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Modificaciones al Contrato en la
Normativa de Contrataciones del Estado
(Ley Nº 30225)
José Zegarra Pinto *
Asociación Civil
de nuestras conclusiones.
Palabras clave:
Contrato – Modificaciones al Contrato – Equilibrio Económico-Financiero – Organismo
Supervisor de las Contrataciones del Estado – Nueva Ley de Contrataciones del Estado
191
Abstract:
The present article has as principal goal to analyze and comment the more relevant aspects
referred to the amendments on that can be done to a contract, in the terms allowed by the
new Public Procurement Peruvian Law. Also, the author will refer to the opinions emitted by
the OSCE about the topic. Finally, he will state his main conclusions.
Keywords:
Contract – Contract amendment – Economic-financial Balance – Public Procurement
Supervisor Agency – Public Procurement Peruvian New Law
Sumario:
1. Introducción – 2. El Contrato en la LCE – 3. Legitimidad para modificación del Contrato – 4.
Equilibrio Económico Financiero – 5. Modificaciones al Contrato – 6. Modificaciones en los
Contratos de Servicios de Supervisión – 7. Ampliaciones de Plazo (LCE. art. 34. Numeral 34.5)
– 8. Cesión de Posición Contractual (art. 37 LCE – art. 143 PRLCE) – 9. Otras Modificaciones
(art. 144 PRLCE) – 10. Conclusiones
* Abogado por la PUCP. MBA USIL. Profesor de la Maestría de Derecho Internacional Económico de la PUCP. Profesor en la Universidad
ESAN (Instituto de Desarrollo Económico). Miembro de la Nómina de Árbitros de OSCE. Socio Principal del Estudio Zegarra Pinto.
Abogados y Consultores. Comentarios y sugerencias: jzegarra@ezplaw.com
que se trate de una obra de enorme complejidad, que los interesados arreglan autónomamente sus
el contrato siempre será la herramienta legal que propios intereses…».
por excelencia nos permitirá alcanzar nuestro
objetivo. En esa misma línea de pensamiento, a continuación
procedemos a citar a MANTILLA ESPINOZA3: «…
No es novedad señalar que, mientras se encuentre El contrato es una institución social, creada por
vigente un contrato, el mismo puede ser materia una comunidad, mediante normas, para cumplir,
de cambios o modificaciones. Muchas veces se principalmente, con una función de regulación de
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1 Debemos informar al Lector, que el presente artículo terminó de ser redactado en Julio de 2015. Siendo esto así, el presente trabajo se
realizó en base a lo expuesto en la Ley Nº 30225 y su Proyecto de Reglamento. Es preciso mencionar, que la Ley Nº 30225, publicada en
el Diario Oficial El Peruano el 11 de julio de 2014, recién entrará en vigencia a los 30 días calendario contados a partir de la publicación
de su reglamento. Asimismo, mediante Resolución Ministerial N° 216-2015-EF/15, se publicó el Proyecto de Reglamento de la Ley Nº
30225 («El Peruano» - 4 de julio de 2015).
2 Diez – Picazo y Ponce de León, Luis . «Contrato y Libertad Contractual». En: Themis 49. Revista de Derecho. Lima. 2004. Pp. 13.
3 Mantilla Espinosa, Fabricio. «Sobre la Formación del contrato». Pp. 79. En: «Los Contratos en el Derecho Privado». Universidad del
Rosario. Legis Editores. Primera Reimpresión 2008.
4 Palacios Martínez, Eric. «Algunos apuntes dogmáticos sobre el concepto de negocio jurídico». En: Themis 30. Lima. 1994. Pp. 77.
5 Espinoza Espinoza, Juan. «Acto Jurídico Negocial. Análisis doctrinario, legislativo y jurisprudencial». Gaceta Jurídica. Lima. 2008. Pp. 37.
a efectos de regular sus propios intereses, creando y que se refleja en al menos una de las partes
un precepto (entendido como regla de conducta), contratantes:
que normará las relaciones o situaciones jurídicas
que se han creado, modificado o extinguido…». a) Existe ejercicio de la Función Administrativa.
