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ANALISIS JURISPRUDENCIAL EN TEMAS PROBATORIAS

JORGE ELIECER GAITAN

Docente de Probatorio

PEDRO AUGUSTO BARBOSA,

POLITECNICO GRAN COLOMBIANO

Octubre del 2018
Bogotá D.C
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Acontinuacion se realizará un análisis jurisprudencial de unas sentencias en tema

probatorio.

SENTENCIA No. 1

SENTENCIA CORTE SUPREMA DE JUSTICA CU 049 DE 2017

1. PARTES:

MAGISTRADO PONENTE: Maria victoria Calle Correa

PARTES: Accionante: Angel Maria Echavarria Oquendo

Accionado: Inciviles S.A.

2. ANTECEDENTES:

De conformidad en la sentencia entraremos a ver los antecedentes relevantes para la

realización del análisis jurido.

El señor Ángel María Echavarría Oquendo, de 73años de edad, se desempeñaba

como conductor de vehículos de carga para la firma Inciviles S.A., con un contrato
de prestación de servicios. Inciviles S.A. terminó unilateralmente el vínculo sin
autorización previa del inspector de trabajo, en un momento en el cual se encontraba
incapacitado como consecuencia de un accidente de origen profesional que le
ocasionó una lesión completa del músculo supraespinoso, ubicado en su hombro
izquierdo , y que le dificultaba realizar sus labores desde hacía algún tiempo.

2.2. HECHOS:

Los hechos mas importates son:

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Instauró acción de tutela por considerar vulnerado su derecho fundamental a la

estabilidad ocupaciónal reforzada.

PRIMERO: La empresa Inciviles S.A. decidió terminar el segundo contrato de

manera unilateral sin solicitar autorización previa del inspector de trabajo alegando la
existencia de una justa causa relacionada con el incumplimiento de las obligaciones
contractuales a cargo del contratista. Específicamente, en la comunicación del
despido, se anotó: “el día 13 de marzo de 2014, el Sr. ECHAVARRÍA estaba a cargo
del vehículo con placas STZ215, siendo las 12:00pm en el BOTADERO
TERRIGENO el Sr. ECHAVARRÍA, dejó rodar y chocó una volqueta que estaba
parque a da detrás, dañando la persiana y causando daños a otro vehículo particular” a
carta mediante la cual la empresa dio por terminado el contrato de prestación de
servicios, con fecha del 14de marzo de 2014, le fue notificada al accionante el día 18
del mismo mes. Para ese momento, se encontraba incapacitado como consecuencia
de un accidente laboral que sufrió mientras realizaba sus labores.

3. PRETENSIONES:

Le sea restablecido el derecho tutelado.

4. DECISION DEL JUEZ DE TUTELA EN PRIMERA INSTANCIA:

Mediante Sentncia 8 de julio de 2014, el Juzgado Treinta Penal Municipal con Función
de Control de Garantías de Medellín declaró que la acción era improcedente. Por no el
principio de ubsidiariedad toda vez que la definición de la naturaleza jurídica de la
relación laboral, el reintegro y el pago de los aportes al Sistema General de Seguridad
Social, son competencia del juez laboral, en el caso no se presenta un perjuicio
irremediable a raíz del cual los medios ordinarios de defensa judicial resulten
inidóneos.

5. DECISION JUEZ SEGUNDA INSTANCIA:

Decisión del juez de tutela en segunda instancia Mediante Sentencia del 14 de gosto
de 2014, el Juzgado Veintiuno Penal del Circuito de Medellín, confirmó la decisión
Inicial por considerar que la acción de tutela era improcedente lo que sustentó con
similares argumentos a los expuestos por el juez de primera instancia.
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6. ANALISIS PROBATORIO:

1.1. Elementos Probatorios:

Parte Accionante: Documentales

A) Copia del contrato de prestación de servicios celebrado en el 2013 20; B) copia de la

citación que hizo el Ministerio del Trabajo a una audiencia de conciliación D)
copia del comunicado enviado por el accionante a Inciviles S.A. informándole
sobre la futura realización de la audiencia de conciliación E) Copia de la
solicitud presentada por el accionante ante el Ministerio del Trabajo, donde le
pidió que programara una audiencia de conciliación F) copia el informe del accidente
de tránsito que ocurrió el 27 de enero de 2014 G) ; H) copia de la cédula de
ciudadanía y de la licencia de conducción del peticionario I) copia de la cédula
de ciudadanía, de la licencia de conducción y del SOAT del tercero que atropelló al
actor; J) copia del contrato de prestación de servicios celebrado en el dos mil
catorce (2014); K) copia del documento a través del cual Inciviles S.A. notificó al
accionante sobre la terminación unilateral del contrato de prestación de servicios
L) copia del comunicado por medio del cual la compañía le informó al actor que
iba a proceder a descontar los costos de reparación de un daño que él le ocasionó
al vehículo que estaba a su cargo en el 2013 M) copia del registro del siniestro
presentado ante Allianz Seguros S.A. el 13 de marzo de 2014 N) copia de las
incapacidades y valoraciones médicas Ñ) Copia del formulación de afiliación al
Sistema General de Riesgos Profesionales O)copia del acta levantada en la
audiencia de Conciliación P) copia de los recibos de pago al Sistema General
de Seguridad Social en Salud.

Parte Accionada: Testimoniales

A) Testimonio de parte

6.2 Valoración de Pruebas:

La Corte en merito de las pruebas allegadas y en primer lugar, advierte que el actor es
titular efectivo del derecho a la estabilidad ocupacional reforzada, por cuanto a
causa del accidente de trabajo que padeció, experimentaba dificultades sustanciales
para realizar las labores para las cuales fue contratado en condiciones regulares.
Esto se infiere no solo a partir de la clase de lesión que sufrió, pues una
afectación en su hombro repercutía en sus funciones como conductor de vehículos,
sino también al constatar las incapacidades médicas a las que se vio sujeto, que
afectaron el cumplimiento de su contrato, por una causa que le resultaba ajena.

También observa la Corte que el memorial de terminación del vínculo contractual se

le dio a conocer al peticionario cuando estaba dentro del término de una incapacidad
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originada en el accidente que sufrió, independeinte de que fuera un contrato de

prestación de servicios o una relación laboral no es relevante,en cuanto a la protección
e la estabilidad ocupacional reforzada, ni lo es que el señor Ángel María Echavarría
Oquendo carezca de una calificación de pérdida de capacidad laboral que
determine el grado de su situación de discapacidad.

Por lo que, en su condiciones de salud tiene derecho a la estabilidad ocupacional

reforzada en virtud de la Constitución, y en concordancia con la Ley 361 de 1997.

A diferencia de la Sentencia anterior, aquí encontramos que la Magistrada en vista de

que hay una presunción de desvinculación injusta, invierte la carga de la prueba y
la radica en la parte demandada, a Inciviles S.A. , es ella ahora quien debe afirmar,
sin sustento probatorio, los hechos mencionados en la causal de terminación del
contrato. Probando que hubo daños en uss vehículos y que fue el accionante quien los
causo, por que el contrato dice expresamente en lo pertinenteque la causal de
terminación se produce por los “daños causados por el Contratista”

7. RESUELVE:

REVOCAR el fallo proferido, en segunda instancia, por el Juzgado Veintiuno

Penal del Circuito de Medellín el 14 de agosto de 2014, que a su turno confirmó
el dictado, en primera instancia, por el Juzgado Treinta Penal Municipal con
Función de Control de Garantías de Medellín el 8 de julio de 2014.

En su lugar, TUTELAR el derecho fundamental del señor Ángel María Echavarría

Oquendo a la estabilidad ocupación al reforzada, vulnerados por Inciviles S.A

8. ANALISIS CRITICO:

Leyendo la sentencia y mirando las pruebas aportadas en ellas estoy de acuerdo con
la descicion de la Corte por su definición y valoración probatoria y con el fallo de
revocar la segunda instancia.
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SENTENCIA No. 2

ASESORES EN VALORES S.A. Vs. MADIAUTOS S.A.

SC5533-2017

1. PARTES:

MAGISTRADA PONENTE: MARGARITA CABELLO BLANCO

DEMANDANTE: ASESORES EN VALORES S.A

DEMANDADO: MADIAUTOS S.A.

