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RESUMEN DE CONTRATO EMPRESA UNIDAD 1 Noción De tipicidad en materia de contratos.

La evolución jurídica permitió percibir que no sólo la ley es fuente de Derecho, sino también la costumbre. De allí que pueda señalarse que hay una tipicidad legal, referida a contratos disciplinados en la ley, y otra social que contempla normas jurídicas que regulan contratos con fuente en la costumbre, que justifican la denominada tipicidad social. La dinámica de los modelos contractuales. Los modelos contractuales que surgen de la tipicidad están en un punto crítico, ya que su uso ha disminuido considerablemente en la actividad económica, que se organiza en base a criterios disímiles a los previstos en la ley. De esta manera, el orden y la programación contractual que ideó el legislador decimonónico, tan detallista y rígida, pensada para guiar a los particulares, ha sido sustituida por los nuevos modelos surgidos de la costumbre, la legislación especial y la voluntad de los particulares, que se han constituido en la vanguardia innovativa. El tipo referido a la noción general de contrato. Caracteres del tipo contractual El contrato, como tal, es entonces un "tipo legal" cuyos elementos deben darse en una relación jurídica para que surja una obligación. La tipicidad, legal o social, como la atipicidad, son conceptos que en materia contractual tienen un doble campo de aplicación: - Uno de primer orden, que está dado por el concepto mismo de contrato. Toda relación jurídica que no reúna los requisitos que la ley establece para el contrato, no causa obligaciones, salvo que sea otra fuente jurídica. - Otro, de segundo orden, está referido a la descripción de las diversas clases de contratos que se pueden celebrar. La cuestión del tipo es más conocida en relación a la parte especial que contempla las diferentes clases de contratos típicos o atípicos. En este campo pueden destacarse dos aspectos: la estructura y la función del tipo. La primera está dada por la regulación propia de cada tipo contractual, como una suerte de concreción en el caso de lo dispuesto en la parte general. La función describe la finalidad práctico-jurídico económica que se le requiere al contrato, es decir, la denominada causa objetiva o económico-social. Tendencias actuales. Actualmente hay dos tendencias en los Derechos occidentales. En la cultura jurídica de influencia ítalo-franco-germana hay una fuerte gravitación de la noción de tipo contractual. En la cultura anglosajona no se piensa que los tipos de contratos sea un asunto que pueda determinar el legislador, sino que surge de la multiplicidad de decisiones emanadas de la autonomía privada. La doctrina del tipo ha tenido que admitir una gran cantidad de combinaciones de los contratos creados por el legislador, y también, la noción de tipicidad social que se remite a la costumbre como fuente de Derecho. La postura que rechaza toda noción apriorística ha tenido que enfrentar una profunda legislación nacional e internacional, que tiende a homogeneizar las contrataciones mediante regulaciones típicas. La globalización económica plantea la necesidad de armonizar legislaciones y ello sólo puede hacerse tomando en cuenta elementos esenciales, mínimos, dejando libertad a los individuos para que las recepten y las adecuen a sus intereses. En esta tendencia se busca un "tipo mínimo", menos exhaustivo y detallista, pero más efectivo para enfrentar los cambios. La intensa evolución y creatividad de los particulares ha puesto en crisis los modelos extensos, abarcativos, propios de los códigos civiles del siglo pasado, para 1

establecer nociones generales en determinados grupos de contratos, pero dejando un amplio campo a la autonomía privada. El tipo referido a los contratos especiales. Cuestiones ajenas al tipo especial. A) Problema de la admisibilidad: Una relación contractual puede merecer protección o ser simplemente permitida o prohibida por la norma. Para estos problemas no es necesaria la existencia de un tipo especial porque pueden aplicarse las normas generales sobre sujetos, objeto y causa, y el orden público en sus diversos aspectos. B) Problemas relativos a la formación de un contrato válido: Algunas nuevas prácticas no se refieren a la tipicidad, puesto que no llegan a ser "nuevos contratos", sino a aspectos relativos a la formación de un vínculo válido. C) El control estatal de entrada al mercado. Este tipo de normas se refieren, en realidad, a una regulación de la entrada al mercado, permitiendo participar sólo a quienes reúnan determinadas condiciones de solvencia o idoneidad; así sucede en la actividad financiera, el seguro, la medicina prepaga, y otras semejantes. Los contratos especiales. A) La finalidad económico-social como elemento para el tipo y la calificación. Los negocios tienen una finalidad individual que persiguen las partes, y para cuya apreciación hay que investigar caso por caso e internarse en la particularidad de cada vínculo. Las mencionadas finalidades pueden categorizarse por grupos, puesto que los individuos no pueden ser tan originales, de modo de ser absolutamente distintos los unos de los otros, en cuanto a sus intereses económicos. De manera que unos fines individuales coinciden con otros, pudiendo ser agrupados. Por ello, apreciados externamente, pueden ordenarse los contratos según categorías de finalidades que se persiguen dentro de una sociedad determinada y en un tiempo dado. No se trata de establecer un concepto previo de origen estatal al que los contratantes deben ajustarse, como lo pretendió la concepción originaria de la doctrina de la causa objetiva, sino de observar la conducta de los particulares y extraer de ello reglas generalizables sobre los propósitos que persiguen y las técnicas que utilizan para obtenerlos. B) Funciones facilitadora, delimitativa y de programación: El tipo legal así descripto cumple varias funciones: Función facilitadora: el establecimiento de normas relativas a la compraventa, si son generales, puede facilitar la obra de los particulares, de modo que no necesitan inventar el contrato cada vez que quieren realizar la operación jurídica. Función delimitativa: el tipo legal especial consagra un deber ser, y como tal, muestra lo deseable en el desarrollo de una finalidad económico-social específica. Función de programación: según esta función, el tipo establece apriorísticamente las clases de finalidades que el Derecho considera susceptibles de protección, definiendo figuras contractuales y las cláusulas que caracterizan a las mismas. Esta clase de función es la que se encuentra cuestionada y que, según nuestra opinión, no debe cumplir el tipo". C) Las funciones contractuales típicas: 2

De este modo se definen tipologías genéricas asociadas a la finalidad, y dentro de ellas un contrato tipo "principal" que tiene la posibilidad de ser el "líder", y por ello, aplicar sus normas en forma subsidiaria a otros contratos que persiguen el mismo objetivo. Por ejemplo, se sostiene que hay una finalidad de cambio, en la que la compraventa es el contrato modelo cuyas normas se aplican en subsidio a otros vínculos que persiguen el mismo propósito. De esta manera la causa apreciada en sentido objetivo cumple un rol tipificador. Función de cambio de la titularidad: la finalidad que persiguen estos contratos es la modificación en la propiedad de una cosa o de un derecho a cambio de un precio. Función de transferencia en el uso: en ellos no se altera la titularidad sobre una cosa, sino sólo su uso. Función financiera: la finalidad en este caso es el aprovechamiento económico del dinero, siendo el contrato tipo el mutuo. Función de garantía: mediante estas relaciones jurídicas se pretende brindar una seguridad respecto del cumplimiento de otro contrato. Función de custodia: en esos hay una cosa ajena que se entrega para su guarda y conservación. Función de colaboración gestoría: se trata del encargo de actos jurídicos y materiales. Función de colaboración asociativa: dos o más partes contratan para obtener una finalidad común. El modelo es la sociedad y se incluyen los contratos parciarios, asociativos, agrupaciones de colaboración, uniones transitorias de empresas. También la colaboración asociativa entre personas físicas como los equipos profesionales. También ingresan en esta categoría los contratos parasocietarios. Función de colaboración asociativa en redes: esta modalidad se da a través de uniones de contratos que conviven en un sistema conexo. Función de previsión: estos contratos están destinados a la prevención de riesgos: la renta vitalicia en el Derecho Civil y el Derecho de Seguros en el Comercial. Función de recreación: contratos que tienen una finalidad de entretenimiento: juegos de azar, destreza física, rifa. Función extintiva: su finalidad es extinguir conflictos de derecho. Función de gratuidad: en nuestro Derecho son admitidos la donación y la renta vitalicia. Contratos atípicos. Determinación de las normas aplicables. 1. La calificación del contrato: El primer paso lógico frente a una relación jurídica es su calificación jurídica. La calificación es la operación a través de la cual se tiende a identificar el tipo aplicable al contrato celebrado-Lo trascendente a la hora de calificar un vínculo lo encontramos en las obligaciones y en la finalidad perseguida por las partes 3

A) Prestación principal y accesoria perteneciente a distintos tipos Son aquellos en que hay un tipo básico con una o más prestaciones accesorias que pertenecen a otros tipos B) Prestaciones principales pertenecientes a distintos tipos En estos supuestos existen varías prestaciones principales que corresponden a distintos contratos. De modo que lo que hay que estudiar no son los tipos detallistas sino los problemas típicos. las reglas privadas pueden ser modificadas porque se apartan de normas imperativas. C) Rectificar el contrato. ajustar la autonomía privada al orden público. la calidad de la cosa o las garantías. sin que pierda su propia individualidad. Si hay un modelo legal o social que establece una finalidad. se utiliza al modelo como un medio.Contratos típicos Un negocio jurídico bilateral es calificado como típico cuando es un supuesto de hecho que encuadra perfectamente en la descripción legal o social. el negocio jurídico indirecto se produce cuando. sin apartarse en las finalidades. imperativas y supletorias A) Interpretar el contrato. encontrar las normas aplicables a los supuestos no previstos por las partes. para la obtención del resultado que quieren las partes. es decir. 1. de qué manera son resueltos y cómo varían según su contexto. B) Integrar el contrato. rectificación: aplicación de normas generales. apartándose de la finalidad típica 4 . es decir. En nuestra opinión. 2. 4. Jerarquía de normas. interpretación. Atípicos puros El contrato es calificado como atípico puro cuando es obra de las partes sin referencia a ninguna previsión típica 3. La rescisión unilateral incausada o el incumplimiento del deber de custodia son problemas típicos que tienen un elemento en común y diferenciaciones según los intereses en juego en cada contrato. ya que la autonomía privada tiene preferencia en la jerarquía normativa de los contratos atípicos. es decir. integración. podemos concluir que éstos tienen una reiteración: el incumplimiento de la obligación de escriturar. y examinando los conflictos contractuales. Existencia de un solo contrato. El apartamiento del tipo se configura cuando las disposiciones del contrato se apartan de la finalidad económico-social del mismo. especiales. Se los suele denominar "dobles" porque el contrato encaja en dos tipos distintos. o los intereses.2. Atípicos mixtos Entre un contrato que se ajusta por entero a la descripción legal y otro que es absolutamente novedoso hay una serie de posibilidades intermedias que constituyen modificaciones parciales del tipo. darle un sentido a las reglas pactadas por las partes. El negocio jurídico indirecto: Toda la teoría del negocio jurídico indirecto es una consecuencia de la tipicidad especial y de su insuficiencia. la violación del deber de custodia o del de información. La solución jurídica basada en los problemas típicos. De este modo.

de distribuidores. generalmente en grado de dependencia unilateral. puesto que lo único que muestra cierta vinculación entre ellos es el momento de celebración o su desarrollo en un mismo documento. sin que se afecte la tipicidad. En este supuesto la influencia es mínima. 1. y ambos son datos que no producen efectos". es importante establecer si hay una o varias causas o finalidades económico-sociales ya que es el elemento determinante para constatar la pluralidad de contratos. 3. Uniones de contratos de origen legal. 2. El subcontrato Hay aquí un contrato principal y uno derivado. como las precedentes. Existencia de varios contratos Cuando existen varios contratos el fenómeno es distinto de la atipicidad. cada contrato es la causa del otro. en el sentido temporal y causal. Sucesión de contratos Puede darse el caso de que un contrato preparatorio está vinculado con el contrato definitivo. las partes los combinan sin que ellos pierdan su tipicidad ni se trate de modalidades que el legislador haya previsto.5. apreciada ésta en sentido estricto. por la unidad del documento en que se celebran o por otra causa. ellos mantienen su tipicidad y autonomía. de consumidores. y por ello. de modo tal que la ejecución o validez de uno queda subordinada a la ejecución o validez del otro. la extinción de la garantía. y ello motivó una categorización muy útil para el Derecho. pero existe una finalidad "supracontractual". como ocurre con la fianza. Las redes contractuales plantean problemas propios. 5 . Para distinguir cuándo hay uno o varios contratos es irrelevante que estén vinculados por su celebración en un mismo momento. hay una finalidad supracontractual. Contrato principal y accesorio Un contrato depende de otro cuando uno es la razón de la existencia del otro. Uniones de contratos típicos y atípicos. En ellos la existencia de un contrato sólo se explica porque hay otros que funcionan como un sistema. Contratos autónomos recíprocos Entre las mismas partes se celebran dos contratos en relación de dependencia mutua. La existencia de uno o varios contratos. En las contrataciones propias de la sociedad de masas es necesario instrumentar redes de contratos: redes de usuarios de tarjetas de crédito. Uniones de contratos de origen convencional. un negocio que se quiere hacer y para el cual se utilizan varios tipos contractuales. Finalidad supracontractual Necesitamos de un concepto para tratar estos fenómenos. En el supuesto de varios contratos. El contrato principal influye sobre el accesorio en el sentido de que si se extingue el crédito produce. Negocio realizado a través de varios contratos Hay muchos casos en que sólo mediante varios contratos se puede alcanzar la finalidad económica perseguida. En el contrato atípico existe una deformación del tipo en virtud de cláusulas que las partes incorporan a un contrato. Así como hay una finalidad perseguida a través de un contrato. 1. no se justificaría el negocio si hay uno solo. 4. 2. por efecto derivado.

las finalidades económico-sociales son distintas o más amplias de las que existen en los contratos social o legalmente típicos. 6 .En ella. de modo tal que estos últimos son usados instrumentalmente para lograr aquéllas.

cabe también impugnar la aplicación analógica. con el control de la ejecución de la prestación (que es común en contratos tan diversos como la franquicia.Asimismo asume un deber secundario de conducta de no competir con el proveedor vendiendo los mismos bienes o similares.distribuir eficazmente.un contrato de duración. 7 . Obligaciones del distribuidor . . . 1.un contrato de colaboración.un aprovisionamiento continúo. . el know-how. Elementos comunes aplicables a los diferentes contratos de distribución.un contrato de confianza. ya que es casuística. se trata de distribuir bienes de cierta complejidad técnica o intangibilidad. Caracteres: . Excluidos del supuesto de hecho de la norma. la que no resulta posible porque: . como la marca. ni es la única forma protectora del ordenamiento. como el Código Civil. que hacen necesario que el distribuidor respete las sugerencias e indicaciones del empresario principal.La ley 24. razón por la cual no hay consumo final.Quien distribuye se obliga a hacerlo respecto de bienes que provee el principal. 1. que el contrato se celebre por adhesión a condiciones generales.240 están expresamente excluidos porque estos sujetos utilizan los productos y servicios que adquieren para el proceso productivo o los revenden. y sus fronteras con la dominación laboral. en contratos entre obras sociales y médicos). De tal modo.En algunos casos.240. difieren en todo lo demás. .Unidad 2. . puede haber una protección por aplicación de las reglas de los contratos celebrados por adhesión. requiere el ejercicio de cierto control sobre aquel a quien se ceden estos elementos. . sobre todo en los sistemas de distribución.La protección de bienes del otorgante. sin que sean de consumo. son todavía inestables en la doctrina jurídica y jurisprudencia. con el control societario. . . Obligaciones de las partes. no puede ser aplicada analógicamente cuando hay otras leyes que regulan el tema. en la locación de obra. lo que se instrumenta a través de condiciones predispuestas.No se trata de casos análogos: si bien los contratos de distribución y de consumo tienen en común la debilidad.un contrato atípico. CONTRATOS DE DISTRIBUCION DE BIENES Y SERVICIOS. 2. B) Aplicación analógica de la ley de protección de los consumidores En el Derecho vigente y por virtud de la ley 24. por ser especial. La protección del débil jurídico no necesariamente demanda la aplicación del Derecho del consumo. . C) Contrato de dominación: diferencias entre dominación y control La dominación es una cuestión difícil para definir en una norma general.es comercial o civil. control y dominación A) Razones de esta modalidad Es costumbre. Las razones para que ello suceda son numerosas: . según los casos. . Contrato celebrado por adhesión.La necesidad de producir una integración vertical de empresas para lo cual hace falta un control por parte de una unidad de decisión centralizada. la imagen.

salvo causas ajenas. sino a través del contratante que tiene el privilegio. En la agencia una persona encarga a otra la promoción de sus negocios. sin representarlo. promueve negocios para su beneficio. al aceptar el pedido concierta un contrato que lo liga de modo directo con el cliente. 8 . de manera estable. Las cláusulas de exclusividad La "cláusula de exclusividad en beneficio del proveedor" obliga al distribuidor a dedicar sus esfuerzos a promover los bienes del concedente sin hacer otra actividad. el agente no es parte del contrato sino que un intermediador. sino la de servicios. de modo que ello lleve a su desnaturalización. con o sin representación. Es el medio idóneo para que el fabricante comercialice su producción. La retribución es un porcentaje sobre el precio de la operación.También asume un deber secundario de conducta de secreto. 2. En la etapa de cumplimiento. Obligaciones del concedente Las obligaciones del concedente son: proveer regularmente. Civ. El agente. con exclusión de otros competidores. La "cláusula de exclusividad en beneficio del distribuidor" consiste en un derecho a distribuir en una zona territorialmente limitada. a través de la organización comercial independiente de un tercero quien. de manera estable(a diferencia de un comisionista) promueve la actividad principal del empresario. impone a la empresa concedente el deber secundario de evitar todo aquello que pueda frustrar el fin de la convención o perjudicar indebidamente a la otra parte. El agente de comercio se obliga a desplegar una actividad adecuada para lograr clientes para su comitente y remitir a éste los pedidos de mercaderías. ello se concreta en la misma regla: no modificar intempestiva o injustificadamente el vínculo. a diferencia del concesionario.). cuyo contenido es no distribuir en esa zona. Cód. CONTRATO DE AGENCIA. 4. de modo de desbaratar los derechos de la otra parte. sino sólo de promover contratos. El agente de comercio. Concepto: Es el contrato por el cual una de las partes (proponente) le encomienda a la otra (agente de comercio) la tarea de promover contratos y generar clientela. Partes Proponente: empresa que es quien encomienda el trabajo. El comitente.. respetar la exclusividad pactada. servicios u otros bienes cuya comercialización le ha sido encomendada. La actividad de este auxiliar no está legislada en nuestro país. En especial se ha mencionado que la buena fe. surgiendo una obligación de no hacer a cargo del proveedor. Derecho a la estabilidad. lealtad (art. procurando clientela y concretando contrataciones para su comitente. salvo la del agente de viajes por la ley 18829. dar publicidad global. 1198. No hay transmisión de la propiedad de las cosas a vender entre las partes. La estabilidad de la relación produce un deber de obrar de buena fe que se concreta en la necesidad de preavisar la extinción y no obrar de manera intempestiva. que se traduce en la no revelación a terceros de información obtenida con ocasión del contrato y que resulte relevante. no tiene obligación de comprar. no solo promueve la venta de bienes. 3. ya que el agente actúa en nombre del principal o. en el contrato de concesión.

tales como el factor. Pese a la autonomía que caracteriza su desempeño. actúa como simple intermediador. puede celebrar directamente el contrato en nombre de su proponente. ni de dependencia. También puede haber una disposición que prevea la indemnización en caso de revocación. en una comisión por contrato que haya concertado. informar al proponente sobre la situación del mercado. por cuenta de la otra parte. En realidad.) Modalidades: que el agente intermedie acercando interesados o que el agente asuma la representación del fabricante y celebra los contratos de compraventa en su nombre y cuenta (pero esto ultimo es excepcional). promoviendo sus negocios. y advertirle inmediatamente en el caso de que no pudiese ocuparse de los negocios. f)Retribución: puede consistir en una cantidad fija. realiza la actividad encomendada con autonomía. salvo pacto en contrario de representación. e) Puede estar provisto o no de representación. está implícita la obligación de no atender dentro de la misma zona a otra empresa competidora. tienen establecimiento propio y organización empresaria autónoma y a su propio riesgo. con la cual realiza la actividad encomendada con autonomía y a propio riesgo. la conclusión de contratos en una forma determinada. el agente debe actuar siempre en interés del proponente. El agente de comercio como auxiliar autónomo Este despliega su actividad con plena autonomía. Por lo tanto. Principales características: a) Promoción de negocios a cuenta de otra persona. ni en la relación de subordinación. y no una interposición desinteresada y neutral del mediador entre intereses opuesto como es el corredor 3. o en una combinación de ambas. b) Estabilidad en la relación con el proponente (contrato de duración). asume de manera estable(dif con comisionista) el encargo de promover. Actúa siempre en interés del proponente y así se diferencia del corredor. el empleado y el viajante Derechos y obligaciones Obligaciones del agente:. Rendir cuenta de las operaciones. c) Autonomía. Actuar siempre en interés del proponente. no es un agente subordinado de su proponente ya que tienen un establecimiento propio y una organización empresaria. tratando de obtener la mayor ventaja para éste. que estará sujeto a las normas propias de la representación. Es un auxiliar autónomo. pues no está ligado al comitente. Tiene un deber de colaboración o cooperación: consiste especialmente en actuar conforme con las instrucciones dadas por el comitente. la exclusividad. no es un subordinado del proponente. El agente debe incluir en la voluntad del tercero para que concierte el contrato. Esta característica es suficiente de por sí para diferenciarlo de los auxiliares subordinados. a cambio de una compensación proporcional a la importancia de los negocios llevados a cabo. 1. (por lo tanto. Puede convenirse que el agente se haga cargo los riesgos de la cobranza. 2. en los plazos establecidos y en forma detallada y justificada.Agente de comercio: es aquel que en virtud de un contrato con el principal. así como la representación. el elemento de la exclusividad es ocasional. en el sentido de la confianza que el comitente deposita en él. a diferencia del factor empleado) actúa a costa y riesgo propio. También puede darse la forma de agente representante. el cual debe ser imparcial. d) Generalmente se le atribuye una zona y en esa zona. por lo tanto. por lo que 9 . 5. Si no actuará como simple intermediador entre el proponente y el cliente. Fidelidad o lealtad: este deber resulta esencialmente del carácter fiduciario de este contrato. 4.

Pero cabe diferenciar: -Que el proponente celebre directamente el negocio---debe comisión -Que otro agente celebre el contrato con conformidad del proponente---debe comisión -Que otro agente celebre el contrato sin conformidad del proponente----discutido---¿tienen o no derecho a reclamarle al proponente?. salvo que el agente obrara con culpa o dolo. podrá ejecutar el encargo obrando como lo haría en negocio propio y conforme al uso del comercio en casos semejantes. tendrá derecho a comisión sobre los negocios que dentro de esa zona haya producido otro agente o el proponente. en cambio. 10 . Recibir la comisión: es un tipo de retribución de tipo aleatorio. el comitente solo le debe abonar la comisión pactada o de uso. y aun en el caso de resolución o rescisión del contrato por voluntad del comitente. Tendrá derecho a comisión aun en el caso de que el proponente voluntariamente no quiera ejecutar un contrato. como si el propio agente hubiera sido el comprador. tendrá derecho a percibir la comisión en proporción a la actividad desarrollada en los negocios que luego quedan concluidos directamente por el comitente o por medio de otro agente. pero si tendrá derecho a ella cuando la insolvencia se produzca con posterioridad a la conclusión del contrato y el comitente haya sido negligente en procurar su cobro. En este caso el agente además de la comisión ordinaria. según los casos puede recibir una retribución mediante: -una comisión consistente en un porcentaje del precio -una comisión y parte del sobreprecio -parte o todo el sobreprecio. Enviar en tiempo oportuno las instrucciones.. se considera que el contrato ha llegado a buen fin. El agente no tendrá derecho a la comisión cuando propusiera negocios con personas que no sean idóneas o solventes. En caso de muerte o separación del agente.deberá satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor. llamada de garantía. sobre el importe de las operaciones concluidas a raíz de su intervención.creemos que tienen acción tanto contra el proponente como contra el agente invasor. Puede convenirse que corresponda al agente todo o parte del sobreprecio logrado por el mismo sobre el tercero contratante: en tanto la comisión consiste en un porcentaje con el precio establecido. este derecho queda firme en caso de inactividad del proponente ante el incumplimiento injustificado del cliente. Y aun mantiene ese derecho en caso de que el contrato no se cumple o el precio no se perciba por causa imputable al proponente. su derecho a la comisión surgirá después de concluido el contrato. por lo que existe el derecho a la comisión por parte del agente. y tiene por finalidad interesar en el negocio a los colaboradores. Si el proponente ha tenido que recurrir a la justicia para obtener el pago del precio. Cabe tener en cuenta que el agente no tiene derecho al reembolso de los gastos generales y ordinarios derivados del desempeño de tal actividad. o que no se ejecute por su dolo o su culpa. el sobreprecio. dado que la actividad del agente invasor necesitará siempre del conocimiento del proponente para que el negocio se lleve a cabo. Tratándose de un agente al que se le ha otorgado exclusividad dentro de una zona.si el agente no las recibe. se produce el cumplimiento que obliga al pago de la comisión. sin causa imputable de éste. Esta obligación es solo de origen convencional. Derechos del agente 1. asociándolos de esa manera. Si el agente tuviera facultad de representación. a los resultados de la actividad encomendada. En consecuencia.. el agente. no está ligado a ninguna proporción. pero sin comisión 2-tiene también derecho a la exclusividad en la zona otorgada Obligaciones del preponente o comitente ppal: 1. tiene derecho a percibir otra. Con la aceptación por parte del comitente del negocio propuesto por el agente mediador..

