Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
1
I. INTRODUCCIÓN
Por lo que el propósito de estas líneas es transmitir al lector, aspecto relacionado con el
procedimiento de fiscalización y las controversias que se presentan.
2
II. FISCALIZACIÓN EN PRECIO DE
TRANSFERENCIA
2.1. Fiscalización y Precio de Transferencia
2.1.1. Definición
Los principales intervinientes son el auditor y el contribuyente, de los cuales cada uno
adopta posiciones diferentes respecto al tema que es tan controversial.
A. Auditor
El auditor cumple un rol fundamental en estos procedimientos a fin de determinar la
correcta obligación tributaria y comprobar el cumplimiento de las normas de precios de
transferencia, para ello el perfil del auditor es fundamental; ante lo mencionado la OCDE
señala que el funcionario debe contar con un alto grado de especialización y un buen criterio
profesional, ello a que la fijación de un precio de transferencia no constituye una ciencia
1
Decreto Supremo que modifica el Reglamento del Procedimiento de Fiscalización de la SUNAT aprobado
por el Decreto Supremo N° 085-2007-EF DECRETO SUPREMO Nº 207-2012-EF.
3
exacta. Así mismo afirma que “cuando un caso de precios de transferencia plantea problemas
difíciles debido a la complejidad de los hechos que han de evaluarse, incluso el contribuyente
mejor intencionado puede cometer un error de buena fe, o a su vez el inspector mejor
intencionado puede llegar a conclusiones erróneas sobre los hechos. Las Administraciones
Tributarias deben tener en cuenta esta observación cuando lleven a cabo sus inspecciones en
materia de precios de transferencia. Esto tiene dos consecuencias: en primer lugar, es
deseable que la inspección muestre flexibilidad en su criterio y no exija de los contribuyentes
una precisión poco adecuada a los hechos y circunstancias del caso por lo que respecta a la
determinación de sus precios de transferencia. En segundo lugar, es recomendable que los
inspectores tengan en consideración el punto de vista comercial del contribuyente sobre la
aplicación del principio de plena competencia, a fin de que el análisis de los precios de
transferencia responda a las realidades empresariales. Por consiguiente, es recomendable
que los inspectores comiencen por examinar los precios de transferencia desde la perspectiva
del método elegido por el contribuyente.”2
B. Contribuyente
El contribuyente es el sujeto fiscalizado en relación al cumplimiento de las obligaciones
tributarias relacionadas con los precios de transferencia, por lo tanto la Administración
Tributaria tiene plena libertad de decidir a qué sujetos se debería iniciar un procedimiento de
fiscalización3 en operaciones entre partes vinculadas, o que o que hayan realizado
transacciones con empresas domiciliadas en paraísos fiscales, es decir los sujetos
comprendidos dentro del ámbito de aplicación a que se refiere el inciso a) del artículo 32º -A
de la LIR.4
Los procesos de fiscalización demandan recursos sustanciales, por lo cual es entendible que
la SUNAT trate de asignar dichos recursos de manera eficiente. Como parte del proceso de
selección de los contribuyentes a ser fiscalizados, la administración tributaria evalúa
2 OCDE. Directrices aplicables en materia de precios de transferencia a empresas multinacionales y administraciones tributarias. París,
OCDE, 2003. P. IV-3.
3 Código Tributario Art. 62 La facultad de fiscalización de la Administración Tributaria se ejerce en forma discrecional, de acuerdo a lo
4
determinados indicadores financieros y operativos, cruzando además la información contable e
impositiva, revelada por las empresas en sus diversas declaraciones.
Dentro de los indicadores que suelen llamar la atención de la administración tributaria y pueden
terminar en una solicitud de presentación de un Estudio de Precios de Transferencia haciendo al
mismo tiempo más probable una fiscalización, se encuentran (Bunikowska,2011):
Es lógico que donde los montos de operaciones con vinculadas son importantes, la
administración tributaria tenga, por un posible impacto impositivo, un especial interés en evaluar
el cumplimiento de la regla de valor de mercado.
Si bien es cierto, que la SUNAT en primer lugar centró sus esfuerzos en la evaluación de
operaciones de exportación o importación de baja complejidad, se estima que con el tiempo
ampliaría su interés fiscalizador a transacciones inmateriales como regalías o cargos
administrativos corporativos (management fee). En especial si estos son acompañadas por bajas
utilidades de las entidades receptoras del servicio.
