Resumen de TODO Derecho Civil - Eugenio Llanos Clavijo (PUC) 2015 PDF

SÍNTESIS COMPLETA PARA ESTUDIO DE
EXAMEN DE GRADO DE DERECHO UC

CÉDULA DERECHO CIVIL
EUGENIO ANDRÉS LLANOS CLAVIJO

– 2015 –
Estimado Lector:
La presente síntesis la escribí para preparar mi examen de grado, consecuentemente hay

materias que personalmente se me hicieron más fáciles, a las cuáles les dediqué menor
atención, y otras que me costó entender, a las cuáles les dediqué mayor número de tiempo
y palabras. Desde mi humilde perspectiva de alumno, contiene un mínimo aceptable de
información, de acuerdo a lo exigido en el temario del examen de grado al segundo
semestre de 2015, fecha en que terminé de compilar este apunte.
Fue elaborado sobre la base estructural de los apuntes del profesor Cristián Boetsch Gillet,
con inclusiones pertinentes, en diversas materias, de apuntes de clase de los profesores
Mario Correa, José María Eyzaguirre, Cristóbal Eyzaguirre, Ramón Cifuentes y otros
profesores y alumnos, tanto de la Pontificia Universidad Católica de Chile, como de otras
universidades en cuyos textos de clase contrasté y obtuve parte de la información que
expongo en este trabajo.
El presente no pretende ser, ni de lejos, un apunte oficial, simplemente es la síntesis que

elaboré para mi propio repaso del examen de grado (que de corazón espero aprobar) y que
comparto para quién le pueda resultar útil.
Como no estoy seguro de si algún día volveré a escribir un libro, apunte o compendio que
tenga 400 páginas, aprovecharé de dedicarlo a mis padres, por su constante apoyo y cariño
a lo largo de mi vida.
Al final del apunte de cada curso incluí un pequeño relato para distender el estudio1.
Finalmente, espero de corazón que sirva a muchos estudiantes de Derecho en sus largas
horas de estudio y café, ojalá el día de mañana contribuyan en el noble ejercicio de la
profesión.
Eugenio A. Llanos Clavijo
Con amor, a mis padres:
Eugenio Llanos Ponce
Myriam Clavijo Caldera
1
Son relatos populares, por lo que espero no se espante por el lenguaje coloquial, incluso vulgar en
algunos conceptos de uso cotidianocomo improperios o modismos.
ÍNDICE TEMÁTICO
- TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO Y DE LA LEY 1
- DERECHO DE LOS BIENES 38
- DERECHO DE LAS OBLIGACIONES 80
- FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 152
- DERECHO DE PERSONAS 250
- DERECHO DE FAMILIA 268
- DERECHO SUCESORIO 321

APUNTE DERECHO CIVIL – EUGENIO LLANOS CLAVIJO
TEORÍA DEL ACTO JURIDICO Y DE LA LEY
1
TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO
(Temario Cap.II 1.1)
- Código Chileno no contempla la teoría general de los Actos Jurídicos (Códigos de Argentina,
Alemania, Brasil, Derecho Canónico, Portugal y el de Perú de 1984 si lo tienen)
- En nuestro Código tienen especial importancia:
 Actos y declaraciones de voluntad (arts.1445 – 1469)

 Nulidad y rescisión de los actos y contratos (arts.1681 – 1697)
Hay consenso en la doctrina y jurisprudencia, que todos los actos jurídicos se rigen por las
normas aquí mencionadas.
Hecho: todo suceso o acontecimiento generado por la naturaleza (hechos naturales) o por la acción
del hombre (hechos humanos). Pueden o no tener efectos jurídicos.
 Si tienen efectos jurídicos: hechos jurídicos

o HJ de la Naturaleza: surgimiento de frutos en las plantas, un terremoto que por
fuerza mayor libera de culpa y responsabilidad al deudor por el atraso en el
cumplimiento de una obligación causado directamente por el hecho fortuito,
cambio de curso de un río (puede traer accesión de terrenos para los propietarios),
el nacimiento (respecto del surgimiento de derechos hereditarios) y la muerte.
o HJ del Hombre: hechos realizados por el hombre, que surgen generalmente de
forma voluntaria a los cuales el ordenamiento jurídico les reconoce o atribuye
efectos jurídicos.
 Lícitos: admitidos y protegidos por el ordenamiento jurídico (estos son los
Actos Jurídicos)
Doctrina Alemana e Italiana distingue (ajena a nuestra legislación y la

mayoría de la doctrina actual, pero es interesante conocerla)
 Negocios Jurídicos: efectos del acto son los queridos por el autor,
surgen como consecuencia directa e inmediata de la voluntad del
actor (Ej.: compraventa)
 Simples Actos Jurídicos: efectos producidos no van de la mano de
la voluntad del actor, muchas veces son independiente de ella (Ej.:
construcción de un edificio en terreno ajeno sin saberlo. La
consecuencia jurídica es que el dueño del terreno se hace dueño
del edificio. Esto no es querido por el autor del acto jurídico)
 Ilícitos: en sentido estricto, hechos prohibidos por el ordenamiento jurídico
o que lesionan injustamente un interés ajeno (delitos y cuasidelitos)
 Si no tienen efectos jurídicos: hechos materiales, o jurídicamente irrelevantes
ACTO JURÍDICO:
“Declaración de voluntad o un conjunto de declaraciones de voluntad dirigidas a la producción de

determinados efectos jurídicos, que el derecho objetivo reconoce y garantiza”
“Manifestación de voluntad ejecutada con arreglo a la ley y destinada a producir un efecto jurídico
que puede consistir en la adquisición, conservación, modificación, transmisión, transferencia o
extinción de un derecho”
V Vial “manifestación de voluntad hecha con el propósito de crear, modificar o extinguir derechos, y
que produce los efectos queridos por su autor o las partes porque el derecho sanciona dicha
manifestación de voluntad”
2
Elementos:
- Manifestación de voluntad: real y seria. No basta el pensamiento, o la mera declaración.
- Voluntad destinada a un propósito determinado
- Manifestación de voluntad produce los efectos queridos por el autor o las partes, porque el
derecho lo sanciona: la causa eficiente de los efectos del AJ provienen inmediatamente de la
voluntad y mediatamente de la ley.
Teoría del AJ descansa sobre dos principios fundamentales: Libertad y Voluntad. “El hombre es libre
para vincularse con otros o no, y si decide obligarse lo hace por propia voluntad”
Art.1545: “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales”.  Voluntad subordina su
eficacia al (1) respecto a las leyes, (2) buenas costumbres y al (3) orden público.
Autonomía de la Voluntad (Cap.II 3)
 Consecuencias de la Autonomía de la Voluntad

o Hombre es libre de obligarse o no
o Hombre es libre para renunciar por su sola voluntad de un hecho establecido en su
beneficio, con tal que mire el interés del renunciante y la ley no prohíba su renuncia
(art.12)
o El hombre es libre de determinar el contenido o fondo de los AJ que celebre,
siempre que éste respete leyes, orden público y buenas costumbres.
o El hombre es libre para determinar la forma (oral, escrito, solemne, etc) a menos
que la ley prescriba una forma específica (cada vez menos formalidades)
o La primera regla para interpretar un AJ es atender a la voluntad de los contratantes
 Limitaciones a la Autonomía de la Voluntad

o Autonomía privada faculta a los particulares para disponer de sus propios intereses,
no de los ajenos
o Para que el acto o contrato produzca efectos debe ajustarse a los requisitos
establecidos por la ley
o Hay ciertas materias respecto de las cuales los particulares solo pueden crear los AJ
que correspondan exactamente al tipo establecido por el legislador, como en el
derecho de familia
o La autonomía privada está limitada por el Orden Público (“la organización
considerada como necesaria para el buen funcionamiento dela sociedad”)
o La autonomía privada está limitada por las Buenas Costumbres (moral sexual –
buenas costumbres stricto sensu – ideas morales admitidas en una época
determinada)
Estructura y Elementos Constitutivos del AJ (Temario Cap.II 1.2)
 Elementos Esenciales: Son los únicos elementos constitutivos del AJ. Los demás, hablan
generalmente sobre los efectos.
Art.1444 son todos aquellos sin los cuales no produce efecto alguno o degenera en otro acto
diferente.
o Estos son a la vez:
 Necesarios: falta de uno de ellos excluye la existencia del AJ
 Suficientes: ellos se bastan para darle existencia al AJ
o Distinción
 Generales o Comunes: no pueden faltar en ningún AJ, si se omiten el AJ
deja de existir. Art.1445 enumera los requisitos, doctrina define Generales:
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 Voluntad
 Objeto
 Causa
 Especiales o Específicos: propios del AJ específico, si no están derivan en
otro AJ, Ej.: el precio es esencial en la CV, si se estipula que se pagará con
otro objeto, eso no es CV, deriva en una Permuta.
 Elementos Naturales: no siendo esenciales a él, se entiende pertenecerles sin necesidad
de declaración o cláusula especial. La ley dispone que estarán, pero la voluntad de las partes
puede modificarlas o excluirlas. Más que “elementos” se trata de “efectos”. Ej.: el
saneamiento de la evicción y de los vicios redhibitorios en la CV (se entienden incorporados,
pero al no ser esenciales, pueden ser eliminados).
 Elementos Accidentales: ni esencial ni naturalmente le pertenecen, se logran por medio de

declaraciones o cláusulas especiales. Expresión de la Autonomía Privada.
o Respecto de la existencia: Ej.: la CV de un mueble no existirá hasta que se haga por
escritura pública
o Respecto de la eficacia: estipulación de
 Condición
 Plazo
 Modo
Requisitos o Condiciones de los AJ (Temario Cap.II 1.3)
 Requisitos de Existencia: necesarias para que el AJ nazca a la vida del derecho, si faltan el
AJ es inexistente:
o Voluntad: libre querer interno de hacer o no hacer alguna cosa.

o Objeto
o Causa
o Solemnidades exigidas por la ley (algunos estiman que esta categoría está
comprendida dentro de la voluntad, pues en los actos solemnes, la voluntad se
manifiesta por medio de la solemnidad requerida, sino no se manifiesta)
 Requisitos de Validez: pueden faltar en el acto sin atentar contra su existencia, son
necesarias para la vida sana del acto y que produzca efectos en forma estable. Si no es
saneado puede pedirse la nulidad.
o Voluntad: Sin vicios
o Objeto: Lícito
o Causa: Lícita
o Capacidad
Clasificación de los AJ (Temario Cap.II 1.4)
 Según el número de partes cuya voluntad es necesaria para que el AJ se forme (OJO:
número de partes, no de personas. Parte: persona o personas que constituyen un solo
centro de interés. Ej.: 4 personas son dueñas de un fundo, y en conjunto se lo venden a un
tercero. Concurren 5 personas, pero sólo 2 partes)
o Unilaterales: voluntad de una sola parte para dar vida al AJ, no para que se
produzcan sus efectos. Ej.: testamento, oferta, aceptación, renuncia de un derecho,
concesión/revocación de un poder, etc.
 Simple: una sola persona
 Complejo: varias personas con una voluntad común que forman 1 interés
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o Bilaterales: voluntad de dos partes para dar vida al AJ. De acuerdo a la doctrina
nacional, todo AJ jurídico bilateral es una convención. Se clasificará según su fin:
 Crear obligaciones: contrato (todo contrato es convención, no al revés). Ej.:
compraventa
 Modifica o Extingue: solo convenciones. Ej.: tradición y pago de precio.
NOTA: el CC hace sinónimos contrato y convención en los Arts.1437 – 1438, lo

cual para la doctrina es un error por la explicación anterior.
NOTA2: cuidado al distinguir entre AJ unilateral/bilateral y Contrato

unilateral/bilateral (el contrato siempre es AJ bilateral)
o Plurilaterales: para nacer a la vida requiere de la manifestación de voluntad de más

de dos partes. Ej.: novación por cambio de acreedor (voluntad del deudor, del
tercero que acepta la nueva obligación contraída en su favor y del acreedor que
consiente en liberar al deudor de la obligación primitiva)
 Según su CONTENIDO
o Patrimoniales: tendientes a crear, modificar o extinguir relaciones de carácter

pecuniario. Ej.: compraventa
o De Familia: tendientes a regular los intereses y relaciones de familia. La voluntad

en ellos se encuentra limitada por la ley. Ej.: en el matrimonio las partes solo
declaran si aceptan o no, no pueden modificar los términos legales.
 Según la UTILIDAD o BENEFICIO que reporta el AJ para quienes ejecutan
o Gratuito: o lucrativo (art.1962 N°1) una parte procura a otra o a un tercero una
ventaja sin recibir de la otra parte ninguna equivalente. Ej.: donación, testamento,
préstamo sin interés, comodato, etc.
o Oneroso: cada parte recibe de la otra una ventaja en cambio de la que ha

procurado. Ej.: compraventa, arrendamiento, etc.
 Actos de Administración y Actos de disposición
o Administración: tienden a la conservación del patrimonio
o Disposición: importan una pérdida o disminución efectiva del patrimonio
NOTA: es común que nuestro ordenamiento disponga normas distintas para

administrar que para disponer, sobre todo cuando se trata de la disposición de bienes
de otros. Ej.: tutor o curador puede y debe administrar los bienes de su pupilo (Art.391)
pero no puede, sin previo decreto judicial, enajenar sus bienes raíces, ni gravarlos con
hipoteca, censo o servidumbre, ni enajenar o empeñar los bienes muebles preciosos o
que tengan valor de afección (Art.393).
 Según si para producir sus efectos el AJ requiere o no la muerte de una parte:
o Actos entre Vivos: para producir efectos propios no requiere de la muerte.
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o Por causa de muerte: mortis causae, aquel que para producir la plenitud de sus
efectos, requiere de la muerte del autor o de una de sus partes. Ej.: testamento,
mandato destinado a ejecutarse después de la muerte del causante, etc.
o
 Según si la ley exige o no formalidades para la celebración
o Actos Solemnes o Formales: para cuyo perfeccionamiento la ley o la voluntad de

las partes exige que la declaración de voluntad se haga de una determinada forma.
Ej.: compraventa de bienes raíces por escritura pública.
 Solemnidad exigida por ley: si falta es nulo absolutamente
 Solemnidad exigida por las partes: si falta es nulo relativamente
o No solemnes: la ley no exige ninguna forma determinada.
 Según la FORMA en que se perfecciona el AJ
o Consensuales: para su perfeccionamiento basta la manifestación de voluntad o el

consentimiento de las partes. Ej.: compraventa de cosa mueble, arrendamiento,
mandato, etc.
o Reales: para perfeccionarse, junto con la declaración de voluntad requieren de la

entrega real de la cosa. Ej.: contrato de comodato, mutuo, depósito, prenda
ordinaria, etc.
 Según si producen o no de inmediato sus efectos
o Puros y Simples: en cuanto se perfecciona da nacimiento a un derecho, cuyo

ejercicio puede ser exigido inmediatamente  no sujeto a modalidades
o Sujetos a Modalidad: cuyos efectos dependen o están subordinados de cláusulas

restrictivas o de ciertas circunstancias
 Actos Causales y Actos Abstractos

o Causales
o Abstractos
 Según si el acto SUBSISTE o no por sí mismo
o Principales: subsiste por sí mismo sin necesidad de otro
o Accesorios: para subsistir necesita de un acto principal que le sirva de sustento

 De Garantía o Cauciones: tienen por objeto asegurar el cumplimiento de
una obligación principal. Ej.: fianza, hipoteca, prenda, etc.
 Independientes: para existir o producir efectos están subordinados a la
existencia de otros, pero no para asegurar el cumplimiento de estos
últimos. Ej.: convenciones matrimoniales, se celebran antes que éste, no
valen si el matrimonio no se efectúa.
 Según el OBJETO del acto
o Constitutivos: crean un derecho o una situación jurídica nueva. Ej.: el matrimonio,

contratos que crean obligaciones y hacen nacer las calidades de acreedor y deudor.
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o Declarativos: no hacen nacer un derecho o una situación jurídica nueva, sino que
se limitan a reconocer el derecho o situación anterior, preexistente. Ej.: la partición,
que pone fin a la comunidad. Las partes indivisas, siempre pertenecieron a los
comuneros, pero ahora se dividen formalmente y se les reconoce su valor
determinado  se entiende que la Retroactividad es una consecuencia natural de
los actos Declarativos, pues estos producen efectos desde el momento en que se
originó la relación jurídica, y no desde que se constató.
o Traslaticios: transfieren a un nuevo titular un derecho ya existente. Ej.: cesión de

un crédito, tradición de un derecho real, etc.
 Según la PERMANENCIA EN EL TIEMPO de los AJ
o De Ejecución Instantánea: producen sus efectos inmediatamente celebrados, los

que se ejecutan de inmediato y de una sola vez. Realizada la prestación debida,
desaparece el vínculo contractual.
o De Ejecución Diferida: cuyos efectos se van cumpliendo progresivamente, en el

plazo estipulado por las partes.
o De Tracto Sucesivo: cuyas obligaciones van naciendo y extinguiéndose sucesiva y

periódicamente. Ej.: arrendamiento.
 Según si están previstos por la ley o no
o Típicos/nominados: están configurados por la ley, estructurados por ésta con

carácter peculiar. Ej.: matrimonio, adopción, testamento, compraventa,
arrendamiento, mandato, hipoteca, etc.
o Atípicos/Innominados: no están configurados por la ley, surgen como creación de

los particulares en la medida de las necesidades de sus negocios. Ej.: talaje, contrato
profesional de futbolista, etc. El Leasing habitacional es un ejemplo de un contrato
innominado que fue recogido por nuestro ordenamiento jurídico y pasó a ser
nominado.
La Voluntad Jurídica (Cap.II 2)
La Voluntad, debe Ser:
 Seria: desear producir efectos jurídicos

 Manifestarse (Cap.II 2.1): mientras está en su fuero interno es indiferente al Derecho.
Diversas formas de expresarse
o Expresa: se emplea consciente y deliberadamente un modo dirigido a hacer
conocer la propia voluntad. Contenida ésta en palabras (dichas o escritas), señas,
gestos u otras indicaciones.
o Tácita: es cuando la voluntad se infiere del comportamiento del sujeto, por medio
de un “hecho positivo concluyente e inequívoco”.
Código Civil Chileno: manifestación expresa y tácita tienen el mismo valor (art.1241 de
aceptación de herencia y art.2124 de aceptación de mandato).
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o Silencio (Cap.II 2.2): no solo de habla, sino de gestos e indicaciones. RG: no

constituye por sí mismo y por sí solo una manifestación de voluntad. En el Derecho
quien calla, nada dice. Excepciones:
o Ley puede atribuir al silencio manifestación de voluntad: Art.2125
personas que por su profesión u oficio se le encargan negocios ajenos, están
obligados a declarar lo más pronto posible si aceptan o no el encargo que
una persona ausente les hace. Transcurrido un término razonable su
silencio se mirará como aceptación.
o Partes pueden atribuir al silencio manifestación de voluntad: Ej.: contratos

de arrendamiento, de trabajo o de sociedad, las partes estipulen que de no
manifestarse en contrario, estos contratos se entenderán prorrogados por
nuevos períodos.
o Juez puede atribuir al silencio manifestación de voluntad: juez puede

evaluar que el silencio circunstanciado (envuelto de otras circunstancias)
puede manifestar voluntad.
La VOLUNTAD en las diversas clases de AJ
o AJ Unilaterales: solo requieren la manifestación de voluntad de su autor. No

obstante, podemos distinguir si para su perfección se requiere que sean conocidos
o no por el destinatario de la voluntad del autor.
 No recepticios: se perfeccionan con la declaración de voluntad. Ej.:
testamento
 Recepticios: se perfeccionan cuando llegan a conocimiento de la persona a
la cual están dirigidos. Ej.: desahucio del arrendamiento de una cosa sin
plazo fijo
o La Voluntad en los AJ Bilaterales (Cap.II 4)
 Consentimiento (Cap.II 4.1): la voluntad en los AJ bilaterales recibe el

nombre de “Consentimiento”. Se haya fundado por dos actos copulativos y
sucesivos  la Oferta y la Aceptación. Hay consentimiento cuando las
declaraciones de la oferta y la aceptación se funden.
 Normas Legales que Rigen la Formación del Consentimiento (Cap.II 4.2):

CC rige los caracteres que deben cumplirse para que exista y sea válido. No
obstante, el CCom en sus arts. 97-108 nombra dicho proceso, alcanza al
derecho civil, pues su naturaleza es general, independiente de su ubicación
geográfica en la ley.
 Oferta: policitación o propuesta por la cual una parte propone a
otra celebrar una convención determinada (oferente, proponente
o policitante)
o Requisitos
 Seria: intención de obligarse
 Completa: basta la simple aprobación de la
persona a quién se oferta para que la convención
propuesta se perfeccione. Cuando falta un
elemento, se entiende que es una “oferta
incompleta”, y el oferente pretende entablar un
diálogo previo antes de realizar la oferta previa. Ej.:
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te vengo este objeto a precio módico 

Contraoferta: respuesta del destinatario
o Clases de oferta
 Expresa: revela directa y expresamente la voluntad
de contratar
 Tácita: desprenden de su comportamiento la
intención de contratar. Ej.: transporte público al
circular, vitrinas con precios, etc.
 A persona determinada: sujeto debidamente
individualizado. Art.105 CCom lleva siempre la
condición implícita de que al tiempo de la
demanda:
 No hayan sido enajenados
 No hayan sufrido alteración en su precio
 Existan en el domicilio del oferente
 A persona indeterminada: hechas al público en
general. Ej.: avisos publicitarios.
NOTA: si bien el art.105CCom establece que estas

ofertas no son obligatorias para los oferentes, esta
norma estaría derogada por la ley 19.496 de Protección
de los Derechos del Consumidor, art.12 establece que
todo proveedor de bienes y servicios está obligado a
respetar los términos, condiciones y modalidades
conforme a las cuales ofrece sus productos y servicios.
 Aceptación: AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta

manifiesta su total conformidad con ésta, pasando a ser
“aceptante”
o Clases de aceptación
 Expresa
 Tácita
 Pura y Simple: cuando implica adhesión a la oferta
en los mismos términos que ésta ha sido formulada
 Condicionada: contiene reservas o modificaciones
que alteran los términos de la oferta. Importa una
contraoferta.
 Parcial cuando la oferta comprende varias cosas:
hay que distinguir si la intención del oferente era:
 Oferta divisible: consentimiento respecto
de la parcialidad aceptada
 Oferta indivisible: no habría formación de
consentimiento, sino una contraoferta
o Requisitos
 Pura y simple: a menos que antes de darse la
respuesta ocurra la retractación, muerte o
incapacidad legal del proponente (la aceptación
condicional es considerada por nuestro
ordenamiento como una contrapropuesta,
art.102CCom)
 Darse en tiempo oportuno: dentro de plazo
propuesto, o bien plazo legal (art.97 y 98 CCom)
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 Art.97 Oferta Verbal: respuesta en el acto

de ser conocida la oferta (comprendida)
 Art.98 Oferta por escrito:
o Aceptante reside en mismo lugar
que el oferente: 24hrs.
o Aceptante reside en lugar distinto
al del oferente: “a vuelta de
correo”
 Mientras esté vigente: mientras el oferente no se
haya retractado, muerto o declarado incapaz.
 Retractación: puede hacerlo en el tiempo
medio entre envío y aceptación, excepto:
o Al hacer la oferta se comprometió
a esperar contestación
o Se hubiese comprometido a
esperar el transcurso de un plazo
determinado
Tipos
o Tempestiva: antes de que la oferta

sea aceptada (queda obligado a
indemnizar los gastos hechos por
el destinatario, además de los
daños y perjuicios ocasionados.
Puede exonerarse de esta
indemnización si deja sin efecto su
retractación)
o Intempestiva: después de
aceptada la oferta  no produce
efecto alguno.
NOTA: la aceptación no se presume, quién busca prevalecerse de ella debe

probarla, no obstante, una vez probada se entiende que fue hecha dentro
de plazo, conviene probar a quién la alega probar su extemporaneidad
o Momento en que se forma el Consentimiento

 Importancia
 Establecer capacidad de las partes
 Determinar normas aplicables en caso de
modificación de leyes (art.22 Ley sobre
Efecto Retroactivo de las Leyes)
 Objeto debe ser lícito “al momento de
contratar”
 Efectos del contrato se producen por RG
desde que se perfecciona
 Teorías para determinar en qué momento se
perfecciona el consentimiento
 Declaración: nuestro ordenamiento opta
por ésta (tanto en la aceptación como en la
retractación, el CCom menciona “la
contestación”)
o Excepción: donación entre vivos.
Se perfecciona cuando se pone en
10
“conocimiento” al donante de la
aceptación del donatario.
 Expedición
 Recepción
 Conocimiento
o Lugar en que se forma el consentimiento: residiendo en

distintos lugares, se entenderá aceptado en el domicilio del
aceptante (art.104 CCom)  fija competencia tribunal y
para determinar en qué país se ha celebrado el contrato
(lex locus regim actum y lex loci rei sitae).
o Consentimiento en los contratos de adhesión: solo una de

las partes prestablece cláusulas, el otro puede aceptarlas o
no celebrar el contrato.
o Consentimiento en la autocontratación: especial

relevancia en mandatos.
 Mandatario no podrá comprar para sí las cosas que
el mandante le haya ordenado vender, salvo
autorización expresa
 Mandatario encargado de tomar dinero prestado,
puede prestarlo el mismo al interés designado por
el mandante, pero no podrá tomarlo prestado para
sí, sin autorización expresa.
o Consentimiento en los contratos electrónicos: requiere

conocimiento claro e inequívoco de las condiciones en que
se compra (eCommerce), con posibilidad de almacenarlos
o imprimirlos. Una vez perfeccionado el contrato el
proveedor estará obligado a enviar confirmación escrita del
mismo (copia clara, íntegra y legible del contrato).
Los Vicios de la Voluntad (Cap.II 5)
El acto en que no hay voluntad es inexistente, mientras que el acto en que existe voluntad viciada,
es existente pero expuesto a ser invalidado. El CC habla de “vicios del consentimiento”, no obstante,
todo lo dicho respecto de estos debe ser entendido también para los vicios de los AJ unilaterales.
El Error (Cap.II 5.1): la falsa representación de la realidad. Consiste en creer verdadero lo falso, o
bien falso lo verdadero, varios autores dicen que es más bien “un vicio del conocimiento”. El
legislador equipara al que yerra con el ignorante (siendo ésta parte del error). Cosa distinta ocurre
con la duda, pues quien emite declaración a sabiendas de que no conoce con exactitud su contenido
y efectos, no puede invocar luego su propio error.
 Tipos:
o De Derecho (Cap.II 5.1.1): ignorancia o concepto equívoco que se tiene de una

norma jurídica, en cuanto a su existencia, alcance, inteligencia o permanencia. En
nuestro ordenamiento este error NO vicia el consentimiento (Art.8 Nadie puede
alegar ignorancia de la ley después de que ésta haya entrado en vigencia. Art.704,
11
inc.4° el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no
admite prueba en contrario). Excepciones:
 Art.2297 se podrá repetir aun lo que se ha pagado por un error de derecho
cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación puramente
natural
 Art.2299 del que da lo que no debe no se presume que lo dona, a menos
de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el
hecho como en el derecho.
o De Hecho (Cap.II 5.1.2): ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una
persona, de una cosa, de un acto o, en general, de una circunstancia material
 Clases
 Esencial u Obstáculo (Cap.II 5.1.2.1): cuando es de tal magnitud,
que la parte no habría concluido el AJ de haber conocido el
verdadero estado de las cosas.
o Supuestos, art.1453
 Falsa representación del acto o contrato. Ej.: uno
entiende préstamo y el otro donación
 Error que recae sobre la identidad específica de la
cosa. Ej.: vendo una vaca, me compran un caballo.
o Sanción (doctrina dividida en 3 posturas)

 No hay consentimiento  Acto inexistente
 No hay consentimiento  Nulidad absoluta
 Vicia el consentimiento  Nulidad relativa
 Sustancial (Cap.II 5.1.2.2): Art.1454 sustancia o calidad esencial del

objeto sobre que versa el contrato es diversa de lo que se cree. Ej.:
se cree que se compra una barra de plata, pero es de otro material
similar. Ejemplos de “calidad esencial”
o Composición de un objeto: compro mesa de pino
pensando que era roble
o Paternidad de obras de arte: compró cuadro de Matta, que
resultó ser una réplica
o Particularidades jurídicas de una cosa: compró un fundo
sin saber que estaba en proceso de expropiación
o Caracteres más apreciados de una cosa: blandura del pan
NOTA: hay discusión respecto de si la calidad de “dueño” de la

cosa, está dentro de la categoría de error sustancial, dado que
el art.1815 permite la venta de cosa ajena
Sanción: nulidad relativa
 Sobre cualidades accidentales (Cap.II 5.1.2.3): no vicia el

consentimiento, salvo que esta cualidad accidenta haya sido
fundamental para una de las partes, y ésta haya sido conocida por
la otra, pues así sería elevada a la categoría de esencial. En este
único caso la sanción es nulidad relativa
 En la persona (Cap.II 5.1.2.4): no vicia el consentimiento, a menos

que esa consideración sea la causa principal del contrato.
o Actos patrimoniales: generalmente no son intuito
personae, por tanto es irrelevante la calidad personal,
salvo:
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 Donación
 Depósito
 Comodato
 Contratos onerosos que importan una “confianza”
en una persona específica (mandato, sociedad civil
y arrendamiento de servicios)  Nulidad relativa
o Actos familiares: intuito personae. Vician el
consentimiento  Nulidad relativa.
NOTA GENERAL: en los AJ bilaterales, basta que una de las partes esté
en error que vicia el consentimiento, para que no se configure éste.
Excepcionalmente, se exige que el error sea “compartido” cuando se
trata de un error accidental elevado a categoría de esencial.
 Común (Cap.II 5.1.2.5): compartido por todos los habitantes de una

localidad o por la inmensa mayoría de ellos. Cuando la voluntad de
las partes se encuentra determinada por este error generalizado,
se admite que los actos no quedan viciados (AJ válido y no nulo).
Ej.: clásico. Actos autorizados por un funcionario público nombrado
con infracción de algún requisito legal, o después de haber cesado
en sus funciones o mientras se hallaba suspendido. Requisitos:
o Compartido por todos o la inmensa mayoría de los
habitantes de una localidad
o Error causado por justo motivo y fundamento lógico
o Debe existir buena fe de quienes invocan el error
Concurriendo los 3 requisitos el error se reputa “invencible”
El Dolo (Cap.II 5.3): intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Envuelve
siempre la voluntad deliberada de perjudicar a otro. 3 ámbitos de actuación:
1- Celebración de actos y contratos: maquinaciones, mentiras u otros artificios dirigidos hacia

otra persona con el fin de inducirla a otorgar un acto o celebrar un contrato que sin aquellas
maniobras, ella no se habría efectuada.  falsa representación de la realidad, al igual que
en el error, pero en este caso es voluntario
2- Cumplimiento de los contratos: procedimientos ilícitos por parte del deudor, para burlar al
acreedor en el cumplimiento de las obligaciones. En este caso responderá de los perjuicios
previstos e imprevistos.
3- Elemento del delito civil: comisión u omisión de un hecho realizado con la intención de
dañar a la persona o bienes ajenos.
Tipos:
- Por el fin que busca

i. Dolo Bueno: no tiene fin deshonesto. Busca halagos, lisonjas y exageraciones
ii. Dolo Malo: definido y considerado por el Código Civil  intención positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro
- Por la acción que se hace o no hace

i. Dolo Positivo: acción. Actos o razonamientos tendientes a representar como verdadera
situaciones falsas
ii. Dolo Negativo: omisión. Ocultar sagazmente hechos verdaderos
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1. Reticencia: callar circunstancias que se tiene obligación de hacer saber a otro

- De la influencia que ejerció sobre la persona
i. Principal determinante o inductivo: determina a una persona a celebrar un acto
ii. Accesorio: no determina la celebración, pero si ciertas condiciones que no habría
incluido
El dolo como vicio del consentimiento:
- Actos bilaterales: es obra de una de las dos partes + principal art.1458

- Actos unilaterales: principal (Ej.: testamento, renuncia a los gananciales,
aceptación/repudiación de herencia, etc.)
Prueba del Dolo: el dolo, por RG, debe probarse, pues el Código Civil art.707 presume la buena fe
(aun cuando está dentro de las normas de la “Posesión” se entiende extensivo a todo el Código),
salvo cuando le ley lo presume, ej.: adquisición por terceros de un bien familiar, error de derecho
en materia posesoria, indignidad de quien oculta dolosamente un testamento, prescripción
adquisitiva pretendida por un mero tenedor.
*Art.1465: Condonación del dolo futuro no vale. Solo puede perdonarse el dolo una vez cometido y
conocido por la otra parte.
Sanción al Dolo como vicio del consentimiento (principal): nulidad relativa. Cuando el dolo no es
principal, no vicia el consentimiento, por tanto no hay nulidad, pero si da lugar a indemnización de
perjuicios. Contra las personas que lo fraguaron (valor total de los perjuicios), o bien que se
beneficiaron (hasta la concurrencia de lo ganado). Si fue fraguado por dos o más personas, son
solidariamente responsables de reparar.
Acción/Excepción de Dolo: solo conviene alegarla a quien ha sido víctima  nadie puede
aprovecharse de su propio dolo.
Plazo Prescripción: 4 años desde celebrado el contrato o realizado el acto jurídico (ej.: partición,
aceptación de herencia, etc.)
La Fuerza (Cap.II 5.2)
Apremios físicos o morales que se ejercen sobre una persona destinados a que preste su
consentimiento para la celebración de un acto jurídico  Se opone a la libertad (coarta). Tipos:
- Física: fuerza o violencia física, material o absoluta. No es un vicio en sí misma, porque

suprime la voluntad, actúa por otro  Acto es inexistente
- Moral: psíquica o compulsiva. Existe una manifestación de voluntad, pero ésta no ha sido
libre, sino que fue impuesta por amenaza actual de un mal futuro, relacionado con su vida,
integridad física, honor o patrimonio.
La fuerza como vicio del consentimiento: debe ser:
- Injusta: mal inferido es ilegítimo, contrario a derecho. La doctrina moderna dice que aun
siendo legítimo el mal amenazado (cobro de una deuda y solicitud de quiebra), si busca
aprovecharse desproporcionadamente de este mal, será injusto.
- Grave: Art.1456, inc.1°, “la fuerza es grave cuando es capaz de producir una impresión fuerte
en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición”  de aquí se
desprende que la amenaza debe ser verosímil. Respecto de él, o de sus familiares o cercanos.
i. Supone Actualidad.
- Determinante: art.1457, consentimiento obtenido con la amenaza debe ser inmediato y
directo de ella. A diferencia del dolo y el error, da igual quien ejerce la fuerza.
Prueba de la Fuerza: la prueba de la fuerza incumbe a quien la alega.
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Sanción a la Fuerza como vicio del consentimiento: si es injusta + grave + determinante = nulidad
relativa (como vimos, en la fuerza física no hay voluntad, por lo que el acto es inexistente).
Plazo Prescripción: 4 años desde el día en que la violencia hubiese cesado
Temor Reverencial: esto es el simple temor a desagradar a las personas a las que se les debe
sumisión y respeto no basta para viciar el consentimiento.
Excepción: indignidad para suceder de quien, a sabiendas de la incapacidad de una persona,

haya prometido al difunto hacer pasar bienes a éste. Esta causa de indignidad no podrá alegarse
contra ninguna persona de las que por temor reverencial hubieran podido ser inducidas a hacer la
promesa del difunto, a menos que hayan procedido a la ejecución de la promesa. Art.972
La Lesión (Cap.II 5.4)
“Perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos actos jurídicos, y que resulta de la
desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla”
NOTA: algunas legislaciones (CC Alemán y Suizo) no solo basta el perjuicio material para que el
desfavorecido pueda demandar los remedios, sino que además es necesario que la lesión haya sido
determinada por la explotación de la penuria, de su ligereza o su inexperiencia (exigen un vicio
objetivo y uno subjetivo).
Nuestro CC no define a la lesión como un vicio del consentimiento, sin embargo, hay una
numeración taxativa de casos en que si se considera como un vicio objetivo:
- Compraventa de Bienes Raíces: compraventas voluntarias (no judiciales)  Art.1890 Lesión

Enorme cuando recibe menos de la ½ del justo precio de la cosa que se vende, o bien cuando
se paga más del doble del valor justo (al tiempo del contrato)
i. Comprador: podrá consentir en ella y completar el justo precio, descontado 1/10
ii. Vendedor: podrá consentir y restituir el exceso aumentado 1/10
- Permuta de Bienes Raíces: conforme al art.1900 se aplican las mismas reglas que para la
compraventa de bienes raíces
- Aceptación de una asignación hereditaria: art.1234 aquella que ha sido aceptada, sin tener
conocimiento de que en realidad el valor de la asignación disminuye en más de la mitad,
puede ser rescindido.
- Partición de bienes: se rescinde la partición cuando se ha perjudicado a un comunero en más

de la mitad de su cuota
- Mutuo: no puede exceder a una mitad al que se probaré era el interés corriente al tiempo de
la convenció (podrá ser reducido por el juez)
- Anticresis: se entrega al acreedor un bien raíz para que se pague con sus frutos. Misma
disposición que con el mutuo respecto de los intereses.
- Cláusula Penal: Art.1544, podrá pedirse que se reduzca todo lo que exceda al doble de la
obligación primera.
Sanción de la Lesión: nulidad relativa, o reducción de la desproporción en las prestaciones
La Simulación (Cap.II 6)
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Declaración de voluntad constitutiva de un acto jurídico se dirige por la persona que la hace a otra,
con la cual se está de acuerdo en no querer darle eficacia real. Con el fin de engañar a terceros.
Detrás de esta declaración, existe una contradeclaración, que esconde la verdadera voluntad de las
partes.
Aquel que tiene apariencia contraria a la realidad, o porque no existe en absoluto o porque es distinto
al que parece.
Nuestro CC no establece reglas de simulación, éstas han sido tratadas por la doctrina y la
jurisprudencia basándose en el Art.1707, respecto al efecto de las escrituras privadas hechas por
contratantes con el fin de alterar el contenido de una escritura pública (no produce efecto contra
terceros). No obstante, el Código Penal, sanciona: “el que otorgare en perjuicio de otro un contrato
simulado” art.471, n°2, art.466 inc.2° Código Penal
Tipos:
- Absoluta: ningún acto jurídico quiere celebrarse. Ej.: deudor que finge vender bienes a su
amigo, para no ser objeto de la acción ejecutiva de los acreedores  Acto Inexistente
- Relativa: se celebra un acto jurídico, pero en realidad se quiere celebrar otro (dos actos: el
simulado y el disimulado), tipos
i. Naturaleza del acto: donación disimulada por medio de una compraventa simulada
ii. Objeto del acto: venta en $1.000.000 cuando realmente se pagaron $2.000.000, o
bien, contratación de “persona para hacer el aseo” cuando en realidad es “prostituta”
iii. Sujetos del acto (interposición ficticia): A vende a B (interpuesto), pero en realidad
vende disimuladamente a C (interponente, hombre de paja, testaferro, palo blanco,
prestanombres, etc.)  acto simulado es inexistente, acto disimulado es válido.
Sanción de la Simulación:
- Entre las partes: prima voluntad real sobre la declarada (art.1707, la escritura privada que
modifica escritura pública no es oponible a terceros, pero si a las partes que la celebraron)
- Respecto de terceros: de buena fe, no les es oponible el acto simulado.
- Conflicto de los terceros entre sí: estando de buena fe, pueden unos alegar la simulación y
otros no, y se tratará de forma separada para cada quien
Medios judiciales para hacer valer la simulación:
- Vía Penal: castigo de los que han celebrado el acto en perjuicio de un tercero
- Vía Civil: si es absoluto declarar inexistencia, si es relativo, sanear o rescindir.
Plazo de prescripción: contado desde que una de las partes pretende desconocer el acto oculto e
investir de seriedad al simulado o público  Prescripción adquisitiva
REQUISITOS DE ACTOS JURÍDICOS
Capacidad: aptitud para adquirir derechos y ejercitarlos (de goce o capacidad jurídica y de ejercicio
u obrar)
Tipos:
- De Goce: adquisitiva, nuestro Código la llama “Capacidad Jurídica”, es la idoneidad o aptitud

para adquirir, gozar y ser titular de un derecho (contraposición: incapaz de goce). Todas las
personas sin distinción tienen capacidad de goce, salvo excepciones específicas: incapacidad
para suceder o adquirir derechos hereditarios  quienes no tienen capacidad de goce +
ejercicio se llaman “Incapaces”
- De Ejercicio: o capacidad de obrar, en nuestro Código se llama “Capacidad Legal”, poder de

una persona de obligarse a sí misma sin el ministerio o autorización de otra (en contraposición
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 Incapaces de Ejercicio). RG todos son capaces, salvo los que expresamente la ley declara
legalmente incapaces. Tipos:
i. Absoluta: aquella que no permite celebrar ningún acto jurídico.
1. Personas Absolutamente Incapaces art.1447
a. Dementes: aunque no estén interdictos
b. Impúberes (varón <14 años, mujer<12 años)
c. Sordos, sordomudos que no pueden darse a entender claramente (si puede
darse a entender, no será incapaz)
Efectos: no producen obligación alguna (ni siquiera naturales) y no admiten

caución art.1447 inc.1° y 2°  Nulidad absoluta (en realidad inexistentes por falta
de voluntad)
ii. Relativa: art.1447 inc.3°

