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Resumen
Palabras claves:
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Comienzo este artículo explicando que, al hablar de bienestar social emana de Francia. La revolución
servicio público, no me refiero sólo a los servicios francesa de 1789 produjo un gran cambio
públicos domiciliarios; estos últimos únicamente ideológico en torno a la concepción del hombre
son una clase de servicio público que, debido a su como sujeto de derecho y libertades; con ella
impacto social, se le ha dado gran importancia. El surgieron novedosas ideas que generaron la
concepto de servicio público, tal como lo veremos noción del servicio público. Sin embargo, los
en este artículo, es amplio y abarca toda una antecedentes de este concepto no surgieron sólo
ideología. a partir de la revolución francesa, pues datan de
El servicio público constituye, según Maurice mucho más allá, cuando Luis XVI organizó un
Hauriou, la razón de ser de la administración servicio real de correos 4 . Realmente, la
pública1, convirtiéndose en uno de los temas concepción de servicio público surgió del paso
fundamentales del Estado Moderno2; éste es, del Estado gendarme (laisser faire, laisser passer)5
además, el tema central del derecho a un Estado providencia, donde las funciones
administrativo3. Lo anteriormente dicho da cuenta propias del Estado gendarme se extendieron a
de la importancia que en la actualidad tiene esta otros asuntos, como la educación, la salud, entre
materia para la justificación del Estado social de otros.
derecho. Dado que en Francia surgió esta concepción,
fueron los pensadores franceses los primeros en
La concepción francesa del servicio público hablar del tema. Un ejemplo de ello es la llamada
«École du service public» o «École de Bordeaux»,
La mayoría de nuestras concepciones e entre cuyos representantes se encontraban Léon
instituciones en derecho administrativo provienen Duguit, Gaston Jèze, Roger Bonnard y Louis
del derecho francés, y los servicios públicos no son Rolland, quienes estudiaron el tema de los
la excepción, pues la teoría del servicio público y del servicios públicos6. Léon Duguit decía que éstos
1. Alberto Montaña Plata, El concepto de servicio público en el derecho administrativo, Bogotá, Universidad Externado de Colombia,
2005, p. 136.
2. Marco Antonio Velilla, Los servicios públicos como instrumento de solidaridad y cohesión social del Estado, Bogotá, Ediciones Jurídicas
Gustavo Ibáñez C. Ltda., 2005, p. 27.
3. Alberto Montaña Plata, op. cit., p. 17.
4. Michel Pinard, “La tradición francesa del servicio público”, en: Los servicios públicos como instrumento de solidaridad y cohesión social
del Estado. Bogotá, Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez C. Ltda., 2005, p. 469.
5- La función del Estado gendarme sólo se limitaba a la justicia, servicio de policía, defensa nacional y recaudo de impuesto.
6. Alberto Montaña Plata, op. cit., p. 134.
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últimos eran el fundamento del derecho Dado que lo anterior es la posición de los
administrativo7; para él, la teoría de los servicios intelectuales de esa época, debemos estudiar esa
públicos es el concepto que nutre toda la idea del realidad y la de sus órganos jurisdiccionales. La
Estado y la concepción de éste como un primera vez que se habló del servicio público en los
instrumento al servicio de la colectividad8. órganos jurisdiccionales franceses fue en el llamado
Pensamiento que se aparta de la idea del Estado fallo Blanco14, donde se hizo responsable al Estado
como puissance publique. En el pensamiento de “por el daño causado a los particulares por
A
Léon Duguit, el Estado no sólo ejerce el llamado personas que el Estado emplea en el servicio
poder público, sino que busca la satisfacción y público15”. Con relación a esa época en Francia, el
bienestar de sus asociados. Duguit definió el servicio público se prestaba directamente por la
servicio público como “la actividad en la cual su administración, o mediante concesión a
cumplimiento debe estar asegurado por los particulares, en los siguientes casos:
gobernantes, porque es tal su naturaleza que sólo 1. El Consejo de Estado desarrolló una
puede ser realizada completamente por la teoría que permitía la creación de
intervención de la fuerza gobernante9”. servicios públicos industriales y
Louis Rolland agrega a lo anterior principios comerciales.
