COMPROBACION DE TESTAMENTO

CAPITULO I: EL TESTAMENTO
1. DEFINICION

El testamento (del latín testario mentis 'testimonio de la voluntad', es el acto

jurídico por el cual una persona dispone para después de la muerte del dueño (que
puede ser un familiar o una persona a la cual se le tuviere estima) de todos
sus bienes o parte de ellos. No es sinónimo de hacer una dedicatoria. Es un trámite
que se realiza en caso de existir un testamento cerrado. El notario puede certificar
que este es válido para que surta todos sus efectos.

Algunos autores sostienen que no proviene de testario mentis, sino que sus
orígenes se encuentran en el vocablo testis, por lo que se hace referencia al testigo;
es decir, el testamento no tiene significado como expresión material de voluntad,
sino que es un acto en el que se atestigua esta voluntad. El testamento también
admite actos de carácter no patrimonial, como pudiera ser el reconocimiento de
hijos. Es un trámite que se realiza en caso de existir un testamento cerrado. El
notario puede certificar que este es válido para que surta todos sus efectos.

Cuando una persona muere sin dejar testamento se dice que ha

fallecido abintestato o intestada. Si bien generalmente el testamento es un acto
jurídico en el que se hace una disposición de bienes, hay que reconocer que existen
declaraciones de voluntad que no consisten en ello y que pueden ser materia de un
testamento (reconocimiento de un hijo).

El testador es la persona que hace testamento. Puede testar quien tiene capacidad
de obrar y la ley no se lo prohíbe expresamente. Siempre que el demente pretenda
hacer testamento en un intervalo lúcido, designará el notario a médicos que
previamente le reconozcan, y no lo otorgará sino cuando éstos respondan de su
capacidad, debiendo dar fe de su dictamen en el testamento, que suscribirán los
facultativos además de los testigos.

 ART. 686 DEL CODIGO CIVIL: Prescribe que por testamento una persona
puede disponer de sus bienes totales o parcialmente, para después de su
muerte y ordenar su propia sucesión dentro de los límites de la ley y con
las formalidades que esta señala. Son varias disposiciones de carácter no
patrimonial contenidas en el testamento, aunque el acto se limite a ellas.

A. IMPOSIBIIDADES PARA OTORGAR EL TESTAMENTO ( Art. 687): No pueden

otorgar testamento
 Los menores de edad
 Los contenidos en el artículo 44 del Código Civil
 Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad
 Los retardados mentales
 Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su voluntad.
 Los pródigos
 Los que incurren en mala gestión
  Los ebrios habituales
 Los toxicómanos
 Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil
 Las personas que se encuentren en estado de coma, siempre que no
hubiera designado un apoyo con anterioridad.
- Los que carecen, en el momento de testar, por cualquier causa aunque
sea transitoria, de la lucidez mental de la libertad necesarias para el
otorgamiento de este acto.

2. CLASES DE TESTAMENTO (Art. 692 cc) Los testamentos ordinarios son los
otorgados en escritura púbica, el cerrado y el ológrafo. Los testamentos especiales
son permitidos solo en circunstancias previstas en este título, son el militar y el
marítimo.

A. TESTAMENTOS ORDINARIOS O COMUNES: En esta categoría se incluyen el

testamento ológrafo, el abierto, y el testamento cerrado.

a. TESTAMENTO OLOGRAFO:
- Es el realizado de puño y letra por el testador.
- Debe ser escrito en su totalidad por el testador, contener su firma y
la fecha en que se otorga.
- Sólo pueden otorgar este tipo de testamento los mayores de edad.
- Debe presentarse ante el Juez de Primera Instancia del domicilio del
testador para su convalidación en el plazo de 5 años contados desde el
día en el que se produce su fallecimiento. Si no se presenta en este
plazo, el testamento no será válido.
- Por su parte, es obligación de la persona que lo conserva en su poder,
presentarlo al Juzgado en el plazo de 10 días desde que tenga
conocimiento de la muerte del testador. Si no lo hace, será responsable
de los daños y perjuicios que este retraso ocasione.
- El juez abrirá el testamento y citará a testigos para que declaren si la
letra del testamento coincide con la del fallecido.
- En principio, estos testigos serán el cónyuge, los descendientes y los
ascendientes y, en su defecto, los hermanos.
- Una vez considere probado que la letra del testamento es la del
testador, el juez dispondrá la formalización del testamento, por lo que a
partir de este momento podrán iniciarse las operaciones de partición y
adjudicación de herencia.

b. TESTAMENTO ABIERTO: A diferencia del testamento cerrado, el abierto

se otorga ante Notario, quien conserva el original del documento
desapareciendo así el peligro de que pueda destruirse o perderse. Es
necesaria la intervención de dos testigos si el testador:
- No sabe o no puede firmar.
- Es ciego.
- No sabe o no puede leer por sí mismo el testamento.
- Cuando así lo solicite el Notario.
 Por su parte, los testamentos abiertos «especiales» se otorgan en los
siguientes supuestos:

- En peligro de muerte: Puede realizarse el testamento en presencia

de 5 testigos sin que sea necesaria la presencia del Notario. Este
peligro puede derivarse de una enfermedad, de riesgo grave, de
accidente mortal, guerra, catástrofe… etc.
- En peligro de epidemia: Será suficiente la intervención de 3 testigos
mayores de 16 años.

En ambos casos, el testamento caducará pasados 2 meses desde que haya

cesado el peligro de muerte o la epidemia. Si en este periodo fallece el
testador y no se formaliza el testamento ante el Juzgado en un plazo de 3
meses, el testamento también será ineficaz.