Este agente actúa como mediador. Derechos del proponente 1. deberá pagar la mitad de la comisión al agente. El por el agente celebra el negocio y factura representante obliga a su representado en la directamente al cliente. poderes conferidos. sino en todo cuanto sea consecuencia inmediata y necesaria de su celebración y ejecución. Acá también hay una medida que actúa dentro de los límites de los vinculación directa entre tercero y proponente. en la concesión. Todo esto no implica que sean válidos los pagos hechos al agente sin representación. pero admitimos que. A que se le rinda cuenta El tercero frente al agente y al comitente o principal ------caso del agente con representación ------caso del agente sin representación En este caso se establece un vinculo jco. ---veamos la situación en el derecho argentino: el comprador de una cosa que formula reclamación formal ante el agente sin representación ¿suspende la prescripción? ¿Es válida la reclamación? Las reclamaciones sobre incumplimiento contractual o ejecución defectuosa hechas al agente sin representación son oponibles al proponente. Indemnizar por rescisión intempestiva de contrato por parte del proponente. y no la cumple. Perfeccionar el contrato gestionado por el agente. En lo que se refiere al consumidor y usuario. Sino han sido expresamente pactadas. Revocación por voluntad unilateral del comitente en caso de contrato sin plazo---cuando 11 . Causas de conclusión del contrato de agencia comercial Mutuo disenso Resolución por incumplimiento Muerte o incapacidad de una de las partes Disolución de la sociedad comitente Cláusula “de un mínimo de producción ”---cuando el agente se compromete a lograr un número mínimo de negocios. se atendrán al uso comercial del lugar 4. En cambio. al aceptar la propuesta remitida el momento de la celebración del contrato. el concesionario compra el bien a la fábrica y luego la comercializa en su nombre por su cuenta y riesgo. Agencia y concesión Actuando el agente. la ley 24240 establece: en caso de duda se estará siempre a la interpretación más favorable para el consumidor. el vinculo jco lega directamente al comitente con el cliente. Si no concluyera el contrato u ordena suspender las tratativas sin causa justificada. El que los efectos son asumidos por estos desde proponente . Dar instrucciones sobre los negocios 2. o en caso de revocación anticipada del contrato celebrado por tiempo determinado. el agente actúa como medio de comunicación idónea entre proponente y terceros no solo para que el contrato se formalice. dadas las circunstancias puede ser aplicable la teoría de la apariencia. Pagar las comisiones. pero los daños son resarcibles solo cuando medie culpa del agente. por lo que directo entre el tercero y el proponente. 3. Pero son distintas las consecuencias que se derivan de una u otra situación del agente. por lo que el vínculo jco se establece directamente entre el cliente y el concesionario. si hay una indicación del proponente en ese sentido. dado que el agente es un intermediario.2. pues su función natural es la de recibir y transmitir a aquel toda información necesaria y relativa a la concreción de los negocios. ello faculta al proponente a resolver medie o no culpa. dado no es parte en la celebración del contrato.

en forma estable y exclusiva. de colaboración. mercaderías que éste fabrica. fabricante o productor). mayorista. Tracto sucesivo. régimen de mercado. Caracteres: Oneroso. Consensual.desaparezca la confianza. a cambio de un descuento sobre el precio de las mercaderías (margen de reventa) y también ventajas para abonarlas (plazos. sin tener que montar un local allí. Funcionamiento: El distribuidor obtiene los bienes con descuento sobre el precio de lista. Atípico e innominado. para colocarlas masivamente por cuenta y riesgo propios. que es la base del contrato de agencia. hay transmisión de la propiedad. Concepto: Es el contrato por medio del cual una de las partes (distribuidor) se obliga adquirir de la otra (distribuido. Bilateral. Intermediación b. CONTRATO DE DISTRIBUCION. y. Margen de reventa: Ganancia distribuidor e. fabricante. Elementos Generales • Consentimiento: Contrato de adhesión • Objeto: -Venta de productos manufacturados -Distribución películas • Causa: Comercialización bienes y servicios -Distribuidor: Diferencia precio: Ganancia -Distribuído: Evitar costo estructura de ventas Elementos particulares a. importador que produce. Planificación comercial (precio por unidad. Intuitus personae. stock) d. productos en una determinada zona. es el contrato mediante el cual se asume el compromiso de vender a otro. Comercial. No formal.) Ventajas: Al fabricante o distribuido le conviene. el distribuidor soporta las consecuencias frente a terceros que no se trasladan al proveedor. Conmutativo. Exclusividad: Pacto expreso Partes Distribuidor: adquiere los bienes del fabricante para colocarlos en el mercado en nombre propio. y facilidades de pago. En sentido estricto. Objeto: Las cosas en general de consumo. como consecuencia de ello. financiación. fabrica los bienes que le provee al distribuidor y fija su precio de reventa. porque así sus productos pueden llegar a lugares lejanos. Se pacta: Una zona de exclusividad para evitar que se mezclen los distribuidores 12 • • a. No hay representación. etc. . Distribuidor: Actúa en nombre y riesgo propio c. Distribuido: productor.

Normativa Aplicable: Lo pactado por las partes. Que los distribuidores. Cumplir con el contrato de buena fe y no rescindirlo intempestivamente. no puede hacer negocios en la zona exclusiva. en su zona de exclusividad. 6. 3. Soporta los daños o pérdida de la mercadería y la falta de pago de los clientes. Si se pactó. Proveer la mercadería en tiempo y forma oportuna. distribuir en la zona delimitada. colocar la mercadería en forma exclusiva. Service post-vta. 13 .b. 5. y del distribuidor es el de quedarse con la utilidad de la reventa. Vender al precio que fijó el distribuido. Admiten pacto en contrario. Obligaciones del distribuido: 1. de la misma mercadería objeto del contrato. Cumplir con el contrato de buena fe y no rescindirlo intempestivamente. 4. distribución concesión Objeto: mercadería común de Objeto: mercadería de mayor tecnología consumo No da gtia. Las mercaderías deben estar en un óptimo estado. • La ganancia del distribuidor la hace él. Otorga gtia. Si no vendió la mercadería no puede devolverla. debe pagarla igualmente (corre ese riesgo). 2. • El distribuidor actúa en nombre propio y tiene autonomía e independencia con respecto al distribuido. 4. Si se pactó exclusividad. distribuyan o fabriquen mercadería en Que el distribuido no venda o distribuya la misma mercadería que distribuye el distribuidor. Pagarle al distribuido por la mercadería. Cumplir con la cantidad de compras mínimas pactadas en el contrato. UNIDAD 3. competencia c. Obligaciones del distribuidor: 1. si las hubiere. 3. Agencia El agente es un intermediario distribución Actúa en nombre propio. • Los derechos del distribuido son fijar el precio de venta de la mercadería y cobrarle al distribuidor por la que dio. • La relación entre partes es como el contrato de suministro. Cumplir con las cláusulas de publicidad pactadas en el contrato. normas análogas y los principios generales del derecho. • El plazo del contrato puede estar determinado o no. 2. no vendan.

De ese modo presta los servicios que son objeto de ese contrato(actúa igual que un concesionario dentro del d° pco). Es un contrato cuyo objeto es la distribución de bienes. el concesionario enajena en todo o en parte su independencia económica. permite la utilización de la marca y signos distintivos y transfiere al concesionario la propiedad de los bienes para la venta a terceros. dado que el primero actúa a nombre propio y por cuenta propia. <Es un vinculo de larga duración <También se ha dicho. Farina sostiene: Es una técnica de concentración de empresas distribuidoras de los productos del concedente que forman una red de comercialización. coordinación y control impuestos por el concedente. solicita informe detallados y se reserva el derecho a intervenir en al contabilidad del la concesionaria. Es un contrato según el cual. exige criterios contables. indica como debe presentarse el local. que mediante el contrato de concesión. y sujeto a un conjunto de normas que establece el concedente. una unidad económica activa.CONTRATO DE CONCESION. Sujetos parte del Contrato < El Concedente: comerciante o empresario que otorga el derecho a la compra de sus productos para su posterior reventa al público al concesionario < El Concesionario: comerciante que adquiere los productos del concedente para posteriormente revenderlos al público a nombre propio y por su cuenta. cuya organización y control está en manos del fabricante. ya que de esto se hará cargo el concesionario al cual se ceden los productos para la venta. dispone de los precios al pco. El concesionario obtiene de la relación con el concesionario la ventaja de insertarse en el mercado bajo el amparo de una marca conocida (marca del producto que fabrica el concedente) Elementos tipificantes del contrato de concesión comercial <Es una de las especies dentro de los contratos de distribución <Hay una desigualdad negocial entre el concedente y el concesionario. que constituyen. <Se autoriza al concesionario a utilizar la marca del concedente. un comerciante o empresario (Concedente) otorga a otro comerciante (Concesionario) el derecho a la compra de sus productos para su posterior reventa a nombre y cuenta propia de éste último. Se puede señalar como función económica de este contrato la "racionalización empresaria" que se logra al desentenderse el productor o concedente de la venta al público. por lo que sería un acuerdo de agrupamiento vertical. Concepto Mediante la concesión el concedente encomienda al concesionario un servicio permanente. que configura una concentración de empresas en manos del fabricante. El concesionario vende los bienes. siendo el concesionario el medio a través del cual el concedente llega al mercado. vínculo laboral. por lo tanto. dado que el concesionario es un comerciante autónomo que obra a su propio riesgo. soportando los riesgos. Da nacimiento a un grupo de empresas integradas. Actúa a nombre propio frente a terceros. <No hay. 14 . pues el concedente domina y controla las partes de su comercialización. de ahí en adelante. El concedente otorga al concesionario una zona exclusiva. organizado e integrado para la comercialización de sus productos. se somete a control del concedente y en algunos casos acepta patrones de conducta sobre las ventas. <Se otorga al concesionario el monopolio de reventa que se concreta en una zona de exclusividad <No hay vinculo representativo entre concesionario y concedente. que pone su empresa a disposición exclusiva. sujeta a la organización. Los concesionarios se convierten en una pieza dentro de la vasta y compleja organización de ventas generales dirigidas por el concedente.

por lo que. por lo que es una relación de confianza. <El concedente impone su reglamento <Entre el concesionario y el concedente se crea un vínculo de colaboración. y de prestigio de su empresa. no obstante. Aparece como un fenómeno del mundo capitalista actual. < Consensual: ya que genera efectos a partir del momento en que las partes manifiestan su consentimiento < Atípico. la presencia de otros concesionarios en su zona. en primer lugar. etc) <El concesionario es un medio por el que el concedente llega al mercado. suministro. no teniendo otra opción el concesionario que adherirse o no al mismo. respecto de la actividad comercial del concesionario y a la existencia de estabilidad del vínculo contractual. aunque generalmente se instrumenta por escrito < Tracto sucesivo: Las obligaciones que genera no se agotan en el mismo momento de la celebración del contrato < Colaboración empresaria: porque establece una relación de cooperación entre distintas empresas < Por adhesión: porque el concedente determina el contenido de las cláusulas del contrato. los de venta. estimatorio. de modo que el concesionario recibe una autorización para la reventa. El concesionario adquiere las mercaderías a un precio especial.<La finalidad es el intercambio. < "Intuito Personae": tiene importancia la persona específica de quien es elegido como concesionario por el concedente < Normativo: Regula futuras negociaciones La concesión en el comercio Estamos ante un contrato con caracteres jcos propios. <Se puede pactar distintas formas de entregas de unidades(venta. y que presenta varias modalidades. para lucrar con la diferencia que paga el consumidor final. técnicas. aunque no hayan sido vendidos por él. de solvencia patrimonial. que se empresa en las obligaciones y derechos de las partes. Caracteres del contrato de Concesión < Bilateral: es un contrato en el cual ambas partes quedan obligadas. <El concesionario no puede atender a empresas competidoras. <Ambos se obligan a una mutua cooperación. es la venta de bienes. genera obligaciones recíprocas para ambas partes < Oneroso: una de las partes obtiene una ventaja de la otra a cambio de una contraprestación en dinero. <La exclusividad a favor del concesionario puede permitir. y por medio de la exclusividad. <El contrato puede ser rescindido en cualquier momento por la sola voluntad del concedente. donde la expansión de la gran empresa necesita encomendar la comercialización de sus productos a 15 . o sea. comerciales. Esto es así porque la elección del concesionario depende cualidades personales. pero tiene tipicidad social: no esta receptado legalmente ni hay ninguna ley especifica que lo regule (hay que ver los usos y costumbres) < Conmutativo: las partes al momento de la celebración saben cuales son sus obligaciones y las ventajas que obtendrán cada una < No Formal: no requiere una forma legal particular. la confianza es un elemento que caracteriza a este contrato. <Los servicios que debe prestar el concesionario son. el concesionario privado obtiene un lucro derivado de la diferencia entre lo que compra y lo que vende al consumidor. mantenimiento y reparación(service) de los bienes de esta marca.

impone sus criterios y directivas. libremente aceptada. además se obliga a cumplir ciertos requisitos considerados esenciales por el concedente. Obligaciones impuestas al concesionario como consecuencia de la integración vertical El concesionario no se limita solo a organizar la distribución y venta de los productos del concedente. La concesión comercial constituye una concentración vertical de empresas Concentración vertical de empresas es la reunión de varias empresas bajo una dirección unitaria. se crea un conjunto indisoluble que debe seguir una política común en el mercado. la union abarca empresas de la misma nza. En virtud de este contrato. aunque no jca. las siguientes prerrogativas: <Puede ser rescindido en cualquier momento pro la sola voluntad del concedente <En virtud de cláusulas predispuestas. el concesionario se obliga a la prestación de servicios permanentes a favor del concedente durante su vigencia. dado que implica una restricción. la palabra concesión implica siempre un privilegio(que puede llegar a un monopolio) que una parte entrega a la otra.otras empresas menores que se especializan en la distribución de tales bienes. pero a su vez. Estas obligaciones son de hacer y de no hacer. Con la concentración vertical. Predominio del concedente en la relación jca con el concesionario esto se ve en que el unico obligado es el concesionario. dado que la misma implica un entendimiento entre varias empresas que ejercen actividades conexas. asumiendo la calidad de verdadero comerciante. Es lo que los economistas denominan grupo: implica la subordinación de varias empresas a la sociedad ejefe del grupo. coordinación y control impuestos por el concedente. y que sigue criterios técnicos y administrativos uniformes. en la horizontal. En la vertical se unen empresas de la misma naturaleza. Significación del término concesión Sea que hablemos del derecho pco o del derecho privado. sujeta a al organización. pero ligadas económicamente para la comercialización de un producto. pero con un característica muy particular: el dominio económico que ejerce el concedente. También se reserva el derecho de modificar el reglamento por decisión unilateral. las empresas subordinadas ven afectada su autonomía económica. etc. el tiempo en que lo hará. sino también entre sus diversos concesionarios. (concentración vertical) En la concentración vertical. a-Debe mantener las cantidades es stock para las ventas 16 . en forma tal que origine el menor perjuicio para cada una de las empresas. Contrato de concesión y figuras contractuales clásicas No es un contrato de compraventa. Impone sacrificios para los concesionarios. que provoca un vinculo de subordinación. Por lo que. El incumplimiento de estos requisitos puede determinar el retiro de la concesión. es un empresario que coloca su propia organización comercial. el concedente queda exonerado de toda responsabilidad por incumplimiento de las entregas y se reserva el derecho de determinar el tipo de unidad a entregar. El concesionario es un auxiliar autónomo que actúa en nombre y riesgo propio. <La concedente impone un reglamento que regula el desenvolvimiento del concesionario con la empresa de fabrica y con la clientela. ni de suministro. ni un estimatorio: Es una técnica de concentración de empresas distribuidoras de los productos del concedente que forman una red de comercialización. a la independencia económica y comercial de las empresas integradas. Todo lo cual engendra obligaciones no solo entre cada concesionario con el concedente. reservándose el concedente(empresa fabricante). para lograr por su intermedio una participación más eficaz en las ventas o en la prestación de un servicio de carácter gral o colectivo. Difiere de la “coordinación”. se desempeña como auxiliar del concedente. La empresa dominante.

no debe conducir a pensar en una duración indefinida. y la misma puede ser absoluta(que no existirá dentro de la zona otro concesionario) o relativa(una exclusividad compartida). obrando con cuidado y previsión. Automotoviles Saavedra se hallaba en mora frente a Fiat Argentina. el concesionario había perdido las cualidades comerciales que determinaron su elección. al no pactarse plazo de duración. debe entenderse que se encuentra sometido a una condición resolutoria. Además: la posibilidad de revocación unilateral estaba expresamente prevista. Efectos Fallo: Automotores Saavedra contra Fiat Argentina(CSJN) año 1988(aplicable a todo contrato de comercialización: concesión. y su vez se relaciona con terceros (clientes) por la venta de los bienes que produce en concedente. y no que se han ligado en forma perpetua. c-Mantener una estructura organizacional <Tener un local adecuado <Atender al pco durante un horario mínimo <Encarar la publicidad dentro de las directivas grales <Contar con un stock de repuestos <Ofrecer un servicio de mantenimiento y reparación a la clientela d-Elevar informes periódicos al concedente sobre la evolución del negocio Obligaciones del concedente <Suministro de bienes –son bienes de alta teconologia. <Otorgamiento de garantías al concesionario.b-Debe tener aprovisionamiento exclusivo del concedente. Inexistencia. -Plazo. Ante una caso de vicios redhibitorios presentes en la cosa adquirida por el usuario del concesionario la jurisprudencia ha establecido con el tiempo que sera el concedente el responsable por tales defectos teniéndose por base la "garantía de buen funcionamiento" otorgada por el último. dado que este es le unico obligado frente a terceros <Entrega de accesorios y repuestos <Pago del precio pactado Responsabilidad frente a terceros El concesionario como consecuencia del contrato de concesión se relaciona con el concedente. es la obligación de no competencia. había interés en el concedente en cambiar el concesionario por otro más eficiente. Si falta el plazo. Finalmente se puede ver que tanto el concedente como el concesionario serán responsables por los vicios redhibitorios sufridos por el consumidor que adquirió la cosa. <El concedente debe garantizar la exclusividad al concesionario. El no establecimiento del plazo implica que las partes entendieron que podían concluir el contrato en cualquier momento. sino que dicho ppio impone que las obligaciones deban cumplirse y el contrato concluir en el tiempo que las partes razonablemente pudieron entender. implicaría comprometer su patrimonio en form aperpetua: por lo tanto. La corte ha dicho que no hay que confundir estabilidad con perpetuidad. de comercializar de forma directa por medio de filiales. distribucion) El contrato de concesión confiere una delegación por parte del concedente que si se atribuyera sin límite temporal. Al buena fe como regla de interpretación de los contratos. dado que el interés de concedente puede ser el cambio del concesionario por uno más eficiente. La exclusividad a que se obliga el concesionario respecto del concedente es siempre absoluta. En la práctica. agencia. todos los condicionantes anteriores permitieron a al 17 . casi siempre se reserva la facultad de habilitar a otros concesionarios. y aun. A la garantía otorgada por el concedente se debe sumar aquella dada por el concesionario por la venta del producto. O sea. la posibilidad de denuncia de cualquiera de las partes no es abusiva ni contraria a las reglas morales.

Suministro en el suministro. dado que asume el compromiso de aprovisionar en la medida que la otra parte lo necesite. el cual. Actúa en nombre y cuenta propia frente a 3ros. y sujeto a un conjunto de normas que establece el concedente. Distribuidor de productos : el distribuidor no enajena su independencia económica. Esto es expresión del dirigismo contractual. el productor es el ppal obligado. Se obliga mediante una retribución a disponer de su organización empresaria para comercializar mercaderías provistas por el concedente y prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios según haya sido convenido. si bien compra para revender. ya que de esto se hará cargo el concesionario al cual se ceden los productos para la venta. CONTRATO DE CONCESIÓN Concepto: Es un contrato según el cual. que pone su empresa a disposición exclusiva. Mandato el concesionario actúa en su nombre y cuenta. ---Concesión para la prestación de servicios: Es el contrato por el cual una institución (concedente) delega en una persona o empresa (concesionario) la facultad de explotar un servicio determinado dentro del establecimiento. el hecho debe ser probado por quien pretende resolver-216 CCo) En clase de dijo. que este contrato fue resuelto por perdida de confianza. Caracteres del contrato de Concesión 18 . Reglamentos impuestos al concedente este reglamento se asimila más a una ley que al contrato. Comparación con otros contratos Compraventa: sus relaciones no se limitan a actos aislados de compras de mercaderías para revender. como de una integración vertical de las empresas de aquellos. sobre todo cuando el concedente se reserva la facultad de modificarlo. Debe adquirir la propiedad de los productos para la concesión.concedente actuar como si el contrato estuviera sometido a condición resolutoria(en este caso. que no es necesariamente incumplimiento. Encargo de ventas: este no es más que un subordinado de un comerciante. Se puede señalar como función económica de este contrato la "racionalización empresaria" que se logra al desentenderse el productor o concedente de la venta al público. ---Concesión para la venta(de esta se habla más propiamente en el programa) Concesión para la prestación de servicios. el ppal obligado sería el concesionario. enajena también su libertad comercial. un comerciante o empresario (Concedente) otorga a otro comerciante (Concesionario) el derecho a la compra de sus productos para su posterior reventa a nombre y cuenta propia de éste último. El concesionario actúa a nombre y por cuenta propia frente a 3ros. Las relaciones proceden tanto de una exclusividad de venta acordada a los distribuidores que participan en al explotación comercial de los productos del concedente. Concesión para la venta: es el contrato por el cual un fabricante (concedente) delega en una persona o empresa (concesionario) la facultad de vender sus productos con exclusividad en una zona determinada. a diferencia del mandatario que actúa a nombre y cuenta de su mandante. con la del productor. La concesión implica atribuir un monopolio de venta exclusiva a los concesionarios para hacerlso participar del sistema de comercialización de su productos. mientras que en la concesión.

