DERECHO PENAL Parte Especial 1-A Javier Villa Stein Impreso en Peri Printed in Boy PRIMERA EDICION: 1997 © _ Derechos reservados del autor. Prohibida la reproduccion total 0 parcial de la obra, sin la previa autorizacion del autor y del editor de la misma, ‘ N90920 Composicion, Diagramacion y Montaje: Editorial San Marcos RUC, 11029221= eee PE STEEL TT IT TT , Pena, Pare Esveciat | 173 ABORTO TERAPEUTICO }, DESCRIPCION TIPICA, 7.2. FUENTES. 7.3. NATURALEZA JURE DICA. 7.4 OBJETIVIDAD DEL ABORTO TERAPEUTICO, 7,1, Dt SCRIPCION TIPICA: Articulo 119°. No es punible el aborto practicado por un médico con el consentimiento de la mujer embarazada o de su represen- tante legal, si lo tuviera, cuando es el unico medio para salvar la vida de la gestante o para evitar en su salud un mal grave y per- manente, 7.2, FUENTES: Proyecto de C.P. Peruano 1991; Art. 119. CP. de 1924; Art, 163. 7.3, NATURALEZA JURIDICA: Elaborto terapéutico no es delictivo,lo que hace de su inclusién en ‘a parte especial del Codigo Penal un error de técnica juridica _ Pormandato expreso del Art.119” del Cédigo Penal la ee alipica y ademas la ampara una causa de inculpabilidad ea eenets Necesidad justificante que hace preferir la vida o la salud de ea eslante en serio peligro de muerte o de resultar gravemente ad i oma aborto y la vida del em: brién, ble de otro modo que procurando eldan 174 FR VLA Sry, nal Peruano en su Articulo 20, ine sdigo Pe : 4 Boao con mayor holgura por lo siguiente; aids hips bajo A) El Articulo 20, inciso cuarto reza lo siguiente: Articulo 20°.- Esta exento de responsabilidad penal: 4.- El que, ante un peligro actual e insuperable de otto mod amenace la vida, la integridad corporal, la libertad y a ae dico, realiza un hecho destinado a conjurar dicho Peligro de : jurr. otro, siempre que concurran los siguientes requisitos: Ode a) Cuando de la apreciacién de los bienes juridicos en Conflict afectados y de la intensidad del peligro que amenaza, ¢| bien protegido resulta predominante sobre el interés dafiado: y b) Cuando se emplee un medio adecuado para vencer el peligro, El médico lo mismo que la gestante se encuentra frente a un peligro actual que amenaza la vida o la salud en el caso del Art.119° de esta ultima aclaro que el peligro, fenoménica y clinicamente abor- dado es actual aunque el virtual desenlace fatal pudiera verificarse ulteriormente. B Aclaro asirnismo, que no es exigencia del glosado Art.20 que el peligro sea propio. Puede serlo de un tercero —en este caso dela gestante~ pues solo asf se entiende que el aborto (el hecho) s¢ realice «para conjurar el peligro de sf o de otro. Cc Los bienes juridicos en conflicto madre y embri6n— son de distin- ta entidad segtin criterio relativo que toma en cuenta el consent: miento ce la madre para su determinacion valorativa final. Dd, El medio empleado —el aborto~ es el idéneo para remover el aa aro, Pefia Cabrera’? y Bramont Arias Torres” leen de mane —__ ™ PENA CABRERA, Raul ... Ob. cit, 7 p.238. BRAMONT. ARIAS, TORRES, Luis Ob. cit. p.72.Pe 175, 20° inc. 4 glosado y plantean que no se asimil i eee al estado de necesidad de la parte omer a vie gjTIVIDAD DEL ABORTO TERAPEUTICO: 0} - 14 a abortot erapéutico ademds de los elementos comunes a car n la interrupcién del e: ot abort a a ae el tenor expreso dal an Tae del ‘Codigo ann condiciones. ae su practica esté a cargo de un médico. . Quela gestante © su representante legal preste su consentimiento; " £ aborto sea el unico medio para salvar la vida o de evitar un mal avey permanente en su salud. La préctica del aborto debe pues realizarla un médico, descartan- dose cualquier otro profesional sanitario incluyendo el obstetra v los estudiantes de derecho. No se pone el legislador en la hipstesis del médico de especialidad Gstinta de la Gineco—Obstetra, que puede conocer menos del asun- to que una obstetriz no médico