Como se puede observar, lo expuesto por ambos b) Existe búsqueda de satisfacción de interes
autores va en concordancia con lo expuesto en colectivo.
el párrafo precedente, destacando igualmente la c) Una de las partes tiene mayores prerrogativas
importancia de la autonomía que deberán poseer que la otra.
las partes al momento de obligarse entre sí.
Para el caso de los Elementos del Contrato
En concordancia con lo antes presentado, podemos Administrativo, creemos conveniente traer a
decir que la institución jurídica del Contrato viene a colación lo que señala RETAMOZO LINARES8:
ser el género sobre el cual se ha desarrollado lo que
ahora conocemos como Contrato Administrativo. «…Entre los elementos del Contrato
Al igual como indicamos en la introducción, van Administrativo tenemos los siguientes: El
a existir determinadas características que lo van elemento subjetivo, constituido por el acuerdo de
diferenciar del concepto de contrato presentado voluntades entre las partes, donde por los menos
hasta el momento. Debemos destacar que una una de ellas es un ente estatal con competencia
de esas características es el hecho que dentro para contratar; el acuerdo de voluntades que
de un contrato administrativo existen intereses en el caso de este tipo de Contrato significa la
o fines que van más allá del propio interés de las adhesion del co contratante a las cláusulas
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Empezaremos citando a DROMI7: «…el contrato expuesto, y a efectos de empezar a abordar el
de la Administración es toda declaración bilateral o tema que nos convoca, citaremos el contenido
de voluntad común, productora de efectos jurídicos que le brinda nuestra actual normativa de
entre dos personas, de las cuales una está en ejercicio contrataciones, al término Contrato.
de la función administrativa…». Si bien se podría 193
señalar que se trata de una definición muy sucinta Para tales efectos, empezaremos haciendo
del tema, sin embargo, a continuación vamos a mención a las características que de manera
proceder a verificar que esto no es del todo cierto, imperativa exige la LCE al Contrato. Es
dado que en la misma se puede distinguir, con precisamente en el artículo 32 que se describe el
claridad, que el aludido contrato posee su propia detalle de las mismas:
naturaleza jurídica, la cual pasaremos a desarrollar
a continuación. 1. Debe celebrarse por escrito.
2. Debe ajustarse a la proforma incluida en los
Partiendo de lo expuesto en el párrafo anterior y documentos del procedimiento de selección,
sobretodo del concepto antes citado, es pertinente con las modificaciones aprobadas por la
resaltar el hecho que el Contrato Administrativo Entidad durante el mismo.
tiene sus propias características y elementos que 3. Debe incluir cláusula de garantía.
lo distinguen. 4. Debe incluir cláusula de solución de
controversias.
En el caso de las Características, estas las podemos 5. Debe incluir cláusula de resolución de contrato
claramente identificar del concepto antes citado por incumplimiento.
6 Al respecto nos parece adecuado la opinión brindada por HUERTA OCHOA, Carla, en su artículo: “EL CONCEPTO DE INTEREìS
PUìBLICO Y SU FUNCIOìN EN MATERIA DE SEGURIDAD NACIONAL”: «…El intereìs puìblico es la justificacioìn de habilitaciones
constitu- cionales interventoras expresas, asiì como liìmite y garantiìa de derechos individuales y colectivos. No obstante, a pesar de
compartir el caraìcter de indeterminado, no es un concepto equivalente a los de seguridad nacional o de paz puìblica, aun cuando
ambos sean de intereìs puìblico y tambieìn operen como conceptos restrictivos de derechos individuales.
El concepto de intereìs puìblico ha sido motivo de diversas teoriìas y dis- cusiones doctrinales, sobre todo respecto de la concrecioìn
de su contenido y sus efectos juriìdicos, sin embargo, soìlo vale la pena enfatizar que se trata de un concepto que se refiere a aquello
que va encaminado al que- hacer de la administracioìn puìblica, y como se ha podido demostrar, estaì orientado en primera instancia
a actividades econoìmicas, aunque no de manera exclusiva…”. Ver: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/5/2375/8.pdf.