 Bilateral: es un contrato en el cual ambas partes quedan obligadas. para lucrar con la diferencia que paga el consumidor final. que tiene superioridad económica dada entre otras cosas por el poder de dirección y control.  "Intuito Personae": tiene importancia la persona específica de quien es elegido como concesionario por el concedente  Normativo: Regula futuras negociaciones Elementos esenciales del contrato de concesión: En este tipo de contratos no deben faltar las siguientes cualidades: Explotación a nombre del concesionario Surge de la misma definición que hemos dado de Concesión. El concesionario adquiere las mercaderías a un precio especial. Exclusividad: relativa o unilateral Este elemento aparece manifiesto en las cláusulas que establecen respecto al concedente que No podrá designar otros concesionarios. genera obligaciones recíprocas para ambas partes  Oneroso: una de las partes obtiene una ventaja de la otra a cambio de una contraprestación en dinero.  Consensual: ya que genera efectos a partir del momento en que las partes manifiestan su consentimiento  Atípico: no esta receptado legalmente ni hay ninguna ley especifica que lo regule  Conmutativo: las partes al momento de la celebración saben cuales son sus obligaciones y las ventajas que obtendrán cada una  No Formal: no requiere una forma legal particular. no teniendo otra opción el concesionario que adherirse o no al mismo. Sujetos parte del Contrato  El Concedente: comerciante o empresario que otorga el derecho a la compra de sus productos para su posterior reventa al público al concesionario  El Concesionario: comerciante que adquiere los productos del concedente para posteriormente revenderlos al público a nombre propio y por su cuenta. aunque generalmente se instrumenta por escrito  Tracto sucesivo: Las obligaciones que genera no se agotan en el mismo momento de la celebración del contrato  Colaboración empresaria: porque establece una relación de cooperación entre distintas empresas  Por adhesión: porque el concedente determina el contenido de las cláusulas del contrato. el concesionario goza de autonomía jurídica ya que las prestaciones que ejecuta son a su nombre y por su propia cuenta y riesgo Subordinación económica y técnica Entre las partes se establece una relación en la cual el concesionario queda en una posición de subordinación frente al concedente. El concesionario obtiene de la relación con el concesionario la ventaja de insertarse en el mercado bajo el amparo de una marca conocida (marca del producto que fabrica el concedente) Obligaciones del concedente 19 . y la reserva de la facultad de realizar reformas al reglamento según su interés.

estadísticas de mercado de la zona y demás datos cuyo conocimiento pueda llegar a ser de interés. Responsabilidad frente a terceros 20 . Al fijarse un tiempo determinado de duración del contrato se puede presentar como desventaja para el concesionario la incertidumbre generada porque no sabe si va recuperar su inversión inicial en los límites de tiempo fijados para la duración del contrato. usuarios.  Plazo indefinido: Permite a ambas partes rescindir el contrato en cualquier momento con preaviso. Mantener una corriente de aprovisionamiento: entregar lo necesario para mantener un ritmo de explotación determinado. La jurisprudencia considera que no hay derecho a rescindir el contrato antes del plazo mínimo sin una causa suficiente. lo cual es distinto a decir que se obligue a entregar una cantidad específica del producto  Proporcionar la información técnica y capacitación para la atención del usuario  Instalar talleres de comercialización para efectivizar garantías y el suministro de repuestos para toda la red de concesionarios  Promover publicidad los productos en forma general Obligaciones del concesionario: Obligaciones relativas a la organización  Disponer de un establecimiento adecuado  Tener un equipo de personal capacitado  Seguir las instrucciones en materia contable y administrativa que le haya dado el concedente  Aprovisionarse en forma exclusiva de los productos del concedente Obligaciones referidas a la Promoción  Promover venta del producto a través de la realización de un mínimo de operaciones  Efectuar publicidad del producto siempre que tenga la aprobación del concedente  No comercializar otros productos que resulten competitivos respecto al concedente  Asesorar a los clientes sobre las cualidades y características de los productos de los que dispone para la venta Service  Reparar y dar los servicios correspondientes que correspondan a los productos vendidos  Prestar un Servicio post venta a todos aquellos consumidores que hubieren adquirido sus productos  Tener un Inventario de repuestos Garantía: ejecutar el servicio de garantía frente a los clientes Información: Contar con información actualizada sobre las distintas operaciones. Plazos de Duración del contrato El contrato de concesión puede ser de plazo determinado o de plazo indefinido:  Plazo determinado: Consiste en la fijación de una duración mínima con posibilidad de prorrogar el contrato una vez vencido el plazo mínimo estipulado.

Finalmente se puede ver que tanto el concedente como el concesionario serán responsables por los vicios redhibitorios sufridos por el consumidor que adquirió la cosa. Ante un caso de vicios redhibitorios presentes en la cosa adquirida por el usuario del concesionario la jurisprudencia ha establecido con el tiempo que será el concedente el responsable por tales defectos teniéndose por base la "garantía de buen funcionamiento" otorgada por el último. Esta identificación extrema crea la ilusión de una empresa única.El concesionario como consecuencia del contrato de concesión se relaciona con el concedente. El otorgante permite la utilización de la marca. en la que la diferenciación permite la creación de una clientela propia del concesionario. de imagen. A la garantía otorgada por el concedente se debe sumar aquella dada por el concesionario por la venta del producto. Regulación legal del contrato de Concesión Dado que este contrato no esta contemplado en el Código Civil como tampoco en ninguna otra ley especial destinada a regularlo nos encontramos frente a un contrato atípico. Finalmente cabe agregarse que en el proyecto de unificación y reforma del Código Civil y del de Comercio tampoco ha sido incorporado este contrato en la parte correspondiente a los contratos. el tomador no se limita a distribuir. CONTRATO DE FRANQUICIA. lo cual permite una gran integración entre las partes. y su vez se relaciona con terceros (clientes) por la venta de los bienes que produce en concedente. el tomador se obliga a obrar tal como lo estipula el dador. un suministro. a diferencia de la concesión. controles y auditorías muy minuciosas sobre la actividad interna del tomador. sino que "hace" el mismo negocio que el dador. Hay una cesión de marca. 21 . A diferencia de los anteriores. y como contrapartida. Tampoco hemos encontrado nada que se refiera a la concesión en el Código de comercio. a fin de que el negocio se repita de la misma manera. Con ello se logra una identidad publicitaria y económica frente a los terceros. del procedimiento exitoso para hacer el negocio. de signos distintivos.

beneficiario y fideicomisario).Fideicomisario: el que se queda con los bienes al termino del contrato. Caracteres: Oneroso. Concepto: Contrato por medio del cual una persona (fiduciante) transmite la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario) quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en dicho contrato (beneficiario). salvo que sea una entidad financiera. (Art. . Formal. al beneficiario o al fideicomisario. El fiduciario NO puede ser fideicomisario ni tampoco beneficiario. . el beneficiario y el fideicomisario es que el primero (fiduciario) va a administrar el bien y cobrará por dicho trabajo. Sujetos: se discute acerca de si las partes son dos (fiduciante o fiduciario) o si son cuatro (fiduciante.441). el segundo (beneficiario) va a recibir durante el ctto. c) El plazo o condición a que se sujeta el dominio fiduciario.UNIDAD 4 CONTRATO DE FIDEICOMISO. con indicación del fideicomisario. 22 . Nominado y Típico. y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición al fiduciante. Adquiere el dominio imperfecto de la cosa durante un plazo o hasta que se cumpla la condición resolutoria. Contenido del contrato (art. Consensual. los frutos de ese bien. es decir un derecho de propiedad revocable por que esta subordinado a durar solamente hasta que se cumpla un plazo o cierta condición resolutoria. Por este contrato se transmite la propiedad fiduciaria. momento en que habrá que restituir la cosa. b) El modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso.Beneficiario: es el que se beneficia con el producido que saca el beneficiario con esos bienes desde que se comienza el contrato hasta que se termina. f) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo si cesare.1 Ley 24. y el tercero (fideicomisario) va a adquirir el bien cuando termine el ctto. Hay dos personas que algunos consideran terceros y otros como parte: . e) El destino de los bienes a la finalización del fideicomiso. Bilateral.Fiduciario: es quien recibe los bienes y esta obligado a darle los frutos de lo recibido al beneficiario y a entregar los bienes a la persona designada en el contrato. fiduciario.Fiduciante: es el que crea el fideicomiso y transmite los bienes de los cuales es propietario al fiduciario. . La diferencia entre el fiduciario.4) Básicamente el contrato debe contener: a) La individualización de los bienes objeto del contrato. d) La identificaron del beneficiario.

en lugar de pasar los bienes a sus herederos. mientras que el segundo va a recibir los bienes de donde salen esos frutos al termino del contrato). se designara otro fiduciario. ejercerlas. Tiene derecho a recibir una retribución. sin motivos. pero si el objeto es un inmueble es obligatoria la escritura pública. en caso de incumplimiento contractual. que si no esta fijada en el ctto.Fideicomisario: es el destinatario final de los bienes fideicomitidos. puede hacerse por un plazo (Ej. Hasta el año 2002) o hasta que se cumpla una condición resolutoria (Ej. Puede gravar o disponer de los bienes si lo quiere el fideicomiso (ej. porque si muere. Derechos y deberes de las partes: . Si el fiduciario no ejerce. Puede ser a su vez fideicomisario (ya que el primero va a recibir los frutos durante el contrato. las herencias futuras.Objeto: toda clase de bienes. con autorización del juez. El fiduciario no 23 . Hay un plazo máximo de 30 años salvo que el beneficiario sea un incapaz. deben ser ciertos.La separación de los patrimonio: una cosa es el patrimonio del fiduciario y otra. la fijara el juez.Fiduciario: debe cumplir con las ob. no se nombro un destinatario el bien pasa al fiduciante o a sus herederos. También tiene derecho a ejercer las acciones para defender los bienes y a ser reembolsado por gastos. logrando el dominio pleno. si el fiduciario no las ejerce. . un crédito o un derecho. las acciones para defender los bienes. . los que van a servir para cubrir las obligaciones del fiduciario respecto de la administración y explotación de ellos. no puede adquirir para sí los bienes fideicomitidos.Fiduciante: debe cumplir con las obligaciones que asumió en el ctto. Responsabilidad: La responsabilidad del fiduciario tiene dos limites obvios: . Hasta que Juan se reciba de abogado)... También tiene derecho a ejercer las acciones para defender los bienes fideicomitidos. Alquilar)y no necesita el consentimiento de nadie. el fiduciante puede con autorización del juez. descontando los gastos y la remuneración del fiduciario. Puede ser el fiduciante. existentes y que estén en el comercio. que asumió en el ctto. Plazo: el ctto. Tiene derecho a que se le rinda cuentas y a pedir el cese del fiduciario con consentimiento del fiduciante. incluso puede ser un objeto incorporal. los títulos valores y los derechos intelectuales. Forma: se debe celebrar por instrumento publico o privado. y rendir cuentas de su gestión. el formado por los bienes fideicomitidos. Derechos y deberes del beneficiario y del fideicomisario: . y puede reclamarle al fiduciario que cumpla con sus deberes. NO pueden ser objeto: las cosas fungibles o consumibles. el beneficiario o un tercero y puede ejercer las acciones para traspasar los bienes a su patrimonio.Beneficiario: tiene derecho a recibir los frutos producidos por el bien fideicomitido. Si vencido el plazo. No puede transmitir su derecho por causa de muerte. donde la duración es hasta su muerte o hasta que cese su incapacidad.

etc.) va a limitarse esa responsabilidad al valor de la cosa fideicomitida cuyo vicio o riesgo fuese causa del daño. debentures.) para colocarlos entre el publico.destrucción total de la cosa o que este fuera del comercio. En caso de que el patrimonio fideicomitido sea insuficiente los arts. 25 Ley 24. salvo que haya fraude. (Comisión nacional de valores). 24 . .441) contrato de fideicomiso donde el fiduciario (el que explota el bien) es una entidad financiera (banco. (Art. . .la revocación del fiduciante.N. Los inversores que adquieran estos títulos son los beneficiarios y tendrán derecho a los frutos o rendimientos o a una cuota de esos bienes o de la venta del mismo. CONTRATO DE FIDEICOMISO FINANCIERO. si se reservo en el ctto. esa facultad. sino que se nombra un sustituto. para colocarlos entre el publico.prescripción adquisitiva. Responsabilidad objetiva: (Art. . Ambos son tomados como títulos valores y pueden ser objeto de oferta publica. El fiduciario tiene la facultad de emitir certificados de participación en ese dominio fiduciario o “títulos representativos de deuda” garantizados con esos bienes fideicomitidos.el cumplimiento del plazo o la condición resolutoria. Los que los adquieren pasan a ser beneficiarios. Funcionamiento: el fiduciante tiene una cantidad de crédito y se los transfiere a un tercero (fiduciario) el cual emite títulos (certificados de participación. Objeto: hacer operaciones relativas al mercado de capitales y quien dicta las normas reglamentarias es la C. → El contenido del contrato es el mismo que para el fideicomiso común además de las condiciones para emitir los certificados de participación o títulos representativos de deudas.441) Son causales de extinción: . etc) o una sociedad autorizada por la Comisión Nacional de Valores para actuar como fiduciario financiero.insuficiencia de los bienes fideicomitidos (deben liquidarse). Extinción del contrato de fideicomiso. acciones. NO se extingue por la cesación del fiduciario.C.declaración de nulidad en sentencia ejecutoria. si el fiduciario no pudo razonablemente haberse asegurado. .- responde por esas obligaciones con su patrimonio personal.19 Ley 24.V. 23 y 24 establecen ciertas pautas: se hace una asamblea con los tenedores de los certificados para que decidan como van a administrar y a liquidar el patrimonio a partir de ahí.1113 C. Tampoco los acreedores del fiduciante pueden cobrarse de los bienes fideicomitidos. Concepto: (Art. No tiene efecto retroactivo. Solo se responde hasta el valor de la cosa que causa el daño (tope de indemnización).

294 TOMO 3 COSTUMBRE Y FINALIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO.441 (art. en este último caso. y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición al fiduciante. gestión. Una obligación a cargo del fiduciario de transmitir el dominio del bien luego del cumplimiento de una condición o un plazo. del que surge la obligación del fiduciante de transmitir al fiduciario un bien afectado a una finalidad. Un plazo máximo de duración del contrato de treinta años desde su constitución. quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario). A) Fíduciante: Es parte en el contrato de fideicomiso y es quien transmite la propiedad fiduciaria de los bienes. 1) lo define diciendo: "Habrá fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario). 5. 4. cumplida la cual. caso en el que podrá durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad. Un bien o una pluralidad de ellos individualizados a la fecha de celebración. CONCEPTO: La ley 24. D) Beneficiario: No es parte en el contrato. El fiduciario se obliga a cumplir el encargo y a otorgar los beneficios que genere el bien fídeicomitido al beneficiario designado. La causa de este negocio transmisivo puede ser muy variada: inversión. sobre los que se constituye el fideicomiso. garantía. sucesión. sino beneficiario de la estipulación que se realiza en su favor. quien podrá ser una persona física o jurídica. C) Fiduciario: Es parte en el contrato. que es el fideicomisario. 7. en la mayoría de los casos. al beneficiario o al fideicomisario". salvo que el beneficiario fuere un incapaz. 3. siendo. 8. Una parte obligacional activa que es el sujeto que constituye el fideicomiso. 2") dice que: "El contrato deberá individualizar al beneficiario. El objeto puede ser determinable. SUJETOS: POSICION JURIDICA Y FACULTADES. obligándose a administrarlo y luego transmitirlo. que puede o no existir al tiempo del otorgamiento del contrato. ELEMENTOS TIPICOS. haciéndose constar la descripción de los requisitos y características que deben reunir los bienes. La ley 24. La obligación de transmitir al fiduciario el dominio de los bienes sujeto a plazo o condición. Un beneficiario de las ganancias que surgen de la administración del fideicomiso 6.LORENZETTI: PAG. un profesional experto. Una parte obligacional pasiva que es el sujeto obligado a administrar el fideicomiso y que se denomina fiduciario. Un destinatario final de los bienes. es quien resulta depositario de la confianza. o bien estableciéndose un procedimiento para la incorporación de otros bienes. siendo quien recibe la titularidad del bien. 25 . La denominada "atribución fiduciaria"' de la propiedad tiene su fuente en un contrato o un testamento. 2.441 (art. 1. deberán constar los datos que permitan su individualización futura". debiendo tener capacidad para disponer de los mismos. el bien es nuevamente transmitido al fiduciante o a un tercero. denominado fideicomisario. es quien instruye al fiduciario sobre el cometido que deberá cumplir B) Fideicomitente: Constituye el fideicomiso como derecho real de dominio y puede ser parte en la relación jurídica como fíduciante.

aleatorios. Delimitación con el mandato: lo único que coincide es la obligación del fíduciario con las del mandatario. el fiduciario puede requerirla mediante acto auténtico fijando a tal fin un plazo prudencial. 4. uno externo que es la apariencia. 1. cuyo incumplimiento puede producir la revocación del encargo y la fiducia. El derecho del beneficiario. ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS. se entiende que el beneficiario es el fideicomisario. Quedan incluidos los 26 . que son las obligaciones y el otro real. todos renuncian o no llegan a existir. ya que el fiduciante no recibe contraprestación correspectiva por los bienes transmitidos. por las obligaciones personales que asume el fiduciario. eventuales. La propiedad fiduciaria es un derecho real. todo derecho y toda acción que se encuentre en el comercio" (art. puede transmitirse por actos entre vivos o por causa de muerte.). y aun los créditos futuros.Si ningún beneficiario acepta. etcétera (arts. que es el fiduciario. 1). condicionales. el fiduciante. En la primera tesis se afirma que el contrato es uno sólo y nacen dos efectos: uno personal-creditorio. 2. Delimitación con el negocio simulado: El fideicomiso es un negocio que las partes no pretenden ocultar y que presenta un aspecto real y otro obligacional. sino el destinatario natural de los bienes fideicomitidos y un beneficiario eventual en el caso de que ningún beneficiario aceptare. que provoca el efecto realmente querido. En el fideicomiso. que es el dominio fiduciario. lo que tampoco existe en el mandato. Negocio de confianza :en el fideicomiso la confianza existe en un grado maximo.CONSENTIMIENTO: la aceptación se presume cuando han intervenido en el contrato de fideicomiso o cuando han realizado actos que inequívocamente la suponen o son titulares de certificados de participación o de títulos de deuda en los fideicomisos financieros. el beneficiario u otra persona. Negocio unitario de doble efecto El contrato de fideicomiso es un negocio indirecto.OBJETO: En principio puede ser objeto del fideicomiso "todo objeto incorporal. 8. En el aspecto externo hay un titular del derecho real. cuyo título es el contrato de fideicomiso. salvo disposición en contrario del fiduciante. el fiduciario se obliga no sólo a gestionar. el fiduciante transmite la propiedad al fiduciario. o si no llega a existir. 1444). y otro interno. Si también el fideicomisario renuncia o no acepta. El fideicomisario puede ser beneficiario. Se ha discutido si es un solo negocio con unidad estructural o dos negocios. caracterizada por ser un dominio especial. 3. E) Fideicomisario No es parte. Consensual El contrato de fideicomiso queda perfeccionado desde que las partes hubieren manifestado recíprocamente su consentimiento 6. 1446 y ss. 7. Relación real y obligacional: coexisten dos aspectos: un contrato de fideicomiso que da origen a derechos personales creditorios. No mediando aceptación en los términos indicados. de parte del fiduciante. pueden ser fideicomisarios. si el beneficiario y el fideicomisario son partes o terceros legitimados activos de beneficios con base en el contrato. CARACTERES Y DELIMITACION. aunque mínimamente. por contrato. en cambio. Oneroso La transmisión fiduciaria no puede ser calificada de onerosa. Bilateral o plurilateral: Son partes de este contrato el fiduciante y el fiduciario. Se discute. En la simulación también hay dos aspectos. litigios. y es compensada. el beneficiario será el fiduciante. 2) Negocio indirecto. adoptando la mayoría de la doctrina esta última posición 5. aunque no haya aceptado. lo que no ocurre entre mandante y mandatario. sino a transmitir el dominio a un tercero. y en el interno el fiduciario ejerce la propiedad conforme a instrucciones que ha recibido.

al fijar los contenidos mínimos incluyen el plazo. custodia. pero si se trata de inmuebles. 12). no hay fideicomiso. la que podrá ser solicitada por el beneficiario conforme las previsiones contractuales. deben cumplirse los requisitos formales correspondientes a la naturaleza de los bienes transmitidos (art. 1184). 1444). Según el artículo 4° de la ley 24. deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a un (1) año". administración. b) transmitir el dominio luego del cumplimiento de la condición o plazo y conforme a las indicaciones recibidas. lo que explica la relación título-modo y derecho real-personal. cabe deducir que debe celebrarse por escrito.441 consideró que la gestión del mandatario es una obligación de medios que no garantiza el resultado salvo pacto expreso. sino un deber que se impone a un sujeto cuyo incumplimiento no es coercible. Deber de cuidado: carga de aseguramiento El fiduciario tiene un deber secundario de conducta. 27 . Tanto la ley 24. el contrato es solemne absoluto. lo que expulsa toda idea de onerosidad al respecto. Obligacion de rendir cuentas: "La rendición de cuentas puede ser solicitada por el beneficiario. a su duración. y la ley los impone al fiduciario bajo la forma de una carga: el fiduciario tiene la carga de contratar un seguro. La ley 24. que consiste en el cuidado de los bienes que están bajo su custodia. FORMA. El contrato es formal pudiendo adoptarse el instrumento público o privado. de modo que la eficacia no se promete. No hay un precio que se corresponda al valor de los bienes fideicomitidos. 1454). La carga no es una obligación. testamentaria. mientras que si el objeto lo constituyen créditos.dispensar al fiduciario de la obligación de rendir cuentas. El deber mencionado encierra un costo para prevenir los riesgos. si se trata de inmuebles. El fiduciario tiene dos obligaciones nucleares: a) Una conducta prestacional de hacer encaminada al cumplimiento del encargo dado por el fiduciante. puesto que si no se respeta la forma es ineficaz e insusceptible de conversión. y a los derechos y obligaciones de las partes. lo que se traslada al fiduciano. el fideicomiso financiero tiene como objeto bienes inmateriales. ni de la culpa o dolo en que pudieren incurrir él o sus dependientes. cuando se trate de cosas registrables se deberá inscribir la transmisión fiduciaria en el registro correspondiente a nombre del fiduciario a los efectos de su oponibilidad a los terceros interesados de buena fe. La ley 24.441: "El contrato deberá contener" determinadas indicaciones en lo que concierne a los bienes. pero acarrea la pérdida de un beneficio. bastará con el documento escrito (art. Además. en su caso. por lo que si se constituye un fideicomiso sin plazo. derivado de la buena fe. Sólo cabe excluir a aquellos créditos cuya cesión esté expresa o implícitamente prohibida (art. Asimismo.441 dice que no se podrá ". el contrato deberá ser otorgado por escritura pública (art. ni de la prohibición de adquirir para sí los bienes fídeicomitidos". Pude contratarse sobre bienes ajenos. OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL FIDUCIARIO. 3.CAUSA: La causa de la atribución patrimonial fiduciaria es el contrato de fideicomiso. Así. conforme a la ley y a las previsiones contractuales.441 como el proyecto de 1998..títulos valores y los derechos intelectuales. en su artículo 1453. La causa-objetiva del contrato de fideicomiso puede ser de garantía. por el fiduciante o por el fideicomisario. inversión..