1. Personas Relativamente Incapaces
a. Menores adultos: entre 14/12 y 18 años. Son válidos si cumplen con los
requisitos que la ley exige (autorización del representante legal o bien
respecto del destino de los bienes de su peculio profesional o industrial)
b. Disipadores que se hallan bajo interdicción de administrar lo suyo (tienen un
curador que administra sus bienes)
Efectos: sujetos a formalidades Habilitantes, si se omiten  Nulidad relativa
Cómo debe actuar el incapaz: representado (representante legal ejecuta) o autorizado por su
representante legal (mismo incapaz ejecuta). Para incapaces absolutos solo puede actuar por
representación.
iii. Particulares: art.1447 final. Por razones de moralidad, orden público o privado, la ley
declara incapaz de ejecutar ciertos actos a determinados individuos.
1. Tutor o curador no puede comprar los bienes raíces de su pupilo o tomarlos en
arriendo (art.412, inc.2° CC)
2. Cónyuges no pueden celebrar contrato de compraventa entre ellos (padre o
madre e hijo tampoco) (art.1796 CC)
3. Empleado público tiene prohibición de comprar los bienes públicos o particulares
que se vendan por su ministerio
4. Jueces y escribanos, respecto de los bienes en cuyo litigio han intervenido y que
se vendan a causa del litigio (aun en pública subasta) (3 y 4, art.1798 CC)
Casos posibles:
- Nulidad absoluta: incapacidad particular se traduce en la prohibición absoluta de

celebrar el acto: compraventa entre cónyuges o entre padres e hijo
- Nulidad Relativa: incapacidad versa para realizar actos por sí mismo, pero puede
ser autorizado, por ejemplo compraventa de pupilo a tutor, autorizada por juez
- Sanciones Diversas: desheredamiento por casarse con menos de 18 años sin
autorización (de todos los ascendientes. Intestados: solo recibe el 50% de lo que
hubiere recibido si no hubiere faltado)
Objeto (Cap.II 7.1)
Para quienes definen el AJ como la manifestación de voluntad hecha con la intención de crear,
modificar o extinguir derechos subjetivos  Objeto: derechos y obligaciones (creadas, modificadas
o extinguidas)
Para otros, el Objeto: la prestación, la cosa que debe darse o el hecho que debe, o no, ejecutarse
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Doctrina Moderna, estima que el Objeto: materia, utilidades o relaciones que caen bajo la voluntad
de las partes (para nuestro CC “la prestación”). Distinguir si recae sobre una cosa o sobre un hecho
Requisitos del Objeto (Cap.II 7.1.1)
- Requisitos que debe reunir el objeto que recae sobre una cosa
i. Real: existe actualmente o se espera que exista. Si la cosa no existe, debemos distinguir
si (1) se espera que exista y es un contrato condicional, o bien si (2) se compra “la suerte”
de que exista, en cuyo caso es “puro y simple” y se trata de un contrato aleatorio
ii. Comerciable: aquella que es susceptible de propiedad o posesión privada. Por
excepción:
1. Cosas excluidas del comercio humano por su propia naturaleza (cosas comunes a
todos los hombres: altamar, el aire, la capa de ozono, etc.)
2. Cosas que por su destinación (mientras la conserven) no son susceptibles de
dominio (bienes nacionales de uso público: calles, plazas, puentes, caminos, etc.)
iii. Determinado: al menos en cuanto a su género.
1. Especie: individuo determinado, dentro de un género específico. Ej.: El Caballo X
2. Género: individuo indeterminado, dentro de un género específico. Ej.: Un caballo.
Art.1509 dispone que el deudor deberá cumplir con un individuo al menos de
calidad mediana.
- Requisitos que debe reunir el objeto que recae sobre un hecho: positivo (hacer) o negativo
(no hacer)
i. Determinado
ii. Físicamente posible: es imposible lo contrario a la naturaleza (irrealizable por todos). Si
es imposible para la persona en particular, el contrato es válido y de no hacerlo deberá
indemnizar los perjuicios
iii. Moralmente posible: es moralmente imposible lo prohibido por las leyes, o contrario a
las buenas costumbres o al orden público (art.1461 final)
Para la existencia del AJ se requiere que haya un objeto, pero para su validez se requiere además
que este Objeto sea Lícito, por tanto si el acto es de objeto ilícito: existe pero nace con un vicio que
lo hace susceptible de ser invalidado (por ser absolutamente nulo). Si bien se ha discutido bastante
al respecto, la doctrina estima que es aquel que versa sobre hechos (no cosas) no prohibidas por las
leyes o contrarios a las buenas costumbres o al orden público. Si bien el CC no define el “objeto
lícito” si nombra casos de objeto ilícito:
Casos del Objeto Ilícito (Cap.II 7.1.2)
- Actos que contravienen el derecho público chileno: art.1462, promesa de someterse en Chile
a una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas (en Chile estas cláusulas actualmente
son válidas para los tratados ratificados por Chile y las jurisdicciones reconocidas en DIPri)
- Pactos sobre sucesiones futuras: art.1463, el derecho a suceder a una persona no puede ser
objeto de ningún AJ. La prohibición se extiende a actos unilaterales y bilaterales (aun cuando
el artículo habla de “contratos”, la interpretación que se ha dado es extensiva a actos
unilaterales también, como por ejemplo, aceptación o repudiación de herencia por
testamento, solo puede hacerse una vez abierta la sucesión). Excepción: pacto de no disponer
de la cuarta de mejoras (se discute si las donaciones hechas a un futuro legitimario serían otra
excepción a la norma expresa, por constituir, por ejemplo el “primer acervo imaginario”)
- Enajenación de las cosas enumeradas en el art.1464
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i. Cosas que no están en el comercio: por su naturaleza (alta mar, aire, etc.) o bien por su
destino (calles, plazas, mar territorial, etc.)2
ii. Derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona: personalísimos
(derechos reales de uso y habitación, o derecho a pedir alimentos)3
iii. Cosas embargadas por decreto judicial (a menos que el juez o el acreedor consienta en
ello)  Embargo: aprehensión compulsiva, hecha por mandamiento del juez que conoce
de la ejecución, de uno o más bienes determinados del deudor y la entrega de ellos a un
depositario, que debe mantenerlos a disposición del tribunal, todo con el fin de asegurar
el pago de la deuda (juicio ejecutivo). No obstante, la doctrina está de acuerdo en que el
CC habla de un embargo en sentido “amplio”, refiriéndose con esto a todas las
instituciones que persiguen como fin asegurar el resultado de un juicio
1. ¿Desde qué momento opera?  desde que se notifica judicialmente al deudor.
Respecto de terceros hay que distinguir:
a. Bienes muebles: desde que toman conocimiento del embargo
b. Bienes inmuebles: desde la fecha de inscripción al margen del registro
respectivo
2. No hay objeto ilícito en las prohibiciones voluntarias de enajenar
3. Es ilícito enajenar bienes que tienen prohibición legal de ser enajenados
iv. Especies de cuya propiedad se litiga (sin permiso del juez que conoce en el litigio): para
que sea efectivo el juez debe decretarlo. En el caso de los bienes inmuebles, debe
inscribirlo al margen del registro respectivo. Siendo bienes muebles solo regirá para el
comprador desde que éste tuvo conocimiento, para el demandado, no obstante, será
una venta fraudulenta si estaba notificado. 4
Enajenación:
i. Sentido estricto: transferencia del derecho real de dominio

ii. Sentido amplio: transferencia del dominio o la constitución de cualquier otro derecho
real
La mayoría de la doctrina considera que el CC habla se refiere al sentido amplio.
NOTA: la adjudicación (singularización de un derecho que se tiene en común con otra

persona sobre una cosa), no constituye enajenación
En nuestro ordenamiento existe la dualidad “título – modo” lo que significa que para adquirir un
derecho real se requiere de un acto o contrato que sirva de antecedente jurídico (ej.: compraventa)
y un modo de adquirid (ej.: tradición). Luego, la compraventa de las cosas contenidas en el art.1464,
es perfectamente válida, atendido a que la compraventa no constituye enajenación. Sin embargo,
el art.1810 establece que “pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales cuya
enajenación no esté prohibida por ley”, por tanto, prohibiendo el art.1464 ciertas enajenaciones,
estaría prohibida la compraventa de esas cosas también (esta prohibición legal habla de las cosas
que “por ningún motivo” pueden enajenarse, por tanto, se refiere al n°1 y 2 del art.1464).
- Actos contrarios a la ley, la moral y las buenas costumbres

i. Condonación del dolo futuro: art.1465. El dolo solo puede perdonarse o condonarse
por la persona que fue víctima de él, una vez que lo ha conocido, por declaración
explícita.
2
Parte importante de la doctrina considera esta redundancia como un error del Código, al decir que hay objeto
ilícito en comerciar cosas que no están en el comercio humano, no obstante, estas cosas harían que faltara
objeto, pues en virtud del art.1461, el objeto debe ser comerciable, y el acto sería inexistente, y no nulo
3
No ocurre, en este caso, la situación anterior, pues estos objetos si son susceptibles de comercio humano,
pero son “inalienables”, esto quiere decir que no son susceptibles de ser transferidos a otras personas
4
El art.1464 n°4 está demás, toda vez que la voz “prohibición de enajenar” e inscripción respectiva, ya está
contenida en el art.1464 n°3, de las cosas embargadas.
19
ii. Deudas contraídas en juegos de azar: primera parte del art.1466. Son lícitos los juegos
en que predomina la fuerza o destreza corporal (obligaciones civiles perfectas) y
aquellos juegos en que predomina la destreza o habilidad mental (obligaciones
naturales). En ambos casos siempre que no se contravengan reglamentos de policía.
Por RG son ilícitos los juegos de azar (dependen de la suerte), los actos que versan sobre
tales juegos son anulables por ilicitud de objeto. Excepcionalmente, la ley puede
permitir juegos de azar, como son la Polla Chilena de Beneficencia, la Lotería de
Concepción y la ley N°19.995 que permite la creación de Casinos de Juegos de Azar.
iii. Venta de libros prohibidos o de objetos considerados inmorales: segunda parte del
art.1466, objeto ilícito en venta de libros, láminas, pinturas y demás que su circulación
esté prohibida por autoridad competente.
iv. Actos prohibidos por la ley: art.1466 final, RG: objeto ilícito en todo contrato prohibido
por las leyes, por tanto nulo, a menos que la misma ley establezca una sanción distinta
que la nulidad.
La Causa (Cap.II 7.2)
Definiciones (Cap.II 7.2.1)
- Causa Eficiente: antecedente que da vida a lo que antes no existía. Las fuentes de las
obligaciones, son sus causas eficientes. Ej.: causa eficiente de la obligación del vendedor de
entregar la cosa al comprador, es el contrato de compraventa
- Causa Final: fin directo e inmediato (e invariable agrega Claro Solar) de un acto. Idéntico en
los actos y contratos de la misma especie. Ej.: fin de todo comprador es incorporar en su
patrimonio una cosa, y la causa o fin del vendedor en toda compraventa es procurarse dinero,
a cambio de la entrega de una cosa.
- Causa Ocasional: motivos individuales que han llevado a realizar el acto. Ej.: para el
comprador puede ser causa ocasional la necesidad de hacer un regalo a su esposa.
Evolución Histórica del concepto de causa:
Derecho Romano: no lo desarrolló, sin embargo exigía para todo enriquecimiento  causa justa
Derecho Canónico Medieval: faculta al juez para indagar en los móviles que determinan a las partes
a contratar. Cautela que la declaración de voluntad no persiga un fin reprochable.
Jean Domat (francés s.XVII): “Teoría clásica de la causa”, se concentra en la causa de la obligación,
descartando así los móviles o motivos del acto o contrato.
Pothier (s.XVIII): considerado el padre espiritual del Código Civil Francés. Si bien no definió la “causa”
en los escritos que pasaron al Código Civil Francés, inspiró la mayoría de los artículos de éste. Que
luego pasaron al Código Chileno, donde sí se definió.
Doctrinas elaboradas en relación con la causa (Cap.II 7.2.2)
Causalistas: (Capitant, Josserand y Ripert, Francia – Ferrara, Santoro Passarelli y Betti, Italia) para
que el AJ exista, requiere causa lícita.
Anticausalistas: (Planiol, Giorgi, Laurent y Dabin) la causa es indiferente, artificial y prescindible. Para
Planiol la causa es lo mismo que el objeto, para Dabin queda absorbida por el consentimiento.
No obstante* la mayoría de los CC actuales señalan expresamente la necesidad de una causa.
20
Corrientes Doctrinales:
- Doctrina Tradicional: Domat y seguidores. Centro el estudio de “la causa de las obligaciones”
que emanan de los contratos  criterio objetivo.
i. Bilaterales: obligación correlativa es la causa
ii. Reales: causa de restituir se encuentra (devolución) de la cosa que se ha recibido
iii. Gratuitos: Para Domat, la causa está en el motivo racional y justo en que se funda la
obligación; Pothier dice que la causa es la intención liberal (propósito de hacer una
liberalidad)
- Doctrina Italiana: si bien considera la causa como un “criterio objetivo”, se centra en la
búsqueda de la “causa del acto o contrato”. Así, la causa del acto o contrato, sería la función
económico-social perseguida por él. Ej.: causa de la compraventa producir un intercambio de
cosa por precio.
- Doctrina del móvil o motivo determinante: de causa ocasional o impulsiva, difiere de las
anteriores, pues estructura el concepto de causa en torno a un “criterio subjetivo”, así la
causa es el móvil que lleva a la persona a celebrar un AJ.
- Doctrina Anticausalista: Planiol se revela contra la doctrina clásica causalista, a la cual tilda
de “falsa e inútil a la vez”, porque:
i. Bilaterales: las obligaciones correlativas nacen al mismo tiempo, mal podrían ser causa
una de la otra, si se considera que la causa debe preceder al acto.
ii. Reales: entrega de la cosa no sería causa de la obligación, sino requisito para que el
contrato se perfeccione
iii. Gratuitos: confunde la causa con los motivos. Además inútil, pues la falta de intención
liberal vendría a constituir falta de consentimiento.
Teoría de la Causa en el Código Civil Chileno (Cap.II 7.2.3)
El art.1445 dispone que para que una persona se obligue con otra, debe haber “causa lícita”
El art. 1467 agrega que “no puede haber obligación sin causa real y lícita”, a su vez el inc.2° del
mismo artículo define la causa diciendo que “se entiende por causa el motivo que induce al acto o
contrato”. Al respecto surgen preguntas interpretativas:
- ¿Qué es lo que debe tener causa: el acto o la obligación? Dos argumentos:

i. Causa de la Obligación: art.1467 “no puede haber obligación sin causa”, mientras que el
art.1445 dispone que “la causa es requisito para que una persona se obligue a otra”,
además el CC se dictó en pleno auge de la doctrina clásica
ii. Causa del Acto: art.1445 está requiriendo causa para que una persona se obligue “por
un acto o contrato” con otra. La definición legal de causa del art.1467 dispone que ésta
induce al acto o contrato.
- ¿Cuál es el criterio que adopta en materia de causa: objetivo o subjetivo? Dos argumentos:
i. Criterio Objetivo: es el criterio de la doctrina clásica sobre la cual se habría inspirado
Bello. El art.1467 exige que esta una “causa real”, admitiendo que es posible que las
obligaciones no tengan causa real, cuestión que no admite el criterio subjetivo.
ii. Criterio Subjetivo: a diferencia del CC Francés, el CC lo definió como el “motivo”. Al existir
causa real y lícita se está facultando al juez para indagar por el motivo que realmente
determinó la celebración del acto o contrato.
- Doctrina ecléctica: en opinión de Vial, es necesario distinguir entre “causa del acto o
contrato” y “causa de la obligación”
i. Causa del acto o contrato: es el “motivo”, en su sentido natural designa móviles
psicológicos, individuales y subjetivos (criterio subjetivo)
ii. Causa de la obligación: legislador define la causa como un abstracto e idéntico (objetivo)
Requisitos de la causa (Cap.II 7.2.4)
Causa Real (Cap.II 7.2.4.1): lo normal es que los actos tengan por causa la que ordinariamente se
tiene en ellos. Por tanto, quien alega la ausencia de causa, deberá probarla. Dos ejemplos:
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- Falta de causa en los contratos simulados: no hay motivo real para contratar, solo el engaño
- Falta de causa en los actos que tienen como único motivo la creencia errada de que existe
una obligación: promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe (carece de causa)
Faltando la CAUSA el acto o contrato es inexistente.
Causa Lícita (Cap.II 7.2.4.2): art.1467 inc.1°, causa ilícita es la prohibida por ley, o contraria a las
buenas costumbres o al orden público. Ej.: la promesa de dar algo en recompensa a un crimen o de
un hecho inmoral, tiene causa ilícita art.1467, inc.2° y 3°)  Sanción: Nulidad Absoluta (art.1682)
Actos Causales y Abstractos: dependiendo si la causa se toma en cuenta o no al constituirse los

actos jurídicos, éstos se clasifican en causales y abstractos. La mayoría de los actos son causales, no
obstante, el legislador ha creado “actos abstractos” para evitar que el deudor, pretendiendo falta o
ilicitud de la causa, trunque la adquisición o circulación de un título de pago, como ocurre, por
ejemplo con la letra de cambio (cuya causa es irrelevante para su constitución).
Solo la ley puede establecer actos abstractos, dado que nuestra legislación dispone que la causa es
elemento esencial del acto o declaración de voluntad. Por tanto, solo la ley puede excepcionarla.
Actos Abstractos en la Legislación Chilena:

- Delegación
- Estipulación en favor de tercero
- La fianza
- Demás contratos de garantía por deuda ajena
- Ciertos títulos de crédito: como la letra de cambio
Las Formalidades (Cap.II 7.3)
Concepto (Cap.II. 7.3.1): Son ciertos requisitos que dicen relación con la forma o aspecto externo
que deben revestir ciertos actos jurídicos, exigidas por la ley para la existencia de ellos, su validez,
su prueba u otro efecto determinado.
Tipos de Formalidades:
- Solemnidades (formalidades propiamente tales) (Cap.II 7.3.2)

i. Requeridas para la existencia de un AJ: requisitos externos que la ley exige para la
celebración de ciertos actos. Son un requisito esencial para la existencia del AJ, al igual
que la voluntad, el objeto y la causa, no obstante, algunos argumentan que no constituye
un requisito de existencia en sí mismo, pues al ser exigido por la ley, es la forma en que
se debe manifestar la voluntad. Antiguamente el derecho era muy formalista, hoy ha ido
derivando en “consensual” (como un elemento de “la autonomía de la voluntad”),
primando la voluntad por sobre las formalidades. Las partes podrán fijar formalidades,
por ejemplo “escritura pública en compraventa de bien mueble”, no obstante, las partes
podrán retractarse antes de que se otorgue la escritura, o bien, que se principie la
entrega de la cosa vendida (art.1802), por tanto se prefiere el carácter consensual al
formalismo elegido por las partes. Ej.:
1. Escritura pública en compraventa de bien inmueble
2. Escrituración de contrato de promesa
Sanción: inexistencia del AJ  art.1701 “la falta de instrumento público no puede suplirse
por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad, y se mirarán
como no ejecutados o celebrados, aun cuando en ellos se prometa reducirlos a escritura
pública dentro de cierto plazo, bajo cláusula penal: esta cláusula no tendrá efecto alguno”.
ii. Requeridas para la validez de un AJ: la ley exige formalidades para que el acto, ya
existente, sea válido. Ej.: testamento solemne, requiere de un cierto número de testigos
22
para su otorgamiento, si no se cumple con el requisito el testamento existe, pero es

susceptible de ser anulado. Ej.2: insinuación de las donaciones (trámite judicial).
Sanción a la ausencia de estas formalidades  Nulidad absoluta.
- Formalidades habilitantes (Cap.II 7.3.3): requisitos que la ley impone, velando por los
intereses de los incapaces. 3 especies de formalidades habilitantes:
i. Autorización: permiso que debe dar el representante legal de un incapaz o la autoridad
judicial para que éste celebre un AJ. A veces la formalidad habilitante de autorización la
requiere el representante legal, por ejemplo, cuando el tutor (padre) quiere enajenar
uno de los bienes raíces del hijo, requiere de autorización judicial.
ii. Asistencia: concurrencia del representante legal al acto que el incapaz celebra,
colocándose jurídicamente al lado de éste. A diferencia de la “autorización”, en la
asistencia es un asentimiento coetáneo (en el acto mismo, no previo).
iii. Homologación: aprobación judicial de actos celebrados por otros sujetos, previo control
de legitimidad. Ej.: partición con personas ausentes. Terminada la partición, ésta queda
sujeta a aprobación judicial. Revisando especialmente si se han respetado los derechos
del ausente, si la respuesta es afirmativa, aprueba el laudo, de lo contrario la modifica
en lo que estime pertinente.
Sanción por falta de formalidad habilitante: nulidad relativa, pues se omite una formalidad
establecida en consideración del estado o calidad de las personas, art.1682
- Formalidades de prueba (Cap.II 7.3.4): sirven como prueba de la realización de AJ y su

contenido. La forma aquí no desempeña la función de elemento de existencia o validez, sino
que sirve para la prueba del mismo. Ej.: contrato que contiene la entrega o promesa de una
cosa de más de 2UTM debe constar por escrito (excepto los del art.1711, pagaré de más de
2UTM como pago por una cosa que ha de recibir el deudor, admite prueba por testigos. En
caso de que haya sido imposible prueba por escrito y demás excepciones que contenga el CC).
Sanción: priva algún determinado medio de prueba, pero el acto es existente y válido.
- Medidas de publicidad (Cap.II 7.3.5): por objeto proteger a terceros que puedan verse
alcanzados por los efectos del AJ.
i. Simple Noticia: llevar a conocimiento de los terceros las relaciones jurídicas que
puedan tener interés en conocer. Notificación a terceros posiblemente interesados (Ej.:
notificación por diario de circulación comunal con 3 avisos en casos de interdicción por
demencia)
Sanción: persona que debía informar, se hace responsable del perjuicio. Es un
“cuasidelito”
ii. Sustanciales: tiene por objeto precaver a los terceros interesados (aquellos que están
o estarán en relaciones jurídicas con las partes). Ej.: notificación que debe hacerse al
deudor de la cesión de un crédito.
Sanción: ineficacia del acto respecto de terceros  inoponibilidad frente a terceros.
EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS
Efectos: derechos y obligaciones que de ellos emanan
Art.1444, distinción:
- Esenciales: determinados por ley, se producen obligatoriamente como consecuencia de la

celebración. Ej.: en la compraventa, obligación de entregar la cosa y por la otra pagar el precio
- Naturales: aquellos que estando establecidos por ley, pueden ser eliminados por una cláusula
especial. Ej.: en la compraventa, la obligación de sanear la evicción (puede ser renunciada)
23
- Accidentales: aquellos que las partes, en virtud de la autonomía de la voluntad pueden agregar
a su arbitrio. Ej.: en la compraventa, las partes pueden acordar un pacto comisorio
Personas respecto de las cuales se producen los efectos jurídicos: principio de relatividad, o efecto
relativo de los contratos. Obliga “a las partes”, excluyendo a los “terceros”
- Parte: aquellos que personalmente, o representados, concurren a la formación del acto. Cada parte
representa un “centro de interés”  voluntad, elemento central (en muchos actos, testigos y
notarios están presentes en la celebración de los actos, pero no son parte).
- Tercer: toda persona que no ha participado ni ha sido válidamente representada en la generación

del acto. Distinción:
- Absolutos: persona ajenas a la celebración y que no están ni estarán relacionadas con las partes.
El acto para ellos no produce ningún efecto.
- Relativos: terceros que están o estarán relacionados jurídicamente con las partes, sea por su
propia voluntad o por la ley:
i. Herederos, sucesores, causahabientes a título universal: aquellos a quienes se transmiten
todos los derechos y obligaciones transmisibles del autor o de una parte o cuota de tales
derechos y obligaciones  una parte dice que no son “terceros” pues asumen el papel de
parte
ii. Sucesores o causahabientes a título singular: aquellos a quienes se transfieren derechos
determinados, sea por causa de muerte (legatarios) o por acto entre vivos (tradición).
Pueden verse afectados por efectos de ciertos actos que digan relación con el bien o
derecho transferido.
iii. Acreedores de las partes: pueden verse afectados cuando las relaciones del deudor con otra
parte en un AJ, involucra un detrimento en su capacidad de pago, ej.: venta de un bien
importante, en un deudor con poca capacidad de pago.
Excepciones al Efecto Relativo de los AJ
Tienen lugar cuando un “tercero absoluto” resulta obligado o favorecido en un contrato ajeno.
- Estipulación en favor de otro: art.1449 partes: estipulante y promitente. El beneficiario no es

parte, pero es el único que puede solicitar el cumplimiento, pero no la resolución. Otra parte de
la doctrina sostiene que no es “un tercero”, pues al aceptar el beneficio pasa a ser parte.
- Promesa de hecho ajeno: no es una excepción propiamente tal, porque para producir efectos
requiere de la aceptación del “tercero”, con lo que éste pasa a ser parte.
- Novación: art.1645, entre acreedor y un deudor solidario, dicha novación libera a los codeudores
solidarios o subsidiarios que no formaron parte de la novación
El Efecto Absoluto, indirecto, erga omnes: no genera obligaciones para el resto, pero se convierte
en un hecho social que debe ser reconocido por terceros. Por tanto es falso que un contrato no sea
oponible a terceros, en realidad es oponible, pero como un hecho social, no como una fuente que
genera obligaciones y crea derechos para él. Ej.: en las quiebras, cuando se verifica un crédito, los
demás acreedores no pueden desconocerlo aduciendo que emana de un contrato que no les
empece. Ej.2: contratos celebrados entre deudor y un tercero, para burlar la posibilidad de cobro del
acreedor, puede ser revocado por acción Pauliana
NOTA: Teoría de Interferencia en contratos Ajenos: reconocida por la Ley de Competencia Desleal,
sanciona en su art.4, f) “Toda conducta que persiga inducir a proveedores, clientes u otros
contratantes a infringir los deberes contractuales contraídos con su competidor”.
INEFICACIA DE LOS AJ (Cap.II 8)
24
Conceptos Generales (Cap.II 8.1): reacción del ordenamiento jurídico en cuya virtud se priva de
efectos a aquel acto que no cumple con los requisitos de existencia o validez del acto jurídico.
Distinguir:
- Sentido Amplio: cuando no genera sus efectos propios, o bien deja de generarlos por cualquier
causa. Si la causa que priva de efectos al acto consiste en un defecto intrínseco, hay inexistencia
o invalidez (nulidad)
i. Inexistencia (Cap.II 8.2.1): ineficacia por omisión de un requisito esencial para la existencia
de un AJ
ii. Invalidez o Nulidad (Cap.II 8.2.2): ineficacia por la omisión de un requisito determinado por
la ley para la validez del AJ  aquí el AJ produce sus efectos hasta que se declare la nulidad
1. Absoluta: si la omisión es de un requisito exigido en consideración del acto mismo y no
a la calidad o al estado de las personas que lo ejecutan o acuerdan
2. Relativa: si la omisión es de un requisito exigido en atención a la calidad o estado de
esas personas
- Sentido Estricto: a diferencia de la “invalidez” o “inexistencia”, la “ineficacia en sentido estricto”
supone un AJ existente y válidamente formado, por consiguiente, susceptible de ejecución, pero
que no produce efectos, o queda privado de ellos por causa de un hecho posterior y ajeno al
acto mismo (defecto extrínseco).
i. Tesis más recurrentes: suspensión, resolución, revocación, caducidad e inoponibilidad
La Ineficacia por Inexistencia Jurídica (Cap.II 8.3):
Concepto (Cap.II 8.3.1): sanción que tienen los AJ celebrados con omisión de uno de los requisitos
necesarios para su existencia en el mundo del Derecho. Inexistente cuando falta: Voluntad, Objeto,
Causa o las Solemnidades establecidas para la existencia de dicho acto. Si falta un elemento de la
esencia: ej.: faltar el precio en la compraventa.
Posición de Luís Claro Solar para sostener que la inexistencia “existe” en el CC (Cap.II 8.3.2)
- De la lectura de los art.1444 y 1681: legislador distingue entre “inexistencia y nulidad”

i. Art.1444: “son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto
alguno o degenera en otro contrato diferente”  no dice que el contrato sea nulo, dice que
es inexistente si falta un elemento esencial (voluntad, objeto, causa y solemnidades si
corresponde).
ii. Art.1681: “es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o estado de
las partes”  declara que será nulo si faltan requisitos para “la validez”
iii. Otros ejemplos:
1. Art.1801: “La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa
y en el precio, salvas las excepciones siguientes: (1) la venta de los bienes raíces,
servidumbres y censos, y la de una sucesión hereditaria, no se reputan perfectas ante
la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública…”(dice que no se reputan
perfectas  No existen)
2. Art.1809: “Podrá asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero
no lo determinare, podrá hacerlo por él cualquier otra persona en que se convinieren
los contratantes; en caso de no convenirse, no habrá venta” (no habrá venta  no
existe la venta)
- En cuanto al argumento que estima que el CC solo reglamento la nulidad y la rescisión sin referirse
a la “inexistencia de los actos”, Luís Claro Solar admite que si bien es cierta, las define dentro del
Título XX, como un medio para extinguir obligaciones, difícilmente podría estar contenida la
“inexistencia” como forma de extinguir obligaciones que nunca se generaron.
25
Posición de Arturo Alessandri para sostener que …(Cap.II 8.3.3)
Quienes sostienen que la “inexistencia” no está sancionada en el CC, argumentos:
- Art.1682: es nulidad absoluta la producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos
y no al estado o calidad de las personas que los ejecutan o acuerdan (CC engloba todos los
requisitos exigidos, tanto para la validez como para la existencia)
- Art.1447, inc.1°: legislador declara que son absolutamente nulos los actos celebrados por
dementes, impúberes y por sordos mudos que no se puedan dar a entender claramente, no
obstante, el requisito de voluntad no existe en los actos que ellos celebran o ejecutan, por tanto,
queda manifiesto que la sanción para los "actos inexistentes” es en realidad la nulidad absoluta.
- Si bien el CC no señala como causa de nulidad absoluta la “falta de objeto”, menciona al “objeto
ilícito”, así, el CC equipara al “hecho imposible” (física y absolutamente imposible) con el “hecho
ilícito” (moralmente imposible, o contrario a las leyes, buenas costumbres y orden público).
Considerando que el hecho imposible no solo “no existe” sino que “no puede existir”, constituye
la falta de objeto más radical, y sin embargo para la ley es lo mismo que objeto o hecho ilícito,
sancionándolo con la nulidad absoluta.
- CPC art.464 n°14: enumera taxativamente las excepciones que pueden oponerse en los juicios
ejecutivos, menciona la “nulidad de la obligación”, no señala “la inexistencia de la misma”, por
tanto, se entiende que la nulidad comprende dentro de sí a la inexistencia.
Principales diferencias entre la inexistencia y la nulidad (Cap.II 8.3.4)
- Nulidad debe ser declarada por un tribunal  inexistencia no (ambos requieren una manifestación
judicial, pero la primera declara, la segunda constata)
- El acto nulo produce efectos hasta que su vicio se declare judicialmente, el acto inexistente no
produce efectos
- El acto nulo puede sanearse por transcurso del tiempo (Absoluto: 10 años, Relativo: 4 años), el
inexistente no puede sanearse pues no existe
- La nulidad relativa puede ratificarse (absoluta no), el acto inexistente no puede ser ratificado
- Desde el punto de vista de las personas que pueden alegarlas:
i. Nulidad relativa pueden alegarla quienes en cuyo beneficio la han establecido las leyes
ii. Nulidad absoluta solo puede ser alegada por quienes tengan interés en ello (salvo el que ha
celebrado debiendo conocer el vicio, art.1683)
iii. La inexistencia puede ser alegada por cualquier persona
- Nulidad una vez declarada produce efectos solo respecto de las partes, la inexistencia puede ser
aprovechada por cualquier persona
Cuadro Resumen (Javiera Albarrán Hola)
26
La Ineficacia por Nulidad (Cap.II 8.4…): título XX, libro IV, art.1681 – 1697. Se extiende a todo el
ordenamiento de Derecho Privado, más no al Derecho Público (tiene sus propias reglas)
Concepto: Art.1681, inc.1° “sanción legal establecida por la omisión de los requisitos y formalidades
que se prescriben para el valor de un acto según su especie (absoluta) y la calidad o estado de las
partes (relativa)”.  Art.1681, inc.2° “La nulidad puede ser absoluta o relativa”
Nulidad Absoluta: sanción legal impuesta a los actos celebrados con omisión de un requisito exigido
en consideración a su naturaleza o especie
Nulidad Relativa: sanción legal impuesta a los actos celebrados con prescindencia de un requisito
exigido en atención a la calidad o estado de las partes (el acto no tiene ningún defecto en sí, sino en
ciertas consideraciones en atención a la persona que lo celebra, su alcance es limitado, relativo).
NOTA: en general en doctrina al hablar de “nulidad” se refiere a la nulidad absoluta, y al hablar de

“anulabilidad o rescisión” se refiere a la nulidad relativa. Por eso el título del CC es “Nulidad y
Rescisión”.
Art.1682 final: “cualquier otra especia de vicio produce nulidad relativa”, por tanto la RG es la
nulidad relativa.
Diferencias entre Nulidad Absoluta y Relativa (cuadro resumen Bozzo e Ibarra), contenido en este
cuadro resumen Cap.II 8.4
(Ver cuadro en página siguiente)
27
28
Principios aplicables a ambas clases de nulidad
- Las nulidades son de derecho estricto. No pueden aplicarse o interpretarse por analogía
- La nulidad no puede renunciarse anticipadamente
- La ausencia del requisito o el vicio de éste que produce la nulidad debe existir al momento de la
celebración, y no posteriormente
- Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de
ellas no aprovecha a las otras
- La nulidad debe hacerse valer en juicio como acción o excepción
- Toda nulidad, solo produce efectos en virtud de una sentencia judicial basada en autoridad de cosa
juzgada (una vez declarada opera retroactivamente).
Nulidad Total y Nulidad Parcial del AJ: el vicio de nulidad puede afectar al AJ en todo o en una parte.
Para determinar los efectos habrá que evaluar si la cláusula nula es esencial o necesaria para la
validez, o si bien es accidental al contrato.
Ineficacia por Nulidad Absoluta (Cap.II 8.4):
Concepto (Cap.II 8.4.1): sanción legal impuesta a los actos celebrados con omisión de un requisito
exigido en consideración a su naturaleza o especie. Tendiente a cuidar la moral y la ley, se dice que
protege la primera y obtiene la observancia de la segunda.
- Causales (Cap.II 8.4.2)

i. Objeto Ilícito
ii. Causa Ilícita
iii. Incapacidad absoluta
iv. Omisión de ciertos requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos, en consideración a la naturaleza de ellos
Para quienes no aceptan la “Teoría de la Inexistencia” en nuestro CC, hay que agregar:
v. Falta de Voluntad
vi. Falta de Objeto
vii. Falta de Causa
viii. Omisión de ciertos requisitos o formalidades que las leyes prescriben para la existencia
de ciertos actos, en consideración a la naturaleza de ellos
- Declaración
i. Art.1683, Puede y debe ser declarada por el juez, aun de oficio, cuando aparece de
manifiesto en el acto o contrato
ii. Demás información contenida en cuadro resumen página 25.
Ineficacia por Nulidad Relativa (Cap.II 8.5):
Concepto (Cap.II 8.5.1): sanción legal impuesta a los actos celebrados con prescindencia de un
requisito exigido en atención a la calidad o estado de las partes (el acto no tiene ningún defecto en
sí, sino en ciertas consideraciones en atención a la persona que lo celebra, su alcance es limitado,
relativo).
- Causales (Cap.II 8.5.2)

i. Actos de los relativamente incapaces
ii. Error sustancial
iii. Error en calidad de accidental, cuando dicha calidad haya sido el fundamento principal
para contratar y éste fue conocido por la ora
29
iv. Error en la persona, en los casos en que fue determinante

v. Fuerza grave, injusta y determinante
vi. Dolo determinante (que en los actos bilaterales, debe ser además obra de una de las
partes)
vii. Omisión de formalidades exigidas en consideración al estado o calidad de las personas que
celebran o ejecutan el acto
viii. La lesión, en los casos previstos por la ley
En el cuadro resumen de la página 25, hay que considerar:
NOTA: la siguiente excepción: un incapaz puede hacerse pasar por capaz (diciendo que es mayor de
edad, o bien que no está interdicto), en cuyo caso podrá alegar luego la nulidad del contrato, no
obstante, si para sostener esta mentira, hubo elementos dolosos, por ejemplo falsificación de un
certificado de nacimiento o certificado médico, en este caso no hay ninguna negligencia por parte
de la otra parte, por tanto no podrá alegar la nulidad, pues no se le podría pedir al otro contratante
que presumiera la mala fe del “oculto incapaz”.
NOTA2: agregar a la ratificación, lo siguiente:
Clases de Ratificación
- Expresa: se produce cuando la parte que tiene derecho a pedir la rescisión de un AJ formula
una declaración en la cual, en términos explícitos y directos, manifiesta su voluntad de validar
dicho acto (hace desaparecer el vicio)
- Tácita: la “ejecución voluntaria de la obligación contraída”, aquella que se realiza en forma libre
y espontánea (otros agregan: conociendo la posibilidad de anulabilidad del AJ). Para la mayoría
de la doctrina, basta que “comiencen a ejecutarse”, podrían quedar obligaciones pendientes y
se entendería ratificado tácitamente.
Características:
- AJ Unilateral
- AJ Accesorio
- AJ Irrevocable
- Opera con efecto retroactivo, se supone que siempre fue válido
Requisitos:
- Solo opera para la nulidad relativa

- Siempre debe emanar de la parte que tiene derecho para alegar la nulidad
- La persona que ratifica debe ser capaz de contratar
- Debe realizarse en tiempo oportuno (antes de la declaración de nulidad)
- Debe efectuarse después de haber cesado la causa de invalidez (no debe encontrarse activo el
vicio que dio origen a la nulidad relativa, y además éste debe ser conocido)
- Tratándose de ratificación expresa, deberá hacerse con las formalidades que la ley expresa (las
mismas que el acto que se quiere ratificar)
30
Efectos de la Nulidad (Cap.II 8.5.9)  en Cuadro Resumen páginas 28 y 29, Bozzo e Ibarra
31
LA CONVERSIÓN (Cap.II 8.5.10): se dice que hay conversión cuando un AJ inválido se utiliza para
producir los efectos de otro AJ cuyos requisitos esenciales reúne. Cuando hay conversión, en lugar
de acto nulo, se entiende celebrado el otro, si hay razones para suponer que las partes, de haber
sabido que celebraban un acto nulo, habrían encaminado su voluntad a éste. Ej.: Letra de cambio
que no llena todos los requisitos exigidos por la ley  puede surtir los efectos propios de un
reconocimiento abstracto de deuda.
32
INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO
Hay ineficacia en sentido estricto cuando el acto que por sí sería idóneo para producir los efectos
que le son propios no los genera o deja de producirlos, por un hecho extrínseco. El acto existe y es
válido, no obstante, llegar a ser improductivo de efectos por una circunstancia sobreviniente y
extraña a su estructura (llamados “requisitos de eficacia”).
La simple ineficacia puede darse en relación con las partes o con los terceros, y puede ser originaria
o sucesiva.
I- La Suspensión: cuando los efectos del AJ quedan subordinados a la ocurrencia de un

hecho, y ésta todavía no se ha verificado. Puede ser: condición suspensiva, o legal (Ej.:
muerte del testador es condición legal necesaria para que el testamento produzca
efectos. El matrimonio es condición en las capitulaciones matrimoniales). Si bien se
denomina suspensión, ésta es transitoria, hasta que se verifique la condición. La
suspensión puede transformarse en definitiva si se verifica que la condición no podrá
llegar a darse (Ej.: capitulaciones matrimoniales y antes del matrimonio uno de los
novios muere).
II- La Resolubilidad: situación de un AJ cuyos efectos pueden cesar y eliminarse la eficacia

de los ya producidos si sobreviene un hecho determinado o el acto de un sujeto cuya
declaración de voluntad es capaz de provocar esas consecuencias.
a. Condición Resolutoria Ordinaria: hecho futuro e incierto a cuyo cumplimiento las

partes subordinan la extinción de un derecho (Ej.: un padre da en comodato a su
hijo una casa hasta que éste se traslade a Europa).
b. Condición Resolutoria Tácita: ley faculta a la parte diligente en un contrato
bilateral, para pedir a su arbitrio o la resolución del contrato o el cumplimiento del
mismo, con indemnización de perjuicios en cualquiera de las dos hipótesis, art.1489
III- La Revocabilidad: declaración de voluntad unilateral, que consiste en la retractación de

un precedente AJ, incluso bilateral, consentida por la ley al autor de dicha retractación.
Hay actos que por su propia naturaleza son revocables, como por ejemplo los
testamentos (unilateral), u otros bilaterales: mandato, al que puede poner término la
revocación hecha por el mandante, art.2163.
No obstante, otros contratos por sus características son irrevocables, ejemplo por
antonomasia, la compraventa.
NOTA: también se habla de “revocabilidad” en el CC, para referirse a la disposición del
deudor en fraude de los acreedores, esos actos pueden dejarse sin efecto frente a los
acreedores, que hayan ejercitado la acción revocatoria o Pauliana, y en la medida que
perjudiquen sus créditos.
IV- El Desistimiento Unilateral: término de la relación contractual decidido por una de las
partes y comunicado a la otra. Este derecho solo puede ejercitarse por excepción,
cuando la ley lo establece o los contratantes lo pactan. Generalmente usado en
contratos de tiempo indeterminado o de ejecución continuada o periódica (Ej.: contrato
de trabajo y arrendamiento). En general también se pacta una multa o arra penitencial
como contraprestación del desistimiento. Naturalmente solo opera a futuro.
V- La Caducidad: diversos significados:

a. Pérdida de un derecho por no haberse hecho valer por su titular dentro de plazo
(principalmente institución francesa forclusión e italiana decadenza)
33
b. Extinción de una relación jurídica a veces con efecto retroactivo, a veces solo con
efectos al porvenir, a causa de hechos sobrevinientes (Francia dechéance, en Italia
caducitá)
c. Ineficacia de un AJ que se produce por el solo ministerio de la ley a causa de hechos
sobrevinientes, ej.: testamentos privilegiados que caducan sin necesidad de
revocación, en los casos previstos por la ley (art.1212, inc.2°). Testamento verbal
otorgado a bordo de un buque de guerra, autorizado por ley en caso de peligro
inminente, caduca si el testador sobrevive al peligro. Las donaciones revocables
caducan por el mero hecho de morir el donatario antes que el donante.
LA INOPONIBILIDAD: sanción legal que consiste en el impedimento de hacer valer frente a ciertos
terceros, un derecho nacido de un AJ válido o de uno nulo, revocado o resuelto. Dichos terceros
están facultados para oponerse a que los alcancen los efectos de un AJ válido o lo de la nulidad,
revocación o resolución del acto, efectos que los perjudican. Por regla general, son “terceros
relativos”, pero excepcionalmente pueden ser “terceros absolutos”, como en el caso de la venta de
cosa ajena. Los principios de la inoponibilidad, no están regulados en nuestro CC (al igual que en la
mayoría de los Códigos). Ni siquiera se utiliza la voz “inoponibilidad”; sino que se dice “no valdrán
respecto de…”, “no producirán efectos contra terceros…” y otras por el estilo. Si se ha empezado a
utilizar, a partir de la segunda mitad del siglo XX, en leyes especiales, como por ejemplo la ley 18.175
sobre quiebras, que trata la inoponibilidad.
- Inoponibilidades de un derecho nacido de un AJ válido:

i. Inoponibilidades de forma: cuando un AJ exige ciertas formalidades para que sus efectos
puedan hacerse valer (no son requisitos de constitución ni validez)
1. Omisión de formalidades de publicidad: destinadas a que terceros tomen
conocimiento de un AJ o contrato celebrado por partes.
a. Contraescrituras públicas no producen efecto respecto de terceros cuando no
se ha tomado razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran, y del traslado (copia) en cuya virtud ha obrado el
tercero. Entre las partes es siempre válida y oponible.
b. Cesión de un crédito personal no produce efecto contra el deudor ni contra
terceros mientras no se haya notificado por el cesionario al deudor o aceptara
por éste
c. Sentencia judicial que declara prescripción hace las veces de escritura pública
para la propiedad de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos,
pero no vale contra terceros sin la competente inscripción
d. Declarada en interdicción de administrar lo suyo una persona por disipación, la
sentencia que hace la declaración debe inscribirse en el registro de
interdicciones y prohibiciones de enajenar que lleva el CBR
2. Falta de fecha cierta: instrumentos privados, cuya fecha es susceptible de ser alterada
por las partes, no hace fe contra terceros en cuanto a la exactitud de ella, mientras
nos e produzca un hecho que a los ojos de la ley dé certeza a la data. Art.1703 dispone
que la fecha se contará respecto de terceros:
a. Desde el fallecimiento de algunos de los que le han firmado
b. Desde el día en que ha sido copiado en un registro público
c. Desde que conste haberse presentado en juicio
d. Desde que haya tomado razón de él
e. Desde que haya sido inventariado un funcionario competente en el carácter de
tal
Además, de acuerdo al art.409COT la fecha de instrumento privado se cuenta

respecto de terceros desde su protocolización.
34
NOTA: tratándose de asuntos mercantiles, las escrituras privadas que guarden

uniformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de
terceros, aun fuera de los casos que enumera el copiado artículo 1703 del CC (art.127
CCom).
ii. Inoponibilidad de fondo: se basan en los efectos de un acto que hieren injustamente los
derechos de un tercero.
1. Falta de concurrencia: no puede oponerse contra aquel que no ha concurrido como
parte a su celebración. Ejemplo por antonomasia, venta de cosa ajena. Es válida, pero
la venta es inoponible al verdadero dueño (mientras no transcurran los plazos de
tiempo que extinguen su derecho a oponerse)
2. Clandestinidad: no pueden oponerse a tercero los actos celebrados ocultamente.
Ejemplo por antonomasia, celebración de escritura privada que modifica elementos
de una escritura pública.
3. Fraude: son inoponibles los actos ejecutados por fraude en contra de terceros. EpA
(ejemplo por antonomasia): enajenación de bienes para evitar el cobro del acreedor
 acción Pauliana.
NOTA: diferencia entre fraude (una o ambas partes se ponen de acuerdo para
perjudicar a un tercero) y dolo (perjudicar a la otra parte)
4. Lesión de los derechos adquiridos: efectos de un AJ no pueden hacerse valer contra
terceros que tienen derechos adquiridos sobre cosas a que el AJ se refiere. Ej.: decreto
de posesión definitiva de bienes del desaparecido otorgado a favor de otros sujetos
pueden rescindirse en beneficio del desaparecido si reapareciere, recobrando sus
bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, hipotecas y
demás derechos reales constituidos legalmente en ellos.
5. Lesión de asignaciones forzosas: los actos testamentarios son válidos, pero solo son
oponibles a terceros en todo cuanto no afecte el derecho que la ley da a los
legitimarios.
- Inoponibilidades de un derecho nacido de la Nulidad o Resolución de un AJ: hay casos en que

la nulidad de un AJ o contrato no puede hacerse valer contra terceros, los cuales tienen derecho
de que respecto de ellos el AJ o contrato se mire como perfectamente válido. Ej.: inoponibilidad
de la nulidad del contrato de sociedad por parte de los miembros de la sociedad de hecho en
contra de los terceros de buena fe, art.2058.
Por regla general, la resolución de los AJ opera con efecto retroactivo, la resolución
judicialmente declarada es inoponible a los terceros de buena fe.
Respecto del contrato de donación, el art.1432 CC establece que, cumpliéndose los requisitos
legales (1.no se haya prohibido la enajenación por escritura pública, 2. cuando antes de las
enajenaciones se notifica a los terceros que el donante u otra persona a su nombre se dispone
a realizar acciones de revocación, rescisión o resolución de las donaciones contra el donatario,
o derechamente cuando 3. Se han enajenado los bienes después de interpuesta la acción
referida) no será oponible la rescisión, resolución o revocación de la donación contra terceros
poseedores.
NOTA: inoponibilidad debe ser alegada. No puede ser declarada de oficio por el juez. Generalmente
se deduce como excepción por el tercero en contra de quién se pretende hacer valer el acto
inoponible.
NOTA2: diferencias entre nulidad e inoponibilidad
1- Nulidad ataca la validez del acto mismo, privándolo de eficacia tanto respecto de las partes
como de terceros. La inoponibilidad se dirige a privar los efectos al acto respecto de terceros
de buena fe
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2- Nulidad tiende a proteger a las partes del acto, y la inoponibilidad a los terceros
3- La nulidad, sea absoluta o relativa, es norma de orden público, por tanto no puede
renunciarse anticipadamente, la inoponibilidad si puede, pues es una sanción de orden
privado establecida a favor de los terceros en referencia
LA REPRESENTACIÓN (Cap.II 9)
Concepto (Cap.II 9.1): los AJ pueden ejecutarse o celebrarse directamente por sus autores, o bien,
por medio de otra persona dotada de poderes para ello. En este caso se habla de representación.
Definición: “relación jurídica entre dos personas, en virtud de la cual una (representante) tiene el
poder de concluir los AJ en lugar e interés de la otra (representado), de modo que si la primera obra
en nombre y por cuenta del representado en los límites de los poderes que se le otorgaron, los efectos
jurídicos del acto por ella formado se producen inmediatamente y únicamente en cabeza del
representado” Art1448.
Utilidad:
- Es el único medio para suplir la falta de voluntad o discernimiento de los absolutamente

incapaces (impúberes, dementes, sordomudos que no pueden darse a entender con claridad)
- Respecto de los incapaces relativos, sus representantes legales sustituyen la voluntad de
aquellos cuando en nombre y por cuenta de los mismos celebran AJ. Cooperan y se integran
con la voluntad de los incapaces relativos cuando autorizan a esos incapaces para que
concluyan por sí mismos negocios jurídicos.
- Permite a personas capaces otorgar representación convencional para que otras personas
capaces los representen en sus negocios jurídicos. Por regla general todos los actos jurídicos
admiten representación (aforismo: “puede hacerse por medio de representante todo lo que
puede hacerse personalmente”), SALVO expresa excepción en contra, ejemplo por
antonomasia: la facultad de testar es indelegable, art.1004.
Poder de Representación (Cap.II 9.2): para actuar válidamente, el representante debe tener poder
de representación. Recibe el nombre de apoderamiento, al acto por el cual se atribuye a una
persona el poder de representar a otra.
36
Historias de metro 6 de mayo de 2014
Corazón en luto
Javier, de unos 18-19 años conversa con su mamá, una mujer de unos 50 años no muy bien
tratados. Le pregunta cuando tiene hora para el doctor, que el dolor a la espalda lo tiene
vuelto loco. Suspira y dice - más para sí mismo que para la mujer - si la Jenni viniese a
cuidarme me sentiría mejor. La mujer con dureza y algo de tristeza le dice "convéncete
Javier, esa weona te cagó... ¡Se fue con otro!". A lo que su hijo responde "pero quizás fue
solo esa vez y ahora está arrepentida" <pobre tipo>. Discuten un rato sobre el fuerte dolor
que Javier tiene en la espalda, con el que empatizo en este momento, y luego de varios
intercambios de opinión respecto de cómo el doctor no ha hecho nada, como la tal Jenni
siempre tuvo pinta de sonrisa fácil, entre otros, él sentencia "debería matarme, duele
demasiado", a lo que la madre, maliciosamente, pregunta: "¿la espalda o que te hayan
cagado?". Silencio... Mirada fija... Responde, buscando un concho de dignidad en un envase
visiblemente vacío, "la espalda... La espalda mamá...". Ese no es motivo pa matarse po
Javier, dice su madre, eri un cabro joven, la vida sigue y los dolores de espalda tarde o
temprano se pasan.
37
BIENES
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BIENES
Definición Acción, Derecho Civil: “Derecho que se hace valer en juicio para obtener que sea
reconocido, satisfecho o respetado”.
Definición Acción, Derecho Procesal:
1- “Como sinónimo de derecho”

2- “Como sinónimo de pretensión”
3- “Facultad que provoca la actividad jurisdiccional”
Concepto (Pto. 1.1): mientras el derecho de obligaciones regula el intercambio de bienes y servicios
para la satisfacción de las necesidades de los individuos, la materia de los Derechos Reales, (1) fija o
radica los bienes en el patrimonio de cada individuo y (2) determina los poderes o facultades que el
sujeto tiene sobre ellos.
Cosas y Bienes (Pto. 1.2): (el CC no resuelve esta distinción)
- Cosa: “todo lo que es relevante o tomado en cuenta por la ley y que puede ser objeto de
relaciones jurídicas”(Rozas)
o Características:
 Debe ser extraña al sujeto (objeto se contrapone a sujeto)
 Debe tener relevancia jurídica (ser posible objeto de relaciones jurídicas)
 Independiente de la noción de apropiabilidad por un sujeto
 Pueden ser presentes o futuras
 Debe proporcionar (o poder hacerlo) una utilidad al hombre
- Bien: “la etimología de la palabra delata el sentido de utilidad de las cosas que el Derecho
considera. Proviene ella del adjetivo bonus, que, a su vez, deriva del verbo beare, el cual
significa hacer feliz. Realmente aunque las cosas que se tienen por propias no dan la
felicidad, contribuyen al bienestar del hombre por la utilidad moral o material que de ellas
se puede obtener”
o El CC no lo define, se limita a lo que es bien, en el art.565.
o Así, para algunos autores, la relación cosa  bien es una relación de género 
especie
o Para otros, la noción de cosa es de carácter objetivo y la de bien es subjetivo
o La principal utilidad de distinguir estos conceptos, es explicar la coexistencia de
varios derechos subjetivos en una misma cosa (Ej.: un predio (cosa) puede ser
objeto de diversos derechos reales (bienes), como dominio, usufructo,
servidumbres, hipotecas, arriendos, etc.
Siendo el centro de la materia el derecho de propiedad, la base legal se encuentra en la CPR art.19
N°21 – 25 (destacándose los art.23 y 24), el principal conjunto de normas se encuentra en el Libro II
del CC, “De los bienes, y de su dominio, posesión, uso y goce”
Clasificación de Bienes:
- Bienes Corporales e Incorporales: clasificación expresa del CC. Así comienza el Libro II,
art.565 “Los bienes consisten en cosas corporales e incorporales”
o Corporales (Pto. 2.1.1): art.565 tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos. Pueden ser muebles o inmuebles (art.566). Los hechos que se deben se
reputan muebles (art.581).
o Incorporales (Pto. 2.1.2): consisten en meros derechos (agregando lo dispuesto en
el art.576, “las cosas incorporales pueden ser derechos reales o personales”, y por
el art.583, “sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad, así,
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el usufructuario tiene la propiedad sobre su derecho de usufructo”).

