Derecho Civil I

1- Derecho. (concepto). Según la etimología la palabra derecho se refiere a “directum”, dirigido. Con lo
que se indica sujeción a una regla. El derecho es anterior a la ley escrita, ya que los hombres primitivos
no vivían sin derecho, pero tampoco tenían una ley escrita, sino que se apoyaban en las “mores
maiorum” (costumbre de los antepasados). Además hay que tener en cuenta que la ley es imperfecta por
oscuridades e incongruencias, prevee lo que generalmente ocurre (no es exacta) y en muchos casos
posee lagunas. Por lo que se puede decir que no tiene un rendimiento ilimitado. En suma la ley es un
instrumento de expresión del derecho, que debe conjugarse con otros. El derecho es así un orden social
justo. Ese orden de la vida social, que es la única manera de existir la vida humana, es el derecho. Pero
para que éste sea verdaderamente tal, el orden impuesto debe ser justo, es decir, adecuado a las
características propias de la conducta humana. Un orden social será justo y verdadero derecho, cuando
instaure una disciplina de la conducta humana que considere al hombre como criatura racional que se
propone los fines más diversos, y en vista de ello le provea un ambiente social apto en su organización
para el logro de tales fines. Para Arauz Castex el derecho es la coexistencia humana normativamente
pensada en función de justicia.
Borda: el derecho es el conjunto de normas de conducta humana establecidas por el Estado, con carácter
obligatorio y conforme a la justicia.
Salvat: el derecho es el conjunto de reglas establecidas para regir las relaciones de los hombres en
sociedad, en cuanto se trate de reglas cuya observancia puede ser coercitivamente impuesta a los
individuos.
Ihering: el derecho es la garantía de las condiciones de vida de la sociedad en la forma de coacción.
Kelsen: el derecho es en esencia un orden para promover la paz. Tiene por objeto que un grupo de
individuos puedan convivir en tal forma que los conflictos que se susciten entre ellos puedan ser
solucionados de una manera pacífica, esto es, sin recurrir a la fuerza y de conformidad con un orden de
validez general. Este orden es el Derecho.
Para Kelsen la concepción de justicia aparece sustituida por la paz, pero la paz no es la causa final del
derecho, sino fruto del mismo. No se busca la paz, sino la justicia, pero en el logro de ésta también se
encuentra la verdadera paz.

Derecho objetivo. Para Borda el derecho es un conjunto de normas de conducta humana establecidas
por el Estado con carácter obligatorio y conforme a la justicia. El derecho objetivo es entonces la regla
de conducta exterior al hombre a quien se dirige.

Derecho subjetivo. Se alude a la prerrogativa de la persona para exigir de los demás un determinado
comportamiento.

Ambas nociones se corresponden y exigen recíprocamente. Es entonces que el derecho objetivo es un

ordenamiento social justo. En cuanto al derecho subjetivo existen diferentes posturas doctrinarias acerca
de su naturaleza jurídica:
 S. XIX: el derecho subjetivo es un poder atribuido a la voluntad, para Savigny es un ámbito en el que
reina la voluntad de la persona.

Si bien la voluntad es elemento esencial en la dinámica no lo es en el aspecto estático (goce) que se

comprueban con la adquisición de derechos más allá de la voluntad del adquirente.

 Von Ihering: el aspecto sustancial del derecho subjetivo radica en la utilidad que brinda al hombre,
afirma que los derechos son intereses jurídicamente protegidos, interés visto desde el aspecto humano y
no económico.

El derecho subjetivo es entonces la prerrogativa reconocida a la persona por el ordenamiento jurídico

para exigir un comportamiento ajeno tendiente a la satisfacción de intereses humanos.

 Concepción Individualista: se basa en una filosofía del hombre según la cual éste encuentra su razón de
ser en el ser individual. En esta posición toda la sustancia humana se reduce a la libertad y ésta es
considerada como pura facultad. La libertad vale por encima de cualquier realización que con ella se
obtenga de fin alguno que la ordene.

Derecho público y privado. La clasificación más remota de las ramas del derecho se remonta al
derecho romano, que opone derecho público a derecho privado, basándose tal distinción en el interés
protegido por el derecho. El derecho público se refería al Estado y la cosa pública y el derecho privado
lo ateniente a la actividad de los particulares.
Gurvith y Radbruch han desarrollado una tesis donde hablan respectivamente de las relaciones de
subordinación cuando aluden al derecho público y relaciones de coordinación para referirse al privado,
el inconveniente que presenta ésta tesis es que deja de lado al derecho internacional público. La postura
actual es la que tiene en consideración la calidad de los sujetos de derecho: si alude al Estado como
poder público, es derecho público; si alude a los sujetos que realizan sus actos sin soberanía política, es
derecho privado.

Ramas. Derecho Público:

a) Derecho constitucional: organiza los poderes, atribuciones y deberes del Estado en sí mismo y en su
relación con los gobernados.
b) Derecho administrativo: se encarga de la organización de la administración pública.
c) Derecho penal: determina la represión de los hechos que ponen en peligro la digan subsistencia de la
sociedad.
d) Derecho internacional público: rige las relaciones entre los Estados extranjeros.
e) Derecho eclesiástico: es el conjunto de norma que rigen las relaciones de la iglesia.

Derecho Privado:
a) Derecho civil: es el tronco común, es el fondo residual persistente luego de los diversos
desmembramientos.
b) Derecho comercial: rige las relaciones de los comerciantes y determina las consecuencias de los
actos de comercio.
c) Derecho de trabajo: rige las relaciones entre patrones y obreros.
d) Derecho agrario: rige las relaciones de la vecindad rural y resuelve las dificultades provenientes de
la explotación agricola-ganadera.

Además debe mencionarse el derecho procesal que según Borda sería público o privado según el
procedimiento de que se trate, mientras que para Aruz Castex el procesal está fuera de tal clasificación
ya que ésta tiene sólo naturaleza meramente instrumental.

El derecho civil. La palabra civil proviene del latín “civile”. En Roma se diferenciaba el derecho natural
común a todos los hombres y el Ius Civile, derecho propio de los ciudadanos romanos, este se refería al
derecho vigente en Roma y abarcaba normas de derecho público y privado.

Evolución Histórica. Con la caída del Imperio Romano de Occidente y con la invasión de los Germanos
es que las normas del derecho público incluidas en el ius civil, perdieron vigencia siendo sustituidas por
normas germanas. De todas formas se reserva la denominación (ius civil) para las normas de derecho
privado, que seguían subsistiendo, entonces se identifica al derecho civil con el derecho privado.
Es durante la edad Media que cobran vigencia los cánones e la Iglesia que regían las nuevas relaciones
suscitadas por la actividad propia de la Iglesia. En ese momento el derecho civil se refería al derecho
privado de origen romano, oponiéndose así al derecho canónigo que se originaba en la jurisdicción
reconocida a la Iglesia.
Ésta forma que incluía todo el derecho privado bajo el rótulo de derecho civil, no tuvo eco, ya que a
fines de la Edad Media los comerciantes dejaron de regirse por el ius civil para atenerse a las normas
consuetudinarias que serían el origen del derecho comercial.
En la Edad Moderna se produjo otro desmembramiento: el procedimiento ante los jueces dejó de
ajustarse al derecho civil con lo que queda formado el derecho procesal.
En la Edad Contemporánea también ocurrieron nuevas disgregaciones: las relaciones entre patronos y
obreros serán regidas por el derecho laboral. Más allá de tales disgregaciones el derecho civil sigue
siendo la disciplina fundamental ya que comprende todas las relaciones de derecho privado que no están
incluidas en un ordenamiento especial.
Además el derecho civil suministra a todas las demás ramas los lineamientos básicos de la ciencia del
derecho, como la teoría de las personas y actos jurídicos en general.

Papel actual frente a las demás ramas del derecho. El derecho civil se conecta con otras disciplinas
jurídicas, ya por una razón de orden histórica en cuanto al derecho civil ha sido núcleo fundamental del
cual se han ido separando los demás ordenamientos especiales, ya que por esa unidad esencial del
derecho se comunica a las diversas ramas entre sí.
Es muy grande la conexión del derecho civil con las demás ramas, porque aquel sigue siendo el
manantial inagotable donde acuden en busca de orientación a falta de una norma expresa o implícita que
contemple la situación. Esto revela que las otras ramas no tienen completa autonomía, y siguen
dependiendo en cierta medida del derecho civil, como se advierte en lo dispuesto del Código de
Comercio en el art. 1: “en los casos en que no están expresamente regidos por éste código, se aplicarán
las disposiciones del Código Civil”.
Especialmente estrecha es la relación entre el derecho civil y el derecho procesal, porque éste último
busca la efectividad de los derechos subjetivos mediante su adecuando reconocimiento de justicia, se
comprenden con cuidado con que habrán de organizarse las reglas procesales para que resulten
desvirtuados los derechos que las normas de fondo reconocen.
Por esa función que el derecho civil cumple respecto a las demás disciplinas jurídicas, es también
llamado derecho común.

Dominio de aplicación del derecho civil. No obstante los desmembramientos ocurridos, el derecho civil
sigue siendo la disciplina fundamental con un enorme contenido residual, puesto que comprende todas
las relaciones jurídicas de derecho privado que no quedan incluidas en un ordenamiento especial.
El derecho civil suministra a todas las demás ramas del derecho los lineamientos básicos de la ciencia
del derecho, tales como las teorías de las personas, de las cosas, de los hechos y actos jurídicos en
general, que son acogidas por aquellas otras disciplinas en todo cuanto no hubieran sido modificadas
especialmente.

Relación con la moral. No se puede hacer una separación radical de los ordenes jurídico y moral, pero
sí se puede efectuar su distinción. Moral y derecho difieren en cuanto a su objeto formal, la moral rige la
conducta humana en mira inmediata del bien de la persona individual; el derecho la rige en vista del bien
común. La moral encauza los actos humano hacia el bien, el derecho los encausa inmediatamente a la
obtención de bienes naturales y sólo mediata y pasivamente al logro del bien. Moral y derecho
comparten el mismo objeto material, la actividad humana. Josserand, no distingue las fronteras de uno y
otro orden, que según él no han existido sino en la imaginación de los autores, pues el derecho no sería
otra cosa que la moral social, la moral en acción “la moral en la medida que es susceptible de coerción”.
Por su parte Ripert, no cree que halla una diferencia de naturaleza entre moral y derecho, pues entiende
que éste aún en sus partes más técnicas es siempre dominado por la ley moral. Velez Sarsfield no
confundió ambos ordenes, pero al elaborar las normas jurídicas siempre atendió a las directivas morales
para que aquellas no pudieran conspirar al desarraigo de éstas. Ello aparece con evidencia en el
tratamiento del contenido moral del acto jurídico, en la elevación a la categoría de valores irreparables,
que los particulares no pueden desconocer en sus convenciones, a los que hacen al “orden público y
buenas costumbres”, y en la regulación de la sanción de nulidad absoluta, con todo lo que ello implica,
que recae sobre los actos jurídicos violatorios de orden moral.
Respecto del acto jurídico de todas las menciones que contiene el art. 953, la más importante y
trascendente es la que se refiere a las buenas costumbres, estos es el contenido moral del acto jurídico. El
derecho es una disciplina de conducta al servicio del hombre, en la plenitud de su vida y en la dignidad
de su fines,. Por esto es que el derecho no autoriza no ampara los actos contrarios a la moral, a los que
esta misma disposición legal declara con una frase enfática: “nulos como si no tuviesen objetos”.

2 – Instituciones del derecho civil:

1) Personalidad: Considera a la persona en si misma y organiza su desenvolvimiento en la sociedad
estableciendo las condiciones bajo las cuales el ser humano o nucleamiento de hombres son
considerados sujetos de derecho. Divisiones:
a) Existencia e individualización de la persona física.
b) Capacidad de las personas físicas y sus variaciones.
c) Existencia, individualización y capacidad de las personas morales.

2) Familia: Este derecho rige la organización de la sociedad primaria en que el hombre nace y se
desenvuelve y define dentro de la comunidad familiar el estado de cada uno de sus miembros. Se divide
en:
a) Matrimonio: Normas de celebración, efectos en cuanto a las personas y los bienes, sanción,
disolución.
b) Filiación: Legitima, extramatrimonial, adoptiva.
c) Parentesco.
d) Patria Potestad, Tutela y Curatela.

3) Patrimonio: El derecho patrimonial rige las relaciones derivadas de la apropiación de la riqueza y del
aprovechamiento de los servicios. Se divide en:
a) Derechos reales.
b) Derechos personales.
c) Derechos intelectuales.

4) Herencia: Rige las transmisiones de bienes mortis causa, sucesión ab-intestato, testamentaria,
legados, etc.. Se hace cargo de la índole perecedera de la criatura humana y establece la suerte de las
relaciones jurídicas luego del fallecimiento de las personas

3- Derecho subjetivo: Son prerrogativas, facultades que las normas jurídicas reconoces a las personas
para que puedan satisfacer sus necesidades y exigir de las demás personas un determinado
comportamiento. Ejemplo: el acreedor tiene el derecho subjetivo de exigir el pago de la deuda al deudor.
Para Llambias es la facultad reconocida por el ordenamiento jurídico para exigir de los demás un
determinado comportamiento.

La relación jurídica: El análisis de toda relación jurídica permite la discriminación de tres elementos
esenciales: sujeto, objeto y causa.

1) SUJETO:

A) Sujetos activo: es la persona que puede ejercer la prerrogativa a que ella se refiere. Si hablamos de
derecho de propiedad, el sujeto activo es quien puede usar , gozar, disponer de la cosa y exigir de la
sociedad el respeto de su derecho.
B) Sujeto pasivo: es quien soporta de manera inmediata el ejercicio de la prerrogativa del titular. Si se
trata de una obligación de dar una cosa el sujeto pasivo es el deudor, y es el que debe entregar la cosa al
acreedor.
Los derechos llamados absolutos carecen de sujeto pasivo individualizado ya que se ejercen erga omnes,
es decir contra cualquiera que se oponga a su ejercicio, es lo que sucede con los derechos reales de
dominio. En estas relaciones jurídicas, que corresponden a derechos absolutos, el sujeto pasivo es toda
la sociedad mientras que en las otras relaciones jurídicas además de un sujeto pasivo universal hay uno
individualizado.

2) OBJETO: Esta constituido por el contenido de la prerrogativa del titular. En el derecho de propiedad
el objeto es ese cumulo de beneficios y provechos que la cosa puede brindar al dueño. Mientras en los
derechos de crédito el objeto es la prestación que debe dar el deudor a favor del acreedor.