Acreedores frente al patrimonio fiduciario Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la acción singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. quedando a salvo las acciones por fraude. Responsabilidad por daños 28 . dejándose constancia de ello en el acto de adquisición y en los registros pertinentes. La inscripción registral: comienzo y duración de la oponibilidad . la fijará el juez teniendo en consideración la índole de la encomienda y la importancia de los deberes a cumplir". obtención de créditos. Derechos del fiduciante El fiduciante tiene los siguientes derechos: a) Exigir la rendición de cuentas por parte del fiduciario. Legitimación para la protección de los bienes La ley 24.441 establece que: "Cuando así resulte del contrato. OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL FIDUCIANTE. desde el momento en que se cumplan los requisitos de transmisión que correspondan a su naturaleza. Tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante. desde que sea notificado el deudor. e) designar fideicomisarios sustitutos. Si ésta no hubiese sido fijada en el contrato. 8°) que "Salvo estipulación en contrario. La finalidad provee de dinámica al patrimonio. . Retribución y reembolso de gastos La ley establece (art.Si se trata de créditos. . lo que es una consecuencia de la confianza otorgada por el fiduciante y el derecho de abuso que se reconociera en los orígenes de esta figura. b) accionar ante el incumplimiento del fiduciario.Si son bienes muebles no registrables.La dinámica del patrimonio fiduciario Una vez producida la entrega de los bienes y su inscripción dominial. el fiduciario adquirirá la propiedad fiduciaria de otros bienes que adquiera con los frutos de los bienes fideicomitidos o con el producto de actos de disposición sobre los mismos. lo que genera gastos. bastará la tradición. los efectos comienzan desde que se inscribió en el registro. asunción de obligaciones. o de problemas relativos al objetivo propuesto. c) opinar y ser escuchado en el caso de imposibilidad de cumplir con el destino de los bienes. Obligaciones: entrega de los bienes se obliga a entregar los bienes para integrarlos al patrimonio separado. 18) dice: "El fiduciario se halla legitimado para ejercer todas las acciones que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos. Adquisición de los frutos y productos La ley 24. . bajo la titularidad fiduciaria. se conforma un patrimonio separado y afectado al cumplimiento de fines. Disponer o gravar los bienes El fiduciario tiene facultades de administración y disposición sobre los bienes fideicomitidos. tanto contra terceros como contra el beneficiario. Efectos frente a terceros 1.Si son bienes registrables muebles o inmuebles. ya que el fiduciario debe prestar una conducta razonable para su cumplimiento. Los acreedores del beneficiario y del fideicomisario sólo pueden subrogarse en los derechos de su deudor. el fiduciario tendrá derecho al reembolso de los gastos y a una retribución.Si se trata de títulos valores nominativos o a la orden.441 (art. la afectación al dominio fiduciario carecerá de oponibilidad respecto a terceros de buena fe. d) exigir la transmisión de los bienes al fideicomisario.

en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la Comisión Nacional de Valores para actuar como fiduciario financiero. Información. Elementos caracteristicos: 1. el fiduciario está obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores. otorgando los instrumentos y contribuyendo a las inscripciones regístrales que correspondan". b) Muerte o incapacidad. Los efectos de la extinción (arts.441 (art. ley 24. sino la sustitución del fiduciario por otro.811. La ley 24. son los titulares de certificados de participación en el dominio fiduciario o de títulos representativos de deuda garantizados con los bienes así transmitidos. La ley 24. dispone que "El fideicomiso se extingue por: "a) El cumplimiento del plazo o la condición a que se hubiera sometido o el vencimiento del plazo máximo legal. "c) Cualquier otra causal prevista en el contrato".441 dispone (art. y 1484. c) Disolución si es una persona jurídica. Oferta pública: podrán ser objeto de oferta pública. 7. Titulización: serán considerados títulos valores. La cesación del fiduciario no produce la extinción del fideicomiso. y siendo títulos valores. Autoridad de aplicación: la Comisión Nacional de Valores. resulta de aplicación la ley 17. la revocación no tendrá efecto retroactivo. 6. Securitización A) Concepto 29 . "b) La revocación del fiduciante si se hubiere reservado expresamente esa facultad. 5. El fiduciario: debe ser una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la Comisión Nacional de Valores. Modificaciones subjetivas: cese y sustitución del fiduciario.441 (art. 2. 25) en una enumeración no taxativa.441. Extinción Causas de extinción La ley 24. b) títulos de deuda garantizados con los bienes transmitidos. proyecto) son tratados de la siguiente manera: "Producida la exfinción del fideicomiso. d) Quiebra o liquidación. Modalidades: hay dos modalidades receptadas: a) Certificados de participación en la propiedad fiduciaria. FIDEICOMISO FINANCIERO. e) Renuncia. y beneficiario. 19) que: "Fideicomiso financiero es aquel contrato de fideicomiso sujeto a las reglas precedentes.La ley 24. 26. 14) dispuso que: "La responsabilidad objetiva del fiduciario emergente del artículo 1113 del Código Civil se limita al valor de la cosa fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese causa del daño si el fiduciario no pudo razonablemente haberse asegurado".441 establece las causas de la cesación del fiduciario: a) Remoción judicial. El beneficiario: son los titulares de certificados de participación en el dominio fiduciario o de títulos representativos de deuda garantizados con los bienes así transmitidos. 3. 4.

Los títulos representativos de deuda son títulos valores que representan deuda y tienen como garantía el patrimonio fiduciario. y sobre ello se emiten títulos de participación en el fondo. Asimismo "pueden emitirse diversas clases de certificados de participación y de títulos de deuda con derechos diferentes. pudiendo dividirse en series. manteniéndose la propiedad fiduciaria en cabeza de una sociedad que actúa como fiduciaria.La securitización deviene de security cuyo significado es "título valor". Los certificados deben ser emitidos sobre la base de un prospecto en el que consten las condiciones de la emisión. Tanto unos como otros pueden emitirse en clases y dentro de cada una de ellas con los mismos derechos. los que pueden ser nominativos no endosables. El titular posee cuotapartes de copropiedad. Contrato secundario El mecanismo que surge es la celebración de un contrato secundario derivado del primero: la entidad financiera. los bienes son créditos homogéneos ciertos. de allí que también se lo denomine "titulización" La securitización es un proceso por el cual un conjunto de activos que presentan ciertas condiciones de homogeneidad se reúnen en una cartera para ser afectados al pago de títulos emitidos con respaldo en dicha cartera. los que se consideran definitivos. Tanto los títulos representativos de deuda como los certificados de participación son títulos valores. La emisión puede dividirse en series. mediante el otorgamiento de certificados de participación a los futuros dueños de las unidades a construir. Dentro de cada clase se deben otorgar los mismos derechos. al portador o nominativos endosables. El título valor tiene su causa en el contrato de inversión celebrado entre el inversor y la sociedad emisora. para su inscripción en regímenes de depósito colectivo. El proceso mediante el cual se produce la titulización requiere de vanos pasos y diferentes tecnologías jurídicas a saber: Contrato primario En primer lugar debe existir un "contrato originario-base-primario" que origine un crédito: puede ser una compraventa con saldo de precio o un mutuo garantizado con hipoteca. De este modo se evita la compraventa y sus costos operacionales. negociables y divisibles. Se lo puede denominar "primario" porque es el presupuesto para el surgimiento de la titulización. y representa la titularidad respecto de una masa global de activos que integran el patrimonio afectado al fondo común de inversión. LIQUIDACION. Costumbres y finalidad económica El fideicomiso financiero puede ser utilizado en la construcción de inmuebles de propiedad horizontal y aun en clubes de campo. 30 . que se agrupan y que constituyen el portafolio. es movilizar una cartera de activos relativamente ilíquidos a través de la emisión de títulos valores. las enunciaciones necesarias para identificar el fideicomiso al que pertenecen y la descripción de los derechos que confieren. El fiduciario es la entidad financiera. celebra un contrato con un tercero. Pueden emitirse certificados globales de los certificados de participación y de los títulos de deuda. que es denominada "mercado secundario". como acreedora o cesionaria de un crédito cierto ilíquido en el contrato primario. Certificados de participación y títulos de deuda El fiduciario puede emitir títulos representativos de deuda garantizados por los bienes fideicomitidos y certificados de participación. El inversor tiene un título de participación directa sobre un portafolio de activos con caracteristicas homogéneas que se colocan al cuidado de un trustee. o escritúrales.

a fin de resolver sobre la administración y liquidación del patrimonio. lo que se debe notificar mediante la publicación de avisos en el Boletín Oficial y un diario de gran circulación del lugar del domicilio del fiduciario. según el caso. Si no hay quorum en la primera citación se debe citar a una nueva asamblea la cual debe celebrarse dentro de los treinta días siguientes a la fecha fijada para la asamblea no efectuada. en su defecto.El procedimiento es el siguiente: . en el del domicilio del fiduciario. en el lugar establecido en el contrato o.El fiduciario debe citar a asamblea de portadores de certificados de participación o de títulos de deuda. . 31 .La asamblea debe celebrarse dentro del plazo de sesenta días contados a partir de la última publicación. la autoridad de contralor puede disponer otra forma adicional de citación.

locación. diciendo: "En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce. ELEMENTOS TIPICOS. CONCEPTO. MODALIDADES Y SUBTIPOS. Elementos generales: 1. compra. Que el dador sea una entidad financiera o una sociedad que tenga por objeto la realización de este tipo de contratos. y no como en la ley 24. En grandes emprendimientos empresarios se toman en leasing bienes inmuebles o muebles. con un abaratamiento de los costos iniciales disminuyendo los riesgos del negocio. Elementos especiales: 1. que son los contemplados en la definición dada por el proyecto de 1998. 2. b) la de adquirirla en un tiempo futuro. En el leasing. Desde el punto de vista del tipo legal. y si bien considera de aplicación subsidiaria el tipo legal de la locación y de la compraventa en su caso. de otros especiales que regula la ley 24. como flotas de vehículos. o inmuebles comprados especialmente por el dador o un tercero 3. 2.Transferencia onerosa de la tenencia sobre un bien cierto y determinado para su uso y goce.441 donde se dice que es una locación a la que se le agrega una opción de compra. conviene distinguir elementos generales del tipo. y no homogéneo desde el punto de vista causal. permite la renta de bienes familiares como el automóvil o la computadora. Es una definición importante por varias razones: a) define al contrato de leasing como autónomo. En el leasing confluyen todas estas perspectivas: a) La de pagar un precio por el uso de una cosa.UNIDAD 5 LEASING. COSTUMBRE Y FINALIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO. que responda al valor residual presumible de aquélla. 4. Por esta razón. el leasing es un contrato flexible. en el campo del consumo. bajándose los costos inherentes al crédito. 32 . Que tenga por objeto cosas muebles individualizadas. Que el precio del alquiler se fije teniendo en cuenta la amortización del valor de la cosa alquilada. contra el pago de un canon y le confiere una opción de compra por un precio". al constituirse el gravamen sobre una cosa que todavía no pertenece al deudor y cuyo recupero es relativamente sencillo. facilita la contratación de grupos de bienes. el acierto es la autonomía. La figura es muy útil para el desarrollo económico. El proyecto de 1998 lo define en su artículo 1157. las pequeñas y medianas empresas pueden acceder a bienes de capital. porque admite modalidades y subtipos. y c) la de tomar un crédito con garantía sobre esa cosa. Que el tomador tenga la facultad de comprar la cosa locada mediante el pago de un precio fijado en el contrato. garantía. se disminuyen los estudios de riesgo y calificación crediticia.Opción de compra. con una financiación de bajo costo.441. Un tipo contractual puede presentar diversas modalidades porque es flexible y los particulares combinan diversas normas legales para lograr una mayor adaptabilidad del instrumento legal a sus necesidades. ya que admite que las partes lo celebren teniendo fines diferentes: financiero.

En el leasing operativo. La primera compraventa. d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación contractual con el tomador. otorgando una opción de compra. pero no un nuevo tipo o un tipo legal de leasing más extenso. Leasing mobiliario: es una modalidad y no un subtipo. importador. "Leasing" de retro o "léase back": Desde el punto de vista de su configuración técnico-jurídica. denominado tomador. con opción de compra luego de pagados una cantidad determinada de períodos. e) Adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o habérselo adquirido con anterioridad. c) Comprarse por el dador. b) Comprarse por el dador según especificaciones del tomador o según catálogos. En el leasing financiero. entrega la tenencia para el uso al tomador. el fabricante. entregándole la tenencia con la finalidad de uso por un precio en dinero. sino que se caracteriza únicamente por el objeto. vendedor). sino una modalidad caracterizada por el objeto: un bien inmueble. La práctica negocial plantea una relación tripartita: a) Hay un sujeto titular del bien (que puede ser el propietario. folletos o descripciones identificadas por éste. vendedor). quien sustituye al tomador. f) Estar a disposición jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre él. mediante la cual el empresario 33 . A diferencia del financiero. estamos en presencia de un contrato que no tiene una finalidad financiera prevalente. mediante el cual el dador adquiere un bien por indicación del tomador. y c) otro que es el tomador. Leasing financiero: Es un contrato celebrado por el dador. y le otorga el uso y goce contra el pago de un canon. de modo que sólo pueden existir si se cumplen los requisitos establecidos en la ley El bien objeto del contrato puede: a) Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador. consecuentemente es bipartito. el poseedor. ya que el titular es ajeno a la relación. esta operación no presenta solamente la sucesión temporal locación-venta que es típica del leasing. existen los tres sujetos. sucedida luego de un leasing. no es un subtipo. sino que es más compleja.Un tipo contractual puede presentar subtipos. quien fabrica el bien lo da en leasing. durante un plazo. pero el legislador considera parte contractual solamente a dos: el dador y el tomador. al efecto. ya que no tiene elementos de calificación específicos. Leasing operativo: es un contrato mediante el cual un sujeto que es titular del bien (propietario o fabricante) o tiene legitimación para darlo en leasing (importador. b) otro que es el dador del leasing. Ello plantea el problema de establecer las acciones que tiene el tomador del leasing frente al titular por defectos de la cosa. sino de cambio: el titular desea locar-vender el bien y el adquirente usar-comprarlo. en un contrato de compraventa que éste haya celebrado. Leasing inmobiliario: Es un vinculo con las siguientes características: la sociedad de leasing adquiere un bien inmueble por indicación de la empresa tomadora. Existe primero una compraventa. que son modalidades a las que el legislador les da un rango especial. con la finalidad de dar financiamiento a su cliente. por lo que el titular (a) y el dador (b) constituyen una sola persona y parte contractual. que debe ser una entidad financiera o una sociedad con el objeto de celebrar estos contratos. con opción de compra. existiendo entre ambos negocios una conexidad contractual. previo pago del valor residual.

sobre la indicación de otra parte (el tomador) un contrato (contrato de provisión) con una tercera parte (el proveedor) en virtud del cual adquiere un bien de equipamiento.transfiere a la empresa de leasing un bien. sino leasing. 1°) que dice: "La presente Convención regula la operación de crédit-bail (leasing) descripta en el parágrafo segundo. Celebrado por adhesión. En el leasing no hay una compraventa inicial. Con anterioridad a la tipificación legal. Consensual. que constituye un acto jurídico complejo integrado por dos contratos típicos (compraventa y locación) ejecutables en forma complementaria. SUJETOS. Bilateral. Conmutativo. lo que es sustancialmente análogo a la primera etapa del leasing. pagando un canon periódico. sobre leasing internacional da un concepto descriptivo (art. "Leasing" internacional: la Convención de Ottawa La Convención de Ottawa. porque se basa en la confianza de que será dada en leasing por parte del comprador. es de naturaleza fiduciaria'*'. CALIFICACION Y DELIMITACION. en el leasing no se da la propiedad. debe ser realizado por bancos comerciales y compañías financieras. De consumo. B) Sujetos autorizados para el "leasing" operativo 34 . de 1988. La locación concede la tenencia para el uso y goce de la cosa. en cambio. en la cual una parte (el dador): a) concluye. PRESUPUESTOS DEL CONTRATO. dando a éste el derecho a utilizar el material mediante el pago de alquileres". De tracto sucesivo o ejecución continuada. siendo precisamente elemento característico de este contrato la simultaneidad de ambos actos DELIMITACION: La existencia de obligaciones de hacer involucradas en el contrato no lo transforma en uno de servicios. maquinarias o herramientas (de la maquinaria) dentro de los términos aprobados por el tomador. CARACTERES: Típico. ni las cosas son consumibles. la doctrina y jurisprudencia se inclinaron por la interpretación de que no existe compraventa. A) Sujetos autorizados para el "leasing" financiero En primer lugar. Oneroso. porque éstas son accesorias. Formal. cabe señalar que siendo el leasing una operación financiera. y b) concluye un contrato (el contrato de leasing) con el tomador. puesto que se deja para la opción la celebración misma del contrato. CALIFICACION: La doctrina argentina sostuvo que debe legislarse como un derecho real de usar y gozar un inmueble ajeno. Intuito personae. siendo la obligación nuclear la transmisión del uso y goce y la eventual transferencia del dominio En el mutuo se entregan cosas consumibles en propiedad. por tanto que ellos le conciernen. con la opción de compra personal.

PRECIO. El proyecto de 1998 establece (art. sino de locación de cosas. La inscripción del contrato es un requisito de su oponibilidad a los terceros. El interés prevalente en la inscripción es del tomador. En este segundo caso puede tener legitimación para contratar sobre ella. Siendo un vínculo de duración. También son aplicables las reglas sobre el objeto del contrato de locación y de compraventa. En el aspecto sustancial. exista el pago de un "precio". es igual a una venta a plazo. debe ser (art. LA OPCION DE COMPRA DE RENOVACION Y DE PRORROGA. ya que el propósito práctico perseguido por las partes no se logra sino a través de la dimensión temporal. Si no está pactada. posibilidad. Las partes pueden optar por prorrogar el plazo. C) Relación del dador con la cosa El dador puede ser propietario o no de la cosa. dándola en leasing. determinabilidad. El precio es un "canon" que se integra con el valor económico del uso (alquiler de la locación). El precio de ejercicio de la opción de compra debe estar fijado en el contrato o ser determinable según procedimientos o pautas pactadas". el transcurso del tiempo es un elemento esencial de este contrato. Es una cláusula lícita siempre que no signifique desplazar la opción de compra que es un elemento esencial. Por ello. Las partes pueden pactar que el tomador opte por renovar el contrato. además de los costos administrativos y de gestión. La ley 24. se estima necesario que en el momento del ejercicio de la opción de compra. que representa el valor residual de la cosa. el canon es una curva combinada de amortización del capital con el flujo de fondos que debe tener un equilibrio: si el canon es igual al precio dividido por la cantidad de períodos de uso. el tomador acepta la oferta de compraventa. por sus sucesores y por los acreedores por vía subrogatoria La opción de compra se relaciona con el "valor residual". especialmente en cuanto a la licitud. en el leasing operativo. porque es un elemento típico del contrato. el correspondiente a la amortización del valor de propiedad (precio de la compraventa) y el costo financiero (interés del mutuo).El sujeto dador esta limitado en la ley 24. en cuanto se correspondan con la finalidad de este contrato. Resultan de aplicación las normas generales relativas al objeto de los contratos. OBJETO. La opción es en favor de persona determinada y por lo tanto puede ser ejercida por el tomador. 28) fabricante o importador. FORMA: El proyecto de 1998 dice (art. toda vez que de esa manera puede ejercer la opción de compra contra el dador y oponerla a terceros en caso de conflicto. 35 . ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS. 1162) que "el leasing debe ser pactado en escritura pública si tiene como objeto inmuebles. sustituyéndose las cosas que constituyen su objeto por otras cosas en las condiciones que ellos pacten. Con posterioridad al ejercicio de la opción. En los demás casos puede celebrarse por instrumento público o privado". La opción de compra es una facultad irrenunciable. buques o aeronaves.441: en el leasing financiero debe ser una entidad financiera o sociedad que tenga por actividad el leasing. 1158) que "el monto y la periodicidad de cada canon se determina convencionalmente. y se produce una transformación del título por el cual detenta la cosa: de locatario pasa a ser adquirente. PLAZO. no es un contrato de leasing. patrimonialidad.441 dispuso que puede ser ejercida por el dador a partir del pago del 50% de los períodos.

debe restituir la cosa en el tiempo oportuno. se deba poner a disposición del tomador el software. en su caso.el tomador no puede gravar ni vender la cosa. el tomador tiene acción directa contra el vendedor con fundamento en que "el tercero puede en su propio nombre. entre las partes. Así lo dispone el proyecto de 1998. El contrato se prueba por los modos previstos en la ley. el dador debe: a) Entregar los títulos que aseguren el goce pacífico de la cosa. Si se pacta la eximición de responsabilidad del dador en el leasing financiero. la inscripción debe solicitarse dentro de los cinco (5) días hábiles posteriores. puede ejercer la opción de compra. 1170) que "La inscripción del leasing sobre cosas muebles no registrables y software puede cancelarse. b) inscribir el contrato. d) recibir la cosa en caso de no hacerse uso de la opción de compra. ni para gravar el bien. conforme al standard de lo razonable. conforme se exige al locatario y al standard de la buena fe y el ejercicio no abusivo de los derechos. el tomador recibe la cosa en su nombre y del dador Deberes secundarios de conducta Como deberes de colaboración. La obligación de entrega es a cargo del dador. Para que produzca efectos contra terceros desde la fecha de la entrega del bien objeto del leasing. deben inscribirse en el Registro de Créditos Prendarios del lugar donde se encuentren las cosas o.El proyecto de 1998 dice (art. el proyecto de 1998 dice (art. Si se trata de cosas muebles no registrables o software. los derechos que da la evicción. EL DADOR: El dador se obliga a ceder el uso de la cosa con carácter tenencial. 36 . si lo hace es responsable por los daños causados frente al dador. si se ha pactado la elección de la cosa como facultad del tomador. aunque él no pudiese hacerlo contra el que le transmitió el derecho" EL TOMADOR: El tomador del leasing es titular de la tenencia para el uso y goce del bien y debe hacer un uso regular de ese derecho. Si no ejerce la opción. pero puede darse el caso que compre una cosa a un fabricante o comerciante y éste la entregue directamente al tomador. Deberes secundarios de conducta Durante el uso de la cosa tiene los deberes del locatario. 1166) que "el tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing conforme a su destino". Para ello debe entregarla si es propietario. c) Si lo solicita el tomador después del plazo y en las condiciones en que. y por lo tanto debe probarse por escrito.441. el contrato debe inscribirse en el registro que corresponda a las cosas que constituyen su objeto. c) otorgar la opción de compra asegurando el cumplimiento de la finalidad del contrato de buena fe. pero la doctrina ha interpretado que la forma escrita es ad probationem. En este sentido. según el contrato inscripto. 1162) que. Pasado ese término. El proyecto de 1998 dice (art. La situación jurídica es la siguiente: el dador cumple con su obligación de entrega a través de un tercero. EFECTOS ENTRE LAS PARTES. Como titular de la tenencia. En el régimen de la ley 24. según los casos. no tiene legitimación para vender. en su artículo 1166 refiriéndose al bien: "no puede venderlo. requiriéndose su inscripción para los terceros. este último tiene acción reivindicatoria contra el tercero pidiendo directamente el secuestro de la cosa. a) Si lo dispone una resolución judicial b) Si lo solicita el dador o su cesionario. produce ese efecto desde que el contrato se presente para su registración. debe colaborar ejerciéndola de buena fe. gravarlo ni disponer de él". o bien adquirirla siguiendo las instrucciones del tomador. que importa reconocer en otro la propiedad. aplicándose las normas de la obligación de restituir propia de la locación. no hay formalidad alguna. "A los efectos de su oponibilidad frente a terceros. ejercer contra el primer enajenante.