7 Dromi, Roberto. «Licitación Pública». Gaceta Jurídica. Primera Edición Peruana. Lima. 2006. Pp. 117.
8 Retamozo Linares, Alberto. «Contrataciones y Adquisiciones del Estado y Normas de Control. Análisis y Comentarios. Tomo I. Jurista
Editores E.I.R.L. Agosto 2011. Pp. 935.
Con respecto al presente punto, nos parece que establezcan reglas definitivas y la oferta
correcta la redacción desarrollada por el Legislador ganadora, así como los documentos derivados
para la segunda característica. Decimos esto dado del procedimiento de selección que establezcan
que en el DL Nº 1017 solo se señalaba lo siguiente: obligaciones para las partes».
«Artículo 35.- Del Contrato. El contrato deberaì
celebrarse por escrito y se ajustaraì a la proforma Tal como se puede observar, cuando nos referimos
incluida en las Bases con las modificaciones al término Contrato, éste término no se agota
aprobadas por la Entidad durante el proceso de con el documento que contiene la manifestación
selección…» (El resaltado es nuestro) expresa de la voluntad de las partes, sino que se
trata de un contenido mucho más complejo y
En estricto, nos parece adecuado que se extenso.
incremente el espectro de elementos que se
tienen que tener en cuenta o consideración al La idea que subyace en el PRLCE es que el
momento de redactar el contrato definitivo del Contrato se encuentra comprendido no solo por
proceso de selección. el acuerdo simultáneo de voluntades expresado
por las partes intervinientes, sino también por las
Sobre el mismo tema, a continuación citamos el manifestaciones de voluntad unilaterales que han
concepto de contrato desarrollado en el ANEXO emitido tanto la Entidad como el Postor, durante
UìNICO - ANEXO DE DEFINICIONES del Proyecto el desarrollo de todo el proceso de selección y que
de Reglamento de la Ley de Contrataciones del implican compromisos y/o obligaciones para con
Estado (PRLCE)9: «…Contrato: Es el acuerdo para la contraparte.
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9 Cabe advertir, que cuando utilizamos el término PRLCE nos estamos refiriendo al Proyecto de Reglamento de la Ley Nº 30225, publico
en el Diario Oficial «El Peruano», el 4 de julio del 2015, mediante Resolución Ministerial N° 216-2015-EF/15.
10 García de Enterría, Eduardo y Fernández Tomás Ramón. «Curso de Derecho Administrativo». Tomo I. Palestra- Temis. Lima, Bogotá.
2006. Pp. 793.
los mismos que podrían producirse por la sola la condición mencionada: «…para alcanzar
voluntad de una de ellas (La Entidad). Conforme la finalidad del contrato de manera oportuna y
veremos más adelante, esto tampoco implica una eficiente…». En los términos que se encuentra
situación de libre albedrío, ya que los límites a redactado el artículo 34, en estricto el numeral
dicho actuar se encuentran tanto en la propia LCE 34.1, pareciera que casi cualquier supuesto
como en el PRLCE. puede ser sustentado para ser materia de una
modificación. Sin embargo, hay que destacar que
Teniendo en cuenta lo antes expuesto, a cuando se habla de oportunidad12 y eficiencia, en
continuación y conforme a los términos expuestos estricto se alude a lo que en la Administración se
en la LCE, quienes tienen legitimidad para realizar conoce como eficacia y eficiencia13; con todo esto,
modificaciones al Contrato son: nos referimos a que se cumpla con el objeto de
contrato, en los plazos estipulados, y con el más
a) La Entidad. alto grado de maximización de los recursos de la
b) El Contratista. Entidad. Por simple y llana lógica, una modificación
no debe llegar a producir una desnaturalización
Si bien lo anterior puede parecer obvio, dado que por del objeto del contrato, así como tampoco puede
regla general solo las partes de un contrato pueden servir para incrementar o reducir la inversión
modificarlo, nos parece conveniente dejar constancia en cantidades que finalmente no justifiquen la
que si bien se trata de un contrato administrativo, aprobación de la aludida modificación.