3) CAUSA: Es el hecho del cual deriva. En el caso del ejemplo anterior del derecho de propiedad la
causa puede haberse originado en un contrato de compraventa o de una disposición testamentaria, En
esos ejemplos como la relación jurídica reconoce su origen en un hecho que la antecede es decir, en la
causa de la relación jurídica. Desde el punto de vista del titular o sujeto activo como dueño de la facultad
o poder, se considera a las relaciones jurídicas como derechos subjetivos. Los derechos subjetivos se
dividen en políticos y civiles; los primeros son inherentes al titular por su condición de ciudadanos,
mientras que los civiles son los que le pertenecen al titular por su condición de habitante, son las
garantías establecidas en la constitución nacional (art. 14 a 20).

Teoría del abuso del derecho antes y después de la reforma del 1968. Para ésta concepción es
necesario distinguir entre uso y abuso de los derechos. Tiene la intención de afirmar los derechos
subjetivos ya que de su reconocimiento depende la dignidad humana, pero estos derechos pueden
apartarse de la justicia o del fin por el cual fueron reconocidos, y se usan para aplastar o explotar a los
demás. Esta teoría es un principio regulador de los derechos subjetivos que extiende su influencia a todo
el orden jurídico, es decir, que aunque haya diversos criterios para determinar cundo hay abuso de un
derecho subjetivo hay total coincidencia en la afirmación de la validez de ésta teoría:

a) Criterio Subjetivo:

1) Identifica el abuso en la intención de perjudicar que tenga su titular.

2) Considera abuso tanto el ejercicio doloso como el culpable del derecho.
3) Hay abuso cuando el titular obra sin interés legítimo o sin utilidad alguna, no aporta nada porque si
falta interés o utilidad, debe entenderse que su conducta es dolosa o culpable.

b) Criterio Objetivos:

1) El abuso es el ejercicio anormal o contrario al destino económico o social del derecho subjetivo. No
debe pensarse que estos dos fines son los únicos de los derechos subjetivo, también hay que tener en
cuenta el fin individual.
2) El acto abusivo es el contrario al objeto de la institución del respectivo derecho, es buscar un fin
diferente al que tenía el legislador, se desvía el derecho del destino norma para el cual ha sido creado.
3) El abuso se caracteriza por el ejercicio del derecho contrario a la moral y buenas costumbres.

c) Criterio Mixto: considera que es imposible elaborar una noción del abuso aplicable a toda clase de
derecho, liberando la determinación de esto a la apreciación judicial en cada caso. Para este criterio solo
se requiere la intención de perjudicar en algunas situaciones o la culpa más o menos grave y aún la
ausencia de un motivo legítimo en otras situaciones, los tribunales sobran en cada caso hacer la
aplicación adecuada. Antes de la ley 17711 se hacía referencia al art. 35 de la Constitución del año 1949:
“los abusos de derechos y garantías constitucionales que perjudique a la humanidad o que lleven a
cualquier forma de explotación del hombre por el hombre, configuran delitos que serán castigados por
las leyes”. Esta constitución fue suprimida por el gobierno de facto de 1955. La ley 17711 sienta el
principio general en el art. 1071: “el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de
los derechos. Se considerará tal al que contraríe los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al
que exceda los límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres”.
Para ésta ley hay abuso cuando se ejerce un derecho contrariando el objeto de su institución y además
subordina el ejercicio de un derecho a la moral.

Efectos del abuso. Las consecuencias se operan en dos direcciones:

1º) El abuso configura un acto ilícito y comprende la responsabilidad del titular del derecho exortándolo
al resarcimiento del daño.

2º) El abuso es una causa legítima de paralización del derecho. Mediante acción judicial se procederá
para que el titular cese en el ejercicio irregular, o bien deducir la excepción que permita bloquear el
intento abusivo de tal derecho.

4- Teoría de las fuentes (formas en que se manifiesta el derecho).

a) La ley. (concepto)

Legislación: modo de creación de normas generales escritas, emanadas de una autoridad competente
(Congreso o legislatura). El desarrollo de este procedimiento tiene como resultado la ley (dualismo
= proceso-legislación / producto-ley). Se incumbe al poder legislativo y ocasionalmente al poder
administrativo.
Ley: es la norma general establecida por la autoridad competente mediante la palabra escrita. Es la
expresión más importante de un órgano o funcionario de la comunidad mediante la cual se establece una
relación general entre ciertos hechos y ciertas conductas que deben ser aplicadas.

Clasificación de las leyes.

 Imperativas: normas que se imponen a los particulares inmediatamente y aún contrariando cualquier
manifestación de voluntad de los mismos. Los titulares no pueden regular a su placer sus relaciones
jurídicas, sino que se encuentran previstos y normados por la ley contra lo que nada puede la
manifestación de la voluntad privada. Son leyes en las que se encuentra interesado el orden público, la
moral o las buenas costumbres y que por consiguiente han sido establecidas teniendo en la mira la
estructura general de la sociedad por sobre la situación privada.

Supletorias: en principio el orden jurídico concede a las partes la regulación de sus relaciones jurídicas,
no obstante, la ley prevee el caso en que las partes no regulen específicamente esas relaciones con
normas supletorias. Es decir que las partes pueden dar a sus convenciones el contenido que deseen
(siempre que no se vea afectado el orden público, la moral o las buenas costumbres) y para el caso de
silencio u omisión en algún aspecto especifico por parte de las interesados existen normas supletorias a
las cuales recurrir.

b) La costumbre.

Son conductas que se repiten ante similares circunstancias con convicción de obligatoriedad. Debe
existir un sentido común que una a todas las circunstancias que son costumbre. Es al primer fuente del
derecho en la historia. En el derecho primitivo antes de aparecer la legislación, las costumbres eran las
fuentes básicas del derecho.
La costumbre como fuente es la costumbre jurídica, es repetición de costumbre e interferencia
intersubjetiva, tiene como finalidad la creación de una norma consuetudinaria.

Clasificación de la costumbre en su relación con la ley.

 Costumbre según la ley: (secendum legen) costumbre jurídica como fuente de derecho para que la ley se
remita a la conducta

 Costumbre más allá de la ley: (piraster legen) cuando no hay ninguna ley para solucionar el caso, el juez
utiliza la costumbre.

 Costumbre contra la ley: (contra legen) lo que prescriben las costumbres es diferente a la ley.

Además se puede hablar de:

- Desuetudo: es la derogación o anulación de la ley por la costumbre, pero a la ley sólo puede derogarla
otra ley, por lo tanto, sería la pérdida de vigencia de una ley por una costumbre violatoria que prevalece.
 - Costumbre derogatoria: es la costumbre que deroga una ley que alguna vez tuvo vigencia.
- Costumbre abrogatoria: costumbre que esta en contra de la ley desde su principio, la ley nunca entra
en vigencia, nunca se cumple.

Importancia de la costumbre según las distintas ramas del derecho.

1º D.Constitucional. La Constitución no tiene porque tener necesariamente una fuente legal sino que
puede emanar de una fuente consuetudinaria. En nuestra Constitución prevalece la fuente legal sobre las
consuetudinarias, no obstante tenemos algunas instituciones de origen consuetudinarias como la
derogación consuetudinarias de algunos textos constitucionales. Ej: la municipalidad puede ser una ley
consuetudinaria.

2º D.Civil. Excluye a la costumbre. Art. 17. Cod. Civil: “las leyes no pueden ser derogadas en todo o en
parte sino por otra ley. El uso, la costumbre no pueden crear derecho, sino cuando las leyes se refieran a
ellos”. Más allá del texto legal, la realidad nos muestra que hay instituciones civiles consuetudinarias, es
decir, regulados por la conducta, por ejemplo: los contratos de servicio doméstico, a veces están en
contra de lo legal.

3º D.Penal. Utiliza a al costumbre como fuente. Pero hay que mantenerse al margen del principio, “no
hay crimen ni pena sin ley previa”, porque esta es un obstáculo para formar la costumbre incriminatoria.
No existe nada que se oponga a al formación de una conducta sobre el apoyo de los juristas a la ley
considerada esta como única fuente del Derecho Penal.

4º D.Comercial. En nuestro derecho las costumbres ocupan la máxima importancia en esta rama. El
Código Comercial las considera específicamente como fuente del derecho y se remite a ella en lo que se
refiere a interpretar la voluntad de las partes.

c) La jurisprudencia. (concepto).

Etimológicamente es la Ciencia del Derecho. Para Ulpiano era el conocimiento de las cosas divinas y
humanas, la ciencia de lo justo e injusto. Actualmente se refiere a los fallos judiciales que sirven de
precedente a futuros pronunciamientos. Se discute si la jurisprudencia debe ser considerada como fuente
formal e independiente del derecho. Desde el punto de vista lógico, para la dogma tradicional, el juez no
hace otra cosa que aplicar e interpretar la ley, nunca crea derecho. Sin embargo, en la practica, la
jurisprudencia es una fuente rica de norma. Los profesionales (abogados) recurren a los repertorios de la
jurisprudencia para dar solución objetiva a sus casos. Se diferencia con la costumbre ya que ésta nace de
la comunidad y la jurisprudencia, en cambio, es elaborada por los órganos jurisdiccionales.
Doctrina Inglesa: en Inglaterra se designa jurisprudencia a al Ciencia del Derecho o a la Filosofía del
Derecho.
Como fuente del derecho: jurisprudencia es el conjunto de fallos y sentencias que dictan los jueces
(sentido amplio) y más específicamente es el conjunto de fallos concordantes sobre un mismo asunto.
 Clasificación.

 Pacífica: los jueces resuelven, dictan sentencias, en sentido similar.

 No Pacífica: Se produce un conflicto y los jueces proceden y resuelven en sentido diferente.

d) La doctrina. (Concepto).

Es el saber de los juristas, es el conjunto de opiniones de los juristas sobre un caso o una materia. No es
posible desconocerle a la doctrina el carácter de fuente, puesto que es invocada por los jueces para
fundar en ella la fuerza de convicción objetiva de los fallos. Según la clasificación de fuente, la doctrina
sería una fuente formal ya que no solamente suministra un género en el cual analizar el caso sino que
denota una valoración vigente. No obstante, debe admitirse que la doctrina de la obligatoriedad propia de
la ley y la costumbre y en la que participa en cierta medida la jurisprudencia. En aquellas fuentes el
sentido general que goza de acatamiento comunitario, está directamente dado en la comunidad
(costumbre) o en sus órganos (ley y jurisprudencia). El juez accede voluntariamente a al doctrina para
encontrar el sentido objetivo del caso, señala en ella la intersubjetividad necesaria pero no se encuentra
constreñido a ello por la comunidad.

Importancia en la actualidad.

En nuestro país la doctrina no es obligatoria, vale conforme al prestigio e importancia que tiene el autor.
Es invocada por los jueces para fundar con ella la fuerza de convicción de sus fallos, puede decirse que
no es fuente formal aunque influye en las decisiones de los juristas u órganos del Estado. Se atribuye a
los jurisconsultos la elevada misión de elaborar conceptos generales que ayudan al juez a capturar
jurídicamente los casos concretos y además de revisarlos a renovarlos de acuerdo con las exigencias de
los hechos. La doctrina de los juristas es fundamental cuando se trata de cuestiones que no han sido
previstas en los Códigos.

Otras fuentes.

 Equidad: es la versión inmediata y directa del derecho natural, es el derecho natural interpretado
objetivamente por el juez a la medida de los casos concretos y de sus exigencias. El juez se servirá
entonces de la equidad para decir el derecho cuando el legislador es oscuro o incompleto. La función de
la equidad es complementaria a la de la ley; para adaptar la generalidad de la ley a los casos particulares
o cuando la ley remite a ella, por ejemplo el art. 4 de la Constitución Nacional exige el carácter
equitativo de los impuestos. Da origen a la obligación natural (que son aquellas que no tienen una acción
para exigir su cumplimiento, pero una vez cumplidas autorizan al acreedor a retener lo que se le ha
dado), en este caso la equidad es una fuente de eficacia jurídica restringida. Impide que una prerrogativa
individual fundada en una norma de derecho positivo menoscabe una facultad o atribución fundada en el
derecho natural. Casares ha visto con lucidez singular cuales son las virtualidades de la equidad,
 establece el propósito general y esencial de la constitución Nacional, según el cual uno de los fines de la
organización político – social argentina es “afianzar la justicia” (preámbulo), que no significa solamente
crear el Poder Judicial. Una magistratura sabiamente organizada, que obliga a aplicar sin recurso alguno
leyes inocuas, no afianza la justicia, sino la inequidad.

El art. 59 del antiguo Código de procedimiento de la Capital Federal, se oponía a ésta supremacía de la
equidad sobre la inequidad legislativa: “el juez debe siempre resolver según la ley. Nunca le es permitido
juzgar el valor intrínseco o de la equidad de la ley”.
La equidad es una fuente del derecho incuestionable, pero mal aplicada puede quebrantar la seguridad de
la ley positiva. En algunos casos es mejor que la equidad ceda ante la ley para salvar el orden de la
sociedad. La ley 17711 agrega al art. 907 el principio de la equidad: el juez puede, en caso de daño
involuntario, disponer un resarcimiento a favor de la víctima por razones de equidad, teniendo en cuenta
el patrimonio del autor del hecho y el de la víctima del daño.

 Derecho Comparado: consiste en el estudio de las diversas instituciones jurídicas, a través de las
legislaciones positivas vigentes en distintos países. El derecho comparado es una disciplina auxiliar del
derecho nacional positivo que contribuye a reforzar las soluciones de éste o insinuar sus cambios. Según
Saleilles no se trata de difundir el derecho local en un sistema comparativo unificado, se trata de estudiar
principalmente en una o varias legislaciones dadas el funcionamiento de la institución en la cual se busca
inspiración a fin de examinar de cerca la organización práctica, pensar las ventajas e inconvenientes y
preguntarle cuales han sido los resultados adquiridos. Es innegable la importancia del derecho
comparado, aún más cuando la evolución económica y social de los pueblos se orienta hacia un tráfico
más frecuente de personas, ideas y bienes. En nuestro Código se utilizó el derecho comparado para
redactar el art. 152 bis (causas de inhabilitación judicial, sobre todo en el caso del pródigo) y el art. 954
(donde se ha adoptado la lesión enorme como causa de nulidad de los actos jurídicos) ambos según ley
17711.