Por lo general, la SUNAT (como también ocurre con otras administraciones tributarias) se alerta
por valores o acontecimientos inusuales, tales como:
5
Reglamento Impuesto a la Renta Art. 86 : Se consideran países o territorios de baja o nula imposición a los
incluidos en el Anexo del presente reglamento, tales como Panamá, Islas Caimán, Islas Vírgenes.
5
d. Pérdidas operativas
La SUNAT presta una especial atención a empresas cuyos resultados operativos son
negativos. Las pérdidas operativas no significan automáticamente un ajuste en Precios de
Transferencia, ya que estas pueden ser ocasionadas por factores internos o externos no
relacionados a transacciones con vinculadas. Sin embargo, en el caso de resultados negativos la
carga de la prueba descansa en el contribuyente. Es él, quien tiene que demonstrar que las
pérdidas tienen su origen en acontecimientos lejanos a Precios de Transferencia, tales como
temas coyunturales o restructuración de operaciones; en especial si se trata de pérdidas
recurrentes o resultados contrarios a tendencias sectoriales.
Una utilidad operativa sustancialmente más baja a la que correspondería según el perfil
funcional del contribuyente y los resultados del sector al que pertenece, alerta a la
administración tributaria sobre una posible manipulación de Precios de Transferencia. En el
proceso de selección de empresas a ser fiscalizadas, la SUNAT parece utilizar los llamados
comparables secretos, o sea información financiera privada a la que tiene acceso, y comparar los
indicadores financieros de los contribuyentes seleccionados con los promedios de los sectores a
los que pertenecen. Finalmente, son los cambios bruscos en resultados, transacciones y políticas
de Precios de Transferencia los que llaman la atención de las administraciones tributarias, entre
ellas de la SUNAT:
6
funciones de los contribuyentes, pueden ser interpretados como manipulación de Precios
de Transferencia. Cargos por servicios que aparecen o desaparecen, aumentan o
disminuyen en función a las utilidades de las compañías, llaman una especial atención de
las administraciones tributarias. El mismo efecto tiene ajustes significativos en Precios de
Transferencia realizadas hacia fines de un periodo fiscal.
Inconsistencias en la información declarada.- Finalmente, a la hora de seleccionar las
empresas, la SUNAT revisa la información declarada por los contribuyentes.
Inconsistencias en montos y conceptos presentados en las declaraciones determinativas,
la Declaración Jurada de Precios de Transferencia y los Estados Financieros así como
diferencias entre los conceptos declarados por contrapartes locales de una misma
transacción, son una clara señal de falta de política y supervisión de Precios de
Transferencia.
7
2.1.4 Requerimientos de fiscalización en Precios de Transferencia
8
− Presentación de la copia del Estudio de
Precios de Transferencia.
9
Lamentablemente, los recursos necesarios para recopilar y presentar la información solicitada por
la SUNAT no siempre guardan proporción, contrario a lo indicado en los lineamientos de la OECD,
con los montos y la importancia de las transacciones evaluadas.
Por ejemplo, toda la información solicitada por la SUNAT tiene que ser, según la normativa
vigente, traducida al idioma español. Esto dificulta bastante, especialmente en lo que respecta a la
información financiera de empresas comparables, la entrega de los datos solicitados. Es difícil de
imaginar que cada contribuyente obligado a contar con un Estudio de Precios de Transferencia
traduzca cientos o miles de páginas de información de comparables por cada transacción
analizada. Por otro lado, una vez solicitada la información por medio de un requerimiento, los
contribuyentes por lo general no disponen de tiempo suficiente para encargar la traducción de la
información. Según las primeras experiencias, la SUNAT ha aceptado en algunos procesos de
fiscalización la entrega de información financiera de comprables en inglés, más no en otros
idiomas. Sin embargo es poco probable que haría lo mismo frente a una eventual disputa ante el
Tribunal Fiscal.
10
III. CONTROVERSIAS EN PRECIO DE
TRANSFERENCIA
Es por ello que la OCDE en las Directrices aplicables en materia de precios de transferencia a
empresas multinacionales y administraciones tributarias del 2010, advierte que:
“(…) Estas controversias pueden aparecer aun cuando se sigan escrupulosamente las
pautas contenidas en estas Directrices para la aplicación del principio de plena competencia. Es
posible que los contribuyentes y las administraciones tributarias lleguen a conclusiones diferentes
en lo que respecta a las condiciones de plena competencia en operaciones vinculadas objeto de
examen, debido a la complejidad de algunas cuestiones relativas a los precios de transferencia y a
las dificultades en la interpretación y evaluación de las circunstancias de cada caso concreto”7.