 ¿Quiénes no pueden ser testigos? No pueden ser testigos:

 Los menores de edad (salvo en el caso del testamento abierto
otorgado en peligro de muerte o epidemia)
 Los ciegos y los totalmente sordos o mudos.
 Los que no entiendan el idioma del testador.
 Los que no estén en su juicio.
 El cónyuge o los parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad del Notario que lo
autorice y quienes trabajen con él.
 Los herederos y legatarios que se contengan en el mismo, sus
cónyuges, los parientes dentro de cuarto grado de
consanguinidad o del segundo de afinidad. Los legatarios, sus
cónyuges y parientes estarán excluidos cuando el legado sea de
poca importancia en relación al patrimonio que compone de la
herencia.

c. TESTAMENTO CERRADO: En esta modalidad de testamento, el testador,

sin revelar cuál es su última voluntad, declara que ésta se encuentra
contenida en un ‘pliego’ que entrega al Notario. Puede estar escrito:

 DE PUÑO Y LETRA: El testador deberá poner al final su firma.

 MECANOGRAFIADO o escrito por un tercero: El testador deberá
firmar en todas las hojas. Si no puede firmar personalmente debe
indicar el motivo e identificar a la persona que quiere que lo haga
en su nombre.
- No pueden realizar testamento cerrado los ciegos o las personas que
no sepan o no puedan leer Los que no puedan hablar (mudos o
sordomudos) pero sí escribir, pueden otorgar este tipo de testamento
pero será necesario que firmen personalmente el mismo y que en la
cubierta escriban que dentro del sobre se contiene el testamento,
expresando cómo está escrito y que ha sido firmado personalmente.
 - El testamento se introducirá en un sobre o envoltorio de modo que no
pueda extraerse del mismo sin romperlo y se depositará ante el Notario
que deba autorizarlo.

- En este acto el testador debe manifestar que el sobre contiene su

testamento, si lo ha escrito él mismo o no, y si lo ha firmado
personalmente o una tercera persona.

- El Notario levantará el acta del otorgamiento en el mismo sobre o

envoltorio que contiene el testamento.

- Una vez autorizado, el testador puede conservar el testamento,

entregarlo a una tercera persona para que lo guarde o dejarlo depositado
en los archivos notariales.

- Tanto el Notario como la persona que tenga en su poder el testamento

cerrado, debe ponerlo en conocimiento del juez en el plazo de 10 días
desde que tenga noticia del fallecimiento del testador. Si no lo hace, será
responsable de los perjuicios que cause este retraso.

- En el caso de que se oculte el testamento, se robe, destruya… etc.

además de esta responsabilidad, y de la que pueda derivarse
penalmente, el culpable perderá todo derecho sobre la herencia,
como legatario y como legitimario.

B. TESTAMENTOS EXTRAORDINARIOS O ESPECIAES: Se incluyen dentro de

este grupo el testamento militar, el marítimo y el realizado en el extranjero:

a. TESTAMENTO MILITAR: En situaciones de guerra se permite que

cualquier militar o personal al servicio del ejército, otorgue testamento ante
un oficial que tenga al menos la graduación de Capitán, o ante el capellán o
médico que le asista si se encuentra enfermo.

- Estos testamentos serán remitidos al Cuartel General y

posteriormente al Ministerio de Defensa, organismo que a su
vez deberá enviarlo al juez de primera instancia del domicilio
del testador para que se cite a los herederos y demás
interesados en la sucesión.

- Estos testamentos caducan en el plazo de 4 meses desde

que el testador deje de estar en campaña.

- También podrá otorgarse ‘de palabra’ ante 2 testigos y

quedará ineficaz una vez superado el peligro.
b. TESTAMENTO MARITIMO: Es el testamento abierto o cerrado que se
otorga durante un viaje por mar por cualquiera de los que van a bordo.

- Si el buque es de guerra, se hará ante el comandante del mismo, y

si es mercante ante el capitán o quien ejerza sus funciones en
ambos casos, siendo necesaria la presencia de 2 testigos que
serán elegidos entre los pasajeros.

- Si el testamento lo otorgan el comandante o el capitán deberán

hacerlo ante las personas que puedan sustituirlos. Los testamentos
realizados quedarán en poder del comandante o capitán y se hará
mención a su otorgamiento en el diario de a bordo.

- Una vez llegados a algún puerto en el que exista representación

diplomática española, se hará de entrega de los testamentos que
serán enviados a España.

- Estos testamentos tendrán una validez de 4 meses desde la fecha

del desembarco.

c. TESTAMENTO REALIZADO POR EL EXTRANJERO: Los españoles

pueden realizar testamento fuera siguiendo las normas establecidas en el
país en el que se otorga y podrá ser tanto ológrafo como abierto o cerrado.
CAPITULO II: PROCESO Y TRÁMITE DEL TESTAMENTO
1. PROCESO DE COMPROBACION DE LA INVALIDEZ DE TESTAMENTO:

- En un proceso no contencioso no se puede declarar la invalidez de

un testamento al resolver una oposición, porque requiere de todo un
proceso contencioso con demanda, contestación, prueba, sentencia
y la intervención del albacea para sostener la validez del testamento

A. DONDE SE DEBE TRAMITAR LA COMPROBACION DE TESTAMENTO: La

Ley N° 26662 confiere competencia para tramitar indistintamente ante el poder
Judicial o ante Notario, la comprobación de testamento Art. 817 del CPC

a. PRESENTACION Y CONSTATACION PREVIA

- Cuando se trate de testamento cerrado y siempre que conste la
inscripción de otro testamento, el juez ordenara al notario que lo presente
al Juzgado, con el acta respectiva, en su caso, dentro de cinco (05) días
de notificado.
- Cuando el testamento fuera cerrado o ológrafo presentado estuviera
contenido en sobre cerrado, el juez procederá a su apertura, en presencia
del notario o del solicitante, según corresponda, pondrá su firma entera y
el sello del Juzgado en cada una de las paginas certificadas el estado del
sobre o cubierta, que se agregaran al expediente, de todo lo cual se
extenderá acta en la que, si es el caso, se dejara constancia de la
posibilidad de que el estado del sobre hubiera permitido el cambio de su
contenido (Art. 819 del CPC).
- Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano, el juez
nombrara un traductor oficial. Además, si el testador fuera extranjero, la
traducción será hecha con citación del Cónsul del país de su
nacionalidad, si la hubiera.
- La versión será agregada al texto original, suscrita por el traductor con
su firma legalizada por el secretario del Juzgado. El juez autenticara
también este documento con su firma entera y con el sello del Juzgado.
Esta disposición es aplicable también en la comprobación del testamento
cerrado (Art. 819 del CPC y 710° del CC).
- Parece que en la primera parte del artículo 819° del Código Civil existe
error en cuanto expresa “cuando se trate de testamento cerrado y
siempre que conste la inscripción de otro testamento…”, por cuanto en
sentido contrario tendría que interpretarse que si no consta la inscripción
de otro testamento, el juez no ordenara que el Notario presente al
Juzgado el acta respectiva. Quizás se haya querido decir: “y siempre que
no conste….”, como se precisa en el inciso 1 del artículo 818 del CPC.