5- Sistema de las fuentes en el derecho argentino: En nuestro país, por el sistema federal adoptado
por la constitución conviven dos ordenes jurídicos yuxtapuestos, el nacional y el provincial. Para evitar
conflictos entre los dos ordenes, la constitución nacional deslinda las competencias propias de cada uno.
Bases constitucionales; leyes nacionales y provinciales; códigos nacionales: En la cima de la
jerarquía de leyes esta la constitución nacional, todas las leyes deben ajustarse a ella; y las
constituciones provinciales deben garantizar el sistema representativo republicano (articulo 5 de la
C.N.)
Los decretos reglamentarios son los que dicta el presidente de la nación en la capital federal, o los
gobernadores para facilitar y precisar el cumplimiento de las leyes, las ordenanzas municipales y
los edictos de policía hacen efectivas las funciones que les competen a los municipios o policía. La
constitución nacional en el art. 67 inciso 11 reserva como atributo del congreso nacional, dictar los
códigos civil, comercial, penal, de minería y del trabajo y seguridad social (que no esta hecho);
manteniendo la legislación básica heredada de España. La reforma constitucional del 60 aclaro
que la aplicación de esos códigos correspondía tanto a los tribunales nacionales como provinciales
según que las cosas o personas cayeran bajo sus respectivas jurisdicciones, se ha interpretado que
corresponde a las provincias dictar los códigos de procedimientos.

Las fuentes en materia civil: La principal fuente de manifestación del derecho civil es el código civil,
es decir, lo que establezcan explícita y implícitamente sus normas, es por ello que el articulo 22 CC
dispone: “lo que esta dicho explícitamente o implícitamente” en ningún articulo de este código, no puede
tener fuerza de ley en el derecho civil, aunque anteriormente una disposición semejante hubiera estado
en vigor, sea por un a ley general, sea por una especial.
Este articulo determina en el campo del derecho civil toda la derogación del derecho español y de las
leyes nacionales desde 1810, como también de las costumbres vigentes hasta la sanción del código civil.
Pero no es la única fuente del derecho civil, lo que veremos en el siguiente articulo: “Los jueces no
pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes” art. 15 CC.
Como vemos deben recurrir a otras fuentes que son las indicadas por el art. 16 CC: “Si una cuestión civil
no puede resolverse ni por las palabras, ni por el espíritu de la ley, se atenderá a los principios de leyes
análogas; y si aun la cuestión fuere dudosa, se resolverá por los principios generales del derecho,
teniendo en consideración las circunstancias del caso”. Acerca de los principios generales del derecho,
Buso discute, y para el son los fundamentales del derecho positivo, de la legislación positiva, que no
están aun escritos. Para Borda son principios superiores de justicia, radicados fuera del derecho positivo
(se trata del derecho natural). Art. 17: “Los usos y costumbres no pueden crear derecho sino cuando una
norma se refiere a ellos o en situaciones no regladas legalmente” (texto según ley 17711).
El anterior artículo solo reconocía como fuente la costumbre, según la ley, en cambio esta reforma
admite la costumbre mas allá de la ley.

6- El Código Civil Argentino: el derecho vigente anterior a su sanción.

Cuando se produjo el descubrimiento de América y su posterior colonización, los conquistadores

Europeos trajeron con ellos los elementos de su propia civilización y por consiguiente su ordenamiento
jurídico. En el Virreinato del Río de La Plata y luego de la independencia, en las Provincias Unidas del
Río de La Plata, la legislación Española existente en 1810, continuó en vigencia hasta su derogación por
el Código Civil, a partir del 1 de enero del 1871.
Hasta entonces rigió en nuestro país la Nueva Recopilación de 1567, que contiene leyes provenientes del
fuero real, del ordenamiento de Alcalá, del ordenamiento de Montalvo y de las Leyes de Toro. Por lo
demás, las antiguas leyes quedaron subsistentes, conforme al siguiente orden de prelación:
1) Nuevas Recopilaciones.
2) Fuero Real.
3) Fuero Juzgo.
4) Fuero de Castilla.
5) Las Partidas.
Pero es de notar que por el prestigio que tenía adquirido este último cuerpo de leyes y por el mayor
conocimiento que tenían los jueces y abogados sobre éste, el derecho que se aplicaba ordinariamente era
el contenido en las Leyes de Partida.
En cuanto a la novísima recopilación de 1805, no tuvo aplicación entre nosotros porque la emancipación
vivida desde 1810, ocurrió antes de que se comunicara aquella compilación.
La recopilación de las leyes de India (1680) tuvo escasa aplicación en el orden del derecho civil, porque
su contenido era substancialmente de derecho público.
Algunas características de las legislaciones pueden ser:
a) Falta de unidad. Los códigos y recopilaciones se sucedían unos a otros sin derogarse.
b) Confusión e inseguridad respecto del derecho aplicable.
c) Falta de garantía en la organización de justicia.

Génesis y sanción del código. Después de 50 años de vida independiente, era necesaria la codificación
de las leyes Civiles, pues el país, en una etapa de crecimiento en todos los ordenes, no podía quedar
sujeto a la incertidumbre de una legislación española muy antigua y casi desconocida. En 1824 Las
Heras, designa dos comisiones, una para redactar el Código de Comercio y la otra el Código Militar. A
pesar de esto, nunca se hicieron. En 1831 la legislatura de Buenos Aires adopta como suyo el Código de
Comercio Español de 1829, designando una comisión para que lo reformara convenientemente.
En 1852, luego de Caseros, Urquiza crea una comisión de 14 miembros, presidido por Juan García de
Cossio, para proyectar los códigos: Civil, Penal, Comercial y de Procedimiento. El redactor en la
subcomisión fue Velez Sarsfield. Pero ese mismo año, Buenos Aires se separa de la confederación, lo
que impide que esa labor tenga éxito.
En 1853, el 1 de Mayo, se sanciona la Constitución Nacional, redactada en Santa fe, en el texto se ve la
preocupación porque el país tuviera una adecuada codificación de su Derecho de Fondo, lo vemos en el
art. 67 inc.11 (hoy inc.12) y en el art. 24. En 1854 por ley número 12, promulgada por Urquiza y
propiciada por el senador Zubiría de Córdoba, esta ley autoriza al Poder Ejecutivo a nombrar una
comisión que proyectara los códigos, pero por razones financieras se tuvo que postergar esta iniciativa.
En la Prov. De Buenos Aires, se sanciona una ley (1857) por la que se autoriza al Poder Ejecutivo a
invertir fondos para la redacción de los códigos: Civil, Criminal y de Procedimiento.
Un ensayo sobre el Código Civil se frustró, no así sobre el Código de Comercio, que fue encargado a
Velez Sarsfield y Acevedo, quienes al poco tiempo lo terminaron y se envió a la legislatura en junio de
1857. Fue aprobado gracias al empeño de Sarmiento. Dos años después se convierte en el Código de
Comercio del Estado de Buenos Aires. En el año 1862 fue adoptado por la Nación y substancialmente
modificado en 1889. En 1863, el Congreso sanciona la ley nro. 36, por iniciativa del diputado Cabral
(Corrientes), por esa ley se autoriza al Poder Ejecutivo a nombrar comisiones encargadas de redactar los
proyectos del Código Civil, Penal, de Minería y de las Ordenanzas del Ejercito. Estas comisiones eran
pluripersonales, pero el presidente Mitre encargó por decreto a Velez Sarsfield redactar el Proyecto del
Código Civil. Luego de que Mitre la encargara a Velez Sarsfield tal tarea, éste se puso a trabajar con su
habitual tenacidad. No tuvo colaboradores en la redacción, si fue ayudado por de la Plaza, Diaz de Vivar
y por su hijo, quienes fueron encargados de pasar en limpio sus borradores.
A medida que culminaban los libros, los remitió al Poder Ejecutivo quien los mandaba a imprimir y
repartir al Congreso y juristas. El Libro I, fue terminado en 1865; las secciones I y II del Libro II (sobre
obligaciones, hechos y actos jurídicos) fueron terminadas en 1866; la sección III del Libro II (sobre
contratos) fue terminada en 1867; el Libro III (sobre hechos reales) fue terminada en 1868; el Libro IV
(sucesiones, privilegios y prescripciones) fue terminado en 1869. Con eso se termina el Código Civil, en
cuatro años y dos meses.
Sanción. El presidente Sarmiento en agosta de 1869 emite un mensaje al Congreso propiciando la ley
que pusiera en vigencia el proyecto del Código Civil; confiando su reforma a diferentes leyes dictadas
cuando la experiencia determinó su necesidad. El proyecto se aprobó el 22 de septiembre de 1869 en la
Cámara de Diputados, fijando como fecha de entrada en vigencia el 1 de enero de 1871; el Senado lo
aprobó por ley 340 de igual mes y año. La aprobación del proyecto se izo con el procedimiento conocido
como “sanción a libro cerrado” que según Llambias es el único posible tratándose de la sanción de un
Código, porque como dice Arauz Castex “los cuerpos parlamentarios, por si composición y
funcionamiento carecen de idoneidad para emprender el estudio y debate analítico de una obra científica
de tal delicado carácter sistemático como es un Código”.

Fuentes. Se denomina “fuente” de una ley o de un Código, a la procedencia u origen de los materiales
de los que se ha valido el autor para confeccionar ese código o ley.

Las fuentes pueden ser:

a) directas: son aquellas en que se ha inspirado el autor de la ley o del código.
b) Indirectas: son las que han gravitado sobre las fuentes directas y por ésta vía viene a influir también
sobre el autor de la ley o del código.

El derecho Romano como fuente: influye sobre todo el derecho privado de nuestro tiempo y es donde
se han originado casi todas las instituciones actuales. Su mayor influencia la vemos en la regulación de
los Derechos Patrimoniales, sobre todo en la teoría de las obligaciones; es sensiblemente menor la
importancia dentro del Derecho de Familia, (sobre todo por nuestra religión Católica) igual que en las
ramas de reciente aplicación como el Derecho Comercial, Procesal, Laboral, etc. Finalmente en el
derecho Público los rastros del derecho Romano están casi totalmente perdidos.

- Como fuente indirecta de Código: lo vemos a través de los romanistas que admiraba y frecuentaba
Velez Sarsfield,como la fueron Vimmio, Heinecio, Cujas y Pothier; pero el más importante fue el
romanista alemán Savigny por medio de su obra llamada “Sistema de Derecho Romano Actual”.

- Como fuente directa del Código: fue prácticamente nula porque ninguna disposición del Código fue
extraída directamente del Corpus Iuris Civilis o de algún pasaje romano.

La legislación española como fuente: inmediatamente publicado el proyecto de Velez Sarsfield se le

reprocho a este el haber dejado de lado las leyes españolas, para usar fuentes extranjeras; crítica hecha
por Alberdi y Colmo. El mismo Velez respondió que de la primer fuente que se valió fue la de las leyes
españolas. El mayor número de los artículos, tiene la nota de una ley de Partida del Fuero real, de las
recopiladas, etc. La crítica moderna (Borda, Arauz Castex, Salvat) le han dado la razón, la legislación
española ajena a toda sistematización científica no influyó, con justa razón, en cuanto al método y
técnica en la confección de nuestro código, pero sí influyó en cuanto a la substancia o materia que
contenía esa legislación, que sobrevivió gracias a la aplicación de ésta en el código (siempre adecuada a
los nuevos tiempos).
El derecho patrio como fuente: la legislación nacional en el campo del derecho Privado fue escasa
aunque no dejaron de tener su influencia como se observa en el art. 3572, donde se reconoce vocación
hereditaria al cónyuge con exclusión de los parientes colaterales del ausente; éste art. tiene su
antecedente en la ley de 1857 de Buenos Aires.

Usos y costumbres como fuentes: fueron siempre tenidos en cuenta por el codificador sobre todo en lo
referente a la organización de la familia; si bien es cierto que el art. 17 quita a la costumbre de todo
valor.

El Código de Napoleon y sus comentarios como fuente: influyó sobre toda América. En nuestro
código como fuente directa gravita por la versión de varias de sus disposiciones, Segovia luego de su
estudio, calculó que 145 artículos de nuestro código han sido copiados del texto francés; como fuente
indirecta por medio de los comentaristas frecuentados por Velez Sarsfield, encontramos a Aubry y Rau
quienes en 1838 publicaron un manual que fue casi una aducción a la obra de Zachariac (jurisconsulto
alemán), pero en ediciones posteriores se fue modificando a tal punto que llega a ser obra maestra de la
doctrina francesa. La tercera edición fue la que más consultó Velez sarsfield, de donde extrajo varios
pasajes convertidos en artículos. Segovia calcula que fueron unos 700 artículos, otro comentarista fue
Troplong que suministró 50 artículos relativos a la sucesión testamentaria y derechos Reales; otro fue
Demolombre de donde Velez Sarsfield toma 52 artículos; de Chabot toma 18 artículos y de Sacharía
toma 70 artículos.

La obra de Freitas como fuente: Freitas fue un jurisconsulto brasileño, al cual se le encomendó la tarea
de realizar el proyecto del Código civil de Brasil. Freitas comenzó éste proyecto pero quedó ya que
faltaban los artículos que hablaban de sucesiones. Igualmente, Velex consultó mucho éste proyecto,
superó sus fallas provenientes de arduas clasificaciones y definiciones, y volcó gran parte del material en
nuestro código.

Otras fuentes.

Derecho canónico: Llambias coloca al derecho canónico a la altura de las otras fuentes. Es el conjunto
de las reglas que rigen a la iglesia Católica, las fuentes formales de éste derecho son tres: las sagradas
escrituras; los derechos de los concilios y la Constitución, bulas u otros documentos emanados del Papa,
así como también las costumbres no desaprobadas por el código Canónico de 1917. Durante la Edad
media y Moderna se entendió como materias del derecho Canónico al matrimonio, testamentos,
juramentos, actos referentes al estado civil y su registro, etc.; luego de la Revolución francesa se pierde
la armonía entre el poder espiritual y el terrenal, éste último adoptó como propias aquellas materias que
eran material mixta, así paralelamente al matrimonio religioso crea el matrimonio civil, quitando al
primero toda eficacia en el orden temporal; este proceso de secularización estaba en pleno curso cuando
se sanciona nuestro código. Velez Sarsfield adoptó los registros públicos que se crearan en las
municipalidades (art. 80 C.C), en lo referente a la prueba del estado civil; pero en cambio en materia de
matrimonio lo dejó bajo la jurisdicción de la iglesia, esto se debió al respeto de Velez Sarsfield por la
religión y por las costumbres (así lo explicó en la nota del art. 167).
A los 20 años de la sanción del Código civil se dio la institución del matrimonio civil.
Otros códigos: el Código chileno redactado por bello y sancionado en 1855 tiene una belleza literaria,
similar al francés; Velez Sarsfield compuso bajo su influencia 170 artículos.
El Código de Luisiana del cual extrajo 52 artículos.
El Código Ruso que fue mas bien una consolidación de leyes, de la que Velez Sarsfield extrajo 13
artículos para el Libro II.
El Código de Estado de Nueva York que brindó 4 artículos.