6 Es importante aclarar que la metodología para determinar el valor de mercado contenido en la Ley del Impuesto a la Renta tiene su
basamento en las Directrices aplicables en materia de precios de transferencia para empresas multinacionales y administraciones
tributarias elaboradas por la OCDE.
7
Capítulo IV. Procedimientos administrativos destinados a evitar y resolver las controversias en materia de precios de transferencia.
Página 156.
11
con sujetos domiciliados en territorios de baja o nula imposición deberán resolver los litigios a
través del Procedimiento Contencioso Tributario, regulado en el Libro Tercero del Texto Único
Ordenado del Código Tributario, mediante la interposición del Recurso de Reclamación ante la
Administración Tributaria (primera instancia en vía administrativa) y el posterior Recurso de
Apelación ante el Tribunal Fiscal (segunda instancia en sede administrativa). Del mismo modo
agotada la vía administrativa - con la emisión de la resolución por el Tribunal Fiscal o con la
resolución ficta denegatoria- se podrá iniciar el Proceso Contencioso Administrativo ante el Poder
Judicial, de conformidad con lo previsto en el artículo 157º del TUO del Código Tributario y la Ley
Nº 27584, Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo.
La prueba en el procedimiento tributario es uno los aspectos centrales debido a que los actos
administrativos emitidos por la Administración deben encontrarse debidamente motivados, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 103º del Código Tributario17, además la Ley del
Procedimiento Administrativo General, Ley 27444, incorpora los principios de verdad material,
debido procedimiento e impulso de oficio, como los pilares fundamentales de la actividad
probatoria en el procedimiento administrativo, de modo que es razonable afirmar que constituye
una obligación de parte de la SUNAT el contar con todos los medios probatorios que acrediten la
determinación efectuada, sin perjuicio de ello el contribuyente tiene el deber de colaborar
aportando pruebas que contribuyan a dilucidar aquellos aspectos materia de revisión, conforme
se deduce del numeral 162.2 del artículo 162º de la Ley 27444.
Entendemos que la razón de esta remisión legal ha sido necesaria debido a que la metodología
para la determinación de precios de transferencia incluida en la LIR se ha elaborado sobre la base
12
las citadas guías y éstas recogen en poco más de cuatrocientas páginas toda la experiencia que la
OCDE ha sintetizado de la experiencia en diversos países, situación que hubiere sido imposible
legislar.
Ahora bien, el hecho que para fines prácticos se incluyera como fuente interpretativa a las Guías
de la OCDE no significa que la decisión haya sido las más acertada, en la medida que esto genera
una serie de inconveniente de orden constitucional, como bien advierte César Gamba21 al afirmar
que la norma en cuestión afecta principios básicos de nuestro Estado de Derecho, como son la
publicidad de normas jurídicas, como requisito de eficacia, y el principio de seguridad jurídica.
Recordemos que los precios de transferencia – en términos simples - son aquellos valores que
acuerdan empresas de un mismo grupo económico en sus transacciones de ventas o prestación de
servicios. Estos valores acordados no deben generar un menor pago del Impuesto a la Renta en
nuestro país del que correspondería en un contexto normal de operaciones bajo reglas de
mercado (esto es, deben ser pactados considerando precios que empresas no relacionadas
hubieran utilizado en el normal desarrollo de sus actividades).
13
IV. ANTECEDENTES DE
CONTROVERSIAS - PRECIOS DE
TRANSFERENCIA ARGENTINA
4.1.1. Antecedentes:
Si bien las normas de ciertos países de la región (Colombia, Venezuela, Ecuador, Perú,
Uruguay) contemplan APAs, esta posibilidad aún no se encontraría desarrollada. En
Argentina no existe la posibilidad de realizar APAs y las autoridades fiscales han tenido una
actitud agresiva en materia de precios de transferencia desde un primer momento.
Escasa posibilidad de negociación con las autoridades fiscales / excepciones puntuales.
Alto nivel de litigiosidad y significativa cantidad de casos en el Tribunal Fiscal.
El fisco argentino tiene un equipo especializado que lleva adelante las inspecciones en
esta materia. Las industrias más fiscalizadas, por el momento, han sido:
farmaceútica/laboratorios, automotriz, exportadoras de cereales y oleaginosas.