FECHA: Junio 2017

2. ANTECEDENTES:

Entraremos a ver los antecedentes mas relevantes de la sentencia

LA COMISIONISTA DE BOLSA, a través de apoderado, interpuso frente a la

sentencia proferida el 5 de septiembre de 2013 por la Sala Civil del Tribunal Superior
de Bogotá, dentro del proceso ordinario que la recurrente promovió contra
DISTRIBUIDORA MAYORISTA DE AUTOMOVILES S.A (MADIAUTOS
LTDA). La demanda inicial se presentó solicitando como pretensión, declarar el
incumplimiento del convenio de mandato y particularmente de comisión, en lo
concerniente a las operaciones identificadas en los comprobantes 10686-0, 10670-0,
10881-0, y 10882-0. Subsecuentemente, pidió tener como deudora a la demandada de
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las siguientes sumas de dinero, todas indexadas y con los respectivos intereses de mora
generados.

3. HECHOS:

Como soporte fáctico de sus pretensiones, relacionaron los hechos que a continuación
se sintetizan:

Entre las empresas en contienda, “se celebró un contrato de mandato o

comisión, para la compra y venta de valores” acorde con las previsiones de las reglas
civiles y comerciales que gobiernan la materia, bajo la vigilancia de la otrora
Superintendencia de Valores hoy Superintendencia Financiera de Colombia.

La demandada, el 18 de enero de 2006, a través de su representante legal, señor

ENRIQUE GUZMÁN GÁLVEZ, ordenó a la empresa ASESORES EN VALORES
S.A por intermedio de su comisionista de bolsa, efectuar una compra de acciones del
grupo AVAL por $300.824.338.18, de acuerdo a las condiciones convenidas y de
mercado. Atendiendo la instrucción referida, el día 24 de ese mismo mes y anualidad,
MADIAUTOS LTDA cumplió lo conversado y, consignó a órdenes de la convocante
la suma señalada.

El 27 de enero siguiente, operando con esa mecánica, la misma sociedad,

ordenó la compra de acciones en el mercado de la Bolsa de Valores de Colombia de
las especies Fabricato y ETB, acorde con las siguientes características de negociación
por un valor de: $413.011.857.77

Informó que, dichas transacciones se pactaron con fecha de 1º de febrero de

2006, “motivo por el cual MADIAUTOS LTDA, debió haber efectuado la
consignación del dinero necesario para dar pagar (sic) las negociaciones, más los
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gastos generados (comisión e iva), en dicha fecha, lo cual al día de hoy no ha

realizado”.

Ante el señalado incumplimiento en el pago por parte de la accionada, la firma

ASESORES EN VALORES S.A forzosamente “tuvo que cumplir con sus propios
recursos, pues de lo contrario podía haber incurrido en las sanciones y multas que
acarrea el incumplimiento de una obligación en el mercado bursátil colombiano”.

Por causa de esa desatención contractual, la promotora intentó todo tipo de

acercamientos con MADIAUTOS LTDA, procurando la cancelación de esos dineros,
más resultaron infructuosos.

4. PRETENSIONES:

Pretende la sociedad demandante que se declare el incumplimiento del contrato de

comisión para la compra y venta de acciones en una cantidad determinada, proveniente
de una orden de compra apreciada en grabación magnetofónica de conversación
telefónica con el representante legal de la entidad demandada, y en consecuencia se
paguen las sumas que se le adeudan correspondientes a la transacción realizada con
sus propios rubros ante la negativa de pago de la convocada.

5. EXCEPCIONES DE MERITO:

Admitida la demanda, el extremo pasivo por conducto de mandatario judicial la

contestó oponiéndose a la totalidad de las pretensiones. Igualmente propuso las
siguientes excepciones de mérito:

A) Inexistencia de los hechos alegados.

B) Culpa de la sociedad demandante
C) Incumplimiento de la normatividad vigente para las operaciones de compra de acciones
por parte de la sociedad demandante
D) Incumplimiento de la sociedad demandante en su propio reglamento interno o código
de conducta en la negociación por órdenes telefónicas
E) Cobro de lo no debido
F) Inexistencia de la orden de compra de las acciones reclamadas en la demanda en
cabeza de la sociedad demandada
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G) La sociedad demandada no ha sido titular de acciones de fabricato ni etb.

6. RESUELVE PRIMERA INSTANCIA:

Luego de agotarse las formas propias del proceso ordinario, mediante proveído de 10
de mayo de 2013, que declaró probado el medio exceptivo denominado
“INEXISTENCIA DE LA ORDEN DE COMPRA DE LAS ACCIONES RECLAMADAS
EN LA DEMANDA EN CABEZA DE LA SOCIEDAD DEMANDADA” propuesta por
la pasiva.

La parte actora presentó frente a la decisión recurso de apelación, aduciendo

fundamentalmente, que en el expediente milita prueba de la existencia del contrato de
comisión suscrito entre los extremos de la relación procesal, mismo que es de
naturaleza consensual, y por ende, arguyó, no requería formalidad distinta a la simple
manifestación telefónica del interesado.

7. SEGUNDA INSTANCIA:

Dispuso el Tribunal: “CONFIRMAR por las razones consignadas en la parte motiva

de esta providencia la sentencia proferida el 10 de mayo de 2013 por el Juzgado
Diecisiete Civil del Circuito de Descongestión de esta ciudad. (…)”.

Advirtió, que la obligación principal del comisionista se contrae a cumplir con el

encargo conferido, poniendo toda su diligencia y cuidado en concretarlo y ejecutarlo,
“ya que por tratarse de un mandato no representativo, la responsabilidad que se ve
comprometida es la de él mismo, y en esa medida debe contar con órdenes e
indicaciones precisas del comitente”.

6.1. CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL:

1. Recordó que la pasiva, si bien reconoció celebrar pacto de comisión con la actora para
la compra de las acciones del GRUPO AVAL, no sucedió lo mismo con las de
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FABRICATO y ETB; agregando: “en el alegato presentado en esta instancia, la parte

actora indicó que el contrato de comisión tiene el carácter de consensual y en esa
medida, solo requería para su formalización de la autorización verbal dada en la
conversación telefónica sostenida con el comisionista de bolsa”.

2. Subsiguientemente dijo que del material persuasivo aportado “no puede establecerse
la existencia de un contrato que goce de plena eficacia jurídica, toda vez que no hay
pruebas que den cuenta del contrato de comisión identificado por la parte actora como
el que rige la relación negocial entre las partes”, pues teniendo en cuenta la normativa
aplicable, esos acuerdos están rodeados de una serie de formalidades que mal podrían
ignorarse pretextando su consensualidad.

3. Expresó que la intermediación en el mercado de valores está regulada ampliamente por

las leyes 45 de 1990 y 964 de 2005, el Decreto 1172 de 1980, Resoluciones 400 y 1200
de 1995 emitidas por la Superintendencia Financiera, la Carta-Circular 21 de 2008 del
Autoregulador del Mercado de Valores AMV, entre otras, disposiciones según las
cuales, “la vinculación de clientes por medio de contratos de comisión debe cumplir
con unas pautas de conocimiento, profesionalismo y lealtad, que permiten adelantar
las operaciones propias del mercado de valores con condiciones de absoluta
transparencia y honestidad”.

4. Concluyó que, acorde al universo normativo que gobierna la materia y el caudal

probatorio allegado a las diligencias, no puede establecerse la existencia de un contrato
de comisión entre las partes en contienda para la compra de acciones de ETB y
FABRICATO pues, de un lado, no aparece claro que con anterioridad a la compra de
las referidas acciones se hubiera adelantado la vinculación como lo ordenan las normas
aplicables; y de otro, al reconocimiento de una compra anterior, “no puede dársele el
carácter de prueba suficiente para acreditar la existencia de un acuerdo futuro para
la posterior negociación de dichos títulos”.

La parte actora interpuso recurso de casación. Concedido por el Tribunal, la

Corte lo admitió y en tiempo hábil se sustentó.

6.2 LA DEMANDA DE CASACION

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Dos cargos se formularon a la sentencia enjuiciada: 1) la causal primera que

contempla el precepto 368 procesal civil, por violación directa de la ley sustancial, y
2) por infracción indirecta de la normativa sustantiva invocada.

PRIMER CARGO:

Se acusa la sentencia de violar en forma recta el literal d. del artículo 2º de la

ley 45 de 1990 y el canon 1.1.3.1 de la Resolución 1200 de 1995 emitida por la
entonces Superintendencia de Valores, por aplicación indebida; los artículos 1494,
1500 y 2149 del Código Civil, así como los artículos 822, 824, 1304 y 1308 del
Estatuto Mercantil, por falta de aplicación; finalmente denuncia el quebranto del
precepto 2.2.8.5 de la Resolución 400 de 1995, emitida por la misma Superintendencia,
por interpretación errónea.

