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Título 33, libro 1º arts. 545-564
Ley 20.393 de 2 diciembre 2009
Ley 20.500 sobre Asociaciones y Participación ciudadana en la gestión pública.
El Código Civil Chileno que las trata en forma más o menos completa. Con bastante
influencia de la obra de García-Goyena.
Luego fue el Código Civil Alemán el que los ha tratado en forma más completa aún. Y
los códigos del siglo 20 ya es frecuente que la reglamenten.
Introducción.-
La multiplicidad de relaciones cada día mayor entre los hombres y los pueblos, y las
necesidades crecientes de la vida moderna, no podrían en realidad encontrar su satisfacción
sin la personalidad jurídica que ha llegado a ser así una ficción necesaria. El legislador no
puede prescindir de ella; y su papel es más bien reglamentario que creador; pero es siempre
él quien reconoce la personalidad y quien por lo mismo, puede negarla si la considera
peligrosa o inconveniente a los intereses generales de la sociedad o del Estado.
El hombre no vive aislado en medio de sus semejantes; se siente naturalmente
inclinado a asociarse y a unir sus esfuerzos a los de otros hombres para poder llenar sus
necesidades y alcanzar ciertos fines o crear obras duraderas que no podría realizar por si
sólo. Su propia limitación e imperfecciones le obligan a unirse a otros.
La definición del Código Civil da motivo para plantear el problema teórico sobre la
naturaleza jurídica de este ente, al llamar persona jurídica a una persona ficticia capaz de
ejercer derechos y de contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.
Sigue la teoría de la ficción de la que eran partidarios Pothier y Savigny, según la cual
sólo las personas naturales son sujetos del derecho y, que exclusivamente por la sola
voluntad del legislador le otorga a ciertos entes ficticios una calidad similar que a los hombres,
son las personas jurídicas, que en verdad no existen, son una creación del legislador: una
ficción.
Tal teoría se mantuvo sin reparos en el siglo 19, aunque ya recibía críticas tanto en
Francia como en Alemania, ella parte de un supuesto errado, por lo que sus conclusiones
también lo serán: se funda en que nadie ha visto a una persona jurídica de carne y hueso,
concluyendo que su existencia es entonces, sólo obra del legislador.
Pero olvida que las creaciones del espíritu también gozan de vida, nadie puede negar
que existen las ideas, aunque no se vean, nadie puede negar la existencia del Derecho y es
un concepto.
Personas
Jurídicas Personas jurídicas de D. Intermedio
El Código Civil en el art. 547 da a entender que estas personas jurídicas de Derecho
Público también se subdividen en Corporaciones y Fundaciones. En todo caso como dice
el 547, se rigen por leyes y reglamentos especiales.
1 V. Pescio: Manual de D. Civil. Tomo III, Nº549, citado por H. Tapia A., Las Personas jurídicas, Rev. De Derecho. U. De
Concepción, Nº98, pag. 475
2 R.D.J. T.42 Sección 2ª, pag. 24
1) Su Organización fundamental, se establece en la ley, incluso algunas tienen sus
normas fundamentales en la Constitución Política. Ej.: Municipalidades.
2) Tienen una autonomía económica en base a un presupuesto asignado con fondos
públicos.
3) Sus directivos son generalmente designados por las autoridades superiores del
gobierno del Estado o con participación fundamental de él.
4) Su función o fin de ellas es la de satisfacer una necesidad colectiva dentro de aquellas
que se consideran como funciones del estado.
5) Los directivos de esas Personas Jurídicas son calificados generalmente de
funcionarios públicos.
Ej.: Los sindicatos, las cooperativas, los Colegios Profesionales, Asociaciones Gremiales.
Concepto:
El art. 545 las define como una persona ficticia capaz de adquirir derecho y contraer
obligaciones civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
A. Alessandri: persona jurídica es todo ente abstracto que persigue fines de utilidad
colectiva y al cual, como medio para la consecución de estos fines, la ley reconoce capacidad
de goce y ejercicio.
Concepto de Lucro: "todo beneficio económico que se obtiene con el desarrollo de alguna
actividad".
Según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua: Lucro: ganancia o provecho
que se saca de una cosa.
Puede entenderse que personas Jurídica que persigue fin de lucro es aquella cuyo fin
o destino fundamental y último y los intermedios es obtener ganancias económicas. Dispone
el inciso final del artículo 556. “las rentas, utilidades, beneficios o excedentes de la asociación
no podrán distribuirse entre los asociados ni aún en caso de disolución.”
Persona jurídica que no persigue fin de lucro será aquella cuyo fin fundamental y
último es un destino o fin de carácter no lucrativo.