Proyectos: De Goyena del año 1851, cuando España pugnaba por lograr su codificación y entregar a
Goyena el proyecto del Código Civil Español, consta de 3.000 artículos que siguen fielmente la línea del
Código Francés. Velez Sarsfield extrae 300 artículos.
De Acevedo, autor del proyecto del Código Civil Uruguayo de 1851, consta de 2.309 art. de los cuales
Velez Sarfield extrajo 27 y aprovechó varias notas.

Método del código civil:

Velez Sarsfield admite la importancia del método y así lo dice en la nota de remisión de uno de los libros
del código, donde expresa la dificultad que le trajo la búsqueda del mismo. Luego de considerar el
método de las Institutas de Justiniano que siguió Bello, manifestó haber seguido el de la consolidación
de las leyes de Freitas que reconoce su origen en Savigny.
El código civil originariamente constaba de 4051 artículos. Luego de la ley 17711 tiene 4044 ya que
derogo 20 y sanciono 13. El código se inicia con dos Rótulos Preliminares: el primero trata de las leyes y
contiene la teoría general de la ley; el segundo se refiere al modo de contar los intervalos del Derecho; el
rotulo con el cual finaliza el Código, que es un rotulo complementario se ocupa de disposiciones
transitorias para resolver cuestiones suscitadas por la implementación de la nueva legislación.
Consta de cuatro libros:
Libro I: De las personas (30 al 494)
Sección 1: de las personas en general
Sección 2: de la familia, denominado por Velez Sarsfield como de los derechos personales en la relación
de familia. El Rotulo 1 del matrimonio fue derogado por ley 2393.
Libro II: De los derechos personales en las relaciones civiles (495 al 2310)
Sección 1: de las obligaciones en general.
Sección 2: de los derechos y actos jurídicos que producen la adquisición, modificación, transferencia o
extinción de los derechos y obligaciones.
Sección 3: de las obligaciones que nacen de los contratos (1137 al 2310)
Libro III: De los derechos reales (2311 al 3261)
Libro IV: De los derechos reales y personales (2312 al 4043)
Titulo Preliminar: sin Transmisión de los Derechos en general (bastante criticado)
Sección 1: de la transmisión de los derechos por la muerte de las personas a quienes corresponde
(sucesiones mortis causa)
Sección 2: concurrencia de los derechos reales y personales (privilegios y Derecho de Retención)
Sección 3: de la adquisición y perdida de los derechos reales personales por el transcurso del tiempo (se
trata de las prescripciones)
Titulo Complementario: De la aplicación de las leyes civiles.

Principales reformas: Desde su sanción el Código Civil ha sido objeto de reformas parciales.
En orden cronológico son:
A) Ley de erratas: Fue ordenada por ley 527 y contiene una lista con 24 correcciones denominadas
erratas y que se crean para adecuar la edición de Nueva York a la de Buenos Aires. Las correcciones
fueran hechas por Victorino de la Plaza y el Dr. Prado, nombrados por el Poder Ejecutivo, quien en 1871
declaro oficial la edición de Buenos Aires, para después por ley 527 declarar oficial la edición de Nueva
York con las 24 erratas (agosto de 1872).
B) Ley 1196 (agosto de 1882): introdujo enmiendas de orden gramática y reformas de fondo en los
artículos:
325: los hijos naturales tienen acción para pedir ser reconocidos por el padre o madre, o para que el juez
los declare tales, cuando los padres negasen que son hijos suyos, admitiéndose en la investigación todas
las pruebas que se admiten para probar los hechos y que concurran a demostrar la filiación maternal. No
habiendo posesión de estado, este Derecho solo puede ser usado por los hijos durante la vida de sus
padres.
356: en el caso de que el viudo o viuda sea llamado a la sucesión en concurrencia con descendientes, no
tendrá el cónyuge sobreviviente, parte alguna en la división de los bienes que correspondiesen al
cónyuge muerto, a rotulo de gananciales del matrimonio con el referido viudo o viuda.

Principales reformas posteriores:

A) Ley 2393 de matrimonio civil (02 – 11 – 1888): Deroga artículos 159 a 239. Modifica art. 80 y del
339 al 344. Ampliada por ley 3989 del 3-6-1908 sobre celebración de matrimonio en territorios
nacionales, que luego de la provincializacion de estos tal ley perdió interés.
B) Ley 3861 (14 – 10 – 1899): Crea un privilegio en materia de seguros agrícolas.
C) Ley 3942 (04 – 08 – 1901): Sobre seguros de vida.
D) Ley 7092 (11 – 09 – 1910): Sobre la propiedad intelectual. Luego fue sustituida por la ley 11723 del
18-09-1933. Esta ultima ha sido modificada ampliando el derecho de autor hasta 50 años después del
fallecimiento del titular.
E) Ley 9151 (27 – 09 – 1913): Modificatoria de los artículos 998, 1001, 1003 de Código Civil.
F) Ley 9644 (03 – 09 – 1914): Sobre prendas agrarias.
G) Ley 10284 (1917): Llamada del hogar. Sustituida por ley 14394 de 1951.
H) Ley 10903 (29 – 09 – 1919): Sobre patronato de menores. Modificatoria de artículos 264 y del 306 al
310 del Código Civil.
I) Ley 11077 (30 – 09 – 1920): Sobre extinción de las obligaciones del deudor por el concurso civil de
los acreedores.
I bis) Ley 11156 (19 – 09 – 1921): Sobre la locación. Modifica art. 1504, 1507, 1509, 1583, 1604 y 1610
del código civil.
J) Ley 11357 (1926): Denominada de los derechos civiles de la mujer, altera sustancialmente el estado
jurídico de la mujer casada. Ley 13252 (23 – 09 – 1948): Sobre adopción.
K) Ley 13482 (14 – 10 – 1948): Sobre el Registro Nacional de las Personas.
K bis) Ley 14005: Sobre ventas de lotes a plazos.
L) Ley 14159 (14 – 10 – 1952): Sobre catastro. Modifica la adquisición de inmuebles de prescripción.
M) Ley 14394 (30 – 12 – 1954): Modifica el régimen penal de los menores, la edad mínima para
contraer matrimonio, de presunción de muerte, instituye el divorcio vincular por la lucha del gobierno
por la iglesia, pero luego fue derogada por el gobierno que asume después de la revolución de 1955.
N) Ley 15875 (14 – 09 – 1961): Sobre la eliminación de testigos en las escrituras publicas.
O) Ley 16668 (30 – 06 – 1965): Extiende a la mujer la obligación del certificado medico prenupcial.
P) Ley 17711 (22 – 04 – 1968): Abarca casi 200 artículos. Contiene la más importante reforma,
supresión de todo rastro de incapacidad de la mujer casada, reduce la mayoría de edad a los 21 años, la
posible habilitación de menores con 18 años, amplia la capacidad laboral y profesional a los 18 años, la
inclusión de la lesión como causa de impugnación de contrato; según Llambias es una reforma parcial
muy amplia que no esta seguro que halla sido conveniente.
Q) Ley 17801 (28 – 06 – 1968): Complementaria del Código Civil, fija el régimen uniforme al que
quedaran sujetos los registros de la propiedad inmueble existentes en la capital federal y en la provincia.

Los proyectos de la reforma integral: Los cambios que se han producido desde la sanción del código
sugieren la conveniencia de encarar la reforma integral del código de Velez Sarsfield y dotar al paso de
un instrumento legal adaptado a las necesidades actuales y a la elaboración científica que la ciencia
jurídica ha logrado, especialmente en el presente siglo.

Autor: Roman

Derecho Civil I.
Bolilla II.

1- Aplicación e interpretación de la ley. (concepto). Establecida la norma jurídica incumbe a todos los
habitantes y en particular a los funcionarios públicos y jueces la obligación de aplicarla. Para la
aplicación de la norma se exige una previa interpretación para determinar si el caso concreto que se
examina debe incluirse o no en aquella. Ésta tarea es la función más alta del juez y la ardua por las
dificultades graves que se presentan al establecer el alcance del precepto jurídico, sobre todo cuando
resulta obscuro o ambiguo. Interpretar es buscar el sentido y el valor de la norma para medir su
extención precisa y apreciar su eficiencia, en cuanto al gobierno de las relaciones jurídicas
aparentemente comprendidas en el ámbito de su vigencia. La aplicación de la norma requiere una labor
intelectual mediante la cual se incluye un caso particular en una fórmula general, no es posible realizar
tal aplicación sin la interpretación de la norma. Es erróneo afirmar que únicamente existen leyes claras u
obscuras, ya que todas deben ser interpretadas. La labor del interprete conforma una actividad que no es
arbitraria ya que aquel está sujeto al uso de varios medios a los que puede acudir, cuya armónica
coordinación formula la teoría de la hermenéutica.

Distintas clases de interpretación.

I. Legislativa. Es la realizada por el legislador para definir cual es el alcance y sentido de una norma
precedente, su característica es que es obligatoria para él interprete como la ley misma, porque se basa
en la autoridad del legislador. Para regir la actividad del interprete, el legislador al interpretar una ley y
aclararla por medio de otra lo hace con entera libertad.
II. Judicial. Es la que realizan los tribunales de justicia al aplicar las leyes, sólo resultan obligatorias
para las partes interesadas del juicio (excepto en las sentencias plenarias) pero para las demás personas
también ejercen influencia a causa de la tendencia de los tribunales a seguir los precedentes.
III. Doctrinaria. Es la que emana de los autores de obras jurídicas, carece de obligatoriedad formal,
pero ejerce gran influencia porque el acabado conocimiento de la norma llega a quienes han de hacer la
aplicación de las leyes, por intermedio de la doctrina de los autores.
Por eso se dice que la ley es lo que dicen los jueces que es, los jueces no suelen decir sino los que los
doctrinarios han dicho.

Entre la interpretación judicial y doctrinaria existe una diferencia de sensibilidad, los jueces pueden caer
en un empirismo por estar tratando siempre con casos particulares, los juristas pueden pecar de
racionalistas por apartarse un poco de la vida del hombre y sus fines, la verdadera interpretación es la
que combina el respeto de los principios fundamentales con la exigencias vitales del hombre.

Elementos de la interpretación.

Según De Ruggerio los elementos que constituyen el proceso interpretativo son cuatro:

1) Elemento Gramatical: es el que hace referencia al art. 16 C.C. al indicar “las palabras de
la ley” como el primer modo de aproximación al conocimiento de la norma. Se dirige a indagar la
significación de las palabras que viene formulando el precepto.
Es así, que cuando una palabra tenga diversas significaciones habrá que asignarle la más apropiada para
que no se desconecte de las demás. Generalmente la palabra tiene un sentido técnico diverso del vulgar,
y es por regla general que se refiere al primero ya que se presume que el legislador se expresa en
términos técnicos.
Es así, que cuando el C.C. hace referencia al régimen de las cosas muebles no se refiere a las cosas que
componen una casa sino a las que se pueden trasladar de un lugar a otro.

2) Elemento Lógico: cuando el elemento gramatical es insuficiente se acude a la

investigación lógica de la norma que intenta la reconstrucción del pensamiento del legislador, indagando
los fines a que tiende y la ocasión en que se dictó la norma, alcanzándose el espíritu de la ley, a este es al
que se refiere en segundo término el art. 16 C.C. este proceso lógico tiende a reconstruir el pensamiento
y la voluntad del legislador que según la escuela clásica francesa, es la voluntad y el pensamiento del
autor de la norma. Por ello el interprete debe investigar las fuentes legislativas, discusiones
parlamentarias, etc. En suma el elemento lógico que indaga el espíritu de la norma que se interpreta, se
define, por el fin social al cual queda destinado el sentido de la norma.
3) Elemento Histórico: contribuye al adecuando significado de la norma. Para ello se debe
acudir a la historia de las instituciones, a los precedentes inmediatos y más próximos, a los mediatos y
remotos. Es aquí que se manifiesta en todo su valor el método de Savigny o de la escuela histórica.
4) Elemento Sociológico: proviene de los datos sociales. Como la vida social se transforma
constantemente, en la interpretación hay que tener en cuenta todos los factores sociales.

2- Escuelas de interpretación tradicionales.

Escuela de la Exégesis. Agrupó en el siglo XIX a los principales civilistas franceses, ejerciendo en
todo el mundo un dominio incrontrastable.
Su doctrina se caracterizaba por cuatro rasgos distintivos:
1) El culto al texto de la ley o fetichismo de la ley escrita: es el aspecto fundamental de
esta escuela. La preocupación del jurista debe ser el derecho positivo que se identifica con la ley
escrita. El estudio del derecho debe partir de los textos del respectivo código y situarse en el campo
de acción del mismo. Pues como ha dicho Laurent “los códigos no dejan nada librado al interprete,
el derecho está hecho, no existe incertidumbre”, o como decía Bugnet “no conozco el derecho civil,
sólo enseño el Código de Napoleon.
2) La sumisión a la intención del legislador: suele suceder que los textos no hablan por si
mismos y que sean susceptibles de dos o más sentidos. La exégesis no tolera libertad en el
interprete, para ella un texto vale únicamente por la intención del legislador.
3) El carácter estatista: esta escuela tiene un carácter extremadamente estatista. Se coloca por
la vía del culto extremo a la intención del legislador, el derecho no es sino lo que el Estado quiere que
sea. Algunos autores proclamaban la infalibilidad del legislador diciendo que no había nada sobrante en
la ley, y que no debía excluirse con el pretexto de no estar de acuerdo con la equidad natural.
4) La supremacía del argumento de autoridad: esta fue una de las escuelas que tuvo mayor
respeto por los precedentes y por los jurisconsultos prestigiosos. Ésta entregada en algunos maestros, no
fue lo mejor para ésta escuela, ya que contribuyó a estacionar su doctrina.