Como soporte de la queja manifestó que, para el Tribunal “el contrato de

comisión, cuando se trata de la intermediación en el mercado de valores, es un
contrato rodeado de formalidades sin cuyo cumplimiento no puede predicarse su
existencia”, no obstante haber reconocido su naturaleza de consensual, lo que redunda
en una notoria contradicción fruto de una indebida interpretación de los preceptos que
regulan ese tipo de acuerdos, “pues ninguno de ellos establece, ni por asomo, (…) que
deben observarse exigencias formales necesarias para su perfeccionamiento, es decir,
no existe ninguna norma que exija la observancia de requisitos de forma como
presupuesto indispensable para que se predique la existencia del contrato de
comisión”. Insistió en advertir el yerro del Juzgador al estimar equivocadamente que
dicho pacto cuando se trata de compra y venta de valores en mercados públicos,
impone acatar una serie de requisitos que si no se colman lo torna en inexistente; es
decir, expone, el error del Tribunal “es atribuirle al contrato de comisión el carácter
de solemne, desconociendo que en nuestra legislación el aludido negocio jurídico es
consensual en cualquiera de sus modalidades”.

SEGUNDO CARGO:

Se acusa la sentencia de violar vía indirecta los preceptos 1494, 1500, 2142-2144 y
2149 del Código Civil, así como los artículos 822, 824, 1262, 1263, 1264, 1287, 1304
y 1307 del Código de Comercio, por falta de aplicación, como consecuencia de graves,
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notorios y trascendentes errores de hecho en la apreciación de los medios persuasivos

incorporados al expediente.

2. ANALISIS PROBATORIO:

7.1 ELEMENTOS PROBATORIOS:

Parte demandante:

A) Grabación magnetofónica de las distintas conversaciones sostenidas entre

MADIAUTOS y ASESORES EN VALORES, por razón del referido contrato de

comisión, y que demuestran, advierte, “que dicho vínculo contractual sí existió”.

B) Transcripcion del diálogo habido entre ellos.

C) Comprobantes de Liquidación de Operación Nros 10686, 10670, 10881 y 10882.
D) Certificación expedida por la Secretaría General de FABRICATO con destino a este
proceso, en donde consta que la convocada es propietaria de 2.941.176 acciones de esa
compañía.
E) Grabación magnetofónica de las distintas pláticas mantenidas entre el funcionario
encomendado de la promotora del proceso, el Representante Legal de MADIAUTOS,
y la también empleada de ésta última MARGARITA GÓMEZ.
F) Confesión del Representante Legal de la convocada. producida en el interrogatorio de
parte practicado ante el juez.

7.2 VALORACION:

La Corte manifiesta que:

1.- La vulneración recta de las normas sustanciales, que como motivo de

casación contempla la causal primera del artículo 368 del Código de Procedimiento
Civil, sólo se produce cuando, el sentenciador deja de emplear en el caso controvertido,
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la norma a que debía sujetarse y, consecuencialmente, hace actuar disposiciones

materiales extrañas al litigio, o cuando habiendo acertado en la norma rectora del
asunto yerra en la interpretación que de ella hace. También ha sido criterio reiterativo
de la Sala, que cuando la denuncia se orienta por esta vía, presupone que el censor
viene aceptando plenamente las conclusiones fácticas y probatorias deducidas por el
Tribunal.

2.- Por sabido se tiene, que cuando la impugnación se canaliza bajo el abrigo
de la causal primera, deberá contener de manera precisa la indicación de «las normas
de derecho sustancial que el recurrente estime violadas», hipótesis que, como lo ha
sostenido la Sala, se materializa con, «señalar cualquiera de las reglas de esa
naturaleza»; obviamente, en la medida en que constituyan basamento esencial de la
sentencia cuestionada, según aparece regulado por la normativa ejusdem.

3. No obstante el imperativo prenombrado, la denuncia invocó como

quebrantados unos artículos, que no cumplen con aquellas exigencias, por tener una
vocación descriptiva y definitoria.

4. Al efecto, se citaron como violados, del Código Civil, el artículo 14941

alusivo a las fuentes de las obligaciones; es decir los hechos que la producen como los
actos jurídicos, los cuasicontratos y los actos ilícitos; el 15002, sobre la definición del
negocio real, consensual y solemne, vale señalar las formas en que aquél se
perfecciona; y el 2149 según el cual, el encargo materia del mandato puede hacerse,
verbalmente, por carta o escritura pública o privada; incluso de manera tácita.

Por su parte, del Estatuto Mercantil fundamentó la acusación en el canon 8223,

sobre la aplicación de las normas civiles y probatorias a los negocios comerciales; el
8244 referente a las solemnidades y al principio de consensualidad para obligarse; el
1304 que atañe a la intermediación en el mercado público de valores y el 1308 que
dice: “son aplicables a la comisión las normas del mandato en cuanto no pugnen con
su naturaleza”.

1
CSJ SC Auto de 4 de julio de 2013, rad. 2005-00243
2
CSJ SC Auto de 21 de octubre de 2003, rad. 6931
3
CSJ SC Sentencia del 29 de febrero de 2012, rad. 2000-00103
4
Sentencia ibidem y Auto de 2 de marzo de 2011, rad. 2002-00007
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Por un lado, teniendo en cuenta que para el Tribunal no existió prueba del
contrato de comisión cuya existencia se reclama en este proceso, mal podía enderezarse
el embate por una vía reservada a la discusión de cuestiones jurídicas y no de linaje
fáctico ni probatorio.

5. El recurrente, entonces, debió emprender la confrontación descendiendo a lo factual

de la providencia, y no quedarse en argumentos estrictamente jurídicos por inaplicar la
ley, interpretarla erróneamente o hacer operar la que no correspondía, formas estas de
trasgredir la normatividad rectamente.
6. De otro lado, el embate lejos está de guardar la exigida simetría frente a las razones
aducidas por el juzgador ad quem, por no tener consonancia con lo argumentado en la
sentencia y, por último advirtió que el reconocimiento “de una compra anterior de
acciones” no es elemento persuasivo suficiente para demostrar la existencia de “un
acuerdo a futuro” para negociar títulos.

“En este orden de ideas, las disposiciones referidas, unidas al examen del caudal
probatorio arrimado al proceso, llevan a la necesaria conclusión de que en este caso
no pudo establecerse la existencia de un contrato de comisión entre ASESORES EN
VALORES S.A y MADIAUTOS S.A para la compra de acciones de ETB y FABRICATO
en virtud de que, de una parte, no aparece claro que con anterioridad a la compra de
las mencionadas acciones las partes hubieran adelantado algún tipo de vinculación
como lo disponen las normas mencionadas; y de otra, al reconocimiento de una
compra anterior de acciones, no puede dársele el carácter de prueba suficiente para
acreditar la existencia de un acuerdo futuro para la posterior negociación de dichos
títulos”. (Subraya fuera de texto).

7. De la invocada confesión del representante legal de MADIAUTOS LTDA se

observa que aquella no existió; por el contrario, él, en la diligencia realizada el 19 de
noviembre de 2010 ante el fallador a quo se opuso categóricamente a la reclamación y
a los hechos que le sirvieron de fundamento; tanto así que dijo “no es cierto no se dio
ninguna orden de compra de acciones de FABRICATO y ETB”.

3. Referente a las grabaciones habidas entre el Gerente de la pasiva y quien recibió la

orden telefónica de compra, al igual que entre los empleados de las partes de este
proceso junto a sus transcripciones (folios 51, 15-38 respectivamente) es necesario
hacer las siguientes acotaciones:
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4. Las grabaciones de voz son consideradas por nuestro Estatuto Procesal como medios
de prueba de carácter documental y por tanto se le aplican las disposiciones normativas
relativas a esa clase de acreditaciones. Así lo ordena el artículo 251 del CPC, que
gobierna el caso, por ser el vigente al momento de realizar la valoración de los hechos
y la aprehensión material correspondiente, a pesar de regir en la actualidad el Código
General del Proceso.

En el sistema positivo colombiano, la eficacia probatoria de un documento privado,

está indisolublemente ligada a la verificación de su autenticidad, misma que se predica
cuando exista certeza de la persona que lo ha firmado o elaborado.