b. EMPLAZAMIENTO COMPLEMENTARIO:

- Si después de efectuada la contestación a que se refiere el artículo 818

del CPC, el juez advierte que existen sucesores designados por el
testador no mencionados en la solicitud de comprobación, requerirá al
solicitante de la misma para que dentro del tercer día indique al Juzgado,
si lo sabe, el domicilio de dichos sucesores para su debido
emplazamiento.
 - Si el domicilio se ignora o el solicitante no lo indica en el plazo indicado,
el Juez dispondrá que el extracto de la solicitud se publique por tres (03)
días, en la forma prevista en el artículo 168 del CPC (Art. 820 del CPC)

c. PROCESO DE COMPROBACION. SOLICITUD RECHAZADA

- Si la solicitud de comprobación de testamento fuera rechazada en

forma definitiva, puede ser nuevamente intentada en un proceso de
conocimiento dentro del plazo de un plazo no mayor de un año desde
que quedo ejecutoriada la resolución final. Art. 824 del CPC

2. DOCUMENTACIÓN NECESARIA PARA EL TESTAMENTO: Presentar el

Documento Nacional de Identidad (DNI) ante el notario y explicar cómo quieres dejar
el patrimonio. Según la complejidad del testamento, el notario te pedirá escrituras
de tus bienes o más información. A partir de estos datos, el notario redactará el
testamento por escrito y procederá a su otorgamiento sin la intervención de más
personas, ya que no es necesaria la presencia de testigos, salvo en casos
determinados. Es muy sencillo, y no hace falta realizar un inventario de los bienes
que tengas.

A. CLAUSULAS O DISPOSICIONES EN TESTAMENTOS

- Reconocimiento de hijos: El testador puede incluir en su testamento el

reconocimiento de un hijo que haya tenido fuera del matrimonio.
- Nombramiento de albaceas: El albacea, también llamado testamentario,
es aquella persona designada por el testador para velar por el
cumplimiento de su voluntad expresada en el testamento. Tendrá las
facultades atribuidas en el testamento para disponer, pagar los sufragios y
el funeral del testador; entregar los legados de dinero en metálico; vigilar el
cumplimiento del resto de las disposiciones testamentarias y defender la
validez del testamento; y tomar las medidas necesarias para la
conservación de los bienes de la herencia.
- Nombramiento de Contador-Partidor: Es aquella persona nombrada por
el testador para que realice el reparto de los bienes hereditarios entre los
herederos nombrados.
- Nombramiento de Tutor: El testador puede nombrar un tutor para el caso
de que sus hijos fueran menores o estuviesen incapacitados en el
momento del fallecimiento del testador, y que es la persona que velará por
el tutelado y administrará todos sus bienes.

- Nombramiento de Administrador: Puede igualmente designar un

administrador, que será quien administre los bienes que reciban sus hijos
por herencia también en el caso de que fueran menores o estuviesen
incapacitados. El Administrador nombrado en el testamento gestiona y
administra exclusivamente los bienes que los hijos reciban por herencia
del testador.
3. TRAMITE DEL TESTAMENTO

Cuando nos planteamos hacer testamento se plantea la duda, si es necesario

acudir a un notario o podemos hacerlo nosotros mismos sin su asesoramiento.
Ambas cosas son posibles, pero, antes de tomar una decisión, lo mejor es que
conozcas las opciones que tienes y las ventajas e inconvenientes. Las clases de
testamento qué necesitas saber para hacer un testamento son el testamento
ológrafo, testamento notarial abierto o cerrado.

A. ¿QUIENES PUEDEN TRAMITAR LA COMPROBACIÓN DEL

TESTAMENTO? El trámite es realizado por el heredero forzoso, el heredero
voluntario y el acreedor del testador.

a. REQUISITOS:
- Copia de DNI del que recurre.
- Nombre del causante (testador fallecido)
- Copia certificada de la partida o acta de defunción de la persona
fallecida.
- Certificación negativo expedido por la Oficina Registral que
acredita la no inscripción de otro testamento, otorgado por el
causante.
- Indicación de nombre y domicilio de los presuntos herederos.
- Copia certificada del acta notarial de entrega y recepción del
testamento cerrado.
- Copias certificadas de las partidas de nacimiento de los
herederos y de matrimonio del cónyuge sobreviviente (de ser el
caso).

B. PASOS PARA REALIZAR LA COMPROBACION DEL TESTAMENTO:

- Se presenta solicitud por escrito de comprobación de testamento

ante el Notario Público, o Juez de Paz Letrado con firma de
abogado.
- El Notario o Juez de Paz Letrado procede a calificar la solicitud y de
admitirla convoca a los herederos para la lectura del testamento
cerrado.

a. PASOS PARA LA COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO POR

ESCRITURA PÚBLICA:

- El testador debe acudir a la notara para dar a conocer su última

voluntad. Es necesario que dos testigos estén presentes durante el
dictado o la entrega escrita de sus deseos
 - El testamento es leído por el notario en presencia de los testigos. Una
vez leído el testamento y aprobado por el testador, los testigos, así
como el notario y el testador, deberán firmar el documento; cada una
de las paginas en caso de haber varias
- El notario asienta el testamento en los registros públicos. Aquí se
detallan la fecha del otorgamiento, las hojas oficiales donde se
encuentra en el registro, el nombre del notario, el testador los testigos
así como los oficiales donde se encuentra en el registro, el nombre del
notario, el testador. Los testigos. Así como los bienes muebles y/o
inmuebles a heredar
- Se debe tomar en cuenta que si el testador es una persona mayor, se
necesita un certificado médico para demostrar que la persona esta
lucida y goza de sus facultades mentales, esto en caso de un intento de
impugnación, a pesar que se haya realizado la escritura frente al notario
a pesar que se haya realizado la escritura frente al notario
- Mientras el testador está vivo, para el notario está prohibido dar
información sobre el contenido del testamento. En caso que los
parientes busquen información, deberán acercase a registros públicos,
donde solo se indicara la existencia o no de un testamento.
- Es conveniente registrar el testamento porque esto da seguridad sobre
su autenticidad.
Recuerde que si tiene una familia numerosa lo mejor es elaborar anticipadamente
un testamento e inscribirlo en Sunarp para evitar conflictos entre parientes. Así el
deseo de quien deja la herencia estará registrado ante notario público, el cual hará
cumplir su voluntad.
El costo de inscripción en la Sunarp es S/. 18 soles (no incluyen los gastos
notariales) y se puede realizar en cualquiera de las 173 oficinas de los registros
públicos a nivel nacional.
CAPITULO III: COMPROBACION DEL TESTAMENTO
1. COMPROBACION DEL TESTAMENTO: Es un trámite que se realizar en caso de
existir un testamento cerrado. El Notario puede certificar que éste es válido para
que surta todos sus efectos.

A. OBJETO DEL PROCESO

- Este proceso tiene por finalidad comprobar la autenticidad y

cumplimiento de las formalidades del testamento cerrado, ológrafo,
militar, marítimo o aéreo, para su ulterior protocolización notarial (Art.
817, primera parte del CPC).

B. DE ACUERDO A LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO

CONTENCIOSOS
a. TITULO VI - COMPROBACION DE TESTAMENTOS CERRADOS

- Artículo 35º.- Solicitud. - La comprobación de testamentos se

solicita mediante petición escrita que suscribirá:
 Quien por su vínculo familiar con el causante se considere
heredero forzoso o legal;
 Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario; y,
 Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.

- Artículo 36º.- Requisitos. La solicitud incluirá:

 El nombre del causante;
 Copia certificada de la partida de defunción o de declaración de
muerte presunta del testador;
 Certificación registral de no figurar inscrito otro testamento;
 Indicación del nombre y dirección de los presuntos herederos;
 Copia certificada del acta notarial extendida cuando el mismo fue
otorgado o, en su defecto, certificación de existencia del
testamento emitida por el notario que lo conserve bajo custodia;
así como el nombre y domicilio de testigos que intervinieron en la
entrega del testamento cerrado.

2. PROCESO DE APERTURA Y COMPROBACIÓN JUDICIAL DE TESTAMENTO

CERRADO

A. CONCEPTO: Testamento cerrado es el redactado personalmente por el

testador y es depositado dentro de un sobre o cubierta (sobre cerrado) la
misma que será firmada en la parte exterior y entregada a un notario para la
transcripción del acta de la cubierta en su Registro de Escrituras Públicas,
debiendo el testamento quedar en poder del notario.

a. PASOS PARA LA COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO CERRADO:

- Presentada y calificada su solicitud, el notario señala fecha y hora
para la diligencia de la comprobación de la autenticidad del
testamento
 - Comunicado a los interesados, y publicados edictos en los diarios,
- indicada la diligencia, el notario abre el testamento, verificando la
autenticidad del mismo y que cumpla las formalidades
- Firmara y sellara cada una de las páginas del testamento
- El notario redacta el acta respectiva la cual será firmada por los
intervinientes y el notario
- Terminada la diligencia, el notario procederá a protocolizar lo
actuado, y cursas partes a los registros públicos

B. FORMALIDADES: Las formalidades de este testamento son:

- REDACCIÓN: Deber ser redactado por el testador, ya sea a máquina o a

manuscrito debiendo estar firmado en cada una de sus páginas por el
testador.
- COLOCACIÓN dentro de una cubierta: Debe ser colocado por el mismo
testador dentro de un sobre debidamente cerrado o dentro de una cubierta
debidamente sellada y de ser posible lacrado para evitar que el documento
testamentario sea sustraído o pueda ser destruido o alterado por terceras
personas.
- ENTREGA DEL TESTAMENTO: Debe ser entregado por el testador
personalmente a un notario en presencia de dos testigos hábiles (mayores
de edad), en ejercicio de sus derechos, debiendo el testador expresarle al
notario que el sobre y la cubierta contiene su testamento. Si el testador
fuese mudo o estuviese impedido de hablar se expresará por escrito
escribiendo su voluntad sobre la cubierta.
- ACTO SUSCRIPTORIO: Consiste en que el notario debe levantar un acta
sobre la cubierta en la cual debe constar su otorgamiento por el testador y
su recepción por el notario. El acta debe ser firmada por el notario, los
testigos y el testador.
- ACTO TRASCRIPTORIO: Consiste en que el notario debe transcribir el
acta de la cubierta a su Registro de Escritura Pública. Al término de la
transcripción firmarán el testador, los testigos y el notario.
- UNIDAD: Consistente en que tanto el acto suscriptorio como el
transcriptorio se realizarán estando reunidos en un solo acto el testador,
los testigos y el notario.
- CUSTODIA: El testamento cerrado debe quedar bajo custodia del notario,
quien lo conservará con las seguridades del caso hasta la muerte del
testador.