La inscripción registral: comienzo y duración de la oponibilidad Efectos: 1. Cuando el leasing comprende cosas muebles situadas en distintas jurisdicciones. 2. 37 . toda vez que el dador tiene interés en la persona del tomador. pérdida de la cosa. se aplica lo dispuesto en la ley de prenda con registro para iguales circunstancias. 1163): 1. EXTINCION. El contrato de leasing ha sido calificado como intuitu personae tomando en cuenta la persona del tomador. puesto que comienza a contarse a partir de la enfrega. lo cual tiene un sustento en la práctica negocial. Se establece la legislación registral aplicable. hay un efecto refroactivo de la oponibilidad. corresponde examinar la posibilidad de que el dador ceda los créditos que tiene con motivo del leasing. Son aplicables las normas legales y reglamentarias que correspondan según la naturaleza de los bienes. Causas: En el período de uso y goce.Distribución de riesgos del contrato: a) El deterioro o pérdida de la cosa. Finalmente. ya que la cosa está bajo su cuidado. quien pasaría a sustituirlo en el uso y goce de la cosa. conforme a los siguientes criterios (art. En especial se establece que "el certificado que indique que sobre determinados bienes no aparece inscripto ningún contrato de leasing en determinado registro. 2. Será aplicable la extinción por cumplimiento del plazo resolutorio si no se ejerce la opción de compra. También se extingue por acuerdo de partes. ni se opta por sustituir la cosa. b) la obsolescencia tecnológica. se dispone (art. 3. antes del ejercicio de la opción de compra. MODIFICACIONES SUBJETIVAS: CESION. la oponibilidad comienza desde que el contrato se presente para su registración. Oponibilidad desde la enfrega de la cosa: si el contrato se inscribe denfro de los cinco días hábiles de celebrado. considerando que se trata de sociedades que tienen una finalidad financiera o. pueden procurar monetizar estos créditos. 1163) la obligación del registro de expedir certificados referidos a la existencia del contrato de leasing. tiene eficacia legal hasta veinticuatro (24) horas de expedido". En segundo lugar. EFECTOS FRENTE A TERCEROS. en el leasing operativo. En el caso de cosas muebles no registrables o software. el contrato puede extinguirse por las causas contempladas en el régimen de la locación en cuanto resulten compatibles con este contrato. imposibilidad de usarla para el destino especialmente previsto. que es lícito por aplicación de las normas de la locación. es habitual el pacto de prohibición de ceder y sublocar. incumplimiento de las obligaciones a cargo de alguna de las partes. En primer lugar interesa examinar la posibilidad de que el tomador ceda su posición contractual a un tercero. El interés es atendible. 1. oponibilidad desde la inscripción: luego de transcurridos los cinco días hábiles mencionados en el punto anterior. Por esta razón. se aplican las normas regístrales de la ley de prenda con registro y las demás que rigen el funcionamiento del Registro de Créditos Prendarios. c) el riesgo financiero.

pero nada impide que sea una persona física. salvo que sea en representación o en beneficio de un tercero que sí esté habilitado. por lo que se requiere capacidad para administrar En cuanto al usuario. 1. De allí que sea un típico contrato de consumo. que puede ser de consumo. una persona jurídica. La finalidad tipica es la transmisión onerosa del uso sobre un vehículo definido como fungible por las partes. donde el vehículo es locado por particulares para un destino final. y señalar que si se trata de un contrato de consumo. la empresa organizadora. La legislación base es la de la locación de cosas. ELEMENTOS ESENCIALES Y TIPICOS. Es costumbre negocial que las partes celebren un contrato de locación y. no formal. a fin de que se utilicen los vehículos para un uso final.la oferta es de contenido determinable al momento de la aceptación o la entrega. Esta técnica presenta dos modalidades principales: La primera es la dirigida al público indeterminado mediante una oferta publicitaria: avisos. también se aplican las normas de la locación. PRESUPUESTOS DEL CONTRATO: SUJETOS. ya que el vehículo puede alquilarse bajo cualquiera de estas modalidades.418 sobre seguros. hoteles). locales comerciales ubicados en lugares de gran circulación de consumidores (aeropuertos. y que generalmente es celebrado en unión externa con un contrato de seguro. puede ser de ejecución instantánea. oneroso. consensual. será obligatoria para el oferente. Como el vehículo se alquila para el uso. generalmente.240 y modificatorias cuando es de consumo. CARACTERES: Es un contrato bilateral. privadas o estatales. 38 . ofreciéndoles planteles de vehículos que ellas utilizan para su personal y a fin de bajar los costos que supone la titularidad dominial de estos bienes. diferida o de larga duración. de la ley 24.UNIDAD 6 CONTRATO DE ALQUILER DE AUTOMOVILES (RENT A CAR) COSTUMBRES Y FINALIDAD ECONOMICA DEL CONTRATO. Es un contrato de locación típico. conjuntamente. agencias de turismo. 2. un seguro que cubre los daños del vehículo y la responsabilidad civil frente a terceros. en la actividad empresaria.449 que regula el tránsito urbano y de la ley 17.Con relación a la formación del consentimiento interesa poner de relieve la importancia de la publicidad en estos vínculos. Se concibe como una integración en el proceso productivo y no son contratos de consumo. Es un contrato celebrado por adhesión a cláusulas generales. como modo de terciarización. Es un acto de administración. CONCEPTO: El contrato de alquiler de automotores es aquel mediante el cual una de las partes. Si no tiene esta habilitación no puede celebrar el contrato. en especial el carné de conductor habilitante. lo cual es inherente al funcionamiento del negocio empresario. Se ha difundido ampliamente la costumbre de alquilar automóviles por un tiempo determinado: en zonas de turismo o en ciudades. debe reunir además las condiciones que exigen las leyes aplicables en materia de regulación del tránsito. en tanto es análoga en la finalidad típica. según los casos. se alquilan flotas de vehículos porque es menos costoso que comprarlos. En cuanto al tiempo. con las correcciones que surjan de la ley 24. para su uso regular durante un tiempo determinado. La empresa oferente del servicio es. existiendo aquí dos contratos en unión externa. La segunda es dirigida a las empresas. da en locación un vehículo para su uso y goce por un tiempo determinado.

La costumbre negocial muestra que. Contrato de tiempo compartido (“time sharing”). El locatario se obliga a un uso que debe ser ajustado a la finalidad de la cosa. y producida la entrega. 1533 y ss. En caso de que el locatario quiera o deba hacer reparaciones en el vehículo. El propietario y el administrador persiguen una renta por el uso. inscripción registral y habilitación. 1-Deterioros del automóvil Los deterioros que sufre la cosa por el paso del tiempo. sin los riesgos (robos).). en cambio. ya que éste cobra una renta por ese uso. de carácter urgente. El locador debe entregar la cosa en buen estado (art. conservarla (arts. por el contrario. si se trata de hotelería. En la relación interpartes. debe dar aviso al locador y. 1573). también. Daños a terceros En cuanto a la responsabilidad frente a los terceros. 5.3. Civ. que debe ser demostrada por la empresa locadora. El locatario debe conservar la cosa en buen estado (art. 1515 y ss. en forma alternativa. para poder continuar en el uso. 2. Cód. se gana con la venta anticipada y con la disminución de los riesgos de temporada. por el uso normal o el caso fortuito. 1561) y a ese fin realizar las reparaciones ordinarias de aquellos deterioros menores (art. sin los costos de mantenimiento (tasas. evitando el uso ineficiente. garantizar por la evicción (art. y obtiene además.una vez perfeccionado el consentimiento. Esta concebido para que ambas partes obtengan ventajas: el consumidor tiene el uso de una casa de vacaciones sin comprarla. impuestos). es un automóvil. celebrando un vínculo asociativo. EFECTOS. huéspedes o subarrendatarios (arts.El precio es pactado de modo diverso: una tarifa diaria. Costumbres y finalidad económica del contrato La expresión "tiempo compartido" da a entender que se trata de un grupo de sujetos que adquieren conjuntamente un inmueble y dividen el tiempo de uso. que debe reunir los requisitos de la ley vigente. RIESGOS DEL CONTRATO. responder de los vicios o defectos graves de la cosa arrendada (art. 1515) y la de pagar las contribuciones y cargas que gravan la cosa. una tarifa por kilometraje. el conductor es responsable por su actuación culposa y la compañía arrendadora por ser titular registral o guardián de una cosa riesgosa. según el régimen vigente. "restituir la misma cosa". 1561). dependientes. puesto que se vende con anterioridad. 1556). es decir la cosa en buen estado (art.En cuanto al objeto. servicios que serían muy costosos en una casa particular. ya que sólo lo hace por quince días y no tiene que pagar por el resto del período en que no la precisa.). es justo que los deterioros derivados de un uso anormal sean a cargo del locatario. o una tarifa por kilometraje limitado. responder de todo daño o deterioro que se causare por su culpa o por el hecho de familiares. 39 . 1525). tanto en su definición. tiene derecho a ser indemnizado por la privación en el uso por el tiempo que demanden las reparaciones no imputables a su conducta. 1514. pagar al locatario las mejoras que hubiere introducido para hacer posible el uso normal de la cosa (arts. todo conforme a las reglas generales de la locación. deben ser soportados por el locador. la obligación de restitución tiene por objeto un vehículo determinado mediante número de dominio. además de los servicios. no pudiendo liberarse el locatario mediante la entrega de otro vehículo.). 4. se trata de un vínculo de cambio en el ámbito del derecho del consumidor: una empresa construye las propiedades y luego las ofrece al público consumidor. la cuestión se resuelve por la culpabilidad del conductor.

Atribuye al titular la facultad de disfrute de una cosa que consiste en un alojamiento susceptible de utilización independiente. 3) Derecho de habitación periódica: la ley portuguesa 275/93 utiliza el nombre "derecho real de habitación periódica". . y el uso del tiempo es excluyente y no asociado. concretamente por el condominio. 3. una propietaria del inmueble y servicios que concede a la otra el uso. 2. en los aspectos vinculados al turismo. Si se opta por el derecho real. que han difundido técnicas comunes: control de la empresa en cuanto a su solvencia. Pueden identificarse los siguientes elementos de la definición: . CONCEPTO.La facultad de disfrute no comprende las alteraciones del alojamiento ni de su mobiliario. lo que importa traducirlo como "tiempo compartido". durante un período específico de cada año. oneroso. Es equívoco porque da la impresión de que los adherentes comparten el tiempo. lo que se vende a los consumidores es una acción sobre esta última sociedad.Con derecho a la prestación de los servicios complementarios.Tiempo compartido ("timesharing"): en la versión anglosajona se lo denomina time sharing. 4) Derecho de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles de uso turístico: es la terminología de la ley española. 2. siendo la forma más utilizada la del condominio. CARACTERES: 1. No obstante la doctrina ha señalado dificultades. Contrato bilateral. cuando en realidad el vínculo no es asociativo. o uno de servicios.Multipropiedad: este vocablo se ha utilizado frecuentemente y se usa en el proyecto de 1998". como la administración de la cosa común. al punto tal que muchos empresarios hoteleros transforman parte de su estructura en departamentos sometidos al sistema de tiempo compartido. TERMINOLOGIA: 1.Contrato de consumo: así lo tratan la mayoría de las legislaciones extranjeras. y otras que llevan a la conclusión de que debe regularse especialmente" se deja a la elección de los promotores decidirse por los derechos reales. consensual.Con carácter exclusivo. sino de cambio. expulsando la palabra "propiedad" y poniendo el acento en el uso alternado. el proyecto prevé el condominio con indivisión. y al disfrute de los muebles existentes. Contrato de cambio o asociativo: Instrumentación como sociedad: una de las formas que se ha encontrado para instrumentar este vínculo es la sociedad: la empresa que va a desarrollar el negocio constituye dos sociedades.Desde el punto de vista de la finalidad económica hay poca diferencia con un contrato de hotelería. por tener salida propia a la vía pública o a un elemento común del edificio en el que estuviera integrado. . y que está dotado de modo permanente de mobiliario adecuado al efecto. FINALIDAD: La finalidad de este contrato es la cesión del uso y goce de un inmueble con fines turísticos. no formal. no lo puede usar el otro. la indivisión. ya que si uno lo usa. 4. Contrato atípico mixto complejo: al que se le aplican las normas de la locación en cuanto a la cesión del uso del inmueble. pero se refiere únicamente al caso en que se otorguen derechos reales a una pluralidad de sujetos. obligándola a contratar seguros para garantizar la efectiva prestación del servicio. pero en nuestro país llevaría a la confusión con el derecho de habitación. que intenta ser estricta en la descripción jurídica. . de los muebles y de los servicios. DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL: El tiempo compartido puede ser instrumentado como un derecho real. o simplemente por los derechos personales". 40 . a fin de proteger al usuario.

que vende el sistema. con carácter exclusivo en las partes que correspondan. pero unidas por una alianza estratégica. debiendo ejercer este derecho de resolución en un plazo de tres meses (art. condiciones de utilización. puede haber una calificación como grupo económico. EL EMPRESARIO. PERIODO PRECONTRACTUAL. quedarán resueltos cuando el mismo desista o resuelva en alguno de los casos previstos en el artículo 10". hotelería. En el Derecho argentino no hay una norma similar. o hasta que las partes lo decidan y la ley lo permita. a la que el consumidor concurre porque "ganó" o porque es "especial". 1. La propagación de los efectos a los contratos conexos: La ley española establece que "los préstamos concedidos al adquirente por el transmitente o por un tercero que hubiese actuado de acuerdo con él. alimentación. En primer lugar hay una obligación de dar el uso sobre un inmueble. La obligación del empresario es mixta. cada año. 3. de las películas o videos. se aplica el régimen de contratos conexos. EFECTOS. La parte oferente suele estar integrada por una persona física o jurídica propietaria del inmueble y una administradora. turísticos. en el caso en que sean independientes. 2. Obligación de dar el uso y servicios: plazo. El primero es un plazo resolutorio que afecta al contrato. resultan de aplicación analógica las normas de la locación. se obliga a dar servicios prometidos: de limpieza. 4. En segundo lugar hay una obligación de dar el uso sobre cosas muebles. Deberes secundarios. que suele ser de una semana o dos. Ofertas agresivas y ventas emotivas El consumidor es invitado porque ganó un premio a un sitio donde se le va a entregar el mismo. emotiva. utilizando la resolución por incumplimiento con base en el artículo 1204 del Código Civil. diez. se le hace la oferta concreta. cuando el objeto de dicha convocatoria sea total o parcialmente distinto al de la contratación". El ambiente de la "venta" desaparece y es sustituido por la fiesta. agresiva.Presupuestos del contrato: sujetos La relación jurídica se establece entre el oferente y el consumidor. y compleja. El segundo es un plazo que afecta a la obligación: se trata de un período específico. o es invitado "especial" a un cóctel. El vínculo está sometido a dos tipos de plazo. porque comprende tres aspectos diferentes. a lo que puede agregarse una empresa que otorga el fínanciamiento. La resolución por incumplimiento del deber de información: La ley española establece que si el adquirente no hubiese sido suficientemente informado podrá resolver el contrato. en la medida en que el deber de información haya sido relevante. generalmente de un sistema de tiempo compartido. En cuanto a los sujetos y capacidad. En el supuesto que todas ellas sean creadas exclusivamente como efecto del emprendimiento negocial. porque estos vínculos están entrelazados como un todo inescindible. 10). 41 . y de pasar varias horas. En tercer lugar. ya que el mismo se estipula por un período de uno. esparcimiento. dos. que integran la finca. La rescisión unilateral incausada por parte del consumidor: se entenderá comprendida como venta domiciliaria "aquella contratación que resulte de una convocatoria al consumidor al establecimiento del proveedor o a otro sitio. Esta medida es aplicable en el Derecho argentino. De este modo se trabaja sobre sus emociones para que asista y también para que compre: luego del cóctel.

que se rige en general por las normas referidas a la locación. a) Las que desnaturalicen las obligaciones. A) Obligación de pago del precio Tiene la obligación de pagar el precio.En el Derecho argentino rige un deber de información. cuyo incumplimiento autoriza al empresario a la ejecución o a la resolución del contrato. El empresario impone estas multas si el usuario no desocupara en término el inmueble. 42 . b) las que limiten la responsabilidad por daños. CLAUSULAS ABUSIVAS. las partes pueden modificarlo. e) las que impongan la inversión de la carga de la prueba. d) las que importen una ampliación de los derechos de la otra parte. es habitual conceder el uso y prohibir el goce y las modificaciones del alojamiento o de su mobiliario. También resulta abusiva la cláusula que impone una cláusula penal excesiva. B) Deberes secundarios: custodia y conservación El usuario tiene el deber de custodia y conservación de la cosa. EL CONSUMIDOR-ADQUIRENTE.240. Como se trata de Derecho dispositivo. como contracara del deber constitucional a la información en las relaciones de consumo y por aplicación de la ley 24. y en algunos casos se establece la pérdida del derecho. En el caso del tiempo compartido. lo que constituye una cláusula abusiva. c) las que importen renuncia o restricción de los derechos del consumidor. lo que es habitual en contratos de este tipo.

e) la defensa penal en los casos en que exista tipificación delictiva.El área de la informática. d) la protección basada en los derechos personalísimos. en los supuestos en que se trate de obras que sean expresión de la personalidad. con las creaciones de programas de computación y de equipos de computadoras. y sólo alcanzan un grado de materialidad cuando son editados. mientras que en otros derechos. De conformidad con la ley 11.UNIDAD 7 LAS OBRAS INTELECTUALES. la obra intelectual es "toda producción científica. pero a los fines de su utilización económica. cuando son insertos en un material que los hace reproducibles. etcétera. b) el derecho personal basado en el contrato que se celebre sobre ella. les dan entidad económica y permiten su circulación. es decir. y está definida por el cúmulo de derechos reales y personales que se le reconocen. Niveles de protección Los bienes inmateriales son una amplia categoría. y positivamente porque constituyen una creación humana. y éste tiene dos aspectos: uno vinculado a los elementos extramatrimoniales y otro a su explotación económica. como las ideas cinematográficas. La ley se refiere expresamente a este carácter. caracterizada negativamente por la ausencia de "materia". que puede no estar calificada por un derecho real. teatro. sea cual friere el procedimiento de reproducción" La obra intelectual es una actividad que a los fines contractuales hemos calificado como un hacer reproducible. en definitiva.Los denominados derechos autorales. y los que tienen solamente regulación contractual dan lugar a una obra intelectual. El campo de aplicación de vínculos contractuales en relación a los llamados bienes inmateriales es amplísimo: . Costumbres actuales y finalidad económica. literaria. El campo de la creación de los bienes culturales es amplio e impreciso. la obra es lo que el Derecho dice que es. Son características muy relevantes porque. . Bienes inmateriales. Obra y propiedad intelectual La ley protege el derecho de autor. como toda creación del intelecto. que luego son comercializables mediante contratos publicitarios. música. sea basada en un derecho real o simplemente contractual. que permite su uso y su oponibilidad a terceros.El campo de la ingeniería genética o biotecnología que permite un amplio desarrollo de la creatividad humana y científica. culturales. arquitectura. . Para nuestro Derecho la obra es una creación del autor como persona física. La obra intelectual admite entonces una protección basada en: a) El derecho real de propiedad. La obra es lo que produce el autor y es intelectual porque emana de una creación del intelecto. . Los bienes culturales que tienen protección real dan origen a derechos intelectuales y a una propiedad intelectual. derechos reales y personales. Derecho de autor.La creación de símbolos de gran valor comercial. se ha ido independizando para proteger en forma más genérica la propiedad intelectual. lo cual es decisivo en 43 . con el consiguiente desafío en orden a su patentabilidad. c) la acción extracontractual basada en los daños causados por terceros a la propiedad intelectual. que abarcan toda creación artística: literatura. pintura. son inasibles. De allí que los bienes inmateriales relevantes son asistidos por derechos que son los que. artística o didáctica.723. el que sólo puede ser oponible a la contraparte y no a los terceros. este último aspecto permite que sea objeto de los contratos. impresos o representados. pero el Derecho selecciona y define a los mismos en función de la protección que les otorga. desprendida del concepto de autor-persona física.

Obras científicas.difundirla y venderla"'. de enajenarla.723 (art. exhibición o ejecución pública. .Grabados y fonogramas. . refunden. El derecho de propiedad comprende la facultad de disponer de la obra. CONTRATO DE EDICION. modifican o transportan sobre la nueva obra intelectual resultante.Composiciones musicales o dramático-musicales.Fotografías.La de excluir a otros que pretendan utilizar de cualquier modo su obra con fines comerciales. Concretamente el titular goza de las siguientes facultades: . dramáticas. El primero de ellos se refiere a la denominada impresión".Impresos. Ello lleva a identificar en la obra un aporte intelectual que es el objeto de protección. literarias. arquitectura. DERECHOS DEL AUTOR. de ejecutarla. gratuita u onerosamente. artísticas. esculturas. 44 .El derecho de modificar la obra para ponerla al alcance de otro público. a sus herederos. de publicarla. coreográficas o pantomímicas.Modelos. mapas. difusión y venta. . pinturas. no obstante la cesión del aspecto patrimonial. aunque actualmente deben incluirse también los procesos de impresión de datos en soportes informáticos. lo cual es jurídicamente relevante para discernir casos en los que. La titularidad de una obra corresponde al autor. La ley incluye dentro de este contrato tres procesos distintos: edición. pueden ser abandonados o renunciados en forma expresa y que su duración es limitada. .La imagen fotográfica.Obras cinematográficas. de adaptarla o de autorizar su traducción y de reproducirla en cualquier forma. También es un elemento decisivo para establecer que. adaptan. . . no obstante ser la misma creación intelectual. El objeto del contrato según el texto citado es el derecho de propiedad sobre una obra intelectual. . La de impedir la modificación de aspectos sustanciales de la obra. 37) lo define diciendo: "Habrá contrato de edición cuando el titular del derecho de propiedad sobre una obra intelectual. el autor conserva su derecho extrapatrimonial. .Dibujos.Bases de datos. La ley también menciona la difusión y venta.El derecho de editar la obra . o sea la representación. a los que con permiso del autor la traducen. . Obras Protegidas: La ley hace una enumeración de supuestos que no es taxativa: . y un soporte material en el cual se asienta a los fines de la reproducibilidad. . se cambia el procedimiento de reproducción". La característica común a estos derechos patrimoniales es que son libremente transmisibles y por lo tanto. proceso mediante el cual la obra intelectual del autor es inserta en un soporte material de papel.Protección del software. planos. . que son actos distintos y que se refieren a la finalidad distributiva de la obra editada.El derecho de comunicar la obra al público y explotarla. de traducirla.Escritos de toda naturaleza y extensión. se obliga a entregarla a un editor y éste a reproducirla.El derecho de disponer o desprenderse de la obra.cuanto a su aptitud para ser objeto de un contrato de obra intelectual. . La ley 11. . .Frase publicitaria. de representarla y exponerla en público. .

DERECHOS: Deber de colaboración El autor debe obrar de buena fe y. 2. Es consensual. EL EDITOR: OBLIGACIONES: Obligación de pagar el precio 45 . 40) que en el contrato deberá constar el número de ediciones y el de ejemplares de cada una de ellas. no sólo tiene que pagar el precio. Objeto El contrato de edición tiene por objeto obras intelectuales susceptibles de reproducción: libros artísticos. De modo que el contrato de edición. etcétera Forma y prueba La ley 11. Si el autor no cumple con la entrega de la obra en el plazo convenido queda constituido en mora. b) en la edición quien tiene la obligación de resultado es el autor. difundir y vender la obra. no debe entregar la misma obra a otro editor mientras no esté agotada la edición anterior. la retribución pecuniaria del autor o de sus derechohabientes. especifícamente. es de una estructura típica más compleja que el de obra intelectual.723 dispone (art. ya que ambas partes asumen obligaciones recíprocas determinadas consistentes en obras intelectuales. lo que no existe en la venta. copias cinematográficas. Si las anteriores condiciones no constaran. sino también reproducir. Caracteres El contrato sobre derechos intelectuales tiene los siguientes caracteres: 1. EL AUTOR: OBLIGACIONES: El autor se obliga a hacer la obra y a entregarla en el plazo convenido. si bien es tratado por numerosa doctrina como un vínculo afín al de obra. ya que la obligación de difundir la obra y venderla es esencial en este contrato. sino un contrato típico de edición. literarios o científicos. ni reproducir el mismo tema en otra obra análoga. estampas.Calificación y delimitación El contrato de edición. se rigen los principios generales de los artículos 1190 y siguientes del Código Civil. El autor garantiza la autoría de la obra. salvo prueba en contrario. En cuanto a la prueba. porque queda concluido por el mero acuerdo de voluntades. grabados. grabaciones fonográficas. Pero si el autor ha cedido definitivamente sus derechos intelectuales. mientras que el editor. Es oneroso. A falta de plazo. c) el precio puede ser pactado en relación a las ventas. porque no garantiza la venta. considerándoselo oneroso. porque el editor es un comerciante. fotografías. existiendo derecho del editor a exigir el cumplimiento o la resolución. ya que cede los aspectos patrimoniales del derecho de autor. no es una locación de obra intelectual. 4. tal como lo prevé la ley. lo que le otorga una aleatoriedad impropia del contrato de obra. bases de datos. quien debe hacer la obra y entregarla. El interés del autor no se agota en el pago del precio. policromías. software. a diferencia del locatario de obra. porque genera obligaciones recíprocas para ambas partes. sin compromiso de la contraparte de editar la obra. Es comercial. no nos encontramos ya en presencia de un contrato de edición. se estará a los usos y costumbres del lugar. Las diferencias son las siguientes: a) El editor no se compromete a un resultado. existiendo presunción al respecto 3. Es bilateral. sino de cesión onerosa de derechos. el tribunal lo fijará equitativamente en juicio sumario y bajo apercibimiento de la indemnización correspondiente.