Esa certeza la explica el canon 252 ibidem, al disponer en el numeral tercero

que es el que interesa al asunto presente, que el documento privado es auténtico
cuando: “(…) Si habiéndose aportado a un proceso y afirmado estar suscrito, o haber
sido manuscrito por la parte contra quien se opone, ésta no lo tachó de falso
oportunamente, o los sucesores del causante a quien se atribuye dejaren de hacer la
manifestación contemplada en el inciso segundo del artículo 289. Esta norma se
aplicará también a las reproducciones mecánicas de la voz o de la imagen de la parte
contra quien se aducen, afirmándose que corresponde a ella”.

De las primeras (las realizadas al representante legal de MADIAUTOS), se echa de

menos la certificación de voz de su autor, esto es del señor ENRIQUE GUZMÁN,
quien además señaló en el interrogatorio rendido, de un lado, que no es cierto que
tuvieran con la promotora una relación comercial continua y permanente; sólo
reconoció haber hecho una transacción; y de otro, que respecto de las acciones de
FABRICATO y ETB señaló nunca haber dado esa orden de adquisición.

5. Cuanto hace a las segundas, se recuerda que de ellas, al contestarse la demanda, la

opositora solicitó su convalidación. Al efecto, en el libelo de réplica pidió:
“RATIFICACIÓN DE LA PRUEBA DOCUMENTAL (GRABACIÓN)
PROVENIENTE DE TERCEROS PRESENTADOS CON LA DEMANDA E
INTERROGATORO. Atentamente solicito se cite a las personas que como terceros
figuran en los documentos o grabaciones aportados para que reconozcan el contenido
de los mismos (…). (Negrilla y mayúscula original del texto).
 16

En consecuencia, al no determinarse la identidad de las personas a llamar para

cumplir con la ratificación de las manifestaciones contenidas en la grabación aportada
por la propia parte demandante, esa prueba quedó huérfana de eficacia demostrativa.

La prueba de ratificación fue negada mediante proveído de 3 de marzo de 2011,

por no haberse individualizado a las personas a quienes se pretendía escuchar en la
diligencia, y en la instancia superior el Tribunal confirmó la referida desestimación.

Es decir, que la omisión en el análisis de las grabaciones presentadas, junto a

las transcripciones de las mismas estas últimas allegadas y fabricadas por la accionante
sin que tampoco fueran ratificadas, por no cumplir con los requisitos legales de
aducción y autenticación, no podían ser valoradas en el presente caso con miras a
demostrar la existencia del contrato de comisión de compra de acciones alegado.

6. Las otras pruebas de cuya inobservancia se duele la censura son, los comprobantes de
liquidación de operación relacionados en precedencia y la constancia expedida por
FABRICATO.

Aunque no hubo una referencia puntual del Tribunal sobre aquellas, de todas
formas, de haberse estudiado no tendrían la aptitud suficiente para infirmar la sentencia
acusada pues las mismas, no demostrarían la existencia del contrato, deviniendo el
embate intrascendente.

7. Ahora bien, por la misma razón anterior, si se pensara, que el error ocurrió porque se
pretirieron todas y cada una de las pruebas relacionadas en la acusación, la conclusión
a la que llegaría la Corte situada en sede de segunda instancia sería la misma; la
negativa de las pretensiones se preservaría y, por ese camino, el ataque se tornaría
insubstancial, como pasa a explicarse.

8. DECISIÓN
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En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil,

administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley, resolvió:

Primero.- NO CASA la sentencia proferida el 5 de septiembre de 2013 por

la Sala Civil del Tribunal Superior de Bogotá, dentro del proceso ordinario identificado
en el encabezamiento de esta providencia.

Segundo.- CONDENAR en costas del recurso de casación al recurrente. Por

concepto de agencias en derecho inclúyase la suma de seis millones de pesos
($6.000.000.oo) M/cte., por haber sido objeto de réplica.

9. ANALISIS CRITICO: No estoy de acuerdo con lo porferido pro la Corte ya que la

APRECIACIÓN PROBATORIA, no tuvo en cuenta e ignoro pruebas documentales
que hacian mencion del pacto entre las dos empresas. Lesionando derechos
fundamentales de la parte demandante.

SENTENCIA No. 3

LAUDO ARBITRAL TRIBUNAL ARBITRAL DE TERMOTÉCNICA

COINDUSTRIAL S.A. CONTRA ALLIANZ SEGUROS S.A

CAMARA DE COMERCIO DE BOGOTA

30 DE OCTUBRE DE 2014

1. PARTES:

ARBITROS: presidente: Henry Sanabria Santos

Árbitros: José Fernando Ramírez Gómez, Bernardo Botero Morales

PARTES: Convocada: Allianz S.A.

Convocante: Termotécnica Coindustrial S.A.

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FECHA DE LAUDO: 30 de octubre 2014

2. ANTECEDENTES:
Acontinuacion entraremos a mirar los antecedentes de esta sentencia y trayendo lo mas
relevante de ella.

Se solicita audiencia de conciliación fechada para el 20 de abril de 2012, la cual se

lleva a cabo por las partes descritas y en la que no se llega a ningún acuerdo motivo
por el cual la parte convocada insta a que deben irse a un proceso judicial.

Se solicita nuevamente audiencia de trámite el 20 de enero de 2014 ante el Tribunal

de la Cámara de Comercio de Bogotá, con base en la condición vigésima primera de
las pólizas, donde está contenida la cláusula compromisoria, que a la letra señala que:
“Toda controversia o diferencia relativa a este contrato, se resolverá por un Tribunal
de Arbitramento que se sujetará al Reglamento del Centro de Arbitraje y conciliación
de la Cámara de Comercio de Bogotá, de acuerdo con las siguientes reglas:

A. El tribunal estará integrado por 3 árbitros designados por las partes de común
acuerdo. En caso de que no fuere posible, los árbitros serán designados por el Centro
de Arbitraje y Conciliación de la Cámara de Comercio de Bogotá, a solicitud de
cualquier a de las partes.

B. El tribunal decidirá en derecho.”

2.2 HECHOS:

Por otro parte los hechos de la sentencia son los siguientes.

Como soporte fáctico de sus pretensiones, relacionaron los hechos que a continuación
se sintetizan:

Entre las empresas en contienda se suscribió un contrato de responsabilidad

extracontractual mediante contrato de seguro de responsabilidad civil extracontractual
instrumentado en las pólizas No. 4045 y 4048, con el el fin de amapar las “Obras de
recuperación de tuberías de conducción y presión del sistema de generación, por la
modalidad de precios unitarios”, contrato que se ejecutó en la zona rural del municipio de
Chinchina.
 19

El 21 de Septiembre de 2011 durante el proceso de adecuación de la tubería de carga

de la planta La Esmeralda ubicado en el municipio de Chinchina, se presentó un
incendio en el interior del túnel que produjo el trágico resultado de diez muertos y
cinco heridos, en hechos que comprometen la responsabilidad de la empresa tomadora
de las pólizas.

Por lo que se dio formuló aviso a la aseguradora ALLIANZ con el objeto de informar
lo ocurrido y plantear eventuales arreglos con las victimas contando con el apoyo de
la aseguradora y en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 1128 del Código de
Comercio.

La empresa TERMOTECNICA COINDUSTRIAL S.A., a fin de tener claridad sobre

las circunstancias socio-económicas del accidente y conocer cuál podría ser la máxima
pérdida probable en el evento de verse comprometida la responsabilidad se concluye
que las indemnizaciones podrían ascender a una suma equivalente a $4.500.000.000.oo
aproximadamente.

Dicha información consolidada fue puesta en conocimiento de la aseguradora a través

del corredor de seguros AKUO S.A., momento en el cual la aseguradora informó que
sus cálculos ascendían a un monto similar.

Con posterioridad COLSEGUROS señaló que tal información también había sido
suministrada a los reaseguradores, quienes manifestaron a la aseguradora la viabilidad
de que este apoderado llevara procesos de negociación con las víctimas identificadas,
lo que haría menos oneroso el reclamo, como era y lo es, la intención de
TERMOTECNICA, suscribiendo acuerdos transaccionales con los familiares de las
víctimas.

Con la anterior información, que da cuenta de una reclamación en debida forma, en la

medida que describe claramente la ocurrencia del hecho y la cuantía del mismo al tenor
del artículo 1077 del Código de Comercio, ALLIANZ, en efecto le da tramite a la
misma y en comunicación del 06 de marzo de 2012, objeta la reclamación con diversos
argumentos tales como la de no haberse dado cumplimiento a lo estipulado en el
artículo 1077 del Código de Comercio, incumplimiento de los requisitos legales
administrativos y/o violación de medidas de seguridad impuestas por las autoridades
que rigen esta actividad, inobservancia de disposiciones legales u órdenes de la
autoridad, de las normas técnicas o de prescripciones médicas o de instrucciones y
estipulaciones contractuales, RC del transporte y/o manejo de mercancía peligrosa
 20

inflamable y/o tóxica y responsabilidad derivada o relacionada con el depósito,

manipuleo, transporte o utilización en cualquier forma de materiales explosivos,
acreditación de la responsabilidad, así como que se trató de culpa grave, eventos
expresamente excluidos en la póliza.