C. REVOCACIÓN: La custodia por el notario no es definitiva, por cuento el

testador puede en cualquier momento retirar el testamento lo que se hará ante
el notario y los dos testigos, debiendo levantarse un acta de entrega que
firmarán el testador, los testigos y el notario. La restitución al testador equivale
a la revocación del testamento cerrado, es decir el pliego quedará sin efecto,
salvo el caso que reúna los requisitos de testamento ológrafo.
 D. APERTURA Y COMPROBACIÓN:
- COMPETENCIA NOTARIAL: Son competentes los notarios públicos
para conocer los procesos de apertura y comprobación de testamentos
cerrados, mediante petición escrita por el que tenga vínculo familiar con
el causante; por quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.
El medio probatorio que debe anexarse a la solicitud es el acta notarial
de otorgamiento extendida en el sobre o cubierta.

- COMPETENCIA JUDICIAL: Producida la muerte del testador, el juez a

petición de parte, ordenará al notario la presentación del testamento.
Diligencia que se llevará a efecto con citación de los presuntos herederos
o legatarios. Presentando el testamento por el notario, el Juez procederá
a su comprobación o autenticación previa apertura del sobre o cubierta.
Si el Juez observa que la cubierta está deteriorada de modo que haga
presumir el cambio del pliego testamentario, dispondrá que el testamento
valga como un testamento ológrafo si es que reúne los requisitos de ley,
es decir si ha sido escrito, fechado y firmado por el testador de su puño
y letra.

E. TRAMITE: Presentada y calificada la solicitud, el notario señala fecha y hora

para la realización de la diligencia de comprobación de la autenticidad del
testamento, comunicado a los interesados, y publicando edictos en los diarios,
iniciada la diligencia, el notario abre el testamento, verificando la autenticidad
del mismo y que cumpla las formalidades, luego de lo cual firmara y sellara
cada una de las páginas del testamento, el notario redacta el acta respectiva
la cual será firmada por los intervinientes y el notario, terminada la diligencia,
el notario procederá a protocolizar lo actuado, y cursar partes a los Registros
Públicos.

F. Protocolización: Después de producida la apertura y comprobación del

testamento cerrado debe ser protocolizado por el notario, consistente en elevar
el expediente de comprobación a escritura pública; procediéndose luego a su
inscripción en el Registro de Testamentos de los registro públicos.

3. PROCESO DE COMPROBACIÓN JUDICIAL DE TESTAMENTO OLÓGRAFO

A. Concepto: Testamento ológrafo es el testamento que el testador otorga

personalmente, redactándolo de su puño y letra, pudiendo utilizar tinta o lápiz.
De acuerdo a la doctrina se afirma que el testamento ológrafo es la forma
testamentaria que ofrece menos garantías para los herederos por ser
privadísimo, Por cuanto en dicho testamento no interviene ni el notario ni
testigos, además después de otorgarlo puede conservarlo el testador si así lo
desea o terceras personas, que puede ser cónyuge o cualquiera de sus
presuntos herederos, por lo que puede ser fácilmente ocultado o destruido.

B. Formalidades: Las formalidades esenciales de este testamento son:

- Debe ser escrito totalmente por la mano del testador.
 - Debe ser fechado, indicándose el lugar, el día, el mes y el año de su
otorgamiento.
- Debe ser firmado por la mano del testador, colocando su firma y su
rúbrica.
- Comprobación y protocolización:
El testamento ológrafo para que tenga validez y surta efectos jurídicos, debe
solicitarse en primer lugar la comprobación judicial a efecto que el Juez
competente proceda a autenticar el contenido y la suscripción del pliego
testamentario; y en segundo lugar después de producida la comprobación
debe ser protocolizado, consistente en elevar el expediente de comprobación
a escritura pública.
Asimismo, en el Art. 709 del Código Civil en que contiene la comprobación
judicial del testamento ológrafo se configura una disposición de carácter
eminentemente procesal, que viene a ser complementaria de la norma
establecida en el artículo 708 ( ésta si parte de quien lo tenga en su poder,
dentro del plazo de treinta días de haber tomado el conocimiento del
fallecimiento del testador El numeral 709 se ocupa entonces del trámite
posterior a la presentación del testamento ológrafo, es decir a la comprobación
(por vía judicial) de su autenticidad.
No obstante el referido carácter procesal del artículo 709, su inclusión en Civil
de 1984 obedeció a que en la época de la dación de dicho código se
encontraba vigente el antiguo código de Procedimientos Civiles de 1912, que
no contenía una norma alguna que regulara lo concerniente a la comprobación
de los testamentos ológrafos (Lanatta). Sin embargo, la opción del legislador
es desde el punto de vista técnico desacertado, como ha ocurrido también en
otros partes del Código sustantivo en las que se incluye inadecuadamente
normas procesales. Con la promulgación y entrada en vigencia del Código
Procesal Civil de 1992, la materia en cuestión ha quedado regulada
puntualmente (aunque no exenta de críticas), a tal punto que lo normado por
el artículo 709 se halla subsumido en forma íntegra en los artículos 818, 819
y 821 del Código adjetivo. Por este motivo se sostiene que el numeral 709
habría, pues, quedado implícitamente derogado (Lohmann).
La disposición del artículo 709 – que como hemos mencionado se repite en
las normas del Código Procesal Civil citadas- alude a la presentación del
testamento ológrafo por medio de una solicitud dirigida al juez que, en
concordancia con los artículos 749 inc. 8) y 817 y ss. Del Código adjetivo, se
canalizará en la vía de los procesos no contenciosos; por ello está claro que
tal solicitud ha de reunir todas las exigencias de carácter general (por ejemplo,
los requisitos de la demanda a que se contraen los artículos 424 y 425 del
cuerpo procesal), así como las particularmente aplicables a los procesos
carentes de contención.
Conforme a lo previsto en el artículo 708, quien debe presentar la solicitud
judicial es única y obviamente la persona que lo tiene en su poder, sea o no
heredero, aunque no sea en realidad único legitimado.
Es decir que debe entenderse correctamente lo que dispone el artículo 817
del Código Procesal Civil cuando menciona que está legitimado para solicitar
la comprobación – en general- (no solo) quien tiene en su poder el testamento,
sino también: 1) las personas que por vínculo familiar con el causante se
considera herederos forzosos o legales, 2) las personas que se consideren
instituidos herederos voluntarios o legatarios, y 3) las personas que tengan la
calidad de acreedores del testador o del presunto sucesor.
Sobre este punto convine precisar que en el caso particular del testamento
ológrafo, tal legitimidad no es genérica como aparenta ser, sino que se halla
restringida únicamente a la persona que tiene en su poder el testamento
ológrafo. No hay posibilidad de que alguna de las personas mencionadas en
los numerales 1), 2) y 3) del párrafo anterior, aun estando legitimadas para
solicitar la comprobación, en efecto la soliciten si no tienen en su poder el
testamento ológrafo.
En otras palabras, el proceso no contencioso de comprobación de testamento
ológrafo no puede iniciarse si coetáneamente a la solicitud no se adjunta el
documento testamentario, lo que es confirmado por lo dispuesto en el inciso
3) del artículo 818 del código Procesal Civil, que exige en calidad de anexo a
la solicitud, la presentación del testamento ológrafo o el sobre cerrado que
presuntamente lo contenga. Consecuentemente, la legitimidad de todas las
personas antes mencionada para solicitar la comprobación, se refiere a los
casos de los testamentos cerrados, militares, marítimos y aéreos.
Por otra parte, los requisitos a que se contrae el artículo comentado no son los
únicos que se exigen para efectos de la comprobación judicial, sino que
además de la copia certificada de la partida de defunción del testador o, en su
caso, la declaración judicial de muerte presunta (art. 709), el solicitante debe
anexar la certificación registral de no figurar inscrito otro testamento, los
documentos que servirán para el cotejo o el ofrecimiento de tres a cinco
testigos que autenticarán la letra y firma del testador en caso que el cotejo y
luego la pericia no sean posibles, los documentos que en general se exigen
con la presentación de toda demanda o solicitud judicial y por supuesto el
testamento ológrafo o el que presuntamente lo contenga; debiéndose indicar
en la solicitud los nombres y domicilios de los herederos o legatarios.
La redacción del artículo 709 resulta desafortunada en cuanto la exigencia de
que en caso de estar el testamento ológrafo en sobre cerrado, se realice la
apertura con citación de los presuntos herederos; pues precisamente si dicho
testamento no está a la vista, es decir no es posible haberlo leído, no hay
forma de saber previamente quienes son los herederos, o que sea el caso que
el testamento aún oculto no instituya herederos, sino solo legatarios. Esta
deficiencia acusada por Lohmann ha sido superada por lo dispuesto en el
 artículo 819 del Código Procesal al disponer que en este supuesto se procede
a la apertura en presencia únicamente del solicitante. La prueba de la
autenticidad de la letra y firma contenidas en el testamento ológrafo se lleva a
través del cotejo, en primer lugar; y si este no es posible, se hará mediante
pericia. Sólo en último lugar será procedente l declaración de los testigos.
Finalmente, de acuerdo a lo señalado en el artículo 823 del Código Procesal
Civil, si el juez considera autentico el testamento ológrafo por haberse
demostrado que la firma y letra corresponde al testador dispondrá la
protocolización notarial del expediente, debiendo quedar establecido que la
resolución del juez no prejuzga la validez formal del testamento ni del
contenido de las disposiciones testamentarias.