Adicionalmente esta distinción se encuentra plenamente reconocida en el art.19
N°24 de la CPR.
 Derechos REALES y PERSONALES (Pto. 2.1.3)
Crítica: muchos dicen que el tratamiento de los derechos como “cosas” es reduccionista
e inclusive tautológica, pues las cosas corporales, son el objeto de los derechos (relación
vertical), luego no es procedente pretender luego que éstos a su vez son cosas, junto
con los primeros (relación horizontal), por tanto habría derechos sobre derechos.
Muchos autores estiman que entre los derechos considerados como cosas, no se puede
contar al derecho de propiedad, pues se crearía una cadena al infinito de derechos (Ej.:
soy dueño de un auto, soy dueño del derecho de propiedad sobre ese auto, sobre este
último también se tiene un derecho de propiedad, y así hasta el infinito)  no obstante
esta crítica es atendible, el CC si considera el derecho sobre el derecho de propiedad,
pues el art.577 menciona entre los derechos reales, el derecho de propiedad.
Utilidad:
o Importancia: la ley atiende a la naturaleza corporal o incorporal de las cosas para

dictar las normas relativas a los modos de adquirirlas
o Aplicación práctica:
 Protección de derechos ante agresiones legislativas (Ej.: una ley
expropiatoria que no reúne los requisitos que la CPR dispone para expropiar
 inconstitucional)
 Protección de derechos ante agresiones de una autoridad o de particulares
en la realización de actos administrativos o materiales, en que se ve
afectado el derecho de la persona, y ésta podrá recurrir de protección
(incluso en aquellos casos en que el derecho no está protegido, como en el
“derecho a la educación”, se ha considerado que la persona si es titular de
un “derecho de propiedad, sobre el derecho a la educación”, por tanto
podría recurrir de protección).
o Derechos Reales (Pto. 2.1.3): art.577 “son los que se tienen sobre una cosa sin
respecto a determinada persona”. Relación Persona  Cosa. Jure in rem.
 Elementos
 Sujeto Activo: quien tiene el poder de aprovecharse de la cosa
 Cosa: objeto del derecho, que puede ser corporal o incorporal (se
suele señalar que la cosa debe ser individual específicamente, pues,
como decía Planiol el derecho real tiene por objeto garantizar el
derecho a la posesión, y no se puede poseer lo inespecífico).
 Sujeto Pasivo (Planiol): todo el resto del mundo, quienes tienen la
obligación de abstenerse de todo lo que podría perturbar el
ejercicio del derecho real del sujeto activo.
 Clases
 De Goce: permiten la utilización directa de la cosa (uso y percepción
de frutos). El principal: El Dominio (otros, usufructo, uso y
servidumbre)
 De Garantía: permiten utilizar la cosa indirectamente, contienen la
facultad de lograr, con el auxilio de la justicia, su enajenación para
obtener con el producto una prestación incumplida. (prenda e
hipoteca)
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Otra clasificación: Dominio / Derechos reales en cosa ajena
 Características
 Son normas y derechos de orden público: pues organizan la
propiedad de los bienes
 Son de enumeración taxativa y solo pueden ser creados por ley.
Enumerados en el art.577 CC (la taxatividad es un poco más amplia
que esta enumeración, pues el art.579 incluye el Censo, y además
hay derechos reales administrativos):
o Dominio
o Herencia
o Usufructo
o Uso
o Habitación
o Servidumbres activas
o Prenda
o Hipoteca
o Art.579 Censo
o Derechos Reales Administrativos: aprovechamiento de
aguas, concesionario, etc.
 Se adquieren: por un título más un modo de adquirir
 Derecho absoluto: el titular tiene acción de persecución y
restitución, dirigida contra cualquiera que tenga la cosa
 Violación: puede ser violado por cualquiera
 Emanan las Acciones Reales: aquella que tiene el titular de un
derecho real para perseguir la cosa sobre la cual ejerce dicho
derecho de manos de quien la tuviera.
o Derechos Personales (Pto. 2.1.3): art.578 aquellos que solo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han
contraído obligaciones correlativas (derecho personal  crédito  obligación).
Jure ad rem.
 Elementos:
 Sujetos: acreedor (activo)  deudor (pasivo)
 Objeto: prestación a que se obliga el deudor. Dar, hacer o no hacer
algo en favor del acreedor
 Vínculo Jurídico: relación protegida por el derecho objetivo (a
diferencia de una obligación moral)
 Características:
 Ilimitados: en base al principio de autonomía de la voluntad, en
respeto a la ley, el orden público y las buenas costumbres
 Relación: Persona  Persona
 Se adquieren por un título
 Derechos relativos: solo pueden ser exigidos al deudor
 Violación: solo por el deudor
 Emanan las Acciones Personales: el titular del crédito puede
reclamar al deudor el cumplimiento de la prestación debida
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- Bienes Muebles e Inmuebles: guarda relación con la posibilidad que tienen las cosas de
trasportarse de un lugar a otro, sea por fuerza propia o por fuerza externa. No obstante,
esta consideración admite excepciones en ambos sentidos. Si bien el art.566 indica “las
cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles”, esta aplicación se extiende a los
bienes incorporales en virtud de lo dispuesto en el art.580
Importancia de la clasificación: protección especial de ciertos bienes. Art.1801 la

compraventa de bienes raíces es solemne, requiere escritura pública, mientras que las de
muebles es simplemente consensual. Art.686, la tradición de los inmuebles se realiza por la
inscripción del título en el CBR, la de los muebles se efectúa por la entrega material o
simbólica, art684.
o Bienes Corporales Muebles (Pto.2.2.1): art.567 “muebles son aquellas cosas que
pueden transportarse de un lugar a otro, sea moviéndose ellas a sí mismas, como
los animales (semovientes), sea que solo se muevan por una fuerza externa, como
las cosas inanimadas”
Clasificación
 Muebles por Naturaleza (Pto.2.2.1.1): cosas muebles propiamente tales, a
las que se refiere el art.567. Se dividen a su vez en
 Semovientes
 Cosas inanimadas
 Muebles por Anticipación (Pto.2.2.1.2): art.571 “los productos de los

inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la
madera y fruto de los árboles, los animales de un vivar, se reputan muebles,
aun antes de su separación, para el efecto de constituir un derecho sobre
dichos productos o cosas a otra persona que el dueño. Lo mismo se aplica
a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina y a las piedras de
una cantera”. Son, por tanto, inmuebles por naturaleza, por adherencia o
por anticipación, que, para el efecto de constituir un derecho sobre ellos en
favor de una persona distinta al dueño, se reputan muebles, antes incluso
de su separación del inmueble.
-
 Reglas de Interpretación relativas a los Bienes Muebles (Pto.2.2.3):
 Art.574: “cuando por la ley o el hombre se usa la expresión bienes
muebles, sin otra calificación, se comprenderá en ella todo lo que
se entiende por cosas muebles, según el art.567” (muebles por
naturaleza). La segunda parte del artículo dispone que “en los
muebles de una casa no se comprenderá el dinero, los documentos
y papeles, colecciones científicas…” (en general solo se entenderán
incorporadas las cosas que forman el ajuar de la casa)
 Art.1221: “Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se
encuentre en ella, no se entenderán comprendidas en el legado las
cosas enumeradas en el inciso 2° del art.574, sino solo las que
forman parte del ajuar de la casa y se encuentran en ella”
En síntesis: art.574 el término mueble sin calificativo, refiere a los

“muebles por naturaleza”, art.1221, los “muebles de una casa” son los
que forman el ajuar.
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o Bienes Corporales Inmuebles (Pto.2.2.2): art.568 “inmuebles o fincas o bienes

raíces son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro, como la tierra
y las minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los
árboles. Las casas y heredades se llaman predios o fundos”
Clasificación
 Inmueble por Naturaleza (Pto.2.2.2.1): corresponde al contenido de la
disposición referida en el art.568, cosas que no pueden trasladarse de un
lugar a otro sin que se altere su sustancia. Nuestro ordenamiento distingue
entre “predios rústicos” y “predios urbanos”. Importa por lo siguiente
 Compraventa, en predios rústicos importan las reglas relativas a la
cabida del predio
 En materia de arrendamiento, predios urbanos y rústicos tienen
distinta normativa
 En materia de subdivisión, los predios urbanos requiere
autorización del director de obras municipales, quien emite
resolución y archiva el respectivo plano en el CBR, para los predios
rústicos la ley solo exige archivar un plano hecho a determinada
escala en el CBR, previa certificación hecha por el SAG acerca de
que la subdivisión se ajusta a la ley.
 Inmueble por Adherencia (pto.2.2.2.2): del art.568 se desprende que
ciertos bienes, que son naturalmente muebles, se reputan inmuebles por
estar adheridos permanentemente a un inmueble, como los árboles
(art.569, árboles y plantas, siempre que no estén en macetas que permitan
ser trasladados).
Es necesario tener presente que los frutos y productos de la tierra, SON
inmuebles mientras se encuentran adheridos a su fuente de origen, no
obstante, de acuerdo al art.571 se reputarán muebles para constituir
derechos sobre ellos en favor de una persona distinta al dueño (muebles
por anticipación).
 Inmuebles por Destinación (Pto.2.2.2.3): art.570 “se reputan inmuebles,
aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que están permanentemente
destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que
puedan separarse sin detrimento” Ej.: losas de un pavimento, tubos de
cañerías, utensilios de labranza o minería, animales actualmente
destinados al cultivo o beneficio de una finca, etc. Siguen siendo muebles,
y su inmovilización es ficticia y jurídica. Si nada se dice, en un AJ celebrado
sobre el inmueble principal, los inmuebles por destinación se entienden
incorporados (las partes pueden excluirlos).
Requisitos
 Cosa mueble sea colocada en un inmueble
 Que hayan sido colocadas en interés el inmueble mismo
 Que la destinación tenga carácter de permanente, que no es lo
mismo que “perpetuo”, pues pueden ser cosas fungibles que están
destinadas permanentemente (Ej.: el abono, que está ahí para el
campo, pero que se extingue al usarlo, por tanto no es perpetuo
pero si permanente)
Dejan de ser inmuebles por destinación: cuando son separados del

inmueble principal para darles un uso distinto.
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Art.2420: la hipoteca afecta a los muebles que por accesión pertenecen

al inmueble de acuerdo al art.570 (inmuebles por destinación), pero el
gravamen deja de afectarles desde que los inmuebles por destinación
pertenecen a terceros, reconociendo el derecho del deudor para
enajenar aquellos bienes (tercería de dominio o posesión).
o Bienes Incorporales Muebles e Inmuebles (Derechos): art.580 derechos

personales o reales, pueden ser muebles o inmuebles. .
 Derechos reales que siempre son inmuebles: hipoteca, servidumbres
activas, habitación y censo
 Derechos reales que siempre son muebles: prenda
 Usufructo y derecho de uso, serán muebles o inmuebles, según la
naturaleza de la cosa corporal sobre la que recaen.
 Derecho real de herencia: se discute si es mueble o inmueble. Algunos dicen
que depende de la naturaleza de los bienes, otros, en cambio, sostienen
que al tratarse de una universalidad, se aplica la regla general, que es de
naturaleza mueble.
- Cosas Consumibles y No Consumibles (Pto.2.5)
Concepto: esta clasificación solo es aplicable a bienes muebles. Art.575, sobre cosas fungibles e
infungibles, que según algunos autores confundirían “consumibilidad” con “fungibilidad”
(Consumible: aquello que usándolo según su destino natural se destruye. Fungible: aquello que
tiene igual valor liberatorio)
Tipos
- Consumibilidad objetiva: aquellos que por sus propias características, natural o civilmente
se destruyen por el primer uso
o Naturalmente: desaparecen o sufren alteración sustancial. Ej.: el pan
o Civilmente: si el uso implica la enajenación del bien. Ej.: monedas
Contrario sensu son “objetivamente no consumibles”: aquellos que por sus propias
características no se destruyen ni natural ni civilmente por el primer uso (Ej.: una mesa)
- Consumibilidad subjetiva: los bienes que, atendido el uso particular que tiene para su
actual titular, con su primer uso importa enajenarlos o destruirlos. Ej.: automóvil que debe
ser destruido en una película.
Contrario sensu son “subjetivamente no consumibles”: atendido su uso particular, su

primer uso no tiene por objeto destruirlos o enajenarlos. Ej.: monedas de colección
Dentro de esta categoría “Consumible”, hay dos subcategorías agregadas:
- Deteriorables: no consumibles, pero que se destruyen con el uso paulatino

- Corruptibles: no consumibles, pero que se destruyen rápidamente en breve tiempo
- Cosas Fungibles y No Fungibles (Pto.2.6)
Concepto: son fungibles las cosas que por presentar entre sí una igualdad de hecho, se les considera
como de igual valor liberatorio. Mismo género y en igual estado (esencialmente sustituibles)
Fungibilidad objetiva (igual poder liberatorio) y subjetiva (cuando el interesado les atribuye igual
poder liberatorio, ej.: dación en pago, obligaciones alternativas o compensación convencional)
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Consumibilidad y Fungibilidad comúnmente van de la mano, pero una no implica la otra (puede
haber consumible no fungible, como un plato de comida único; o fungible no consumible, como una
colección de libros que tiene muchas copias).
Importancia:
- Art.2196: el mutuo recae en cosas fungibles, el comodato, por regla general, recae en cosas
no fungibles
- Art.1656, n°1: compensación legal solo es posible entre dos deudas que tienen por objeto
cosas fungibles
Otras Clasificaciones:
- Bienes Divisibles e Indivisibles

o Jurídicamente y materialmente divisibles: bienes que pueden fraccionarse sin
perder su estado normal. Ej.: el agua.
o Jurídica e intelectualmente divisibles: cosas que pueden fraccionarse en partes
imaginarias o ideales, desde este punto de vista, todos los bienes corporales e
incorporales, son indivisibles. Ej.: propiedad (Nuda propiedad + usufructo. O bien,
copropiedad o comunidad). Hay bienes que, excepcionalmente, no pueden ser
divisibles jurídica e intelectualmente hablando, como las servidumbres.
- Bienes Presentes y Futuros

- Comerciables e Incomerciables (hay objeto ilícito en la comercialización de bienes
incomerciables)
- Apropiables e Inapropiables, a su vez:
o Apropiados: son apropiables y tienen dueño
o Inapropiados: son apropiables y no tienen dueño, o han tenido y éste los ha
abandonado
 Mostrencos: muebles
 Vacantes: inmuebles. Art.590, los inmuebles vacantes, son del Estado.
- Privados y Públicos o Nacionales (expresamente excluido del Grado)
o Privados: pertenecen a privados o particulares
o Nacionales: art.589 aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda
 Bienes nacionales de uso público: pertenecen a la nación toda y su uso a
todos los habitantes. Ej.: calles, plazas, caminos, mar adyacente, etc.
 Bienes fiscales: aquellos que constituyen el patrimonio privado del Estado,
pertenecen a él en cuanto sujeto de relaciones patrimoniales privadas
(Fisco). Régimen mixto de “derecho privado + derecho administrativo”.
- Cosas Singulares y Universales (Pto.2.7)
Concepto:
- Singulares: constituyen una unidad, natural o artificial

- Universales: agrupaciones de bienes individuales que no tienen entre sí una unión física,
pero que forman un todo funcional y están relacionados por un vínculo determinado.
o Universalidades de Hecho (Pto.2.7.1): conjunto de bienes que, no obstante
conservar su individualidad, forman un todo al estar unidos por un vínculo de igual
destino, generalmente económico.
Características
45
 Pueden estar compuesto de bienes de igual naturaleza (como los animales

de un rebaño) o no (como los bienes que componen un “establecimiento
de comercio”). Tipos: Colecciones, Explotaciones
 Los bienes que la componen mantienen su individualidad, función y valor
 Vínculo común que une a las individualidades, común destino/finalidad
 La doctrina entiende que solo comprende “bienes” (activos), no pasivos o
deudas
o Universalidades de Derecho (Pto.2.7.2): constituidas por un conjunto de relaciones

jurídicas, activas y pasivas consideradas jurídicamente como formando un todo
indivisible. Ejemplo por antonomasia: la herencia.
Características
 Contienen elementos pasivos y activos (existiendo correlación entre ellos)
 Principio de subrogación real: bienes que ingresan al continente universal a
costa de otros que salen, pasan a ocupar la posición jurídica de estos.
Diferencias entre Universalidades de Hecho y de Derecho
o Universalidad de hecho es configurada por el hombre, la de derecho por la ley

o Universalidad de hecho solo comprende activos, de derecho activos y pasivos
o Universalidad de hecho no tiene regulación jurídica especial, a diferencia…
Derechos Reales (Pto.3)
El Derecho de Propiedad (Pto.3.1)
Consideraciones previas:
- Marco legal: art.19 N°21 – 25 CPR: del orden público económico

o Art.19 N°21
o Art.19 N°22
o Art.19 N°23 derecho a la propiedad o libre apropiabilidad de los bienes
o Art.19 N°24 “el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales o incorporales”
o Art.19 N°25
o Art.19 N°26 “la seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la CPR
regulen o complementen las garantías que ésta establece o que las limiten en los
casos en que ella lo autoriza, no podrán afectar los derechos en su esencia, ni
imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio”
Notas principales de la regulación constitucional del dominio
o Garantía: CPR asegura a todas las personas el derecho de propiedad en sus diversas
especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales
o Protección y reserva legal: protección legal del dominio + reserva legal en los
modos de adquirir el dominio. Dominio protegido por art.20  Recurso Protección
o Función social: solo la ley puede establecer limitaciones y obligaciones que deriven
de la función social de la propiedad (intereses generales de la nación, seguridad
nacional, utilidad pública, salubridad pública y conservación del patrimonio
ambiental).
o Regulación de la expropiación: nadie puede ser privado de su propiedad, sino:
46
 En virtud de una ley general o especial que autorice la expropiación

 Dicha expropiación tenga por causa la utilidad pública o interés nacional
 Que dicha causa sea fehacientemente justificada por el legislador
 Debe ser indemnizado
 Por el daño patrimonial efectivamente sufrido
 Indemnización se fijará de común acuerdo, o en sentencia
 A falta de acuerdo la indemnización deberá ser pagada en dinero
efectivo al contado
 Fisco no puede proceder a tomar posesión del bien expropiado,
mientras no realice previo pago del total de la indemnización
 Ante reclamo por la procedencia de la expropiación, el juez podrá
suspender la toma de posesión
- CC Libro II, art.582 y ss.
- Muchas otras leyes y normas especiales que remiten a la propiedad
Concepto (Pto.3.1.1)
- Legal: art.582, inc.1° “el dominio es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y
disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra la ley o contra derecho ajeno”, el art.583
agrega “sobre las cosas incorporales también hay una especie de propiedad” (para el código
los conceptos Propiedad y Dominio, son equivalentes)
Elementos
o Derecho Real
o Atributos: uso, goce y disposición  + arbitrariedad
o Restricciones jurídicas: ley y derecho ajeno
o Campo de aplicación: cosas corporales + incorporales (o sea todas las cosas, solo
que en las incorporales hay “una especie” de propiedad)
o
- Características (Pto.3.1.2):
o Derecho real: por excelencia, se ejerce sobre cosa sin respecto de determinada
persona
o Absoluto: permite disponer arbitrariamente siempre que no sea contra ley o
derecho ajeno
o Exclusivo: se radica en un solo titular. No puede haber dos propietarios de la misma
cosa con iguales poderes sobre ella. Derecho a excluir: derecho de todo propietario
por el cual puede impedir a los demás el uso y goce de la cosa de que es propietario.
Excepciones:
 Uso inocuo o inocente: se tiene en la cosa propiedad de otro para obtener
un provecho sin causar perjuicio alguno, o bien un perjuicio insignificante
 Derecho de acceso forzoso: se le reconoce al dueño o administrador de una
cosa para entrar, transitoriamente, a una propiedad ajena a ejecutar algún
acto relativo a la utilización de aquel objeto. Ej.: para recoger frutos caídos
en el predio vecino.
 Principio del mal menor: cualquier persona puede aprovecharse de una
cosa ajena, para salvar otra cosa o bien jurídico de mayor valor que el daño
que pueda causar.
En relación a la función social
o Perpetuo: el dominio sobre una cosa persiste mientras subsista la cosa misma. No
se extingue por el paso del tiempo o por el no ejercicio del derecho, de aquí surge
47
la acción reivindicatoria. Solo podrá, el dueño, perder el derecho y la acción cuando

un tercero posea la cosa y la llegue a ganar por prescripción
- Facultades o Atributos (Pto.3.1.3):

o Uso (Ius utendi) (Pto.3.1.3.2): dueño puede utilizar o servirse de la cosa.
o Goce (Ius fruendi) (Pto.3.1.3.2): dueño puede beneficiarse con los frutos y
productos de la cosa. Si bien el art.643 equipara “frutos y producto”, la doctrina
siempre ha distinguido:
 Frutos: los que la cosa da periódicamente, sin detrimento de la cosa
fructuaria (Ej.: frutos del árbol)
 Producto: sin periodicidad y con detrimento de la cosa (Ej.: madera del
árbol)
o Disposición (Ius abutendi) (Pto.3.1.3.2): deriva inmediatamente del carácter
absoluto del dominio. El dueño puede disponer arbitrariamente de la cosa según su
voluntad (no siendo contra ley o derecho ajeno)
 Disposición material: modificándola o destruyéndola
 Disposición jurídica (Pto.3.1.3.3): celebrando negociaciones, gravándola
con prendas, hipotecas u otras limitaciones o bien enajenándola
- Estipulaciones Limitativas de la facultad de disposición (Pto.3.1.5): convenciones por las

cuales el propietario de un objeto se obliga a no disponer de él, sea material o jurídicamente
 “Cláusula de no enajenar”. Discusión al respeto de si la cláusula vale o no vale:
o Argumentos sobre la validez: a
 No hay prohibición expresa de carácter general para estos pactos
 Hay ocasiones en que la ley prohíbe expresamente esta cláusula (de donde
se desprende que es prohibición particular, permitiendo la generalidad)
 Al enajenar el propietario se desprende del uso, goce y disposición, bien
podría desprenderse de esta última facultad por sí sola
 El CBR permite inscribir toda prohibición legal, judicial o convencional que
embarace o limite de cualquier modo el libre derecho a enajenar
o Argumentos sobre la invalidez:

 Atentaría contra la libre circulación de la riqueza
 En determinadas cláusulas esta cláusula está expresamente permitida,
luego no se entiende que generalmente se tenga por válida
 El art.1810 da a entender que solo la ley puede prohibir enajenar (puede
venderse toda cosa cuya enajenación no esté prohibida por ley)
 El art.53 del reglamento del CBR (antes mencionado como argumento a
favor), tiene jerarquía de norma reglamentaria, por tanto debe ajustarse a
la ley, en sí mismo no puede establecer permiso para pactar.
 Por tanto, la cláusula de “no enajenar” adolecería de nulidad absoluta por
falta o ilicitud de objeto.
Finalmente, algunos aceptan estas cláusulas si se establecen por períodos

determinados de tiempo y existiendo una justificación válida (aceptación en
términos relativos)  Jurisprudencia está con esta interpretación, como una
“obligación de no hacer”, con una cláusula que es verdadera “condición
resolutoria” que se cumple cuando el obligado a no enajenar, enajena. Por
tanto, al tercero que adquiere lo afectarían, o no, sus efectos en atención a los
art.1490 y 1491 (dependiendo si está por escritura pública o no).
48
- Clasificaciones del derecho de propiedad

o Titularidad:
 Individual: un individuo
 Asociativa: conjunto de individuos
 Colectiva: el Estado
o Naturaleza del objeto
 Civil / Común
 Agraria
 Urbana
 Intelectual
 Minera, etc.
o Facultades
 Plena: uso, goce y disposición
 Nuda: solo conserva la disposición (usufructo)
o Duración
 Absoluta
 Fiduciaria: sometida a traspasarse a otro si se cumple una condición
- Aspectos pasivos del Derecho de Propiedad

o Obligaciones reales: aquellas que incumben al dueño o poseedor de una cosa, solo
por el hecho de serlo.
 El deudor se determina atendiendo a la persona que es propietario o
poseedor de la cosa (es deudor por ser dueño o poseedor)
 La obligación se traspasa al sucesor particular en forma automática
Ejemplos: obligación de pagar contribuciones a TGR (art.858), conservación y

construcción del cerramiento (art.859), acerca de árboles medianeros (art.942),
obligación de respetar el contrato de arrendamiento (art.1962)
o Cargas reales: cargas que nacen para el dueño o poseedor de una cosa, en virtud
de un contrato, son periódicas e intermitentes. Ej.: productos de un predio, pago de
intereses por un capital en dinero.
o Responsabilidad por la propiedad: la ley nombra dos casos

 Responsabilidad del dueño de un animal art.2326 y 2327
 Responsabilidad del dueño de un edificio ruinoso art.2323 (si el daño
causado proviene de un vicio de la construcción, la responsabilidad recae
sobre el empresario o arquitecto que se encargó de ella, art.2324, en
relación al art.2003, regla 3ª).
NOTA: son casos de responsabilidad extracontractual, específicamente por

presunciones de culpabilidad por el hecho de las cosas
- Extinción de la propiedad
o Modos Absolutos
 Destrucción de la cosa
 Recuperación de libertad de animales cautivos o domesticados
 Especies al parecer perdidas (involuntario): se encuentra la cosa, se subasta
y el subastador adquiere el dominio originariamente
 Abandono (voluntario)
49
 Incomerciabilidad sobreviniente: una cosa pasa a ser bien nacional de uso

público
o Modos Relativos
 Transferencia voluntaria: tradición con todos los títulos traslaticios de
dominio
 Transferencia involuntaria: se incluyen diversas formas de accesión,
expropiación, prescripción (aunque sería discutible si hay transferencia).
La Copropiedad (Pto.3.2)
Conceptos (Pto.3.2.1):
- Indivisión
- Comunidad: indivisión sobre una universalidad jurídica
- Copropiedad o Condominio, se les tiene por sinónimos. Indivisión que recae sobre especies
o cuerpos ciertos
- La Cuota: porción ideal y abstracta que tiene cada comunero respecto de la cosa común.
Pueden ser iguales o desiguales, a falta de prueba en contrario se presumen iguales
art.1098, 2307. El comunero puede vender o ceder libremente su cuota por acto entre vivos
o por causa de muerte, puede reivindicarla, hipotecarla, embargarla.
Naturaleza Jurídica (Pto.3.2.2): dos fuentes principales
- Doctrina Romana: considera a la comunidad como una “modalidad del dominio” en que
cada comunero tiene “una cuota abstracta o ideal” de la cosa común y además tiene
derecho a la cosa en su totalidad. Su derecho está limitado por el concurso de los demás.
 Primacía al derecho del individuo.
- Doctrina Germánica: predomina el derecho del grupo por sobre el del individuo, “propiedad
colectiva” (también llamada “en mano común”), se llega a negar incluso a los comuneros la
acción para pedir la partición de la cosa común.
- (En consecuencia) Código Civil Chileno (Pto3.2.3): se sigue la doctrina romana,

individualista de cuota. No obstante, respecto al carácter traslaticio de dominio que tiene
el término de la indivisión, se aparta de la doctrina romana y consagró el efecto declarativo
de la adjudicación (art.1344 y 718 para posesión), determinando que se “declara” la calidad
de dueño del comunero una vez que se realiza la partición de la cosa común, presuponiendo
que en todo lo que actúo respecto de la cosa que correspondía a su cuota, actuó como
dueño (la propiedad habría sido generada por la comunidad misma, y no por la adjudicación
de partición de la cosa común).  Complejo y trabalenguas pero importante (la postura
contraria es la doctrina de “efecto atributivo de la adjudicación” que sostendría que pasa a
ser dueño desde que se declara, y los actos realizados antes de esta declaración serían de
un “no dueño”)
o Regulación: art.2304 y ss. libro de las Obligaciones, lo trata como “cuasicontratos”,

donde se regulan derechos, obligaciones y responsabilidades de los comuneros.
Además, deben tenerse presente las reglas sobre partición hereditaria (art.1317 y
ss.), las que tienen aplicación general por norma expresa (art.1776, 2115 y 2313).
Nuestra legislación promueve y propende a terminar con la indivisión, por medio
de la partición de la cosa comunitaria.
o Administración de la cosa común: no está estipulado en el CC, pero se entiende
que está implícito el “derecho a veto” (o Ius prohibendi), solo la unanimidad de los
50
comuneros puede adoptar decisiones sobre la administración de la cosa común.

Cualquier comunero puede, positivamente, oponerse a un AJ sobre la cosa común.
Alternativas legales al Ius prohibendi
 Considerar al comunero que administra como un agente oficioso
 Doctrina del mandato tácito y recíproco
o Fuentes de la indivisión:
 Hecho: la muerte del causante  comunidad hereditaria
 Contrato: dos o más personas adquieren en común una cosa
 Ley: bienes afectos al uso común en edificios o conjuntos habitacionales
acogidos a la Ley de Copropiedad Inmobiliaria, la medianería y
servidumbres
o Clases de Indivisión:
 Según el objeto que recae:
 Sobre universalidad (la distinción siguiente es doctrinal, no legal)
o De hecho
o De derecho: la herencia
 Sobre cosa común
 Según su origen (revisado en “fuentes de la indivisión)
 Hecho
 Contrato
 Ley
 Según su duración
 Temporales: pacto de indivisión, por medio del cual cualquier de
los comuneros puede pedir en cualquier momento la partición
 Perpetuas: establecidas por ley, en atención a la naturaleza de las
cosas, como son la propiedad horizontal (aquella que rige a los
copropietarios, por ejemplo de espacios comunes en un conjunto
inmobiliario), la medianería, etc.
o Extinción de la Comunidad, art.2312 (Pto.3.2.4)
 Por la reunión de las cuotas de los comuneros en una sola persona
 Por la destrucción de la cosa común
 Por la división – Partición de la cosa común: por acuerdo entre comuneros,
por juez partidor o por decisión del causante.
 Al respecto la doctrina chilena, no recoge la “Teoría de la
comunicación” entre los bienes de una universalidad. Así, si hay dos
herederos A y B, siendo la masa hereditaria un fundo y una casa, A
y B son dueños del 50% de la Universalidad, no del fundo y de la
casa por separado  fundamento, art.1909, el cedente de sus
derechos hereditarios cede una cuota de universalidad, y no de
bienes determinados. Por tanto, la tradición de la cuota hereditaria
no requiere de las formalidades de la tradición de inmueble, toda
vez que basta que se tiene una cuota de la universalidad, por tanto
escapa a la clasificación de bienes muebles e inmuebles, siendo las
reglas de los bienes muebles la regla general, se podría transferir el
dominio de los derechos hereditarios por cualquiera de las formas
establecidas para la enajenación de muebles. Por el contrario, si la
“comunicación” es admitida, se tiene un derecho respecto de la
cuota de cada bien y tendrá que estarse a las formas de traditar
cada uno de ellos.
51
NOTA: en virtud de lo dispuesto en el art.1317 cada comunero tiene

derecho a solicitar la partición en cualquier momento, nadie está obligado
a permanecer en la indivisión. De ahí que la acción de partición es
imprescriptible.
- La Coposesión: es a la posesión, lo que la copropiedad es a la propiedad. Cuando dos o más

personas detentan con ánimo de señor y dueño un mismo objeto. Es interesante este
concepto, para contar plazos de prescripción, por ejemplo, en la posesión de una cuota de
la cosa, que luego de la partición se sigue poseyendo.
Modos de Adquirir el Dominio (Pto.4)
Aspectos Generales (Pto.4.1): existen fundamentalmente dos sistemas para transferir el dominio
por acto entre vivos:
- Dualidad Título – Modo (Pto.4.3): Sistema Chileno, ver art.588 Modos de Adquirir el
Dominio
o Título: hecho o AJ que sirve de antecedente para la adquisición del dominio. Con él
no se adquiere el dominio, nace un “Derecho Personal” para exigir que
posteriormente se transfiera el dominio obligado
o Modo de adquirir: ahecho o AJ que produce efectivamente la adquisición del
dominio
Ej.: perfeccionado el contrato de compraventa, el comprador aún no es dueño de la

cosa comprada, con el contrato el vendedor se ha obligado a transferir la cosa al
comprador (y éste a pagar un precio por ella), la transferencia se efectúa cuando el
vendedor efectúa al comprador la entrega o tradición de la cosa vendida.
- Sistema Consensual o del Efecto Real del contrato: en este sistema, el solo título basta para
transferir el dominio, sin necesidad de recurrir al modo (Código Civil Francés).
Reserva Legal: conforme al art.19 N°24 CPR solo la ley puede establecer los modos de adquirir el
dominio. Así, de acuerdo al art.588CC los modos de adquirir son:
- Tradición (der) + (sing/univ) + (act.vivos) + (grat/oner)

- Ocupación (orig.) + (sing.) + (act.vivos) + (grat)
- Accesión (orig.) + (sing.) + (act.vivos) + (grat)
- Sucesión por causa de muerte (der) + (sing/univ) + (x causa muerte) + (grat)
- Prescripción (orig.) + (sing/univ) + (act.vivos) + (grat)
- (Aunque no mencionado es necesario agregar) la Ley
Clasificaciones (Pto.4.2):
- 1
o Originarios: permite adquirir la propiedad independiente del derecho de un
antecesor  ocupación, accesión y prescripción
o Derivativos: por él se adquiere el dominio que es traspasado de otro titular 
tradición y sucesión por causa de muerte
Importancia: para determinar el alcance y características del derecho del adquirente. Si

es originario bastará examinar el AJ que da origen a la adquisición, mientras que si es
52
derivativo, habrá que revisar el derecho del antecesor, pues “nadie puede transferir
más derechos que los que tiene”.
- 2
o A título Universal: sucesión por causa de muerte al adquirir universalidades,
tradición y prescripción pueden ser ambos
o A título Singular: ocupación y accesión solo permiten adquirir bienes singulares.
Sucesión por causa de muerte pude adquirir bienes determinados en legados de
especie o cuerpo cierto. Tradición y prescripción pueden ser ambos
- 3
o Por acto entre vivos: no requieren la muerte del titular del derecho para que opere
el modo de adquirir
o Por causa de muerte: requiere la muerte del titular del derecho para que opere el
modo. La única en esta categoría es la sucesión por causa de muerte
- 4
o A título Gratuito: no implican una contraprestación pecuniaria para el adquirente.
Accesión, Ocupación, Prescripción y Sucesión por causa de muerte. Tradición puede
estar en ambos.
o A título Oneroso: implica una contraprestación pecuniaria para el adquirente.
Tradición puede estar en ambos.
Ámbito de aplicación: también sirven para adquirir otros derechos reales y aun personales.
- Tradición: permite adquirir todos los derechos reales o personales (con excepción de los
derechos personalísimos, cuando el tradente sea el titular de los mismos)
- Ocupación y Accesión: solo se aplican al dominio. Por ocupación pueden adquirirse solo
bienes muebles, ya que los inmuebles que no tienen dueño pasan a ser del Estado.
- Sucesión por causa de muerte: al igual que en la tradición, se pueden adquirir todos los
derechos reales o personales (con excepción de los derechos intransmisibles. Ej.: los
derechos que tenía el comodatario del comodato, pues éste se extingue con la muerte, o el
derecho real de usufructo, que también se extingue con la muerte del usufructuario).
- Prescripción: sirve para adquirir cualquier derecho real (con excepción de las servidumbres
discontinuas e inaparentes. Tampoco permite adquirir derechos personales)
Ocupación: Art.602 – 642, excluido del grado
“modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles que no pertenecen a nadie, mediante
la aprehensión material de ellas, acompañada de la intención de adquirirlas, supuesto que la
adquisición de ellas no está prohibida por las leyes patrias ni por el Derecho Internacional”
Accesión: Art.643, excluido del grado
“modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que
se junta a ella”.
La Tradición (Pto.4.4)
Concepto (Pto.4.4.1): Art.670, inc.1° “un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la
entrega que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir
el dominio, y por la otra capacidad e intención de recibirlo” Reglas: 670 – 699 CC
53
Características:
- Modo de adquirir derivativo: solo adquiere los derechos que el tradente pudo transferir
- Es una convención: acuerdo de voluntades que produce consecuencias jurídicas. Con ella
no se crean obligaciones, sino que se extinguen obligaciones contraídas en el “título que
antecede al modo de adquirir”
- Es consecuencia de un título: muchas veces se dice que la tradición puede ser a título
gratuito u oneroso, más propiamente correcto sería decir que el título del que es
consecuencia la tradición, puede ser gratuito u oneroso
- Por regla general, es a título singular: nuestro CC no permite el traspaso de universalidades,
salvo excepcionalmente la transferencia de dominio a título universal, en la tradición del
derecho de herencia:
o No se transfiere el patrimonio del tradente, sino el del causante
o Se transfiere el derecho de herencia, la transferencia real de bienes dejados por el
causante se hará por “sucesión por causa de muerte” y no por tradición
- Sirve de justo título para prescribir: cuando el tradente no se dueño de la cosa que entrega
y el adquirente está de buena fe, sirve de título para adquirir por prescripción
- Permite adquirir todos los derechos reales o personales (con excepción de los derechos
personalísimos, cuando el tradente sea el titular de los mismos)
- Diferencia entre Entregar – Traditar: el último requiere el ánimo de transferir el dominio, la
simple entrega no constituye tradición, pero la tradición siempre implica una entrega. Es
una relación de Género  Especia (Entrega  Tradición)
Requisitos (Pto.4.4.2)
- Presencia de dos personas “Tradente – Adquirente” (Pto.4.4.2.1):

o Facultad y Capacidad de las partes
 Tradente:
 Plenamente capaz. Art 670 exige “facultad” para transferir,
mientras que solo “capacidad” para adquirir. Si no es plenamente
capaz, sanción para los actos de incapaces (dependiendo de la
incapacidad)
 Poder de disposición: nadie puede transferir más derechos que los
que tiene  Dueño
 Adquirente:
 Plenamente capaz o capaz (la doctrina discute al respecto, no
obstante la mayor parte considera que debe ser “plenamente
capaz”, pues está celebrando un AJ, otra parte de la doctrina
considera que solo requiere “capacidad de goce” o bien “capacidad
de administración”
o Tradición y pago: generalmente constituye pago de la obligación debida.
 Quien paga no es dueño de la cosa pagada: pago inválido (por tanto nulo).
Es válido en cuánto tradición, pero no en cuanto a pago de una obligación.
 Quien paga es dueño de la cosa pagada: pago válido
- Consentimiento del Tradente y Adquirente (Pto.4.4.2.2): por ser un AJ bilateral, requiere

la concurrencia de voluntades, de transferir y adquirir, respectivamente, el dominio.
o Reglas sobre el error (por regla general invalida la tradición)
 Error en la cosa traditada: art.676 el CC requiere que no haya error en la
cosa traditada, se entregó o recibió una cosa creyendo que se entregaba o
54
recibía una distinta (error esencial del art.1453)  se discute en doctrina si

habría inexistencia, nulidad absoluta o relativa
 Error en la persona: art.676 el CC requiere que no haya error en la persona
de quién o a quién se entrega (a diferencia de lo dispuesto en el acápite de
error, en que solo vicia el consentimiento si se trata de un acto
personalísimo, en la tradición siempre viciará el consentimiento, pues la
cosa debe ser entregada al deudor, y el pago debe ser realizado al acreedor)
 Error en el título: invalida la tradición
 Ambas partes entienden que hay un título traslaticio de dominio,
pero el error consiste en “cuál es éste título”
 Una parte entiende que hay un título traslaticio de dominio y la otra
entiende que es un título de mera tenencia
o Tradición por representantes: no hay impedimento para que pueda realizarse por
medio de representante
o Consentimiento en las ventas forzadas: en las ventas forzadas judicialmente (por
ejecución de deuda impaga) el juez toma el lugar de representante legal del deudor
para traditar los bienes con que ha de cancelarse la obligación insoluta.
 Amparado con el Derecho de Prenda General de los acreedores, que
supondría una manifestación de voluntad ex antes de que se genere la
obligación por parte del deudor
 También puede sostenerse sobre la teoría de la “representación modal”
sobre la cual la voluntad que tradita no es la del representado sino la del
representante.
- Existencia de un Título Traslaticio de Dominio (Pto.4.4.2.3): art.675 “para que valga la

tradición se requiere de un título traslaticio de dominio, como la venta, permuta, donación,
etc”. Recordar que de los contratos nacen derechos personales y sólo con el modo de
adquieren se adquieren los derechos reales.
o El título debe ser válido: la tradición que se efectúa sin título, o con título que
resulta nulo, puede ser calificada como nula o inválida. Hay discusión, si al ser un
acto causado, y la causa (título) es nulo, serían también nulas todas las
consecuencias derivadas de éste por medio de la tradición. Así si quién adquiere por
tradición, de una compraventa, resulta ser nula la compraventa, se discute en
doctrina si ha adquirido “con o sin” ánimo de señor y dueño.
 Efecto propio de la nulidad: retroactividad, por tanto habría adquirido sin
ánimo de señor y dueño
 En armonía con nuestro ordenamiento jurídico: se entiende que si está de
buena fe, adquirió con ánimo de señor y dueño, aun cuando no haya
adquirido del verdadero dueño
- La Entrega de la cosa (Pto.4.4.2.4): es el elemento substantivo de la tradición, alrededor de

la cual han de cumplirse las demás exigencias anotadas.
Efectos de la Tradición (Pto.4.4.3)
Tradente Dueño (Pto.4.4.3.1): efecto propio de la tradición  transferir el dominio art.670, 671 y
1575. Si el tradente tenía sometido el objeto a gravámenes reales, el adquirente lo adquirirá con las
mismas cargas. Además, el adquirente quedará en posesión de la cosa (en atención al art.700 pues
tiene la cosa con ánimo de señor y dueño, será en consecuencia dueño y poseedor). Generalmente,
será poseedor, pues por tradición simbólica podría no adquirir materialmente la cosa, aun
55
convirtiéndose en dueño. El adquirente será poseedor cuando el tradente sea dueño, poseedor o
inclusive mero tenedor, más, si el tradente no tiene la cosa, y la tradita simbólicamente, la tradición
puede ser válida, pero el adquirente no tendrá la calidad de poseedor, por lo que no podrá adquirir
por prescripción.
Tradente No es Dueño (pero tiene otros derechos) (Pto.4.4.3.2): si tiene otros derechos
transmisibles, en virtud del art.682 (la CS ha señalado que debiese decir transferibles), estos se
transfieren por la tradición. No obstante, esta tesis es discutible, pues la voluntad del adquirente
era la de adquirir el dominio, no otros derechos reales, por lo que se estarían incorporando en su
patrimonio derechos que no ha accedió a adquirir.
- Efectos: no adquiere dominio, pero si la posesión y podrá ganar el dominio por prescripción.
No obstante, no olvidar que la tradición es consecuencia de un título, en todos los casos, se
requerirá de un título para que haya posesión.
Otros efectos de la Tradición (Pto.4.4.3.3):
- Retroactividad: si el tradente no era dueño de la cosa al momento de la tradición, y luego

adquiere la calidad de tal, se entienda que la transferencia de dominio operó desde la
tradición (art.682, en concordancia con el art.1819). Crítica: al no haber perdido su dominio
el dueño original al momento de la tradición, habría, efectivamente una superposición de
dominios.
- Época para exigir la Tradición: habrá que estar a lo dispuesto en el respectivo título donde
se determinará cuando la obligación de efectuar la tradición es exigible. Si antes de efectuar
la tradición, se le notifica a quién debe efectuarla, una resolución judicial que ordena
retención, embargo o prohibición de celebrar actos y contratos respecto de lo debido,
deberá abstenerse de hacer la tradición.
- Tradición sujeta a modalidades (Pto.4.4.3.4): los efectos de la tradición pueden ser
sometidos a modalidades. Estas modificaciones deben constar en el título causal de la
tradición.
o Condición Suspensiva: la transmisión de dominio queda suspendida hasta que se
verifique la condición.
 Excepción: cuando la condición es la espera del pago, según el inc.2° del
art.680 permite que (se entiende que en la compraventa) la realización
efectiva del pago sea la condición suspensiva, el art.1874 regulando la
compraventa, dispone que la cláusula de reserva de dominio hasta el pago
del precio no producirá otro efecto que poder demandar la resolución del
contrato, no obstante el adquirente recibirá el dominio de la cosa desde el
momento de la entrega.
 Somarriva, Alessandri y Rosende han sostenido que ante esta
aparente contradicción ha de primar la última norma, por ser de
aplicación particular y especial.
 Claro Solar dice que el mismo art.680, inc.2° es norma específica
para la compraventa (toda vez que habla de comprador, vendedor
y precio).
 No obstante lo anterior, si el comprador no paga el precio,
encuentra solución en el art.1489 (condición resolutoria)
o Condición Resolutoria: puede quedar sin efecto la tradición si se cumple la
condición que resuelve el contrato.
56
o Someterse a Plazo: nuevamente vemos que la modalidad debe constar en el título.