pero titulada. Se trata pues de una exigencia metropolitana y centralista que no repara en la realidad de zonas remotas del Peru El diagnéstico orientador debe hacerse conociendo la opinién fa- vorable al aborto de otros dos médicos conforme el Art 21 del Cédigo Sanitario. El consentimiento de la gestante debe ser expreso traténdose de mujer lucida, mentalmente sana con capacidad fisica de prestar su Consentimiento, caso contrario lo prestard su representante legal. Finalmente, el abo: i i salvar la vida de > rto debe ser el tinico medio para 2gestante 0 de evitarle un irreparable y permanente dafto serio en ‘alud fsica © psicolégica. * cate” : RUS Ob ct. p.127LetieE ea penectio PENAL Pate Especial | 177 ABORTO ETICO © SENTIMENTAL 8.1. DESCRIPCION TIPICA. §.2. FUENTES. 8.3. CONSIDERACIONES GENERALES. 8.4. BIEN JURIDICO. 8.5. TIPICIDAD OBJETIVA. 8.6. TI- PICIDAD SUBJETIVA. 8.7. PENA. 8.1. DESCRIPCION TIPICA: Articulo 120°.- El aborto seré reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres meses: 1. Cuando el embarazo sea consecuencia de violaci6n sexual {uera de matrimonio 0 inseminaci6n artificial no consentida y ocurrida fuera de matrimonio, siempre que los hechos hubieran sido de- nunciados 0 investigados, cuando menos policialmente; o 8.2. FUENTES: Proyecto de C.P. Peruano de 1991, Art.120°, inc 1 8.3. CONSIDERACIONES GENERALES: El tipo penal bajo estudio conmina con una pena private 7 libertad no mayor de tres meses a la gestante y ¢! coautor ave Mido en ella el aborto de esta indole, cuando el movil - an librarse del producto de una concepcidn violen'@ foray putable . nante y atin la violacidn perpetrada por un in!™ 8 GONZALEZ RUS ... Ob. cit. p.129.178 JAVIER Vinge La pena es leve, y absolutamente simbolica pues en | proceso penal peruano no se aplicaré nunea dado que larga se produce a los 4,5 meses contados desde e} a practic la preser aborto dol ¢16n Se trata pues de un delito atenuado en atencién a que el e se le ha impuesto a la gestante por la fuerza yen la mayor a qibatazy como sujeto pasivo de un delito grave, contrariandose el nae Vecos rantista de la maternidad libre y responsable en pro de su hie especie. la El autor de estas Ifneas considera que el fundamento que se Invoca para la atenuacion no debe ser ni tan siquiera para la impunidad ging para la atipicidad pues ademas la tipificacion dle esta condueta es anti constitucional pues colisiona frontalmente con lo dispuesto por el Ang culo 1 y2 incisos 1 y 7 de la Constitucidn Polflica del Pert que consagra el derecho de la defensa de la persona humana y su dignidad, el dere- cho a su integridad moral, psfquica, fisica, al honor y a la buena reputa- cion lo mismo que a la intimidad personal. Todos estos derecho se con- culcan tan pronto se procese a la infortunada aunque se le absuelva en definitiva o resulte impune su actuar por el solo transcurso del tiempo 8.4. BIEN JURIDICO: Se pretende la tutela de la vida del embrion. 8.5. TIPICIDAD OBJETIVA: gestante Y af autor Sujetos activos del injusto bajo estudio es la F | embrion: material del aborto médico o no. Sujeto pasivo es ¢! d Los supuestos de hecho consisten en interrumpir, procure aborto, un embarazo producto de violacién sexual fuer® del a taf nlo © como consecuencia de inseminacion artificial no consent haya” bién fuera del matrimonio, y siempre que los hechos delictiv® sido denunciados 0 investigados cuando menos policialmen'®‘ Penar Parte Especit | a 179 Los hechos delictivos son los de vie slacign se xual o el delito e ), ihertad contenido en el Articulo 151° del CP Gellto contra 8.6, TIPICIDAD SUBJETIVA Exige la ley la existencia de dolo pero este debera acompafiarse de Ja motivacién del agente de actuar para mitigar los estraqos de un parto derivado de un hecho violento. 8.7. LA PENA: Se conmina el injusto con una pena privativa de la libertad no mayor de tres meses