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Negociación del
Contrato Internacional.
Documentos
Precontractuales
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1 © Ast urias Corporación Universitaria

 Negociación del Contrato Internacional. Documentos Precontractuales

Índice

1 Documentos Precontractuales .................................................................................................................... 3

2 Resumen ................................................................................................................................................................... 5

02 ASTURIAS CORPORACIÓN UNIVERSITARIA®

Not a Técnica preparada por Ast urias Corporación Universit aria. Su dif usión, reproducción o uso t ot al
o parcial para cual quier ot ro propósit o queda prohibida. Todos l os derechos reservados.

En el plano internacional de la contratación,
son cada vez más las reclamaciones por
incumplimientos contractuales.
Los documentos que se concluyan en
esta fase no serán vinculantes a los ojos
de la common law, salvo que se diga lo
contrario.
Hay que tener más cuidado en aquellos
supuestos en que la legislación a aplicar es
de uno de los países regidos por el Derecho
Continental.
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Negociación del Contrato Internacional. Documentos Precontractuales
1 Documentos Precontractuales
A la hora de celebrar contratos internacionales tiene enorme importancia la fase
precontractual en la que los mismos se negocian. Ocurre lo mismo en los contratos
internos, pero en ellos por lo menos existe una base jurídica bien determinada, tanto en lo
que se refiere a la ley aplicable, como en lo relativo a la competencia de los Juzgados y
Tribunales.
Sin embargo, en el plano internacional de la contratación, son cada vez más las
reclamaciones por incumplimientos contractuales, sobre todo por la importación de la
tendencia anglosajona consistente en plasmar las negociaciones a través de varios tipos
de documentos entre los que destacan las llamadas Letters of Intent (LOI) o cartas de
intenciones y los Memorandum of Understanding (MOU), protocolo de acuerdo o
precontrato.
La redacción de estos documentos muchas veces resulta inevitable, pues entre sus
funciones destacan:
 Establecer un compromiso de confidencialidad de la información que durante la
negociación se revela.
 Ser útiles en la búsqueda de financiación, puesto que permiten detallar más el
proyecto a presentar.
 Establecer gastos y quién ha de soportarlos durante esta fase.
 Acordar exclusividad, a fin de que no se negocie con varias empresas a la vez.
 Señalar plazos para realizar una investigación de una de las partes previa la
conclusión del contrato
 Fundamentalmente, las partes quieren “ordenar” la negociación, estableciendo en
un documento las cuestiones básicas discutidas hasta el momento y que
pretenden tratar con mayor detalle durante un cierto período desde la firma del
documento.
Sin embargo esta importación de lo realizado en el Derecho de origen anglosajón o
common law se debe hacer con cuidado, porque entre ésta y el Derecho Civil o
Continental hay una diferencia esencial: mientras que en este último la negociación ha
de estar presidida por la buena fe de los negociadores, en el anglosajón, no se exige la
buena fe hasta que el contrato se ha celebrado y se comienza a su ejecución. Considera
este sistema que durante las negociaciones es lógico que no presida la buena fe,
puesto que cada parte quiere obtener el mayor beneficio posible para acabar firmando
un contrato lo más próximo a sus intereses, por ello los documentos que se concluyan
en esta fase no serán vinculantes a los ojos de la common law, salvo que se diga lo
contrario. Añadir a lo anterior que actualmente esta tendencia a la absoluta ignorancia a
la buena fe en la fase precontractual está evolucionando en sentido contrario en la
common law.
Por ello hay que tener más cuidado en aquellos supuestos en que la legislación a
aplicar es de uno de los países regidos por el Derecho Continental, en los que, como
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Peligro: muchas veces las negociaciones
se llevan a cabo por personas inexpertas
en terminología jurídica.
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vimos en la clase anterior, sí que existe responsabilidad precontractual o culpa in
contrahendo, que hace que ninguna de las partes debe terminar las negociaciones de
manera arbitraria sin compensar a la otra por los daños inferidos.
¿Cómo se puede evitar quedar vinculado por este tipo de documentos precontractuales?
Por ejemplo constando de forma expresa la intención de no obligarse. Pero cabe que de
manera tan tajante no nos interese, así que se puede dividir, creando una sección de
cláusulas vinculantes o indicar en una cláusula que ciertas estipulaciones son
vinculantes.
Ejemplo de Cláusulas:
 Cláusula de obligatoriedad: “Esta Carta de Intenciones es simplemente un pacto
de las intenciones de las partes y no habrá acuerdo vinculante hasta que los
representantes autorizados de las partes firmen un acuerdo concluido, no
estando ninguna de las partes obligadas a continuar negociando”
 Cláusula de bifurcación: “Las cláusulas que a continuación se citan son
vinculantes, no siéndolo las que no se encuentran en la enumeración siguiente”
 Cláusula de integridad y modificación del contrato: “Este contrato representa el
acuerdo entre las partes y ninguna modificación, rescisión, renuncia u otro
cambio será vinculante para las partes a no ser que asientan a ello por escrito los
representantes autorizados de las partes. Cualquier declaración verbal o escrita,
garantía, política de negocio o uso comercial no contenidos o referidos en el
presente contrato no serán vinculantes para ninguna parte. “
 Cláusula de exclusividad: “Las partes no podrán proponer ofertas a terceros,
prohibiéndose asimismo la realización de negociaciones paralelas.”
 Cláusula de buena fe: “Las partes manifiestan expresamente su voluntad de guiar
sus mutuas relaciones por la buena fe contractual.”
No debe olvidarse que muchas veces las negociaciones se llevan a cabo por personas
inexpertas en terminología jurídica, lo que conlleva un riesgo añadido, pues no son
pocas las ocasiones en que la utilización de vocablos que en el lenguaje colo quial no
tienen especial significado, sí que producen repercusiones importantes en documentos
de contenido jurídico.
Por lo que respecta a las indemnizaciones, suelen incluir únicamente los gastos y
desembolsos que la parte agraviada haya tenido que efectuar al entablar las
negociaciones fallidas.
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2 Resumen
Dada la divergencia que existe a nivel legislativo, doctrinal y jurisprudencial en esta
materia es mejor establecer cláusulas inequívocas que plasmen lo que las partes desean
respecto de la documentación precontractual e incluso sobre su influencia en la
interpretación y ejecución del contrato una vez concluido.

Conveniencia de establecer cláusulas inequívocas que plasmen lo que las partes

desean respecto de la documentación precontractual e incluso sobre su influencia en la
interpretación y ejecución del contrato una vez concluido.

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