C. PASOS PARA LA COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO OLÓGRAFO:

a. 1ra etapa: cualquiera de las personas facultadas por la ley, deberá enviar
una solicitud al juez competente pidiendo que se inicie un proceso de
comprobación de testamento
- Deberá indicar el nombre del juez ante el cual se dirige su solicitud
- Deberá indicar los datos: nombres, documento de identidad y domicilio
tanto del solicitante como del causante (el fallecido que dejo la
herencia)
- Se deberá indicar que es lo que se pide. En este caso se debe que se
solicita que se reconozca la autenticidad del testamento
- Se deberá exponer las razones de hecho y derecho por las cuales se
realiza esta solicitud
- Se debe anexar los siguientes documentos
 La copia certificada de defunción del causante y certificación
registral de no figurar inscrito otro testamento
 El documento que contenga el testamento ológrafo o el sobre que
lo contenga.
 Los medios probatorias que sustenten el pedido. En este, caso se
admiten otros documentos en el que conste la letra y firma del
causante a efectos de la realización del cotejo

b. 2da etapa: una vez cursada la solicitud, el juez competente verificara que
se haya cumplido con todos los requisitos exigidos por la ley. Una vez
realizado ello el juez procederá a la apertura del testamento (en caso este
se encuentre en un sobre cerrado) en presencia del notario o del
solicitante. Asimismo, pondrá su firma y sello del juzgado en cada una de
las páginas
 c. 3ra etapa: con el testamento en su poder, el juez procederá a comprobar
su autenticidad. Para ello se servirá de los siguientes instrumentos:
- el cotejo: comparara el testamento con otros documentos del
testador con la finalidad de verificar que las letras y las firmas,
de ambos coinciden

En caso de que no pudiera, el juez podrá contar con la ayuda de un

perito

- en caso de que el cotejo o la pericia no sean suficientes

para verificar la autenticidad del testamento, será admisible la
declaración de testigos sobre la letra y firma del testador

La ley señala que estos testigos deben tener las siguientes

características:
 no deben ser mas de 3 ni menos de 5 personas
 deben ser mayores de 30 años
 deben ser vencidos del lugar en la fecha de otorgamiento del
testamento y sin vinculo de parentesco hasta el tercer grado de
consanguinidad con los legatarios o herederos

d. 4ta etapa: una vez acreditada la autenticidad del testamento y cumplidos

los requisitos formales para el mismo, el juez pondrá su firma entera y el
sello del juzgado en cada uno de las páginas y dispondrá su
protocolización. Con ello, se habrá culminado con el proceso de
comprobación de testamento