Por causa de la desatención contractual, la promotora intentó todo tipo de

acercamientos con ALLIANZ S.A.

Finalmente, ALLIANZ, informa que no le asiste ánimo conciliatorio y recomienda que

se inicie la acción judicial y como quiera que en las cláusulas del contrato de seguros
se encuentra pactada la cláusula compromisoria, se procede llevar dicho litigio al
tribunal de Arbitramento.

3. PRETENSIONES:

1. Que se condene a ALLIANZ S.A. al reconocimiento de la cobertura con base de

responsabilidad civil extracontractual, del amparo contratado.
2. Debido a lo anterior se reconozca los gastos de la convocante en el proceso arbitral.

4. EXCEPCIONES DE MERITO:

Surtido el traslado de la demanda, la convocada allega en tiempo su contestación con

las siguientes excepciones de mérito:

8. Ausencia de cobertura de las pólizas Nos 4048 y 4025, expedidas por Allianz, como
consecuencia de que los hechos generadores de la responsabilidad de Termotécnica y
las consecuencias de aquellos encajan en varias de las exclusiones previstas en los
condicionados de dichas pólizas.
9. Ausencia de cobertura como consecuencia de que los hechos a que se refiere la
demanda encuentran origen en la culpa grave del asegurado.
10. Las pólizas Nos. 4048 y 4025 no cubren los perjuicios extrapatrimoniales causados por
Termotécnica por razón de muerte o lesiones de sus empleados.
 21

11. Las pólizas Nos. 4048 y 4025 operan en exceso de los límites contratados por
Termotécnica para cada proyecto de construcción o montaje.
12. Ausencia de cobertura de los gastos cuyo pago demanda Termotécnica.
13. Por virtud del acuerdo de manejo de siniestro Allianz no se comprometió a que
asumiría las consecuencias patrimoniales de los eventuales contratos de transacción
que suscribiera Termotécnica con las víctimas del incendio de 21 de septiembre de
2011

5. ANALISIS PROBATORIO:

Aprobada la solicitud de conciliación por la convocada, se convoca a la audiencia de

trámite fecha señalada para el 20 de enero de 2014.

5.1 Elementos Probatorios:

Parte Convocante: Documentales:

• Certificación de representación legal

• Copia de las pólizas de Responsabilidad Civil Extracontractual Nos. 4025 y 4048.
• Acuerdos de transacción realizados con los familiares de las víctimas.
• Auto No. 003 y 004 del Ministerio de Trabajo, donde se abstiene de sancionar a
TERMOTECNICA S.A. por no encontrarse culpa graveen concurrencia con los
hechos.

Parte Convocada: Documentales:

• Certificacion de Represantcion legal

• Informe presentado por la interventora: INVESFIRE COLOMBIA: Ingeniero German
Infante Ramírez
• Informe presentado por la ARP Positiva: Investigador: Juan Carlos Galán Machado.

5.2 Práctica de pruebas: Además se practican las pruebas solicitadas y no desistidas

por las partes.
 22

5.3 Valoración: Encuentra el Tribunal que:

El Tribunal procedió a realizar la valoración en desarrollo a lo expúesto por las partes

encontrando en las excepeciones de merito la ratio de su desición. Exponiendo de tal
manera la valoración dada a cada prueba:

2. Los actos administrativos del Ministerio de Trabajo, mediante los cuales finiquitó los
trámites relacionados con el accidente de trabajo acaecido el

21 de septiembre de 2011 (autos de 3 de enero de 2012), son de información, aunque

hayan sido aportadas en copias autenticas solo dan certeza de origen y autoria y de
amparo legal pero la verificación del contenido se puede desvirtuar en un trámite
arbitral o judicial. (art. 264 C.P.C).

3. Las polizas aportadas en común acuerdo se pacta que no habrá cobertura por pérdida
y cualquier tipo de siniestro, daño, costo o gasto de cualquier naturaleza este fuese, que
haya sido causado directa o indirectamente por: Dolo o culpa grave del asegurado o
sus representantes” Ante esta estipulación y la excepción que con fundamento en ella
formula la aseguradora, la convocante argumenta alternativamente dos réplicas: una,
que el suceso fue perfectamente extraño a la culpa grave del asegurado, por cuanto esta
no existió, o por lo menos no se demostró, siendo carga de la aseguradora, conforme
lo determina el inciso 2º del artículo 1077 del Código de Comercio.
4. Se toma el informe realizado por agentes de Invesfire Colombia, que luego de las
verificaciones de campo, entrevistas, averiguaciones y análisis correspondientes,
concluyó que las causas inmediatas del accidente que se originó en “El derrame de
pintura dentro del tubo fue producto de la caída de una caneca que uno de los
trabajadores transportaba en el hombro”, fueron “la falta de equipamiento dentro del
tubo desde la fabricación para facilitar las labores de mantenimiento aislante de roce
del metal con metal, caída del equipo de pintura dentro del tubo, pérdida de adherencia
y piso inclinado del tubo, todo apunta como causa raíz del accidente la falta de medidas
de control tanto operativo como administrativo en la labor por parte de la empresa
TERMOTÉCNICA COINDUSTRIAL S.A. y el incumplimiento a las disposiciones
que en seguridad industrial.
5. También existe en el expediente el informe preparado por los especialistas en
seguridad ocupacional, Juan Carlos Galán Machado, James Rivera Ospina y Javier
Henao Arias, con el fin de verificar las circunstancias de siete accidentes mortales que
comprometían trabajadores de las empresas Montajes y Servicios Industriales SAS y
San Blasting y Pinturas O&C Limitada. Este informe que se refiere a los mismos
hechos, presenta como hipótesis causal la siguiente: “La explosión y presencia de
 23

fuego pudo haber iniciado al interior del tubo por la presencia del solvente, derramado
en la superficie del tubo, en estado líquido. Para el planteamiento de la hipótesis, los
especialistas dicen haber tenido en cuenta los siguientes factores: i) el extenso
recorrido que tenían que hacer los operarios, con “carga física material e insumos de
pintura”, sobre superficie inclinada y “deficiencia de iluminación en el recorrido”, ii)
“Manipulación y preparación de líquidos inflamables (colmasolvente).
6. Igualmente obra en el proceso el testimonio del señor Germán Infante Ramírez autor
del informe de Invesfire antes referido, quien además de ratificar el contenido del
informe expone circunstancias y apreciaciones coincidentes con lo que el resto de la
prueba da a conocer, esto es, la ausencia de medios adecuados para evitar o controlar
las caídas; la utilización de equipos no adecuados (que no eran anti explosión);
deficiencia en la iluminación, etc.

7. El Juan Carlos Galán Machado, ingeniero industrial, especializado en salud

ocupacional, investigó el accidente para rendir informe a ARL positiva, manifestando
que los materiales (pinturas y mezclas) con que se trabajaba eran altamente
inflamables, que la mezcla se hacía en el interior del tubo, que era un espacio cerrado,
y que estos se revolvían con un taladro eléctrico, todo lo cual califica como una
“práctica insegura”.

Hasta aquí la prueba que da noticia de los hechos objeto de conocimiento en este
proceso arbitral, y que permite de una vez por todas anticipar que el accidente que
originó la muerte de varios de los trabajadores que laboraban en el momento, se
produjo “por culpa grave” de Termotécnica, y por ende está excluido del amparo de
las pólizas Nos. 4040 y 4025 que fundamentan las pretensiones, dada la cláusula que
al respecto se estipuló, como atrás quedó explicado.

6. RESUELVE:

PRIMERO: Declarar probada la excepción de mérito propuesta por la convocada,

denominada “Ausencia de cobertura como consecuencia de que los hechos a que se
refiere la demanda encuentran origen en la culpa grave del asegurado”
SEGUNDO: Como consecuencia de lo anterior, denegar las súplicas de la demanda.