Recientemente se ha extendido la fiscalización a otras industrias/situaciones
(contribuyentes con reiteradas pérdidas, endeudamiento elevado, contratos de regalías
registrados en el INPI, etc.).
14
4.1.3. Detalle de resoluciones de controversias y litigios – Argentina
Un empate técnico fue la solución que el Tribunal Fiscal de la Nación le otorgó a la Causa
Laboratorios Bagó SA en la apelación efectuada por los ajustes en el Impuesto a las Ganancias.
Los argumentos tomaron como base una fiscalización de la AFIP donde se detectaron diferencias
de precios de un mismo medicamento vendido en el mercado local y en relación a los
medicamentos exportados a compañías vinculadas del exterior.
La fiscalización sometió a consideración los resultados y las conclusiones sobre el ajuste practicado
en el Impuesto a las Ganancias en los períodos 1997 y 1998 pretendiendo realizar un ajuste a los
precios de transferencia de los medicamentos exportados a compañías vinculadas del exterior.
15
MARCO NORMATIVO
La norma aplicada por la fiscalización a esa fecha, para avanzar en la determinación y el ajuste, ha
sido cambiada con la modificación de la ley 25.063 que introdujo las normas de regulación de los
precios de transferencia entre vinculados.
La normativa que regulaba los precios de exportación e importación entre sujetos independientes,
vigente a la fecha de los períodos inspeccionados, era el artículo 8º de la Ley de Ganancias que
establecía "que la determinación de las ganancias que derivan de la exportación e importación de
bienes entre empresas independientes" se regirá por los siguientes principios:
a) las ganancias provenientes de la exportación de bienes producidos, manufacturados, tratados
o comprados en el país, son totalmente de fuente argentina.
La ganancia neta se establecerá deduciendo del precio de venta el costo de tales bienes, los gastos
de transporte y seguros hasta el lugar de destino, la comisión y gastos de ventas y los gastos
incurridos en la República Argentina, en cuanto sean necesarios para obtener la ganancia gravada.
Cuando no se fije el precio o el pactado sea inferior al precio de venta mayorista vigente en el
lugar de destino, se considerará, salvo prueba en contrario, que existe vinculación económica
entre el exportador del país y el importador del exterior, correspondiendo tomar dicho precio
mayorista en el lugar de destino, a los efectos de determinar el valor de los productos exportados.
Se entiende también por exportación la remisión al exterior de bienes producidos,
manufacturados, tratados o comprados en el país, realizada por medio de filiales, sucursales,
representantes, agentes de compra u otros intermediarios de personas o entidades del extranjero.
b) las ganancias que obtienen los exportadores del extranjero por la simple introducción de sus
productos en la República Argentina son de fuente extranjera. Sin embargo, cuando el precio de
venta al comprador del país sea superior al precio mayorista vigente en su lugar de origen más –
en su caso– los gastos de transporte y seguro hasta la República Argentina se considerará, salvo
prueba en contrario, que existe vinculación económica entre el importador del país y el
exportador del exterior, constituyendo la diferencia ganancia neta de fuente argentina para este
último. En los casos en que, de acuerdo con las disposiciones anteriores, corresponda aplicar el
precio mayorista vigente en el lugar de origen o destino, según el caso, y éste no fuera de público
y notorio conocimiento o que existan dudas sobre si corresponde a igual o análoga mercadería
que la importada o exportada u otra razón que dificulte la comparación, se tomará como base
para el cálculo de las utilidades de fuente argentina los coeficientes de resultados obtenidos por
empresas independientes que se dedican a idéntica o similar actividad. A falta de idéntica o similar
16
actividad se faculta a la Dirección, a aplicar el porcentaje neto que establezca la misma, a base de
ramos que presenten ciertas analogías con el que se considera.Es importante mencionar que en el
texto viejo de la ley de ganancias no establecía que para probar los precios mayoristas fuera de
público y notorio conocimiento o que existiendo dudas se recurran a los resultados de empresas
locales para el caso de las exportaciones, sólo estaba previsto para el caso de las importaciones.
Con la modificación introducida por la ley 20.628, para el caso de las exportaciones, la aplicación
de los precios mayoristas de notorio conocimiento del lugar de destino de la mercadería, con lo
cual amplió su aplicación a los casos del inciso a), del artículo 8º.Como se puede apreciar, en la
norma del artículo 8º vigente hasta el 30 de diciembre de 1998, se establecía la presunción de
vinculación económica entre el exportador local y el importador del exterior, cuando el exportador
local no pueda probar que el precio de venta al comprador sea igual o superior al precio mayorista
en el lugar de destino.