como la continuidad, adaptabilidad e igualdad10. 2. Como una medida de sanción. El
Por su parte, André De Laubadere introduce la Estado sancionaba y adquiría la
neutralidad, y Maurice Hauriou moralidad y potestad de prestar el servicio.
gratuidad11. De manera general, se parte de dos 3. El Estado asumió el estudio de la
concepciones sobre el servicio público: una energía electro-nuclear 16.
subjetiva, dependiendo de quién realice la
actividad; y otra objetiva, que depende de la Adicionalmente, durante el llamado “período
actividad realizada. En la primera se excluyen las de oro” de los servicios públicos, el cual surgió
actividades prestadas por particulares; Massimo luego de la Segunda Guerra Mundial, el Estado de
Giannini la define como “actividad no autoritativa bienestar (que hoy día se mantiene en algunos
asumida por el poder público12”. La segunda países como prioridad) hizo fijar en países como
concepción está relacionada con las necesidades de Francia principios en el servicio público que todavía
los asociados; Jean Rivero, uno de sus defensores, permanecen, como lo son, por ejemplo: igualdad,
dice que el servicio público es “toda actividad de continuidad, mutabilidad y el criterio de
interés general” que la administración asume13. rentabilidad; también se agrega, en algunos casos,
17. Daniel Pecaut, La visión francesa de los servicios públicos, en: Los servicios públicos como instrumento de solidaridad y cohesión
social del estado, Bogotá, Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez. C. Ltda., 2005, p. 482.
18. René Chapus, Droit administratif général, París: Montchrestien, 1998. P. 1. Citado por Alberto Montaña Plata, en: El concepto de
servicio público en el derecho administrativo. Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2005, p. 52. (“L'administration est soumise
à un droit qui régit son organisation et son activité et, par la même, ses rapports avec les administrés, qui sont sa raison d'être et dont
elle tend à satisfaire les besoins par l'exercice d'activités d'intérêt général ou, plus précisément, par des activités de service public”).
19. Jacques Chevallier, Le service public. Paris: PUF, 1991, p. 47. Citado por Alberto Montaña Plata, en: El concepto de servicio público en
el derecho administrativo, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2005, p. 178. (“[…] mais le service n'est pas seulement une
notion qui, de par sa double dimension idéologique et juridique, constitue un des piliers de la théorie de l'État; il recouvre aussi une
réalité sociopolitique concrète: le service public, c'est encore un ensemble d'activités, d'organes, d'agents qui occupent une certaine
place dans la vie sociale”).
Negrilla fuera del texto.
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Entre éstos se encuentra la creación del concepto de concepto de Estado social de derecho ordena no
Estado de derecho, cuyo principal exponente fue solamente cumplir con ciertas funciones sino
Charles Louis de Secondat, barón de Monstesquieu; también producir unos efectos dentro de la
él fue quien introdujo la teoría de la separación de comunidad, desde el punto de vista de las
los poderes (legislativo, judicial y ejecutivo) para necesidades concretas. Esto incluye un compromiso
prevenir el despotismo vivido en la época de las con la realidad en los campos: económico, político y
monarquías, donde se hizo célebre la frase “L'état social22. No sobra decir que es la dignidad humana
A
20. Gustavo Zagrebelsky, El derecho dúctil, Madrid, Colección Estructuras y Procesos, serie de derecho, 2008, p. 24.
21. Jaime Vidal Perdomo, El renacer de la noción de servicio público, en: Los servicios públicos como instrumento de solidaridad y
cohesión social del estado, Bogotá, Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez. C. Ltda., 2005, p. 84.
22. José Gregorio Hernández Galindo, Los servicios públicos en la Constitución Política, en: Los servicios públicos como instrumento de
solidaridad y cohesión social del Estado, Bogotá, Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez. C. Ltda., 2005, p. 60.