Ello no obsta que para lograr ese destino pueda desarrollar actividades que le reporten
ingresos, a condición de que esos beneficios inmediatos apunten el destino último no
lucrativo. Así lo dispone el artículo 557-2 Las asociaciones y fundaciones podrán realizar
actividades económicas que se relacionen con sus fines. Asimismo, podrán invertir sus
recursos de la manera que decidan sus órganos de administración. Las rentas que se
perciban de esas actividades sólo deberán destinarse a los fines de la asociación o fundación
o a incrementar su patrimonio.
Corporaciones o Asociaciones:
El inciso 3° del artículo 545 dispone: Una asociación se forma por una reunión de
personas en torno a objetivos de interés común a los asociados.
Asociación de personas que se reúnen para lograr un fin común no lucrativo.
Lo esencial en la corporación, es la agrupación de personas para una finalidad común
de tipo moral, que no es el lucro directo o indirecto de sus miembros.
Ella encierra la idea de gran número de miembros y generalmente, dados los fines que
en ella se persiguen, es de suponer que reúnan a muchos individuos; pero el Código Civil ha
guardado silencio sobre el número de personas físicas que deben asociarse para organizarla.
Se daba como pauta que sea el necesario o indispensable al funcionamiento de la
corporación al cumplimiento de los objetos para que fue instituida, en el artículo 560 del
código civil, hoy derogado.
Fundaciones:
El inciso 3° del artículo 545 dispone: Una fundación se forma mediante la afectación
de bienes a un fin determinado de interés general.
Es una masa o conjunto de bienes destinados a efectos a un fin determinado no
lucrativo.
Es considerable la importancia de las fundaciones, baste como ejemplo la de los
Premios Nóbel.
La fundación podría definirse como una Persona Jurídica que tiene por objeto un fin
lícito de interés general por medio de bienes determinados afectados permanentemente a su
consecución: es necesariamente una abstracción.
La creación de la persona jurídica es antes que nada el resultado del libre ejercicio del
derecho de asociación de las personas, así se entiende de lo dispuesto en los artículos 1, 2 y
3 de la Ley 20.500 sobre Asociaciones y participación ciudadana en la gestión pública.
Esto es un cambio de criterio en relación a lo que se entendía de la regulación
anterior, en que se trataba de una concesión y no un reconocimiento.
El reglamento hablaba de concesión, el antiguo artículo 548 usaba la expresión se
concederá.
Desarrollo Práctico.-
Si inicia con una etapa como Asociación de hecho, no reconocida.
Es aconsejable que haya un real deseo de asociación. Deseo de vida real común.
También hay una directiva de hecho.
Acto Constitutivo, debe individualizarse a cada uno de los que comparezca, se debe expresar
la voluntad de constituir una persona jurídica.
Se aprobarán los estatutos y se designarán las autoridades inicialmente encargadas
de dirigirla.
El acto fundacional debe constar en escritura pública o privada suscrita ante Notario,
oficial de Registro Civil o funcionario municipal autorizado por el Alcalde.
Copia del acta pertinente, autorizada por el ministro de fe, debe depositarse en la
secretaría municipal del domicilio de la persona jurídica que se forma, dentro del plazo de 30
días.
¿Qué ocurre si no se hace el depósito?
Dentro de los 30 que siguen a la fecha del depósito, el secretario municipal podrá
objetar fundadamente la constitución de la persona jurídica, si no se hubieren cumplido los
requisitos que la ley o el reglamento señalen.
Dispone de 30 días para subsanar las observaciones, debiendo depositar los nuevos
antecedentes en la secretaría municipal.
El órgano directivo de la persona jurídica en formación se entenderá facultado para
introducir en los estatutos las modificaciones que se requieran.
No podrá objetar las cláusulas tomadas de los modelos aprobados por el Ministerio de
Justicia.
Si transcurrido el plazo no hay objeción, notificada por carta certificada al solicitante,
se entenderá por el sólo ministerio de la ley que no hay tales objeciones.
Si el secretario municipal no tuviere objeciones o subsanadas las formuladas, de oficio
y dentro de quinto día archivará copia de los antecedentes y los remitirá al Registro Civil para
su inscripción en el Registro Nacional de Personas Jurídicas sin Fines de Lucro, salvo que el
interesado solicitara hacer la inscripción de manera directa.
La asociación o fundación gozará de personalidad jurídica a partir de esta inscripción.
Para modificar los estatutos se debe acordar en asamblea citada especialmente con
ese propósito, se requiere de la mayoría de los que asistan.