Impresa la obra.Pérdida de la obra. por su potencia en materia de publicidad. lo que extingue el contrato. . ley 11. ya que se presume oneroso. 61. pero ellos han disminuido sensiblemente por efecto de las innovaciones tecnológicas.Venta de las ediciones convenidas. la cesión no será oponible al autor y. Cesión El editor puede ceder el contrato porque es una empresa comercial y como regla su contratación no involucra una obligación intuitu personae. un sistema propio o subcontratado. Extinción Las causas de extinción de este contrato son las siguientes: . El editor está obligado a poner toda la diligencia que sea dable exigir de acuerdo con las costumbres y la buena fe para lograr una buena venta. que han reducido el riesgo de la pérdida e hicieron desaparecer el del deterioro. del 3-5-34) bajo apercibimiento de pagar una multa igual a diez veces el valor venal del ejemplar no depositado (art. está obligado a hacerlo. . pero con la obligación de indemnizar al editor. . que permiten tener copias y transmisión electrónica de datos. ya sea por. El depósito de la obra asegura el goce de los derechos del autor y del editor.Vencimiento del plazo resolutorio. distribución y venta. como sujeto del contrato de edición. Costumbres actuales y finalidad económica 46 . dec. por la calidad de su trabajo.Supresión de la obra: el autor tiene derecho de suprimir su obra. En esos casos. distribuir y vender la obra. o el que corresponda según los usos y costumbres si las partes no se hubieran expedido al respecto. la parte cumplidora puede optar por la resolución.723). . El editor se obliga a distribuir. . . los riesgos son a cargo del autor y después. LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL. ya sea por su prestigio en el mercado editorial. Riesgos del contrato: pérdida o deterioro Los riesgos de pérdida o deterioro de la obra eran muy importantes en la época en que sólo había un original impreso que se entregaba al autor. si se demuestra que la obligación era intuitu personce. el editor tiene el derecho de imprimir.723) dentro del plazo de tres meses de publicada (art. pero no garantiza el resultado especifico. 24. Modificaciones subjetivas. pues forman parte de su obligación. y que se revela en reglas específicas. ley 11.El editor debe pagar el precio de la obra pactado en el contrato. salvo que se hubiere pactado expresamente una obligación en tal sentido. DERECHOS: El editor tiene un deber de colaboración.Muerte o incapacidad de las partes. Antes de la entrega.Quiebra del editor. Obligación de imprimir. que constituye un comportamiento cooperativo encaminado a la obtención de la finalidad del contrato y a la preservación del derecho autoral. asumiendo los costos que ello implica. Está obligado a registrar la obra (art. el editor debe devolver al autor los originales. o bien se pactó la incesibilidad. No obstante hay muchos casos en los que la figura del editor ha sido tenida en cuenta. distribuir y vender la obra Como titular de la explotación de la obra.Resolución: si una de las partes incurre en un incumplimiento relevante de las obligaciones del contrato. del editor. por ello. tanto el cedente como el cesionario quedarán obligados frente al cedido. 61.

También se ha planteado la difusión de licencias obligatorias como alternativa al derecho de patentes.Es temporario ya que se agota por el no uso. La ley establece (art. o bien hay bienes que no lo son. 5°) son patentables "las invenciones de productos o de procedimientos. podrán ser patentadas. como presupuesto de su regulación. c) la acción extracontractual basada en los daños causados por terceros a la propiedad industrial. sino una creación artificial de la ley positiva. de la que se desprende el ius prohibendi. . y no se halla involucrada la categoría de los derechos innatos o naturales. una relación dinámica entre el estado de la técnica constituido por los conocimientos públicos y la creación de un conocimiento novedoso y de aplicación industrial. b) el derecho personal basado en el contrato que se celebre sobre él. sino un privilegio de explotación exclusiva en un mercado basado en la competencia. d) la defensa penal en los casos en que exista tipificación delictiva. o porque producen un efecto distorsivo en la competencia. como en los derechos intelectuales. lo cual permite una adaptabilidad del sistema a los cambios que se van produciendo constantemente. sea porque pertenecen a la humanidad y no a un propietario o porque sus características no económicas no aconsejan conceder un derecho monopólico. La protección basada en derechos reales y personales El bien admite una protección basada en: a) El derecho real que permite su uso y su oponibilidad a terceros.Está limitado en función de intereses o principios que se admite. que sean de productos o de procedimientos en todos los campos de la tecnología. Patentes El derecho a la patente otorga una posición jurídica al titular creada por el acto administrativo de concesión del título.Su ejercicio está sometido a parámetros de razonabilidad y licitud. Tutela únicamente la forma novedosa de un objeto. Los derechos de propiedad industrial. entrañen un actividad inventiva y sean susceptibles de aplicación industrial. . 47 . de ella surge la facultad de explotación exclusiva y su oponibílidad erga omnes.El deseo de obtener un derecho de exclusividad no tiene límites y consecuentemente se discute si todo es patentable. de la que resulta una utilidad práctica. La ley utiliza. Según la ley (art. La regla es que todas las invenciones. 9") que: "El derecho a la patente pertenecerá al inventor o sus causahabientes quienes tendrán derecho de cederlo o transferirlo por cualquier medio lícito y concretar contratos de licencia. estructura o constitución de la que resulte una ventaja prácticamente apreciable para su uso o fabricación.se ha dicho que es constitucional la legislación que limita el derecho en razón del interés general. que sólo puede ser oponible a la contraparte y no a los terceros. que consisten en dar a un objeto una configuración. o sea. En la política jurídica que se tiene en cuenta para su protección no está involucrada solamente una creación autoral. una concesión temporal de privilegio o recompensa de estímulo. entrañen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicación industrial. . siempre que sean nuevas. El modelo de utilidad es normalmente empleado para las ideas de relevancia menor. siempre que sean nuevas. lo que le confiere algunos caracteres propios: . Se trata de un privilegio destinado a fomentar la actividad inventiva y el progreso de la técnica industrial.

La marca se inscribe en la Dirección Nacional de Propiedad Industrial a los fines de su oponibilidad a los terceros. Función indicadora del origen empresarial de los bienes 2. renovable indefinidamente por períodos iguales si la misma fue utilizada. b) Los nombres. 38). d) El color natural o intrínseco de los productos o un solo color aplicado sobre los mismos".La patente y el modelo de utilidad serán transmisibles y podrán ser objeto de licencias. la marca es una representación condensada que no se expresa discursivamente sino simbólicamente. La protección de la marca tiene por objeto un signo apto para diferenciar en el mercado los productos o servicios de una persona o empresa. La marca no requiere novedad. MARCAS. 3. Función distintiva: en este caso se hace referencia a la idoneidad o aptitud diferenciadora que debe tener un determinado signo para ser protegido como marca. de otros semejantes. 2°): a) Los nombres. cualidades u otras características. en forma total o parcial en los términos y con las formalidades que establece la legislación (art. en la comercialización de un producto. La protección del nombre comercial no supone la inscripción marcaria. 44) que transcurridos tres años desde la concesión de la patente o cuatro desde la presentación de la solicitud. 4. sino aptitud para constituirse en un signo distintivo. en la prestación de un servicio. en el caso de prácticas anticompetitivas determinadas por la autoridad competente. Funciones de la marca: 1. salvo fuerza mayor. o no se hayan realizado preparativos efectivos y serios para explotar la invención objeto de la patente o cuando la explotación de ésta haya sido interrumpida durante más de un año. El término de duración de una marca registrada es de diez años. dentro de los cinco años previos a cada vencimiento. sino la acreditación de su difusión social de un modo relevante que permita invocar un derecho adquirido. 48 . signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general antes de su solicitud de registro. c) La forma que se dé a los productos. El Instituto Nacional de la Propiedad Industrial por sí a requerimiento de la autoridad competente respectiva. podrá establecer excepciones limitadas a los derechos conferidos por una patente. LA INFORMACION. Para que la cesión tenga efecto respecto de terceros deberá ser inscripta en el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial. 42): "Excepciones a los derechos conferidos. o como parte de la designación de una actividad. si la invención no ha sido explotada. También puede ser otorgado el derecho de explotación. cuando se trate de nuevos productos que ofrezcan avances significativos necesarios para proteger la salud y la nutrición de la población o para promover el interés público de sectores de importancia vital para el desarrollo socioeconómico y tecnológico del país. o que sean descriptivos de su naturaleza. NOMBRE COMERCIAL Identifica al titular del comercio. el derecho al nombre nace del uso. siendo esencial que tenga aptitud diferenciadora. palabras. función. Función publicitaria No son marcas y por lo tanto no son registrables (art. La ley establece (art. cualquier persona podrá solicitar autorización para usar la invención sin autorización de su titular. sin autorización del titular. entre otras causas. La ley dispone (art. Función representativa de la reputación de la empresa: como signo. palabras y signos que constituyan la designación necesaria o habitual del producto o servicio a distinguir.

La información privada es un bien de la empresa cuando proviene de investigaciones que la misma ha realizado. La protección de dicho bien no proviene de la concesión de un derecho de propiedad industrial, sino del Derecho de la competencia desleal y de los contratos. EL KNOW-HOW Es un conocimiento práctico, probadamente exitoso y reproducible, son los conocimientos y experiencias de orden técnico, comercial y de economía de empresa, cuya utilización le permite o, llegado el caso, le hace posible al beneficiario no sólo la producción y venta de objetos, sino también otras actividades empresarías tales como organización y administración. Su posición jurídica se sustenta en: a) La adquisición originaria del know-how: puesto que es quien lo creó y desarrolló y lo conoce en grado de experto; b) el monopolio de hecho que le permite ser el único que lo posee; c) el costo de adquisición originaria por parte de los terceros es más alto que el que resulta de contratarlo al titular del knowhow. LICENCIA. Los derechos de propiedad industrial permiten que se ceda la titularidad (cesión) o bien el derecho de explotación (licencia). Contrato de licencia es aquel por el cual el titular de un derecho sobre un bien inmaterial de propiedad industrial transfiere a la otra parte, licenciataria, el uso y goce sobre el derecho. En la licencia se transmite el derecho de uso y explotación, conservando el licenciante las acciones propias del derecho, el ius prohibendi, y la facultad de otorgar a otros la explotación si no las hubiere concedido con exclusividad. Calificación El contrato de licencia no cuenta con una disciplina legislativa completa en el Derecho argentino. Se lo ha calificado como socialmente típico, siendo un vínculo con caracteres propios, regulado principalmente por lo acordado por las partes y las normas especiales del Derecho de patentes. Caracteres Es un contrato consensual, ya que se perfecciona con el solo consentimiento; bilateral, puesto que las obligaciones son causadas para ambas partes en forma recíproca. Habitualmente es oneroso, pero nada impide, aunque es excepcional, la atribución gratuita. Es un vínculo de larga duración, ya que el transcurso del tiempo es esencial para que el contrato produzca sus efectos propios, esto es, que el licenciatario pueda explotar la licencia. Es un contrato de colaboración, pues requiere de comportamientos cooperativos para la obtención de la finalidad. Modalidades Las licencias pueden clasificarse en diferentes modalidades: 1) Desde el punto de vista de su duración, sin plazo o con plazo, y en este último caso puede ser por tiempo igual o menor al de la patente; 2) en cuanto a los derechos que se otorgan al licenciatario, en totales o parciales según conceda la explotación total o parcial de la patente; 3) respecto del área de explotación, puede referirse a todo un país, varios países o a una zona determinada; 4) licencias exclusivas y no exclusivas: este distingo es el más importante en la doctrina que distingue entre licencia con exclusividad y licencia parcial; 5) licencias entregadas independientemente de otra relación jurídica, o bien como accesorio de otro contrato, como lo hemos expresado al comienzo del estudio de esta segunda parte. Contenido De acuerdo con Fariña, son cláusulas comunes: a) Naturaleza de la tecnología objeto del contrato 49

b) determinación de las obligaciones del cedente (o exportador) y del cesionario (o importador); c) carácter de la transferencia de tecnología: definitiva o temporaria; d) determinación de la modalidad adoptada con respecto al precio: precio único, canon periódico, porcentual sobre las ventas, etcétera; e) forma de pago y unidad monetaria empleada; f) las bases para el cálculo del royalty (regalía); g) indicación de los impuestos que gravan a la operación y a la transferencia del royalty y quién los asume; h) duración del contrato; i) indicación de la producción mínima de los productos generados con la tecnología recibida que debe lograr el cesionario; j) limitaciones y condiciones impuestas por el cedente con respecto al uso de la tecnología objeto del contrato; k) mercado dentro del cual puede actuar el cesionario; 1) asistencia técnica que prestará el cedente; m) obligación de preservar secreto sobre la tecnología objeto del contrato, tanto por parte del cedente como del cesionario, en los límites previstos en el mismo contrato; n) exigencias en cuanto al modo de emplear la tecnología y sobre la calidad de los materiales a usar; ñ) determinación de la calidad de los bienes o servicios a producir y sus precios en el mercado; o) garantías y sanciones para el caso de incumplimiento por cualquiera de las partes; p) causas de extinción del contrato; q) designación del tribunal al que se someten las partes, y r) designación del árbitro internacional si así lo pactaren. OBLIGACIONES DEL LICENCIANTE. La obligación esencial del licenciante consiste en la concesión del uso de explotación sobre el derecho que constituye el objeto del contrato. La obligación presenta una pluralidad de deberes de prestación positiva tendientes a permitir el uso y goce por parte del licenciatario, mostrando un claro paralelismo con la locación de cosas. El licenciante no responde por la competitividad de los productos, ni por su aceptación en el mercado donde opere el licenciatario, ni tampoco por la rentabilidad de la producción. En el Derecho argentino, al ser responsable el titular de la marca en forma solidaria con quien la usa, por los daños causados a terceros (art. 40, ley 24.240), hay un fuerte incentivo para que el licenciante de marcas se ocupe del uso que hace el licenciatario.
OBLIGACIONES DEL LICENCIATARIO.

La obligación principal del licenciatario consiste en el pago del precio, que normalmente es una suma de dinero pactada bajo la forma de regalía. La regalía consiste en la retribución por la transferencia del uso o goce sobre el derecho y que se calcula en base a un porcentaje por cada unidad de referencia. El licenciatario es titular de un derecho subjetivo contractual al uso y goce que puede ejercer contra el licenciante. CESION DE DERECHOS INDUSTRIALES. La cesión importa la transferencia total o parcial de los derechos, de modo que el adquirente o cesionario viene a ocupar la posición jurídica del cedente con todos sus efectos, frente a las partes y los terceros. Es un contrato transmisivo con finalidad de cambio, a diferencia de la licencia, donde sólo se transmite el uso o derecho de explotación. Son aplicables las normas de la cesión-venta. En virtud de ella, el cesionario adquiere la posición jurídica del titular del derecho, con la facultad de exclusión de terceros y de explotación. 50

Contrato de delimitación del uso de una marca Es frecuente que, en razón del elevado número de marcas autorizadas y no autorizadas pero notorias, existan superposiciones y confusiones entre los diversos signos que son fuente de litigios. En virtud de ello se han difundido los contratos de delimitación del uso de la marca, en virtud de los cuales los titulares de dos o más marcas entre las que existe colisión, fijan los límites de uso para su coexistencia. Ello se hace fijando los productos sobre los cuales se utiliza cada una de ellas, o el territorio, o las modificaciones necesarias en un signo para evitar su confusión con el otro. Contratos de fabricación por cuenta de terceros En el sector productivo de bienes complejos ha adquirido difusión la fabricación de piezas o componentes de un producto por terceros, los que son utilizados por quien los encarga, bajo su marca o derecho patentado. En este caso no hay una licencia del uso de la marca ni la patente, puesto que quien fabrica el componente sólo puede colocar el signo en los bienes encargados y carece de un derecho subjetivo de explotación para otros bienes. Contrato de know-how El objeto del contrato es la comunicación del conocimiento técnico, datos, proyectos, fórmulas, diseños que lo integran por un valor económico recibido como contraprestación. El cedente del know-how se obliga a entregarlo de modo que la otra parte pueda utilizarlo, lo que incluye la "realizabilidad técnica". No es suficiente con la transmisión de un conocimiento abstracto, debe ser realizable, concretizable; si no tuviera esa característica, hay incumplimiento, porque el know-how es conocimiento práctico. También tiene un deber colateral de colaboración. Debe poner a disposición de la otra parte todos los elementos necesarios para que la experiencia transmitida sea aprovechable. Contrato de asistencia técnica Por este contrato la empresa asistente se obliga a poner al servicio de la otra parte sus conocimientos, experiencia, su colaboración, en aspectos técnicos, asumiendo una obligación de hacer determinada en un resultado. Los referidos conocimientos que corresponden a un experto, se relacionan generalmente con un proceso industrial, con lo que se asemeja al knowhow. Transmisión de secreto industrial El secreto industrial consiste en técnicas o procedimientos industriales, descubiertos o creados por una empresa, de su exclusivo conocimiento, que no llegan, sin embargo, a tener entidad suficiente para ser tutelados mediante una patente de invención, modelo o diseño; pero permiten a dicha empresa lograr determinada calidad, menores costos o imprimir a sus productos características especiales. De ahí que la empresa guarde celosamente este secreto industrial que le permite competir con ventaja en el mercado.

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Restricción al derecho a la publicidad Puede afirmarse que existe un derecho subjetivo a la publicidad. impulsar. consumidores En la actualidad puede decirse que la publicidad tiene una finalidad: Persuasiva. dice que: "es el mensaje destinado a promover un bien. libertad de expresión. Publicidad Engañosa: Es toda publicidad que de una manera cualquiera. Publicidad subliminal: se caracteriza porque el medio utilizado actúa sobre el inconsciente del individuo. sino a los instintos. infringe el principio de igualdad social. que está sujeto a restricciones convencionales y legales. sugerir. con el fin de promover la contratación de productos o servicios. En este caso. Restricciones basadas en el interés público: El orden público es una cláusula general que puede ser integrada de diversas maneras. el que también contiene los así llamados costos de información. no se dirige al instinto. Prohibiciones expresas: son numerosas. es la que atenta contra los principios básicos del sistema de valores imperante. Publicidad ilícita Es ilícita la publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y derechos reconocidos en la Constitución. inciso h. Calificación como servicio de valor pecuniario La publicidad es una libertad que se ejerce con finalidad comercial y se ofrece como un servicio de valor pecuniario. lo cual es más característico de un deber de informar que del mensaje publicitario. de intensidades fronterizas con los umbrales de los sentidos o análogas. perjudica o es capaz de perjudicar a un competidor. sino al intelecto. y que. y que. pudiendo actuar sobre el público destinatario sin ser conscientemente percibida Publicidad comparativa: se caracteriza por dos elementos . induce o puede inducir a error a las personas a las que se dirige o afecta. puede ser objeto de un contrato. credulidad o falta de experiencia del consumidor. por lo tanto.Informativa-diferenciadora de productos físicamente idénticos ante los ojos de los consumidores.Informativa en sentido amplio: la decisión de compra de los consumidores no se orienta por el precio "nominal" sino por el precio "total". el de la libertad de circulación en el Derecho Comunitario.se persigue la finalidad primordial de entablar una comparación entre ellos. debido a su carácter engañoso. y por ello no se dirige al intelecto. explota la confianza. Esta calificación permite invocar derechos específicos en su favor. La ley de Quebec en su artículo 1°. . fomenta la discriminación social y religiosa. un servicio o una persona". por ejemplo. Publicidad y omisión del deber de informar 52 . . Concepto La publicidad es una forma de comunicación producida por una persona física o jurídica. porque crea fidelidad a la marca. la juventud y la mujer. Bienes jurídicos protegidos: competencia. de la misma naturaleza. . mediante técnicas de producción de estímulos. como.Se hace referencia a productos o servicios propios y a los de otro competidor. tratando de inducir.UNIDAD 8. económica o cultural de los sexos. incluida su presentación. puede afectar su comportamiento económico o que por estas razones. pública o privada. de contenido pecuniario. especialmente en lo que refiere a la infancia.

que permite el desistimiento con pago de los gastos. trabajos y utilidad esperada por el locador. Concepto Hay contrato de publicidad cuando una de las partes se obliga a hacer un determinado mensaje publicitario encargado por un comitente. Rescisión unilateral y resarcimiento de expectativas futuras En un caso fallado en la jurisprudencia". porque se había pactado 53 . carteles. radiofónicos. El publicista tiene discrecionalidad técnica en la elaboración del mensaje aplicando para ello su conocimiento de profesional experto en la materia. en razón de que la obligación del publicista es relevante para este contrato. una empresa de publicidad promueve un litigio contra otra que ha contratado sus servicios. bilateral. El problema reside en qué tipo de plazo existía en este vínculo.Generalmente es comercial porque por lo menos una de las partes (el empresario) es comerciante. no formal. A falta de estipulación. Caracteres: -Es consensual. lo que es distinto del deber de informar que puede reglamentar el mensaje publicitario. no interesa la intención del autor. como ocurre si un partido político o una institución pública o privada sin fines de lucro. Obligaciones del empresario anunciante La obligación nuclear del empresario anunciante es la de pago del precio. murales. Puede concebirse empero un contrato de publicidad civil. específicamente. en el cumplimiento de la finalidad publicitaria. por aplicación del régimen de la locación de obra. CONTRATO DE PUBLICIDAD. conmutativo. sino la interpretación que le da el consumidor medio. y puede realizarse por medios diversos: gráficos. lo que constituye una obligación de entrega de una obra intelectual reproducible. a cambio de una retribución en dinero'. cuyo principal sentido es captar la atención del público. indivisible. oneroso. Por esta razón es que se considera abusiva la ruptura. lo que impide la cesión de la parte contractual constituida por el publicista. invocando el incumplimiento de un "contrato de promoción publicitaria". altoparlantes. En virtud de ello deviene aplicable el artículo 1638 del Código Civil. salvo en aquellos casos en que hay una parte llamativa o captatoria. Se aplica una interpretación global. la retribución será fijada por el juez de acuerdo con la costumbre. Esa discrecionalidad encuentra su límite en el pacto celebrado por las partes. . cinematográficos. El contrato puede concertarse directamente entre el comitente y la persona que hace o publica el anuncio. en el segundo un deber cuyo incumplimiento puede producir una sanción. El mensaje publicitario constituye el objeto de este contrato. o bien por intermedio de un agente de publicidad. Interpretación En materia de interpretación del mensaje publicitario. Señala el tribunal que la naturaleza del contrato de promoción publicitaria responde a la locación de obra. sometido a las reglas generales de la publicidad. pero no puede invocar la falta de culpa. televisivos.La publicidad es una faceta del derecho a la libertad de expresión. -Es intuitu personce. de la que sólo se libera demostrando la causa ajena. como en los contratos. donde se tiene en cuenta el opus prometido. Obligaciones del publicista El publicista se obliga a un hacer determinado. lo que hace aplicable al caso el artículo 7° del Código de Comercio. arrienda el frente de una casa para hacer propaganda o si contrata a un no comerciante para propalar por altoparlantes. en el primer caso hay una libertad.