Los métodos utilizados por ésta escuela fueron tres:

1) Método Exegetico Puro: reduce la exposición y elaboración del derecho, con ello en realidad no se
hace ciencia sino más bien glosa.
2) Método Dogmático: considera que el material de la ciencia jurídica está dado por los redactores del
código exclusivamente. De modo que el jurisconsulto queda limitado en sus investigaciones y obligado a
situarse en el conjunto de las reglas dictadas.
Los autores siguen fieles a la intención del legislador, estudiando el material legislativo según sea
establecido por un tratamiento científico que les permita crear principios no expresados de manera
taxativa por el legislador. Así por un procedimiento inductivo se remontan de las soluciones particulares
al principio general que las explica, obteniendo así otras aplicaciones particulares que son las
construcciones jurídicas (teoría del patrimonio o teoría del acto jurídico)
3) Método Ecléctico: es seguido por aquellos que exponen al derecho según el orden de los libros,
secciones, títulos y capítulos del código, alterando el orden de los artículos incluidos por el método
dogmático.

Escuelas modernas.

Escuela histórica. Tiene dos ideas fundamentales:

1º) La ley como fuente principal del derecho, es la base de todo sistema jurídico. La ley tiene una doble
función: adaptarse a las exigencias del momento de su sanción, respondiendo a las necesidades que la
han hecho nacer y adaptarse a las exigencias del porvenir.
2º) La ley para cumplir su función, debe ser interpretada con un método científico y los textos deben ser
tomados como expresión o revelación de las necesidades sociales que han dado lugar a su sanción; y al
transformarse las necesidades sociales también surgen nuevos sistemas jurídicos, es por ello que se le
denomina “método histórico” ya que los textos siguen la evolución de las necesidades sociales y
económicas.

Sistema de Geny o método de la libre investigación científica. Pertenece a la escuela científica y tiene
dos ideas fundamentales:
1º) La fuente principal del derecho es la ley: las bases de la interpretación y aplicación son: a) la ley
escrita debe ser considerada como un acto de la voluntad humana y responde a un cierto orden de ideas y
necesidades que la han hecho surgir; b) para determinar su contenido y por lo tanto aplicarla se debe
indagar el sentido y alcance de la voluntad del legislador; c) desaparecidas las condiciones y necesidades
previstas por aquel, la ley debe ser aplicable y dar lugar a otras fuentes.
2º) A falta de ley escrita, se debe recurrir a otras fuentes: a) costumbre; b) autoridad (doctrina y
jurisprudencia moderna); c) tradición (doctrina y jurisprudencia antigua); d) naturaleza de las cosas; e)
etc.

Escuela del derecho libre. Procura la emancipación del juez respecto de la norma legal, es un
movimiento de reacción contra le escuela clásica. Se caracteriza por:
1º) Rechazo de la suficiencia absoluta de la ley y de la interpretación jurídica elaborada sobre esta base.
2º) Las amplias atribuciones que le otorga al juez, a quien asigna funciones de legislador o de autoridad
administrativa.

Teoría de la hermenéutica. Se denomina así al conjunto de principios que debe tomar en cuenta el
interprete para una adecuada interpretación de la norma jurídica. Si bien esos principios aluden a la ley,
también valen para las restantes fuentes formales del derecho.
Una cuestión previa es conocer la fuente de la teoría de la hermenéutica y si los principios de tal teoría
pueden ser establecidos imperativamente por el legislador. Esta teoría se elabora por la doctrina y la
jurisprudencia a la que corresponde elaborar el derecho y promover su desarrollo. En suma la teoría de la
hermenéutica es la expresión de la ciencia jurídica que debe ser respetada por su conformidad con los
principios científicos y no por su articulación en un texto legal.

Reglas de código (art. 16). Si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el
espíritu de la ley se atenderá a los principios de leyes análogas, y si aún la cuestión fuere dudosa se
resolverá por los principios generales del derecho teniendo en consideración los circunstancias del caso.
Las reglas de interpretación y aplicación de la ley establecidas por el método tradicional están
consagradas en este artículo. El principio de analogía constituye un procedimiento interpretativo al que
se recurre cuando no se halla una norma aplicable al caso. La analogía consiste en buscar las condiciones
del mismo principio en otras hipótesis a las que se lo aplica por vía deductiva. Lo esencial para el
funcionamiento de la analogía consiste en que el caso no normado tenga elementos comunes al previsto
 por la norma. La jurisprudencia en distintos casos ha aplicado la analogía para resolver lo concerniente a
la tenencia de los hijos de matrimonios separados. Los principios generales del derecho: en caso de falta
de norma jurídica positiva el interprete debe acudir a las fuentes reales del derecho, es decir, a los
principios generales a los que hace referencia el art. 16. Para una primera tendencia sería los principios
fundamentales de la legislación positiva. Por otra parte según Borda no se avanza nada sobre el espíritu
de la ley al que hace alusión el art. 16, ya que le parece que al sentar el codificador la doctrina de
consulta a los principios generales del derecho ha querido dar una solución para todo caso que no
encontrase respuesta en la ley. Otros consideran que se trataría de principios superiores de justicia,
radicados fuera del derecho positivo (derecho natural). Para Velez la aplicación del derecho natural se
hará considerando las circunstancias del caso.

3- Efectos de la ley.

a) Respecto de las personas: art.1- las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de
la república, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transeúntes.
b) Con respecto al tiempo: son tres las cuestiones involucradas en este tema: desde cuando rige la ley,
hasta cuando rige la ley, y como afecta la ley a las situaciones existentes al tiempo de su sanción.

 Vigencia de la ley: efectuada su publicación entra en vigor a partir de la fecha que determine su texto.
Art. 2 C.C. reformado por ley 16504: “las leyes no son obligatorias sino después de su publicación y
desde el día que determine, sino determinan tiempo, serán obligatorias después de los ocho días
siguientes al de su publicación oficial”. En los proyectos de reforma se adoptó el sistema de uniformidad
considerando a todo el país como un solo distrito, de manera que la ley entre en vigor simultáneamente
en todo el territorio.
 Derogación de la ley: en principio las leyes se sancionan para regir indefinidamente, pero se pueden
derogar en forma parcial o total. La derogación es expresa cuando una nueva ley dispone de manera
expresa la cesación de la anterior. Es tácita cuando resulta de la incompatibilidad existente entre la nueva
ley y la anterior, esta incompatibilidad debe ser absoluta.
 Caducidad de la ley: independientemente de su derogación por la sanción de una nueva ley, puede
extinguirse la fuerza de una ley sea, por una costumbre contraria a la ley o por haberse dado un cambio
radical de las circunstancias tenidas en cuanta por el legislador. En el 1º caso se deroga una norma legal
por una consuetudinaria ulterior. En el 2º caso la caducidad está impuesta por los modernos principios de
interpretación jurídica.

Aplicación inmediata, retroactiva y diferida.

Art. 3.según ley 17711: “a partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarán aún a las consecuencias
de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden
público, salvo disposición en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningún caso podrá
afectar derechos amparados por garantías constitucionales. A los contratos en curso de ejecución no son
aplicables las nuevas leyes supletorias”. El nuevo texto afirma rotundamente la irretroactividad de la ley
al expresar que ella “no tiene efecto retroactivo”. Pero al hacer esta afirmación indica la salvedad de la
disposición en contrario, con la cual aclara que este principio, no obliga al legislador sino al interprete,
pues siempre puede el Poder Legislativo dictar normas retroactivas, en tanto no halla ocurrido el
consumo jurídico. Afirma también este articulo que la retroactividad establecida por la ley en ningún
caso podrá afectar derechos amparados por garantías constitucionales. Es una prevención innecesaria,
porque el legislador carece de atribuciones constitucionales para desconocer los derechos garantidos por
la CN. Así, si llegara a dictarse una ley retroactiva o irretroactiva, que lesionara tales derechos seria
declarada inconstitucional por el PJ.
Conceptos:
Relación jurídica: Es la vinculación entre personas autorizada por el derecho, que les impone un cierto
comportamiento de carácter peculiar, particular y esencialmente variable (ej: la obligación nacida de un
contrato).
Situación Jurídica: Es un modo permanente y objetivo de estar alguien con respecto a otro, que habilita a
aquel o titular para el ejercicio indefinido de poderes o prerrogativas mientras tal situación subsista. Las
consecuencias son las derivaciones de hecho que reconocen su causa eficiente en tal relación o situación
jurídica.
Fundamentos del Principio de irretroactividad:
A) El legislador es dueño de sujetar a un cierto comportamiento la conducta presente o futura de los
hombres, pero no es dueño de cambiar lo pasado, que ocurrió de conformidad al régimen legal
imperante.
B) Si no obstante el legislador se arrogara al poder de gobernar el pasado, o modificar lo ya acontecido
que era legitimo, por ser conforme a derecho se caería en la más horrible inseguridad jurídica. En este
sentido este principio protege la pacifica subsistencia de la sociedad humana.
Vinculación del principio con la Garantía Constitucional de la propiedad: Este principio pasa a ser una
exigencia constitucional entre dos hipótesis:
A) Cuando la aplicación retroactiva de la ley redundara en menoscabo de la propiedad particular que
esta protegida por el art. 17 CN.
B) Cuando se tratara de leyes penales, no pueden tener aplicación retroactiva por el art. 18 CN.
Criterios para determinar cuando una ley es retroactiva: Podemos adoptar tres variantes:
1) Postura de Velez: Para el una ley es retroactiva cuando afecta derechos adquiridos y no lo es cuando
priva al sujeto de derechos en expectativas o de meras facultades.
2) Posturas modernas:
a) Savigny sostiene que hay dos categorías de leyes: las referentes a la adquisición de derecho, que no
deben ser retroactivas y las leyes que conciernen a la existencia o inexistencia de una institución jurídica.
b) Tesis de los hechos cumplidos: La nueva ley no puede regir los hechos cumplidos con anterioridad a
su sanción. Si el hecho estaba en transe de realización no concluido cae bajo la nueva ley. Las dudas se
aparecen cuando ya no se trata de apreciar el hecho en si mismo sino sus consecuencias. Para Planiol las
consecuencias anteriores se rigen por la ley anterior y las nuevas por la ley nueva.
c) Llambias: El principio de irretroactividad solo importa una directiva para los jueces, de ahí la
necesidad de entrar en el examen del mismo para saber cuando poder ellos aplicar una nueva ley a
hechos acontecidos después pero originados antes, sin incurrir en aplicación retroactiva de la norma, lo
que le esta vedado. De ahí también la necesidad de conocer los limites de aquel principio es decir,
cuando cesa la virtualidad de su directiva. Hay que resolver dos cuestiones:
- Consumo jurídico: Los hechos pasados que han agotado la vitalidad que les es propia, no pueden ser
alcanzados por la nueva ley y si se los afectara se incurriría en retroactividad.
- Limites del Principio de irretroactividad: Ha de resolverse en pura teoría por la aplicación de los
criterios clásicos.
3) Postura adoptada por la ley 17711: Es lo expresado en el art. 3. Nos falta aplicar de este articulo su
ultima parte “...a los contratos en curso de ejecución no son aplicables las nuevas leyes supletorias”,
significa que algunas leyes continúan rigiendo después de haber sido derogadas, es un caso en que la
vigencia de la ley se prolonga mas allá de su vida. Este tiene sus desventajas:
A) Desemboca en una dualidad de régimen, así los contenidos anteriores al 1 – 7- 68 se rigen por el
código del Velez Sarsfield y los posteriores por el nuevo articulo.
B) Trae como consecuencia inseguridad, la noción de las leyes imperativas y supletorias no es
suficiente para discriminar si son o no retroactivas.
Por todo eso hubiera sido preferible al efecto inmediato de la ley nueva, y no da lugar a esto lo que se
denomina efecto diferido de dicha ley, cuya vigencia resulta postergada por la prolongación de la
eficacia de una ley derogada. Tiene ese efecto la nueva dispersión de los artículos 509 y 1204.