éste no podrá ser objeto de ningún tipo de injerencia
o modificación por parte de terceros. En concordancia con lo expuesto en el párrafo
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LCE11, es posible realizar modificaciones al aprobar prestaciones adicionales se reduce a
Contrato siempre que la Entidad lo ordene. En aquellas situaciones en las que, para alcanzar
estricto, vemos que bastaría solo la voluntad la finalidad del contrato14, la Entidad
de la misma para que proceda la modificación. requiere modificar, por causas no atribuibles
Asimismo, se debe tener presente que la única a las partes, las características técnicas 195
condición que se establece para que procedan y/o las condiciones originales de ejecución
las aludidas modificaciones, será el alcanzar la del contrato, situación que puede tener su
finalidad del contrato de manera oportuna y origen en la emisión de normas de obligatorio
eficiente. cumplimiento.
11 Ley No 30225. Artiìculo 34. Modificaciones al contrato. 34.1 El contrato puede modificarse en los supuestos contemplados en la
Ley y el reglamento, por orden de la Entidad o a solicitud del contratista, para alcanzar la finalidad del contrato de manera oportuna
y eficiente. En este uìltimo caso la modificacioìn debe ser aprobada por la Entidad.
12 Oportuno: Que se hace o sucede en tiempo a propósito y cuando conviene. Ver: http://lema.rae.es/drae/?val=oprtuna
13 Stoner James, Freeman Edward y Gilbert, Daniel. «Administración». Sexta Edición. México. 1999. Pp 9 – 10. «…eficacia: Capacidad
para determinar los objetivos apropiados: «hacer lo que se debe hacer»… eficiencia: Capacidad de reducir al mínimo los recursos
usados para alcanzar los objetivos de la organización: «hacer las cosas bien»…»
14 La negrita y el subrayado es nuestro.
15 La negrita y el subrayado es nuestro.
características técnicas y/o las condiciones relación establecida por las partes contratantes
originales de ejecución de la obra establecidas en el momento de celebrar el contrato, entre
en el contrato, situación que podría tener su un conjunto de derechos del contratante y un
origen en la emisión de normas de obligatorio conjunto de obligaciones de este, considerados
cumplimiento. equivalentes: de ahí el nombre de ecuación
(equivalencia-igualdad)…»
Como se puede verificar, la condición a la que
hacemos referencia: «…alcanzar la finalidad del Respecto al concepto antes expuesto, debemos
contrato…», viene a ser por excelencia el elemento ser enfáticos en manifestar que compartimos la
justificante al momento de pretender realizar una idea básica de la aludida opinión: permanente
modificación. Lo único que nos llama la atención, mantenimiento de las condiciones del contrato. Sin
en las opiniones antes citadas, es que no se incida embargo también es importante hacer la precisión
en la eficacia y eficiencia, que debe traer consigo que son dos temas muy distintos el aspecto
la modificación propuesta, lo cual consideramos económico y el aspecto financiero. Muchas veces
fundamental para que se proceda con un cambio se tiende a confundir uno con lo otro, sin embargo
en las condiciones y/o términos del contrato. se trata de dos contenidos muy distintos, los cuales
si no son manejados de manera conveniente
4. Equilibrio Económico Financiero pueden traer serias consecuencias a cualquier
Contratista o Entidad.
Un concepto que ha sido incorporado por el
Legislador en la LCE, es el referido al Equilibrio En estricto, cuando queremos saber como se
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16 Rodríguez Rodríguez, Libardo. «El equilibrio económico en los contratos administrativos». En: Derecho Pucp. Revista de la Facultad de
Derecho Nº 66. 2011. Pp. 57.