TERCERO: Condenar en costas al extremo convocante por la suma de Ciento Treinta

y Tres Millones Ciento Ochenta y Tres Mil Ochocientos Veinte Pesos
($133.183.820,oo).
 24

7. ANALISIS CRITICO:

Estoy de acuerdo con el laudo proferido por el tribunal de Arbitramento, porque de

conformidad con lo visto en clase, las normas para materia probatoria son medios
esenciales de cumplimiento y buscan la verdad procesal, la cual será el enfasis de mi
crítica para el presente Laudo Arbitral. Según el árticulo Art. 1077.- del código de
comercio el cual dice:

“Corresponderá al asegurado demostrar la ocurrencia del siniestro, así como la cuantía

de la pérdida, si fuere el caso. El asegurador deberá demostrar los hechos o
circunstancias excluyentes de su responsabilidad. Si bien es cierto, se amparó la
empresa en debida forma, también se han establecido límites para las responsabilidades
del amparado y para la aseguradora. Evidentemente la aseguradora aporto los
dictamenes periciales en la respectiva oportunidad como prueba y fue controvertida en
el debio proceso, demostrando los hechos y circunstancias conforme a ley y por lo
tanto la exclusión de su responsabilidad frente al asegurado, pues es sabido que “para
que exista la responsabilidad se requiere de tres elementos absolutamente
indispensables y necesarios: el daño, el hecho generador del mismo y un nexo de
causalidad que permita imputar el daño a la conducta (acción u omisión) del agente
generador”5.

SENTENCIA No. 4

Corte Constitucional – Sentencia T-055/14

RESUMEN

Acción de tutela contra laudo arbitral

Arbitramiento: voluntad de las partes como origen y fundamento.

Acciones de tutelas presentadas por:

-Camilo Pochen Rodríguez Alvaro Araque.
-Alvaro Garcés.
-Fredy Bravo.
-Luis Alfonso Alvis.

5
Hector Patiño, Las causales exonerativas de la responsabilidad extracontractual, Revista en el número 14
de 2008., universidad Externado de Colombia
 25

-Edgar Madrid.

Magistrado Ponente: Alberto Rojas Ríos.

Sala octava de revisión de la corte constitucional integrada por.

-Maria Victoria Calle Correa.
-Luis Ernesto Vargas Silva.
-Alberto Rojas Ríos.

1. ANTECEDENTES

Los accionantes de tutela – trabajadores sindicalizados del Club de Barrancabermeja,

presentaron acción de tutela contra las decisiones adoptadas por la Sala Laboral del
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bucaramanga, al resolver la anulación de los
laudos arbitrales proferidos por el comité de reclamos del Club Miramar – Hocar que
concedían los derechos reclamados por los trabajadores.

2. HECHOS

Los accionantes solicitan a su empleador el reconocimiento de las sumas de dinero

adeudadas correspondientes al 25% sobre el valor de dominicales y festivos desde el 1
de abril de 2003 hasta la fecha de la presentación de la demanda.

El hotel Miramar les negó ciertas pretensiones por la prescripción durante la vigencia
del 1 de abril de 2003 al 23 de septiembre de 2007, porque la entrada en vigencia de la
ley 789 de 2002 modifico el concepto de jornada laboral, dominicales y festivos.

Laudo Arbitral y Pruebas: los accionantes una vez inscritos los casos entre el comité
de reclamos Miramar – Hocar a finales del 2012, esto dio inicio al tramite arbitral a las
reglas establecida en el reglamento interno del trabajo que lo regula.

Etapa Probatoria: Durante el tramite arbitral, se da incido a una etapa probatoria, en

la cual dieron copias de los recibos de pago durante la vigencia 2007 – 2012, copias de
deposito de las 3 ultimas convenciones colectivas de trabajo vigentes y por lo contrario
la empleadora en ninguno de los casos allego materia probatoria.

En el momento que se agotaron las etapas procesales se resuelve mas a fondo las
reclamaciones que hace los trabajadores, pero se firma las decisiones de la empresa
Club Miramar – Hocar ante el tribunal superior de Bucaramanga quien procedió a la
anulación de estas. (laudos arbitrales)

3. PRUEBAS:

se da 1 anexo de pruebas.
 26

4. SENTENCIA PRIMERA INSTANCIA

La anulación de los laudos arbitrales fue una decisión adoptada de acuerdo al juez,
interpreto los hechos y valoro el material probatorio existente sin que se hubiera
advertido una actuación arbitraria por parte del tribunal.

5. SENTNECIA SEGUNDA INSTANCIA

Los argumentos del tribunal superior del distrito judicial de Bucaramanga, no es viable
acudir a la tutela con la finalidad de variar la decisión porque el tribunal realizo una
valoración probatorio-ajustada a la jurisprudencia dominante y lo que procedía era
anular el laudo arbitral toda vez que las convenciones colectivas era invalida, pues no
habrá sido depositado en el Ministerio de Trabajo.

6. LAUDOS ARBITRALES

Se equiparán a las sentencias judiciales para efectos de la procedencia de acción de

tutela.
Son investidos de manera transitoria de la función publica de administrar justicia, la
cual ha sido calificada legalmente como un servicio publico, no cabe duda de que en
sus actuaciones y en las decisiones que adopten los tribunales arbitrales están
vinculadas por los derechos fundamentales, por lo que resulta procedente la acción de
tutela cuando estos sean vulnerados o amenazados con ocasión de un proceso arbitral.

No procede contra laudos arbitrales cuando dentro del tramite arbitral las partes o los
afectados por la decisión no hicieron eso de los medios de defensa mediante la
presentación de los recursos procedentes excepto que se acuda a este mecanismo o de
manera excepcional para evitar un perjuicio irremediable.

7. RESUELVE

Dejar sin efectos la sentencia proferida por el tribunal superior de Bucaramanga, sala
laboral el 7 de marzo de 2013, para el cual se ordena decidir el recurso de anulación
con la observancia de las garantías del debido proceso, conforme a las consideraciones
de la parte motiva.

Magistrados.

-Alberto Rojas Ríos.

-Luis Ernesto Vargas Silva.
-Maria Victoria Calle Correa.
-Martha Victoria Sachicca Méndez.
 27

8. TIPO DE PRUEBAS DEL ANEXO 1

Se relacionan las pruebas documentales el cual se generan poderes otorgados, copia

simple de la convención colectiva del trabajo, constancia del deposito de la convención
colectiva ante el Ministerio de la Protección Social., Acta del Laudo Arbitral, Recurso
de anulación interpuesto por el apoderado del Club Miramar contra el Laudo Arbitral
proferido por el Comité de Reclamos Club Miramar – sindicalizado Hocar, poder
conferido a Jeferson Vera Lara por el accionante para presentar alegatos con el Laudo
Arbitral proferido en primera instancia por el Comité de Reclamos Miramar – Hocar,
alegatos presentado el 6 de febrero de 2013, por el apoderado del accionante contra el
Laudo Arbitral proferido en primera instancia por el Comité de Reclamos Miramar –
Hocar.

9. ANALISIS CRITICO

Conforme al fallo y a las pruebas aportadas por los demandantes, considero que
fueron oportunas, conducentes y utiles, para el resolver la controversia laboral a
la que se llevo a cabo el 1 de abril de 2013.

SENTENCIA No. 5

Acción de tutela instaurada por Lucía Gómez Arias contra la Compañía de

Inversiones de la Flota Mercante S.A., en liquidación obligatoria.

6 DE ABRIL DE 2006

Magistrado Ponente
Dr. MANUEL JOSÉ CEPEDA ESPINOSA
Bogotá D.C., seis (6) de abril de dos mil seis (2006).

Acontinuacion entraremos a hacer un alaisis de esta sentencia en temas probatorios.

Procedure a citar los hechos, antecendetes etc.

La Sala Tercera de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los

Magistrados Manuel José Cepeda Espinosa, Jaime Córdoba Triviño y Rodrigo
Escobar Gil, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, ha proferido
la siguiente
 28

SENTENCIA

En el proceso de revisión del fallo de tutela emitido por el Juzgado Noveno Civil del
Circuito de Bogotá, dentro de la acción instaurada por Lucía Gómez Arias contra la
Flota Mercante Grancolombiana, hoy Compañía de Inversiones de la Flota Mercante
S.A., en liquidación obligatoria.

I. ANTECEDENTES

1. Hechos

La ciudadana Lucía Gómez Arias interpuso por intermedio de apoderada, acción de

tutela en contra de la Flota Mercante Grancolombiana, hoy Compañía de Inversiones
de la Flota Mercante S.A. en liquidación obligatoria, por considerar que dicha
entidad vulneró sus derechos fundamentales al debido proceso, libre desarrollo de la
personalidad e igualdad, al suspenderle el pago de las mesadas que por sustitución
pensional le fueron reconocidas en el año 2000, argumentando la extinción de su
derecho por contraer nuevas nupcias.