En el caso de la fundación, sus estatutos sólo se podrán modificar por acuerdo del
directorio, previo informe favorable del Ministerio de Justicia, siempre que la modificación sea
conveniente al interés fundacional.
Ello no será posible si el fundador lo hubiere prohibido.
Los terceros a quienes los estatutos de la corporación les causen perjuicio podrán
recurrir a la justicia, en procedimiento breve y sumario para que éstos se corrijan o se repare
toda lesión o perjuicio de la aplicación de ellos les haya resultado o pudiera resultarles, art.
548-4
Intervención Judicial.-
Es posible que en el seno de la corporación, durante la acción de la personas jurídica,
surjan discrepancias entre órganos de la personas jurídica o entre órganos de la personas
jurídica y uno o varios socios, o entre socios.
Miembros.-
En las corporaciones, son los individuos que integran la persona jurídica
En los estatutos se mencionaran lo requisitos y cómo se pierde la calidad de tal.
Un problema que se ha prestado a discusión, es si una persona jurídica puede ser
miembro de otra persona jurídica.
Con la las reglas del Título 33 parece ser que sólo la integren personas naturales, pero
la ley número 20.500 admite que las personas jurídicas formen uniones o federaciones y
estas a su vez formar confederaciones.
Ya se admitía como en el caso de la creación de CIDERE Bío-Bío, asociación de
empresas para progresos tecnológicos.
Órganos.
Entre las más importantes:
Asamblea: la mayoría de los miembros de una corporación, que tengan según sus
estatutos voto deliberativo, será considerada una asamblea o reunión legal de la corporación
entera. Art. 550
En doctrina se discute si la Asamblea es también o no un órgano. Ella es más que un
simple órgano. La Asamblea es la persona jurídica por excelencia.
Se reúne de forma ordinaria una vez al año y extraordinaria, cuando lo exijan las
necesidades de la asociación.
Comisión de ética o Tribunal de honor: ejerce la potestad disciplinaria, art. 553 inc. 2
No son los representantes sus miembros, sino las personas designadas de acuerdo a
lo que señalen los estatutos. Pero en este punto cabe señalar el artículo 8º del C.P.C., que
facilita a quienes litigan con una persona jurídica el ejercicio de sus acciones, importa una
modificación del art.551 del C.C. que sólo da la representación legal de la persona jurídica a
la persona o personas que la ley o los estatutos designan.
Formación de la voluntad.-
Los estatutos determinarán las distintas clases de miembros y quienes son los
llamados a deliberar y resolver los asuntos sometidos a la asamblea general. La mayoría de
éstos es la que constituirá la asamblea o reunión legal de la corporación entera; y sus
resoluciones serán obligatorias para todos los miembros que no hayan asistido a constituir
asamblea como debieron haberlo hecho.
El código regula un quórum mínimo, de manera que los estatutos pudieran fijar uno
superior.
Responsabilidad.-
1) Responsabilidad Civil:
Tienen plena responsabilidad civil contractual, pueden ser obligadas a cumplir los
contratos que celebran y el pago de indemnizaciones de perjuicios por el incumplimiento o el
cumplimiento imperfecto o tardío. El artículo 1545 les es plenamente aplicable y 1489
fundamentalmente.
2) Responsabilidad Extracontractual:
También tienen esta responsabilidad.
Tratándose de una persona jurídica, el acto dañino será cometido personas naturales.
Desde el punto de vista de la responsabilidad, es un acto de la persona jurídica porque ha
sido cometido por uno de sus agentes y en el ejercicio de sus funciones, dentro del ámbito de
actividades de la persona jurídica.
Con estos requisitos fundamentales responde la persona jurídica
Sigue abierta la probabilidad de que la víctima pueda demandar personalmente al
culpable.
Además, también existe la posibilidad de que la persona jurídica repita (obtenga
reembolso) de su agente por el cual tuvo que indemnizar. 549.
El 549 en sus incisos segundo y tercero establece que una reglamentación para el
caso en que un socio obligue junto con la corporación (responsabilidad contractual).
Agrega el 549 que de cualquier modo que se obligue, si este socio fallece, la
responsabilidad no pasa a los herederos, a menos que se exprese.
Como la regla general cuando fallece el deudor es la inversa, es decir, que si nada
dice la deuda para los herederos, ha surgido un problema de interpretación:
a) Una tesis sostiene que aquí hay una excepción a la regla general de que la deuda se
transmite a los herederos del deudor. De modo que tal como lo dice el 549, sólo pasa
a los herederos si así se expresa.
b) Otra tesis sostiene que hay que distinguir en que calidad se obligó al socio:
- Si se obligó en cuanto tal, como socio, es decir, dada su calidad de socio, entonces es
aplicable el 549, para esa situación está dado el 549. En cambio si se obligó sin tomar en
consideración su calidad de socio, sólo para dar garantía al acreedor, entonces rige la regla
general de que si nada dice, la deuda pasa a los herederos del deudor. Art. 951. Para este
caso no está dado el 549.