17 «…Por su importancia, el costo de oportunidad es un concepto fundamental en la economía. El costo de oportunidad de una
decisión económica que tiene varias alternativas, es el valor de la mejor opción no realizada. Es decir que hace referencia a lo que una
persona deja de ganar o de disfrutar, cuando elije una alternativa entre varias disponibles…». Ver: http://www.zonaeconomica.com/
costo-de-oportunidad
que el mismo se hará efectivo en el lapso de en un contrato, el mismo deberá ser resuelto vía
5 (cinco) años18. Lo que tenemos aquí es un conciliación, arbitraje o junta de resolución de
restablecimiento del equilibrio económico del disputas, conforme corresponda (artículo 45 LCE).
contrato, más no del financiero. Decimos esto La presente afirmación se realiza dado que nos
dado que se reconoce la existencia de una deuda, encontramos en fase de ejecución contractual.
sin embargo el ingreso del dinero todavía no se
hará efectivo de manera inmediata, sino en un Habiendo abordado la parte general del tema a
prolongado lapso de tiempo. Somos de la opinión tratar, a continuación desarrollaremos cada uno
que cuando se invoque el restablecimiento del de los supuestos que la LCE desarrolla sobre el
equilibrio económico y financiero por temas de tema de modificaciones del contrato.
modificaciones de contrato – durante un proceso
arbitral –, el Tribunal Arbitral al momento de 5. Modificaciones al Contrato
resolver no solo debe velar por el restablecimiento
del equilibrio económico sino también debe Conforme el artículo 34º de la LCE, se pueden
establecer parámetros para que no se vea afectado realizar modificaciones al contrato siempre que la
el equilibrio financiero del contrato. misma se encuentre contemplada en la LCE o su
Reglamento. Esto nos parece correcto, dado que
No podemos dejar de mencionar, que en la LCE se normalmente lo que se constata o verifica en la
hace expresa mención al principio de equidad: etapa de ejecución contractual no va exactamente
acorde con lo inicialmente proyectado. Siendo esto
«Artículo 34. (34.1) así, la aplicación de correctivos o modificaciones
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modificación, o incluso si es la Entidad, bastará
«…Artículo 2. Principios que rigen las su sola orden. En el artículo 141º del PRLCE se
contrataciones. establece como exigencia previa a la realización
(…) I) Equidad. Las prestaciones y los derechos de de dichas modificaciones, la emisión de una
las partes deben guardar una razonable relación Resolución por parte de la Entidad. Respecto al 197
de equivalencia y proporcionalidad, sin perjuicio presente punto, nos parece adecuado contar con
de las facultades que corresponden al Estado en mecanismos que permitan brindar soluciones
la gestión del interés general…» rápidas a cualquier tipo de impasse que se pudiera
presentar al momento de ejecutar el contrato20.
Es más que evidente señalar que lo descrito en el
aludido principio no hace más que brindar mayor Al revisar el artículo 34º de la LCE, nos percatamos
fundamento a la lógica que se encuentra detrás de que específicamente en el numeral 34.2 se
buscar mantener siempre el equilibrio económico establece un requisito adicional a la sola
y financiero de un contrato. propuesta o imposición de la modificación. Es
decir, se requiere sustentación del área usuaria
En caso se presente una Litis con respecto a si se ha de la necesidad de la modificación. Cumplido
producido una afectación al equilibrio económico dicho requisito, la Entidad se encuentra en la
18 Al respecto debemos indicar que el procedimiento de pago de sentencias a cargo del Estado se ampara en lo dispuesto por el artículo
42° de la Ley N°27584, modificado por la Ley 27684, el artículo 3° del Decreto Supremo N° 175-2002-EF, el artículo 70° de la Ley N°
28411 y en la sentencia del 29 de enero de 2004 expedida por el Tribunal Constitucional en los Exp. N° 015-2001-AI/TC, Exp. N° 004-
2002-AI/TC.
19 Tal como ya se advirtió al inicio de nuestro trabajo, a la fecha todavía no ha sido publicado el Reglamento de la LCE, razón por la
cual no podemos dar nuestra opinión exacta respecto a los plazos dentro de los cuales se podrían realizar las modificaciones a los
contratos.
20 «…Realiza inventario de perfiles y expedientes para constatar si son reales
La gestión anterior de la municipalidad de Huánuco, dejó 4 perfiles falsos y 13 expedientes técnicos pendientes de pago. 27 de Mayo
del 2015 - 10:09. Huánuco -
El gerente de Planificación y Presupuesto de la Municipalidad Provincial de Huánuco, Ubaldo Santiago Carrillo, informó que la gestión
del ex alcalde Jesús Giles Alipazaga y Clever Zevallos Fretel, dejaron 4 perfiles falsos y 13 expedientes técnicos plagiados, los mismos
que están pendientes de pago.