La tradición se realiza, pero sus efectos se postergan desde que llegue un cierto día.
Tendrá lugar la tradición a plazo extintivo si se pacta que llegado cierto día se
extingue el dominio del adquirente.
Formas de efectuar la tradición (Pto.4.4.4): debemos distinguir respecto de las siguientes

situaciones:
Tradición de Derechos Reales sobre Muebles (Pto.4.4.4.1):
- Tradición Real: expresión natural y auténtica de la tradición (mano a mano).

- Tradición Ficta o Simbólica: art.684
o N°1 aprehensión material de cosa presente: presencia de ambos, más la cosa y
alcance de ésta, sin oposición del tradente, asistiéndolo inclusive.
o N°2 mostrándole la cosa: tradición de larga mano (longa manus)
o N°3 entregándole las llaves: nuestra legislación no exige que el granero, almacén,
cofre o lugar esté a la vista de las partes
- Buena parte de la doctrina considera como tradición real las contenidas en el N°1
(permitiéndole aprehensión material de cosa presente), N°2 (mostrándosela) y N°3
(entregándole la llave) del art.684
o N°4 encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar
convenido: al convenirse el encargo queda realizada la tradición.
o N°5, primera parte tradición por breve meno (brevi manu), por la venta, donación
u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario o a cualquier otro título NO
traslaticio de dominio (se presume la tradición con la primera entrega, para evitar
que el mero título sea traslaticio de dominio)
o N°5, segunda parte recíprocamente, por el mero contrato en que el dueño se
constituye en usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, etc.
Otros casos de tradición ficta: algunos casos de bienes muebles en que la forma de
tradición es discutida, como en el caso de naves y aeronaves.
Principio que rige la tradición ficta: aun no habiendo un traspaso material de la cosa,
el adquirente queda en posibilidad de disponer inmediatamente de la cosa traditada
como poseedor.
Prueba de la Tradición: como no se exigen formalidades, se suele dejar constancia escrita

de su realización. Ej.: el mismo título, usualmente compraventa, se agregará: “en este
mismo acto se ha efectuado la tradición de la cosa vendida, mostrándola, el vendedor al
comprador”
- Tradición de Muebles por Anticipación: Art.685 la tradición se verifica con la separación del
bien mueble, siempre que ésta se efectúe con “permiso del dueño”, pues ahí precisamente
está la voluntad del tradente.  el adquirente debe, sin embargo, respetar la propiedad del
tradente, por tanto requerirá su permiso para acceder a buscar la cosa traditada.
- Taxatividad de las formas fictas:
o Permitida: Claro Solar, y nuestra jurisprudencia dicen que no hay problema en que
las partes fijen nuevas formas de tradición ficta, pues no existe prohibición expresa
en la ley para esto.
o Prohibida: Pescio y Victorio dicen que no se podría, dado que estas formas fictas
están creadas “excepcionalmente” por ley, siendo la entrega real la regla general.
57
Otro argumento es en relación a la Posesión, pues el CC dispone que la posesión se

adquiere por la aprehensión “material o legal” (por tanto  Real o Ficta – legal –).
- Tradición de Muebles Registrables (Pto.4.4.4.3): naves, aeronaves y vehículos motorizados

terrestres deben ser registrados. Se discute si este registro constituye tradición o no. La
legislación actual solo exige las normas del art.684, de tradición de bienes muebles, no
obstante, se presumirá dueño a la persona que esté inscrita en el Registro de Vehículos
Motorizados del Registro Civil, salvo prueba en contrario.
Tradición de Derechos Reales sobre Inmuebles: art.686 “se efectuará la tradición del dominio de
los bienes raíces por la inscripción del título en el Registro del Conservador. De la misma manera se
efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes raíces, de los
derechos de habitación o de censo y del derecho de hipoteca. Acerca de la tradición de las minas se
estará a lo previsto en el Código de Minería”.  Tradición por la inscripción en el CBR, excepto el
derecho de servidumbre, cuya tradición se hace por escritura pública (con excepción de la
“servidumbre de alcantarillado de predios urbanos”, que sigue la regla del art.686)
- Importancia de la Inscripción: Tradición + Historia del inmueble + Publicidad (además

constituye requisito, prueba y garantía de posesión) + Solemnidad
Registro Conservatorio de Bienes Raíces (excluido del grado)
- Libros fundamentales: Repertorio + Registro + Índice General. Registro es el sistema, los

otros dos son complementos. Originalmente creado para inmuebles, la legislación ha ido
incluyendo nuevas inscripciones necesarias: prenda agraria, prenda industrial, Registro de
Comercio, Prenda de cosa mueble vendida a plazo, etc.
o Repertorio: libro de ingreso donde se anotan todos los títulos presentados al CBR
o Registro:
 Registro de Propiedad
 Registro de Hipotecas y Gravámenes
 Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar
- Títulos que deben inscribirse:
o Títulos traslaticios de dominio de bienes raíces (además usufructo, uso, habitación,
censo e hipoteca constituido sobre inmuebles)
o Sentencia ejecutoriada de prescripción adquisitiva
o Constitución de fideicomisos relativos a inmuebles
o Constitución de usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos
o Constitución de uso y habitación sobre inmuebles por acto entre vivos
o Constitución, división, reducción y redención del censo
o Constitución de censo vitalicio
o Constitución de hipoteca
o Renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente
o Decretos de interdicción provisoria y definitiva
o Decretos que rehabilitan al disipador y al demente
o Decreto que confiere la posesión definitiva de los bienes del desaparecido
o Decreto que confiere el beneficio de separación de bienes
- Tradición de Cuotas:
o Cuota en cosa singular: la doctrina ha entendido que la cuota participará del
carácter mueble o inmueble de la cosa. Si es cosa mueble, cualquiera de las formas
58
del art.684, si recae sobre cosa inmueble habrá que realizarla por inscripción,
art.580.
o Cuota en cosa universal:
 Aceptan la comunidad en la universalidad jurídica: Negando además la
comunicación de cuota, la tradición es por cualquiera de las formas del
art.684
 Solo hay comunidad en la universalidad de hecho: Aceptando, además, la
comunicación de la cuota, la tradición se realiza según la naturaleza de los
bienes de que se compone. Por art.684 para los muebles y por inscripción
para los inmuebles.
- Inscripciones a que da lugar la sucesión por causa de muerte: para que un heredero pueda
disponer de un muebles hereditario, para ajustarse a la ley de impuesto a de herencias,
debe obtener posesión efectiva (por resolución judicial para herencias testadas y por medio
del Registro Civil para las sucesiones intestadas) e inscribirla (art.688). Para disponer de un
inmueble hereditario, es necesario el mismo procedimiento.
o Decreto judicial: Registro de Propiedad del CBR de la comuna o agrupación de
comunas donde se dictó, luego se inscribirá en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas
o Resolución administrativa: Registro Nacional de Posesiones Efectivas (Registro
Civil), esta resolución se inscribe en el Registro de Propiedad del CBR
Si la herencia es testada, el testamento también se inscribirá en el Registro de Propiedad

del CBR
Inscripción Especial de Herencia: los inmuebles de la sucesión deben inscribirse a

nombre de ésta al margen de la inscripción respectiva (a nombre de todos los
herederos)  con esta inscripción, los herederos pueden disponer de consuno de los
inmuebles.
NOTA: recordar que si el causante estaba casado en sociedad conyugal, se deben

inscribir los bienes a nombre del cónyuge sobreviviente y de los herederos
Sanción por Infracción a la inscripción del art.688: CS diversas soluciones
o En una primera instancia la CS determinó que la sanción recaía sobre el contrato o

título traslaticio: nulidad absoluta, pues se infringían normas de inscripción, que son
de Orden Público. Posteriormente la CS dispuso que esta prohibición de disponer
del art.688 era tanto para las ventas voluntarias como para las ventas forzosas que
se efectúan en Juicio Ejecutivo.
o Posteriormente, CS determinó que la prohibición del art.688 no era extensiva a las
ventas forzadas  los “herederos” son los que no pueden disponer.
o En una tercera interpretación la CS determinó que el vocablo “disponer” está
tomado en su sentido natural, por tanto se refiere a enajenar. Por lo que la venta
de bienes obviando la prohibición del art.688 sería plenamente válida, lo que sería
nulo es la tradición de los bienes
o Posteriormente la CS reafirmó la tercera interpretación, disponiendo que la
prohibición del art.688 es respecto de la tradición
o Finalmente la CS ha dispuesto que al ser una norma “imperativa de requisitos” (y
no prohibitiva), la sanción para la venta que obvió el art.688 es:
 Nulidad de la tradición
59
 Ineficacia temporal de la posesión (hasta que se realice la inscripción)
- Inscripción en la Prescripción: siendo la prescripción un modo de adquirir, es evidente que

la inscripción de la sentencia que declara la prescripción en el CBR no representa tradición,
sino la mantención de la historia del bien raíz y dar publicidad, haciendo oponible a terceros
su fallo.
- Tradición del derecho real de herencia (Pto.4.4.4.4):

o Momento desde el cual se puede realizar: desde abierta la sucesión es posible.
Nuestro ordenamiento prohíbe expresamente “pactos de sucesión futura”
o Forma de efectuar la tradición: art.1909 – 1910, cesión de derechos hereditarios
(cesión  tradición)
o Forma de efectuar la tradición a un legado: Título + Modo, título en general será
compraventa, y el modo, la tradición, hay dos teorías:
 José Ramón Gutiérrez, fundado en el art.580, la herencia es clasificable
como mueble o inmueble, según los bienes que la integran
 Leopoldo Urrutia, argumenta desde la tesis de que “la herencia es una
universalidad jurídica, distinta de los bienes específicos que la integran”,
escapando a la clasificación de muebles e inmuebles, por tanto, siendo la
regla general la tradición de bienes muebles, se sigue por las reglas del
art.684.  La Jurisprudencia se ha inclinado por esta tesis.
o Art.688 y tradición de los derechos de herencia y legado: no solo se puede
transferir el derecho a una herencia, sino también el derecho a un legado. Según la
doctrina, el legatario de especia, adquiere el dominio de la cosa legada por sucesión
por causa de muerte (por tanto transferirá la cosa legada por las formas genéricas
dependiendo si es bien mueble o inmueble), mientras que si es legado de género,
adquiere un crédito contra la sucesión (hay que remitirse a la transferencia de
derechos personales o créditos). Las inscripciones del art.688 solo se exigen a los
“herederos”, por tanto el legatario podrá disponer de sus bienes, obviando
inscripciones. No obstante, tiene conveniencia realizar esta inscripción:
 Para algunos, esta inscripción requerirá certificado de defunción del
testador, exhibición de copia del testamento y acreditación del pago del
impuesto, no obstante…
 Para otra parte de la doctrina, no basta con la presentación del testamento.
Por las siguientes razones:
 Por lo general el testador señala en inmueble con designaciones
insuficientes (por ejemplo sin deslindes)
 El testamento no es un título indiscutible de derecho, pues el
legado está sujeto a contingencias (variaciones experimentadas en
el inmueble y responsabilidad subsidiaria de los legatarios con los
acreedores del causante)
 Art.1374, las asignaciones hereditarias se pagan antes que los
legados y art.959 deducción de las bajas generales de la herencia
Los legados no se pagan “inmediatamente” muerto el causante. Por

tanto, se otorgará escritura pública por los herederos o el albacea, de
que el derecho del legatario es definitivo (pues el CBR solo puede
inscribir títulos auténticos).
60
En la práctica, cuando un legatario quiere enajenar un inmueble,

deberá practicar primero la tradición propia de éste, con la
consecuente inscripción en el CBR, pues sino, el CBR se rehusará a
practicar la inscripción al nuevo comprador.
- Tradición de los Derechos Personales (Pto.4.4.4.5):

o Tradición de créditos personales: art.699 la tradición de derechos personales se
realiza por la entrega del título hecha por el cedente al cesionario. Ha de entenderse
por título al instrumento en que el crédito consta.
 Para que la transferencia produzca efectos respecto del deudor y terceros,
es necesario notificar de dicho traspaso a aquél y que este acepte. Antes de
esto le es inoponible.
 Respecto de los créditos que no están inscritos, en principio no podría
cumplirse con la exigencia del art.1901, la jurisprudencia ha estimado que
pueden ser transferidos, mediante una declaración de transferencia del
dominio respectivo del crédito.
o Tradición de derechos litigiosos: art.1911 – 1914, derecho litigioso: “se cede un
derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesión es el evento incierto de la Litis,
del que no se hace responsable el cedente”.
 Si el derecho litigioso es real: si es mueble o inmueble se siguen sus reglas
respectivas
 Si el derecho litigioso es personal: se aplican las reglas seguidas para la
tradición de derechos personales, exigiendo entrega del título. El reemplazo
del cedente por el cesionario en el juicio cumpliría con la regla del art.1901,
de transferir el título que se enajena.
NOTA: parte importante de la doctrina estima que independiente de que los

derechos cedidos sean muebles o inmuebles, el derecho cedido será siempre el
de “derechos litigiosos”, por tanto, requerirá de una actuación realizada en el
litigio por el cesionario, con conocimiento expreso o tácito del cedente y
conocimiento de las demás partes del juicio
La Posesión (Pto.4.5) – Clases Prof.: Ramón Cifuentes
Consideraciones previas: es una de las materias más oscuras del derecho, por desconocer su real
origen histórico, fundamentos de su protección, terminología, estructuración teórica, elementos
que la integran, etc.
En principio, “posesión” refiere a un poder de hecho sobre una cosa. Para Valdecasas, la posesión
es ante todo un hecho, independiente de si se ajusta a derecho o no.
Concepto (Pto.4.5.1): art.700 “La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de
señor y dueño, sea que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona
que la tenga en lugar y a nombre de él.
El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no pueda justificarlo” (Bello toma elementos
de Pothier y en el proyecto de Código Civil de García Goyena).
Elementos de la Posesión (Pto.4.5.2): ambos elementos deben concurrir copulativamente.
- Corpus (tenencia de cosa determinada): viene dado por la tenencia de la cosa objeto de la
posesión. Elemento material. Al iniciar la posesión deberá el poseedor tener aprehensión
61
física o ficta de la cosa (basta con la posibilidad de disponer de la cosa, aunque no se tenga
contacto físico con ella)
- Animus (ánimo de señor y dueño): consiste en tener la cosa “en concepto de dueño”. De
acuerdo a Víctor Vial, el animus se configura por la voluntad o intenciones de comportarse
como dueño. Este ánimo no viene dado simplemente “por sentirse dueño”, sino que viene
dado al “darse por tal”, en función de un título posesorio.
Calidades en que se puede detentar una cosa
- Poseedor
- Mera tenencia (Pto.4.5.4): aquel que tiene una cosa, a nombre de otra que es dueño, de
ahí el aforismo legal “La posesión es a nombre propio, la tenencia a nombre ajeno”, de aquí
que se critique la redacción del art.719, inc.2° cuando alude a “poseer a nombre ajeno”,
dado que nadie puede poseer a nombre de otro, dado que la posesión supone
esencialmente el ánimo de señor y dueño.
o Concepto art.714: “se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como
dueño, sino en lugar y a nombre del dueño. El acreedor prendario, el secuestre, el
usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitación, son meros tenedores
de la cosa empeñada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitación les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio
ajeno”.
o Características
 Obligación de restituir: es esencialmente temporal
 Indeleble: no se puede transformar por sí misma en posesión.
 Absoluta: el mero tenedor tiene esta característica respecto de todos,
poseedor, dueño y terceros.
o Consecuencias jurídicas
 Deber de informar: nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la
tiene.
 Facultad de repeler por sí las perturbaciones de que sea víctima: art.1930
legitima al arrendatario a perseguir por sí la reparación del daño derivado
de habérsele perturbado en el goce de la cosa arrendada.
 Titularidad de la acción de restablecimiento por el mero tenedor de un
inmueble: art.928, reconoce la facultad del mero tenedor de un bien raíz
de accionar por restablecimiento
 Derecho a ser resarcido por los daños de la cosa objeto de mera tenencia:
responsabilidad aquiliana (extracontractual)
 Facultad de ejercer acciones posesorias: art.922 faculta al usufructuario,
usuario y habitador para ejercer por sí acciones y excepciones posesorias,
destinadas a conservar o recuperar el goce de sus respectivos derechos y
aun contra el propietario mismo.
Ventajas de la Posesión:
- Poseedor es reputado dueño: conforme al inc.2° del art.700

- Puede ganar la cosa por prescripción: la posesión es un supuesto del modo de adquirir
“prescripción”
- Poseedor está protegido por las acciones posesorias
- Poseedor regular, puede entablar la acción reivindicatoria (en este caso recibe el nombre
de “acción publiciana”)
62
- Poseedor puede hacerse dueño de los frutos, en ciertos casos (mientras estuvo de buena
fe)
Cosas susceptibles de posesión: la posesión es la tenencia con ánimo de señor y dueño, por tanto,
solo se puede ser poseedor de las cosas susceptibles de propiedad privada. Por tanto, no son
susceptibles de posesión, los bienes comunes a todos los hombres, los bienes nacionales de uso
público, las cosas consagradas al culto divino y las cosas incorporales. A su vez, la posesión exige
que sea “sobre cosa determinada”, por tanto no se admite posesión sobre cosas inciertas o
designadas por su género.
- Posesión de las cosas incorporales: a este tipo de posesión se le denomina “cuasi-

posesión”.
o Posesión de derechos reales: su posesión es perfectamente válida y se configura
por “el goce o disfrute del derecho respectivo”. Así, si quien no es dueño de una
cosa, constituye un usufructo o una prenda sobre dicho bien, aquel en cuyo favor
se constituyeron dichos derechos no pasará a ser titular de los mismos, sino solo
poseedor del derecho de usufructo (no confundir con que el usufructuario sea
poseedor de la cosa). Para nosotros, todos los derechos reales son sujetos de
posesión, excepto: el derecho real de servidumbre discontinua de cualquier clase y
continua inaparente, los cuales no son susceptibles de ganarse por prescripción
adquisitiva, en tanto no son susceptibles de posesión.
o Posesión de Derechos Personales: la generalidad de nuestra doctrina estima que

no es posible poseer derechos personales, fundado principalmente en su propia
naturaleza, pues no admiten un uso o ejercicio continuo en el tiempo, desde el
momento en que su ejercicio implica su extinción. No obstante lo anterior, hay
quienes estiman posible esta posesión: Rozas: el art.715 es amplio, y el art.1576
habla del “poseedor del crédito”, congruentemente, estima que es posible ganar la
titularidad de un derecho personal por prescripción adquisitiva, ej.: un mandatario
(sin mandato) cede un crédito del supuesto mandante a otra persona, este
adquirente ganaría para sí la posesión del crédito transado. No obstante, el ejemplo
de Rozas es inadecuado, dado que en el caso planteado, el crédito sería inoponible,
con lo cual el cesionario nada adquiriría (respuesta de Rodríguez).
Lo anterior, sumado a lo dispuesto en el art.2498 que reserva la prescripción
adquisitiva para los derechos reales.
En consecuencia: no hay posesión de derechos personales.
Paralelo entre Propiedad y Posesión:
- Propiedad es un derecho, mientras la posesión es un hecho (siempre que el CC se refiere a

un derecho, se refiere a tal como “la facultad”, o “el derecho”, mientras que la posesión se
define como “la tenencia”)  por tanto la posesión es un hecho protegido por el derecho.
- La propiedad solo se puede adquirir por un solo modo (si se pudiera adquirir por más de un
modo, se adquiriría lo ya adquirido), mientras que se puede poseer por varios títulos (ej.:
alguien se apodera de un animal doméstico con la intención de hacerlo suyo, no adquirirá
el dominio por ocupación, pues éste está reservado a animales bravíos o salvajes, sin
embargo, la ocupación le va a servir de título para justificar la posesión de la cosa. Si luego,
además, lo compra a quien cree dueño, sin serlo, tendrá la posesión por dos títulos 
ocupación + tradición, con título compraventa).
- La propiedad es ampara por la acción reivindicatoria, la posesión por las acciones posesorias
63
Clasificación (Pto.4.5.3)
- Posesión Regular e Irregular (Pto.4.5.3.1): principal relevancia es que una dará origen a la
prescripción adquisitiva ordinaria y la otra a la prescripción adquisitiva extraordinaria
o Posesión Regular: 3 requisitos
 Justo Título: modo originario de adquirir o título traslaticio de dominio.
Podría discutirse si el “robo” constituye justo título, dado que no está
incluido en la categoría de cosas que “no son justo título” del art.704, no
obstante jamás el ladrón tendría posesión regular, dado que no tendrá el
elemento de “buena fe”
Clasificación Títulos Posesorios, art.703 distingue entre:
 Declarativos: Aquellos que se limitan a reconocer, declarar o
aclarar una situación preexistente. No pueden ser títulos
posesorios ya que ellos no hacen nacer posesión ni dominio, y para
determinar cuando el poseedor o dueño fue tal hay que
remontarse a algún título de posesión o dominio anterior.
 Constitutivos: el art.703, inc.2° señala la ocupación, la accesión y la
prescripción (los 3 son modos originarios de adquirir el dominio).
Por tanto, estos modos de adquirir, operan como títulos
posesorios, cuando no han tenido la aptitud de hacer nacer
dominio en el adquirente.
o Ocupación: de ordinario la ocupación sirve como modo de
adquirir el dominio, sin embargo, cuando la cosa tenga
dueño, la cosa será tenida a título de posesión
o Accesión: cuando se es poseedor de la cosa fructífera, se
hará poseedor también de los frutos
o Prescripción: la posesión misma es antecedente necesario
para adquirir por prescripción. Por tanto es un error que
esté contenida en el art.703 como un título posesorio
 Traslaticios: el art.703, inc.3° señala la venta, permuta y la
donación.
o Actos legales de partición: adjudicación, entendida como
la radicación del dominio de lo que antes se tenía en común
en uno de los comuneros exclusivamente, tiene carácter
declarativo. Por tanto resulta equivocado que la segunda
parte del art.703 los considere título traslaticio de dominio,
no obstante, hay quienes sostienen que si bien la
radicación del dominio en un comunero es “declarativa”, la
posesión de éste se “adquiriría” por tanto sería un título
traslaticio de dominio. Otros sostienen que el título habla
de traslaticios de dominio como género, cabiendo dentro
de éste los títulos declarativos.
o Transacción: no constituye nuevo título cuando reconoce
un derecho preexistente (en cuyo caso sería “título
declarativo), pero cuando transfiera la propiedad de un
objeto no disputado será nuevo título (en cuyo caso sería
“título constitutivo”).
 Sentencias Judiciales sobre derechos litigiosos: art.703, inc.4° no
generan un título nuevo, por tanto son declarativas.
64
 Sucesión por causa de muerte en materia posesoria: no se

menciona en el art.703, no obstante, al ser un modo de adquirir
derivativo plantea la necesidad de precisar qué papel le cabe en
dicho ámbito. Será necesario analizar las categorías:
o Posesión Legal: de acuerdo a los art.688 y 722 el heredero,
por la sola circunstancia de serlo, tiene la denominada
“posesión legal de la herencia”
o Posesión Efectiva: declaración judicial o administrativa que
reconoce la identidad de los verdaderos herederos,
mantiene la historia de los bienes raíces del causante y
tiene efectos en materia de prescripción adquisitiva de la
herencia por parte del falso heredero.
o Posesión material o real de herencia: aquella definida en
el art.700, concurriendo corpus y animus, ejercida sobre la
herencia
Distinción entre “posesión de la herencia” y “posesión de los

bienes que integran la herencia”
o Posesión de la herencia misma: si un falso heredero entra

a poseer la herencia, puede llegar a ganarla por
prescripción adquisitiva en 10 años, si sobre este falso
heredero se ha dictado la posesión efectiva, podrá ganarla
en 5 años.
o Posesión de los bienes que integran la herencia: habrá que
distinguir si el causante era dueño, poseedor o mero
tenedor:
 Dueño: heredero pasa a ser dueño y poseedor
 Poseedor: heredero podrá ser poseedor, en cuyo
caso la sucesión por causa de muerte será su justo
título
 Mero Tenedor: heredero podrá ser poseedor, de
concurrir los supuestos posesorios, en cuyo caso la
sucesión por causa de muerte será su justo título
 Título Injusto: contenidos en el art.704, de forma taxativa:
o Título falsificado: puede venir dada por las personas que
aparecen interviniendo, el funcionario autorizante o la
sustancia del acto
o Título conferido por presunto mandatario o
representante: la doctrina ha entendido que este inciso
alcanza no solo al supuesto mandante o representante que
actúa sin mandato o representación, sino también a aquel
que, estando mandatado o autorizado para representar, se
extralimita en el marco de acción de sus facultades.
o Título que adolece de nulidad: opera por declaración
judicial, excepto en el caso de nulidad relativa en que alega
quien no es titular para accionar su declaración.
o Título putativo: aquel que sin existir, presenta una
apariencia de tal.
 Heredero aparente
65
 Legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto

testamentario posterior
NOTA: la parte final del artículo dispone que para los

dos casos anteriores les servirán de justo título la
posesión efectiva, y el acto testamentario
judicialmente reconocido, respectivamente.
 Jurisprudencia agregó: actos simulados y los

afectados por una condición resolutoria cumplida
 Buena fe:
 En General: principio ordenatorio de todo el Derecho
o Objetivo: comportamiento acorde a un paradigma objetivo
de corrección, fijada en función de la actitud y conducta de
un hombre medio corriente a ese respecto.
o Subjetivo: convicción interna de que se actúa correcta y
lícitamente
 En materia posesoria: art.706 “la buena fe es la conciencia de
haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos,
exentos de fraude y de todo otro vicio. (2) Así en los títulos
traslaticios de dominio la buena fe supone la persuasión de haberse
recibido la cosa de quien tenía la facultad de enajenarla, y de no
haber habido fraude ni otro vicio en el acto. (3) Un justo error en
materia de hecho no se opone a la buena fe. (4) Pero el error en
materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no
admite prueba en contrario”. Circunstancias:
o Haber adquirido el dominio de la cosa
o Haberlo adquirido por medios legítimos
o Haberlo adquirido exento de fraude
o Haberlo adquirido exento de todo vicio
NOTA: tener presente que la buena fe es en relación a la percepción

que se tiene en la “adquisición de la propiedad” no en la posesión
Ej. Pothier respecto del error de Derecho: aquel que compra un

bien del mandante, al mandatario que solo tiene poder para
administrar, creyendo que en virtud de dichas facultades puede
vender
En qué momento se determina: nuestro CC solo exige buena fe

inicial, esto es, al momento de adquirirse la posesión, art.702, inc.2°
Prueba de la buena fe: de acuerdo al rt.707 ésta se presume
 Tradición: si el título que se invoca es traslaticio de dominio se exige que

haya tradición. Dado la dificultad de probar algunas tradiciones, se
estableció una presunción de tradición en el art.702, inc.4°.
Ventajas de la Posesión Regular:

 Prescripción: en 5 años
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 Acción Publiciana: así como el dueño es titular de la acción

reivindicatoria, el poseedor es titular de la acción reivindicatoria en
términos análogos, denominada “acción Publiciana” (como resulta
obvio, no tiene acción contra el verdadero dueño o contra un
poseedor de mejor derecho).
Ventajas comunes a ambos tipos de posesión:
 Presunción de dominio: mientras otro no justifique ser dueño
 Acciones posesorias
o Posesión Irregular: toda aquella que no es regular.
- Posesión Viciosa y No Viciosa (Pto.4.5.3.3)

Posesión Viciosa
o Posesión Violenta: art.710, aquella que se configura por el empleo de la fuerza en
su adquisición
 Salvo una excepción que considera la violencia posterior. Art.711: aquel
que en ausencia del dueño se apodera de la cosa, y volviendo el dueño le
repele (CS ha entendido repeler como oponerse a la devolución), es
también poseedor violento (CC debiese decir “poseedor” en vez de dueño)
 solo aplica a muebles e inmuebles no inscritos
 Actualidad e inminencia de la fuerza: puede ser actual para apoderarse, o
la amenaza seria y creíble de ejercer un mal, con objeto de conseguir la
posesión de la cosa, art.710, inc.2°
 Autores y víctima de la fuerza: art.712 establece que la violencia como vicio
de la posesión se configurará cuando el “poseedor” ha actuado con
violencia, o bien sus agentes, o inclusive un tercero extraño, y al ser puesto
en conocimiento de esto el “poseedor” ha ratificado expresa o tácitamente
esta actitud violenta.
 Temporalidad y relatividad de la violencia: una vez que cesa la violencia,
cesa también el carácter vicioso de ésta. Relativa, en cuanto solo configura
vicio respecto de la víctima y no de terceros. No obstante lo anterior,
algunos argumentan que el carácter violento con que se poseyó la hace un
vicio absoluto, por tanto erga omnes, alegable por cualquier persona.
o Posesión Clandestina: se configura al ejercerse la posesión ocultándola. A

diferencia de la posesión violenta (y contrario al proyecto de CC de 1853), Bello
dispone que esta clandestinidad puede ser alegada en el momento de la adquisición
de la posesión, como durante el ejercicio de ésta. Basta que este ocultamiento se
haga respecto del dueño, o del legítimo poseedor, para que no pueda incoar las
acciones respectivas que protegen su derecho.
 Temporalidad y relatividad de la clandestinidad: relativa pues solo puede
invocarla aquél que, teniendo derecho a oponerse a la posesión, le ha sido
ocultada. Temporal, pues desde que deja de estar oculta deja de ser
clandestina y viciosa.
 Por regla general tiene aplicación en los bienes muebles, toda vez que es
difícil ocultar un inmueble.
Utilidad de las posesiones viciosas: en relación a si habilitan para ganar por

prescripción lo poseído viciosamente o no.
67
o Tesis de la utilidad de las posesiones viciosas: algunos sostienen que pese a ser
viciosa, esta forma de posesión sería útil para prescribir. Argumentos:
 No existe regla en contrario para ganar por prescripción las cosas poseídas
en forma viciosa
 Los vicios de posesión pueden acompañar tanto posesiones regulares (justo
título + buena fe + tradición) como irregulares (una posesión violenta en el
inicio será siempre irregular, puesto que no se encuentra presenta la
"buena fe” inicial exigida por la posesión regular)
 Ley permite al poseedor violento llegar a adquirir por prescripción
extraordinaria (10 años, incluso a aquel que no tiene título)
 La referencia del art.2510, N°2, inc.3° respecto a que la posesión no
ha debido ser violenta, hace alusión al supuesto excepcional de que
se invoque un título de mera tenencia, pero no puede extenderse
su alcance a otros casos
o Tesis de la inutilidad de las posesiones viciosas: se fundan en que solo se podrá
adquirir por prescripción la posesión no viciosa, sea ésta regular o irregular, pero
existiendo vicios de la posesión, ésta dejar de ser regular o irregular y pasa a ser
posesión del todo inútil para prescribir. Argumentos:
 De ser útiles las posesiones viciosas, toda la regulación que la ley hizo de
ellas sería inconducente
 En el Mensaje del CC, Bello expresó que “la posesión regular era aquella
adquirida sin violencia ni clandestinidad, siendo la única que da lugar a la
prescripción”.
 Los art.2498 y 2492, además de la posesión, exigen otras condiciones para
poder adquirir por prescripción, así, por ejemplo: “carecer de vicios la
posesión”
 Art.717 distingue entre “calidades” y “vicios”, para referirse a las categorías
“regular/irregular” y “violenta/clandestina” respectivamente
 Art.894 alude al poseedor regular que está en condiciones de ganar la cosa
por prescripción. Por tanto, existiría un poseedor regular que no está en
condiciones de ganar la cosa por prescripción (Ej.: quien compra algo de
quien cree dueño sin serlo, y llega después a saberlo, ocultando la posesión)
 El Derecho, en general, y el CC en particular, repugnan la violencia y el dolo
a las cuales privan de eficacia jurídica. Así, sería ilógico que las posesiones
viciosas constituyeran el único ámbito en que la violencia y el dolo
prodigaran beneficios a quien en ellos incurre.
Características de la Posesión:
- No se transmite ni se transfiere (Pto.4.5.5)

o No se Transmite: art.1811, “la posesión del sucesor principia en él”. Tratándose de
sucesión por causa de muerte, el heredero no sucede en la posesión al causante,
sino que ésta nace originariamente en él.
o No se Transfiere: art.717, sucesión entre vivos, el sucesor no adquiere la posesión
de que gozaba su antecesor
- Accesión/Agregación de Posesiones: art.717 permite la agregación o accesión de

sucesiones. Para que opere:
o Requisitos
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 Estas deben ser contiguas: si una cosa ha sido poseída por Pedro, Juan y
Diego, este último podrá agregar la posesión de Juan, o la de Juan y Pedro,
pero no solo la de Pedro, por no ser contigua a ésta. Tampoco opera si en
la cadena de posesión ha operado la interrupción, sea ésta civil o natural.
 Solo el sucesor puede agregar posesiones: entender que se refiere a
“cualquier negocio jurídico que sirva de nexo de unión entre las posesiones
que se añaden o fusionan”
 Ineficacia del título que vincula a posesiones antiguas: A compra a B, y
luego vende a C, sin embargo se declara la nulidad en la compraventa de A
y B, por tanto C podría pedir que se agregue el plazo de posesión de B, toda
vez que el de A ha sido declarado nulo, y por efecto retroactivo de la
nulidad, debe estarse al plazo de enajenación de B. Hay discusión en la
doctrina si esto es posible o no.
 Caso de la adjudicación: una vez adjudicada la cuota, hecha la partición (en
caso en que originalmente había indivisión) el comunero adjudicatario está
facultado para agregar a la posesión propia la posesión habida al momento
de la indivisión.
o Efectos de la agregación de posesiones:
 Caso en que a una posesión irregular se agrega una regular: una posesión
regular, agregada a una posesión irregular, la última no purifica la primera.
 Poseedor irregular que agrega la posesión regular anterior, lo es en
razón de mala fe. La buena fe, solo se exige al momento de iniciar
la posesión y como la del poseedor actual es sobreviniente, no
afecta para nada su posesión
 Poseedor irregular tiene tal calidad por faltarle justo título, así, no
podría hacer la agregación pues en tal caso falta el vínculo jurídico
que lo une al antecesor en la posesión, por tanto, no reviste la
calidad de “sucesor”
 Poseedor irregular lo es por falta de título y buena fe, por las
mismas razones que en el punto anterior, sumado a la mala fe.
El único caso que nuestra doctrina contempla como plausible, es la de

aquel poseedor irregular que agrega la posesión de su antecesor, quien
estaba de buena fe y había cumplido el tiempo de prescripción
ordinaria, invocando exclusivamente el plazo posesorio anterior (como
si a la vez se agregaran y disociaran ambas posesiones, contando solo
la primera).
- Adquisición, conservación y pérdida de la posesión (Pto.4.6)

o Capacidad para adquirir posesión de bienes muebles (Pto.4.6.1):
excepcionalmente el art.723 dispone que todos son capaces, exceptos demente e
infantes, menores de 7 años (quienes carecen de voluntad). Para el ejercicio de los
derechos nacidos de la posesión, se siguen las reglas de capacidad generales.
o Adquisición de la posesión por representante: pese a que del art.1448 resulta
evidente que la posesión puede adquirirse por representante, el art.720 recogió
expresamente dicha posibilidad. Se pueden dar dos casos:
 Adquisición por mandatario o representante: actuando dentro de sus
facultades, la adquisición posesoria se produce desde que la posesión es
tomada, no obstante que el representado tome conocimiento después. Si
69
el representante consiguió la posesión por medios violentos, entonces la

posesión también es violenta para el representado.
 Adquisición por agente oficioso: se requiere la aceptación de la persona
para quién fue tomada la posesión. En cuyo caso se entenderá iniciada
desde que fue tomada (retroactivamente).
o De la posesión de los bienes muebles (Pto.4.6.1.1): CC no se refiere a los 3 aspectos
discutidos, no obstante:
 Adquisición: se adquiere cuando concurren corpus (aprehensión material o
legal de la cosa) y animus (título que implique ánimo de señor y dueño)
 Conservación: mientras se mantenga corpus y animus, la posesión se
conservará. Ahora bien, podría faltar el corpus temporalmente, al separarse
del objeto sin perder posesión, pero faltando el animus, se perderá ipso
facto. Casos en que pese a perderse el corpus no se pierde la posesión:
 Ignorancia del paradero de la cosa: no obstante si otra persona
gana la posesión de la cosa perdida, el poseedor original pierde la
posesión.
 Entrega de lo poseído en virtud de un título de mera tenencia: no
obstante, en este caso es discutible si se pierde el corpus o no, dado
que en la sistemática del CC, el mero tenedor tiene la cosa “a
nombre del poseedor”, por lo cual podrá entenderse que este
último no ha perdido el corpus.
 Pérdida:
 Pérdida del corpus y animus: cuando se enajena o abandona
 Pérdida del corpus:
o Apoderamiento por otro, art.726
o Imposibilidad de ejecutar actos posesorios: por ejemplo
cayendo la cosa en un río o llevándosela el mar
o Enajenación de la cosa por el mero tenedor:
 Actuando a nombre propio: entonces el comprador
adquiere posesión, y el poseedor original la pierde
 Actuando en “falsa” representación del poseedor:
entonces el comprador adquiere la posesión
irregular, por ser causa de un título injusto
 Pérdida del animus: como en el caso del “constituto posesorio” (
o De la posesión de los bienes Inmuebles (Pto.4.6.2): a

 Adquisición (Pto.4.6.2.1):
 No Inscritos (Pto.4.6.2.1.1): es necesario distinguir en razón del
título posesorio que se invoca
o Ocupación o simple apoderamiento: no existe precepto
alguno que establezca que el Fisco tiene, por el solo
ministerio de la ley, la posesión de los terrenos que carecen
de dueño. Por tanto, siendo el Fisco dueño, puede haber
un tercero que tenga posesión. Posturas, respecto de si la
ocupación o simple apoderamiento es o no modo de
adquirir posesión de inmueble no inscrito
 No lo es: en virtud del art.724 no puede ganarse
posesión sin inscripción. No obstante, esta
interpretación es contraria al tenor mismo del
70
art.729 que dispone que, tratándose de un

inmueble no inscrito, el simple apoderamiento,
incluso clandestino y violento, priva de la posesión
al poseedor (quienes sostienen esta postura,
arguyen que quién ocupa en virtud del art.729 hace
perder la posesión al poseedor, pero sin ganarle
para él)
 Si lo es: por la razón ya mencionada, art.729, la
doctrina mayoritaria acepta que se pueda adquirir
posesión de un inmueble no inscrito por simple
ocupación
 En este caso la posesión será siempre
irregular (esto debido a que la buena fe
supone que quien adquiere, cree
firmemente que está adquiriendo el
dominio del inmueble).
o Sucesión por causa de muerte: no es menester realizar
inscripción alguna para adquirir posesión del inmueble si se
es heredero. Tener presente que esta es una posesión
excepcionalísima que no requiere, en principio, corpus y
animus. Esta será regular o irregular, según concurran los
requisitos legales.
o Accesión: se hace poseedor sin necesidad de inscripción
alguna, y será regular o irregular según lo sea la posesión
de la cosa principal.
o Título traslaticio de dominio: dos posturas
 Requiere inscripción para posesión regular: De
acuerdo al art.686 la única forma de realizar
tradición de derecho real sobre inmueble sería por
medio de inscripción en el CBR
 Requiere inscripción para posesión irregular
(Claro Solar - Vial): art.724 así lo consagra sin
distinguir entre inmuebles inscritos o no inscritos.
El legislador quiso promover la inscripción de
bienes, así queda claro en el Mensaje del CC “la
inscripción es lo que da la posesión real, efectiva”
 No requiere inscripción la posesión irregular:
art.724 solo se refiere a bienes inscritos, como lo
muestra el 729 y el 728, inc.2°. independiente de lo
anterior, el art.724 solo puede referirse a la
posesión regular, pues solo de ella se exige
tradición.
 Inscritos (Pto.4.6.2.1.2): es necesario distinguir en virtud del título
posesorio que se invoca
o Ocupación o Simple Apoderamiento: la mayoría de la
doctrina dice que no es posible ganar la posesión de un
inmueble inscrito por su sola ocupación
o Accesión: no requiere inscripción alguna para poseer
71
o Sucesión por causa de muerte: no se requiere inscripción,

dado que las disposiciones del art.688 son para la
disposición de bienes inmuebles hereditarios, no para
poseerlos
o Título traslaticio de dominio: requiere la inscripción, pues
ésta es la única forma válida de realizar la tradición de los
bienes inmuebles, al tenor del art.686. Se genera
controversia al discutir si esta inscripción es necesaria para
ganar la “posesión irregular”. Argumentos:
 Adquirir posesión irregular sin necesidad de
inscripción: posición minoritaria, fundada en el
art.724, en cuanto éste solo habla de la posesión
regular. Hoy se encuentra casi abandonada.
 Es necesaria la inscripción para adquirir posesión
irregular: ampliamente mayoritaria
 Aun cuando la posesión irregular no
necesitaría de tradición, la ley en
reiterados preceptos ha consignado que la
posesión subsiste mientras la inscripción
subsista y no se cancele.
 Art.2505 impide la prescripción adquisitiva
en contra de título inscrito, sino en virtud
de otro título inscrito
 Mensaje del CC es claro al decir que “es la
inscripción la que da la posesión real y
efectiva; y mientras ella no se ha
cancelado, el que no ha inscrito su título no
posee, es un mero tenedor”
 Conservación (Pto.4.6.2.2): a
 No Inscritos (Pto.4.6.2.2.1): mientras subsista el corpus y animus
 Inscritos (Pto.4.6.2.2.2): la inscripción misma constituye una
protección para la posesión. De acuerdo a lo dispuesto en el
Mensaje del CC “es la inscripción la que da la posesión real y
efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su
título no posee, es un mero tenedor”. La garantía posesoria de la
inscripción emana del art.728.
Cancelación de la inscripción
o Por voluntad de las partes: constitutivas del contrato
traslaticio. Esta cancelación debe ser material en el CBR
(caso exótico de una sentencia de 1930 que permitió una
cancelación virtual por la sola voluntad de las partes. En
palabras de don Arturo Alessandri “el más grande de los
errores jurídicos en que ha podido incurrir un tribunal”)
o Por decreto judicial: al igual que en el caso anterior, es
necesaria una cancelación material en el CBR.
o Por transferencia hecha por el poseedor inscrito: cuando
el poseedor transfiere su derecho a otro en virtud de un
título traslaticio, el cual es inscrito en el CBR a fin de
efectuar la subsecuente tradición. Esta cancelación “es
72
virtual”, dado que se produce instantáneamente una vez

que el poseedor inscrito transfiere su derecho.
o En virtud de un título injusto: si bien fue discutido en la
doctrina y jurisprudencia, hoy la mayoría entiende que si se
puede cancelar la inscripción en virtud de un título injusto,
apoyado en los siguientes argumentos:
 Art.730, inc.2° reconoce a un título injusto
(usurpador) la posibilidad de poner fin a la
posesión anterior
 Art.2510, N°1 reconoce la posibilidad de prescribir
sin título alguno (con mayor razón con título
injusto)
 Art.728 y 2505, cancelación de inscripción de un
título traslaticio, no distinguen entre títulos justos
e injustos.
Superposición de inscripciones y las inscripciones de papel
o Inscripciones de papel: inscripciones registrales que no
dan cuenta de realidad posesoria alguna, y solo tienen vida
en el papel. Nuestros tribunales hoy dan prioridad a la
realidad, no obstante, es menester tener presente que
habiendo registros, estos deben ser respetados, y solo
excepcionalísimamente, cuando la prueba de que estos
registros de papel han sido llenados maliciosamente sea
indesmentible e irrefutable, operar por la preferencia al
poseedor real.
o Superposición de inscripciones: cuando un mismo
inmueble es objeto de dos o más inscripciones
conservatorias. Puede darse por error al crearse dos
inscripciones, o bien por fraude directamente. Siguiendo lo
dispuesto en el art.1817 (respecto de la venta de la misma
cosa a dos personas), debiese preferirse al que inscribió
primero, no obstante, los criterios doctrinales y
jurisprudenciales son erráticos, algunas veces se ha optado
por preferir al que inscribió primero, otras al que entró
primero en posesión material o bien al que tiene un título
más antiguo.
 Pérdida (Pto.4.6.2.3):
 No Inscritos (Pto.4.6.2.3.1): por la voluntad del poseedor o contra
ésta:
o Abandono: debe ser claro. El no estar usando no es
sinónimo de abandono, “El no uso constituye una manera
de usar” (Prescio)
o Enajenación: el adquirente adquirirá la posesión, y
correlativamente el enajenante la perderá
o Apoderamiento: alguien con violencia, o sin ella, se
apodera del inmueble. Si el poseedor anterior recupera la
posesión legalmente, se entenderá nunca haberse
interrumpido.
73
o Enajenación del inmueble efectuada por el mero tenedor:

para que efectivamente se pierda la posesión, el mero
tenedor debe enajenarla a su nombre propio. Nuevamente
se plantea la discusión respecto de si el adquirente
requerirá de inscripción para obtener la posesión irregular.
o Enajenación del inmueble en virtud de un título no
otorgado por el poseedor del mismo: mismo caso anterior,
pero por un tercero extraño. Se inscribe por primera vez la
compraventa, dando como dueño al tercero, se abre la
discusión respecto de si el poseedor antiguo pierde su
derecho a poseer o no. Nuevamente nos remitimos a la
importancia que tenga para el caso la inscripción en CBR.
 Inscritos (Pto.4.6.2.3.2)
Recuperación de la posesión perdida (Pto.4.6.3)
Presunciones y Ficciones en materia Posesoria (Pto.4.6.4): Todas contenidas en el art.719
- Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha continuado