4. PROCESO DE COMPROBACIÓN JUDICIAL DE TESTAMENTO MILITAR

A. CONCEPTO: Es el otorgado por los militares en tiempo de guerra, ya sea que

se encuentren en territorio peruano o fuera de él, ya sea que estén acuartelados
o interviniendo en operaciones bélicas.
Este derecho concierne a los miembros de las Fuerzas Armadas y de las
Fuerzas Policiales. También pueden ser uso de este testamento las personas
que presten servicios técnicos o profesionales a estas Fuerzas y los prisioneros
de guerra que se encuentren en poder de nuestros combatientes., así como los
prisioneros de guerra peruanos que estén en poder del enemigo con arreglo a
los convenios internacionales suscritos por el Perú

B. FORMALIDADES: Las formalidades de este testamento son:

- Que el testamento conste por escrito, ya sea a máquina o de puño y letra
del testador.
- Que sea firmado por el testador, por la persona ante quien es otorgado y
por dos testigos mayores de edad.
 a. FORMALIZACIÓN: El testamento militar puede ser otorgado ante un
oficial o ante el jefe de destacamento del puesto o comando al que
pertenece el testador aunque este jefe no sea de la clase de oficial
(pudiendo ser un sargento o cabo) Así mismo puede ser otorgado ante el
médico o ante el capellán que asistan al testador si éste está herido o
enfermo, lo cual deberá hacerse en presencia de dos testigos.
b. TRAMITACIÓN: El testamento militar para su validez está sujeto a ciertos
trámites. En efecto una vez otorgado se remitirá al respectivo Cuartel
General, el jefe de éste lo enviará al Ministerio de Defensa o al del Interior
según el caso. Luego lo remitirá al Juez de la capital de la provincia donde
el testador tuvo su último domicilio.

c. CADUCIDAD: El testamento militar caduca a los tres meses desde que el

testador deje de estar en campaña y arribe a un lugar donde le sea posible
otorgar su testamento en las normas ordinarias o comunes. Si el
testamento militar reúne los requisitos del testamento ológrafo caduca al
año de la muerte del testador.

d. COMPROBACIÓN Y PROTOCOLIZACIÓN: Si el testador fallece antes

del plazo de tres meses de caducidad sus presuntos herederos o
legatarios solicitarán al Juez que tenga en su poder el testamento su
comprobación judicial y protocolización notarial.
5. PROCESO DE COMPROBACIÓN JUDICIAL DE TESTAMENTO MARÍTIMO

A. CONCEPTO: Conforme se desprende del artículo 716° del Código Civil, el

testamento marítimo es el que otorgan los jefes, oficiales, tripulantes y cualquier
persona que se encuentre embarcada en una nave de guerra peruana durante
la navegación acuática, ya sea por mar, río o lago. También puede ser otorgado
por cualquier persona que se encuentre a bordo de un barco mercante de
bandera peruana, ya sea de travesía o de cabotaje o ya sea que esté dedicado
a tareas industriales o para cumplir fines científicos. Este testamento podrá ser
otorgado por los oficiales, jefes de nave, los tripulantes, los pasajeros o cualquier
otra persona embarcada.

B. FORMALIDADES: Las formalidades de este testamento son:

- Que el testamento conste por escrito, ya sea a máquina o de puño y letra
del testador.
- Que sea firmado por el testador, por la persona ante quien es otorgado y
por dos testigos mayores de edad.
- Se debe extender un duplicado que llevará las mismas firmas del pliego
original.
- Será anotado o registrado en el cuaderno de Bitácora (diario), debiendo
dejarse constancia de la anotación en ambos ejemplares con el visto bueno
del jefe de la nave, quien conservará el testamento.
C. FORMALIZACIÓN: El testamento marítimo se otorga ante el jefe del buque o
ante el oficial a quien este delegue la función y en presencia de dos testigos. Si
el testador es el jefe de guerra o el capítulo del barco mercante el testamento
será otorgado ante quien le siga en el mando.

D. TRAMITACIÓN: En lo que respecta al trámite de un testamento marítimo, si la

nave se encuentra en mares extranjeros y arribase a un cuerpo en donde hay
un agente consular del Perú, el comandante o capitán del buque le entregará a
este uno de los ejemplares del testamento, quien lo remitirá al Ministerio de
Marina si fue otorgado en un buque de guerra o a la Dirección General de
Capitanías si se otorgó en un barco mercante. Estas autoridades remitirán el
testamento al Juez de Provincia en donde el testador tuvo su último domicilio. Si
el testador es extranjero y no está domiciliado en el Perú se remitirá un ejemplar
al Ministerio de Relaciones Exteriores.

E. Caducidad: El testamento marítimo caduca a los tres meses de haber

desembarcado definitivamente el testador. Si el testador marítimo reúne los
requisitos del testamento ológrafo caduca al año de la muerte del testador.

F. Comprobación y protocolización: Si el testador fallece antes del plazo de tres

meses de caducidad sus presuntos herederos o legatarios solicitarán al Juez
que tenga en su poder el testamento su comprobación judicial y protocolización
notarial.
CAPITULO IV: ANALISIS DEL CASO

1. CASACION N° 1464-2003- LIMA

ANALISIS DE LA CASACION N° 1464-2003

La comprobación de testamento que es cuestión de casación es un testamento Ológrafo,
que es cuando el testador lo escribe a puño y letra, lo firma y indica la fecha en que se está
otorgando el testamento, y la parte que crea controversia es que no cumple el requisito de
la fecha del año.
A. FUNDAMENTOS JURIDICOS
Art. 707 del código civil
Son formalidades esenciales del testamento ológrafo, que sea totalmente escrito, fechado
y firmado por el propio testador. Para que produzca efectos debe ser protocolizado, previa
comprobación judicial, dentro del plazo máximo de un año contado desde la muerte del
testador.
B. COMENTARIOS:

- Como sabemos la ley impone una carga sobre los interesados en la eficacia
del testamento: efectuar la protocolización en un plazo que no debe exceder
de un año, previa comprobación judicial. La comprobación judicial se realiza
siguiendo los criterios contenidos en los Art. 817 y siguientes del código
procesal civil que regulan específicamente este tipo de proceso no
contencioso.
- En este proceso solo se examina el cumplimiento de la forma establecida
para el tipo de testamento analizado, por lo que las CONTRADICCIONES
QUE CONCIERNEN A LA VALIDEZ (EFICACIA ESTRUCTURAL) del
contenido del testamento serán declaradas improcedentes (Art. 822 C.P.C).
Posterior a ello, se ordenará la protocolización del testamento ológrafo,
incorporado al protocolo notarial respectivo.
- La presente casación trata justamente sobre la falta del año en el
Testamento Ológrafo, que falta, que si bien se adjunta los anexos y demás
pedidos por la ley, por lo que hace como FALLO; de la casación en
consecuencia declara NULA la sentencia en la cual se aceptaba que el
testamento cumplía con los requisitos formales y que estaba acorde a Ley,
por ello es necesario ver la comprobación de Testamento que se pretenda
realizar se cumple en su totalidad.