Precisó que dos de los perfiles eran de instituciones educativas que tenían la misma característica y hasta las fotografías eran iguales.
Señaló además la existencia de expedientes técnicos mal elaborados y de pésima calidad con información que no se ajusta a hechos
reales, los cuales fueron enviados a Foniprel donde observaron que los Cd estaban en blanco…». Ver: http://diariocorreo.pe/ciudad/
realiza-inventario-de-perfiles-y-expedientes-para-constatar-si-son-reales-590421/
posibilidad de disponer y/o ordenar que se Vale la pena precisar que, para el caso de las
pague directamente la ejecución de prestaciones Consultorías, no se ha fijado ningún tipo de valor
adicionales. El monto máximo para realizar las en cuanto al porcentaje máximo de reducción.
aludidas modificaciones no debe de exceder Siendo esto así, en caso se desee practicar algún
del 25 % del monto original del contrato. Esta tipo de modificación – reducción – la misma
excepción es aplicable para el caso de bienes, deberá ser realizada en base a la regla general del
servicios y consultorías. De la misma manera, artículo 34.1 de la LCE.
se hace también expresa mención al hecho que
en el caso de bienes, servicios u obras, se puede A continuación procederemos a elaborar
practicar reducciones en un mismo porcentaje. un cuadro, pero ahora referido al tema de
Prestaciones Adicionales en el caso de Obras (LCE.
Llegado a este punto de la exposición, art. 34. Numeral 34.3).
comentaremos las implicancias de la frase: «…
indispensables para alcanzar la finalidad del Cuadro 2
contrato…» (artículo. 34 LCE). Creemos que siendo
tan general lo exigido para que se proceda con Incremento Reducción
el incremento o disminución de prestaciones Máximo en Máxima en
adicionales, en la práctica casi cualquier Requisitos Ejecución y Ejecución y
situación tendría la opción de ser calificado Pago de PA Pago de PA
(%) (%)
como excepcional e indispensable para alcanzar
Excepcionalmente
la finalidad del contrato. Hay que tener cuidado
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Entidad
necesarios para ejecutar las prestaciones adicionales
en virtud a una Modificación del Contrato. Leyenda: PA: Prestaciones Adicionales
MC: Monto del Contrato
Empezaremos elaborando un cuadro referido a PDV: Presupuestos Deductivos Vinculados
198 la Ejecución de Prestaciones Adicionales para el
caso de Bienes, Servicios y Consultorías (LCE. art. Continuando con el tema de prestaciones
34. Numeral 34.2). Se debe tener presente, que el adicionales de obra, también podemos verificar
Titular de la Entidad es quien goza de legitimidad que la LCE diferencia 2 (dos) supuestos de hecho: a)
para disponer la realización de las aludidas Deficiencias en el Expediente Técnico; y b) Situaciones
modificaciones contractuales. Imprevisibles posteriores al Perfeccionamiento del
Contrato (LCE. art. 34. Numeral 34.3. 2do párrafo).
Cuadro 1 No es novedad advertir, que son precisamente estos
supuestos los que con más frecuencia son invocados
Incremento Reducción para sustentar modificaciones a los contratos. En
Máximo en Máxima en virtud a dicha situación, es de esperar, que la LCE
Requisitos Ejecución y Ejecución y exija el cumplimiento de mayores requisitos para
Pago de PA Pago de PA poder proceder con la modificación y por tanto la
(%) (%) aprobación de las correspondientes prestaciones
Excepcional- adicionales. El detalle de lo antes expuesto, lo
Bienes mente 25 % del MC 25 % del MC presentamos a través del cuadro 3.