Los hechos que dieron origen a la acción de tutela de la referencia, son los siguientes:

1.1. Mediante la resolución No 71 del 24 de septiembre de 1981 proferida por el

Segundo Gerente de la Flota Mercante Grancolombiana S.A., se le reconoció pensión
de jubilación al señor Ramón Rey Delgado a partir de 19 de Agosto de 1981, en
virtud del artículo 260 del C.S.T. Esta resolución fue revocada por la número 077 del
9 de diciembre de 1982 y por la 084 del 15 de julio de 1983, que le reconocieron
respectivamente, reajustes pensionales posteriores.

1.2. El 16 de enero de 2000, falleció el señor Ramón Rey Delgado en la ciudad de

Bogotá. Para efectos de tramitar la sustitución pensional, la señora Lucia Gómez
Arias compareció ante la compañía demandada, acreditando convivencia y
dependencia económica del causante.

1.3. En la Resolución No 006 del 7 de febrero de 2000, el Liquidador de la Compañía

de Inversiones de la Flota Mercante S.A., reconoció la sustitución pensional del
causante en favor de la señora Lucía Gómez Arias y del hijo de la pareja, a partir del
1 de enero del 2000, conforme a la Ley 71 de 1988. Al respecto, la parte pertinente
de la resolución mencionada precisó lo siguiente:

"ARTICULO SEGUNDO: Reconocer y pagar a la señora LUCIA GOMEZ ARIAS,

(...) en su condición de compañera permanente del señor RAMÓN REY DELGADO,
el 50% de la pensión del jubilado fallecido, en la suma de UN MILLON CIENTO
DIECISIETE MIL SETECIENTOS OCHENTA Y TRES PESOS CON 94/100
($1.1178.783.94) moneda corriente mensuales, a partir del 1 de enero de 2000,
 29

mientras no contraiga nupcias o haga vida marital". (Las subrayas fuera del texto
original).

1.4. La señora Gómez Arias, contrajo matrimonio con el señor Edgardo Vásquez en
la ciudad de Philadelphia, USA, el día 9 de enero de 2001.

1.5. En julio de 2004, la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante en

liquidación, representada por el señor Oscar Antonio Hernández, le envió una
comunicación a la accionante,

indicándole lo siguiente:

"De manera atenta me permito manifestarle que hemos recibido información

conforme a la cual usted contrajo matrimonio en la ciudad de Philadelphia el 9 de
enero de 2001 con el señor

Edgardo Vásquez.

Sobre el particular, le agradezco explicar las razones por las cuales omitió informar a
ésta compañía acerca de su matrimonio. Lo anterior debido a que, como es de su
conocimiento, su derecho a recibir la sustitución pensional del señor Ramón Rey
Delgado, se extinguía desde el momento en que contrajera nuevas nupcias.

Conforme a lo anterior, me permito solicitarle el reintegro de los dineros que recibió

de esta compañía por concepto de la sustitución pensional del señor Ramón Rey
Delgado, a partir del 9 de enero del 2001, fecha en la cual contrajo nuevas nupcias."

1.6. El 29 de julio de 2004, la misma Compañía le envió una nueva comunicación a

la Sra. Gómez, que reza así:

"Acuso recibo de su comunicación recibida el 26 de julio de 2004, mediante la cual

envía constancia de supervivencia y otorga poder especial a Rida Mariette Fayard
para que en su nombre, cobre el valor de las mesadas pensionales correspondientes a
los meses de junio, julio y agosto de 2004.

Al respecto, me permito manifestarle que debido a la información recibida sobre

usted, acerca de su matrimonio contraído el 9 de enero de 2001 en la ciudad de
Philadelphia, Estados Unidos, la compañía ha decidido suspender el pago de sus
mesadas pensionales, hasta tanto no compruebe usted lo contrario, mediante
documentación pertinente."

1.7. En el año 2005, en ejercicio del derecho de petición y por intermedio de

apoderada, la accionante solicitó a la Compañía de Inversiones el pago de las
 30

mesadas pensionales atrasadas, alegando grave desacato a la sentencia C-309 de 1996

de la Corte Constitucional.

1.8. La entidad dio respuesta al derecho de petición de la señora Gómez, mediante

comunicaciones No 001431 del 14 de julio de 2005 y 001556 del 01 de agosto de
2005, indicando como motivo de la suspensión de la pensión, lo siguiente:

"(...) De conformidad con lo ordenado en la ley 71 de 1988, reglamentada mediante

decreto 1160 de 1989, y teniendo en cuenta el numeral 42 del régimen de la empresa,
se reconoció la sustitución pensional del causante a la Sra. LUCIA GOMEZ ARIAS,
mediante resolución 006 del 7 de febrero de 2000. es preciso señalar que, sobre el
artículo 7 del decreto 1160 de 1989 que reglamentó la ley 71 de 1988, la Corte
Constitucional es incompetente para emitir pronunciamiento alguno, como quiera que
se trata de un acto administrativo cuya legalidad debe ser evaluada por el Consejo de
Estado (...)".

1.9. Desde el mes de junio de 2004, la señora Gómez Arias tiene suspendidas sus
mesadas pensionales.

El problema juridico radica en:

Problema Jurídico

2. El problema jurídico a resolver en el presente caso es el de determinar si la

Compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A. en liquidación, en adelante la
CIFM, ha incurrido en una violación manifiesta de la Constitución, al suspender el
pago de la mesada pensional de la señora Gómez por contraer ella nuevas nupcias,
existiendo en apariencia jurisprudencia constitucional vinculante que considera que
las cláusulas extintivas del derecho a la sustitución pensional en razón del
matrimonio posterior, son violatorias del derecho al libre desarrollo de la
personalidad y de la igualdad. En otras palabras, ¿incurre en una violación manifiesta
de la constitución, una entidad privada cuando la decisión que toma se funda en la
aplicación de una regla cuyo contenido normativo, según la jurisprudencia
vinculante, es inexequible? Es decir, ¿está obligada la CIFM a aplicar la ratio
decidendi de una sentencia de constitucionalidad que en abstracto declaró
inexequibles normas legales que consagraban cláusulas extintivas de derechos
pensionales por nuevas nupcias, por ser éstas contrarias a la Constitución de 1991?

3. Para dar respuesta a éstas inquietudes, la Sala de Revisión deberá precisar varios
aspectos jurídicos significativos, que se revelan poco claros en las afirmaciones de
las partes e incluso en las aseveraciones de los jueces de instancia. Por consiguiente
examinará la Corte lo que entiende por decisiones constitucionales vinculantes y
especialmente el concepto de ratio decidendi, y
 31

revisará la obligatoriedad de tales decisiones para jueces y autoridades, a fin de

precisar con claridad los alcances de las acusaciones de las partes.

Igualmente, la Corte habrá de establecer, - con el propósito de verificar la

procedibilidad de la acción, cuál es la naturaleza jurídica de la entidad acusada y de
los actos generados por ella, teniendo en cuenta que a pesar de que la CIFM es de
carácter privado, los escritos contenidos en el expediente insisten en no pocas
ocasiones, en atribuirle la calidad de actos administrativos a las disposiciones
emanadas por esa compañía. La claridad en este punto permitirá establecer la
normatividad pertinente para la situación jurídica planteada, el alcance de las
obligaciones de los particulares en el cumplimiento de las disposiciones
constitucionales conforme a la ley y a la jurisprudencia, y también ahondar en las
causales de procedencia o no de la acción de tutela en el caso concreto.

En el evento de resultar procedente la acción de la referencia, se determinará si las

reglas de derecho alegadas, constituyen una ratio decidendi vinculante para la CIFM.
De serlo, esta Corporación deberá analizar igualmente cuál ha debido ser la actuación
de la CIFM ante la existencia de una cláusula contraria a dicha ratio decidendi, que
además forma parte de un acto de reconocimiento pensional proferido por la misma
entidad. En tal caso, será necesario establecer, además, cuál es el papel de la acción
de tutela como mecanismo jurídico válido para darle eficacia material a las sentencias
de control de constitucionalidad en circunstancias específicas.