c) En cuanto al territorio: El problema que acá se presenta es cuando los elementos de la relación
jurídica no están comprendidos en igual jurisdicción estatal. Se plantea la cuestión de saber cual es la
norma que habrá de regir el caso, si será del tribunal ante el cual se someta la controversia, o si será la
ley extranjera en cuyo ámbito tiene sede tal o cual elemento de la relación jurídica.
Este es el problema de los efectos de la ley con relación al territorio que encara los casos de posible
colisión de dos o más leyes en un mismo territorio en función de la relación jurídica de que se trate. Así,
si se discute acerca de un contrato celebrado en el extranjero para tener cumplimiento en nuestro país,
deberán considerarse varios problemas, a saber: cual es la ley que rige la forma de derecho y de hecho de
los contratantes, cual es la ley que rige la forma del acto, cual es la que rige la prueba del mismo y cual
la que establece la validez del contrato atendiendo al contenido u objeto del mismo. De la determinación
de la ley aplicable se ocupa el derecho internacional privado, disciplina que tiene autonomía científica y
se estudia en la facultad de derecho. Pero como los principios de ese derecho están sustancialmente
contenidos en el código civil, de ahí el estudio sumario que se hace de los mismos en los cursos de
derecho civil.
Concepto de territorio: El territorio de nuestro país a los efectos de la aplicación de las leyes argentinas
esta integrado por los siguientes lugares:
1) El suelo, comprendido dentro de los limites, y todo lo que este debajo en cualquier profundidad en
línea perpendicular.
2) El espacio aéreo, sobre el suelo nacional.
3) El mar territorial, que es el que baña las costas hasta 200 millas marinas medidas desde la línea más
baja de marea.
4) Los ríos limítrofes hasta la línea del cauce mas profundo.
5) Los golfos, bahías o ensenadas aunque no queden totalmente cubiertos por el mar territorial.
6) Las embajadas y delegaciones del país en el extranjero.
7) Los barcos y aeronaves de guerra, donde se encuentren.
8) Los barcos y aeronaves mercantes, de bandera argentina, cuando están en altamar. Cuando entran en
aguas territoriales caen bajo jurisdicción.
Determinación de la ley aplicable: A lo largo de la historia este problema tuvo distintas soluciones:
1) Sistema de la personalidad de la ley: Edad antigua: La ley se aplicaba personalmente, es decir a los
súbditos del soberano que dictaba la ley. Por ejemplo, en roma el derecho civil era el derecho propio de
los ciudadanos romanos y alcanzaba a estos en donde estos estuvieran, ese estado de cosas perduro aun
después de la invasión de los bárbaros, pues estos también se sujetaban al principio de la personalidad de
la ley. Luego del establecimiento de los bárbaros en el imperio romano y la formación de diversas
monarquías germánicas, convivieron en carácter de legislación del país leyes romano germánicas.
2) Sistema de la territorialidad de la ley: edad media: Surge con el régimen feudal, consiste en la
aplicación, dictada por el soberano, a todos sus súbditos o habitantes del país, sin discriminación de
nacionalidades.
3) Sistema de los estatutos: alta edad media: La situación precedente daba lugar a grandes dificultades,
porque una misma persona, que ejercía sus actividades en dos o más países, lo que era mas o menos
frecuente por la escasa extensión de ciertos estados. Para resolver esto los posglosadores italianos
crearon la teoría de los estatutos que distinguían los estatutos personales que se aplicaban a la relación
jurídica en la cual la persona aparecía como factor primordial, por ejemplo si se trataba de apreciar la
capacidad del sujeto para realizar un acto; y los estatutos reales que se aplicaban a relaciones donde las
cosas eran el factor primordial. Así cuando se trataba de apreciar el modo de enajenación de una cosa se
aplicaba el estatuto real. Por regla general se aplicaba el derecho romano y como excepción los estatutos
personales, según actuaran personas extranjeras o el objeto de la relación lo fuera. Esto se hacia por
cortesía y era reciproco.
4) Sistema de la comunidad de derecho: Savigny: Sostiene que las naciones que forman parte de la
misma cultura, participan de una comunidad de derecho. Cuando se aplica una ley extranjera, no es por
cortesía sino porque el respeto del derecho así lo impone (además porque esta ley esta respaldada por
razones científicas).
La ley es extraterritorial porque ha de elegirse lo que corresponda a cada relación jurídica, según su
naturaleza, independientemente de que sea la ley nacional del país donde deba hacerse aplicación de ella.
Las excepciones que encuentra esta teoría son en cuestión del orden publico donde no acepta sino su
propia legislación.
5) Teoría de la nacionalidad: siglo XIX: En Italia se difundió esta teoría de Maucini, la cual sostiene
como criterio para determinar que ley es aplicable, la nacionalidad de las personas que forman la
relación jurídica. Para esta tesis la nación, es la verdadera unidad social y no el estado que es una forma
política y artificial, por eso el individuo esta sujeto a la ley de su nación. Esta teoría no tuvo mucha
repercusión porque esta en contra del estado y porque en nuestro país, con gran cantidad de inmigrantes,
esta teoría crearía una legislación mosaico debido a la gran cantidad de legislaciones extranjeras.
Aplicación en nuestro país: Las leyes son el principio de aplicación territorial. Así surge del art. 1 CC.
Hay excepciones que marca la misma ley expresamente en las cuales la ley se aplica
extraordinariamente, es decir jueces argentinos aplican una ley extranjera. El art. 14 dice que las leyes
extranjeras no serán aplicables:
1) Cuando su aplicación se oponga al derecho publico o al criminal de la república o a la religión del
estado o a la tolerancia de cultos o a la moral y buenas costumbres.
2) Cuando su aplicación sea incompatible con el espíritu de la legislación de este código.
3) Cuando fueran de mero privilegio.
4) Cuando las leyes de este código, en colisión con las leyes extranjeras, fueran más favorables a la
validez de los actos.
Salvat sostiene que esta enumeración no es limitada ya que si el juez advierte que una ley extranjera
pudiera perjudicar nuestras instituciones la dejara de lado y aplicara leyes nacionales, se cuadre o no el
caso en algún inciso del art. 14.
Cuando la ley territorial, así lo dispone, cesa la aplicabilidad de esta para hacer lugar a la aplicación de la
ley extranjera, la enunciación de la situación en la que la ley territorial cede a la aplicación de la ley
extranjera, integra el contenido del derecho internacional privado, esos casos están enunciados en
nuestro código civil, en el art. 6: “La capacidad o la incapacidad de las personas domiciliadas en el
territorio de la república sea nacionales o extranjeras, será juzgada por las leyes de este código, aun
cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en país extranjero”.
Art. 7: “La incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la república será juzgada por
las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la
república”. Significa que para determinar la capacidad de hecho de una persona, se aplica la ley del lugar
de domicilio, sin importar otro factor nacional. Borda dice: El sistema de domicilio para determinar que
ley aplicar es una innovación de Velez Sarsfield que permitió la asimilación de los inmigrantes a nuestro
derecho, ya que si se aplicaban las leyes de su país de origen se hubiera debilitado nuestra unidad. Si
bien el art. no declara que esa capacidad de hecho es indudable, ya que en materia de capacidad de
derecho se rige por el principio de territorialidad de la ley.
Art. 8: “Los contratos son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado”.
Art. 10: “Los bienes inmuebles situados en la república son regidos por las leyes del país”. El titulo de
una propiedad puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la república.
En cuanto a las cosas situadas en el extranjero el código no determina nada, pero la doctrina conforme al
derecho internacional privado sostiene que habría que aplicar el derecho vigente en el lugar de situación
de la cosa.
Art. 11: “Los bienes muebles que tienen situación permanente y que se conservan sin intención de
transportarlos son regidos por las leyes del lugar donde están situados, pero los muebles que el
propietario lleva consigo, o que son de su uso personal, están o no en su domicilio, o los que tiene para
ser vendidos o transportarlos, son regidos por las leyes del domicilio del dueño”.
Art. 12: “Las reformas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento publico son regidas por la
ley del país donde se hallan otorgado”. Este articulo acepta el principio del derecho privado, por el cual
la forma de los actos jurídicos queda sujeta a las prescripciones del lugar donde se realizan.
Art. 3283: “Las sucesiones son regidas por ley del ultimo domicilio del causante cualquiera sea la
nacionalidad del domicilio de los herederos o del lugar de situación de los bienes”.
Fuera de la capacidad, los demás atributos de la personalidad, se rigen también por la ley de su
domicilio. Esto no esta expresamente determinado por el código pero no se dudad de su exactitud.
Acerca de la aplicación de la ley extranjera, el art. 13 dice que la aplicación de esta en los casos en que
el código lo autorice, nunca tendrá lugar sino a solicitud de la parte interesada, a cuyo cargo será la
prueba de la existencia de dicha ley.

d) Respecto de la voluntad individual: Las leyes se clasifican en:

Imperativas: Son las leyes que prevalecen sobre cualquier acuerdo de voluntades de las personas sujetas
a ellas, deben cumplirse aun cuando ambas partes prefieran no hacerlo. En algunos casos asumen forma
de mandatos o de prohibiciones.
Supletorias: Son aquellas que pueden ser modificadas o derogadas por las partes bajo un acuerdo
común. Son numerosas en materia de contratos.
Solo tienen validez en el caso en que las partes no hallan dispuesto nada sobre ciertas consecuencias que
no hallan previsto, de ahí que se llaman supletorias. También son denominadas interpretativas porque el
legislador procura interpretar lo que hubieran establecido los contratantes. Si de ello no están de acuerdo,
pueden dejarlo sin efecto disponiendo otra cosa. Si bien son numerosas, se acentúa el intervencionismo
estatal en esferas antes libradas a la voluntad de las partes. Si el legislador no expresa el carácter de la
norma, si es imperativa o supletoria, el interprete debe tener en cuenta la finalidad y contenido de la
misma; el art. 21 sostiene: “Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes cuya
observancia están interesadas al orden publico y buenas costumbres”. Art. 19: “Para renunciarse a los
derechos conferidos por las leyes con tal que solo miren el interés individual y que no este prohibida su
renuncia, si la norma se ha establecido en atención a intereses de las partes , solo se ha querido reglar
relaciones particulares, serán consideradas supletorias.

4- Orden Público. Se denomina orden público al conjunto de principio eminentemente religiosos,

morales, políticos, económicos, a los cuales se vincula la digna subsistencia de la organización social
establecida. Alude a una categoría o clase de disposiciones de interés fundamental para el pueblo, para la
nación, para la sociedad entera.

Fuentes del orden público: denominadas leyes de orden público son:

a) Las que constituyen el derecho público de un país o constituciones políticas.
b) Las que organizan las instituciones fundamentales al derecho privado que conciernen:
1) A la personalidad (nombre, estado, domicilio, etc)
2) A la familia (matrimonio, parentesco, patria potestad, tutela, curatela),
3) A la herencia (orden sucesorio, libertad de testar, legitimar, etc).
4) Al régimen de los bienes (dominio, condominio, usufructo, uso, servidumbre, etc).
c) Aquellos cuya observancia interesa al mantenimiento de la moral y las buenas costumbres.

Es difícil formular una definición de orden público ya que son varias las opiniones vertidas por
diferentes autores. Salvat: la noción de orden público resulta de un conjunto de principios de orden
superior, políticos, económicos, morales y algunas veces religiosos , a los cuales una sociedad considera
estrictamente vinculados a la existencia y la conservación de organización social establecida. Por
ejemplo la separación de los distintos poderes que ejerce el gobierno, la libertad individual, la propiedad,
etc.
Arauz Castex: la noción de orden público no tiene n contenido concreto y contante, no hay leyes de
orden público por si mismas. Lo que cuadra es hacer una estimación o balance, en términos de justicia,
controlando el contrato, el derecho adquirido o la conducta basada en el extranjero con la ley para
apreciar cual es el factor cuya aplicación arroja un resultado más valioso (más justo).
Borda: en torna a este problema este autor ha asumido una posición muy particular. La noción clásica
del orden público es fundamentalmente equivoca: una cuestión es de orden público cuando responde a
un interés general (colectivo), por oposición a las cuestiones de derecho privado, en la que sólo juega un
interés particular. Toda ley imperativa es de orden público. En conclusión las leyes imperativas y leyes
de orden público, son conceptos sinónimos.
Llambias: orden público es el conjunto de principios fundamentales en que se cimienta la organización
social.
La dificultad proviene de la misma materia del orden público que obsta a la elaboración de un concepto
preciso y definido del mismo, pero no impide su existencia en cada Estado o país como ese núcleo de
principios fundamentales de la organización social.
Importancia práctica: desde el punto de vista práctico tiene una gran importancia por su incidencia
respecto del funcionamiento de la autonomía de la voluntad de los particulares y de la aplicabilidad
extraterritorial de la ley extrajera.
Orden público y leyes extranjeras: el art. 14 indica cuales son los casos y situaciones en que está
prohibido la aplicación extraterritorial de la ley, por ejemplo cuando se oponga al derecho público
criminal, o a la moral y buenas costumbres, o a la religión católica, o que fuera incompatible con la
legislación del C.C., etc. Estos casos son aplicaciones del principio del orden público, toda vez que la ley
extranjera lesione una institución fundamental de la organización social, como por ejemplo la familia, es
inaplicable aunque no está encuadrado en el art. 14.
Orden público y retroactividad de la ley: el art. 5, derogado por ley 17711, decía: “ninguna persona pude
tener derechos irrevocablemente adquiridos contra una ley de orden público”, es decir, afirmaba una
excepción al principio de irretroactividad. Sin embargo, la Suprema Corte fiel a sus principios de que las
leyes no pueden afectar derechos adquiridos de orden patrimonial, ha declarado que ni siquiera las leyes
de orden público pueden lesionarlos ya que están amparados por el art. 17 de la C.N.
La ley 17711 modifica el art. 3 y sostiene que las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden
público, salvo disposición en contrario. Es decir que una ley por ser de orden público no es retroactiva a
menos que lo disponga expresamente.

5- Modos de contar los intervalos del derecho. Todas las acciones humanas están encuadradas en el
tiempo, es por ello que el C.C. fija ciertas normas referentes al transcurso de los plazos (art. 23 al 29).
Según el art. 29 las disposiciones de los art. anteriores serán aplicables a todos los plazos señalados por
las leyes, por los jueces o por las partes en los actos jurídicos, siempre que en las leyes o esos actos no se
disponga de otro modo. Esto significa que tienen un carácter meramente supletorio, es decir, que los
particulares pueden dejar de lado esas prescripciones, estableciendo que el plazo dado al deudor se
contara por el calendario juliano y no por el adoptado por el codificador.
Calendario gregoriano: el art. 23 establece para el computa de los plazos el calendario gregoriano
(Gregorio XIII, 1582). El calendario juliano (implantado por julio cesar) asignaba al año una duración de
365 días y seis horas, que cada cuatro años formaban un día en el año bisiesto, pero la duración del año
solar por los equinoccios se fue corriendo hasta llegar a la diferencia de diez días, por ello el Papa
Gregorio determinó que los años de fin de siglo perdieran su carácter normal de bisiestos, salvo que
tuvieran una cifra (sin contar los ceros) divisible por cuatro.
Por la aplicación de esta reforma se logró una aproximación del calendario civil con el calendario solar.
En la actualidad todos los países excepto Rusia se rigen por este calendario.
Plazos de días: art. 24: “el día es el intervalo entero que corre de media noche a media noche; y los
plazos de días no se contarán de momento a momento ni por horas, sino desde la media noche en que
termina el día de su fecha”. Ej: si se constituye una obligación a diez días el 15 del enero, el primer días
del plazo es el 16 y el último el 25 a las 14 horas.
Plazos de meses y años: art. 25: “los plazos de mes o meses, de año o años, terminarán el día que los
respectivos meses tengan el mismo número de días de su fecha. Así un plazo que principie el 15 de n
mes, terminará el 15 del mes correspondiente cualquiera sea el número de días que tengan los meses o
años”.
Art. 26: “si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años constare de más días que el mes en
que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese desde alguno de los días en que el primero de dichos
meses exceda el segundo, el último día del plazo será el último día de ese segundo mes”. Ej: una
obligación constituido el 31 de octubre, con plazo de cuatro meses vence el 28 o 29 de febrero según el
caso.
Continuidad de los plazos: art. 27: “todos los plazos sabrán continuos y completos debiendo siempre
continuar en la medianoche del último día; y así los actos que deban ejecutarse en o dentro de cierto
plazo, valen si se ejecutan antes de la medianoche en que se termina el último día del plazo”. Esta regla
sienta un principio general, sin perjuicio de las modificaciones del mismo que pueden establecer otras
disposiciones legales con respecto de instituciones particulares.
Feriados: en un principio los feriados integran los días del plazo que se completan en forma corrida,
salvo que se exprese lo contrario. Esto la determina el art. 28.
Plazos de horas: como el Código no prevée que el plazo pueda ser por horas se ha dado una solución a
este posible problema:
a) cuando el lapsus de horas no corresponde a días completos habrá que entender que las partes han
querido que el plazo venciera con la última hora del plazo, sin esperar a la hora 24 del día del
vencimiento.