23. Corte Constitucional, Sentencia C-336 de 2006. Magistrados ponentes: Álvaro Araujo Rentería y Clara Inés Vargas.
24. Corte Constitucional, Sentencia C-566 de 1995. Magistrado ponente: Eduardo Cifuentes Muñoz.
25. Corte Constitucional, Sentencia C-221 de 1994. Magistrado ponente: Carlos Gaviria Díaz.
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Los servicios públicos en Colombia garantizar el Estado29. “La universalidad exige la
prestación de los servicios públicos, aún cuando ello
En Colombia la definición vigente sobre los servicios suponga una mayor carga en cabeza de quienes
públicos se encuentra en el artículo 430 del Código cumplen dicha función30”; según la Corte, este
Sustantivo del Trabajo26; allí son definidos como principio se encuentra relacionado con el de
“toda actividad organizada que tienda a satisfacer solidaridad, plasmado en el artículo 1º de la Carta
necesidades de interés general en forma regular y Magna.
continua, de acuerdo con un régimen jurídico La Corte ha señalado, además, la importancia de
especial, bien que se realice por el Estado, directa o los servicios públicos en Colombia a partir de la
indirectamente, o por personas privadas”. concepción del Estado social de derecho, afirmando
Por su parte, la Carta Magna de 1991 resalta la que el constituyente, al escoger esta forma de
importancia de los servicios públicos, destinando Estado elevó a deber constitucional suministrar
un capítulo completo dentro del Título XII, sobre el prestaciones a la colectividad por parte del Estado31.
régimen económico y de la hacienda pública, Por tal razón, los servicios públicos son
titulado De la finalidad social del Estado y de los considerados como una de las más importantes
servicios públicos. Allí, en el artículo 365, se nos funciones administrativas del Estado.
dice: De la definición de servicio público se pueden
extraer las siguientes características, dadas en el
“Los servicios públicos son inherentes a la Código Sustantivo del Trabajo y en la Constitución
finalidad social del Estado. Es deber del Nacional:
Estado asegurar su prestación eficiente a
todos los habitantes del territorio nacional. 1) Es una actividad organizada.
Los servicios públicos estarán sometidos al 2) Su fin es satisfacer necesidades de interés
régimen jurídico que fije la ley, podrán ser general.
prestados por el Estado, directa o 3) Debe ser prestado en forma regular y
indirectamente, por comunidades continua.
organizadas, o por particulares. En todo 4) Puede ser prestado por el Estado
caso, el Estado mantendrá la regulación, el directamente, o por particulares.
control y vigilancia de dichos servicios”. 5) Debe hacerse bajo la regulación,
vigilancia y control del Estado.
Por su parte, el artículo 366 afirma que “el 6) Debe estar sometido a un régimen
bienestar general y el mejoramiento de la calidad de especial.
vida de la población son finalidades sociales del
Estado”. A su vez, la Corte Constitucional ha dicho Dado que la Constitución ha sido muy amplia
que los servicios públicos están relacionados con la en la determinación de la condición de servicio
parte dogmática de la Constitución27, agregando público, se usan dos maneras para catalogar un
que “estos servicios constituyen un instrumento servicio de público o no. La primera es cuando la
necesario para la realización de los valores y Constitución o la ley lo dicen expresamente; la
principios constitucionales fundamentales, como segunda, mediante indicios que conjuntamente
se desprende del propio texto del artículo 365 de la dan certeza al respecto; tales indicios son:
Carta28”. También manifiesta la Corte que estos
servicios deben regirse por los principios de 1) Si hay presencia del Estado.
eficiencia y universalidad, los cuales debe 2) Si hay un interés general.
26. Corte Constitucional, Sentencia T-520 de 2003. Magistrado ponente: Rodrigo Escobar Gil.
27. Íbid.
28. Íbid.
29. Íbid.
30. Íbid.
31. Corte Constitucional, Sentencia T-540 de 1992. Magistrado ponente: Eduardo Cifuentes Muñoz.
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32. Aleksey Herrera Robles, Aspectos generales de derecho administrativo colombiano, Barranquilla, Ediciones
Uninorte, 2006, p. 33.