+
Previo sustento
Respecto al supuesto desarrollado en el Cuadro 3,
Servicios del Área Usuaria
+ 25% del MC 25 % del MC debemos advertir que el legislador, luego de exigir
Contar con el cumplimiento de los requisitos antes descritos,
asignación dispone también lo siguiente: «…sin perjuicio
presupuestal de la responsabilidad que pueda corresponder
Consulto- necesaria 25% del MC No se indica al proyectista…». Es lamentable indicar que en
rías +
Resolución
el Perú el tema de los expediente técnicos mal
Previa elaborados, plagiados, entre otros supuestos, es
algo que no representa ninguna novedad. Esto no
Leyenda: PA: Prestaciones Adicionales solo trae consigo un enorme perjuicio a la Entidad,
MC: Monto del Contrato sino también a la colectividad. Un mal expediente
Asociación Civil
teriores al Per-
feccionamiento + mismo modo, se le brinda a la Entidad la
del Contrato Comprobación que se alternativa de resolver el contrato, mediante
cuenta con Recursos comunicación escrita al contratista.
Necesarios
Finalmente es conveniente mencionar, que en el 199
Leyenda: MC : Monto del Contrato
CGR : Contraloría General de la República artículo 156 del PRLCE, se señala expresamente
X : Monto aprobado para prestaciones adicionales que si bien el Residente de Obra es responsable
técnico de la obra, sin embargo no se encuentra
Otro tema, que reviste especial importancia facultado para pactar modificaciones al contrato
cuando se aborda el supuesto de modificaciones de obra.
contractuales, es el referido a las Garantías. Sobre
el tema, el PRLCE es preciso en advertir que las 6. Modificaciones en los Contratos de
mismas aumentarán o disminuirán de manera Servicios de Supervisión
proporcional a la modificación que se realice
(artículo 141, 3er párrafo). En caso del aumento, Como es de esperar, al producirse variaciones
constituye una obligación para el Contratista en el contrato principal es lógico que se
proceder al incremento de la garantía; y por otro produzcan variaciones en los contratos de
lado, en el caso de la disminución, será facultativo Servicios de Supervisión. Conforme se encuentra
el requerir a la Entidad la disminución de la misma. desarrollado en el artículo 34 de la LCE (34.4)22,
se puede verificar que se establecen 2 (dos)
Es importante también mencionar que basta tipos de prestaciones adicionales de servicios
que se disponga adicionales o reducciones en de supervisión: a) Servicios de Supervisión
21 LCE. 34.4 Respecto a los servicios de supervisioìn, cuando en los casos distintos a los de adicionales de obras, se produzcan
variaciones en el plazo de la obra o variaciones en el ritmo de trabajo de la obra, autorizadas por la Entidad, y siempre que impliquen
prestaciones adicionales en la supervisioìn que resulten indispensables para el adecuado control de la obra, el Titular de la Entidad
puede autorizarlas, bajo las mismas condiciones del contrato original y hasta por un monto maìximo del quince por ciento (15%)
del monto contratado de la supervisioìn, considerando para el caìlculo todas las prestaciones adicionales previamente aprobadas.
Cuando se supere el citado porcentaje, se requiere la autorizacioìn, previa al pago, de la Contraloriìa General de la Repuìblica.
Asimismo, el Titular de la Entidad puede autorizar prestaciones adicionales de supervisioìn que deriven de prestaciones adicionales
de obra, siempre que resulten indispensables para el adecuado control de la obra, bajo las mismas condiciones del contrato original
y/o precios pactados, seguìn corresponda. En este uìltimo supuesto, el monto hasta por el cual se pueden aprobar prestaciones
adicionales de supervisioìn debe ser proporcional al incremento del monto de la obra, como maìximo, no siendo aplicable para este
caso el liìmite establecido en el numeral 34.2 del presente artiìculo.
En este punto de la exposición, nos parece Para finalizar, volvemos a traer a colación lo
adecuado citar, lo que el OSCE opina con expuesto por el OSCE con referencia al caso de la
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y por naturaleza es otro supuesto de modificación Para finalizar, procedemos a presentar dos
del contrato. Será procedente que el Contratista opiniones del OSCE, referidas al tema de las
solicite ampliación de plazo cuando se presente ampliaciones de plazo, destacando que la Entidad
alguna de las siguientes condiciones: es la única competente para aprobar una solicitud
de ampliación del plazo contractual.