Autor: Roman

Derecho Civil I
Bolilla 3.

1- Personas: concepto. Según el artículo 30 del Código Civil, “son personas todos aquellos entes
susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones”.

Especies: - personas de existencia visible (art. 51)

- personas de existencia ideal o personas jurídicas (art. 32)

2- Personas de existencia visible. “ todos los entes que presenten signos característicos de humanidad,
sin distinción de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible ” (art. 51).
Comienzo: en nuestro derecho se reconoce la existencia de la personalidad humana desde la concepción
del ser en el claustro (art. 70).
Diversos criterios.
 Velez: adapta el derecho a la realidad biológica. Pues desde que ha comenzado a existir el nuevo ser, por
la fecundación del óvulo materno, es innegable que se está en presencia de un individuo de la especie
humana que existe antes del nacimiento.
 Freitas: se adapta el sistema de derecho romano. Considera la existencia de la persona desde el día de su
nacimiento. Velez acepta este punto de vista y adelanta el momento inicial de la vida humana hasta
cubrir el período de la concepción
 Orgaz: este autor alude al hombre después del nacimiento, es decir, cuando ha adquirido vida individual
y autónoma. Orgaz entiende que el sujeto debe ser autónomo de otro cualquiera. “es indudable que la
vida humana comienza con la concepción, pero otra cosa es establecer desde cuando existe persona
humana: desde la concepción hay “vida” humana, pero sólo desde el nacimiento hay “persona”.
 Legislación comparada: el derecho extranjero ha seguido fiel a las tradiciones romanas y continúa
considerando que el comienzo de la personalidad humana tiene lugar en el momento del nacimiento.

Personas por nacer. “son personas por nacer las que no habiendo nacido están concebidas en el seno
materno” (art. 63).

Condición jurídica.

 Personalidad: el concebido es persona para el derecho, pero esto es “subconditione”, es decir, que la
personalidad pues está subordinada al acontecimiento de que nazca o no con vida.
 Capacidad de hecho: es persona absolutamente incapaz, ya que no puede celebrar por sí mismo acto
alguno. Su representante es quien ejerce sus derechos.
 Capacidad de derecho: es persona de capacidad restringida. En principio goza de amplia capacidad para
adquirir bienes pero no para obligarse.

Concepción. Es el hecho biológico de la formación de un nuevo ser en el seno materno. Marca el

momento inicial de la vida humana y así mismo de reconocimiento de la personalidad jurídica del nuevo
ser. La importancia de ésta determinación, es fundamental para establecer la suerte de los derechos que
pudiera haber adquirido el concebido y para fijar el estado de familia de éste.
Los derechos adquiridos por la persona por nacer quedarían desvanecidos si en función de la fecha de
nacimiento de ésa persona se llegara a establecer que la transmisión de los derechos se produjo antes del
momento de la concepción Con respecto a la situación familiar, si el período de la concepción es antes
de la celebración del matrimonio o después de su disolución, el hijo no será tenido como legítimo. Para
establecer en el tiempo el momento de la concepción, la ley aplica nociones de fecha entre un máximo
(10 meses o 300 días) y un mínimo (6 meses o 180 días) de duración del embarazo, esto lo determina el
Código Civil en sus artículos 76 y 77.

Embarazo: es el estado biológico de la mujer que ha concebido, mientras dura el período de gestación.
Es importante para el derecho saber quien esta en ese estado por la incidencia que puede tener en las
 relaciones jurídicas. La prueba del embarazo se establece por la simple denuncia de ese estado por
cualquier persona interesada (art. 65). Las partes interesadas se enumeran en el art. 66.

Medidas de seguridad autorizadas. En torna a la verificación de embarazo y del parto suelen entrar en
conflicto la madre del concebido con los parientes del padre, especialmente si éste ha fallecido, pues la
presencia del concebido puede alterar el orden sucesorio: la esposa del causante no excluye de la
herencia a los padres de éste, pero sí lo hace el hijo concebido. La herencia se reparte en partes iguales
entre el concebido y su madre (art. 3565, 3567, 3571). Así, si la mujer embarazada no estaba casada con
el causante, la existencia del hijo concebido provoca alteraciones en la distribución de la herencia, por lo
cual el hijo extramatrimonial, junto con los ascendientes legítimos tomarán la mitad de la herencia.
En estas situaciones pueden ocurrir diversos fraudes:

 Supresión del parto: muerte del niño en el acto del nacimiento.

 Ocultación del parto: desaparición de la criatura luego de nacida.
 Suposición del parto: luego de fingir el embarazo se finge el parto aparentando haber dado a luz a una
criatura extraña a la mujer.
 Sustitución del parto: cuando la mujer sustituye al hijo propio nacido muerto por otro vivo ajeno a ella.

Para prevenir éstos fraudes es necesario adoptar medidas de seguridad para la comprobación de la
efectividad del embarazo y del parto.
En ningún caso se admiten medidas judiciales tendientes a la verificación del embarazo o del parto (art.
78). Sólo para el parto se admiten medidas policiales (art. 67). Al respecto es claro el art. 65 que indica
que el embarazo puede ser declarado por cualquiera de las partes interesadas. Sólo se permiten medidas
policiales si hay peligro de la comisión de algún delito, por lo que estas estarán encaminadas a prevenir
tal delito p procurar su castigo.

Nacimiento. Es, en sentido directo, salir del vientre materno, el nacimiento habrá quedado consumado
cuando el concebido halla sido sacado del claustro materno y quede separado de la madre. La ley no
distingue si el nacimiento ha sido espontáneo o por operación quirúrgica (art. 71).

 Nacimiento sin vida: hay una mayor influencia en las relaciones jurídicas, ya que aniquila
retroactivamente la personalidad del concebido y desvanece los derechos constituidos en cabeza suya.

(“Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, serán considerados como si no
hubieran existido”). Art. 74.

 Nacimiento con vida: tiene interés jurídico ya que desaparece el peligro el peligro que amenazaba los
derechos de la persona por nacer, los cuales resultan consolidados por ese hecho.
 Presunción de vida: “en caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron
vivos, incumbiendo la prueba que alegare lo contrario” (art. 75).
 Prueba sobre la muerte: a quien pretenda desvirtuar la presunción de la vida sentada por el art. 75, le
incumbe acreditar que la criatura nació muerta. En la actualidad hay medios certeros para establecer éste
hecho, pues si el tejido pulmonar no flotaba en el agua es porque nunca alcanzó a respirar, e
indirectamente con ello se prueba que no nació vivo. Inversamente si el tejido pulmonar sobrenada, es
porque la criatura ha respirado con lo que se configura la presunción de vida sentada por la ley. Por ésta
prueba se deja sin efecto lo que dice el art. 73.

Viabilidad. (reconocer la personalidad al recién nacido). Algunas legislaciones extranjeras subordinan la

concreción de la personalidad, a la aptitud que tenga el recién nacido para prolongar la vida, ya que se
considera inútil conceder tal investidura a quienes están destinados a morir. Mientras que las
legislaciones modernas han dejado de lado el requisito de la viabilidad para prolongar la vida, caso de
los códigos alemán, suizo, brasileño, etc. Nuestro código sigue a Freitas como la expone el art. 72
“Tampoco importará que los nacidos con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran
después de nacer...”. Los argumentos sustentados por el codificador en su nota al art. 72 son
verdaderamente ilevantables; en 1º lugar porque al fundar la capacidad de derecho en la viabilidad y no
en la vida, se están contradiciendo los principios generales según los cuales es inherente a los seres
humanos su capacidad de derecho, independientemente de la mayor o menor duración de su vida. En 2º
término la aptitud para prolongar la vida es un asunto muchas veces dudoso que origina discusiones y
opiniones encontradas entre los facultativos. Basta que la criatura viva, aunque por instantes, para que el
derecho no pueda tenerla como inexistente.

Nacimiento de varios hijos en un solo parto: más halla de las teorías biológicas sobre la prioridad del
origen de los mellizos, engendrados en óvulos distintos (no aplicables a gemelos), la ley no efectúa
distinción y los considera a todos de la misma edad. Así lo determina el art. 88.

3- Genética y Derecho. Bioética.

La genética es la rama de la biología que se ocupa de los mecanismos responsables de la herencia. Es

una de las ciencias de mayor desarrollo en el último siglo y ha logrado modificar el origen de las
estructuras genéticas (manipulación genética) con la intención de determinar el nacimiento de
enfermedades y la forma de combatir ciertos males. La ingeniería genética aplica técnica de
recombinación artificial de materiales genéticos provenientes de organismos vivos. Esto genera muchos
riesgos ya que se puede modificar la herencia y alterar la especie humana.
El derecho se relaciona con estas ciencias ya que el mismo debe hacer respetar a la persona humana y
proteger las condiciones para que se desarrolle como tal. La necesaria articulación de los nuevos
derechos de integridad, la calidad de vida, la atención de la salud como derecho fundamental, el respeto
al cuerpo, a la preservación de la especie y la protección del medio natural y espiritual, expresan la
estrecha relación entre la bioética, la filosofía del derecho y el ordenamiento jurídico, encuadrado todo
ello en la más amplia perspectiva de los Derechos Humanos.

Temas de la bioética que preocupan al Derecho.

 Clonación: consiste en reproducir un ser vivo a partir del núcleo de una célula no sexual y un óvulo
femenino desnuclearizado. El nuevo ser será idéntico al que aportó el núcleo. En nuestro país existe un
absoluto vacío legislativo al respecto, pero son de aplicación los tratados internacionales de derechos
humanos contemplados en la constitución nacional y los códigos Civil y Penal.
 Ablación y transplante: regulado por la ley 24193 que indica que el transplante sólo puede ser
autorizado por cónyuges y familiares directos, esto tiene el fin de evitar cualquier tipo de maniobra no
moral, como puede ser la compraventa de órganos.
 Fecundación asistida: es la fecundación que necesita asistencia médica para efectuar el proceso de
reproducción humana. Puede ser Intrauterino o Extrauterino, Homologa (el material es de la pareja) o
Heteróloga (el material es aportado por un tercero). Importa al derecho por las siguientes cuestiones: a)
comienzo de la existencia de la persona; b) condición jurídica de los embriones crioconservados; c)
responsabilidades por daños genéticos; d) posibilidad de gestación de parejas homosexuales; e)
fecundación post-mortem, f) determinación de la filiación en fecundación heteróloga, etc. No existe en
nuestro país una legislación al respecto. Los grandes problemas jurídicos que esto plantea son
principalmente la filiación y la herencia.
 Casos de anancefalia: implica la ausencia de los hemisferios neuronales y de la estructura ósea del
cráneo, se presenta entre los 17 y 23 días de gestación. En estos casos se recomienda inducir al parto ya
que el feto no tiene expectativa de vida. En la mayoría de los casos la justicia resuelve a favor de ésta
práctica.
 Negativa a determinado tratamiento médico: incurre normalmente por cuestiones religiosas. En estos
casos la justicia resuelve que se respete la voluntad del paciente basándose en la libertad de culto, las
convicciones íntimas de una persona y la posibilidad de que los individuos puedan aceptar o rechazar
libremente toda interferencia en el ámbito de su intimidad corporal. Todo ello teniendo en cuenta que se
trata de pacientes con posibilidades físicas, psíquicas y jurídicas para expresar su voluntad.

La bioética para Van R. Potter “es la disciplina del conocimiento biológico aplicado a la mejor calidad
de vida”.
Para Retca “es el estudio sistemático de la conducta humana en el área de las Ciencias de la vida y la
atención de la salud, en tanto que dicha conducta es examinada a la ley de los principios y los valores
morales”.
La palabra bioética deriva del griego Bios (vida) y Ethike (moral). La bioética comprende tres planos:
1- Microética: relación médico-paciente, secreto profesional, etc.
2- Mesobioética: son todas las intervenciones biomédicas desde el nacimiento hasta la muerte.
3- Macrobioética: comprende todos los temas relacionados a la vida y la humanidad.

Principios: beneficencia, autonomía y justicia.

 Beneficencia: este está relacionado con la labor de los médicos y está unido a los conceptos filosóficos
de “no dañar” y de “hacer el bien” que resumen el principio de “no maleficencia” (hacer el mayor bien
con el menor daño posible) y trata de la relación médico-paciente.
 Autonomía: los tiempos modernos han reconocido el rol activo del paciente en la práctica médica, la
opinión del mismo siempre debe ser tenida en cuenta y a ella refiere el principio de autonomía. Ante una
enfermedad el médico debe diagnosticar correctamente e indicar todos los tratamientos posibles con los
riesgos y beneficios de cada uno (beneficencia), entonces el paciente decidirá por alguna de éstas
prácticas (autonomía).
 Justicia: en la practica médica no sólo están presentes el médico y el paciente, sino que juegan un papel
importante una gran cantidad de personas e intereses, lo que puede generar conflictos. La medicina está,
sin dudas, inserta en una sociedad y para evitar esos conflictos existe el principio de justicia. Dentro de
la bioética, entonces, deben coexistir tres agentes morales (médico, paciente, sociedad) que defienden
tres principios éticos distintos (beneficencia, autonomía y justicia). Para lograr un equilibrio entre éstos
interviene el Derecho, el cual tratar de establecer los mínimos morales o ética mínima que implique una
obligatoriedad objetivamente exigible a todos los miembros de la sociedad.

Los comités de ética o bioética. Son organismos multidisciplinarios que en muchos casos actúan en las
cuestiones que no tienen solución explícita legal o cuando la misma ley requiere su consulta. Su misión
verdadera es informar, explicar y analizar todos los aspectos del asunto desde el plano científico,
jurídico, ético y moral.

4- Derechos de la personalidad. Son los derechos innatos del hombre cuya privación importaría el
aniquilamiento de su personalidad.