3) Responsabilidad Penal
En Chile el art. 58 del Código Procesal Penal, establece la regla de que las personas
jurídicas no son responsables por ellas. Son responsables las personas naturales que
cometen el hecho punible.
La Ley N° 20.393, del 2 de diciembre de 2009, consagra la responsabilidad penal de
las personas jurídicas, de manera autónoma de la responsabilidad penal de las personas
naturales que hubieren participado en la comisión de los delitos que indica.
El texto legal está concebido como excepción a la regla general establecida por el
artículo 58 del Código Procesal Penal que establece que la responsabilidad penal solo puede
hacerse efectiva a las personas naturales.
Esta ley responde a una de las diversas recomendaciones establecidas por la
Organización de Cooperación para el Desarrollo (OCDE).
Requisitos para que se pueda atribuir responsabilidad penal a las personas jurídicas
1.-El delito debe haber sido cometido por determinados sujetos que se encuentran vinculados
con la persona jurídica. La ley indica a sus dueños, controladores, responsables, ejecutivos
principales y otros, siempre que la comisión del delito fuere consecuencia del incumplimiento,
por parte de ésta, de los deberes de dirección y supervisión. También puede haber sido
cometido por personas naturales que estén bajo la dirección o supervisión directa de algunos
de los sujetos mencionados.
3.- Que la comisión del delito haya sido posible por el incumplimiento con el deber de
dirección y supervisión por parte de la persona jurídica.
2) Prohibición temporal o perpetua de celebrar actos y contratos con los organismos del
Estado.
3) Pérdida parcial o total de beneficios fiscales o prohibición absoluta de recepción de los
mismos por un período determinado.
4) Multa a beneficio fiscal.
5) Las penas accesorias previstas en el artículo 13.
Atributos en la Persona Jurídica
1) Nombre
2) Domicilio
3) Nacionalidad
4) Capacidad de goce
5) Patrimonio
Domicilio: la doctrina ha discutido si las personas jurídicas tienen o no este atributo, ellas no
podrían tener el ánimo.
No por imitación de la persona física, sino por la comodidad del comercio jurídico, las
personas jurídicas reciben un nombre y tienen un domicilio. Ella debe ser necesariamente
localizada en algún lugar determinado, por razones prácticas se ha impuesto la exigencia.
Así las normas de los artículos 59 a 73, resultan igualmente útiles, aunque si debe
hacerse alguna adaptación de ellos
142 Código Orgánico de Tribunales: Cuando el demandado fuere una persona jurídica, se
reputará por domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez, el lugar en que teng su
asiento la respectiva corporación o fundación.
Y si la persona jurídica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que
la representen en diversos lugares, como sucede con las sociedades comerciales, deberá ser
demandada ante el juez dek lugar donde exista el establecimientio, comisión u oficina que
celebró el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio.
Si por ejemplo un chileno muere en Argentina y tiene bienes en Uruguay, ¿qué ley
rige? El código dirá que normas son aplicables.
Hay que revisar lo que dice la ley del país que la aprobó.
En Chile parece prevalecer la doctrina de que son chilenos las personas jurídicas que
se han constituido en Chile.
Se ha presentado un problema práctico respecto de las personas jurídicas extranjeras
que pretenden funcionar el Chile. Ej., Asociación para no videntes. El problema consiste en
determinar si es necesario que en el otro país se proceda a toda la tramitación de persona
jurídica para que pueda actuar en ese país o exista de pleno derecho (como un
reconocimiento auténtico, por el hecho de existir allá).
O bien que sea necesario un trámite mínimo de reconocimiento.
La doctrina estima que conviene distinguir en persona jurídica de Derecho Público y de
Derecho Privado.
Respecto de los de Derecho Público se ha estimado que en reconocimiento
diplomático el otro país, incluye el reconocimiento de las personas jurídicas de Derecho
Público, no se necesitaría un reconocimiento especial.
- Disolución Voluntaria
- Decisión de la autoridad
Disolución Estatutaria:
Los estatutos pueden prever disolución.
Se le puede estimar como una forma de disolución voluntaria.
Para las fundaciones debe tenerse en cuenta el 564, perecen por destrucción de los
bienes destinados a su manutención.
Respecto al destino de los bienes, debe tenerse presente lo dispuesto en el artículo 561 (en
principio, aplicable a asociaciones y a fundaciones).