C. CONDICION DE LA ACCION: La casación y la interposición de la solicitud de

comprobación de Testamento, si cumple con lo exigido
- Interés para obrar: Es el interés en la intervención del Estado para la
declaración de Certeza y demás derechos de los que es titular, cuando no
son espontáneamente satisfechos.
- Para Monroy Galvez.- el interés para obrar es básicamente un estado de
necesidad provocado por el hecho de que la persona ha agotado todos los
medios para satisfacer su pretensión material (….)
 - No habrá interés para obrar si se acude a los órganos jurisdiccionales
pidiendo la declaración de certeza de un derecho a sabiendas que la
emplazada ha reconocido ya previamente la certeza de nuestro derecho; o
cuando se pide la protección anticipada de un derecho cuando no existe una
amenaza cierta; o cuando pide ante ellos la realización coactiva de un
derecho que sabemos es inexistente o que ya fue cumplido o que no es
exigible aun y no hay razón para suponer que en el momento en que sea
exigible la parte deudora no cumpliera oportunamente, es así en la casación
nos dice que “ en vista la causa numero mil cuatrocientos sesenta y cuatro-
año dos mil tres, en audiencia pública de la fecha , emite la siguiente
sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Que , doña Lourdes María del
Carmen Briseño Meiggs García de Maurtua, interpuso recurso de casación
a fojas setecientos cuarenta y siete, contra la resolución de vista de fojas
setecientos treinta y siete, que confirmo la resolución numero diecisiete, de
fecha cinco de marzo del dos mil dos, que declaro infundada la contradicción
interpuesta por dicha impugnante y fundada la solicitud formulada en el
escrito de fojas cuarenta y uno, subsanado mediante escrito y en
consecuencia declara la autenticidad del documento denominado
Testamento Olografo, otrogado por Jorge Enrique del Carmen Briseño
Meiggs Garcia e improcedente el pedido de extromision solicitado por la
emplazante, sobre comprobación de testamento, es así que al no poder
exigir una instancia más la recurrente pide que en proceso de Casación se
dilucide esta incertidumbre jurídica, siendo esta la última institución que
puede solicitar.

- Legitimidad para obrar:Recae sobre Lourdes María del Carmen Briseño

Meiggs García de Maurtua

D. IMPORTANCIA DEL PROCESO

- La importancia del proceso radica en que lo común de los casos, las
personas fallecen sin dejar testamento, y si lo dejan son testamentos
ológrafos, los cuales no tienen en su forma o redacción modelos específicos,
pues estos testamentos como lo dice la normatividad y la doctrina es
realizado de puño y letra por el testador, y en la casacion aunque cumple se
cumple en el proceso no contencioso con la presentación del testamento
este desde su nacimiento tiene un problema, el cual es que no cumple en su
totalidad con el Art. 707 del CC, el cual dicta: Son formalidades esenciales
del testamento ológrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por
el propio testador se señala claramente que la segunda ante la apelación de
las partes se ratifica, y la materia de incertidumbre es la falta de fecha del
año asi el testamento ológrafo, otorgado por Jose Enrique del Carmen
Briseño Meiggs Garcia, improcedente el pedido de extromision solicitado por
la emplazante.
E. CONCLUSION
- Como el testamento es el acto jurídico por el cual una persona dispone para
después de la muerte del dueño (que puede ser un familiar o una persona a
la cual le tuviere estima) de todos sus bienes o parte de ellos. Es muy
habitual que se obligue a la existencia de testigos o la presencia física el
notario, para que la voluntad del testador sea respetada, pues no hay más
que la ley para hacerla cumplir.
- En el presente casación, vemos que al testamento ológrafo le ha faltado la
fecha del año, un dato muy importante, pues puede ser que el testador deje
un testamento de fecha mas reciente, o que aparezca otro en otra notaria
con fecha mas reciente, pues si fuese el caso el Poder Judicial debe resolver
el conflicto de intereses y dilucidar incertidumbres jurídicas y por ende la paz
social, es por ello que la casación se da fundada para la peticionaste, se
reconoce que las dos instancias anteriores dejaron pasar por alto el requisito.

- Nos encontramos ante una comprobación de testamento ológrafo, en la cual

se interpone un recurso de casación pidiendo la anulación de una sentencia
anterior, en la cual la impugnante doña Lourdes maría del Carmen Briseño
Meiggs García de Maurtua, expone y declara que dicho testamento ológrafo
carece de la fecha formalmente expedida, porque no se indica el año en que
ha sido emitido, considerando que la interposición correcta es señalar que el
requisito de la fecha es esencial para el testamente ológrafo, requiriendo la
indicación de él.

- Y por lo tanto la resolución declaro fundado el recurso de casación y en

consecuencia nula la sentencia, y mandaron a que el juez expida nueva
resolución.

- En este caso la resolución de declarar fundado el recurso de casación estuvo

bien ya que al testamento ológrafo le falto un requisito que es la fecha con
exactitud motivo por el cual se interpuso un recurso de casación. Ya que
como vemos en las formalidades que deben respetarse esta: que el
testamento debe estar totalmente escrito, FECHADO y firmado por el propio
testador, debe ser comprobado judicialmente y posteriormente protocolizado
en un plazo no mayor de 1 año.