Naturaleza jurídica. Existe una controversia entre los que opinan que no constituyen derechos
subjetivos, sino que importan presupuestos jurídicos de la personalidad y los que opinan que se trata de
derechos subjetivos de contenido peculiar. Entre los primeros (no subjetivos) se encuentra Orgaz, quien
dice que los derechos de la personalidad no son derechos subjetivos porque falta en ellos un “deber
jurídico” en correspondencia a la prerrogativa del titular, así como también un objeto sobre el que pueda
recaer la prerrogativa del sujeto, que en ésta situación no podría distinguirse del mismo sujeto. Además,
tales pretendidos derechos de la personalidad no son susceptibles de adquisición, modificación,
transferencia o extinción, lo cual sería demostrativo de que no constituyen verdaderos derechos
subjetivos, sino bienes personales tutelados por el derecho objetivo. Asimismo, la opinión mayoritaria
considera que éstos derechos son efectivos derechos subjetivos. Borda, establece que poseen un deber
jurídico que pesa sobre todos los integrantes de la sociedad. En cuanto a la falta de objeto, observa que si
bien idealmente el honor, la libertad, la integridad física, deben integrar la personalidad humana, pueden
darse casos de que una persona se vea privada de ellos, son por consiguientes separables del sujeto y en
cuanto elementos separados pueden constituir el objeto de una derecho.

Enunciación, clasificación y estudio de los mismos.

 Derecho a la vida: este está protegido por disposiciones diversas que ofrecen integrar una tutela de
carácter público, independiente de la voluntad de los individuos. Art. 21
 Principales disposiciones.
- Las que castigan el aborto y lo incriminan penalmente (art. 85 C.P.)
- Las que sancionan el homicidio aun cuando fuere con el consentimiento de la víctima o por motivo de
una piedad mal entendida (eutanasia, art. 79 y subsiguientes de C.P.)
- Las que acuerdan prestaciones alimentarias a favor de parientes y aún de las personas por nacer (art.
367 y subsiguientes C.C).
- Las referentes al trabajo de las mujeres embarazadas o con criaturas de pecho (art. 13, 14 y 15 de la ley
11357).
Los tribunales han admitido que la vida humana tiene por sí un valor económico indemnizable con
arreglo a las circunstancias relacionadas con la víctima y sus parientes, para cuya aplicación tiene el
arbitrio judicial un amplio margen.

 Derecho a la integridad corporal: esta comprendido en el anterior y contempla los atentados varias
maneras. Así como se sanciona el delito de lesiones en el cuerpo o en la salud de otro (art. 84 parciales a
la vida de las personas. La protección de la integridad física de las personas se realiza de y subsiguientes
C.P.) o se contempla el resarcimiento de los daños y perjuicios que las lesiones han provocado (art. 1086
y 1109 C.C). Los tribunales han considerado que la salud e integridad física de la víctima de una
accidente tiene un valor estimable en dinero, aunque no ejercite ninguna actividad lucrativa. Con
respecto al derecho a la integridad corporal se requiere la conformidad del paciente para someterlo a una
operación quirúrgica o a sus representantes o parientes más cercanos cuando no estuviera en condiciones
de ser consultado. Igualmente tal conformidad se precisa para la realización de exámenes médicos o
actos de intervención en el cuerpo, tales como inyecciones, vacunaciones, extracción de sangre, etc.

El cuerpo humano como objeto de actos jurídicos. Orgaz advierte que el cuerpo de una persona es una
cosa viva, no una cosa susceptible de apreciación económica. Por esto, son nulos los actos jurídicos que
tengan por objeto el cuerpo humano o partes de no separadas del mismo, aunque se trate de partes
susceptibles de renovación, como es el caso de la sangre, leche materna, cabellos, etc. Estas últimas
partes pueden ser objetos de una acto jurídico con el consentimiento de la persona.
El cadáver: este no puede ser tratado como una “cosa” , ni ser objeto de actos jurídicos. Su destino debe
ser el que halla señalado la persona antes de morir, siempre que no contradiga las buenas costumbres. El
cadáver no integra herencia, pero los parientes pueden disponer del mismo (en carácter de parientes, no
de herederos) siempre que se respeten las convicciones religiosas del difunto.

 Derecho a la libertad: la libertad de las personas es protegida y asegurada por normas del derecho
público y del privado.

-Derecho publico:
1) La Constitución Nacional ampara ampliamente la libertad personal (art. 14, 15, 17 a 19. 2).
 2) El C.P. considera delito la reducción de una persona a servidumbre o a otra condición análoga, así
como la privación de la libertad personal y la violación de domicilio (art. 140 y subs. Art. 150 y subs).
- Derecho privado:
1) Los art. 910 y 911 C.C. prohiben la restricción ilegítima de la libertad ajena.
2) El art. 953 C.C. declara sin valor los actos jurídicos que tengan por objeto hechos que se opongan a
la libertad de las acciones o de la conciencia.
3) El art. 531 C.C. prohibe y por consiguiente anula los pactos si están condicionados (no son de
expresa voluntad de las partes) los pactos a que refiere son: a) habitar siempre un lugar determinado o
permitir la elección de domicilio a un tercero; b) mudar o no de religión; c) casarse con determinada
persona o no casarse; d) vivir célibe perpetua o temporariamente o no casarse con determinada persona
o divorciarse.
4) El art. 1087 C.C. prevée el delito contra la libertad individual y establece como se medirá la
indemnización correspondiente.
Finalmente se ha resuelto que en los delitos contra la libertad individual, es también indemnizable el
daño moral.

 Derecho al honor y la integridad moral: protegido por normas de carácter penal que resguardan al
honor y el buen nombre de las personas incriminando las calumnias, las injurias y las acciones contra la
honestidad y el pudor (art. 109, 110, 118 y subs del C.P.) y también por normas del derecho civil que
obligan al resarcimiento de los daños y perjuicios que se causen con tales hechos (art. 1077 a 1079, 1088
a 1090 1109 C.C y art. 109 ley 2393 derogada, aplicable art. 225 C.C.).
 Derecho de privacidad: la ley 21173 dispuso la intercalación en el C.C. del art. 1071 bis que trata sobre
la violación de la privacidad en todos sus aspectos obligando al causante a cesar tales actos, indemnizar
al perjudicado e incluso éste puede pedir la publicación de la sentencia en un diario o periódico del lugar
si esto contribuyera para una adecuada reparación.

Requisitos del acto lisivo de la intimidad.

1) Que halla entrometimiento en la vida ajena. Según la ley el entrometimiento es acción y efecto
de entrometerse es la acción de quien interfiere en el ámbito privado de otro. El entrometimiento puede
efectuarse por un hecho propio o por un hecho de otro a quien se debe responder.
2) Arbitrariedad del entrometimiento. Una de las características del acto lesivo de la intimidad es
que sea arbitraria, es decir, contraria ala justicia, a la razón o a las leyes.
3) Perturbación de la intimidad. El resultado de la interferencia es la perturbación de la intimidad. La
ley prohibe cualquier acto que perturbe de cualquier modo la intimidad del sujeto, por ej: publicación de
retratos (sólo permitida con fines didácticos, científicos o culturales); difusión de correspondencia (ésta
es confidencial y su difusión puede implicar la divulgación de un secreto), mortificación con respecto a
costumbres o sentimientos (prohibido por el art. 1071bis C.C.)
4) Ausencia del delito penal. Si el acto lesivo de la intimidad fuese un delito penal, entrarían a
funcionar los principios ordinarios de la responsabilidad civil, lo que agrava la situación del causante.
 Caracteres de los derechos de la personalidad.

1- son innatos: corresponden al titular desde el origen de éste.

2- son vitalicios: acompañan al sujeto durante toda su vida.
3- son inalienables: están fuera del comercio.
4- son imprescriptibles: el efecto del tiempo no influye en su pérdida, no obstante el abandona o
dejadez del titular, así siempre podrá accionar en defensa de su honor la persona aun cuando por largo
tiempo hubiese consentido los actos lesivos del mismo.
5- son extrapatrimoniales: aun cuando la lesión de éstos derechos pueda hacer nacer derechos
patrimoniales.
6- son absolutos: no se tienen contra alguien en particular, sino contra quienquiera los vulnere.

4- Atributos de la personalidad. Son calidades dependientes e inseparables del ente personal, de

manera que no pueden existir sino en él.
Son :nombre, capacidad, domicilio y patrimonio.

 Nombre: es la designación exclusiva que corresponde a cada persona.

Caracteres.
a- Necesario: toda persona debe tener un nombre.
b- Unico: nadie puede tener mas de una designación.
c- Inalienable: no es susceptible de enajenación ni de renuncia.
d- Imprescriptible: tampoco puede ganarse o perderse por el transcurso del tiempo.
e- Inembargable: ídem inalienable.
f- Inmutable: nadie puede cambiar voluntariamente su denominación.
g- Indivisible: la persona tiene el derecho y el deber de llevar un mismo nombre frente a todos.

Naturaleza jurídica: teorías.

1- Derecho de propiedad: el nombre constituye un derecho de propiedad análogo al que se tiene sobre
las cosas materiales, porque el titular del nombre puede hacerlo vales frente a todos.
2- Propiedad “sui generis”: nada se sabe de la razón por la cual se le asimila a la propiedad.
3- Derecho de la personalidad: el nombre es una de los derechos destinados a la protección de la
personalidad.
4- Institución de policía civil: el nombre es la forma obligatoria de designación de las personas, por lo
tanto es la obligación impuesta por la sociedad interesada en la identificación de las personas.
5- Institución compleja: protege intereses individuales y sociales, por un lado protege un bien de la vida
y por el otro cumple una función de interés social, es un derecho –obligación de identidad.
 Régimen legal. En nuestro país el nombre era de origen consuetudinario con una mínima parte de origen
legal. Pero el 10 de junio de 1969 se sanciona 18248 que ha plasmado jurisprudencia sobre el tema,
desde entonces el régimen del nombre deja de tener base consuetudinaria para pasar a ser estrictamente
legal.

Regla del nombre individual y del apellido.

Nombre individual: es el elemento individual del nombre que sirve ara distinguir a la persona dentro de
su familia. Esta materia esta regida por la ley 18248 que indica entre otras cosas, que la elección del
nombre en principio es discrecional, es decir, que el derecho a elegir el nombre se ejercerá libremente
(art. 3º de la ley 18248) con la salvedad de que no podrán inscribirse:
1- Los nombres extravagantes, ridículos, contrarios a las costumbres, que signifique tendencias
políticas o ideológicas, o que susciten equívocos respecto del sexo de la persona a quien se impone.
2- Los nombre extranjeros, salvo los castellanizados, o cuando se trata de los nombres de los padres del
inscripto si fuesen de fácil pronunciación. Queda exceptuado de esta prohibición el nombre que se
quisiera imponer a los hijos de los funcionarios o empleados extranjeros de las representaciones
diplomáticas a consulados acreditados en nuestro país.
3- Los apellidos como nombres.
4- Primeros nombres idénticos a los de los hermanos vivos.
5- Mas de tres nombres.

El apellido: es la designación común a todos los miembros de una misma familia que vinculado a l
nombre de PILA determina la identificación del individuo.
La adquisición del apellido puede ser originaria (cuando se vincula a la filiación del individuo) o
derivada (cuando tiene lugar por el cambio de estado civil del individuo)

Adquisición originaria.

 Filiación legitima: el hijo concebido dentro del matrimonio tiene obligatoriamente el apellido del padre,
al que puede agregar facultativamente el apellido de la madre, solicitándolo ante el registro civil desde
los 18 años (art. 4º 18248).
 Filiación extramaonial: el hijo extramatrimonial tiene el apellido del padre o de la madre que loo ha
reconocido espontanea o forzadamente por la admisión de una acción de filiación. Art. 5º ley 18348 “el
hijo extramatrimonial reconocido por uno solo de sus progenitores adquiere su apellido” “si es
reconocido por ambos adopta el apellido del padre. Si el reconocimiento del padre fuese posterior al de
la madre podrá con autorización judicial mantenerse el apellido de la madre (...) si la madre fuese
viuda e hijo llevará su apellido de soltera”.
 Filiación desconocida: cuando se ignora la filiación del hijo, no se puede seguir las reglas anteriores,
entonces el articulo 6º de la ley 18248, impone al funcionario el deber de atribuir al denunciado “un
apellido común”, a menos “que hubiese usado apellido, en cuyo caso se le impondrá este”. “si hubiera
reconocimiento posterior se sustituirá por el del progenitor”; “toda persona mayor de 18 años que
careciere de apellido podrá pedir ante el registro civil la inscripción del que hubiese usado”.
 Filiación adoptiva: la adquisición del apellido del adoptante se produce en el mismo momento en el que
la adopción se consuma. El régimen del apellido del adoptado depende de que si la adopción es Plena o
Simple.

-Plena: borra la filiación del adoptado e inserta a este en la familia del adoptante, con los mismo
derechos y deberes que los hijos legítimos. (Ley de adopción 19134). Si el adoptante es un varón en
cualquier condición civil el adoptado llevara el apellido de este. Si el adoptante es mujer se debe
diferenciar de acuerdo a:
-soltera: su apellido pasa a ser del adoptado.
-casada: el apellido adquiere el apellido del marido, si este se opone el adoptado llevara el apellido de --
soltera, salvo que existen causas justificadas para imponerle el de casada.
-viuda: como esta conserva el apellido del marido, el adoptado llevara el apellido del difunto.
-divorciada: si pese al divorcio la mujer conserva el apellido de casada, este será el que lleve el
adoptado. Si por vía de sanción lo a perdido, entonces el adoptado llevara el apellido del adoptante.

-Simple: deja subsistir el parentesco de sangre del adoptado, a esto hace referencia el art. 23 de la ley
19134: “ la adopción simple impone al adoptado el apellido del adoptante pero aquel podrá agregar el
suyo propio. La viuda adoptante podrá solicitar que se imponga al adoptado el apellido de su esposo
premuerto”. Él podrá agregar su apellido de sangre luego de cumplido los 18 años.

Supuesto de nulidad o revocación de la adopción. La adopción puede anularse y también revocarse si se

trata de adopción simple. De esta manera, como se impone al adoptado llevar el apellido del adoptante,
al cesar la adopción, también cesa tal imposición, por lo que el adoptado deberá sustituir su apellido por
el original de su familia. No obstante si el adoptado no fuese culpable del cese de la adopción podrá
judicialmente ser autorizado para seguir llevando el apellido del adoptante si se alegaran los perjuicios
que la perdida le ocasionasen (art. 14 ley 18248).

Adquisición derivada.

 La mujer casada: adiciona a su nombre el apellido de su marido precedido por la partícula “de” (art. 8
de la ley 18248). Si la mujer fuese conocida en el comercio, la industria o su profesión por su apellido de
soltera, podrá seguir usándolo después de contraído el matrimonio solo para el ejercicio de sus
actividades. La ley 23515 modifica el art.8 de la ley 18248 indicando que la mujer podrá optar
libremente por usar sus apellidos de soltero o de casada,