El contrato de esponsorización ha sido definido como el contrato por el cual una parte se obliga a una prestación pecuniaria o a la atribución de cosas fungibles inherente a la otra parte que se obliga a divulgar el nombre o la marca del esponsor en las varias modalidades de su propia actividad. lo que es novedoso: el esponsor financia un evento porque de ese modo se hace conocer con unas características especiales de imagen frente al público y obtiene ganancias en el mediano plazo. que a nuestro juicio no lo transforma en aleatorio porque las partes conocen las ventajas y desventajas que de él se derivan desde el momento mismo de la celebración. se cayó de la pared a la que estaba adherido causando la muerte de un transeúnte. La onerosidad surge cuando la atribución patrimonial realizada a favor del esponsorizado deja de ser un complemento y pasa a ser la causa de la obligación del esponsorizado. Modalidades Hay dos modalidades que permiten aclarar algunos aspectos: la primera se basa en el grado de integración que se produce entre el esponsor y el esponsorizado. la que. toda vez que no tiene regulación en el ordenamiento jurídico argentino. CONTRATO DE ESPONSORIZACION. como la construcción de hospitales. atento el déficit en el control de la seguridad del sistema de instalación del cartel (por lo que percibía una tasa) y a la empresa que lo colocó. siendo tal vez su fuente más importante de financiamiento. En el ámbito deportivo se asiste a un amplísimo desarrollo de la esponsorización. Costumbres y finalidad económica La esponsorización utiliza la técnica del mecenazgo con función publicitaria. ya que algunos autores aluden a la esponsorización gratuita. aunque el tema es discutido. . porque cuando una prestación similar se realiza en forma gratuita hay mecenazgo. en el contrato de publicidad hay una obligación de hacer con finalidad publicitaria a cargo de un profesional experto publicista. el cuidado de plazas.es conmutativo. aunque presenta un elevado riesgo. En cambio se eximió de responsabilidad al dueño del inmueble en el que se lo instaló y al anunciador. puesto que a diferencia de lo que puede suceder en un contrato normal de duración. en cambio. y que en el contrato se 54 . . la seguridad vial. a su vez. Se condenó por los daños y perjuicios irrogados a la municipalidad. deficiente y endeblemente colocado. Delimitación. cooperación con autoridades públicas en campañas de vacunación. la defensa de especies en extinción. no formal. La actividad social. En virtud de ello. e inclusive a veces. era su propietaria. .es oneroso. en éste había una expectativa. Es este aspecto lo que a nuestro juicio da interés al caso.Es atípico. La ecología es objeto de patrocinio: la plantación de árboles. en la esponsorización no existe una obligación de este tipo. la disminución del consumo de alcohol son actividades sometidas al patrocinio. bilateral. Daños derivados de la caída de un cartel publicitario En un caso fallado en la jurisprudencia un cartel publicitario. modificando su propia denominación social y asumiendo la del esponsor Los caracteres de este contrato son: .concretamente una nueva campaña y había una expectativa cierta.es consensual. La esponsorización se diferencia del contrato de publicidad en que es una técnica de publicidad indirecta.

es ilícito. c) si una empresa fabricante de cigarrillos está esponsorizando un deportista. b) si se pacta que no puede hacer declaraciones que afecten la imagen del esponsorizado. Estos comportamientos son de naturaleza cooperativa y tienden a dar al evento un carácter publicitario que en sí mismo no tiene. de pagar el precio pactado. Obligaciones del esponsor El contrato causa la obligación nuclear. la práctica de un deporte. lo que es aplicable a toda situación análoga en la que actúe un ente colectivo. En estos casos. Federaciones El contrato se establece entre el esponsor y el esponsorizado. que impone sanciones económicas frente a incumplimientos de este tipo. Incumplimiento imputable El esponsorizado debe cumplir con su obligación nuclear. Si el deber constituye una abstención. es plenamente responsable. la que compromete a los clubes que la integran. toda vez que no cumple con la obligación nuclear del contrato. a cargo del esponsor. generalmente se pacta que éste no puede hacer declaraciones sobre los efectos perjudiciales del tabaco o participar en una campaña contra el uso del cigarrillo.revela en la intensidad de los deberes secundarios de conducta asumidos por el esponsorizado. Límites de la exigibilidad Examinemos un conflicto posible en una graduación de escala: a) Si se pacta que el esponsonzado no podrá hacer declaraciones públicas. La solución contractual a estos dilemas es la cláusula penal. es licito. El esponsorizado asume deberes de colaboración de finalidad publicitaria. o un incumplimiento objetivo. En el patrocinio colectivo se celebra un contrato con una federación. el esponsorizado se obliga a cumplir la función de vehículo a cambio de un mensaje publicitario. Minoridad. en tanto que se trata de un acto de administración. o una actividad cultural. La segunda cuestión de interés es el distingo entre el denominado "esponsor individual" y el "colectivo". Si se produce un incumplimiento imputable de esa obligación. cual es la de realizar el evento o la actividad comprometida. de bienes que el esponsor produce y que suministra gratuitamente o en condiciones muy favorables. Riesgos del evento Si la obligación de hacer resulta de imposible ejecución por una circunstancia fortuita y la imposibilidad es total. la cuestión referida a la incapacidad se debe resolver por las normas generales de los contratos. En virtud de ello se obliga a la organización del torneo. se produce la extinción y el esponsor queda liberado. Efectos. la cláusula es razonable. como por ejemplo no jugar porque no quiere. culpa. Sujetos. pero si se impone un obrar positivo. Obligaciones del esponsorizado Obligación nuclear y deberes secundarios de conducta Que no tiene finalidad publicitaria directa y que consiste en la realización del evento o la actividad individual o colectiva esponsorizada. En la forma menos intensa''. o la efectivización del objeto que se haya pactado. quienes deben tener capacidad para celebrar contratos y para administrar. para que se le impute responsabilidad. 55 . se viola su derecho de libertad de expresión. Se requiere entonces que exista dolo.

El fallo que el uso de la imagen comercial cuya publicidad lo beneficiaba no importa atribuirle responsabilidad por los daños sufridos por terceros durante el desarrollo del evento deportivo. Se añadió que el perjuicio no derivó del riesgo de empresa porque el daño producido no formaba parte de su organización comercial. Responsabilidad frente a terceros En ocasión de disputarse un partido de fútbol el árbitro fue agredido por un jugador. El damnificado accionó por el resarcimiento de daños contra el jugador que intencionalmente le aplicó un "frentazo" en la cabeza. alcanzando ganancias de su uso por parte de otros sujetos. y contra la sociedad propietaria del comercio y empleadora de aquél. cuando es la imagen de una persona. cuando se trata de una cosa es un derecho de propiedad. símbolo u otra cosa. CONCEPTO. El vínculo está regulado por la licencia. El núcleo que sustenta el vínculo es una licencia sobre el uso del signo. ya que mediante el mismo el titular de la licencia sobre el signo la "comercializa". empleado del supermercado Súper Vea. de cualquier nombre. CONTRATO DE MERCHANDISING. obviamente. es un derecho de la personalidad. EFECTOS. Sin embargo. la obligación de resarcir el daño. símbolo u otra cosa ha sido establecido como marca por el público. 56 . lo cual expresa una de las finalidades de este contrato.Si la imposibilidad obedece a causa imputable al deudor se produce. El término merchandising alude a comercialización. propiedad de Ángulo Hnos. para los cuales tal nombre. El contrato de merchandising'' consiste en la explotación comercial mediante licencia o de otra manera. sino de una actividad deportiva ajena a ella. cabe señalar que esa licencia está caracterizada por el uso publicitario que se determina contractualmente. con el objeto de vender o de incrementar las ventas de productos de cualquier descripción que no son productos.SA.

a pagar un precio". . porque produce sus efectos propios desde el momento en que las partes han manifestado su consentimiento. aéreos o navieros. es un experto. puesto que en ambos casos se trata de la obligación de obtener un resultado determinado. La regulación del transporte en el Derecho argentino 57 . ya que las partes contratan en razón de ventajas que conocen al momento de la celebración: el traslado y el pago del precio. lo que permite al transportista participar de la tasa de ganancia de esos contratos. .Es un vínculo de colaboración gestoría para la realización de actos materiales.Puede ser un contrato de consumo. por un precio determinado en dinero. mientras que el transporte se refiere a actos materiales. 1203): "Hay contrato de transporte si una parte llamada transportista o porteador se obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro.UNIDAD 9 CONTRATO DE TRANSPORTE Costumbres y finalidad económica El transporte tiene por finalidad el desplazamiento geográfico de cosas y de personas. por medios terrestres. y su grupo familiar o social. Caracteres . Desde el punto de vista de las finalidades económicas perseguidas. . el transportador.No es un contrato que requiera de formalidades solemnes absolutas o relativas para su celebración. denominada el transportista. Delimitación El transporte ha sido comparado con otros contratos. y la otra. razón que sustenta la delegación en otro por un precio inferior a lo que le costaría hacerlo por sí mismo. . en el depósito no hay ninguna obligación de traslado. por el medio acordado. puesto que causa obligaciones para ambas partes. Con el depósito se diferencia claramente. pasajero o cargador. El proyecto de reformas de 1998 da el siguiente concepto (art. Concepto El transporte existe cuando una parte. lo que ha incrementado el flujo de personas transportadas hasta límites inimaginables en la antigüedad. pero en el mandato hay una colaboración gestoría para actos jurídicos. Desde el punto de vista macroeconómico y macrosocial los cambios han sido importantísimos en los últimos años. Actualmente aparecen muchas formas de transportes asociados a la finalidad perseguida en otros vínculos. cuando se celebra para el destino final del consumidor o usuario.Es un contrato profesional. Desde el punto de vista microeconómico puede observarse que el titular del interés tiene un costo de oportunidad demasiado alto para transportar con sus propios medios. .Es consensual. al que se le exigen las obligaciones propias de estos prestadores de servicios profesionales. El traslado de las personas ha adquirido un desarrollo notable por razones laborales y en virtud del turismo. pues si bien comparten la existencia de una obligación de seguridad.Es oneroso .Puede ser celebrado por adhesión a condiciones generales de la contratación. despreocupándose de la razón de ser de ese traslado. Con la locación de obra hay una gran similitud. porque una de las partes.Es bilateral. el transporte se encaminó tradicionalmente hacia el traslado de cosas y personas.Es conmutativo. Con el mandato comparte la noción de vínculo de colaboración. . . se obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro.

No llevarán más pasajeros que plazas y los mismos serán tomados y dejados en el lugar más cercano posible a sus domicilios y destinos.240 de Defensa de los Consumidores y Usuarios. La tesis extracontractual que es mayontaria en doctrina y jurisprudencia. exisfiría una acción de cumplimiento para el 58 . resulta aplicable la Ley 24. Transporte benévolo Existe transporte benévolo o de complacencia cuando el conductor de un vehículo. que le modifica aspectos esenciales. en su artículo 55: "Transporte de escolares. que introduce u obtiene transporte a su favor ocultando las cosas en la bodega.325/39). 6) Según su relación conexa con otros contratos hay: A) Transportes calificados: en este caso el vínculo se halla inserto en una estructura contractual más amplia. debe sujetarse al ordenamiento administrativo y en muchas situaciones. debe extremarse la prudencia en la circulación y cuando su cantidad lo requiera serán acompañados por una persona mayor para su control. puede ser civil o comercial. complementada por el reglamento general de ferrocarriles (dec. sostiene que hay un acto benévolo.094. C) Transporte marítimo: regulado por la ley 20. como así también exigir un mínimo de condiciones para trasladar a los menores. o por el cargador. En el transporte de escolares o menores de 14 años. La tesis contractualista sostiene la existencia de un contrato atípico de transporte desinteresado.285). D) Transporte aéreo: contemplado en el Código Aeronáutico (ley 17.1) Según el interés involucrado. siendo servicios públicos. B) Transporte clandestino: consiste en la imposición subrepticia de la prestación hecha por el pasajero (caso del polizón). 2) Según la causa que lo origina. sin que la persona favorecida con el transporte se obligue a prestación alguna. En este último caso. 206) B) El transporte de personas 5) Según el medio que se utiliza A) El transporte ferroviario: regulado por la ley 2873 de 1891. Transporte escolar El transporte de escolares está contemplado en la Ley Nacional de Tránsito 24. el transporte puede dar lugar a un contrato privado o bien tratarse de un servicio público. Si hubiera una causa contractual. oneroso o gratuito. sin percibir contraprestación alguna. 4) Según el objeto transportado. B) Transporte automotor: mediante decreto 958/92 se reguló el transporte automotor de pasajeros por carretera. 2. y en este último supuesto se distinguen dos supuestos: A) Transporte benévolo: es el realizado por quien no está organizado profesionalmente. lo traslada de un punto a otro. Delimitación y modalidades especiales 1. con la excepción mencionada de las "pequeñas embarcaciones" referidas en el artículo 206 del Código de Comercio.449. 3) El transporte contractual. puede ser de cosas o de personas: A) El transporte de cosas: legislado por el Código de Comercio en sus artículos 162 a 206. el transportador no puede negarse a transportar si se reúnen los requisitos exigidos legalmente. por un acto de cortesía y con intención de beneficiar a alguien. que regula el transporte terrestre (art. 90. y con un ánimo de favor o gentileza. el transporte puede ser contractual o no. la conexidad se da entre contratos de transporte por distintos medios. Es competencia de cada municipio otorgar la autorización a las diferentes empresas que se dediquen al transporte de escolares. siendo la forma predominante el contrato comercial y oneroso. B) Transporte multimodal: en este caso. en el ámbito de la jurisdicción nacional.

durante o después del transporte. si se cumple con los requerimientos exigidos en forma genérica. Civ. cuando la oferta es aceptada. La temporalidad del pago no afecta el principio de reciprocidad que tiene esta obligación respecto de la de transportar.). El precio El precio es la obligación de dar una suma de dinero cuyo obligado es el transportado. 1897. Según las costumbres imperantes en cada tipo de transporte. tarifa. Objeto 1. sea que se trate de una conducta social típica. Es un elemento esencial del contrato y su ausencia determina la nulidad. Sujetos Son sujetos de este contrato el transportador y el pasajero o cargador. como ocurre en un taxi. 3. al no mediar coercibilidad. flete. ambas partes obraron mediante comportamientos que evidenciaron inequívocamente la voluntad de contratar y desde ése momento hay contrato. Todos coinciden en señalar que el contrato es válido.Cód. La operación de delegación gestoría para actos materiales de traslado. En el transporte de pasajeros puede ser costumbre el pago anterior al viaje. el que puede efectuarse antes. en el supuesto de las mercaderías el pago puede ser anterior o posteríor al traslado. Elementos esenciales: consentimiento 1. 2.pasajero. no hay obligación. Capacidad La celebración de contrato de transporte por parte de menores es un tema clásico que ha sido estudiado por la doctrina en materia de obligaciones y de capacidad para contratar. El plazo: responsabilidad por retardo 59 . quien debería poder exigir el traslado. 3. según sea el objeto transportar personas o cosas. tiene denominaciones diferentes: pasaje. porte. 2. está sujeto a normas que limitan severamente la libertad de celebración de un contrato. Presupuestos 1. o posterior. El transporte que en esta hipótesis constituye un servicio público. como en todos los contratos. 2. La celebración tácita La declaración de voluntad puede ser manifestada expresamente por signos inequívocos. Es un fenómeno de colaboración porque el contrato es un instrumento mediante el cual el titular del interés busca la cooperación de otro para alcanzar una finalidad determinada que no puede obtener por si mismo. Aplicación de las normas generales El consentimiento se perfecciona. como en el caso de la aeronavegación. sea que haya una celebración en la que dado que los mandatarios son incapaces actúan por cuenta y orden de sus padres (art. La operación jurídica considerada en este vínculo es una colaboración gestoría de actos materiales consistentes en el traslado de una cosa o una persona contra el pago de un precio. y como no existe. de igual modo. La oferta publicitaria en el transporte público y masivo debe considerarse que cuando se tratade transporte público o masivo existe una obligación de transportar. y que ha dado lugar a numerosos ensayos de fundamentación. Para la existencia del contrato es esencial el precio. pero no su pago. lo que lleva a la conclusión de que si el pasajero hace una seña o se para en el lugar donde debe estacionar el ómnibus y éste para.

Cód. 60 . 2.) es aplicable. La responsabilidad del transportista La regla general en el contrato de transporte es que el transportista contrae una obligación de traslado determinada. días. y que no tengan fijado un plazo menor: 1) por un año en los transportes realizados en el interior de la República. el conocimiento de embarque propio del transporte de cargas por aguas. Se trata de formas facultativas instrumentadas con finalidad probatoria. TRANSPORTE TERRESTRE DE PERSONAS. horas. la que tiene efectos retroactivos y se rige por las normas generales del Código de Comercio y del Código Civil. CONCEPTO. cuyo incumplimiento puntual produce una mora automática. 4. siempre que esté fundada en una cláusula contractual y su ejercicio no sea abusivo. En las diversas modalidades se utilizan formas escritas. La obligación de traslado está sometida a plazo. y 3) en caso de pérdida total o parcial. pero hay supuestos en que si las partes deciden adoptarlas se transforman en la fuente principal y excluyente de prueba. Cumplimiento del contrato: el cumplimiento de la obligación de traslado por el medio pactado. Prescripción: es aplicable la prescripción liberatoria. es decir. que si la cosa o el pasajero no llega a destino en el momento fijado hay un incumplimiento. sin ningún obstáculo. Es poco habitual que alguien encargue un transporte para que la cosa o la persona transportada llegue a destino en cualquier momento. que lo obliga a obtener el resultado propuesto: que el pasajero o la mercadería llegue al destino fijado en el momento pactado y por el medio acordado.La operación de delegación gestoría para actos materiales en forma onerosa se cumple en un plazo que es esencial. Civ. Imposibilidad de cumplimiento: la extinción de la obligación por imposibilidad de cumplimiento sin culpa del deudor (art. El incumplimiento se configura por la no obtención del propósito perseguido y por ello el transportador no puede defenderse invocando que dispuso todos los medios razonables. ya que el desarrollo actual de la tecnología permite hacerlo con cierta rapidez y previsibilidad. pero con particularidades. voluntarias. según las condiciones de su transporte. Com. la prescripción empezará a correr el día de la entrega del cargamento. Resolución: como todo contrato bilateral con prestaciones recíprocas es aplicable la resolución por incumplimiento. ni absoluta ni relativa. o cuando pueda hacerlo el transportador. en el tiempo oportuno y en condiciones de seguridad. Estas formas ad probationem son. como por ejemplo: el pasaje. La gravedad del incumplimiento puede ser muy variada y vinculada a la duración: un atraso de minutos. 855.) es para todas las acciones causadas por el contrato de transporte de personas o de cosas. pudiendo ser celebrado tanto en forma expresa como tácita. o aquel en que debió verificarse. Rescisión: es admisible la rescisión bilateral (distracto) y la unilateral incausada. en la mayoría de los casos. 888. cuyo régimen general (art. 2) por dos años en los transportes dirigidos a cualquier otro lugar. agota los efectos de este contrato. Extinción El contrato se extingue por los siguientes medios: 1. que no excluyen otras evidencias ni son inimpugnables. Forma y prueba El contrato no requiere de una solemnidad esencial para su celebración. 5. la carta de porte en el transporte terrestre de cargas. Se trata de una responsabilidad contractual objetiva de la que sólo puede eximirse invocando la causa ajena. 3. Cód.

por el medio establecido y en el tiempo fijado. sino la frustración del plan prestacional acordado. se obliga a las operaciones de embarco y desembarco 3. es necesario precisar que no se trata de la imputación por riesgo creado que fundamenta el riesgo o vicio de las cosas. c) acondicionar su equipaje. 4. Deber de seguridad respecto del equipaje El transportista tiene un deber colateral de seguridad respecto del equipaje que lleva consigo la persona transportada. Responsabilidad del transportista 1. Cláusulas limitativas 61 . 3. siendo los tres elementos esenciales de la configuración de la obligación. como correspectiva de la obligación de traslado 2. cuando el pasajero fallece y reclaman los herederos. debiendo acreditarse la existencia del contrato de transporte. acaecida durante el transporte en ferrocarril. caracterizado por su objeto: las personas. 2. que consiste en evitar que sufra daños. porque estos últimos no accionan iure hereditatis. sino del incumplimiento de la obligación determinada de trasladar al pasajero y de la garantía de seguridad. de lo que deviene la presunción legal de la existencia del deber de seguridad. En un régimen basado en el distingo entre las órbitas contractual y aquiliana de responsabilidad. Pueden ser consideradas cargas del pasajero: a) Presentarse en el lugar y momento convenidos para iniciar el viaje. Obligación de traslado El transportista se obliga a trasladar al pasajero al destino especificado. el que debe ajustarse a las medidas y peso reglamentarios. b) cumplir las disposiciones administrativas. Deber de colaboración: embarco y desembarco Como deber colateral en esta clase de transporte. Factor de atribución y eximentes Es una responsabilidad objetiva contractual. Obligaciones del pasajero 1. 2. en cambio. De tal modo. no obstante cualquier pacto en contrario. La acción es extracontractual. de la que el transportista sólo se libera demostrando la causa ajena". Obligaciones del transportista 1. Deber de seguridad respecto del pasajero Esta obligación resulta expresamente establecida en el Código de Comercio (art. no es necesario probar el nesgo o vicio de las cosas. a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedió por culpa de la víctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable. sino in iure proprio y no han celebrado contrato alguno con el transportista. Cargas El pasajero tiene cargas cuyo incumplimiento le acarrean la pérdida del beneficio del traslado o de otros accesorios. observar los reglamentos establecidos por el transportista para el mejor orden durante el viaje y obedecer las órdenes del porteador o de sus representantes impartidas con la misma finalidad. Obligación de pagar el precio El pasajero tiene una obligación nuclear que es el pago del precio pactado. y por el medio: transporte terrestre. la empresa estará obligada al pleno resarcimiento de los daños y perjuicios.Estamos en presencia de un subtipo del contrato de transporte. 184) que dispone: "En caso de muerte o lesión de un viajero. como el nuestro. Ámbito de la responsabilidad El ámbito de la responsabilidad es contractual.

los nombres y domicilios del dueño de los efectos o cargador. el porteador tiene la obligación de trasladar las mercaderías desde el lugar en que las recibe hasta el destino indicado. el del acarreador o comisionista de transportes. Sujetos En el transporte de cosas los sujetos son el transportista o acarreador o porteador. caracterizado por su objeto: las cosas. clase y si estuvieran embalados. Deber de seguridad y custodia El transportista tiene un deber de seguridad y custodia de las mercaderías. 3. . Cód. Obligaciones del transportista. y si está o no pagado. los gastos necesarios" 62 . por una parte.). El acarreador puede actuar por sí o como intermediario (art. Com.). para que los efectos o artículos no se deterioren. y por su medio: transporte terrestre. por cuyo contenido se deciden todas las contestaciones entre el cargador y transportador y no admite más impugnaciones que la referidas a su falsedad o error involuntario de redacción (art. Com. medida o número de los bultos. en la ley 24.). 4. por cuenta de quien pertenecieren. Formas: la carta de porte La carta de porte es un instrumento voluntario (art. . haciendo a tal fin. la calidad del embalaje. . por la otra. . Derecho de solicitar la inspección El transportador tiene derecho de requerir del destinatario la apertura y reconocimiento en el acto de recepción de los bultos cerrados o embalados. 165. peso. Cód. que debe cumplir empleando "todas las diligencias y medios practicados por las personas exactas en el cumplimiento de sus deberes en casos semejantes. Prescripción La prescripción de la acción por responsabilidad en el transporte terrestre de personas realizado en forma onerosa es de un año.): . Cód. representativa de la propiedad y titulo circulatorio.el plazo dentro del cual deba verificarse la entrega. Concepto Estamos en presencia de un subtipo del contrato de transporte. 1214) que: "Son inválidas las cláusulas que limiten la responsabilidad del transportista de personas por muerte o daños corporales".240 y es doctrina admitida en forma unánime para estos casos. Cód.el flete convenido. su calidad genérica. y el cargador que envía las mercaderías. si la carta no fuese al portador. 167.la designación de los efectos.Las cláusulas limitativas de responsabilidad son abusivas y sin ningún valor.Fecha y firma del emisor. ni podrán invocarse otras cláusulas que las que estén allí dispuestas (art. Cód. 2. Cumple las siguientes funciones: probatoria. Obligación de traslado Como en el transporte en general. el de la persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos. TRANSPORTE TERRESTRE DE COSAS.). En el proyecto de reformas de 1998 expresamente se establece (art. y el lugar donde debe hacerse la entrega. Corn. que constituye el título legal representativo de las mercaderías transportadas.todas las demás circunstancias que hayan entrado en el convenio. . 168. por el medio acordado y en forma segura. 1. La carta de porte debe contener los siguientes elementos (art. supuesto en que queda obligado como deudor directo. Com. 163. Ello está expresamente previsto en el artículo 184 del Código de Comercio. sus marcas o signos exteriores. Com. 165.