EL FALLO
Bagó, desconocía el presupuesto de fijar el precio de exportación, sin embargo, era un hecho
aceptado que existía vinculación entre ellos y el importador del exterior.
Según surge de los autos en el fallo, las normas legales de los países a los que exportaba Bagó,
regulan la comercialización de especialidades medicinales obligando a exportar a única
entidad haciendo imposible comparar en el mismo mercado precios entre operaciones realizadas
con empresas vinculadas e independientes.
Ante la falta de información, la autoridad fiscal decidió aplicar el último párrafo del artículo 8 y
considerar ganancia neta de fuente argentina a la diferencia de precios debido a que la vinculación
económica estaba aceptada por el contribuyente.
El origen de la impugnación por parte de la fiscalización se debió a que se encontraron
diferencias de precios entre los productos vendidos localmente y los exportados y los destinados a
Panamá respecto a los exportados a Paraguay, Perú y Bolivia entre otros.
Sin embargo, a posteriori, no se hace referencia a esta última situación que justifique la
determinación tal como surge del informe de inspección.
La fiscalización utilizó los resultados de los laboratorios Roemmers, Rotang y Casasco, como
compañías locales, para la obtención de comparables con los precios de exportación de Bagó.
En este sentido se demostró que se obtuvieron índices y rentabilidad inadecuados para aplicar
a Bagó. Tanto es así, que no se tuvieron en cuenta volúmenes de venta, países de destino, sueldos
abonados y otros costos de estructuras asociados.
17
Bagó se agravió manifestando que como resultado de la inspección, se llegaron a ajustes, que de
haberse tenido en cuenta en los informes de los profesionales intervinientes, no se hubieran
efectuado. Se realizó un análisis sobre la forma de estimar los resultados de empresas
comparables con la actividad y estructura de la propia Bagó, demostrando las apreciaciones
erróneas de la inspección sobre los cálculos de rentabilidad y precios de los bienes exportados.
En este sentido, los resultados obtenidos por el organismo fiscal utilizando el promedio de los
resultados de las terceras empresas y luego basados en una mediana, resultaron que no pudieron
prescindir en su totalidad de los resultados de laboratorios Bagó debido a que siempre su
rentabilidad, para el segmento de exportaciones, se mantenía entre los valores mínimos y
máximos de la mediana obtenida. Debido a esto, no hubiese sido necesario practicar algún ajuste.
Cabe mencionar que la política de comercio exterior de la empresa recurrente consistía en
exportar sus productos terminados y semielaborados a valores de costo con más un margen de
utilidad que asciende como mínimo al 10% dependiendo de las condiciones de mercados de
destino.
La doctrina ha dicho que la carencia de información sobre precios comparables constituye la
principal restricción para la determinación del ajuste de precios y en la mayoría de los casos, la
posibilidad de comparación para ciertos bienes o servicios que en el caso de terceros no existe
debido a sus especialidades y particularidades.
Sin embargo, el presupuesto que traía consigo en el último párrafo del artículo 8º de la ley de
ganancias era la de considerar que ante la falta de fijación de precios o el pactado fuese inferior al
precio mayorista de destino, existía vinculación económica entre el exportador del país y el
importador del exterior, supuesto que no era necesario probar puesto que Bagó había aceptado su
vinculación con los importadores del exterior.
Ese fue el motivo por el cual el organismo fiscal tuvo sustento y motivación para avanzar en un
procedimiento determinativo más allá de la deficiencia en el enfoque del informe final de la
inspección.
Por otra parte, se dijo que la prueba producida ha cuestionado con razonable precisión y fuerza
convictiva las conclusiones del organismo demandado que tampoco lucen como significativas en
los resultados de la firma y que se permitirá traducir en la revocación del acto a favor de Bagó.
No obstante, este fallo en el que no se pronuncian ni a favor del fisco ni a favor del contribuyente,
los jueces fijaron que las costas sean soportadas por el contribuyente, debido a que el mismo puso
18
en movimiento de ciertos mecanismos establecidos por las normas, al no tener fijado los precios
de transferencia con sus compañías vinculadas del exterior.
Departamento de Consultoría Tributaria
19
V. CONCLUSIONES
20
VI. RECOMENDACIONES
21
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
22