hasta el momento en que se alega
- Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuación del
mismo orden de cosas
- Si alguien prueba haber poseído anteriormente, y posee actualmente, se presume la
posesión en el tiempo intermedio
- Art.741: en caso de recuperar la posesión, se presume que ésta se ha poseído en el tiempo
intermedio entre la pérdida y la recuperación legal
Prescripción Adquisitiva: también llamada “usucapión” “un modo de adquirir las cosas ajenas, por
haberse poseído las cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás requisitos
legales” Art.2492.
Reglas comunes a toda prescripción: 3 reglas comunes a toda prescripción
- Debe ser alegada en juicio: no puede el juez declararla de oficio. Excepcionalmente, en

materia de acción ejecutiva puede ser declarada de oficio por el juez (debe hacer este
control de hecho)  la jurisprudencia se ha inclinado por decir que debe ser alegada como
acción, y no como excepción.
- Renuncia de la prescripción: solo es posible una vez cumplida. Antes, es de interés público,
una vez que se cumple pasa a ser de interés privado y puede ser renunciada
o Exige capacidad para enajenar
o Solo perjudica a quien la renuncia
- Opera en favor y en contra de todas las personas: opera a favor y en contra de la Iglesia y
el Estado, como si fuesen cualquier persona
Características de Usucapión (prescripción), como modo de adquirir
- Modo de adquirir originario: principia en el nuevo dueño, con prescindencia del derecho
del anterior propietario, ayuda a dispensar “la prueba diabólica”
74
- Permite adquirir el dominio y los demás derechos reales no exceptuados expresamente:

salvo servidumbres discontinuas y continuas aparentes
- Por regla general, es un modo de adquirir a título singular: salvo el caso de prescripción
del derecho real de herencia
- A título gratuito
- Entre vivos
Requisitos de la prescripción adquisitiva
- Cosas susceptibles de ser adquiridas por prescripción: no pueden ganar por prescripción:
o Derechos personales
o Derechos reales expresamente exceptuados (servidumbres discontinuas y
continuas aparentes)
o Cosas Inapropiables y fuera del comercio humano
o ¿Puede operar entre comuneros?
 NO
 La prescripción requiere posesión exclusiva, en las comunidades,
los comuneros poseen comúnmente la cosa
 La acción de partición es imprescriptible, por tanto en cualquier
tiempo cualquiera de los comuneros podría pedir la partición del
bien
 SI
 La imprescriptibilidad de la acción de partición se da solo mientras
la comunidad subsista y ella terminaría al ganar el dominio
completo un comunero por medio de prescripción
 La existencia de comunidad no está reñida con la posesión exclusiva
de un bien
- Posesión: la prescripción requiere la posesión de la cosa. Existen, sin embargo, actos de
mera tolerancia que no pueden ser considerados como actos posesorios:
o Actos de mera facultad: todo lo que uno puede ejecutar en lo suyo sin
consentimiento del otro (Ej.: disfrutar de un paisaje porque el terreno contiguo no
ha construido. Si luego construye no se puede alegar haber poseído esa imagen
durante mucho tiempo)
o Actos de mera tolerancia: aquellos que cada quien puede permitir a un extraño sin
que importen derechos a favor de éste. Desde el punto de vista del tercero, son
actos que se ejecutan no por derecho, sino por tolerancia o benevolencia del titular
de éste.
- Transcurso del Tiempo: fundamentado por la inactividad o desidia del propietario
o Interrupción de la prescripción: para que haya prescripción, se supone “posesión +
inactividad del dueño”, si cualquiera de estos elementos se incumple, hay
interrupción de la prescripción. “Pérdida de tiempo corrido para ganar por
prescripción, en virtud de un hecho al que la ley le atribuye ese mérito, acaecido
antes que el lapso para prescribir se cumpla”. Si terminado el plazo de interrupción,
el prescribiente continua en posesión de la cosa, debe comenzar una nueva
prescripción.
 Interrupción natural: todo hecho de la naturaleza o del hombre que impida
al poseedor realizar actos posesorios
 Imposibilidad de ejercer actos posesorios: pero sin la intervención
de un tercero. Ej.: heredad inundada art.653. No obstante, aquellos
que siguen las teorías de validez de la inscripción como forma de
75
“corpus y animus”, sostienen que incluso en este caso no se pierde

la posesión, aun cuando sea imposible la aprehensión material por
causas naturales.
 Pérdida de la posesión por entrar en ella otra persona
 Efectos de la interrupción natural
o Regla General: hacer perder el tiempo que había
transcurrido en favor de la prescripción. Excepciones:
 Imposibilidad de ejercer actos posesorios, sin que
otro haya ganado la posesión  solo se
“descuenta” el tiempo de prescripción (como
opera la suspensión)
 Si se pierde porque otro gana la posesión, y luego
se recupera legalmente  se entiende que nunca
se interrumpió (si la recupera de hecho, no por vías
legales, se pierde todo el tiempo de prescripción y
empezará a contar un transcurso de tiempo nuevo)
 Puede ser alegada por cualquiera que tenga interés en ella
 Interrupción Civil: todo recurso judicial intentado por el que se pretende
dueño de la cosa contra el poseedor (de ordinario  acción reivindicatoria).
Requiere que sea notificado el poseedor (se interrumpe al ser notificada,
art.2503, N°1).
 Hay casos en que la acción judicial no produce interrupción civil de
la prescripción:
o Notificación ilegal de la demanda
o Desistimiento de la demanda o abandono del
procedimiento
o Sentencia de absolución en favor del poseedor demandado
 Efectos de la interrupción civil: los propios de la interrupción. Se

pierde el tiempo de posesión y si se vuelve a poseer, el poseyente
debe iniciar un nuevo cómputo.
 Pueden alegarla: aquel que interpuso la acción.
 Interrupción: opera en la prescripción ordinaria y extraordinaria
- Tipos de Prescripción:
o Ordinaria: requiere posesión regular, se adquiere a los 2 años para bienes muebles
y 5 años para bienes inmuebles
 Suspensión: institución que corre para la prescripción ordinaria, que abre
un paréntesis en el cómputo de tiempo para adquirir por prescripción. Está
especialmente pensada para aquel que, en su estado, se ve imposibilitado
de hacer valer sus derechos de dueño:
 Menores, dementes y sordos o sordomudos que no pueden darse
a entender claramente, y todos los que estén bajo potestad
paterna o bajo tutela o curaduría
 Mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure ésta
 La herencia yacente: abierta la herencia, el heredero puede
aceptarla o repudiarla, sin embargo, la ley no le fija plazos para
hacerlo. Lo cual pone en incertidumbre a acreedores y terceros
interesados en ésta. Por esta razón, el art.2509 permite que la
herencia sea declarada “yacente” y se nombre a un curador de ésta.
76
En atención a la protección que la ley le asigna al derecho real de

herencia, se suspende el plazo para adquirir por prescripción de
estos bienes.
 Entre cónyuges: por razones obvias de la sana concordia que debe
existir entre estos. Si bien solo se suspende la prescripción
ordinaria, el vocablo siempre, ha hecho pensar que en el caso
excepcional de los cónyuges, suspendería en ambas prescripciones
NOTA: tiene causales taxativas y solo puede ser alegada por aquel en
cuyo favor se encuentra establecida
Paralelo entre la Interrupción y la Suspensión:

 Interrupción tiene por fuente un hecho de la naturaleza o del hombre, la
Suspensión tiene por fuente la ley
 Interrupción puede alegarla cualquier persona interesada si es natural, o el
que haya ejercido la acción si es civil, la Suspensión solo puede alegarla
aquel en cuyo favor se encuentra establecida
 Interrupción hace perder el tiempo transcurrido, la Suspensión solo lo pone
en pausa
 Interrupción tiene lugar en ambas prescripciones, Suspensión solo en la
prescripción ordinaria
o Extraordinaria: basta la posesión irregular (aquella que le falta título, buena fe o

tradición si el título es traslaticio de dominio) y se exige posesión de 10 años. El
art.2510 N°1 dice que la prescripción extraordinaria no requiere de título alguno,
sin embargo, la doctrina y la jurisprudencia, en relación a los art.702, 704 y 708, ha
dicho que lo referido es “no requerirá justo título alguno”.
 Buena fe: art.2510 N°2, dice que se presume la buena fe en la prescripción
extraordinaria  éste es uno de los casos en que se dice que “Bello escribió
bajo el efecto de Venus”
 Mero Tenedor: en virtud del art.2510 N°3, el mero tenedor, cumpliendo
dos requisitos, podría adquirir por prescripción extraordinaria.
 Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos
10 años se haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por
el que alega la prescripción
 Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo
NOTA: aquí podemos apreciar una contradicción, pues dice que “el
mero tenedor”, debe probar “haber poseído”. Es una característica
indeleble de la mera tenencia, el no poder cambiar su título a
“poseedor” por la propia voluntad solamente. Aquí surgen dos teorías:
 Quienes sostienen que el art.2510 N°3, no es una excepción al

carácter indeleble de la “mera tenencia”: Vodanovic sostiene que
éste es un caso en que la mera tenencia muta en posesión, por
actos tanto del tenedor como del dueño. Por tanto no sería una
excepción.
 Quienes sostienen que el art.2510 N°3 sí constituye una excepción
al carácter indeleble de la “mera tenencia”: siguiendo el tenor
77
literal del art.716, sostienen que el mero tenedor por sí, y sin
necesidad de un título, podría mutar la mera tenencia en posesión,
permitiéndole adquirir por prescripción.
- Prescripción de Derechos Reales diversos al Dominio: de acuerdo al art.2512, la prescripción

de los referidos derechos se sujeta a las reglas generales, salvo los casos de los derechos de
censo, servidumbre y herencia (10 años, a menos que se trate del heredero putativo a quien
se ha dado posesión efectiva de la herencia, que cuenta 5 años).
- La sentencia que concede la prescripción adquisitiva de un bien raíz, debe ser inscrita al
margen de la inscripción de éste en el CBR. Evidentemente no cumple el papel de tradición,
por resultar obvio que el modo de adquirir aquí es la prescripción, pero si cumple con
utilidad de publicidad y mantención de la historia del bien raíz.
- Dos problemas de prescripción:

o El título inscrito que habilita para prescribir, ¿debe emanar necesariamente del
anterior poseedor inscrito?
o Un segundo problema consiste en analizar si el art.2505 (esta nueva inscripción,
sobre una inscripción de posesión antigua de quién emanó el título que da origen a
la nueva prescripción) opera solo en la prescripción ordinaria, o también en la
extraordinaria (doctrina mayoritaria).
78
Historias de metro 9 de abril de 2014
Las apariencias engañan
Metro línea 5, San Joaquín. Se sube una mujer mayor con su hija, es difícil calcular
la edad de la muchacha, porque pese a medir algo así como un metro y medio, y
tener facciones de adulto, la chica tiene deficiencia mental. Ella balbucea y sonríe a
la envejecida mujer, quien la recibe y abraza. Es un momento "amoroso y tierno",
que se ve interrumpido por un grito de la mujer: <abriendo bruscamente su cartera
y revolviendo> "¿Dónde está mi plata?!! me sacaron mi plata!".
(Mi primer pensamiento: esto es un fraude... mi primer pensamiento...)
La chica grita al ver a su madre llorar/gritar.
(Mi segundo pensamiento: esto es un fraude... ahora nos va a pedir plata...mi

segundo pensamiento).
Busca un buen rato mientras la chica llora con desesperación, pasa un rato entre
miradas de desconfianza del metro, hasta que la mujer encuentra su dinero
enrollado en el fondo de la cartera, queda tiritando un buen rato y su hija la abraza
y le pregunta entre sonidos y gestos “¿está bien la mamita...?” ella le responde "si
hijita, estoy bien"
(Mi tercer pensamiento: no era un fraude... estaba sufriendo en verdad...mi tercer

pensamiento).
La mujer sigue otras cinco estaciones tiritando mientras su hija la mira con
preocupación, me dan muchas ganas de comprarle un jugo, pasarle
pañuelos...darle un abrazo. Pero soy un cobarde. Hoy fui cobarde y no lo hice. Ese
fue mi cuarto pensamiento. El cuarto pensamiento.
Dos pensamientos de desconfianza y lejanía y un tercero de escepticismo antes de

pensar siquiera en acoger. Vi el mismo gesto de pesar que sentía en mi cara, en el
rostro de otros muchos que también miraron con actitud de desconfianza.
Es increíble, tenemos que esmerarnos día a día para reencontrarnos con nuestra
humanidad, un día que la dejemos en otra chaqueta y se nos olvida que somos
personas.
79
OBLIGACIONES
80
OBLIGACIONES:
Conceptos Generales
- Derechos reales y derechos personales o créditos: art.576 expresa “las cosas incorporales
son derechos reales o personales”. Luego define
o Derecho Real: art.577 “aquel que tenemos sobre una cosa sin determinada persona”
o Derecho Personal: art.578 “el que solo puede reclamarse de ciertas personas, que,
por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído obligaciones
correlativas”.
- Diferencias entre derechos reales y personales:
o En los derechos reales existe una relación Persona  Cosa, en los personales la
relación es entre dos personas, Acreedor  Deudor
o Jurídicamente, los derechos reales confieren un poder sobre la cosa, en cambio los
derechos personales el titular (acreedor) solo puede obtener el beneficio
correspondiente mediante un acto del obligado (deudor)
o Los reales se adquieren por Título + Modo de Adquirir, los personales, solo por un
Título
o Derechos reales son “absolutos”, se tiene sobre ellos acción restitutoria y
persecutoria, de manos de quien la tenga, mientras que los derechos personales
son “relativos”, porque solo pueden ser exigidos al deudor.
o Respecto de su contravención, los derechos reales pueden ser violados por
cualquier persona, no así los personales, que solo pueden ser contravenidos por el
deudor
o Derechos reales solo pueden ser creados por ley, mientras que los derechos
personales son infinitos
- Crítica a la concepción clásica
o Se critica que respecto de los derechos reales exista solo un sujeto (el titular), pues
también se dice que hay un sujeto pasivo representado por la colectividad toda,
quienes deben abstenerse de realizar acciones que perturben el derecho del titular
(Planiol y Ripert).
- Concepto de obligación: “vínculo jurídico entre dos personas determinadas (deudor y
acreedor) en virtud del cual la primera se encuentra en la necesidad jurídica de dar, hacer o
no hacer algo en favor de la segunda”. Art.2465, “toda obligación personal da al acreedor
el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean
presentes o futuros, exceptuándose solamente los no embargables, designados en el
art.1618”. De manera que cuando se contrae una obligación el deudor está respondiendo
de su cumplimiento con todo su patrimonio, lo que se denomina ‘derecho de prenda
general’, denominación inadecuada, pues no hay propiamente un derecho de prenda
(derecho real de prenda). Este nombre solo tiene valor metafórico
- Elementos constitutivos de la Obligación: dos tesis: la del deber como un imperativo moral,
ética de comportamiento de quién se ha obligado, y la segunda en relación a la
responsabilidad, como una tesis económica y patrimonial. Es interesante hacer esta
distinción para efectos de la comprensión de las denominadas “obligaciones naturales”, en
las cuales existe una deuda, pero falta el elemento de la responsabilidad, dado que el
acreedor no podría obtener el cumplimiento coactivo de ese deber en el patrimonio del
deudor”
- Sujetos de la obligación:
81
o Acreedor: titular del derecho personal o crédito en virtud del cual puede exigir del
deudor una determinada prestación
o Deudor: quien debe dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor
En los contratos bilaterales, ambas partes tendrán el carácter de acreedoras y deudoras

respectivamente en sus derechos y obligaciones.
- Objeto de la obligación: es la prestación a que se obliga el deudor. Consistente en un

determinado comportamiento, positivo o negativo, que éste asume en favor del acreedor.
En términos del art.1438 es lo que el deudor debe dar, hacer o no hacer
- Características de la prestación
o Física y jurídicamente posible: cuando no es posible tenemos
 Imposibilidad relativa: la obligación no es imposible, pero para el deudor no
es realizable
 Imposibilidad absoluta: para ninguna persona es posible de ser realizada
o Lícita: no debe estar prohibida por ley, ni ser contraria a las buenas costumbres y al
orden público
o Determinada (o al menos determinable): prestación debe estar precisada,
identificada. El art.1461 dispone que “la cantidad puede ser incierta con tal que el
acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla”.
- ¿Debe la prestación tener contenido patrimonial (pecuniario)?: Savigny y otros juristas así
lo entendieron, de esta forma el derecho de obligaciones venía a ser eminentemente un
derecho patrimonial. A partir del siglo XIX, Ruggiero, Scialoja, Puig Peña y otros, comienzan
a dividir el análisis en “la prestación en sí” y “el interés del acreedor”, diciendo que en el
primero siempre debe existir un interés patrimonial, mientras que en el segundo, puede
primar cualquier interés (patrimonial, humanitario, social, etc.)
Fuentes de las Obligaciones
- Concepto: “hechos jurídicos que dan nacimiento, modifican o extinguen las relaciones de
derecho y las obligaciones” art.1437 “las obligaciones nacen, ya del concurso real de
voluntades de dos o más personas, como en los contratos o convenciones, ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o un legado
y en todos los cuasicontratos, ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño
a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos, ya por disposición de la ley, como entre
los padres y los hijos de familia”.
o Contrato
o Cuasicontrato
o Delito
o Cuasidelito
o Ley (las 4 instituciones anteriores estaban recogidas en el Digesto, posteriormente
los glosadores incluyeron la ley como fuente de las obligaciones)
Crítica a esta clasificación: según parte importante de la doctrina, o hay acuerdo de

voluntades, o no lo hay. En los casos en que no lo hay, la obligación solo podría tener su
origen en la ley, la cual suple la manifestación de voluntad (como ocurre en los
cuasicontratos y cuasidelitos), no obstante, también habría que concluir que los
82
contratos generan obligaciones porque así lo dice la ley, por tanto, la vieja bolsa de
payaso de “es cierto porque la ley lo dice”, llegaría a su máxima expresión, sosteniendo
que solo la ley es fuente de obligaciones.
- La voluntad unilateral como fuente de la obligación: a mediado s del siglo XIX surgió en la
doctrina alemana la idea de que una persona pudiera resultar obligada por su sola
manifestación de voluntad. Los autores franceses se resistieron en un comienzo, pues
estimaban indispensable el concurso de voluntades, pero finalmente terminaron por
aceptar la innovación, en razón de que en los textos positivos se encuentran casos de esta
naturaleza, ej.: art.632, inc.2° CC, promesa de recompensa al que denuncie el hallazgo de
una especie al parecer perdida.
o Situación en Chile: la regla general, es que salvo la disposición excepcional del
art.632, inc.2° no se acepta la voluntad unilateral, como fuente de obligaciones.
Pues Bello siguió la doctrina de Pothier, recogida en el Código Napoleónico, quién
manifestó con claridad su pensar al respecto “no puedo por mi promesa conceder a
alguno un derecho contra mi persona hasta que su voluntad concurra para
adquirirlo por la aceptación que haga de mi promesa”. No obstante, se ha discutido
si el vocablo “cómo”, empleado en el art.1437, para referirse a los cuasicontratos y
la aceptación de una herencia o legado, expresa una enumeración taxativa, o bien
es una ejemplificación. Algunos incluso incluyen “la aceptación de la herencia”
como una declaración unilateral de voluntad que produce obligaciones,
convirtiendo al heredero en deudor pasivo de la herencia. No obstante lo anterior
la jurisprudencia nacional ha sostenido en reiteradas ocasiones, que no existen más
fuentes de obligaciones que las contenidas en el art.1437, no obstante, hay fallos
recientes que sostienen que la sola voluntad del deudor puede ser fuente de
obligaciones (especialmente en relación al “pagaré”)
Clasificación de las obligaciones
- Atendiendo a su eficacia (Pto.2), art.1470

o Civiles: “aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento”. Art.1470, inc.2°.
Aunque no lo dice la definición, también otorgan excepción para retener lo que se
ha dado o pagado en virtud de ella.
o Naturales o Imperfectas: “las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento,
pero cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de
ellas”, art.1470, inc.3°
 Origen: del Derecho Romano, que negaba a los esclavos y a las personas
bajo patria y potestad la capacidad de obligarse civilmente, y que a su vez
desconocía fuerza obligatoria a los pactos (como simples convenciones).
Así, el derecho honorario aceptó que dichas personas fueran capaces de
adquirir obligaciones, pero de menor rango/protección jurídica.
 Naturaleza: se discute si es una obligación moral, de conciencia o bien
jurídica de un rango menor.
 CC Chileno: art.1470 – 1472, inc.4° del art.1470 las enumera:
 1° contraídas por personas que teniendo el suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse según las
leyes. Como los menores adultos (respecto de los disipadores
adultos bajo interdicción de administrar lo suyo, que también
adolecen de incapacidad relativa, se discute en doctrina si caben
83
dentro del art.1470 N°1, para Alessandri no están comprendidos,

pues justamente no tienen suficiente discernimiento y juicio para
obligarse, mientras que para Claro Solar, si lo están pues no son
dementes, sino que tienen limitaciones a la administración por
hacerlo de forma imprudente) (nula y rescindible)
 2° obligaciones civiles extinguidas por prescripción (se discute
desde cuándo debe considerarse nacida la obligación natural, si
desde que se cumple el tiempo de prescripción, o desde que una
sentencia judicial la resuelve. De sostener la primera tesis se
confundiría la renuncia a la prescripción con el nacimiento de una
obligación natural. Por eso nos inclinamos por la segunda teoría, al
sostener además que la prescripción debe ser alegada, y por tanto
fallada, para que produzca sus efectos propios, como es la extinción
de la acción de cobro, no así de la obligación) (obligaciones
degeneradas y desvirtuadas en otras)
 3° las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la
ley exige para que produzcan efectos civiles, como la de pagar un
legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la
forma debida (surge la discusión respecto de dos puntos: 1. Si están
comprendidos solo los actos unilaterales o también los bilaterales,
respecto de los cuales la doctrina y jurisprudencia está divida, no
obstante, ha habido una inclinación a la tesis restrictiva, toda vez
que cuando la ley habla de “actos” en general se trata de actos
unilaterales, además, el ejemplo que pone el CC es unilateral, por
una tradición histórica, pues el artículo viene de Pothier, tradición
Romana y proyecto de García Goyena, en todos los casos anteriores
refería solo a actos unilaterales; y 2. la determinación del momento
en que nace la obligación natural, si es en la celebración del acto, o
en la declaración judicial que declara su nulidad) (nula y
rescindible)
 4° Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba
(obligaciones degeneradas y desvirtuadas en otras). Es necesario
que se cumplan 3 requisitos:
o Que haya habido un pleito demandándose el pago de la
obligación
o Que el deudor haya ganado el pleito (fue absuelto)
o Que la absolución se deba a que el acreedor no pudo
probar la existencia de la obligación.
¿Taxativas? Existe discusión respecto de este punto. Si bien para Claro

Solar lo son (al ocupar el vocablo “tales son”, y al hacer referencia a que
las obligaciones naturales están contenidas en el art.1470), la mayoría
de la doctrina está de acuerdo en que no lo son, cada vez que se
configure una situación como las descrita en el art.1470, inc.4° se estará
frente a una obligación natural. Se mencionan otras en la ley, que han
sido objeto de discusión (pondré un ejemplo):
Art.99 si celebrado el contrato de esponsales se ha estipulado multa

para el caso de que uno de los esposos no cumpla, no podrá
reclamarse la multa, “pero si se hubiere pagado…no podrá pedirse
84
su devolución”. La mayor parte de la doctrina considera que no es

propiamente una obligación natural, ello porque conforme al art.98
los esponsales no producen obligación alguna ante la ley civil
 Efectos:
 Pagadas, dan excepción para retener lo que se ha dado o pagado
en virtud de ellas (cumpla exigencias de pago, sea hecho
voluntariamente por el deudor y que quien paga tenga la libre
administración de sus bienes)
o OJO: respecto de la voluntariedad, hay un fallo que resolvió
que el deudor que requerido por el SII pagó un impuesto
que se encontraba prescrito, tiene derecho a pedir su
devolución, pues su pago no fue voluntario
 Pueden ser novadas. Para que sea válida, tanto el contrato
primitivo como el contrato de novación deben ser válidos, al menos
naturalmente, art.1630.
 Pueden ser caucionadas por terceros, art.1472. No obstante, no
puede ser exigida a quien tiene la caución. Dado que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal.
 No producen excepción de cosa juzgada
 No pueden compensarse legalmente. Ello por no ser actualmente
exigibles.
- Atendiendo al objeto de la prestación
o Según la forma
 Positivas: “aquella en que el deudor se obliga a una determinada acción”
(dar o hacer)
 Negativas: “aquella en que el deudor se obliga a abstenerse de realizar algo
que de no mediar la obligación, realizaría” (no dar o no hacer)
o Según la determinación del objeto
 Especie/Cuerpo Cierto: “aquellas en que la cosa debida está perfectamente
especificada e individualizada. Se debe un individuo determinado de un
género determinado” Ej.: el caballo Filibustero. En estos casos el deudor
tiene una obligación adicional, cuidar la cosa hasta el momento de la
entrega  Teoría de los Riesgos (más adelante). Si la cosa se pierde por
causa fortuita, la obligación se extingue, mientras que si fue una pérdida
culpable, la obligación subsiste pero varía de objeto, convirtiéndose en una
acción de indemnización por el precio de la cosa debida / perdida.
 Género: “aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una
clase o género determinado” Ej.: el caballo negro
o Según el contenido de la prestación
 Dar: “aquella en que el deudor se obliga a transferir el dominio o a constituir
un derecho real sobre la cosa a favor del acreedor”  Dar (transferir
dominio o constituir derecho real) + Entregar (obligación de hacer). De aquí
decimos que la obligación de “dar” lleva implícita la obligación “de hacer”.
 Hacer: “aquella en que el deudor se obliga a realizar un hecho”. Este hecho
no podrá ser la entrega de una cosa, pues en este caso se aplicarán las reglas
de “obligación de dar”. Ej.: construir una casa, pintar un cuadro
 Fungible: es indiferente quien la realice
 No fungible: intuito personae
85
 No hacer: “aquella en que el deudor debe abstenerse de efectuar un hecho

que de no existir la obligación podría realizar”. Ej.: no abrir un determinado
negocio en un determinado sector.
Importancia de esta distinción:
 Para determinar la naturaleza de la acción (mueble o inmueble) destinada

a exigir el cumplimiento. Si la acción es de hacer o no hacer siempre será
mueble, ahora bien, si es de dar, será mueble o inmueble según lo sea la
cosa en que deba ejercerse o que se deba.
 Procedimiento Ejecutivo tiene reglas distintos para dar y para hacer/no
hacer
 Modo de extinguir pérdida de la cosa debida, solo se aplica a las
obligaciones de dar, mientras que el modo de extinguir las obligaciones de
hacer/no hacer, viene dado por la excepción del art.534 con “la
imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida”.
 En los contratos bilaterales, en caso de incumplimiento de una obligación
de dar, el acreedor no puede demandar derechamente el pago de
indemnización de perjuicios, por cuanto tal indemnización es accesoria a las
acciones de cumplimiento o resolución de contrato. En las obligaciones de
hacer y no hacer si puede hacerlo.
o Según el objeto
 Dinero: “aquellas en que el objeto debido es una suma de dinero” (Def. de
dinero: aquella cosa mueble, fungible y divisible – metal o papel –,que el
comercio utiliza como medida de valor para toda clase de bienes materiales)
 Quid (Alterini)
 Características
o Obligación de dar
o De género
o Muebles
o Divisibles (cosa mente susceptible de división)
 Cumplimiento:
o Entregando la suma numérica debida (criterio nominalista)
o Pagando una suma de dinero que represente un
determinado valor (criterio realista)
CHILE: sigue una doctrina nominalista, sin embargo, cambios a

partir de 1974 han ido inclinando lentamente la tendencia
hacia el realismo, por ejemplo, art.1734 sobre recompensa
entre cónyuges, las cuales debe tratar – el juez partidor – de
lograr que sean lo más cercanas al valor adquisitivo que tenían
cuando se realizaron. Más común: deudas tributarias se
reajustan por IPC.
Antes de esto las partes se resguardaban poniendo “cláusula

valor dólar”, “cláusula valor trigo”, cuya validez fue reconocida
siempre por la jurisprudencia.
Actualmente: como dijimos, prima la teoría nominalista, no

obstante, para Abeliuk, el criterio valorista o realista ha ido
ganando lugar dentro de la doctrina y jurisprudencia, apoyado
86
por ejemplo en la “responsabilidad extracontractual”

contenida en el art.2329, según el cual debe indemnizarse
“todo daño”, lo que implica que para que la indemnización sea
completa, debe pagarse en moneda de valor reajustado.
 Obligación de Crédito de Dinero: como una especie particular

dentro del género obligaciones de dinero, contenidas en la ley
18.010, definiendo que “son operaciones de crédito de dinero
aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a
entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento
distinto de aquel en que se celebra la convención”.
o Prepago: derecho irrenunciable del deudor (si es operación
no reajustable es capital + intereses pactados, si es
reajustable es capital reajustado + intereses pactados)
o Liquidación de deuda reajustable, cobrada judicialmente:
el pago se hará en moneda corriente, liquidándose el
crédito a esa fecha, por el valor que tenga el capital
reajustado según índice pactado o UF.
o Liquidación de deuda convenida en moneda extranjera:
serán solucionadas por su equivalente en moneda chilena
según el tipo de cambio vendedor del día de pago. En caso
de obligaciones vencidas, se estará al mayor valor entre el
que había el día del vencimiento y el del día del pago.
o Intereses: obligación accesoria a la obligación de crédito de
dinero. Representan la renta del capital, son frutos civiles.
En las obligaciones de crédito de dinero no se presume
gratuidad, por tanto si se pagan intereses que no se han
pactado, se presumen bien pagados.
 Clases de interés
 Legal: antes el art.2207, inc.2° para el
contrato de mutuo lo definía en un 6%
anual, hoy ha sido derogado por la ley
18.010 y es equivalente al interés
corriente.
 Corriente: interés promedio cobrado por
los bancos de la plaza. Lo determinan la
SBIF, distinguiendo entre operaciones
reajustables y no reajustables
 Convencional: el que las partes acuerdan.
El interés convencional máximo permitido,
es el interés corriente + 50% (al momento
de la celebración del contrato)
o Sanción por interés superior al
máximo: el juez bajará el interés al
interés corriente
o Interés por mora: mismas reglas
del interés convencional
Anatocismo: capitalización de intereses. Interés

sobre interés. Antiguamente el art.2210 lo prohibía
87
tajantemente, sin embargo, el CCom lo aceptaba

para la cuenta corriente mercantil. La ley 18.010
derogó el art.2210, permitiendo el anatocismo en
todos los contratos (dispone si, que en ningún caso
podrá hacerse en períodos menores a 30 días).
 El Dinero
o Funciones Económicas
 Servir como instrumento de cambio
 Servir como medida común de valores
o Concepto y características:
 Bien mueble
 Fungible
 Consumible
 Divisible
o Función que cumple en las obligaciones
 Precio, definido en la compraventa art.1793
“dinero que el comprador da por la cosa vendida”
 Renta o fruto civil
 Capital en el contrato de sociedad
 Retribución en ciertos contratos (mandato)
 Como bien de reemplazo en una obligación que no
puede ser cumplida
o Efectos de la mora de las obligaciones de dinero: art.1559
(pendiente para más adelante)
 De valor: “aquellas en que el objeto debido no es dinero, sino una prestación
diferente que se expresa en una suma de dinero”.  Quantum (Alterini)
 Diferencia entre deudas de dinero y deudas de valor: en la primera
se debe algo que es dinero, en la segunda se debe algo que no es
dinero, pero que para su pago se avalúa en dinero, por ser éste
medio común de medida de valor.
 Cumplimiento: para proceder al pago de una deuda de valor debe
liquidarse la deuda, que consiste en transformarla en una
obligación de dinero.
o Según el número de cosas que integran la prestación
 Singular: “aquellas en que se debe solo una cosa, un hecho o una
abstención” (comprende incluso aquellas en que se debe una universalidad
jurídica o de hecho)
 Plural: aquellas en que se deben varias cosas
 De simple objeto múltiple: se caracterizan por la conjunción “y”. se
aplica las reglas de unidad de la prestación, por tanto el deudor
cumplirá pagándolas todas.
 Alternativas: se caracterizan por la conjunción “o”. art.1499
“obligación alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas,
de tal manera que la ejecución de una de ellas, exonera la ejecución
de las otras”.
Características
o Varias cosas debidas, pero se cumple pagando totalmente
una sola
88
o Acción para demandar será mueble o inmueble según la

cosa con que se pague
o Acreedor solo puede demandar la cosa, en la alternativa
que se la deban, salvo que la elección sea suya
o Si deudores y acreedores son varios, deben hacer la
elección de consuno (art.1526, N°6)
o Elección es por regla general del deudor, a menos que se
haya pactado otra cosa
 Acreedor no puede exigir una cosa determinada
 Puede el deudor a su arbitrio enajenar o destruir
cualquiera de las cosas alternativas, mientras
subsista una de ellas
Si la elección es del acreedor:
 Podrá demandar cualquiera de las cosas debidas

 Si entre las cosas debidas hay especies o cuerpos
ciertos, el deudor tiene deber de cuidado respecto
de éstas
Pérdida de la cosa debida alternativamente (distinguir

si la pérdida fue fortuita o culpable, y de quién era la
elección)
 Facultativas: art.1505 “aquella que tiene por objeto una obligación

determinada, pero concediéndose al deudor la facultad de pagar
con esta cosa o con otra que se designa”.
Características
o Cosa demandada es una sola. Si el deudor no cumple, solo
podrá demandársele por ésta
o Deudor queda facultado para pagar con esta cosa debida o
con la otra que se ha designado
o Esta facultad debe ser otorgada al deudor al momento de
contratar (si se acuerda al momento del pago no es
obligación facultativa, sino dación en pago).
o No se presumen (si hay duda si la obligación es facultativa
o alternativa, se tendrá por alternativa)
- Atendiendo al sujeto
o De unidad de sujeto: “aquella en que existe un deudor y un acreedor”
o De pluralidad de sujeto: “aquella en que hay un acreedor y varios deudores
(pluralidad pasiva), varios acreedores y un deudor (pluralidad activa) o varios
acreedores y varios deudores (pluralidad mixta)”. Autorizadas expresamente por el
art.1438 cada parte puede ser una o muchas personas. Puede ser originaria o
derivativa.
 Simplemente conjuntas o mancomunadas: “aquellas en que existiendo
pluralidad de acreedores o de deudores y recayendo sobre cosa divisible,
cada acreedor solo puede exigir su cuota a cada deudor”. Por regla general
la cuota es “viril” o sea por partes iguales.
Características
89
 Cada acreedor puede cobrar solo su cuota, cada deudor se obliga

solo con la suya
 Extinción de la obligación respecto de un deudor no extingue la
obligación respecto de los otros
 Cuota del deudor insolvente no grava a los demás
 Interrupción de la prescripción que afecta a un acreedor no
favorece al resto, recíprocamente, la interrupción que afecta a un
deudor no perjudica al resto
 Si se declara la nulidad respecto de la obligación respecto de uno
de los obligados, la nulidad no afecta al resto (art.1690)
 La mora de un deudor no coloca a los demás en mora
 Si uno de los deudores incumple la obligación y de ello se genera
responsabilidad contractual (indemnización de perjuicios) ésta solo
afecta al incumplidor.
 Cada deudor demandado puede oponer a la demanda las
excepciones reales y únicamente las excepciones personales suyas.
 Prórroga de jurisdicción que opera a favor de uno de los deudores
no alcanza a los demás
 Solidarias o Insolidum: “aquellas en que, debiéndose un objeto divisible y

habiendo pluralidad de acreedores o deudores, o pluralidad de ambos, cada
acreedor puede exigir la totalidad de la obligación a cualquiera de los
codeudores y cada deudor está obligado a la totalidad de la deuda, de modo
que cumplirla así la obligación ella se extingue” art.1511.
Características
 Excepcional. Jamás se presume: inc.2° y 3° del art.1511, “pero en
virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse a
cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total
de la deuda, y entonces la obligación es solidaria o insolidum. La
solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en
que no la establece la ley”.  requiere por tanto una fuente de
solidaridad: convención, testamento o ley (solo una excepción, muy
discutible: el antiguo art.280, N°5 disponía que si varias personas
consumaban una violación, de la cual nacía un hijo, debería el juez
determinar el presunto padre del hijo que reclama alimentos. Si no
era posible determinarlo, podía condenar solidariamente a todos
los autores de la violación. Hoy derogado por la ley 19.585)
 Solidaridad es de derecho estricto y de interpretación restringida
 Quién alega la solidaridad debe probarla
Tipos de Solidaridad
 Según el número de sujetos:
o Pasiva: pluralidad de deudores y un acreedor
o Activa: pluralidad de acreedores y un deudor
o Mixta: pluralidad de acreedores y deudores
 Según su fuente:
o Convencional
o Legal: definida por ley. Ej.: art.2317, si un delito o
cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada
90
una de ellas será solidariamente responsable de todo

perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito.
Art.174 Ley 18.290, dueño de un vehículo es
solidariamente responsable por los daños que causare el
conductor, a menos que pruebe que le ha sido tomado sin
su conocimiento o autorización expresa o tácita.
o Excepcionalmente Judicial, por el art.280, N°5 (derogado)
 Según su perfección (clasificación que no es válida en Chile):
o Perfecta: produce todos los efectos de la solidaridad
o Imperfecta: produce solo algunos efectos de la solidaridad
Elementos de la Solidaridad
o Pluralidad de acreedores o deudores (o ambas)
o La cosa debida debe ser divisible (sino, la obligación será
indivisible)
o Fuente de la solidaridad: legal o convencional
o La cosa debida debe ser la misma
Unidad de prestación y pluralidad de vínculos: si bien la
cosa debida por los deudores es la misma, cada uno de ellos
puede deberla de diferente manera. Consecuencias:
 Algunos de los vínculos pueden estar sujetos a
modalidades
 La causa de las obligaciones puede ser diversa
 Los plazos de prescripción pueden ser diversos,
según la naturaleza del vínculo
 Puede ser válida respecto de uno y nula respecto
del otro
 Respecto de uno de los deudores puede existir
título ejecutivo, y respecto del resto no
 El acreedor que tiene un crédito que goza de
privilegio respecto de un deudor, no puede
invocarlo respecto a los bienes de un codeudor
solidario
Tipos de solidaridad por sujetos (en detalle)

 Solidaridad Activa: varios acreedores, obligación de objeto
divisible, cualquiera puede exigir el pago total. Extinguida la
obligación respecto de uno de los acreedores, se extingue respecto
de todos. Art.1513, inc.1° El deudor puede pagar a cualquiera de
los acreedores, a menos que haya sido demandado por uno de
ellos, pues entonces deberá hacer el pago al demandante (no solo
rige respecto del pago, sino de la cualquiera de la formas de
extinguir una obligación)
o Problemas
 Grandes inconvenientes: acreedor cobra, cae en
insolvencia y los demás acreedores no pueden
cobrar su parte.
 Pocos beneficios: facilitar el pago al deudor. Se
utiliza en las cuentas bipersonales, pero no es
91
necesaria la solidaridad, bastaría con otorgar

poderes recíprocos
o Efectos
 Externos:
 Cada acreedor puede demandar el total de
la obligación
 Deudor puede hacer el pago a cualquier
acreedor, a menos que esté demandado,
en cuyo caso deberá pagarle a ese
 Los otros medios para extinguir
obligaciones que operen entre el deudor y
un acreedor extinguen para todos, a
menos que haya estado demandado
 La interrupción de la prescripción natural o
civil que aprovecha un acreedor, beneficia
también al resto
 La constitución en mora que hace un
acreedor, constituye en mora al deudor
respecto de todos los acreedores
solidarios (no lo dice el código, pero se
desprende de los efectos propios de la
solidaridad)
 Medidas precautorias a favor de un
acreedor favorecen al resto (ley no lo dice,
pero se infiere)
 Internos: extinguida la obligación, surgen
relaciones entre los coacreedores. Quien cobró
tiene la obligación de reembolsar a los demás sus
respectivas cuotas, a menos que haya alguno no
interesado. En el caso de que se haya declarado
nula la obligación entre uno de los acreedores y el
deudor, habrá que distinguir:
 Se paga su parte antes de declararse la
nulidad: paga bien y no hay derecho a
repetir
 Se ha declarado la nulidad por otro de los
acreedores: entonces tienen derecho a
cobrar el total deducido de la cuota nula.
 Solidaridad Pasiva: aquella que recayendo sobre una cosa divisible,
y en que hay varios deudores, el acreedor puede demandar la
totalidad de su crédito a cualquiera de los codeudores,
extinguiéndose la obligación respecto de todos.
Características
o Es una garantía para el acreedor: es mejor que la fianza,
pues no hay beneficio de excusión ni de división (ver cuadro
comparativo Fianza – Solidaridad). Finalmente el acreedor
gana un derecho de prenda general sobre tantos
patrimonios como codeudores solidarios existan.
92
 Fiador y Codeudor Solidario: es una figura

interesante, pues dice que un codeudor se ha
obligado solidariamente, pero no tiene interés en
la obligación, lo que lo beneficiará al momento de
determinar las relaciones internas entre los
codeudores  NO ES LO MISMO que “Fiador
Solidario”, en este caso hay varios fiadores que se
obligan solidariamente entre sí (Responde cada
uno por el total, pero subsidiariamente, con
beneficio de división y excusión).
o Tiene gran aplicación en el derecho mercantil (todos los
que firman una letra de cambio, sea como libradores,
aceptantes o endosantes quedan obligados solidariamente
a pagar al portador el valor de la letra más los reajustes e
intereses, en su caso.
o Presenta todos los caracteres que hemos mencionado para
la solidaridad (puede ser convencional, por testamento o
legal)
o Se sigue la teoría del mandato tácito y recíproco (francesa,
ver sub)
o Efectos
 Externos (obligación a las deudas):
 Acreedor puede dirigirse contra cualquiera
o Si el juicio se sigue contra un
deudor, no pueden embargarse
bienes de otro
o El hecho de demandar a un deudor
no impide demandar a otro en
juicio aparte, art.1514 dispone
que el acreedor puede dirigirse en
contra de todos los deudores
solidarios “conjuntamente” +
art.1515 la acción intentada
contra un deudor solidario no
extingue la acción solidaria
respecto de los otros deudores.
 Deudor que extingue la deuda la extingue
para todos
 Si el acreedor demanda a un deudor y no
logra obtener el total de la deuda, podrá
dirigirse en contra de otro por el saldo
 Título ejecutivo contra el deudor principal
lo es también contra el fiador y codeudor
solidario (fundado en la tesis del mandato
tácito y recíproco, lo cual implica identidad
legal de los deudores)
93
 Sentencia dictada en contra de un

codeudor produce efecto de cosa juzgada
respecto de los otros deudores
o Esto implica, que en virtud del
art.23CPC, cualquier otro de los
codeudores solidarios podría
intervenir en el juicio como
“tercero coadyuvante”, por tener
interés en el resultado del juicio.
 Producida la mora para un deudor, quedan
constituidos en mora los demás deudores
 La pérdida de la especie cierta debida por
culpa de uno de los codeudores genera
responsabilidad para todos, respecto del
pago del precio, más no, respecto de la
indemnización de perjuicios, que solo debe
pagar el/los culpable/s
 Excepciones que puede oponer el deudor
demandado: art.1514, demandado un
codeudor solidario no tiene beneficio de
división. De acuerdo al art.1520 el
codeudor solidario podrá oponer todas las
excepciones que resulten de la naturaleza
de la obligación (vicios de que adolece la
fuente de la obligación) y demás
personales suyas (nulidad relativa,
incapacidad relativa, existencia a su
respecto de plazo pendiente o condición
suspensiva pendiente, etc).
 Internos (contribución a las deudas): solo se
generarán si el deudor que extinguió la obligación
lo hizo por pago, o por un medio equivalente, que
haya implicado un sacrificio económico. Distinguir:
 Todos los codeudores tienen interés en la
obligación: el deudor que paga se subroga
en el crédito y puede dirigirse en contra de
los demás codeudores por sus respectivas
cuotas (no se subroga la solidaridad).
Además, el deudor que paga tiene una
acción personal de reembolso, en virtud
del mandato tácito y recíproco (en virtud
de ésta, puede cobrar intereses corrientes,
de acuerdo al art.2158, N°4).
 Solo algunos codeudores tienen interés
en la obligación
o Quien pagó tiene interés: mismo
caso anterior, se subroga en el
crédito y puede dirigirse por cada
94
codeudor solidario interesado en

su respectiva cuota.
o Quien pagó no tiene interés: (le
corresponde a él probar que no es
interesado), por tanto se subroga
en la acción del acreedor, y
también en la solidaridad.
Pudiendo demandar intereses y
gastos.
o Muerte del deudor solidario: herederos suceden en la

obligación, pero no en la solidaridad (cada heredero es
responsable solo del pago de su cuota) a menos que se
haya convenido distinto.
o Renuncia de la Solidaridad: el acreedor puede renunciar a
ésta, dado que está establecida en su solo beneficio.
 Absoluta: respecto de todos los deudores
 Efecto propio: convierte a la obligación en
simplemente conjunta o mancomunada
 Relativa: respecto de algún/os deudor/es
 Efecto propio: deudor liberado de la
solidaridad sólo está obligado a pagar su
cuota
Naturaleza Jurídica de la Solidaridad Activa: como se puede
explicar que el pago a un acreedor, se extingue la obligación para el
resto de los acreedores.
 Teoría Romana: cada acreedor es dueño de la totalidad del crédito
 Teoría Francesa: teoría del mandato tácito entre los acreedores y
recíproco. Así, cada acreedor es dueño de su cuota en el crédito y
respecto de las otras cuotas actúa como mandatario de los demás
acreedores (es del siglo XVII, la desarrolla Pilón, y la acoge la Corte
de Casación Francesa el 15 de febrero de 1873)
 Teoría seguida en Chile:
o Solidaridad activa: se sigue la teoría romana, en virtud de
lo dispuesto en el art.1513, inc.2° y las notas mismas de
Bello describiendo las dos teorías y adoptando la romana.
o Solidaridad pasiva:
 Somarriva: teoría del mandato tácito y recíproco.
Según las mismas notas de Bello, que distinguen el
seguimiento de la tesis romana, solo respecto de la
solidaridad activa
 Alessandri: rige teoría romana, tesis minoritaria.
 No hay fuente legal para la solidaridad: excepto art.290 CCom. De

la comisión colectivamente conferida por muchos comitentes
produce en ellos obligaciones solidarias a favor del comisionista.
95
 Indivisibles: “aquella en que el objeto de la prestación (cosa o hecho) debe