33. Alberto Montaña Plata, op. cit., p. 216.
34. Corte Constitucional, Sentencia T-507 de 1993. Magistrado ponente: Alejandro Martínez Caballero.
35. Corte Constitucional, Sentencia C-663 de 2000. Magistrado ponente: Antonio Barrera Carbonell.
36. Corte Constitucional, Sentencia C-473 de 1994. Magistrado ponente: Alejandro Martínez Caballero.
60 37. Íbid.
rural. Se trata de una clase de servicios públicos, que de servicios, que son tan decisivos para la
son los más cotidianos, y a los cuales la Constitución constitución de una vida digna. El Estado debe
les dio una categoría especial, regulándolos en los ejercer su potestad de Estado garante de los
artículos 367, 369 y 370 de la Carta Magna y la ley derechos humanos y de las libertades individuales;
142 de 1994. Dicha ley, en su artículo 4º, le da es la tarea que la civilización le encomendó al
categoría de servicios públicos esenciales38, con un Estado social de derecho. Un ejemplo de estos
órgano especial para su vigilancia, que es la servicios es la educación tan importante en el
Superintendencia de Servicios Públicos crecimiento de una sociedad.
Domiciliarios. En los servicios públicos el Estado prescinde del
ejercicio de la autoridad, y se convierte en el
Conclusiones “padre” razonable que les da las herramientas a sus
hijos para que, al soltarlos, sean personas inclinadas
Basándonos en la noción de servicio público a partir a obrar de conformidad con el bien común; por
de la concepción de Estado social de derecho, se ende, a mi parecer los servicios públicos constituyen
hacen las siguientes consideraciones: el objeto principal del derecho administrativo.
El paso del Estado-absolutista a un Estado de Existen innumerables servicios públicos,
bienestar, es uno de los mayores logros que ha dependiendo de las prioridades definidas por el
tenido la humanidad; considerar al Estado no como Estado; pero, servicios como la salud y la educación,
dios, sino como un instrumento creado por los por su condición de estar ligados de manera
hombres para la satisfacción total de sus intereses estrecha con el derecho a vivir dignamente,
es un gran avance en la concepción del Estado. constituyen prioridades del Estado social de
El respeto a la dignidad humana en tanto derecho.
fundamento principal del Estado Social de Derecho Se puede decir, entonces, que la noción de
significa que el ser humano no puede ser utilizado servicio público a partir de la concepción de Estado
como un instrumento para el fin del Estado, sino social de derecho tiene una connotación muy
que este último es el instrumento para lograr la importante, ya que se trata de la materialización del
satisfacción de las necesidades de sus asociados. llamado “bienestar de los asociados”; porque de
Estoy seguro que para la mayoría que tenga esta nada sirve que la Constitución lo proclame si no se
mentalidad, una de las grandes responsabilidades materializa. Todas las actividades encaminadas al
del Estado es la prestación de los servicios públicos, bienestar de las personas están catalogadas como
ya sean brindados directa o indirectamente por él. servicios públicos, y el Estado, en cabeza de la
Por tanto, no puede pensarse en un Estado social de administración pública debe garantizar que éstos se
derecho sin la efectiva prestación de dichos creen y se materialicen de manera eficiente y
servicios. continua sin ser una carga para los asociados.
El hecho de que la Constitución le destine un Concluyo este artículo expresando que la
capítulo completo y la ley 472 de 1998 consagre noción de servicio público en el Estado social de
como derecho colectivo, en su artículo 4°, literal j, derecho es la materialización de éste con miras al
“El acceso a los servicios públicos”, y que su bienestar social de todos los ciudadanos; bienestar
prestación sea “eficiente y oportuna”, muestra la al cual todos tenemos derecho, sin distingos de
importancia que la Constitución y el legislador han raza, sexo, condición social o de ningún otro tipo.
dado a estos servicios. No puede pensarse en un De este modo, la noción de servicio público se
Estado legítimo si no es para el goce y protección de constituye en la más clara indicación del paso del
todos sus ciudadanos, con garantía para este tipo Estado de derecho al Estado social de derecho.
38. La Corte Constitucional declaró exequible este artículo en la sentencia C-663 de 2000. Magistrado ponente:
Antonio Barrera Carbonell.
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Referencias
-HERNÁNDEZ GALINDO, José Gregorio, “Los de servicio público”, en: Los servicios públicos
servicios públicos en la Constitución Política”, en: como instrumento de solidaridad y cohesión
Los servicios públicos como instrumento de social del Estado, Bogotá, Ediciones Jurídicas
solidaridad y cohesión social del Estado, Bogotá, Gustavo Ibáñez. C. Ltda., 2005.
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