Com. el deber de entregar todos los documentos necesarios para el transporte. del precio pactado que resulta correspectivo de la obligación principal del transportador. o ambientalmente dañosos. los usos comerciales. 2. el transportador inicial sea responsable. y. el cargador o pasajero contrata con un transportista y éste subcontrata con otros. Cód. Deber de colaboración Como deberes secundarios de colaboración. Responsabilidad del cargador El proyecto de 1998 establece (art. 198. pagar los gastos causados por el transporte. diversos tramos del trayecto. 1219) que: "El cargador es responsable de los daños que sufran el transportista. para cuyo cobro el transportista cuenta con privilegio especial (art. el usuario no contrata con un transportista 63 . o de tránsito limitado según los reglamentos vigentes. el cargador debe: entregar la carga en el tiempo y condiciones establecidas por el contrato. Obligación de pagar el precio El cargador tiene una obligación nuclear cual es el pago del flete.). en el tiempo previsto. El cargador tiene. A diferencia del caso anterior. sólo se exime mostrando la causa ajena. 4. El ámbito de la responsabilidad es contractual y el factor de atribución es objetivo porque hay un resultado determinado cuya no obtención revela el incumplimiento. y éstos a su vez tienen la acción directa propia de todo subcontrato. TRANSPORTE SUCESIVO Y MULTIMODAL. 3. en su defecto. Com. El destinatario El destinatario es la persona designada para recibir la mercadería y tiene el derecho a exigir la entrega de la misma. o peligrosos. además. lo cual importa un resultado especifico. reclamar indemnización por pérdida o avería en la carga y exigir disminución o anulación de flete por retardo en el transporte. en proporción a la duración del atraso. Es un típico subcontrato lo que hace que. 1. a excepción de que se hubiese convenido el pago por el destinatario. del que no puede eximirse el porteador demostrando su falta de culpa. contra los demás transportistas. 200. frente al cargador o pasajero.Obligaciones del Cargador. Si no informa es responsable por los daños que sufra el transportista por la omisión de ese deber. que es el traslado de las cosas. las leyes o reglamentos. como los explosivos. que deriven de la omisión o la inexactitud de las indicaciones o de la falta de entrega o de la irregularidad de la documentación". toda vez que el cargador puede entregar productos que requieran cuidados especiales.). Transporte sucesivo El transporte efectuado sucesivamente por varios transportadores puede ser contratado como único por las partes. con el resarcimiento del mayor daño que acreditase haber sufrido por dicha causa. Transporte subcontratado En este caso. 5. mientras que luego tiene acción. es decir. Deber de información y de dar instrucciones La obligación de informar tiene su fundamento en la buena fe y es justificada. que si no es cumplido produce su responsabilidad. basada en el subcontrato. Responsabilidad del transportista El transportista contrae una obligación de traslado de las cosas. comprobar que no presenten averias (art. por el medio de transporte acordado y en condiciones seguras. Cód. otros cargadores o terceros. Garantías del crédito sobre el precio El pago del crédito sobre el precio o flete suele ser garantizado mediante alguna de las numerosas alternativas que existen. como por ejemplo mantenimiento de la cadena de frío.

desde un lugar situado en un país en que el operador de transporte multimodal toma las mercaderías bajo su custodia hasta otro lugar designado para su entrega situado en un país diferente. surge nítidamente su importancia para el transporte multimodal. . Para el transporte en general. desde que la mercadería sale hasta que llega a destino. 3. promete una prestación compleja de transporte realizado por varios sujetos.que subcontrata. realizados por distintos medios. en tanto la obligación nuclear es el traslado de mercaderías de un lugar de entrega a un lugar de destino contra el pago de un precio en dinero. a ejecutar o hacer ejecutar el transporte multimodal de las mercaderías. que la obligación de transportar es fraccionada. incluyendo algunos que no son propiamente transporte. al ser un instrumento óptimo para dotarlo de rapidez y eficiencia y. y por lo tanto. típico.Caracterizado porque la obligación de traslado se realiza mediante dos o más diferentes modos de transporte. el contrato causa una obligación subjetiva pasiva mancomunada: cada uno responde por el tramo por el cual se obligó.Existiendo un solo operador que resulta obligado a realizar la prestación a nombre propio. No es un contrato de intermediación. . como es la estancia de la mercadería en diversos lugares intermedios. pues al utilizarse un contenedor y evitar la manipulación por parte de muchos sujetos. el que es sustituido por otro en uno o varios tramos del trayecto. Una TIC es una expresión física del sistema integrado de transporte. ya que no sólo puede obtenerla de un transporte. Finalidades y costumbres económicas El transporte multimodal responde a una mudanza tecnológica propia de la economía global. Elementos típicos En la estructura típica de este contrato. al momento de la celebración del vínculo. contra el pago de un flete. 5. 4. como asimismo del fiempo utilizado. por 64 . conmutativo.Es un contrato de transporte. este modos operandi importa una disminución de costos globales. La regla es la mancomunación. pues el operador actúa a nombre propio y se excluye de la definición legal la actuación a nombre ajeno. Caracteres y delimitación Es un contrato consensual. Se define al contrato como el acuerdo de voluntades en virtud del cual un operador de transporte multimodal se compromete. Transporte multimodal 1. al disminuir el problema de la asignación de responsabilidad. Esta reducción de costos beneficia a las partes y a la sociedad.Como consecuencia de ello se emite un solo documento y se paga un flete único. sino depósito. 1°) se lo define como: "El porte de mercaderías por dos modos diferentes de transporte por lo menos. reducir costos. Para el transportador importa extender el horizonte de su tasa de ganancia. sino con varios. produce una baja en el riesgo de avería y pérdidas. 2. consecuentemente. en virtud de un contrato de transporte multimodal. sino de varios. El operador de transporte multimodal El operador de transporte multimodal es el organizador del transporte y se obliga a nombre propio. . El transporte sucesivo comienza a ser prestado por un transportista. lo cual se asemeja al transporte multimodal. encontramos los siguientes elementos: . no hay representación. salvo que exista asunción expresa de la solidaridad. y conoce. Concepto En el Convenio de las Naciones Unidas sobre Transporte Multimodal Internacional de Mercaderías de 1980 (art. bilateral. Esta operación única y compleja comprende diversos procesos de traslado.

En cambio. no obra por representación. pero que él organiza y debe cumplir. contra la devolución de los recibos provisorios que se hubieran suscripto". y asume la responsabilidad de cumplimiento del contrato" 6. es responsable de sus actos como de las acciones u omisiones de sus empleados. debe señalarse que el operador se obliga a nombre propio y tiene una obligación de custodia. Responsabilidad En primer lugar. ni delegación. de la Convención de la ONU sobre el Transporte Multimodal define al OTM como: "Toda persona que por sí o por medio de otra que actúe en su nombre celebra un contrato de transporte multimodal y actúa como principal. no como agente. 16. dentro de las veinticuatro horas de haber recibido las mercaderías para el transporte. En segundo lugar. ni agencia. La ley se mantiene en la política legislativa que fija límites de responsabilidad. que la dimensión temporal de la responsabilidad no varía respecto del transporte tradicional. Formas El problema que se presenta en este transporte es diseñar un documento similar a la carta de porte. si se empleara la documentación tradicional habría varias cartas de porte y obligaciones mancomunadas. que participan en las operaciones de transporte multimodal. 65 . ley 24. por sí o por persona designada al efecto y finaliza una vez verificada la entrega (art. que nace al momento en que éste toma las mercaderías bajo su custodia. siendo que se obliga a nombre propio. 7. La dimensión subjetiva de la responsabilidad tampoco se aparta demasiado de la garantía por el hecho del dependiente.921). 3°. es un título de crédito negociable. 15. En el artículo 24 se establece que: cuando el daño o la pérdida se produjo en un modo acuático o aéreo. punto 2.diversos medios. que sea único y válido para todos los medios utilizados.921) que: "El organizador o su representante debe emitir el documento de transporte multimodal. ley 24. Es decir. ley 24. Las partes pueden establecer límites de responsabilidad superiores. o por cuenta del expedidor o de los porteadores. En la legislación nacional se establece (art. El articulo 1". la indemnización a cargo del organizador no excederá los límites fijados por las normas específicas aplicables a tales modos.921). en el transporte multimodal se emite una sola que tiene finalidad probatoria respecto de la celebración del contrato. sustitutos o auxiliares en el cumplimiento del contrato. del recibo de las mercaderías. o agentes en el ejercicio de sus funciones o de cualquier otra persona cuyos servicios tenga contratados para el cumplimiento del vinculo (art.

El opus de la contratación no estaria configurado por un objeto material sino por la prestación de trabajo no subordinada. 2. cuando la mayoría de las doctrinas de la época defendían posiciones contrarias. deberá estarse a cada situación concreta para. Se ha objetado a esta teoría la insuficiencia para abarcar todo el cúmulo de relaciones que devienen de la prestación de salud. UNIDAD 11 Teorías jurídicas sobre el contrato profesional 1. no puede pensarse en una sola figura jurídica que sea omnicomprensiva. Sin perjuicio del abandono de esta teoría por la doctrina actual. 5. que no es esencialmente oneroso.la unidad 10 la estudie directamente de la ley de seguros. La teoría del contrato profesional 66 . y de su inaplicabilidad a las relaciones contemporáneas. 4. a menudo más importante que la capacidad técnica del profesional. se incorpora la noción de representación. debe recurrirse con preferencia a las normas de esta figura para aplicarlas. que puede asumir las formas de cesión. que es esencialmente revocable por parte del paciente. 3. luego de un detenido estudio de sus aspectos esenciales. Se dice que la falta de dependencia obsta a la locación de servicios.venta. Teoría del mandato En Roma el mandatum era el contrato mediante el cual una persona encargaba a otra realizar algo en su interés. el valor histórico de esta tesis reside en el hecho de la ubicación jurídica de la relación médico-paciente en el terreno contractual. posteriormente. Por si contrarío. por lo menos analógicamente. cuando lo hace en forma particular. que permite que la misión a cumplir cree efectos en el patrimonio del mandante Mario Deveali sostuvo que en la mayoría de las profesiones liberales. Recién en el Código Civil francés se opera la restricción al campo de los negocios jurídicos y. y especialmente en las que atañen al Derecho y la Medicina. al trabajo profesional. determinar qué tipo de figura jurídica la aprehende. La teoría de la locación de obra Otro autor sostiene que la actividad profesional puede ser enmarcada dentro de las disposiciones de una locación de obra. cesiónpermuta o cesión-donación 6. quedan regidos por las reglas generales de la locación de servicios. la singularidad de la relación profesional impide encuadrarla dentro de alguna de las figuras típicas. Se invoca como ejemplo la cesión de derechos. aplicada a la obtención de un fin o resultado no económico en favor de otro. que toda regulación completa es inaplicable. La teoría de la locación de servicios Según Salvat los servicios prestados por una persona que ejerce este tipo de profesiones. el autor considera que siendo éste el elemento prevaleciente en el mandato. hay un elemento que tiene una importancia decisiva: la confianza. La teoría del contrato atípico Para algunos. La teoría el contrato multiforme La mayoría de la doctrina especializada en la materia sostiene que dada la heterogeneidad de relaciones que emergen de la prestación de salud. por lo que se trataría de un contrato innominado o atípico. Basado en ello.

que está referida a la existencia del contrato pero no a la efectiva prestación del servicio. además.Presunción de onerosidad Prueba En materia de prueba rige el principio de la amplitud probatoria. sumisión a normas éticas y sometimiento a potestades disciplinarias. adquiriendo el carácter de experto en el tema. Caracteres Se precisa el concurso de dos voluntades como mínimo. El profesional: obligación nuclear 67 . 1217). presunciones. decreto 468/92. confesión. que debe ser celebrado por las personas que reúnan la calidad de profesional (art. incluyendo testimoniales.Quien posee autonomía técnica . no obstante.Para cuyo ejercicio se requiere calificación especial . El contrato de servicios es conmutativo. con la limitación impuesta por el artículo 1193 del Código Civil. es todo aquel que practica su actividad de un modo habitual. Sujetos Definición normativa de profesional Para la concepción amplia. No es imprescindible el título de profesional universitario El debate sobre la necesidad de habilitación En general la doctrina se ha inclinado a considerar que hay profesionalidad cuando. para desarrollar la actividad. Concepto de profesional: en sentido amplio supone la concurrencia de algunas de estas notas distintivas en su desempeño: habitualidad. en su caso. una reglamentación sobre el modo de ejercicio.En el proyecto elaborado por la Comisión del Poder Ejecutivo Nacional. autonomía técnica y. El contrato de servicios se presume oneroso pudiendo las partes pactar la gratuidad. existe una tendencia al ritualismo por la vía de la legislación especial y la costumbre. de lo que se deduce que el Proyecto del Poder Ejecutivo se refiere a las personas físicas. La prestación del servicio es un hecho que puede ser demostrado por cualquier medio. se regula el contrato de servicios profesionales. por lo que lo definimos como un acto jurídico bilateral. porque no todos los que tienen condición de experto en un área necesitan de una habilitación estatal para ejercer en el mercado.Quien reúne la condición de experto en un área . presunción de onerosidad. es profesional: . 1214) y las prestaciones deben ser ejecutadas "personalmente" (art. mientras que para otra más restrictiva sólo es profesional quien tiene titulo habilitante. reglamentación. se necesita una habilitación previa y hay. El principio de la confianza es el lubricante de las relaciones sociales: si uno no confiara en que los demás actuarán razonablemente bien. debería tomar tantas precauciones que no podría actuar. sujeción a la colegiación. Las reglas legales no exhiben requerimientos formales constitutivos para esta clase de contratos. habilitación. La habilitación es necesaria y así lo consideran en el Derecho Comparado y en los proyectos de reformas De conformidad con lo expuesto. Este requisito importa una restricción a la noción de profesional.

Otra regla es que la información debe concentrarse.1. que existe en todos los casos en los que la vida o la salud o. derivados de dichos datos. La información debe prestarse en cada caso directamente a la otra parte y no se suple con la publicidad general. es Demogue quien la presenta sistemáticamente en el mundo jurídico. dependen de la prestación desarrollada por el profesional. Finalmente. la ciencia y la técnica correspondientes a la actividad desarrollada. salvo que algo distinto se haya pactado o resulte de los usos. El deber de información Se trata del deber jurídico obligacional. El deber de informar existe como deber secundario de conducta en el periodo precontractual. la seguridad personal del otro contratante. 68 . de causa diversa. que incumbe al poseedor de información vinculada con una relación jurídica o con la cosa involucrada en la prestación. en cambio. en su defecto. En las de medios. El profesional: deberes secundarios de conducta Principales deberes El profesional contrae una serie de deberes secundarios de conducta de gran importancia y que han dado lugar a una profusa actividad jurisprudencial y doctrinaria en materia de responsabilidad. es el acreedor quien debe probar la culpa. El profesional asume un deber de confidencialidad sobre los datos que le son entregados por el otro contratante. es relevante también el deber de seguridad. c) Proveer los materiales adecuados que ordinariamente son necesarios para la ejecución de la obra o del servicio. e) Ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o. en general. En su Tratado de las Obligaciones en general nos introduce en la terminología de "obligaciones de medio y de resultado". especificaciones técnicas). En las obligaciones de resultado el deudor es responsable si no se alcanza el resultado. atendiendo a las condiciones personales insustituibles del profesional el proyecto de 1998 consagra una norma en consonancia con nuestras proposiciones al decir que "el contratista o prestador de servicios está obligado a: a) Ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los conocimientos razonablemente requeridos al tiempo de su realización por el arte. contractual y poscontractual. en el que razonablemente corresponda según su Índole. señalando que en estas últimas el deudor promete un resultado y en las otras "está obligado a tomar ciertas medidas que normalmente son capaces de llevar a cierto resultado". b)Proveer al comitente la información esencial relativa a la labor comprometida. y cuyo contenido es el de poner en conocimiento de la otra parte una cantidad de datos suficiente como para evitar los daños o inferioridad negocial que pueda generarse en la otra parte si dicha información no se suministra. sin que se considere cumplido el deber con la remisión a otros textos fuera del contrato (reglamentos. d) Usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e informarle inmediatamente en caso de que esos materiales sean impropios o tengan vicios que el contratista o prestador debiese conocer. Principales características La obligación puede ser contratada intuitu personce. El deber de colaboración ha tenido importantes consecuencias. y el consentimiento para lo principal supone lo accesorio. principalmente en lo atinente a la carga probatoria. salvo que pruebe la fuerza mayor. o atinente a actividades susceptibles de causar daños a terceros o a uno de los contratantes. En cada etapa hay actos principales y accesorios. 2.La tesis de la obligación de medios y de resultado Si bien hay discusiones sobre la autoría de la clasificación.

o en su defecto por decisión judicial. la ley. Las leyes arancelarias no pueden cercenar la facultad de las partes de determinar el precio de las obras o de los servicios. El nexo causal se configura cuando el tercero demuestra que actuó en base a la expectativa creada por el dato. síndicos. o la culpa de la víctima. El auditor debe realizar su actividad respetando las normas profesionales que rigen la actividad y la costumbre. el proyecto de 1998 establece que el comitente "está obligado a: a) Pagar la retribución. La contratación actual permite extraer las siguientes características: a) Crecimiento de las promesas de resultados profesionales. que la actividad se ajustó a las costumbres profesionales. El deber de fidelidad los obliga a no competir directa o indirectamente con el contratante. b) creciente expectativa del dato contable y económico. del Estado por razones públicas o autorización del contratante. el paciente debe informar al médico sobre todos los datos que conozca y juzgue de importancia sobre su enfermedad. b) Proporcionar al contratista o al prestador la colaboración necesaria. también han proliferado las grandes organizaciones de profesionales y las empresas multinacionales de auditoría. Costumbres y finalidad económica Las profesiones vinculadas a la contabilidad presentan una relevancia particular. además de seguir el tratamiento conforme las prescripciones del galeno. El factor de atribución es la culpa. Contratos profesionales especiales: Contadores. a no divulgarla salvo orden judicial. las normas técnicas. consecuentemente. Al respecto. En el caso del contador. privando que de ellas aproveche la empresa que lo contrató. los usos. El locatario: deber de colaboración El contratante no profesional tiene un deber de colaboración. en especial aprovechando oportunidades a las que tuvo acceso con motivo del contrato. la obligación tiene por objeto una prestación general de actividad. El deber de confidencialidad los obliga a mantener reserva sobre la información que obtienen y. su determinación debe adecuarse a la labor cumplida por el prestador. auditores. Responsabilidad frente a terceros El auditor puede tener responsabilidades frente a terceros.El locatario: obligación nuclear de pago del precio La obligación nuclear del contratante no profesional consiste en el pago del precio. c) aparición de empresas profesionales con capacidad de difusión de costos. En estos supuestos el ámbito de responsabilidad es extracontractual. En primer lugar porque si bien existen los clásicos "contadores" como personas físicas que prestan servicios a sus clientes. las circunstancias de mayor o menor complejidad de la prestación. La obligación nuclear del profesional es de hacer. conforme a las características de la obra o del servicio. Ambos profesionales contraen deberes secundarios de conducta con base en la buena fe. es decir. Las eximentes son la ausencia de culpa. Es en este nuevo contexto que debe analizarse la relación profesional. En el caso de la relación medical. debe respetar los principios y técnicas de la contabilidad aceptados como standard en la actividad. y sufrió un daño en virtud de ello. la ética profesional. Una postura restrictiva señala que sólo es responsable si hay fraude del auditor o ha participado en una maniobra dolosa. Cuando dicho precio deba ser establecido judicialmente sobre la base de la aplicación de dichas leyes. c) Recibir la obra si fue ejecutada conforme a lo dispuesto en el artículo anterior el precio se determina por el contrato. que han transformado el panorama de la profesión. en 69 . a los fines de permitir su lectura e interpretación. que debe ser juzgada conforme al Standard aplicable a la profesión.

en ámbitos nacionales y multinacionales. como la construcción de grandes vías de comunicación y obras públicas y privadas de arquitectura y urbanismo. o el caso fortuito. En esta acepción. En la legislación. pliegos. incluyendo el asesoramiento en todas las fases y los servicios de mantenimiento. asistencia técnica. la dirección técnica. La firma de consultoría tiene un deber de confidencialidad respecto de toda la información que llega a sus manos. de administración y gestión gerencial (management) 70 . El contrato de engineering es una especie de la consultoría y puede definirse diciendo que son servicios prestados individual o grupalmente para llevar adelante proyectos de ingeniería. cumplidos bajo la forma de locación de obra intelectual o de servicios y realizadas por firmas consultoras o consultores. lo que hace que tenga una pluralidad de exteriorizaciones difícilmente reconducibles a un solo modelo. la ley 22. Es un vínculo que puede ser incluido dentro de los denominados "megacontratos". o el hecho de un tercero. b) comercial: comprende la actividad organizativa. y en general todo lo atinente al proceso de determinación de una empresa adjudicataria de un trabajo específico. se lo divide en dos formas: a) Consultoría: en este caso se trata de una actividad de asesoramiento y elaboración de proyectos. Se establece que el consultor es "todo profesional universitario altamente calificado que a título individual presta servicios de consultoría" Sujetos: pueden serlo profesionales o sociedades o consorcios que prestan a servicios a empresas. control de gestión. un conocimiento experto en un área determinada. En las costumbres negocíales se lo considera como una modalidad de los contratos de asesoramiento. en especial cuando está el Estado. científicos y técnicos de nivel universitario. obtención de fínanciamiento. elaboración de contratos. los estudios de factibilidad como la ejecución de la obra. como de sociedades profesionales. en las etapas de: estudios previos. ya que se aplica en emprendimientos complejos y altamente especializados. la asistencia organizativa y de gestión. contadores. selección. jurídicos. ingenieros. Contrato de asesoramiento. productividad. Contrato de consultoría y de engineering En el lenguaje común. d) gestión del financiamiento. administración y gestión para la realización de obras de ingeniería civil. b) preparación de criterios de selección. que abarca tanto el asesoramiento de abogados. No obstante esta constatación. que puede consistir en: a) Un servicio profesional de asesoramiento en un área del conocimiento específica del prestador para la realización de los estudios previos a un proyecto y de su factibilidad. de gestión.460 define a este contrato diciendo que es "toda prestación de servicios profesionales. Objeto: el objeto es complejo y concentrado en un área del conocimiento relacionada con la implementación y desarrollo de proyectos empresarios. y con un objeto variado: aspectos contables. la consultoría es un término impreciso. logística. la consultoría es un servicio profesional oneroso mediante el cual se pone a disposición de quien lo precisa.el sentido de que el tercero debió tomar sus propios controles y no lo hizo. como también la elaboración de contratos. c) actividades de control de gestión de los trabajos de la adjudicataria. El contrato incluye tanto la actividad proyectiva. factibilidad. organización industrial. la ejecución de la obra y la asistencia técnica posterior.

La empresa puede subcontratar: a) El asesoramiento en materia de administración y de gestión. más aún. que a diferencia de los casos anteriores importa facultades de tomar decisiones que hacen al desarrollo del objeto de la empresa gestionada. Mediante este vínculo una empresa subcontrata con otra la administración o.El contrato de asesoramiento administrativo: en este caso se trata de un contrato de servicios profesionales mediante el cual una empresa conviene con otra el asesoramiento en un área de competencia específica en forma onerosa. 71 .El contrato de gestión: en este supuesto no sólo se contrata el asesoramiento o la delegación de actos materiales sino que se delega la gestión.El contrato de gestión gerencial o de management es un fenómeno que se explica por la creciente descentralización de la empresa actual. . b) la administración: en este caso se refiere a las actividades administrativas exclusivamente. actos jurídicos de administración realizados por la administradora que obligan a la empresa contratante. -El contrato de administración: aquí se contrata con una empresa especializada la realización de actividades de administración sin delegación de facultades de administrar. es decir. dentro de los límites que se establecen contractualmente. especialmente cuando se trata de sistemas informáticos. c) la gestión. la gestión de la actividad contra el pago de un precio en dinero. Conforme a las precisiones efectuadas debemos diferenciar: .