cumplirse del todo y no por partes, sea por la naturaleza misma del objeto,
sea por el modo que han tenido las partes para considerarlo” (Vodanovic).
Ej.: conceder una servidumbre de paso. Art.1524 “la obligación es divisible
o indivisible según tenga o no por objeto una cosa susceptible de división,
sea física, intelectual o de cuota”.
 Materia compleja: Dumolin (el príncipe de los jurisconsultos)
“Desenredo del laberinto de lo Divisible e Indivisible”  Pothier
tomó estos elementos y los incluyó en el Código Francés, que luego
pasaron al Chileno.
 CC: art.1524 hace la distinción entre las cosas divisibles y as
indivisibles
o Divisibilidad física: es divisible cuando, sin destruirse,
puede fraccionarse en partes homogéneas entre sí, no
sufriendo menoscabo considerable en el valor del conjunto
de aquellas en relación con el valor de éste.
o Divisibilidad intelectual o de cuota: intelectualmente
divisible cuando puede fraccionarse en partes ideales,
abstractas, imaginarias, aunque no lo pueda ser
materialmente. Todas las cosas admiten este tipo de
división, a menos que la ley lo prohíba
Es indivisible, por tanto, si no admite división ni física ni
intelectual, de acuerdo al art.1524.
Fuente: puede ser de la naturaleza de la cosa misma, o bien
porque las partes acordaron que no se puede dividir
 Natural
 Absoluta o necesaria: objeto de la
prestación, por su propia naturaleza no
puede ser dividido. Ej.: servidumbre de
paso
 Relativa: en atención al fin que las partes
tuvieron al obligarse
 Convencional o de pago: no proviene del objeto de
la prestación, sino del acuerdo expreso de los
contratantes. Es divisible física o intelectualmente,
pero se conviene que no podrá ser dividido. Tiene
gran interés práctico, pues ofrece ventajas sobre la
solidaridad, respecto de la exigibilidad indivisible a
los herederos del causante (deudor de cosa
indivisible).
 La indivisibilidad en las obligaciones de dar, hacer y no hacer
o Dar: generalmente divisibles. Por excepción no:
servidumbres. Por regla general, será divisible si la cosa que
se debe entregar es divisible (ej.: 40 sacos de trigo), y será
indivisible si se debe entregar una especie o cuerpo cierto.
o Hacer y No Hacer: divisible o indivisible, según pueda
cumplirse por partes el hecho
 Efectos:
o Indivisibilidad activa:
96
 Cada acreedor puede exigir el total “cada uno de

los que han contraído unidamente una obligación
indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo,
aunque no se haya estipulado solidaridad, y cada
uno de los acreedores de una obligación indivisible
tiene igualmente derecho a exigir el total”
art.1527. Así, la indivisibilidad se transmite a los
herederos, tanto del acreedor como del deudor.
 Pago efectuado por cualquier deudor al acreedor,
extingue la obligación para los demás deudores
 Ninguno de los coacreedores puede, sin
autorización de los demás, remitir la deuda o
recibir el precio de la cosa debida, y si lo hiciera, sus
coacreedores podrán todavía demandar la cosa
misma, abonando al deudor la parte o cuota del
acreedor que haya remitido la deuda o recibido el
precio de la cosa, art.1532.
 Interrupción de la prescripción de un acreedor,
aprovecha a los demás (en relación a la
servidumbre). Respecto a la suspensión,
aprovecharía solo al acreedor a cuyo favor
transcurrió el tiempo (discutido en la doctrina)
 El acreedor que recibe el pago de la obligación
indivisible, debe dar a los demás coacreedores la
cuota que les corresponde de éste.
o Indivisibilidad pasiva: al igual que en la solidaridad,
podemos distinguir entre
 Relaciones externas:
 Cada uno de los deudores es obligado a
cumplirla en el todo
 Prescripción interrumpida respecto de un
deudor, se extiende a los demás
 El cumplimiento de la obligación por parte
de un deudor, extingue la obligación para
todos
 Demandado uno de los deudores, puede
“pedir un plazo” para ponerse de acuerdo
y cumplir todos juntos (excepción
dilatoria), a menos que solo él pueda
ejecutar la obligación, en cuyo caso
conservará la acción de indemnización
respecto de los demás deudores.
 Relaciones internas (contribución a las deudas):
cuando un deudor paga, como la obligación es una
sola, se extingue respecto de todos. Adquiere el
derecho a que los demás le paguen su respectiva
indemnización.
 Casos de Indivisibilidad en el CC art.1526:
97
o N°1 Acción hipotecaria o prendaria: pues sirve para gravar

una universalidad de cosas. Como acción real, cauciona el
cumplimiento total de la obligación.
o N°2 Deuda de especie o cuerpo cierto
o N°3 Indemnización de perjuicios por incumplimiento de
un codeudor: por cuyo hecho o culpa se ha hecho
imposible el cumplimiento de la obligación, es exclusiva y
solidariamente responsable de todo el perjuicio al acreedor
o N°4 Pago total de una deuda impuesta a un heredero: si
es impuesta por los herederos, la indivisibilidad no alcanza
a los acreedores, pues estos no han consentido en un
cambio de deudor, por lo que sigue siendo indivisible la
deuda, y por tanto exigible a cada uno de los herederos.
o N°5 Pago de una cosa indeterminada: si se debe un
terreno, o cualquier otra cosa indeterminada, cuya división
ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los
codeudores será obligado a entenderse con los otros
codeudores para el pago de la cosa entera, o pagarla él
mismo, salva su acción de ser indemnizado por los demás
herederos por esto. El inciso 2° reitera la idea de que “no
hay solidaridad de paga activa” (“los herederos del
acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera sino
intentando conjuntamente su acción”)
o N°6 Obligaciones alternativas: si la elección es de los
acreedores, deben hacerla todos de consuno, al igual si es
de los deudores
 Paralelo entre Solidaridad e Indivisibilidad
Similitudes
o Ambos casos constituyen excepción al principio de división
de las deudas cuando hay pluralidad de sujetos
o En ambas cada acreedor puede exigir el total y cada uno
está obligado a cumplir íntegramente con la obligación
o En ambos casos el pago hecho por un deudor extingue la
obligación para todos
Diferencias:
o La indivisibilidad se explica porque el objeto es indivisible.
En cambio es requisito de la solidaridad que la cosa sea
divisible
o La solidaridad puede renunciarse, la indivisibilidad no
o En las obligaciones solidarias el acreedor puede exigir el
pago total a cualquier deudor, en la indivisibilidad el
deudor puede pedir plazo para entenderse con los demás
deudores
o La solidaridad no se transmite a los herederos, salvo
disposición expresa entre los contratantes, la indivisibilidad
es transmisible
Al ser solidaria una obligación, no le da el carácter de indivisible

art.1525
98
- Atendiendo a la forma de existir art.1442

o Principales: “aquellas que pueden subsistir por sí solas, sin necesidad de otras”
o Accesorias: “aquellas que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligación principal, de manera que no parece subsistir sin ella” (en general
cauciones: prenda, fianza, hipoteca, cláusula penal, etc.)
Importancia: lo accesorio sigue la suerte de lo principal, de ello es importante, porque

si se extingue la obligación principal, se extingue consecuentemente la obligación
accesoria. Además, art.2516 “la acción hipotecaria y las demás que preceden de una
obligación accesoria, prescriben junto con la obligación a que acceden”.
- Atendiendo a sus efectos

o Puras y simples: “aquellas que producen efectos normalmente desde su nacimiento
hasta su extinción”
Efectos normales
 Derecho y correlativa obligación nacen coetáneamente con el acto
mismo que los crea
 Generada la obligación el acreedor puede ejercer sus derechos de
inmediato
 La obligación va a subsistir en el tiempo hasta su extinción normal
 El deudor debe cumplir su obligación, sin que se impongan cargas
al acreedor
 Se alteran cuando se incorpora una Modalidad
o Sujetas a modalidad: “aquellas que en virtud de un testamento, voluntad de las

partes o de la ley, agregan una o más cláusulas que alteran los efectos normales de
una obligación, sea en cuanto a su nacimiento, ejercicio o extinción”.
 Condición: “aquellas que dependen de una condición, esto es, un
acontecimiento futuro e incierto, del cual pende el nacimiento o extinción
de la obligación”
 Plazo: “aquellas cuyo nacimiento o extinción pende de un hecho futuro y
cierto”
 Modo
 Otras: cualquier otra alteración de los efectos normales de una obligación
Características de las Modalidades
 Elementos accidentales
 Excepcionales
 Requieren de una fuente que los cree: testamento, convención o ley
 Por regla general, cualquier AJ puede ser sujeto de modalidades, salvo que
la ley lo prohíba. Ej.: no se puede constituir un usufructo bajo una condición
o plazo cualquiera que suspenda su ejercicio art.768. La legítima rigorosa
no es susceptible de condición, plazo, modo o gravamen alguno art.1192.
Lo contrario ocurre en el Derecho de Familia, en que no se aceptan las
modalidades, consecuencia de ello no opera el principio de autonomía de
la voluntad, toda vez que las materias reguladas por él son de orden
público.
- Nuevas Categorías agregadas por la doctrina moderna

o 1 (respecto de las obligaciones de Hacer)
99
 De Medio: aquellas en que el deudor se compromete a hacer todo lo

posible y necesario, poniendo para ello la suficiente diligencia, para
alcanzar un resultado determinado. Ej.: abogado, médico.
 De Resultado: aquellas que para ser cumplidas, el deudor debe alcanzar un
resultado propuesto. Ej.: constructor
Nuestro CC no contempla esta distinción. No obstante, la jurisprudencia ha

reconocido su existencia, y hoy es parte integral de un sin número de contratos,
como una cláusula pactada en atención a la autonomía de la voluntad que las
partes tienen al pactar las condiciones contractuales que las obligan.
o 2
 Reales, Propter Rem o Ambulatorias: se producen para el propietario en
determinadas situaciones derivadas de la propiedad horizontal (ej.: pagar
gastos de comunidad del inmueble), o de derecho urbanístico (ej.: pago de
gastos de urbanización). Se discute si son derechos reales u obligaciones.
o 3
 Causales: aquellas en que la causa y la obligación están íntimamente
vinculadas. Ej.: compraventa, el pago del precio y la entrega de la cosa.
 Abstractas o Formales: tienen causa, pero se produce una separación entre
la relación subyacente y la obligación. Ej.: suscripción de un pagaré. La
obligación derivada de esta deuda, no tiene relación con una
contraprestación específica que conste en el título. En estos, el deudor no
puede oponer al tercero la excepción por falta de causa
Continuación Obligaciones Sujetas a Modalidad (desarrollo)
En el CC están tratadas en tres partes:
o A propósito de las asignaciones testamentarias condicionales (art.1070 y ss.) “las

asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas en el título
‘de las Obligaciones condicionales’, con las excepciones y modificaciones que van a
expresarse, y, por su parte, el artículo 1493, en las obligaciones condicionales se
remite a las asignaciones testamentarias condicionales”
o En las obligaciones condicionales (art.1473 y ss.)
o A propósito del fideicomiso (art.733 y ss.)
CONDICIÓN: “aquellas que dependen de una condición, esto es, un acontecimiento futuro e incierto,
del cual pende el nacimiento o extinción de la obligación”
- Elementos de la Condición
o Hecho futuro: debe ocurrir con posterioridad a la celebración del acto. Condición
pasada/presente no suspende el cumplimiento de la disposición, si se cumplió se
mira como no escrita, si no se cumplió no vale la disposición (no produce efecto
alguno)
o Que sea incierto: puede acontecer o no. Pero debe ser posible y no debe depender
exclusivamente de las partes.
100
- Reglas comunes a las condiciones

o Estados en que se puede encontrar la condición
 Pendiente: aún no ha ocurrido
 Fallida: art.1482 “se reputa haber fallado la condición positiva o haberse
cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el
acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro
del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha verificado”.
 Cumplida: distinguir si es positiva o negativa. Si es positiva, se cumple
cuando se verifica el hecho que la constituye, si es negativa habrá que
definir si es determinada (se cumple cuando expira el plazo) o
indeterminada (10 años de prescripción extraordinaria).
o Forma como deben cumplirse
o Caducidad de las condiciones
o Retroactividad de las condiciones cumplidas
o Riesgos de la cosa debida bajo condición
- Clasificación de condiciones
o Expresas y tácitas: expresa cuando se establece en términos formales y explícitos,
es tácita la que la ley da por establecida, como la condición resolutoria tácita del
art.1489
o Suspensivas y resolutorias: clasificación más importante art.1479
 Suspensiva: “hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento de un
derecho y correlativa obligación”
 Resolutoria: “hecho futuro e incierto del cual pende la extinción de un
derecho y de la correlativa obligación”
o Positivas y negativas: art.1474, consiste en que acontezca (positiva) o no (negativa)
una cosa, relevante para determinar cuándo se ha cumplido la condición “se reputa
haber fallado la condición positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha
llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado en ella, o
cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido
verificarse, y no se ha verificado” art.1482
 Si la condición es positiva
 Art.1475, inc.1°: “condición positiva debe ser física y moralmente
posible”
 Art.1475, inc.2°: “es físicamente imposible la que es contraria a las
leyes de la naturaleza física, y moralmente imposible la que consiste
en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas
costumbres o al orden público”
 Art.1475, inc.2°: “se mirarán también como imposibles las que
están concebidas en términos ininteligibles”.
 Si la condición es negativa:
 Art.1476: “si la condición es negativa de una cosa físicamente
imposible, la obligación es pura y simple, si consiste en que el
acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la
disposición”.
o Posibles e imposibles, lícitas e ilícitas: art.1475, 1476 y 1480 (art.1475 y 1476

desarrollados en arriba)
o Determinadas a indeterminadas: en función del tiempo
101
 Determinada: aquella en que el hecho futuro e incierto debe ocurrir en un

período determinado de tiempo
 Indeterminada: aquella en que el hecho futuro e incierto debe ocurrir en
un espacio indeterminado de tiempo. ¿Límite de tiempo?
 Antes de la ley 16.952 (1968) se entendía que el tiempo de espera
era el de prescripción del fideicomiso (15 años, antes había sido de
30 años), este plazo correspondía al de la prescripción
extraordinaria, la ley 16.952 acortó el plazo de prescripción
extraordinaria a 10 años, por tanto éste será el tiempo máximo a
esperar (se discutió en su momento si se aplicaba el plazo especial
de 5 años del art.739 pero la tesis no prosperó, hoy la doctrina y
jurisprudencia están contestes en considerar 10 años)
o Potestativas, causales y mixtas: art.1477
 Potestativa: “aquella que depende de la voluntad del acreedor o del
deudor”
 Simplemente: dependen de un hecho voluntario
 Meramente: aquellas que dependen del mero arbitrio de las partes
Art.1478 “son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición

potestativa que consiste en la mera voluntad de la persona que se
obliga”  anula la obligación, no la condición. Son nulas las meramente
potestativas de la voluntad del deudor, pues se entiende que no hay
voluntad seria para obligarse (cabe precisar qué dentro de éstas, solo
las “suspensivas” pues las resolutorias serían válidas  Abeliuk se
opone a esta tesis (mayoritaria) argumentando que tanto las
obligaciones meramente potestativas, de la voluntad del deudor, ya
sean suspensivas o resolutorias, vuelven nula la obligación.
 Casual: “aquella que depende de la voluntad de un tercero”

 Mixta: “aquella que depende en parte, de la voluntad del acreedor o deudor
y en parte de un tercero”
- Forma como deben cumplirse las condiciones:

o art.1483: “la condición debe ser cumplida del modo que las partes han
probablemente entendido que lo fuese, y se presumirá que el modo más racional de
cumplirla es el que han entendido las partes”  plena armonía con el art.1560
“conocida claramente la intención debe estarse a ella más que a lo literal de las
palabras”
o art.1484: “las condiciones deben cumplirse, literalmente, en la forma convenida”
o Cumplimiento ficto de la obligación: art.1481, inc.2°, la persona que debe dar la
prestación si se cumple la condición, se vale de medios ilícitos para que esta no se
cumpla, la ley lo sanciona teniendo por cumplida “fictamente” la obligación.
- Principio de la indivisibilidad de la condición: art.11485, no puede exigirse el cumplimiento

de la obligación condicional, sino verificada la condición totalmente.
- Retroactividad de la condición cumplida: una vez cumplida la condición suspensiva, se
considera que el acto ha tenido siempre el carácter de puro y simple. Si la condición es
resolutoria, se extingue o resuelve el derecho, las partes quedan, al operar la retroactividad,
como si jamás hubieran estado vinculadas entre sí.
102
o Situación en Chile: no está definido, por tanto hay casos en que se acepta y otros
en que no.
 Casos en que se acepta:
 Art.1486: acreedor tiene derecho a los aumentos y mejoras de la
cosa, ocurridos cuando estaba pendiente la condición
 Art.2413: da pleno valor a la hipoteca desde la fecha de inscripción
en el CBR una vez cumplida la condición suspensiva bajo la cual se
otorgó
 Art.1487: cuando se cumple la condición el deudor debe restituir
todo lo que hubiere recibido con tal motivo
 Art.1490 – 1491: en cuanto privan de valor las enajenaciones
hechas por el deudor en el tiempo intermedio, a menos que se
cumplan determinados requisitos
 Casos en que no se acepta:
 Art.1488: cumplida una condición resolutoria, no se deben restituir
los frutos producidos por la cosa mientras estuvo pendiente la
condición.
 Art.1078, inc.3°: contiene la misma idea de las asignaciones
testamentarias
 Art.758: norma autoriza al fiduciario para mudar la forma de la
propiedad fiduciaria, si la condición operara con efecto retroactivo
no podría existir esta norma. Cumplida la condición y operada la
restitución fideicomisaria, subsisten los arrendamientos hechos por
el fiduciario.
 Casos en que la ley no se pronuncia: tomo la postura de Somarriva, que

sostiene que la retroactividad es una institución excepcional en nuestro
ordenamiento jurídico.
- Riesgo de la cosa debida bajo condición:

o Art.1486: “si antes del cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin
culpa del deudor, se extingue la obligación…”  Crítica de Mac-Iver, no puede
extinguirse la obligación, pues si la condición es suspensiva, la obligación no existió
nunca (la obligación quedaría sin causa).
o En esta materia el CC se separa de lo dispuesto en el art.1550 el cual dispone que
el riesgo es del acreedor. Tiene lógica toda vez que mientras se encuentre pendiente
la condición, la cosa sigue siendo del deudor.
o Si la destrucción es:
 Total y fortuita: se “extingue” la obligación
 Parcial y fortuita: el acreedor deberá recibirla, sin derecho a rebaja en el
precio
 Parcial y culpable: acreedor tiene derecho alternativo, se resuelva el
contrato, o se le entregue la cosa. En ambos casos + indemnización de
perjuicios. En atención a los art.1548 y 1672.
- Efecto de las Condiciones

o Suspensiva
 Pendiente
 No nace el derecho ni la obligación correspondiente
103
o Acreedor no puede exigir pago

o Si deudor paga, paga mal y puede restituir
o Acreedor condicional no puede ejercer acción Pauliana
 Vínculo jurídico existe (siempre que reúna todos los requisitos de
validez y existencia)
o Deudor no puede retractarse (contrato bilateral)
o Obligación condicional se rige por la ley vigente al
momento de otorgarse el contrato (art.22 ley del efecto
retroactivo)
 Acreedor tiene una simple expectativa (germen de derecho)
o Acreedor condicional puede impetrar medidas
conservativas: ley no lo define, queda a criterio del juez
(caución, nombramiento de depositario, etc.)
o Art.1492, inc.1° se transmite a los herederos del acreedor
y del deudor. Excepto:
 Asignaciones testamentarias condicionales
(asignatario debe existir al momento de abrirse la
sucesión)
 Respecto del donatario condicional (por ser intuito
personae no se hereda)
 Cumplida: exactamente los contrarios a la obligación suspensiva pendiente.
 Nace el derecho y la obligación correspondiente
 Acreedor puede exigir cumplimiento
 Deudor que paga, paga bien, no puede repetir
 Según algunos (Alessandri) se produce el efecto retroactivo
(discutible)
 Debe el deudor entregar la cosa debida condicionalmente en el
estado que se halle, favoreciendo al acreedor los aumentos y
soportando las pérdidas
 Por regla general no se entregan los frutos que la cosa produjo en
el tiempo intermedio
 Fallida: obligación y correlativo derecho no van a nacer, se elimina la
expectativa del acreedor condicional, por tanto se elimina cualquier medida
conservativa que esté vigente.
o Resolutoria
 Ordinaria: “hecho futuro e incierto, que no sea el incumplimiento de una
obligación contraída, verificado el cual se extingue un derecho y la
correlativa obligación”. Opera de pleno derecho.
 Pendiente: acto o contrato produce todos sus efectos. Las partes
pueden exigir el cumplimiento de las obligaciones.
 Cumplida: quien adquirió derechos sujetos a ella se extinguen.
Art.1487. Por regla general los frutos no se devuelven, salvo en los
casos convenidos por las partes, o expresamente consagrados en la
ley:
o Compraventa por no pago del precio
o Donaciones, cuando el donatario no cumplió con las
obligaciones estipuladas
o Asignaciones modales, cuando opera la cláusula resolutoria
104
 Fallida: el derecho del deudor condicional se consolida, pasa a ser

dueño puro y simple de los actos realizados mientras estuvo
pendiente la condición.
 Tácita: aquella que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de
no cumplirse por la otra parte lo pactado. La que deriva del art.1489 “en los
contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podrá el otro
contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del
contrato, con indemnización de perjuicios”. Fundamentos: equidad,
voluntad presunta de las partes, falta de causa (dado que la causa fue el
intercumplimiento de obligaciones, al no cumplir uno, el otro queda sin
causa para cumplir), interdependencia de las prestaciones en un contrato
bilateral, forma de indemnizar los perjuicios derivados del incumplimiento,
etc. CS: equidad y justicia.
Características
 Tipo de condición resolutoria
 Tácita pues se subentiende incorporada en todos los contratos
bilaterales (es elemento de la “naturaleza” por tanto renunciable)
 Negativa  consiste en la no ocurrencia de un hecho
 Simplemente potestativa: depende de un hecho voluntario del
deudor
 No opera de pleno derecho, requiere declaración judicial
Requisitos
 Se trate de un contrato bilateral (Claro Solar plantea la posibilidad
de que opere en los contratos unilaterales, dado que el legislador
no distinguió ni excluyó en el art.1489. Esta tesis no ha encontrado
apoyo en la doctrina y jurisprudencia)
 Incumplimiento imputado a una de las partes: éste es el hecho
condicional
o Discusión respecto al incumplimiento de una obligación de
poca monta: del tenor literal del artículo se entiende que
bastaría cualquier incumplimiento, incluso de una
obligación secundaria, sin embargo Claro Solar (seguido
por parte importante de la doctrina) han sostenido que
requiere, por su función de cuidar la equidad, que el
incumplimiento sea sustancial. Fallo histórico de 1920 de la
Corte de Apelaciones de Talca, desestimó la resolución por
incumplimiento, por tratarse de una obligación de poca
monta.
o La resolución procede si el incumplimiento es parcial. El CC
lo admite expresamente en el art.1875, inc.2°
o Si ambas partes incluyen: en principio no habría derecho a
resolución, pero la jurisprudencia lo ha concedido, pero sin
derecho a indemnización
 Que quien la invoca haya cumplido o esté llano a cumplir con su
obligación: no está en el art.1489, pero se desprende del art.1552
105
“en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en

mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple
por su parte o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempos
debidos”. Si quien demanda no ha cumplido, el demandado
opondrá “excepción del contrato no cumplido”.
 Que sea declarada judicialmente
o Consecuencia de que la resolución requiera sentencia
judicial: el deudor podría enervar la acción de resolución,
pagando hasta antes de la citación para oír sentencia en
primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda
instancia.
 Fundado en el art.300 CPC que permite oponer
excepción de pago en cualquier estado de la causa
hasta antes de que se cite para oír sentencia en
primera instancia y hasta la vista de la causa en
segunda instancia  Crítica (Elgueta Anguita): si
bien puede oponer excepción de pago, esto no
quiere decir, ni por mucho, que pueda pagar en
cualquier momento, sino que, si pagó bien y se le
está demandando, dentro del juicio podrá
presentar excepción por este pago realizado. Sin
entender la disposición del art.300CPC en este
sentido, no existiría la facultad descrita en el
art.1489, de elegir al solo arbitrio de la parte
diligente y cumplidora entre las alternativas
planteadas en la condición resolutoria tácita.
NOTA: las acciones de cumplimiento y resolución son

incompatibles, pero pueden interponerse sucesivamente. Se
pueden demandar subsidiariamente.
A su vez la acción de indemnización de perjuicios es accesoria a la
de resolución o cumplimiento. Esto implica que no se puede
demandar indemnización de perjuicios como acción principal.
Excepción: si la obligación es de hacer, el acreedor puede
demandar
o Se apremie al deudor para que ejecute
o Ejecutar él o por medio de un tercero con cargo al deudor
o Solicitar indemnización de perjuicios (deben probarse,
aunque podrá establecerse ex antes por una cláusula
penal)
 Cumplida: a
 Fallida: a
Otros casos relevantes

 Resolución en contratos de tracto sucesivo: resolución no opera
retroactivamente, sino solo para el futuro
 Resolución no tiene lugar en la partición: puede haber alcances
para un comunero, pero la partición no se puede resolver. Razones:
o No es contrato bilateral
106
o Se opone a ello el “efecto declarativo” de la partición

o Art.1348 hace aplicables a la partición acciones propias de
los contratos, como la nulidad y rescisión, pero nada dice
de la resolución
Diferencias entre la condición resolutoria ordinaria y tácita
 Condición resolutoria tácita el hecho futuro e incierto es el

incumplimiento de una obligación en un contrato bilateral; en la
condición resolutoria ordinaria cualquier hecho futuro e incierto
que no sea el incumplimiento de una obligación en un contrato
bilateral
 Condición resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, la tácita
requiere declaración judicial
 Condición resolutoria ordinaria requiere manifestación expresa de
voluntad en el contrato, la tácita se subentiende a todo contrato
bilateral
 Condición resolutoria tácita opera solo en los contratos bilaterales
(opinión mayoritaria), la ordinaria puede operar en cualquier
negocio jurídico
 Cumplida la condición resolutoria se produce necesariamente la
resolución, en cambio con la tácita el acreedor adquiere el derecho
a pedir el cumplimiento forzado o bien la resolución del contrato
 La condición resolutoria ordinaria opera respecto de cualquier
interesado, pues opera de pleno derecho, mientras que la tácita
opera previa resolución judicial, por tanto sus efectos son relativos
a las partes
 En la condición resolutoria tácita el acreedor tiene derecho a
indemnización, cosa que no ocurre con la ordinaria
 Pacto Comisorio: condición resolutoria tácita “expresada”. En el mismo

contrato de compraventa, las partes dejan constancia que si el comprador
no paga el precio, la otra parte podrá pedir la resolución del contrato
(análisis más adelante). “Por el pacto comisorio se estipula expresamente
que, no pagándose el precio al tiempo convenido, se resolverá el contrato
de venta” art.1877
Características
 Procede en cualquier contrato y por el incumplimiento de cualquier
obligación (a diferencia de la condición resolutoria tácita)
Tipos:
 Simple: condición resolutoria tácita “expresada”.
 Calificado: con cláusula de ipso facto, el acuerdo entre las partes
en orden de dejar sin efecto el contrato, de inmediato, si el deudor
incumple sus obligaciones.
Efectos del Pacto Comisorio
107
 Pacto Comisorio Simple en contrato de compraventa por no pago

de precio: art.1878 expresa que el pacto comisorio no se priva al
vendedor de la elección de acciones que le concede el art.1873
(derecho a exigir el precio o resolución de la venta). Efectos
idénticos al de la condición resolutoria tácita.
 Pacto Comisorio Simple en contrato de compraventa por
incumplimiento de una obligación distinta a pagar el precio (o en
los demás contratos por incumplimiento de cualquier obligación):
siendo el “pacto comisorio simple” equivalente a la “condición
resolutoria tácita expresada”, sus efectos son los mismos.
 Pacto Comisorio Calificado en contrato de compraventa por no
pago de precio: Art.1879 “si se estipula que por no pagarse el precio
al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de compra
venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando
el precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la
notificación judicial de la demanda”.
o Pacto comisorio calificado, que puede producir la
resolución de la venta, el acreedor deberá demandar en
juicio ordinario (pues no existe procedimiento especial
para esta materia), si el comprador no paga el precio a las
24 horas de notificado, prescribe en 4 años (en lugar de 10
años, hoy 5). Si paga dentro de estas 24hrs. y el acreedor
no quiere aceptar el pago, puede pagar por consignación
en el tribunal (suma adeudada + intereses vencidos)
 Pacto Comisorio Calificado en contrato de compraventa por
incumplimiento de una obligación distinta a pagar el precio (o en
los demás contratos por incumplimiento de cualquier obligación):
la interrogante es si en este caso se requiere de resolución judicial.
En principio debiésemos decir que no, toda vez que este pacto es
creado por las partes, y no está comprendido dentro del art.1879,
no obstante, una sentencia de la CS dispuso en un juicio por
arrendamiento, que la resolución contenida en el pacto comisorio
calificado, opera por resolución judicial. No obstante,
posteriormente, en 1948 la misma CS dispuso que en los contratos
de arrendamiento, podía operar el pacto comisorio calificado ipso
facto, produciendo efectos desde el incumplimiento mismo,
terminando de pleno derecho el contrato. Dado que es una
“condición”, está regulada por el art.1484, el cual dispone que las
condiciones fijadas por las partes deben cumplirse literalmente,
por tanto, si las partes no requirieron de resolución judicial,
malamente podría el juez exigirla para que produzca sus efectos.
Así, si en un contrato de arriendo sujeto a “pacto comisorio
calificado”, el arrendatario deja de pagar, el arrendador debería
demandar por restitución de inmueble, y no por término de
contrato de arriendo, pues el contrato se entenderá terminado
desde que se produjo el incumplimiento.
o Prescripción en este caso será de 5 años. La prescripción de
4 años es solo para el pacto comisorio (simple o calificado)
contenido en el CC, en relación al no pago del precio.
108
Acción Resolutoria: “la que emana de la condición resolutoria en los casos

que ella requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el contratante diligente
solicita que se deje sin efecto el contrato por no haber cumplido la
contraparte alguna de las obligaciones emanadas de él” (Abeliuk).
Requiere resolución judicial:
 Condición resolutoria tácita

 Pacto comisorio simple
 Pacto comisorio calificado en contrato de compraventa por no pago
del precio
NOTA: por tanto podemos decir que la “acción resolutoria” no viene de la

“condición resolutoria”, pues hay condición resolutoria ordinaria, que no da
lugar a acción resolutoria
Características
 Acción personal: pues deriva del contrato (efecto relativo de los

contratos)
 Patrimonial: desde que su objetivo es dejar sin efecto un contrato
patrimonial. Por ser patrimonial derivan grandes conclusiones:
o Renunciable
o Trasferible y transmisible: al transferir la cosa, debe
transferirse expresamente la acción resolutoria, pues ésta
al ser personal y no real, no sigue la suerte de la cosa
(discutible si el adquirente tiene acción resolutoria o no,
toda vez que el art.1489 dispone que “los contratantes”
tienen esta acción, ahora bien, de acuerdo a la subrogación
del art.1612, es perfectamente posible sostener que el
adquirente subroga al titular de la acción personal).
o Es prescriptible, 5 años, contados desde que la obligación
se hizo exigible.
 Excepción: condición resolutoria emanada del
pacto comisorio establecido en un contrato de
compraventa por no pago del precio, art.1880
plazo fijado por las partes, con máximo de 4 años,
desde la celebración del contrato.
 Mueble o inmueble, según sea el objeto que trate
 Indivisible:
o Subjetiva: si hay varios acreedores deben demandar todos
juntos, y si hay varios deudores debe demandarse a todos
juntos.
o Objetiva: porque no se puede demandar en parte el
cumplimiento y en parte la resolución
- Resolución y Nulidad: hay un nulidad cuando existe un vicio originario en el contrato, como
podría ser el objeto ilícito, causa ilícita, vicio del consentimiento, etc. en cambio, la
resolución deriva del hecho que en un contrato bilateral, una parte no cumple lo pactado.
109
Por su parte, la acción de resolución solo da acción contra los terceros de mala fe, mientras
que la nulidad y resciliación, contra quien tenga o posea la cosa.
- Resolución y Resciliación: resciliación es un modo de extinguir las obligaciones, procede
cuando las partes, siendo capaces de disponer de lo suyo, y en virtud del principio de la
autonomía de la voluntad, acuerdan dejar sin efecto el contrato del cual emana la
obligación.
Ver cuadro resumen Resolución y Nulidad (Civil I)
- Art.1490: “si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o resolutoria,
la enajena, no habrá derecho a reivindicarla contra tercero poseedor de buena fe” 3
supuestos
o Se deba cosa mueble a plazo: quien debe a plazo no es propietario, por tanto no
tiene nada que ver con la resolución
o Quien tenga una cosa debida bajo condición suspensiva: si la tiene bajo condición
suspensiva no es dueño, por tanto no opera la resolución
o Quien tenga una cosa debida bajo condición resolutoria: el único caso digno de
análisis: si enajena o grava la cosa, enajenaciones y gravámenes deberán extinguirse
al cumplirse la condición. Para que afecta a terceros:
 Que el deudor condicional haya enajenado o gravado
 Que el tercero esté de mala fe (debe probarse por quien la alega)
- Art.1491: “si el que debe un bien mueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la
condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública” (en este
caso “consta en título” debe entenderse aquella que “se sabe cierta” y no necesariamente
que está escrita expresamente en el título, pues podría tratarse de la condición resolutoria
tácita, que por definición no es expresa, sino tácita).
- Acción Reivindicatoria de los acreedores condicionales: cumpliéndose los requisitos de los

art.1490 y 1491, los acreedores condicionales tienen acción reivindicatoria contra los
terceros poseedores. Esto porque habiéndose resuelto el contrato, el dominio vuelve
automáticamente a su patrimonio y puede, en consecuencia, reclamar la posesión de la
cosa. La única excepción, es que no procede la acción reivindicatoria contra el tercero de
buena fe (en el caso de los muebles) o respecto de los cuales la condición no constaba en el
título inscrito u otorgado por escritura pública, en el caso de los inmuebles.
- Ámbito de aplicación de los art.1490 y 1491:

o A la resolución del contrato de compraventa, cuando el deudor no ha cumplido con
la obligación de pagar el precio o cualquier otra de las obligaciones
o A la resolución de un contrato de permuta, por prescripción del art.1900
o Al pacto de retroventa, por el art.1882
OBLIGACIONES MODALES (MODO): art.1089 y ss. “si se asigna algo a una persona para que lo tenga
por suyo con la obligación de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a
ciertas cargas, esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva. El modo, por consiguiente,
no suspende la adquisición de la cosa asignada”. Def.: “carga que se impone a quien otorga una
liberalidad” (Abeliuk); “fin especial que debe aplicarse al objeto asignado” (Domínguez Aguila0029
110
- Formas de cumplir el modo: en las formas que las partes estipularon. Si no se determinar
el tiempo o forma específicas en que debe cumplirse, lo determinará el juez, consultando a
las partes y dejando al deudor modal un beneficio que ascienda a lo menos a la quinta parte
del valor de la cosa (si el deudor modal es un banco no rige esta limitación)
o Puede ser cumplido por equivalencia si se vuelve imposible cumplirlo en los
términos precisos pactados.
- Incumplimiento o ilicitud del modo: si el modo es por naturaleza imposible, o inductivo a
un hecho ilegal o inmoral, o concebido en términos ininteligibles, no vale la disposición (la
obligación modal será nula).
- Cláusula resolutoria: art.1090 “en las asignaciones modales se llama cláusula resolutoria la
que impone la obligación de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo”. La cláusula
resolutoria no se presume, si se cumple, se deben devolver también los frutos, ambas son
diferencias con la condición.
- Quienes pueden demandar la resolución:
o El beneficiado del modo, pues es interesado y quien tiene interés tiene acción
o En las asignaciones modales, los herederos, pues lo que reste después de pagar el
modo, acrece a la herencia
- Efectos de la Resolución de la obligación modal respecto del tercero beneficiario: art.1096

“siempre que haya de llevarse la cláusula resolutoria, se entregará a la persona en cuyo
favor se ha constituido el modo una suma proporcionada al objeto, y el resto del valor de la
cosa asignada acrecerá a la herencia, si el testador no hubiera ordenado otra cosa” … “el
asignatario a quien se ha impuesto el modo no gozará del beneficio que pudiera resultarle
de la disposición precedente”
- Plazo de prescripción de la obligación modal: ley no fija plazo especial, por lo que hay que
estar a las reglas generales, 5 años desde que la obligación se hizo actualmente exigible
(art.2514 y 2515 período de prescripción para acciones y derechos ajenos, 3 años acciones
ejecutivas y 5 años acciones ordinarias)
- La obligación modal es transmisible: siempre que para el testador haya sido indiferente
quién lo ejecute, será transmisible a los herederos del asignatario.
ASIGNACIÓN A PLAZO: art.1494 “
- Toda obligación puede estar sometida a plazo, excepto:

o Art.1192 Legítima rigorosa
o Art.1732, inc. final pacto de régimen conyugal
- Reglamentación del Plazo en el CC:

o Título preliminar
 Art.48 “todos los plazos de días, meses o años que se haga mención en las
leyes o en los decretos del Presidente de la República, de los tribunales o
juzgados se entenderán que han de ser completos; y correrán además hasta
la medianoche del último día del plazo.
El primero y último día de un plazo de meses o años deberán tener un mismo
número en los respectivos meses. El plazo de un mes podrá ser, por
111
consiguiente de 28, 29, 30 o 31 días, y el plazo de un año de 365 o 366 días,

según los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años constare de más
días que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde
alguno de los días en que alguno de los días en que el primero de dichos
meses excede al segundo, el último día del plazo será el último día de este
segundo mes.
Se aplicarán estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y
en general a cualesquiera plazos o términos prescritos en las leyes o en los
actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se
disponga expresamente otra cosa”
 Art.49 “cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto
plazo, se entenderá que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que
termina el último día de plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un
espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entenderá
que estos derechos no nacen ni expiran sino después de la medianoche en
que termine el último día de dicho espacio de tiempo”
 Art.50 “en los plazos que se señalaren en las leyes, o en los decretos del
Presidente de la República, o de los tribunales o juzgados, se comprenderán
aun los días feriados; a menos que el plazo señalado sea de días útiles,
expresándose así, pues en tal caso no se contarán los feriados”
o Libro IV, Título V “De las obligaciones a Plazo”

 Art.1494 “el plazo de la época que se fija para el cumplimiento de la
obligación, y puede ser expreso o tácito. Es tácito el indispensable para
cumplirlo.
No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar
plazo para cumplir una obligación: solo podrá interpretar el concebido en
términos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden
las partes”.
 Art.1495 “lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no está sujeto a
restitución.
Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de las condiciones”
 Art.1496 “el pago de la obligación no puede exigirse antes de expirar el
plazo, si no es:
1° al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia
2° al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o
han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor
podrá reclamar beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones”
 Art.1497 “el deudor puede renunciar al plazo, a menos que el testador haya
dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipación del pago
acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso
manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a interés se observará lo dispuesto en el artículo
2204”
o Párrafo 3, Título IV del Libro III al tratar las asignaciones testamentarias a día
o Distintas disposiciones hacen referencia al plazo extintivo como modo de extinguir
los contratos de tracto sucesivo. Ej.: art.1950, N°2 (contrato de arriendo)
112
- Distinción entre condición y plazo (Leopoldo Urrutia)

o Todas las obligaciones “desde” son condicionales (salvo desde día cierto y
determinado, que son plazos)
o Todas las obligaciones “hasta” son plazos (salvo hasta día incierto e indeterminado,
que son condicionales).
- Clasificación de los Plazos

o Determinado e indeterminado:
 Determinado: si se sabe cuándo va a ocurrir el hecho que lo constituye (Ej.:
me obligo a pagar el 1° de septiembre de 2015)
 Indeterminado: cuando se sabe que el hecho va a ocurrir, pero no se sabe
exactamente cuándo (hecho cierto pero indeterminado) (Ej.: la muerte de
una persona)
o Fatal y no fatal: utilizan las expresiones, “en”, o “dentro de”
 Fatal: cuando por su solo cumplimiento se extingue irrevocablemente un
derecho
 No Fatal: cuando, no obstante vencido, puede ejercerse todavía válida y
eficazmente el derecho (hasta que no se acuse la rebeldía correspondiente)
NOTA: tiene especial interés en materia Procesal, art.64CPC “los plazos que
señala este Código son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese”. No
es lo mismo “fatal” que “no prorrogable”, pues un plazo puede ser fatal, pero
prorrogable por el juez.
o Expreso y tácito: importancia para constituir en mora al deudor

 Expreso: aquel que estipulan las partes
 Tácito: indispensable para cumplirlo
o Convencional, legal y judicial
 Convencional: estipulado por las partes. Regla general.
 Legal: determinados por la ley. Ej.: plazo de prescripción de bien mueble
 Judicial: excepcionales, y determinados por el juez. Ej.: art.378 plazo de 90
días que tiene el tutor o curador para inventariar los bienes de su pupilo.
Juez puede modificarlo por motivos justificados.
NOTA: el plazo de gracia, está tratado en el art.1656, inc. final, “las esperas
concedidas al deudor impiden la compensación, pero esta disposición no se
aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor”.
o Continuo y discontinuo
 Continuos: aquel que no se suspende en días feriados. La regla general es
que los plazos sean de días corridos, o sea continuos, de acuerdo a lo
dispuesto en el art.50CPC.
 Discontinuos: o de días hábiles, aquellos que se suspenden por los feriados.
o Suspensivo y extintivo
 Suspensivos: es el que marca el momento “desde” el cual empezará el
ejercicio de un derecho o el cumplimiento de una obligación.
 Extintivos: aquel que por su cumplimiento se extingue un derecho y la
correlativa obligación, caracterizado por el vocablo “hasta”
- Efectos del Plazo (volver sobre distinción suspensivo/extintivo)

o Suspensivo
113
 Pendiente: el derecho ha nacido, pero no es exigible, por tanto la obligación

no es actualmente exigible. Consecuencias:
 Acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligación
 Deudor paga antes, paga bien (renuncia al plazo)
 Acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas (no lo dice
la ley, pero si es una facultad que tiene el acreedor condicional
suspensivo, con mayor razón la tendrá el acreedor a plazo
suspensivo, pues éste ya tiene el derecho)
 El derecho y la obligación a plazo se transmiten, pues el derecho ya
nació
 Cumplido/Vencido: la obligación del deudor pasa a ser actualmente
exigible, por lo que empieza, a partir de ese momento, a correr la
prescripción y la obligación puede extinguirse por compensación legal,
además, si el plazo es convencional, su solo cumplimiento pone en mora al
deudor.
o Extintivo
 Pendiente: pendiente este plazo, el acto o contrato produce todos sus
efectos, como si fuera puro y simple.
 Cumplido/Vencido: el plazo se puede extinguir por 3 causales
 Cumplimiento: forma normal de extinguirse por transcurrir el
lapsus de tiempo estipulado
 Renuncia: solo puede ser renunciado por aquel en cuyo favor está
establecido, art.1496 y 1497 N°2. En el caso del mutuo (con
intereses), el plazo no está establecido en el solo favor del deudor,
por tanto no puede, en principio, renunciarlo éste por su propia
decisión, a menos que pague los intereses hasta la fecha del
vencimiento.
 Caducidad del plazo:
o Respecto del deudor constituido en quiebra o que se halle
en notoria insolvencia, art.1496, inc.1°
o Respecto del deudor cuyas cauciones, por hecho o por
culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor
podrá reclamar el beneficio de plazo, renovando o
mejorando las cauciones. Cumpliendo con los siguientes
requisitos:
 Que haya un crédito caucionado
 Que las cauciones se hayan extinguido o hayan
disminuido considerablemente su valor
 Que ello se deba a un hecho o culpa del deudor (si
es por caso fortuito, no caduca el plazo)
o Caducidad Convencional: se produce cuando las partes en

forma expresa acuerdan que el acreedor puede exigir el
cumplimiento inmediato y total de la obligación, si el
deudor incumple. Es una cláusula común, hoy denominada
cláusula de aceleración, la cual ha producido el problema
de “determinar desde cuándo se debe contar la
prescripción”. Hay dos teorías:
114
 Desde que se incumplió, pues la cláusula hizo

exigible toda la deuda desde ese día
 Al ser facultativa del acreedor, si éste no acelera la
deuda completa, contará la prescripción desde
cada vencimiento
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
“El efecto de la Obligación es el deber de prestación que compete al deudor. A este deber de
prestación corresponde el derecho del acreedor a la prestación. Según eso, el primer efecto de una
obligación será el pago voluntario, pero si no hay pago voluntario, la ley confiere ciertos derechos al
acreedor para obtener el cumplimiento forzado de la obligación” (Hernán Troncoso)
- Efectos del contrato y efectos de la obligación:

o Artículos 1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 tratan los efectos del contrato.
o Las demás normas del Título XII se refieren propiamente a los efectos de las
obligaciones
Confusión entre una y otra: (explicación de Claro Solar) “siendo las obligaciones los
efectos de los contratos, y habiéndose propuesto tratar de las obligaciones
convencionales (contractuales) y no, en general, de las obligaciones, estimaron que en
el efecto de las obligaciones se comprendía también el efecto de los contratos”.
Efecto de la Obligación: “necesidad jurídica en que se encuentra el deudor de tener que

dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor. Desde el punto de vista de éste último,
consiste en los medios que la ley le otorga para obtener del deudor el pago íntegro y
oportuno de la prestación debida”.
- Cumplimiento Forzado de la Obligación

o Derecho principal a la ejecución forzada de la obligación: art.2465 “toda obligación
personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes
raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los
no embargables, designados en el artículo 1618”  Derecho de Prenda General.
 Art.1618: la cesión comprenderá todos los bienes, derechos y acciones del
deudor, excepto los no embargables. No son embargables
1° 2/3 partes del salario de los empleados en servicio público, siempre que
no excedan noventa céntimos de escudo, si exceden no serán embargables
los 2/3 de esta suma, ni la ½ del exceso. Misma regla se aplica a los
montepíos, a todas las pensiones remuneratorias del Estado, y a las
pensiones alimenticias forzosas
2° el lecho del deudor, el de su cónyuge, los de los hijos que viven con él y a
sus expensas y la ropa necesaria para el abrigo de todas las personas
3° Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de veinte
céntimos de escudo y a elección del mismo deudor
4° las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza
de alguna ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma elección
5° los uniformes y equipos militares, según su arma y grado
6° los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios
para su trabajo individual
115
7° los artículos de alimento y combustible que existan en poder del deudor,

hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante
un mes
8° la propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente
9° los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitación
10° los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables,
siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega de la
tasación aprobada judicialmente, pero podrán embargarse por el valor
adicional que después adquirieren
o Cumplimiento forzado en los distintos tipos de obligación