C. De la procedencia de la acción de tutela en el caso concreto.

4. La entidad demandada, es una persona jurídica de derecho privado constituida

desde sus orígenes como sociedad anónima y registrada como lo exige la legislación
correspondiente, ante la Cámara de Comercio de Bogotá. Así lo ratifica su
Certificado de Existencia y Representación Legal, que da cuenta del cambio de
nombre de la

empresa y de la liquidación obligatoria en la que se encuentra inmersa, - entre otros

aspectos-; y lo confirma el liquidador de la CIFM en constancia que obra en el
expediente, en la que sostiene que:

"(...) la naturaleza jurídica de esta empresa es de derecho privado de conformidad con

el Certificado de Existencia y Representación legal que se acompaña.

La compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A. es una sociedad de derecho

privado que reconoce pensiones de jubilación en desarrollo del régimen jurídico
aplicable, a través de resoluciones que son dadas a conocer a los beneficiarios, para
 32

que su contenido los vincule y se garantice al interesado la oponibilidad a lo resuelto

por la empresa.".

Además, la CIFM se encuentra incursa en un proceso de liquidación obligatoria por

parte de la Superintendencia de Sociedades, entidad que acorde con la ley 222 de
1995, es el ente competente para llevar a cabo la vigilancia de sociedades
comerciales que se encuentren en las causales invocadas por la mencionada
normatividad.

Las anteriores razones dan cuenta de que la empresa accionada es una persona
jurídica de derecho privado, cuyas expresiones de voluntad, sea de su representante
legal o de su liquidador, son en consecuencia decisiones que no ostentan la naturaleza
de actos administrativos sino de actos de carácter particular. Desde esa perspectiva,
los mecanismos jurídicos para controvertir sus decisiones serán en principio, los
mecanismos ordinarios civiles, laborales o comerciales, que sean del caso.

Esta apreciación ha sido por demás reiterada en la numerosísima jurisprudencia

constitucional relacionada con la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante, en
liquidación, especialmente en asuntos de índole laboral.

5. Ahora bien, de acuerdo con los artículos 86 de la Carta y 42 del Decreto 2591 de
1991, la acción de tutela procede frente a actos u omisiones de particulares que
violen derechos fundamentales cuando: i) el solicitante se halla en estado de
subordinación o indefensión; ii) la conducta del particular afecta grave y
directamente el interés colectivo, o iii) cuando el particular contra quien se dirige la
acción, presta un servicio público.

Para el caso concreto, es especialmente relevante el concepto de subordinación, en la

medida en que como lo ha señalado esta Corporación, tal concepto puede ser descrito
como "una relación de índole jurídica, por cuya virtud una persona depende de
otra"[4]. Un vínculo de esta naturaleza es el que precisamente existe entre los
particulares que tienen obligaciones pensionales con sus trabajadores y/o con sus
familiares, en la medida en que las responsabilidades que fija la ley para los
primeros, sujetan jurídicamente a los segundos y resultan determinantes para ellos.

De hecho, en el caso de derechos pensionales esta Corte ha reconocido que los

particulares que tienen a su cargo obligaciones de esta naturaleza, pueden
efectivamente vulnerar derechos fundamentales amparables por vía de tutela, ya que
están comprometidos en los mismos términos de los artículos 13, 46 y 48 de la Carta
a cumplir con sus deberes prestacionales, so pena de incurrir en actos contrarios a la
Constitución.

6. Sin embargo, aunque se puede sostener que en la situación que estudia la Sala, la
accionante se encuentra en una condición de subordinación legal debidamente
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acreditada frente a la entidad particular, resulta igualmente innegable que la acción de

tutela tiene un carácter subsidiario frente a los otros medios de defensa judiciales
previstos en el ordenamiento jurídico,

especialmente porque también compete al juez ordinario asegurar la protección

efectiva de los derechos fundamentales a través de su actividad jurisdiccional. Bajo
estos supuestos, una acción de tutela sólo es procedente ante situaciones en que no
exista otro mecanismo judicial apto para proteger un derecho fundamental vulnerado
o amenazado, o en los eventos en que existiendo algún otro mecanismo, este no
resulte en el caso concreto tan eficaz para la defensa de los derechos, como la tutela,
al punto de colocar a la persona que alega la vulneración o amenaza, ante un
perjuicio irremediable.

7. En la tutela de la referencia, las autoridades de instancia reclaman la

improcedencia de esta acción debido a la existencia de otro medio de defensa judicial
y a la aparente ausencia de un perjuicio irremediable, teniendo en cuenta que aunque
se trata de derechos pensionales, no se ve claramente una afectación gravosa al
mínimo vital de la demandante.

Al respecto, esta Sala de Revisión debe llamar la atención sobre la variedad de

derechos constitucionales que se invocan en el caso concreto. Nótese que no se trata
solamente de una situación relacionada con el no pago de las mesadas pensionales
que afectan las condiciones de vida de la solicitante. De lo que aquí se trata, es de
determinar si existe o no una grave vulneración o amenaza de su derecho
fundamental al libre desarrollo de la personalidad, que debe ser además reconocido
en condiciones de igualdad a todas las personas. En efecto, la queja de la accionante
se funda precisamente en el aparente desconocimiento de situaciones constitucionales
ya definidas frente al derecho fundamental al libre desarrollo de la personalidad, que
al no ser aplicables en su caso, harían suponer para la demandante un trato distinto,
en detrimento de ese derecho fundamental.

Como se ve, ante los jueces de instancia la discusión se centró en consideraciones

relacionadas exclusivamente con el mínimo vital. De allí que una reflexión general
en materia de protección a los derechos fundamentales, exija examinar si es necesaria
o no una defensa constitucional inaplazable frente a los otros derechos fundamentales
involucrados en el caso concreto.

RESUELVE:

PRIMERO. - REVOCAR, por las razones expuestas en la parte motiva de esta

sentencia, el fallo proferido por el Juzgado Noveno Civil del Circuito, en sentencia
del 22 de septiembre de 2005, que confirmó la decisión de primera instancia y
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TUTELAR, el derecho fundamental al libre desarrollo de la personalidad de la

accionante.

SEGUNDO.- INAPLICAR conforme al artículo 4o de la Constitución, la cláusula

extintiva contenida tanto en la parte motiva como en la resolutiva de la Resolución
No 006 de 2000 proferida por la Flota Compañía de Inversiones de la Flota Mercante
en liquidación, esto es la expresión, "mientras no contraiga nupcias y haga vida
marital" establecida en tal Resolución, por ser ésta manifiestamente inconstitucional
conforme a los precedentes constitucionales vinculantes indicados en la parte motiva
de esta providencia.

TERCERO. - ORDENAR a la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A. en

Liquidación, restablecer la condición de pensionada de la señora Gómez Arias, de

manera definitiva.

CUARTO. - PREVENIR a la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A. en

liquidación, a fin de que en adelante reconozca la existencia de una ratio decidendi
vinculante en la materia pensional analizada en esta sentencia, y por consiguiente se
abstenga de aplicar cualquiera de las cláusulas resolutorias contenidas en los actos
proferidos por esa empresa, que extingan los derechos pensionales adquiridos a
quienes contraigan nuevas nupcias o hagan nueva vida marital.

QUINTO. - Por Secretaria General, líbrense las comunicaciones de que trata el

artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.

ANALISIS JURIDICO

Conforme a la anterior sentencia la corte costitucional como organo de cierre de la

jurisdiccion constitucional proyecta más allá del caso concreto, tiene fuerza y valor
de precedente para todos los jueces en sus decisiones, por lo que puede ser
considerada una fuente de derecho que integra la norma constitucional.

Como se menciono anteriormente este organo esta encargado de velar por los
derechos constitucionales y declara la tutela improcedente por consiguiente estoy de
acuerdo con la manera en que se aportaron la pruebas al proceso y el fallo que se le
dio.
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BIBLIOGRAFIA

Laudo Arbitral Termotecnica contra Allians S.A , 2014 (Camara de Comercio de

Bogotá 2014). Obtenido de
http://bu.com.co/sites/default/files/documentos/laudo-arbitral.pdf

Sentencia Unificada SAccion de tutela, S-SU049-17 (cortesuprema de Justicia

2017). Obtenido de
https://cdn.actualicese.com/normatividad/2017/Sentencias/S-SU049-
17.pdf

(Sentecia ACCIONES Y VALORES Vs. MADIAUTOS S.A., 2017)

Corte costitucional tomado de

:http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2014/t-055-14.htm

COMPAÑIA DE INVERSIONES DE LA FLOTA MERCANTE (Sentencia T-

292/06) Bogotá D.C., seis (6) de abril de dos mil seis (2006).