1. Que se produzcan atrasos y paralizaciones
ajenos a su voluntad. • Opinión 017-2014/DTN
2. Cuando se apruebe el adicional, siempre y Una «paralización» de obra se define como
cuando afecte el plazo contractual. la detención de la ejecución de todas las
actividades y/o partidas que forman parte de
A efectos de presentar el detalle de los supuestos y la misma, no siendo posible que el contratista
plazos que se deberán cumplir durante el proceso valorice los mayores gastos generales
de solicitud de una Ampliación de Plazo (AP), a incurridos en este periodo; en cambio, en
continuación presentamos el siguiente cuadro: un «atraso» el contratista continúa ejecutando
actividades y/o partidas de la obra pero a un
Tipo de Plazo para Plazo para ritmo menor al establecido en el calendario
Supuestos
Contrato solicitar AP resolver AP de avance de obra -pudiendo producirse,
incluso, la paralización de alguna actividad y/o
Bienes partida-, por lo que se continúa valorizando
Notificación de 10 (diez) días los trabajos que correspondan, incluyéndose
la aprobación hábiles siguien- los gastos generales correspondiente al
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de AP. para definir si los hechos o circunstancias que
sostienen la ampliación del plazo constituyen
En el supuesto que se apruebe la ampliación o no una «paralización».
de plazo, la Entidad deberá reconocer todos
aquellos gastos y/o costos en los cuales habría Si bien la normativa de contrataciones del 201
incurrido el Contratista, debiendo los mismos Estado no se refiere expresamente al término
estar debidamente acreditados. En el caso de los «paralización parcial», de la definición de
contratos de bienes o de prestación de servicios «atraso» señalada en el numeral 3.1 de
se reconocerán los gastos generales debidamente la presente opinión, se desprende que la
acreditados (art. 142 PRLCE). Asimismo, en los paralización de alguna actividad o partida
contratos de consultoría de obras se pagará al (mas no de todas), solo constituiría un atraso,
contratista los gastos generales y el costo directo generándose los mismos efectos económicos.
debidamente acreditados.
• Opinión 002-2011/DTN
En lo referido a la Solución de Controversias, sobre La actual normativa de contrataciones no
el presente tema (AP), el PRLCE indica que se prevé la prórroga de los contratos de locación
podrá recurrir a la conciliación y/o arbitraje dentro de servicios, motivo por el cual, en aplicación
del plazo de 30 (treinta) días hábiles posteriores del Principio de Legalidad, no se podría
a la comunicación de la decisión. Respecto al efectuar las mencionadas prórrogas.
aludido punto, debemos manifestar nuestra
conformidad con el hecho que se incremente – Sin embargo, estos servicios pueden ser
al doble – el plazo para recurrir a conciliación y/ susceptibles de la aprobación, por parte del
arbitraje. Decimos esto dado que el DL 1017 (art. Titular de la Entidad, de prestaciones adicionales
52) se establecía solo 15 (quince) días para recurrir así como de la ampliación del plazo contractual,
a dichos medios de solución de controversias; lo siempre que se cumpla con los requisitos
cual muchas veces resultaba insuficiente para exigidos en la norma para estas figuras.
iniciar los aludidos procesos. No olvidemos que
la consecuencia de no cumplir con dicho plazo, 8. Cesión de Posición Contractual (art. 37
generalmente terminaba en la interposición de LCE – art. 143 PRLCE)
una excepción de caducidad contra la demanda
planteada, la cual - por más razón que se tenga – En el caso del presente tema, la LCE y el PRLCE, son
debía ser declarada fundada. muy explícitos en advertir que como regla general
(tres) supuestos de manera conjunta: de Contrataciones del Estado, solo podrá ser
modificado por las partes que lo suscribieron,
1. Deriven de hechos sobrevinientes a la firma éste no podrá ser objeto de ningún tipo de
del contrato. injerencia o modificación por parte de terceros.
2. Permitan alcanzar la finalidad del contrato de
manera oportuna y eficiente. 4. Una modificación no debe llegar a producir una
3. No cambien los elementos determinantes del desnaturalización del objeto del contrato; así
objeto del contrato. como tampoco puede servir para incrementar
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