 Obligaciones de dinero: acreedor se dirigirá directamente sobre el dinero
para pagarse de él, o bien sobre los bienes del deudor para realizarlos y
pagarse con el producto de la venta de estos.
 Obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto que está en poder del
deudor: dirigida a obtener la entrega de la especia o el pago de la
indemnización.
Requisitos de la Ejecución Forzada en obligación de dar
 Obligación conste en título ejecutivo (instrumento que por sí solo
es capaz de dar constancia de la obligación)
 Obligación sea actualmente exigible (no lo es si está sujeta a plazo
o condición suspensiva. Tampoco lo es, si la obligación emana de
un contrato bilateral y el acreedor no ha cumplido con su parte del
contrato, o no está llano a cumplirla en la forma y tiempo debido)
 Que la obligación sea líquida o pueda liquidarse mediante simples
operaciones aritméticas
 Que la acción ejecutiva no se encuentre prescrita (por regla
general, prescribe en el plazo de 3 años desde que la obligación se
hizo actualmente exigible. En estricto rigor “caduca”, no prescribe,
pues si es un título de más de 3 años, el juez no debería dar lugar a
la ejecución de oficio)
Si no reúne estos requisitos, deberá demandarse en un juicio

declarativo y obtener una sentencia, que una vez firme y ejecutoriada,
constituirá título ejecutivo (art.434, N°1 CPC)
 Obligaciones de hacer: realización del hecho debido, ya sea por el deudor,

o por un tercero, si ello fuera posible (con cargo al deudor), o en caso
contrario la obligación mutará en una obligación de dinero, para cobrar la
correspondiente indemnización.
Requisitos del cumplimiento forzado en obligaciones de hacer
 Como es difícil determinar si la obra puede ser realizada
indistintamente por otra persona, el art.1553 faculta al acreedor
para:
 Pedir que se apremie al deudor para la ejecución de la obra
convenida
 Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero
a expensas del deudor
116
 Que el deudor lo indemnice por los daños y perjuicios resultantes

de la infracción del contrato
Además, debemos distinguir

 Hecho debido consiste en la subscripción de un instrumento: por
ejemplo, la suscripción de un contrato a que el deudor se obligó en
un contrato de promesa
 Si la obligación consiste en la realización de una obra material: se
aplica el art.533CPC, en este caso el mandamiento contendrá la
orden de requerir al deudor para que cumpla la obligación, y se le
dará un plazo prudente para que dé principio al trabajo
NOTA: si el acreedor demanda indemnización de perjuicios, deberá

alegarlo en juicio declarativo, pues el valor de lo demandado no puede
constar en el título.
 Obligaciones de no hacer: deshacer lo hecho, si ello no es posible, se

transformará en una obligación de dinero, para cobrar la correspondiente
indemnización.
Resumen de casos en que es posible la ejecución forzada de la obligación

(Sergio Gatica Pacheco)
 Obligación de dar una especie o cuerpo cierto que se encuentra en poder
del deudor
 Obligaciones de género, porque como el género no perece, siempre el
deudor puede encontrar una cosa similar con la cual pagar
 Obligaciones de hacer que puedan ser ejecutadas por terceros a expensas
del deudor
 Obligaciones de no hacer si puede destruirse lo hecho y siempre que sea
necesaria dicha destrucción para el objeto que se tuvo a la vista al contratar
- Cumplimiento por Equivalencia – Indemnización de Perjuicios

o Cumplimiento subsidiario por equivalencia: consiste en el derecho que la ley
otorga al acreedor para obtener del deudor el pago de una cantidad de dinero
equivalente al beneficio pecuniario que le habría reportado el cumplimiento exacto,
íntegro y oportuno de la obligación. Es subsidiario, porque el deudor debiese
cumplir en la forma convenida, pero al no poder hacerlo, tiene esta opción
subsidiaria, es por esto que (salvo en las obligaciones de hacer), el acreedor no
puede demandar como cuestión principal la indemnización, sino como una cuestión
accesoria al cumplimiento de la obligación.
o Clases de Indemnización:
 Compensatoria: cantidad de dinero a que tiene derecho el acreedor para
repararle el perjuicio que le reportó el incumplimiento total o parcial de la
obligación.
 Moratoria: aquella que tiene por objeto reparar al acreedor el perjuicio
sufrido por el incumplimiento tardío de la obligación (avaluación en dinero
del interés que el acreedor tenía en que la obligación fuera ejecutada en la
época en que debía serlo)
117
NOTA: no se puede acumular “cumplimiento + indemnización compensatoria”,

pero si “cumplimiento + indemnización moratoria”
o Requisitos de la Indemnización de Perjuicios

 Incumplimiento del deudor (contractual y de un contrato válido)
 Perjuicio del acreedor: detrimento, menoscabo o lesión que sufre alguien
tanto en su persona como en sus bienes.
Prueba de los perjuicios
 Existiendo cláusula penal, se presumen estos como perjuicios
 En el caso de una indemnización moratoria en una obligación de
dinero, el acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios
cuando solo cobra los intereses, basta el solo retardo en el pago
Clases de perjuicios
 Daño Material y Moral
o Material: menoscabo que directa o indirectamente
experimenta el patrimonio del acreedor como
consecuencia del incumplimiento del contrato
o Moral: aquel que produce una perturbación injusta en el
espíritu del acreedor, sin afectar su patrimonio. Aquel que
causa un perjuicio en la psiquis del individuo (fuertemente
criticado porque es muy subjetivo, y porque si se trata de
dolor y afectos, mal podría ser extensible a personas
jurídicas)
 Directos e Indirectos (pendiente adelante)
 Daño Emerge y Lucro Cesante (pendiente adelante)
 Relación de causalidad entre incumplimiento y los perjuicios: los

perjuicios indemnizados, son los que provienen del incumplimiento, en una
relación inmediata y directa. Art.1556 “la indemnización de perjuicios
comprende el daño emergente y el lucro cesante, ya provenga de no haberse
cumplido la obligación, o de haberse cumplido imperfectamente, o de
haberse retardado el cumplimiento…”.
 Imputabilidad del deudor (dolo o culpa): equiparación de la Culpa Grave al
Dolo. No se requiere solo la intención positiva de inferir mal a otro, sino el
grave descuido de los mínimos estándares de diligencia en el obrar. No se
presume, salvo en los casos previstos por ley (Ej.: compra de acciones que
suben ostensiblemente de valor en poco tiempo, por parte de un
comprador ocasional, se presume que la información fue obtenida
dolosamente, a menos que pueda probar lo contrario).
El Dolo
 Campos en que incide el dolo en materia civil:
o Fase de formación del consentimiento, art.1458, 1459
o Responsabilidad extracontractual (como elemento
alternativo a la culpa)
o Fase de cumplimiento de los contratos (cuando el deudor
deja de cumplir una obligación contractual con la intención
positiva de causar perjuicio al acreedor)
118
 Teoría Unitaria del Dolo (contractual y

extracontractual es el mismo dolo):
 Está definido en el Título Preliminar, de
donde se desprende que su aplicación es
de carácter general
 Siempre importa la intención de hacer
daño a otro
 El efecto propio del dolo en cualquier
campo tiende a restablecer la situación
anterior a él (nulidad cuando es vicio del
consentimiento, indemnización en todos
los demás casos)
 Las reglas que gobiernan al dolo son las
mismas en los 3 casos antes expuestos
 Prueba del dolo: art.1459, el dolo no se presume,
sino en los casos expresamente establecidos por
ley (Ej.: ocultamiento de testamento. Apuesta,
cuando se sabe que el hecho incierto se va a
verificar). Se presume la buena fe. El Dolo puede
ser probado por cualquier medio probatorio
 Efecto en el incumplimiento de las obligaciones:
lo normal ante el incumplimiento del deudor, es
que responda de los perjuicios previstos directos,
si hay dolo, responderá de los directos imprevistos,
además, si varios deudores incumplen
dolosamente, serán solidariamente responsables.
 No puede ser renunciado anticipadamente, hay
objeto ilícito en la condonación del dolo futuro.
 La Culpa: culpa es la omisión de la debida diligencia en el

cumplimiento de una obligación o en la ejecución de un hecho.
o Materia contractual: se gradúa, grave, leve y levísima
o Materia extracontractual: es una sola
Diferencias entre la culpa contractual y extracontractual
o Culpa contractual supone un vínculo jurídico previo entre

las partes, extracontractual no
o La culpa en la responsabilidad contractual admite
gradación (grave, leve y levísima), en materia
extracontractual es una sola
 Grave: consiste en no manejar los negocios ajenos
con aquel cuidado que aún las personas
negligentes y de poca prudencia suelen emplear en
sus propios negocios
 Se equipara al Dolo
 Leve: falta de cuidado que los hombres diligentes
emplean en sus propios negocios. El que debe
administrar un negocio como buen padre de
familia, responde de esta culpa.
119
 Levísima: falta de aquella esmerada diligencia que

un hombre juicioso emplea en la administración de
sus negocios importantes.
o La culpa contractual se presume, la extracontractual debe
probarse
o Para que la culpa contractual de origen a la indemnización
de perjuicios el deudor debe estar en mora (Alessandri).
Tratándose de la culpa delictual, no es necesario constituir
en mora al deudor, basta la ejecución del hecho ilícito para
que el deudor tenga acción de indemnización.
o ¿De qué culpa responde el deudor?, art.1547, distinguir

 Contratos que solo benefician al acreedor  Culpa
Grave
 Contratos que benefician a ambos  Culpa Lave
 Contratos que solo benefician al deudor  Culpa
Levísima
En virtud de la autonomía de la voluntad, las partes

pueden alterar esta gradación de culpa, para sus
propios contratos, no obstante, con las limitantes:
 No se puede condonar el dolo futuro

 No puede contravenir el orden público o la ley
 Que no concurra una causal de exención de responsabilidad

Causales de exención de responsabilidad
o Fuerza mayor o caso fortuito: art.45 “se llama fuerza
mayor, o caso fortuito el imprevisto que no es posible
resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento
de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un
funcionario público, etc.” + inimputabilidad
 Distinción
 Fuerza mayor: hecho de la naturaleza
 Caso Fortuito: hecho del hombre
 Elementos del caso fortuito
 Inimputabilidad: ajeno al deudor
 Imprevisto: si era previsible un hombre
medio lo podría haber precavido
 Irresistible: el deudor, bajo todo respecto
o circunstancia, estaba impedido de
cumplir
 Efecto propio: libera de responsabilidad al deudor.
Excepto:
 Cuando proviene por culpa del deudor
 Cuando sobreviene durante la mora del
deudor (a menos que hubiere sobrevenido
de igual forma el caso fortuito si el
acreedor hubiere tenido en su poder la
cosa)
120
 Cuando se ha convenido que el deudor

responda por el caso fortuito
 Cuando la ley dispone el caso fortuito de
cargo del deudor. Ej.: el que ha robado una
cosa
 Prueba del caso fortuito
 Conviene a quien la alega
 Elementos:
o Efectividad del suceso al que se le
atribuye esa calidad
o Relación causal entre este suceso y
el incumplimiento
o Concurrencia de los requisitos que
caracterizan un hecho como
fortuito
o Diligencia o cuidado debido por
parte del deudor
 Teoría de los Riesgos: ¿quién debe soportar en los
contratos bilaterales la pérdida de la especie o
cuerpo cierto debido, si el deudor no puede
cumplir con su obligación de entregar la cosa, por
haberse destruido por un caso fortuito o fuerza
mayor?  el comprador, cumpliéndose requisitos:
 Existencia de un contrato bilateral
 Obligación del deudor sea entregar una
especia o cuerpo cierto
 Que la cosa debida se pierda o destruya
totalmente como consecuencia de un caso
fortuito o fuerza mayor
Art.1550 “el riesgo del cuerpo cierto cuya

entrega se deba, es siempre de cargo del
acreedor”  solo en la CV condicional
(art.1820)
 Casos en que el riesgo de especie o cuerpo

cierto es del deudor
o Cuando el deudor se constituye en
mora
o Cuando el deudor se ha
comprometido a entrega una
misma cosa a dos personas por
obligaciones distintas
o Cuando las partes así lo convienen
o Cuando la ley así lo establece
 Art.1950, N°1, el contrato
se extingue por la
destrucción total de la
cosa arrendada
121
 Art.1486, obligaciones
condicionales
 Art.1820, compraventa
condicional
 Contrato para la
confección de una obra
material cuando los
materiales los pone el
artífice (se trata de una
venta condicional, que
solo se perfecciona con la
aprobación del que
encargó la obra).
o Ausencia de culpa: no siempre es aceptada. Hay dos
posturas:
 Basta que el deudor pruebe diligencia:
actualmente postura de la CS y Abeliuk. De acuerdo
al art.1670 y 1672
 Debe probar diligencia + caso fortuito: Claro Solar,
“la imputabilidad cesa, cuando la inejecución de la
obligación o demora en su ejecución es el resultado
de una causa extraña al deudor, o sea fuerza mayor
o caso fortuito”.
o Estado de necesidad: Discusión respecto de si “el Estado
de Necesidad” exime de responsabilidad en materia
culposa
o Hecho o culpa del acreedor (mora del acreedor): si bien
nuestro CC no reglamenta esta materia de forma orgánica,
el art.1548, libera al deudor de responsabilidad cuando el
acreedor se ha constituido en mora de recibir.
o Teoría de la imprevisión: cuando por hechos posteriores al
contrato se ha producido una alteración grave del
equilibrio patrimonial de prestaciones. Requisitos:
 Contrato de tracto sucesivo o al menos de
ejecución diferida
 Por circunstancias sobrevinientes, ajenas a las
partes y no previstas, se produzca un desequilibrio
patrimonial en las prestaciones
 Que los hechos que provocan las alteraciones sean
extraordinarios y graves
 Dos Posturas
 Pacta sunt servanda: el contrato es ley
para las partes, por tanto debe ser
cumplido, independiente de los cambios
de condiciones que existan en el futuro.
 Rebus sic stanbitus: se entiende que todo
contrato lleva implícita una cláusula, según
la cual las partes no quedarán obligadas a
sus prestaciones recíprocas sino en el caso
122
de que las circunstancias generales

existentes al tiempo de obligarse subsistan
en el tiempo en el mismo estado hasta el
tiempo de la ejecución del contrato.
o Art.1560 “conocida claramente la
intención de los contratantes, debe
estarse a ella más que a lo literal
de las palabras”  se entiende,
para quienes siguen esta teoría,
que la voluntad de las partes
estuvo enmarcada en un contexto
y circunstancias específicas, que,
presumieron, permanecerían en el
tiempo.
o Art.1546 dispone que las partes
deben cumplir los contratos de
buena fe. Sería obrar de mala que
una de las partes, por cambios que
están fuera de su esfera de
control, deba cumplir el contrato
en condiciones mucho más
onerosas que las pactadas.
 Imprevisión en Chile: en general se rechaza. Pues
el art.1545, dispone que “todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales”,
excluye la posibilidad de ser modificado por causas
judiciales, por tanto, el juez no tendría facultades
para modificar, aun en virtud de la equidad o la
justicia, un contrato, sino en los casos
expresamente previstos por ley:
 Art.2003, regla 2ª contrato de
construcción de edificios por precio único
fijado por obra terminada (en relación a
vicios ocultos, por ejemplo, vicios del
terreno, que permitirían modificar el
precio, solicitándolo a quien contrató la
obra, y con la oposición de éste, pidiéndole
a un juez que resuelva si tiene derecho a
modificar el precio o no)
o Algunos están expresamente
prohibidos por ley, más allá de la
regla general:
 Art.2003, regla 1ª:
empresario no podrá
pedir aumento de precio,
a pretexto de haber
123
encarecido los jornales o

materiales.
 Mora del deudor: art.1557, “Se debe la indemnización de perjuicios desde
que el deudor se ha constituido en mora”
Mora:
 Definición: “retardo imputable en el cumplimiento de la obligación
unido al requerimiento o interpelación por parte del acreedor”
(Abeliuk)
 Requisitos
o Deudor retarde el cumplimiento de la obligación (solo es
un antecedente, pues el retardo podría no serle imputable)
o Retardo le sea imputable (dolo o culpa)
o Interpelación del acreedor: acto por medio del cual el
acreedor le hace saber al deudor que su retardo le causa
perjuicio, art.1551, deudor está en mora:
 Contractual Expresa: Cuando no ha cumplido la
obligación dentro del término estipulado
 Contractual Tácita: Cuando la cosa no ha podido
ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio
de tiempo y el deudor la ha dejado pasar sin darla
o ejecutarla
 Judicial (Extracontractual): Cuando el deudor ha
sido reconvenido judicialmente por el acreedor
o Que el acreedor haya cumplido sus obligaciones o se
encuentre llano a cumplirlas
 Efectos
o Acreedor puede demandar indemnización de perjuicios
(justamente por eso la estudiamos como requisito de la
indemnización de perjuicios, art.1557)
o El deudor se hace responsable del caso fortuito, art.1547
o El riesgo pasa a ser del deudor, art.1550
NOTA: éstas son normas de aplicación general, por tanto no aplican a 1) los
casos expresamente tratados por la ley, como es la responsabilidad
extracontractual proveniente de delitos o cuasidelitos civiles, que se trata
especialmente en el Título XXXV del Libro IV; 2) cuando las partes, haciendo uso
de la autonomía de su voluntad, han estipulado reglas diferentes (con las
limitaciones que la ley pone, por ejemplo “imposibilidad de renunciar al dolo
futuro o la culpa grave”).
o De la Avaluación de los Perjuicios:

 Perjuicios que deben indemnizarse (tipos)
 Compensatorios – Moratorios
 Ciertos – Eventuales: solo los ciertos
 Directos – Indirectos: solo los directos
 Materiales – Morales
o Daño Moral: durante muchos años la regla fue que el daño
moral no se indemnizaba en materia contractual, sino solo
en materia extracontractual, en virtud del art.2329, dado
124
que se debe indemnizar todo daño que pueda imputarse a

la malicia o negligencia de una persona, que ha provocado
daño en otra. El principal argumento, era que el art.1556
comprende dentro de la indemnización al daño emergente
y el lucro cesante, dos conceptos de claro contenido
patrimonial. Además, sería muy difícil y subjetivo
determinar el daño moral, además de ser muy compleja su
prueba.
 Estamos porque si sea indemnizado, pero cuando
efectivamente provoca un daño a la persona. Por
ejemplo, el incumplimiento de una obligación que
es eminentemente patrimonial o comercial, de la
cual no se deriva un daño a la moral u honra de la
persona, no debiese dar lugar a indemnización por
daño moral (Ej.: la no entrega de 10 sacos de
harina).
 Daño Emergente – Lucro Cesante: art.1556 “la indemnización de
perjuicios comprende el daño emergente y el lucro cesante, ya
provenga de no haberse cumplido la obligación o de haberse
cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el
cumplimiento. Exceptuándose en los casos en que la ley limita
expresamente el daño emergente”.
o Daño Emergente: ley no define. “empobrecimiento real y
efectivo que sufre el patrimonio del deudor”
o Lucro Cesante: “utilidad que deja de percibir el acreedor
por el incumplimiento o cumplimiento tardío de la
obligación”
 La prueba es más libre para el Juez, CA de
Concepción en fallo del 19 de diciembre de 1994,
“Cadi con Municipalidad de Concepción”, “en todo
caso, para dar lugar al pago de indemnización por
lucro cesante, debe el tribunal adquirir la
convicción de que había una probabilidad cierta del
negocio en que se obtendrían las ganancias, así
como de las utilidades que de él provendrían”.
 Previstos – Imprevistos: solo los previstos, salvo que haya dolo o
culpa grave
Art.1558, inc. final: Las partes pueden modificar las reglas sobre los
perjuicios a indemnizar
 Tipos de Avaluación
 Legal: art.1559, solo se refiere a las obligaciones de dinero. Limita
exclusivamente a la indemnización moratoria que se genera por el
incumplimiento de una obligación de dinero (no obstante,
consideramos que de todas formas es necesario constituir en mora
al deudor).
Características
o Cuando solo se cobran intereses, los perjuicios se
presumen (situación excepcional, pues no deben probarse)
125
o Además de los intereses el acreedor puede cobrar otros

perjuicios, pero para ello debe probarlos, de acuerdo a las
reglas generales
o Art.1559
 Regla 1ª: distinguir que interés se debe:
 Convencional sobre legal: se siguen
debiendo intereses convencionales
 Legal: se generan intereses legales
 Cobro intereses corrientes: estas reglas no
rigen para casos en que la ley autoriza a
cobrar intereses corrientes
 Regla 2ª: se pueden cobrar otros perjuicios
 Regla 3ª: los intereses atrasados no producen
interés  no se acepta el anatocismo
 Regla 4ª: regla anterior, se aplica a toda especie de
rentas, cánones y pensiones (por tanto los
arriendos atrasados no devengan interés, a menos
que se haya pactado en contrario. Sino , sólo serán
reajustados a su valor nominal)
 Judicial: regla general. Es la que da el Juez, quien debe pronunciarse
sobre 3 cuestiones:
o Determinar si procede el pago de indemnización
o Determinar los perjuicios que deben indemnizarse
o Fijar el monto de los perjuicios
 Convencional: Cláusula Penal,
o Art.1535: “la cláusula penal es aquella en que una persona,
para asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta
a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no
ejecutar o de retardar la obligación principal".
 Algunos piensan que es más propio hablar de una
“estipulación penal”, pues si se pacta después del
contrato, no sería propiamente una “cláusula”
 No asegura la obligación principal, pues no tiene
vínculo con ella, salvo que se activa por su
incumplimiento. Sino más bien viene a constituir
una suerte de “seguro” para que el acreedor pueda
ejecutar de forma más rápida.
 Al definir “dar o hacer”, ha omitido “no hacer” que
es una opción perfectamente plausible.
o Dos formas de tratarla
 Como una clase especial de obligaciones, como lo
hace el CC en el Título XI del Libro IV “De las
obligaciones con cláusula penal”
 Como una forma de avaluar perjuicios (Códigos
modernos)
o Características
 Consensual
 Condicional
 Accesoria
126
 Por regla general, al extinguirse la

obligación principal, se extingue la
Cláusula Penal, Excepto, “Cláusula penal
en la promesa de hecho ajeno”:
art.1536si, obligándose por otra persona,
de la cual no se es legítimo representante,
se fija una cláusula penal, aun cuando se
extinga la obligación principal por no
aceptar la obligación el tercero signado
como deudor, la cláusula penal persistirá
para la parte que quiso obligar a un
tercero. Mismo caso ocurre con “Cláusula
penal en la estipulación en favor de otro”.
No obstante, no es una excepción
propiamente tal, puesto que lo que se
cauciona, es la obligación entre deudor y
acreedor, de que un tercero hará algo, si el
tercero no hace, esa obligación es la que se
incumple, dando efecto a la cláusula penal.
 Puede garantizar una obligación civil o natural
o Funciones
 Avaluación convencional y anticipada de los
perjuicios: pueden ser moratorios – “en caso de
retardar la obligación” – o compensatorios – “en
caso de no ejecutar” –)
 Constituye una caución: sirve para asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, por
medio del estímulo al cumplimiento de ésta, para
evitar la pena.
 Importa una pena civil
o Efecto: el efecto propio de la cláusula penal, es dar al
acreedor el derecho de cobrarla cuando no se cumple con
la obligación principal, o bien este cumplimiento se
encuentra en mora
 La pena y el caso fortuito: con el caso fortuito se
extingue la obligación principal, y accesoriamente
se extingue la caución.
 Efecto de la cláusula penal cuando el
incumplimiento es parcial: deudor tiene derecho a
que se le rebaje de la pena la parte pagada
o Requisitos para cobrar por Pena:
 Incumplimiento de la obligación principal
 Incumplimiento imputable al deudor
 Mora del deudor
o Cobro de la obligación principal, indemnización ordinaria
y pena:
 Antes de constituirse en mora al deudor: acreedor
solo puede demandar obligación principal
127
 Constituido el deudor en mora: acreedor puede

demandar obligación principal o pena
 No rige esta prohibición, cuando la pena, o
el cumplimiento exigido, no extinga la
obligación toda
 Podría también, en virtud del art.1543,
optarse por la pena o por la indemnización
de perjuicios ordinaria
 Casos Particulares:
 Obligación principal divisible y pluralidad
de acreedores/deudores: art.1540 cuando
la obligación principal es divisible, la pena
también deberá dividirse entre los
herederos del deudor, pero solo respecto
de los que contravienen la obligación.
 Obligación principal indivisible o cuando se
ha puesto cláusula penal con la intención
expresa de que el pago no pueda
fraccionarse: puede el acreedor cobrar al
culpable el total de la deuda.
 Pena Indivisible: acreedor podrá reclamar
de cualquiera de los deudores, sin
importar quién sea el infractor.
 Obligación solidaria: ley no dispone, cabe
entender que la pena también se puede
cobrar solidariamente, por su carácter
accesorio. Es discutible, dado que la
solidaridad requiere mención expresa.
 Cláusula penal con pluralidad de
acreedores: no está resuelto, pero cabe
pensar que cada acreedor podrá pedir su
cuota de la pena, a menos que sea de
objeto indivisible.
 Cláusula Penal Enorme: art.1544
o Cláusula penal en los contratos
conmutativos: garantice el
cumplimiento de una obligación
en que una de las partes se obligó
a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a
lo que por la otra parte debe
prestarse, y la pena consiste
asimismo en el pago de una
cantidad determinada, podrá
pedirse que se rebaje de la
segunda todo lo que exceda al
duplo de la primera incluyéndose
ésta con él (existe discusión
respecto de si esta última frase
128
representa que el límite es el

doble, o bien el triple).
o Cláusula penal en el mutuo: se
podrá rebajar la pena en lo que
exceda al máximum del interés
que es permitido estipular (en la
práctica se bajan al interés
corriente, no al máximo legal).
o Cláusula penal en las obligaciones
de valor inapreciable o
indeterminado: el juez moderará
prudencialmente, cuando
atendidas las circunstancias
pareciera enorme.
o Diferencias entre “Cláusula Penal” e “Indemnización de
Perjuicios Ordinaria”
 Cláusula penal avalúa ex antes, indemnización ex
post
 Cláusula penal puede disponer que se indemnice
en un bien distinto al dinero
 En la cláusula penal no es necesario probar los
perjuicios, solo el retardo o incumplimiento
o Similitud con otras instituciones:
 Fianza: solo paga una suma de dinero (no
obligación de dar, hacer o no hacer). No puede
obligarse en términos más gravosos que el deudor
principal
 Arras: “se da una cosa con el fin de constituir una
seguridad de la celebración o ejecución de un
contrato, o como parte del precio o señal de quedar
convenidos”. Éstas garantizan la celebración de un
contrato, y no el cumplimiento de una obligación.
Además, en las arras hay una entrega material de
dinero u otra cosa, no así en la cláusula penal.
o Extinción:
 Vía Principal: se extingue no obstante mantenerse
vigente la obligación principal
 Vía Accesoria: se extingue como consecuencia de
haberse extinguido la obligación principal
- Derechos Auxiliares del Acreedor: en virtud del derecho de prenda general (art.2465), el
patrimonio completo del deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones, por esta
razón, la ley otorga ciertas acciones al acreedor destinadas a mantener la integridad de ese
patrimonio, estas herramientas o mecanismos son los denominados “derechos auxiliares
del acreedor”.
o Medidas Conservativas: “aquellas que tienen por objeto mantener intacto el
patrimonio del deudor, evitando que salgan de su poder los bienes que la forman, a
fin de hacer posible el cumplimiento de la obligación” (Alessandri)
 Medidas Precautorias: art.290 y ss. CPC
129
 La guarda y aposición de sellos: art.1222 y ss.

 Confección de Inventario Solemne: art.124, 374, 775, 1255, etc.

o Derecho legal de retención: a quien se le adeuda una obligación, tiene derecho a
retener lo que debe devolver, para caucionar que la obligación que pende en favor
de él sea cumplida (Ej.: arrendatario puede retener cosa arrendada, hasta que se le
pague o asegure por el arrendados el importe de las indemnizaciones que éste
último adeuda, art.1937)  Constituye una verdadera medida precautoria, la cual
debe ser declarada judicialmente
 Art.545CPC “los bienes retenidos por resolución ejecutoriada serán
considerados, según su naturaleza, como hipotecados o constituidos en
prenda para los efectos de su realización y de la preferencia a favor de los
créditos que garantizan. El decreto judicial que declare procedente la
retención de inmuebles deberá inscribirse en el Registro de Hipotecas”.
o Acción oblicua, indirecta o subrogatoria (no entra)
o Acción Pauliana: origen Romano, donde los actos realizados por un deudor en
fraude de sus acreedor, constituían un delito privado, sancionado mediante una
acción denominada Pauliana. “La que la ley otorga a los acreedores para dejar sin
efecto los actos del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus
derechos y siempre que concurran los demás requisitos legales” (Abeliuk)
 Requisitos
 En relación con el acto: opera solo respecto de actos voluntarios
realizados por el deudor. Procede respecto de actos gratuitos como
onerosos. CS: dispuso en una sentencia, que no opera respecto de
“el acto de separación de bienes”.
o Oneroso: el contrato que produce la insolvencia del deudor
es oneroso, para revocarlo habrá que probar la mala fe del
deudor y del adquirente.
o Gratuito: si el contrato es gratuito, basta que el acreedor
pruebe la mala fe del deudor y el perjuicio de los
acreedores
 En relación con el deudor: no es necesario que esté en quiebra para
ser aplicada. No obstante, si se produce la declaratoria de quiebra,
esta materia queda regida por los art.74,75 Ley de Quiebras (a
título gratuito: inoponibles los actos realizados hasta 10 días antes
de la cesación de pagos y hasta la declaratoria de quiebra, si el acto
fuere en favor de descendiente, ascendiente o colateral dentro de
cuarto grado, el plazo se extenderá hasta 120 días; título oneroso:
se observará lo prevenido en el art.2468 “Se presume que el deudor
conocía el mal estado de sus negocios desde los diez días anteriores
a la fecha de la cesación de pagos)  CC exige “mala fe Pauliana”,
esto quiere decir que actuó conociendo el mal estado de sus
negocios.
 En relación con el acreedor: debe tener interés, para lo cual debe
cumplir copulativamente los siguientes requisitos:
o Deudor sea insolvente o que en el acto haga aumentar su
insolvencia
o Su crédito debe ser anterior al acto que produce la
insolvencia
130
 En relación con el tercero adquirente: si el acto es gratuito no se

requiere ningún requisito para el tercero adquirente, basta la mala
fe del deudor y el perjuicio. Si el acto es oneroso, el tercero
adquirente debe estar de mala fe.
o Situación del Subadquirente:
 Claro Solar: estima que se deben aplicar las mismas
reglas que a los adquirentes.
 Alessandri: acción Pauliana es una acción de
nulidad relativa, por tanto probando la mala fe del
deudor y del adquirente, es irrelevante la postura
del Subadquirente, pues la nulidad produce efecto
respecto de terceros, independiente de su buena o
mala fe
 Somarriva: distingue
 Ni deudor ni adquirente de mala fe: no
cave revocación, aun cuando
Subadquirente esté de mala fe
 Si los tres están de mala fe: revocación
 Si el deudor y el adquirente son
fraudulentos, y el Subadquirente no, habrá
que distinguir si el acto es gratuito u
oneroso (de acuerdo a la regla general del
art.2468)
 Acción directa del acreedor, ejercida a su propio nombre
 Acción personal, porque deriva de un hecho ilícito (se debe
demandar al deudor y al tercero)
 Acción patrimonial, de donde se sigue que es:
o Renunciable
o Transferible
o Transmisible
o Prescriptible (prescribe en 1 año, contado desde la
celebración del acto o contrato)
 Efectos: efecto propio es dejar sin efecto el acto o contrato impugnado,
hasta el monto del crédito del acreedor que intenta la acción. Consecuencia
de ello es que el deudor puede enervar la acción pagando al acreedor. Por
efecto retroactivo de la sentencia judicial, la revocación solo afecta a las
partes que litigaron.
 Naturaleza jurídica de la acción Pauliana: distintas posturas

 Alessandri: toma al pie de la letra la expresión “rescindibles”
empleado en el art.2468, entendiendo que es una acción de
nulidad relativa. Por tanto no tendría importancia la buena o mala
fe del Subadquirente.
 Somarriva: piensa que es una acción típica de inoponibilidad por
fraude. Por lo que el acreedor pide “revocación”
 Planiol: acción indemnizatoria por un hecho ilícito, siendo la
reparación “dejar sin efecto el hecho ilícito”
131
o Beneficio de separación: art.1378 – 1385, destinado a impedir que los bienes del
causante se confundan con los bienes del heredero, en perjuicios de los acreedores
hereditarios o testamentarios (se analiza más adelante al estudiar Sucesión por
Causa de Muerte)
De los modos de Extinguir las Obligaciones
- Concepto: “todo hecho o acto al que la ley atribuya el valor de hacer cesar los efectos de la
obligación”
- Causales de Extinción de las Obligaciones: art.1567, Título XIV, Libro IV “De los modos de
extinguirse las obligaciones y primeramente de la solución o pago efectivo” (10 numerales,
que contienen 11 modos de extinguir, pues el inciso 1° establece la resciliación o mutuo
disenso. No taxativos)
o Inc.1° Resciliación o Mutuo Disenso: “Toda obligación puede extinguirse por una
convención (acuerdo de voluntades) en que las partes interesadas, siendo capaces
de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula”.
 Es una convención no un contrato, porque extingue, no genera
obligaciones
 Requisitos de validez:
 Consentimiento: dado por las mismas partes que celebraron el acto
original que se busca resciliar. Además, debe hacerse con las
mismas solemnidades exigidas por el acto primigenio.
 Capacidad de las partes: requiere una capacidad mayor que la
necesaria para contratar de los art.1445, 1446 y 1447, requiere
capacidad para disponer de lo suyo.
 Objeto causa: solo opera en contratos patrimoniales (no cabe en el
derecho de familia, por cuanto no cabe la renuncia allí. Por esta
razón “no se puede resciliar el matrimonio”, por ejemplo)
 Requisito Doctrinal: debe encontrarse pendiente la obligación,
sino, no habrá nada que resciliar.
 Efectos: el art.1567 habla de que se da por nula una obligación, esto es un
error, para que haya nulidad debe haber un vicio originario (fuerza, dolo,
incapacidad, etc.), en el caso de la resciliación, el acto no nació viciado, por
lo que no cabe hablar de nulidad, más aún, si así fuera no podrían ser las
partes las que la declararan, sino una resolución judicial. Lo que realmente
quiere decir el art.1567 es que las partes acuerdan “dejar sin efecto” el acto
celebrado originalmente. Respecto de la retroactividad de la resciliación
debemos distinguir:
 Efectos de la resciliación entre las partes: produce los efectos que
las partes quieran darle, retroactivo o no.
 Efectos de la resciliación respecto de terceros: debemos re-
distinguir
o Aquellos que derivan sus derechos a la cosa objeto del
contrato antes de la resciliación: resciliación no los afecta.
o Aquellos que han adquirido algún derecho sobre la cosa
después de la resciliación: deben respetar la resciliación
132
o Dación en Pago: (no está en la numeración del art.1567): “las partes contratantes,
en virtud del principio de autonomía de la voluntad, pueden convenir que la
obligación se extinga pagando el deudor con una cosa distinta de la debida”.
 Es convención no contrato: pues extingue obligaciones preexistentes.
 Naturaleza Jurídica:
 Es una compraventa + compensación: el deudor vende la cosa
alternativa, por el precio de la deuda que tenía con el acreedor, se
compensan las deudas y se extingue la obligación. Tesis compleja y
limitada, pues solo aplica para obligaciones de dinero (pues el
precio de la cosa “vendida” debe fijarse en dinero). Por demás, si la
dación en pago fuese compraventa, no podría realizarse entre
marido y mujer, lo que sería contrario a los art.1763 y 1792-2 que
establecen casos de dación en pago entre cónyuges.
 Novación por cambio de objeto: en la novación se extingue una
obligación, pero nace una que substituye a la anterior. En este caso,
se extingue la obligación existente. Además, la novación exige
“animus novandi” o ánimo de novar, situación que no es tal en la
dación en pago.
 Modalidad de pago: tesis acogida por la jurisprudencia, art.76, N°2
Ley de Quiebras “la dación en pago de efectos de comercio,
equivale a pago en dinero”. Consecuencia de considerarla una
modalidad del pago, es que debiesen aplicarse sus normas (salvo
las de pago por consignación, claramente).
 Dación en pago como figura autónoma
 Requisitos de la dación en pago

 Existencia de una obligación
 Obligación se va a extinguir con una prestación diferente a la debida
 Consentimiento y capacidad de la parte
 Animus solvendi
 Solemnidades legales
 Efecto: extingue la obligación
o N°1 Por Solución o Pago Efectivo

 Solución o Pago Efectivo: el modo más importante de extinguir las
obligaciones, definido en el art.1568 “la prestación de lo que se debe”. Por
tanto, es una forma de extinguir “cualquier tipo de obligación”, no solo
aquellas en que se debe una suma de dinero  Por tanto, más que “un
modo de extinguir una obligación”, es en realidad “la forma de cumplirla”
Algunos elementos
 Todo pago presupone una obligación preexistente: por eso quien
paga una obligación por error, tiene derecho a repetir.
 “La prestación de lo que se debe”: si se paga con otra cosa, esto no
es “pago” es “dación en pago”
 Naturaleza Jurídica: el pago es una convención  AJ bilateral que
extingue obligaciones (celebrado entre solvens y accipiens). Como
AJ que es, debe cumplir con: Consentimiento + capacidad + objeto
y causa.
133
o Algunos discuten que sea convención: pues si el acreedor

se resiste a recibir el pago, se le puede pagar aun contra su
voluntad, mediante el pago por consignación.
 Tradición como Pago: cuando la obligación es de dar, se paga
traditando la cosa
 Acto jurídico intuito personae: si se paga a otra persona, no
extingue la obligación (quién paga mal, paga dos veces… sin
perjuicio de que pueda ser repetido lo pagado, art.2295)
Características
 Específico: en los términos en que se obligó, art.1569
 Completo: se debe comprender íntegramente lo debido, incluidos
los accesorios (intereses e indemnización que se deba, art.1591,
inc.1°)
 Indivisible: el deudor no puede obligar al acreedor a recibir por
partes lo debido, salvo en caso de aceptación de éste.
Excepcionalmente se puede dividir el pago:
o Acuerdo de las partes
o Obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas
(cada deudor solo está obligado a pagar su cuota, art.1511)
o Deudas hereditarias, se divide el pago entre herederos a
prorrata de sus cuotas hereditarias, art.1354,inc.1°
o Cuando existen varios fiadores, la deuda se entiende
dividida entre ellos en partes iguales (beneficio de división,
art.2367)
o Cuando existe controversia sobre la cantidad debida, o
sobre sus accesorios, el juez podrá ordenar, mientras se
decide la cuestión, se realice el pago de la cantidad no
disputada
o Cuando las partes son recíprocamente deudores y
acreedores, puede operar la “compensación”, en cuya
virtud se extinguen ambas deudas hasta el monto de la
deuda de menor valor, lo que viene a importar una suerte
de pago parcial.
o Deudor constituido en quiebra y sus bienes no alcancen
para cubrir la totalidad del pasivo, el síndico hará pagos
parciales a los distintos acreedores a prorrata de sus
créditos
 Quién debe realizar el pago: art.1572 - 1575
o Deudor: o su representante legal, mandatario autorizado o
por heredero de éste. En todos los casos se extingue
definitivamente la obligación, sin generar consecuencias
posteriores.
o Tercero interesado: debemos distinguir:
 Codeudor solidario: se extingue la obligación
respecto de él, pero en el hecho de pagar se
subroga en los derechos del acreedor a quien paga,
pasando a ocupar su lugar frente a los otros
codeudores solidarios, para cobrarles a cada uno
134
su cuota. Si el codeudor solidario no era

interesado, se mirará como fiador, pudiendo dirigir
este nuevo crédito en contra de cualquiera de los
demás codeudores solidarios, por la totalidad de
éste.
 Fiador: se subroga en los derechos del acreedor a
quien paga, art.1610, N°3.
 Tercero poseedor de la finca hipotecada: se
entiende por éste, al tercero poseedor de la finca
hipotecada, que no está obligado personalmente al
pago de la deuda, se puede dar en dos casos:
 Se hipoteca un bien propio para garantizar
una obligación ajena
 Se adquiere un bien hipotecado
Se comporta similar a un fiador, al ser

interesado, si paga se subroga en los derechos
del acreedor respecto del deudor.
o Tercero extraño: art.1572, inc.1°, “puede pagar por el

deudor cualquier persona a nombre del deudor, aun sin su
conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del
acreedor”. Se ha llegado a aceptar que este pago no está
sujeto a formalidades especiales, y puede hacerse en los
mismos términos que el obligado principal. Extinguirá la
obligación principal y dará origen a una nueva, ahora bien,
siempre que no se trate de una obligación de “hacer” en
que la condición del autor sea determinante para la
obligación, por ejemplo: se contrata a Plácido Domingo
para cantar en el Estadio Nacional, y voy yo a cantar, con la
intención de cumplir con la obligación, claramente este
acto de inusitada grandeza, no extingue ninguna
obligación.
Efectos del pago hecho por tercero extraño
 Paga con consentimiento del deudor: se subroga
en los derechos del acreedor, art.1610, N°5, actúa
como un verdadero mandatario del deudor.
 Paga sin consentimiento del deudor: art.1573, “el
que paga sin el conocimiento del deudor no tendrá
acción sino para que éste le reembolse lo pagado,
y no se entenderá subrogado por la ley en el lugar
y derechos del acreedor, ni podrá compeler al
acreedor a que lo subrogue” (adquiere “acción de
reembolso”, que es la acción propia de la
realización de negocios ajenos, perdiendo todas las
ventajas y prerrogativas del crédito antiguo)
 Paga contra la voluntad del deudor: art.1574 “el
que paga contra la voluntad del deudor, no tiene
derecho para que el deudor le reembolse lo
135
pagado, a no ser que el acreedor le ceda

voluntariamente su acción”
 Pago en las obligaciones de dar: en estas obligaciones el deudor se
obliga a transferir el dominio o a constituir un derecho real a favor
del acreedor, por tanto la obligación es realizar la tradición.
o Tradente debe ser dueño del derecho que transfiere: si
transfiere alguien que no es dueño, no quiere decir que el
pago sea nulo, pues la venta de cosa ajena es
perfectamente válida, sino que no sirve para extinguir la
obligación.
 Excepción: art.1575, inc. final, cuando la cosa
pagada es fungible (confunde con consumible), y el
acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el
pago aunque haya sido hecho por el que no era
dueño, o no tenía facultad de enajenar.
o Requiere capacidad de disposición en el que paga: sino la
enajenación carecerá de capacidad y será nula
relativamente
o Pago debe hacerse con las formalidades legales
 A quién debe hacerse el pago: art.1576 – 1586: art.1576 indica que

el pago debe hacerse a:
o Acreedor mismo: a su nombre mismo, se entiende él o los
que le han sucedido en el crédito. Vale el pago hecho al
acreedor, al heredero de éste y al legatario del crédito, o
bien al cesionario del crédito.
 Excepciones en que el acreedor no puede recibir
el pago, art.1578
 Acreedor no tiene administración de sus
bienes, salvo cuando se pruebe que la cosa
pagada se ha empleado en provecho del
acreedor (pues el pago requiere
capacidad)
o Pago a incapaz relativo: nulidad
relativa
o Pago a incapaz absoluto: nulidad
absoluta
 Si por el juez se ha embargado la deudo o
mandado retener su pago
o Pago adolece de nulidad absoluta,
por objeto ilícito, en especial
atención al art.681 “se puede pedir
la tradición de todo aquello que
deba, desde que no haya plazo
pendiente para su pago; salvo que
intervenga decreto judicial en
contrario”.
136
 Si paga el deudor insolvente en fraude de

los acreedores a cuyo favor se ha abierto
concurso de quiebra
o En especial atención al art.52, N°5
Ley de Quiebras, “la advertencia al
público de que no debe pagar ni
entregar mercaderías al fallido, so
pena de nulidad de los pagos y
entregas”.
o Representantes del acreedor:
 Legales
 Judiciales
 Convencionales: especial mención al mandato
judicial, que de acuerdo al art.1582, y como lo ha
entendido la doctrina, el poder para demandar en
un juicio no faculta al apoderado para recibir el
pago de la deuda. El art.7°, inc.2° CPC dispone que
el poder para recibir requiere mención expresa.
o Actual poseedor del crédito: art.1576, inc.2°, “el pago
hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en
posesión del crédito, es válido, aunque después aparezca
que el crédito no le pertenecería”. Caso más común: pago
hecho al heredero al que se le concedió la posesión
efectiva, o al legatario del crédito cuyo legado había sido
revocado por un testamento posterior.
o Pago hecho a otras personas es ineficaz y no extingue la
obligación, a menos que el acreedor lo ratifique
posteriormente.
 Época en que debe hacerse el pago: en el lugar y tiempo
convenidos, de acuerdo a lo dispuesto en el art.1872. Si la
obligación es pura y simple debe pagar de inmediato, si está sujeta
a plazo o condición, desde que venza el plazo o se cumpla la
condición, en el caso de una obligación sujeta a plazo, si éste está
establecido en el solo beneficio del deudor, éste podrá pagar antes,
renunciando al plazo.
 Lugar en que debe realizarse el pago: art.1587 – 1589, deudor
debe cumplir en el lugar que corresponda, sin que se le pueda exigir
que lo haga en otro lugar distinto, de igual forma el acreedor no
puede ser obligado a recibir el pago en un lugar diferente. Reglas:
o Pago debe hacerse en el lugar designado en la convención
o Si no se hubiere establecido el lugar en que debe realizarse,
es necesario distinguir:
 Obligación de Dar o entregar especie o cuerpo
cierto: art.1588, inc.1°, en el lugar donde dicho
cuerpo existía al tiempo de constituirse la
obligación
 Cualquier otra obligación diferente (dar género,
hacer o no hacer): pago debe cumplirse en el
domicilio del deudor, art.1588, inc.2°.
137
 Como debe hacerse el pago

o Si lo debido es género: se cumple entregando cualquier
individuo del género, con tal que sea de calidad al menos
mediana, art.1509
o Si lo debido es una cantidad de dinero: se cumplirá
entregando la suma numérica establecida (sistema
nominal)
o SI es obligación de hacer o no hacer: se paga realizando la
prestación o abstención convenida
o Si la obligación es de dar o entregar una especie o cuerpo
cierto: el acreedor debe recibirlo en el estado en que se
halle, soportando entonces los deterioros provenientes de
fuerza mayor o caso fortuito.
 Si los daños son por hecho o culpa del deudor, o de
las personas por quienes éste es responsable, o si
los deterioros se produjeron en la mora del
deudor, cabe distinguir si los deterioros son
importantes o no
 Son importantes: acreedor puede pedir
resolución del contrato, art.1590 ocupa
equívocamente la expresión “rescisión” +
indemnización de perjuicios, o bien,
aceptar la cosa en el estado en que está +
indemnización de perjuicios
 No son importantes: se deberá recibir la
cosa en el estado en que se encuentra +
indemnización de perjuicios, art.1590,
inc.2°
 Imputación del Pago: cuando existen varias deudas entre acreedor
y deudor, y el pago hecho no alcanza para satisfacerlas todas, debe
resolverse cuál es la que se debe entender solucionada/pagada.
o Art.1595 si se debe capital e intereses, el pago se imputará
primero a los intereses, salvo que el acreedor consienta
expresamente en que se impute al capital
o Art.1596 si hay diferentes deudas, el deudor puede
imputar a la que elija, con las siguientes limitaciones:
 No puede preferir la deuda no devengada a la que
lo está (a menos que el acreedor consienta)
 Debe imputar el pago a la deuda que se alcanzar a
pagar en su integridad, ya que de acuerdo al
art.1591 el acreedor no está obligado a aceptar
pagos parciales
o Art.1596, inc.2° Si el deudor no hace la imputación podrá
hacerla el acreedor, en la carta de pago o recibo, si el
deudor acepta no podrá retractarse luego
o Art.1597 Si ninguna de la partes hace la imputación, la hace
la ley, “se preferirá la deuda que al tiempo del pago estaba
devengada a la que no lo estaba; y no habiendo diferencia
bajo este respecto, la deuda que el deudor eligiere”
138
 La prueba del pago: art.1968 la prueba del pago corresponde al

deudor, para ello cuenta con todos los medios de prueba legal, con
las limitaciones que para la prueba de testigos establecen los
artículos 1708 y 1709
o Art.1708 “no se admitirá prueba de testigos respecto de
una obligación que haya debido consignarse por escrito”
o Art.1709 “deberán constar por escrito los actos o contratos
que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga
más de 2UTM.
No será admisible la prueba de testigos en cuanto adicione
o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o
contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o
al tiempo o después de su otorgamiento, aun cuando en
algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una
cosa cuyo valor no alcanza a la referida suma.
No se incluirán en esta suma los frutos, intereses u otros
accesorios de la especie o cantidad debida”
o Presunciones legales del pago:
 Si el acreedor otorga carta de pago del capital, sin
mencionar los intereses, se presumen estos
pagados
 Art.1570 En los pagos periódicos la carta de pago
de tres períodos determinados y consecutivos hará
presumir los pagos de los anteriores períodos,
siempre que hayan debido efectuarse entre los
mismos acreedor y deudor
 Gastos del Pago: art.1571 son de cargo del deudor, sin perjuicio de
lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas
judiciales
 Efectos del pago: extinguir la obligación (a menos que lo haga un
tercero)
 Pago por consignación (no entra en el grado): art.1598 – 1607, excepción

al pago por acuerdo de las voluntades entre acreedor y deudor. Art.1598
“para que el pago sea válido, no es menester que se haga con el
consentimiento del acreedor; el pago es válido aun contra la voluntad del
acreedor, mediante la consignación”
 Cuándo procede
o Existe negativa del acreedor a aceptarlo
o Acreedor no concurre a recibirlo
o Existe incertidumbre acerca de la persona del acreedor
(caso común cuando el acreedor ha fallecido)
 Fases del pago por consignación
o Oferta: art.1600, “la consignación debe ser precedida de
oferta”
 Requisitos
 Fondo
o Debe hacerla una persona capaz
de pagar, y no es necesario que sea
139
al acreedor, puede ser a

cualquiera de las personas que
indica el art.1572 (acreedor,
tercero interesado o tercero no
interesado)
o Debe ser hecha al acreedor o a su
legítimo representante
 Si el acreedor o su
representante no tiene
domicilio en el lugar en
que se deba efectuar el
pago, o no es habido, o
hay incertidumbre acerca
de la persona del
acreedor, la oferta se hace
al tesorero comunal (no
confundir con “tesorero
municipal”) quién es el
representante de la TGR
con funciones en la
comuna respectiva.
o Si la obligación es a plazo o bajo
condición suspensiva, debe haber
expirado el plazo o haberse
cumplido la condición
o Pago se debe ofrecer en el lugar
debido
 Forma
o Oferta se hace a través de notario
o receptor judicial (único caso en
que un receptor puede actuar sin
orden judicial), en las comunas en
que no haya notario, puede
hacerse ante el oficial del registro
civil.
o Deudor debe poner en manos del
funcionario una minuta de lo que
debe, con los intereses vencidos, y
los demás cargos líquidos,
comprendiendo en ella una
descripción individual de la cosa
ofrecida (no es necesario la
presentación material de la cosa
ofrecida)
o Notario, receptor u oficial del
registro civil, hará un acta en que
copia la minuta y que lee al
acreedor, en ésta se expresará la
respuesta del acreedor o su
140
representante, y si el uno o el otro

la han firmado, rehusado firmarla
o declarador no saber o no poder
firmarla
 Trámite extrajudicial
 Formal: requisitos del art.1600
 No se requiere oferta
 SI existe demanda judicial
 En el caso de pagos periódicos
 Casos especiales
 Arriendo de predios urbanos: art.23 Ley
N°18.101¸ podrá depositar en la Unidad
del Servicio de Tesorerías (nombre,
apellidos y residencia del arrendador, se le
notificará y se dará por pagada la deuda)
 Letras de cambio: art.70 Ley N°18.092,
este artículo obliga al notario antes de
estampar un protesto por falta de pago a
verificar si hay pago en depósito en la
Tesorería Comunal (TGR).
 Resultado de la Oferta
 Acreedor acepta: termina el proceso por el
pago efectivo
 Acreedor rechaza, o no es habido, o
subsiste incertidumbre sobre quién es el
acreedor: pasa a la siguiente etapa…
o Consignación propiamente tal: art.1601 consignarla en la

cuenta del tribunal competente, o en la tesorería comunal,
o en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros (hoy
Banco del Estado), de la Caja de Crédito Agrario (también
Banco del Estado), feria, martillo o almacén general de
depósito del lugar en que deba hacerse el pago, según sea
la naturaleza de la cosa ofrecida.
 Art.1601, inc.2° “podrá también efectuarse la
consignación en poder de un depositario nombrado
por el juez competente”
o Declaración de suficiencia de pago: hecha la consignación,

el deudor debe pedir al juez competente (el de letras en lo
civil del lugar en que deba verificarse el pago), que ordene
ponerla en conocimiento del acreedor, con intimación de
recibir la cosa consignada. Con esta etapa se inicia una
gestión judicial contenciosa. Acreedor notificado puede
adoptar dos actitudes:
 Acepta la consignación: se extingue la obligación
por pago
141
 Rechaza el pago o no dice nada: art.1603 el juez

resolverá la suficiencia de pago. Acreedor tiene 30
días hábiles contados desde la notificación de la
consignación, la circunstancia de existir juicio en el
cual deba calificarse la suficiencia del pago. Sino, el
juez lo calificará como suficiente, a petición del
deudor, y ordenará alzar las cauciones, sin más
trámite  apelable solo en el efecto devolutivo
(art.1603, inc.4° “juez podrá prorrogar hasta por
30 días el plazo establecido en el inciso anterior, si
por causas ajenas a la voluntad del acreedor no ha
sido posible notificar al deudor”)
 Efecto de la Consignación: extingue la obligación. Si fue una
obligación a plazo o bajo condición, se entenderá cumplida dentro
de plazo siempre que la oferta haya sido hecha a más tardar el día
hábil siguiente al vencimiento de la obligación, no obstante, el
deudor quedará obligado al pago de intereses y al cuidado, hasta el
momento de la consignación.
 Gastos de la consignación: art.1604 son de cargo del acreedor
 Retiro de la consignación: art.1606 y 1607, puede retirarse antes
de la aceptación, y se mirará como de ningún valor y efecto
respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores. Puede
incluso retirarse con posterioridad a la extinción de la obligación,
según lo expresa el art.1607, siempre que el acreedor consienta,
pero en este caso, como la obligación ya se había extinguido, se
genera una nueva obligación, y por ello los codeudores y fiadores
no quedan obligados, ni el acreedor conserva sus privilegios o
hipotecas del crédito primitivo (situación semejante a la novación).
 Pago por subrogación: subrogación implica substitución de una cosa por

otra (real) o de una persona por otra (personal)
 Subrogación real: una cosa toma el lugar de otra, que se le reputa
de su misma naturaleza y cualidades.
 Subrogación personal: una persona ocupa el lugar de otra,
pudiendo por ello ejercitar sus acciones y derechos (Ej.: heredero
subroga al causante)
En el pago por subrogación, el tercero que paga una deuda ajena, pasa
a ocupar el lugar del acreedor a quien paga, por tanto, si bien está
pagada, la obligación no se extingue, pues se subroga al nuevo
“acreedor”.
En la subrogación, el tercero que paga tiene diferentes acciones para

recuperar lo que pagó. Tendrá las acciones que tenía el acreedor, más
las que él personalmente tenga respecto del deudor, por ejemplo, si era
fiador, tendrá las acciones de la fianza, si paga con consentimiento del
deudor, será su mandatario y tendrá las acciones propias del mandato,
etc.
 Clases de Subrogación
142
o Legal: art.1610 “se efectúa la subrogación por el ministerio

de la ley y aun contra la voluntad del acreedor en todos los
casos señalados por las leyes, y especialmente a
beneficio…”  Opera por el solo ministerio de la ley, por
tanto es consensual. Menciona 6 casos
 N°1 acreedor que paga a otro acreedor de mejor
derecho en razón de un privilegio o hipoteca. Así
evita que el acreedor de mejor derecho ejecute y
haga efectivo su crédito, lo que podría
perjudicarlo. Así el tercero (acreedor de menor
rango) que paga, se subroga en el crédito del
acreedor de mejor rango, con sus hipotecas, lo que
mejora su expectativa de cobro.
 N°2 del que habiendo comprado un inmueble, es
obligado a pagar a los acreedores a quienes el
inmueble está hipotecado. Caso muy curioso,
pues, al haber varias hipotecas, si el nuevo dueño
de la propiedad paga las primeras, y subsiste una
que queda impaga, y éste acreedor ejecuta la
propiedad para pagarse con el resultado del
remate, el deudor (nuevo dueño) podrá
subrogarse a las hipotecas del antiguo deudor, y se
pagará ficticiamente en el orden de las hipotecas
(aun cuando las primeras ya hubiesen sido pagadas
por el nuevo dueño). Así, si bien va a perder el
inmueble, va a recuperar el dinero invertido.
 Purga de la Hipoteca: cuando un predio
está gravado por varias hipotecas, y uno de
los acreedores hipotecarios, haciendo
efectivo su derecho real de hipoteca, lo
saca a remate, debe notificar
personalmente a todos los otros
acreedores hipotecarios, con el objeto que
dentro del término del emplazamiento
(entendido que es el de juicio ordinario),
hagan valer sus derechos. Si cumplidos los
trámites, se subasta la finca hipotecada, y
el resultado del remate no es suficiente
para pagar a todos los acreedores
hipotecarios, se pagarán las hipotecas que
alcancen, y respecto de los que no
alcancen se entenderán extinguidas por el
modo de extinguir “purga de la hipoteca”.
Así, el que subasta la finca la va a adquirir
libre de hipotecas, según el art.1418,
inc.2°.
o Puede pasar, que habiendo varias
hipotecas, no se notificó a uno de
los acreedores hipotecarios y se
143
subastó. A él no le es oponible la
subasta, por lo que puede
perseguir la finca y sacarla
nuevamente a remate, no
obstante, su posición hipotecaria
no mejora por haberse extinguido
las antiguas hipotecas, estas
“reviven” para subrogar la
posición que le corresponde en la
subasta.
 N°3 Del que paga una deuda a que se halla
obligado solidaria o subsidiariamente. Codeudor
solidario que paga, se subroga en los derechos del
acreedor a quien paga, para dirigirse en contra de
sus codeudores, pero respecto de cada uno solo
por su cuota (art.1522).
 N°4 Del heredero beneficiario (el que goza de
beneficio de inventario) que paga con sus propios
dineros las deudas de la herencia. Paga más allá de
lo que le corresponde, en tal caso, se subroga por
este exceso en los derechos del acreedor, para
cobrarlo de los demás herederos.
 N°5 Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo
expresa o tácitamente el deudor. Se subroga al
acreedor, y además de las acciones de éste, tiene
las acciones propias del mandato (por haber
pagado con consentimiento del deudor).
 N°6 Del que prestado dinero al deudor para el
pago, constando así en escritura pública del pago
haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.
Tercero presta dinero al deudor para que pague, se
subroga al acreedor.
o Convencional: art.1611, “se efectúa la subrogación en
virtud de una convención del acreedor, cuando éste,
recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga
voluntariamente en todos los derechos y acciones que le
corresponden como tal acreedor: la subrogación en este
caso está sujeta a la regla de la cesión de derechos, y debe
hacerse en la carta de pago”. Deudor no interviene en el
acuerdo.
 Efectos de la Subrogación: art.1612 “la subrogación, tanto legal

como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos,
acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, así contra el
deudor principal, como contra cualesquiera tercero, obligados
solidaria o subsidiariamente a la deuda”.
o No altera los plazos de prescripción de la obligación
 Pago por cesión de bienes o por acción ejecutiva del acreedor o
acreedores (no entra en el grado): art.1614 – 1624
144
 Pago por cesión de bienes: art.1614, “abandono voluntario que el

deudor hace de todos sus bienes a su acreedor o acreedores, cuando
a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de
pagar sus deudas”. Deudor no está en situación de poder cumplir
con sus obligaciones, puede hacer dos cosas, esperar a que lo
ejecuten, o adelantarse y ceder sus bienes a los acreedores.
o Características
 Derecho personalísimo del deudor (art.1623, no
aprovecha a los codeudores solidarios o
subsidiarios, ni al que aceptó la herencia del
deudor sin beneficio de inventario)
 Beneficio irrenunciable
 Universal, pues comprende todos los bienes,
derechos y acciones del deudor (excluidos por
supuesto los no embargables, art.1618).
o Requisitos
 Se trate de un deudor no comerciante (art.241 Ley
de Quiebras)
 Deudor no se encuentre en ninguno de los casos
del art.43 Ley de Quiebras
 Deudor civil se encuentre en insolvencia (Pasivo >
Activo)
 Este estado de insolvencia no se deba a hecho o
culpa del deudor, debe ser fortuito.
o Procedimiento: se tramite judicialmente, según las reglas
establecidas en la Ley de Quiebras. La regla general es que
el acreedor debe aceptarla, a menos que oponga excepción
indicando que el deudor se encuentra en alguno de los
casos fraudulentos del art.1617.
o Efectos del pago por cesión de bienes:

 Si hay un solo deudor, la administración puede ser
dejada al deudor, si son varios, administrará un
síndico.
 Si el deudor, luego de ceder los bienes, los enajena,
esta venga adolece de nulidad absoluta
 Los actos anteriores a la cesión de bienes son
atacables por la acción Pauliana
 Los pagos hechos al deudor que ha hecho cesión,
son nulos
 Se produce la caducidad de los plazos
 Cesan los apremios personales (tenía importancia
cuando existía la prisión por deudas, hoy en día no)
 Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que
sean satisfechas con los bienes cedidos
 Si los bienes cedidos no hubieren bastado para
completar las solución de las deudas, y el deudor
adquiere después otros bienes, es obligado a
145
completar el pago de éstos (prescripción de 5 años

desde que se haya aceptado la cesión)
o Extinción de la cesión de bienes
 Deudor paga a los acreedores
 Sentencia de grados que determina el orden que
deben pagarse los diferencias acreedores
 Sobreseimiento definitivo
 Por convenio (acuerdo)
 Pago por acción ejecutiva: nos referimos a ella al tratar la ejecución
forzada. Si la deuda consta en un título ejecutivo, es decir, un
instrumento que lleva aparejada ejecución, y la acción ejecutiva no
se encuentra prescrita, y se trata de una deuda líquida, y
actualmente exigible, el acreedor intentará la acción ejecutiva,
solicitando de inmediato se despache mandamiento de ejecución y
embargo. Producido el embargo el deudor no pierde la propiedad
del bien, sino únicamente su administración, que pasa a un
depositario. Mientras el bien está embargado no puede
enajenarse, pues de hacerse la enajenación adolecería de objeto
ilícito (art.1464, N°3). En definitiva, si la demanda ejecutiva se
acoge, el bien será subastado y con el producto del remate se
pagarán los acreedores.
 Pago con beneficio de competencia (no entra en el grado)
o N°2 De la Novación: art.1628 – 1651, “la substitución de una nueva obligación a

otra anterior, la cual queda por tanto extinguida”.
 Requisitos
 Obligación existente, que se extingue (convención)
o Debe ser válida
o No puede estar pendiente una condición suspensiva
 Obligación nueva, que reemplaza a la anterior (contrato)
o No hay novación:
 Si la nueva obligación consiste simplemente en
añadir o quitar una especie, género o cantidad a la
primera
 Si la nueva obligación se limita a imponer una pena
o a establecer otra para el caso de incumplimiento
 Si solo se cambia el lugar del pago
 Por la sola ampliación o reducción del plazo
 El giro, aceptación o transferencia e una letra de
cambio
 La entrega de un cheque o documentos que no se
pagan
 Acreedor acepta bonos a cuenta de su crédito
 Por las facilidades otorgadas por el acreedor
 En reducir a un pagaré un crédito contratado en
cuenta corriente
 Dar en prenda un crédito
 Diferencia esencial entre ambas obligaciones
146
o Cambio de deudor o acreedor

o Cambio del objeto de la prestación
o Cambio de causa
 Capacidad para novar: para disponer
 Animus novandi: intención de novar, puede ser tácito, excepto, en
el caso de substitución de deudor, en cuyo caso requerirá
autorización judicial.
 Clases de Novación
 Objetiva: art.1631, N°1
o Se cambia la cosa debida
o Se cambia la causa de la obligación
 Subjetiva:
o Cambio de acreedor, art.1631, N°2. Requiere
manifestación de voluntad/consentimiento de los 3.
o Cambio de deudor, art.1631, N°3. Requiere la
manifestación de voluntad/consentimiento del acreedor y
del nuevo deudor, solamente.
 Si el acreedor no acepta dejar libre al deudor
original, entonces el nuevo deudor ingresa como
codeudor solidario o deudor subsidiario.
 Dos casos pueden darse
 Deudor primitivo acepta: delegación
 Deudor primitivo: expromisión
 Efecto de la Novación:
 Extinguir deuda primitiva (convención):
o Extingue los intereses de la obligación primitiva
o Libera a codeudores solidarios o subsidiarios de la
obligación primitiva
o Deudor constituido en mora, cesa la mora y todas sus
consecuencias
o Privilegios de la deuda primitiva no pasan a la nueva.
 Crea nueva obligación (contrato)
o N°3 De la Transacción (no entra en grado)
o N°4 De la Remisión (no entra en el grado)
o N°5 De la Compensación (no entra en el grado): art.1655 – 1664 “Modo de

extinguir las obligaciones que opera por el solo ministerio de la ley, cuando dos
personas son personal y recíprocamente cuando dos personas son deudoras una de
otra, se opera entre ellas una compensación que extingue ambas deudas, del modo
y en los casos que van a explicarse).
 Compensación importa doble pago: algunas consecuencias
 Deudor solidario ha extinguido la deuda por compensación, queda
subrogado en la acción del acreedor con todos sus privilegios y
seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores
a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda.
 Clases de compensación
147
 Legal: para que opere requiere del cumplimiento de varios

requisitos
o Ambas deudas sean en dinero o cosas fungibles o
indeterminadas de igual género y calidad
o Las dos partes deben ser personal y recíprocamente
deudoras y acreedores. 2 excepciones
 Art.1658, Mandatario puede oponer al acreedor
del mandante, no sólo los créditos de éste, sino sus
propios créditos contra el mismo acreedor,
prestando caución de que el mandante dará por
firme la compensación. Pero no puede compensar
con lo que el mismo mandatario debe a un tercero
lo que éste debe al mandante, sino con la voluntad
del mandante.
 Art.1659, Deudor que acepta la cesión que de su
crédito hizo su acreedor a un tercero. Si el
cesionario lo demanda, no le puede oponer el
crédito que él tenía en contra del cedente. Pero, si
aceptó la cesión, puede oponer al cesionario todos
los créditos que antes de notificársele la cesión
haya adquirido contra el cedente, aun cuando no
hubieren llegado a ser exigibles sino después de la
notificación.
o Deudas deben ser líquidas
o Ambas deudas deben ser actualmente exigibles
o Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar
o Ambos créditos deben ser embargables
o La compensación no se puede hacer en perjuicio de
terceros
o Compensación prohibida expresamente por ley:
 Art.1662, inc.1° No puede oponerse a la demanda
de restitución de una cosa de que su dueño ha sido
injustamente despojado, ni a la demanda de
restitución de un depósito, o de un comodato, aun
cuando, perdida la cosa, solo subsista la obligación
de pagarla en dinero
 Art.1662, inc.2° No puede oponerse compensación
a la demanda de indemnización por un acto de
violencia o fraude
 Art.335 y 1662, inc. final No puede oponerse la
compensación a una demanda de alimentos
 Judicial: se produce cuando una de las partes demanda a la otra,
que reconviene cobrando también su crédito
 Convencional: falta algún requisito para ser compensación legal, no
obstante sus efectos serán los mismos que en este caso.
 Efectos de la Compensación
 Compensación legal opera de pleno derecho
 Compensación legal debe ser alegada
148
o Deudor demandado puede renunciarla

o Junto con alegarla, el que opone la compensación tendrá
que probar que concurren los requisitos legales.
o Compensación extingue ambos créditos hasta el monto del
de menor valor.
 Renuncia a la Compensación: deudor puede renunciar.
 Compensación en el caso de pluralidad de obligaciones: se siguen las
reglas de imputación del pago.
-
o N°6 De la Confusión (no entra en el grado)
o N°7 Pérdida de la cosa debida: “modo de extinguir las obligaciones provocado por
una causa no imputable al deudor, que sucede con posterioridad al nacimiento de
la obligación y que hace imposible la prestación” (Fueyo). Fundado en el principio,
formulado por Celsus, “nadie está obligado a lo imposible”. Está tratado
especialmente para la obligación de dar, específicamente una especie o cuerpo
cierto.
 Art.1670 “cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye,
o porque deja de estar en el comercio o porque desaparece y se ignora si
existe, se extingue la obligación; salvas empero las excepciones de los
artículos subsiguientes”  Situación análoga: que el deudor se encuentre
en la imposibilidad absoluta y perpetua de ejecutar el hecho debido.
 Requisitos
 Imposibilidad absoluta y definitiva de poder cumplir con la
obligación:
o Obligación de dar: solo ocurre con especie o cuerpo cierto
o Obligación de hacer: imposibilidad física de realizar la obra
para cualquier persona
o Obligación de no hacer: incumple al hacer lo que no debía.
Acreedor tendrá derecho a exigir que se deshaga, siempre
que sea posible hacerlo y que la destrucción sea necesaria
para el objeto que se tuvo en vista al contratar.
 Deudor puede oponer la excepción del art.534
CPC, de imposibilidad absoluta de deshacer lo
hecho.
 Imposibilidad debe ser fortuita: si es culpable o si la cosa perece
por culpa del deudor, la obligación subsiste, pero varía de objeto,
quedando el deudor obligado al pago del precio de la cosa +
indemnización de perjuicios (art.1672).
o El CC presume que la pérdida de la cosa es culpable, por
tanto, quien alega el caso fortuito, deberá probarlo. Para
poder alegarlo se requiere estar de buena fe, así, el ladrón
nunca podrá alegar caso fortuito.
o En el hecho o culpa del deudor se comprende el de las
personas por quienes fuere responsable
o Responsabilidad del deudor después que ha ofrecido la
cosa al acreedor, se reduce y solo será responsable de culpa
grave o dolo
149
 Imposibilidad debe ser posterior al nacimiento de la obligación

 Cesión de acciones del deudor al acreedor
De la Prescripción: art.1567, N°10 Prescripción es un modo de extinguir las obligaciones, en estricto

rigor esto es falso, pues lo que se extingue es la acción, no la acción. Art.2492 – 2524
- Clases
o Adquisitiva – Usucapión: art.588, 2494 – 2513 “modo de adquirir las cosas ajenas,
o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no
haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los demás requisitos legales.
Una acción se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción”
 La prescripción solo extingue la acción, no la obligación correlativa
 Solo permite adquirir derechos reales (excepto algunos tipos de
servidumbres), jamás derechos personales
o Extintiva – Liberatoria: art.2514 – 2524: no requiere posesión, solo que transcurra
determinado lapso de tiempo.
- Reglas comunes a toda prescripción
o Acción prescriptible: por regla general todas las acciones lo son, excepto aquellas
que expresamente están excluidas por ley
 Acción de partición art.1317
 Acción para reclamar estado civil de padre, madre o hijo art.320
 Acción de demarcación y cercamiento (no está comprendido expresamente
en la ley, pero la doctrina lo ha entendido

o Posesión o Inactividad de las partes:
o Tiempo de prescripción
- Características:
o Toda prescripción debe ser alegada  no puede ser declarada de oficio (esto por
principio de pasividad y porque la prescripción debe ser probada)
 Si es alegada por un comunero demandado, la CS ha dicho que la sentencia
que acoge en favor de todos los comuneros es ultra petita.
 Forma de alegarla:
 Adquisitiva: solo puede alegarse como acción reconvencional
 Extintiva: como acción y excepción
 Excepciones en que no debe ser alegada:
 Prescripción de acción ejecutiva (art.414CPC)
 Prescripción de la acción penal y de la pena (art.102CP)
150
Historias de metro 26 de marzo de 2014
Onomatopeya femenina
Hay pocas cosas más entretenidas a las 09:31 de la mañana que escuchar las
conversaciones en el metro... Van dos gallas conversando atrás mío:
Una dice, oye ¿y cómo vay con el Claudio?
- Puta bien igual, pero ha cambiado harto
Ya estaba bueno si el weon era súper frío contigo y además mujeriego po
- Si... Pero hace rato que anda solo pendiente de mí. Onda me adora
Ya pero la raja po, eso era lo que querías
- Si se… webié harto pa cambiarlo, y ahora anda más detallista q la cresta...
Ya que rico!
- No sé, igual me tiene chata. Como que ya lo tengo "ahí", ay amiga, como q
mmm, brpss ay troz (se produce un momento ininteligible de onomatopeyas
varias), y sentencia con total seguridad, ¿me entendí amiga?
Pucha te entiendo perfecto, es una lata cuando pasa eso.
Santa Isabel permanece en silencio y recién en el Parque del general

Bustamante la amiga pregunta,
¿Y qué vay a hacer con él entonces?
- Yo creo que lo voy a llamar a la tarde para decírselo <terminar supongo>
Sí, es lo mejor conversarlo cuando pasa “eso”…
- ¿Te acordai de Sebastián?
¿Tu ex?
- Si, me lo encontré el otro día, está minísimo…
(PIIIIP Estación Baquedano, lugar de combinación con línea 1)
#todossomosJavier
151
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
152
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES I y II:
Teoría General del Contrato (Cap.I)
Autonomía de la Voluntad (Cap.I, 1): Principio fundamental del CC. El AJ es la manifestación de la

voluntad realizada con la intención de producir efectos jurídicos. La voluntad es a la vez:
- Fuente de las obligaciones

- Medida del alcance de dichas obligaciones
Sub-principios que emanan del principio de autonomía de la voluntad:
- Consensualismo
- Libertad contractual
Elementos constitutivos del contrato (Cap.I, 3): art.1444, “se distinguen en cada contrato las cosas
que son de su esencia, las que son de su naturaleza y las puramente accidentales. Son de la esencia
de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato
diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que
ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas especiales” 
Solo es un requisito los elementos esenciales.
- Cosas de la Esencia (Cap.I, 3.1): aquellas sin las cuales o no produce efecto alguno o
degenera en otro contrato diferente. No pueden ser alteradas por las partes, constituyen
un límite a la autonomía de la voluntad. Ej.: en la compraventa, las cosas esenciales son la
cosa y el precio, si falta el precio no hay venta, o bien si el precio consiste en algo que no es
dinero, no será compraventa, sino permuta. Al igual que en el contrato de arrendamiento,
en el cual si no hay renta, no habrá arriendo, quizás comodato.
o Comunes a todo contrato: art.1445
 Consentimiento exento de vicios
 Capacidad
 Objeto lícito
 Causa lícita
 Solemnidades (en caso de existir)
o Especiales o específicas: requeridas por cada contrato particular. Ej.: precio en
dinero, en la compraventa, pero no existe en otros contratos.
- Cosas de la Naturaleza (Cap.I, 3.2): aquellas que no siendo esenciales en él, se entienden
pertenecerle sin necesidad de una cláusula especial. Más que elementos se trata de efectos
que la ley subentiende o incorpora a los AJ cuando las partes han guardado silencio. Ej.:
obligación del vendedor en el contrato de compraventa, de sanear la evicción, en silencio
de las partes se entiende incorporada, pero puede ser modificada.
- Cosas Accidentales (Cap.I, 3.3): aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen,

pero que las partes pueden agregar por medio de cláusulas especiales, en virtud de la
libertad para contratar (consecuencia de la autonomía de la voluntad). Ej.: señalamiento de
lugar, forma y época del pago y del precio.
Funciones de los Contratos:
- Función económica: principal vehículo de relaciones económicas entre personas

- Función Social: medio de cooperación entre los hombres
153
- Otras funciones distinguidas por la doctrina:

o Circulación de bienes
o De Crédito
o De Garantía
o De Custodia
o De uso y goce
o Laboral
o De Previsión
o Cultural y Educativa
o De Recreación
o De Cooperación
Clasificación de los Contratos (Cap.I, 2): art.1439 y ss.
- Atendiendo al número de partes obligadas (NO de voluntades que concurren)

o Unilaterales: art.1439 “el contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga
para con otra que no contrae obligación alguna…”. Ej.: donación, comodato,
depósito, etc.
o Bilaterales (o Sinalagmático perfecto): art.1439 “…y bilateral, cuando las partes
contratantes se obligan recíprocamente”. Ej.: compraventa, permuta, transacción,
arrendamiento, etc.
 Sinalagmático Imperfecto: contratos que nacen como unilaterales, que por
circunstancias posteriores a su generación, originan obligaciones para
aquella de las partes que inicialmente no contrajo obligación alguna. Ej.:
depósito y comodato (contratos unilaterales en que solo está obligado el
depositario y comodatario), pueden generar obligaciones a posteriori para
el depositante y comodante, que consistirá en el reembolso de los gastos
de conservación de la cosa o en indemnizar los perjuicios por la mala calidad
de la cosa, igual situación acontece en la prenda.
 Consecuencia: al no ser contratos bilaterales, propiamente tales,
no tienen cabida las instituciones propias de estos (ver sub,
“importancia de la clasificación”)
 Crítica: las nuevas obligaciones no tendrían su fuente en el
contrato, sino en la ley misma, por lo que no sería el acuerdo de
voluntades de las partes la que generaría la reciprocidad de
obligaciones, no siendo, por tanto, bilaterales.
NO es lo mismo AJ bilateral, que contrato bilateral. El contrato, siempre será un AJ

bilateral, independiente si es contrato unilateral o bilateral.
Importancia de la Clasificación
o En cuanto a la condición resolutoria tácita (art.1489), o resolución del contrato por

falta de ejecución o cumplimiento. “En todo contrato bilateral va envuelta la
condición resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado, caso en el
cual el acreedor o contratante diligente puede solicitar la resolución del contrato
con indemnización de los perjuicios, si el deudor se encuentra en mora de no
cumplir”.
 Excepción: comodato y prenda, incluyen condición resolutoria tácita en
contratos unilaterales.
154
o En cuanto a los riesgos, respecto de si al extinguirse la obligación de una de las

partes por caso fortuito o fuerza mayor, se extingue también, o por el contrario
subsiste, la obligación de la otra parte.
o En cuanto al principio de la mora purga la mora (art.1552), si aplica solo en
contratos bilaterales. Ninguna de las partes está en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras la otra no cumpla o esté pronta a cumplir sus obligaciones
recíprocas  “excepción del contrato no cumplido”.
- Utilidad que presta el contrato a las partes

o Gratuitos o Lucrativos: art.1440 “el contrato es gratuito o de beneficencia, cuando
solo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra un
gravamen…”
 ¿Los contratos unilaterales son siempre gratuitos?: generalmente son
gratuitos, pero existen excepciones:
 Mutuo: cuando se refiere a dinero, el mutuario debe devolver la
suma recibida (el capital), más los intereses devengados (Ley
N°18.010, la gratuidad no se presume en estas operaciones. Por
tanto a falta de estipulación, el mutuario deberá pagar los
intereses). Es provechoso para ambas partes, pero sigue siendo
unilateral, pues es el único obligado. En cambio, si se estipula que
la suma prestada no devengará intereses de ninguna clase, el
contrato será unilateral y gratuito, pues no le reportará beneficio
alguno al mutuante.
o Crítica propia: si el pago de intereses está entre el 0% y la
tasa fijada por el Banco Central para este instrumento
financiero, no habría una ganancia real para el mutuante,
sino solo la retribución que habría tenido al poner ese
dinero en el banco al interés corriente. Por tanto, es
discutible si efectivamente existe un incremento
patrimonial o una ganancia, con lo que, desde mi
perspectiva, seguiría siendo un contrato unilateral (si… me
las di de opinión doctrinal por un minuto).
 Depósito: cuando el depositario está facultado para usar la cosa en
su provecho.
 Comodato en pro de ambas partes: por ejemplo, la parcela que se
da en comodato, obligándose el comodatario a efectuar
innovaciones en el sistema de riego de los frutales.
o Onerosos: art.1440 “…y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro”.
 ¿Los contratos bilaterales son siempre onerosos?: por regla general si (así
lo sostienen Abeliuk, Mery y Somarriva), postura contraria tiene López
Santa María, quien señala que si bien esto es lo habitual, existen figuras
concretas de contratos bilaterales gratuitos:
 Mandato no remunerado: gratuito y en exclusivo beneficio del
mandante, no obstante, es bilateral ya que impone al mandatario
la obligación de hacerse cargo de los negocios cuya gestión le ha
sido encomendada.
155
 Donación con cargas: donación irrevocable o entre vivos, a la que

se impone al donatario una carga o modo en beneficio de un
tercero, es un contrato bilateral (pues genera obligaciones para
ambas partes), no obstante es gratuito pues no general utilidad
económica al donante, sino exclusivamente al donatario y al
tercero beneficiado con el modo.
Importancia de la Clasificación
o Determinar el grado de culpa de que responde el deudor, art.1547.

 Contratos onerosos: culpa leve
 Contratos gratuitos:
 Solo reporta utilidad al deudor: culpa levísima
 Solo reporta utilidad al acreedor: culpa grave
o Saneamiento de la evicción: si bien está normada en el contrato de compraventa
(art.1838 y ss.), arrendamiento (art.1929 y ss.) y la sociedad (art.2085), la doctrina
ha entendido que es una obligación de la naturaleza de todo contrato oneroso.
o Importancia de la persona con que se contrata, en los contratos gratuitos
generalmente son intuito personae, por tanto el error en la persona vicia el
consentimiento. Mientras que en los onerosos la identidad de la persona con quien
se contrata es normalmente diferente, de manera que el error en la persona no
vicia el consentimiento (solo excepcionalmente los contratos onerosos son intuito
personae, como en la transacción, en el mandato remunerado o en la sociedad de
personas).
o Imposición de ciertos deberes, en los contratos gratuitos a quien recibe los
beneficios. Por ejemplo en la donación entre vivos, hay revocabilidad por ingratitud
del donatario (art.1428 y ss.). Otro ejemplo, es el deber que tiene el donatario de
proporcionar alimentos al donante que le hizo una donación cuantiosa (art.231,
N°5).
o Acción Pauliana: para revocar los contratos gratuitos celebrados por el deudor en
perjuicio de los acreedores, basta la mala fe del primero; en los contratos onerosos,
en cambio, son revocables en la medida que estén de mala fe tanto el otorgante
(deudor) como el adquirente (tercero que contrató con el deudor).
o Causa del contrato: de acuerdo a la doctrina clásica en los contratos gratuitos basta
la pura liberalidad de las partes como causa suficiente (art.1467), mientras que en
los contratos onerosos la causa está en relación a las prestaciones recíprocas y a las
ventajas recíprocas que se espera obtener.
o Materia de Arriendo: si el arrendador transfiere la cosa arrendada, el adquirente a
título gratuito está obligado a respetar el contrato de arrendamiento, en cambio sí
adquiere a título oneroso, no está obligado a respetarlo, salvo que hubiere sido
celebrado por escritura pública.
o Cuasi contrato de pago de lo no debido: tratándose de especie o cuerpo cierto, si la
cosa pasa a poder de un tercero, quién pagó indebidamente podrá reivindicarla de
dicho tercero, si éste entró en posesión por título gratuito. Si entró por título
oneroso y está de buena fe no cabe reivindicación.
o Respecto de ciertas restricciones: contrato gratuito de donación requiere
“insinuación” (autorización judicial para donar).
156
- Sub-clasificación de los contratos Onerosos

o Conmutativos: art.1441 “El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de
las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia
incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio”  la mayoría de los contratos
 Críticas doctrinales
 El art.1441 presupone que el contrato oneroso es siempre bilateral,
en circunstancias de que también puede ser unilateral
 “Dar o hacer una cosa que se mira como equivalente”, es discutible
pues en todo contrato oneroso lleva consigo un riesgo o
incertidumbre, por tanto la equivalencia es muy discutible. No
obstante, la doctrina ha entendido que hay ciertos límites legales,
como es el caso de la lesión enorme.
 Solo se consideran como conmutativos los contratos de dar o hacer,
pareciendo excluirse los contratos que tienen por obligación “no
hacer”, lo que a todas luces parece inadmisible.
o Aleatorios: art.2258 – 2283, pueden mencionarse: la renta vitalicia, el juego, la
apuesta, el seguro, etc. Serán aquellos en que existe un alto riesgo en el valor final
de la obligación adquirida por las partes, por lo que no pueden ser miradas como
equivalentes ex antes.
Importancia de la Clasificación:
o Lesión enorme: la regla general es que los contratos no sean rescindibles por lesión
enorme, puesto que la equivalencia es subjetiva, excepcionalmente esta
equivalencia debe fijarse dentro de ciertos límites, como en el caso de la
compraventa y permuta de inmuebles y la lesión enorme  sanción: nulidad
relativa. Únicos casos que admiten lesión enorme en nuestra legislación:
 Compraventa y permuta de bien raíz
 Mutuo con intereses (cuando se pacte un interés que exceda el máximo
convencional)
 Anticresis
 Partición
 Liquidación de sociedad conyugal
 Cláusula penal enorme
 Aceptación de las asignaciones hereditarias (único caso típicamente
unilateral en que cabe la lesión enorme)
o Doctrina de la imprevisión o resolución o revisión de los contratos por excesiva
onerosidad sobreviniente: la doctrina nacional discute, sin estar conteste, respecto
de esta materia. No ahondaré en el tema.
Supletoriamente a la Clasificación
Si las partes nada dicen, en un contrato que puede ser conmutativo o aleatorio (Ej.:
compraventa de cosa que no existe, pero se espera que exista), se entenderá que es
conmutativo (de prestaciones equivalentes) y condicional (sujeto a la condición de que
la cosa exista)
Distinción entre contratos Aleatorios y Condicionales:
157
o El contrato aleatorio es puro y simple, lo que queda supeditado a una contingencia

es el resultado económico del contrato, es decir, la mayor o menor utilidad que
obtendrán las partes, siendo esta contingencia un elemento de la esencia, mientras
que en el contrato condicional, queda supeditada su existencia a la ocurrencia o no
ocurrencia de un hecho futuro e incierto, siendo un elemento accidental de éste.
- Según si sobreviven por sí mismos o no

o Principales: art.1442 “el contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin
necesidad de otra convención…”
o Accesorios: art.1442 “…y accesorio cuando tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella”
 en general las cauciones, art.46 (Hipoteca, prenda, fianza + solidaridad pasiva y
cláusula penal de un tercero)
 Personales: un determinado sujeto garantiza el cumplimiento de la
obligación
 Reales: una cosa determinada garantiza al acreedor que se cumplirá íntegra
y oportunamente la obligación principal
NOTA: cabe señalar que aunque garantía y caución se suelen utilizar como
sinónimos, entre ellas hay una relación de género a especie. Toda caución es
una garantía, pero no toda garantía es una caución, así por ejemplo, el derecho
legal de retención es una garantía, pero no una caución.
Cláusula de Garantía General: la lógica indica que el contrato principal debiese

celebrarse antes o al menos coetáneamente al contrato accesorio, en ocasiones puede
celebrarse un contrato accesorio no obstante que la obligación principal aún no existe.
Tal es el caso de la “cláusula de garantía general”, cuya validez, respecto de la fianza e
hipoteca, admiten expresamente los art.2339, inc.2° y 2413 (el CC no habla de la
prenda, por lo que hay quienes creen que no podría estipularse esta garantía, por ser
norma especial). En términos simples, la ley admite la posibilidad de que se celebren
contratos accesorios para caucionar obligaciones principales futuras, que un no existen
y que no es seguro que vayan a existir, inclusive de un monto también indeterminado.
Ejemplo: “se constituye hipoteca en favor del Banco X, para asegurar el pago íntegro y
oportuno de todas las obligaciones contraídas por la sociedad Z, presentes o futuras,
directas o indirectas, en moneda nacional o extranjera, etc…”.
Contratos Dependientes: estos requieren, para cobrar eficacia, la existencia de otro

contrato, del que dependen, pero no están destinados a garantizar el cumplimiento de
este último. Ej.: capitulaciones matrimoniales, art.1715. Que para ser eficaces,
requieren la celebración del contrato de matrimonio, pero celebrado éste, las
capitulaciones cobran vida, definiendo el régimen patrimonial entre los cónyuges (no
garantizan nada).
o En virtud de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. En consecuencia,
art.1536 “la nulidad de la obligación principal acarrea la de la cláusula penal”,
art.2381, N°3 “la fianza se extingue total o parcialmente por la extinción de la
obligación principal en todo o parte”, art.2434,N°1 “la hipoteca se extingue junto
con la obligación principal”
158
- En relación con cómo se debe manifestar el consentimiento para que nazca el contrato
o Real: art.1443 “el contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradición de la cosa a que se refiere;…” es imprecisa esta definición del CC pues
presume que la tradición es condición necesaria, cuando en el CC es condición
excepcional, dado que en la mayoría de los contratos no se transfiere dominio, sino
la mera tenencia (comodato, depósito, prenda, etc.). Sería más preciso definir
“aquel que se perfecciona por la entrega de la cosa”.
 Comodato, prenda, depósito, mutuo, prenda común
 Generan la obligación de restituir
o Solemnes: art.1443 “…es solemne, cuando está sujeto a la observancia de ciertas

formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil;…”
 Legales:
 Escritura Pública (compraventa, permuta o donación de bienes
raíces, hipoteca, arrendamiento de predios rústicos, etc)
 Escritura Privada (promesa, fianza mercantil, etc)
 Autorización o aprobación judicial (insinuación en las donaciones
entre vivos, y aprobación del contrato de transacción sobre
alimentos futuros debidos por ley)
 Intervención de un funcionario especial, como es el caso del oficial
del Registro Civil en la celebración del matrimonio, además de dos
testigos.
 Convencionales:
 No pueden privar de su carácter solemne a un contrato que lo es,
 Pueden darle solemnidad a un contrato que no la tiene
o Consensuales: art.1443 “…y es consensual, cuando se perfecciona por el solo

consentimiento”  Regla General, acorde al principio de la autonomía de la
voluntad. No obstante, en la práctica comúnmente los contratos consensuales son
formales, por efecto de prueba, publicidad o habilidad (Ejemplos de contratos
consensuales: compraventa de bienes muebles, arrendamiento – excepto bien raíz
mueble que es por escritura pública – mandato, fianza civil, transacción, etc).
 Propiamente Consensuales
 Consensuales Formales
- Clasificación Doctrinaria de los Contratos

o De acuerdo si están expresamente tratados en el CC o leyes
 Nominados o Típicos: aquellos que han sido expresamente reglamentados
por el CC o las leyes especiales
 Innominados o Atípicos: aquellos que no han sido expresamente
reglamentados por el CC o las leyes especiales
 Fuente: surgen como creación de los particulares, fruto de la
autonomía de la voluntad y del aforismo “en Derecho Privado está
permitido todo lo que no está prohibido expresamente”. Son
perfectamente legales, mientras no vayan contra el orden público,
leyes, moral y buenas costumbres.
 Calificación: art.1545, no hay ninguna diferencia con los contratos
típicos respecto de la obligatoriedad para las partes, ambos son ley
para las partes y tienen fuerza obligatoria. ¿Problema? Qué pasa
159
con los efectos si las partes no los previeron  hay que determinar
porque normas supletorias han de regirse, en general el criterio que
se ha utilizado es asimilar al contrato atípico al contrato o contratos
típicos más parecidos (como es una cuestión de Hecho y no de
Derecho, es objeto de revisión de Casación en el Fondo por parte
de la CS).
o Lagunas Contractuales: se resuelven por analogía,
primando siempre lo estipulado por las partes.
o De acuerdo a su permanencia en el tiempo

 De Ejecución Instantánea: aquellos en los cuales las obligaciones se
cumplen apenas se celebra el contrato que las generó. Producen efectos
inmediatamente celebrados. Ej.: compraventa de bien mueble.
 No obstante, suelen quedar obligaciones en estado de pendencia
natural, por ejemplo: en la compraventa el precio y la entrega
suelen ser inmediatos, pero la obligación de sanear los vicios de la
cosa vendida
 De Ejecución Diferida: aquellos cuyos efectos se van cumpliendo

progresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el que corresponde
a la naturaleza de la obligación. Plazo puede ser expreso o tácito. Ej.: mutuo
a pagar en cuotas, contrato de construcción, etc.
 De Tracto Sucesivo: aquellos que en el período de tiempo establecido por

la ley o acordado por las partes, van renovando sus efectos. Su
cumplimiento va escalonándose en el tiempo, durante un lapso
prolongado. Ej.: contrato de arriendo, de sociedad y de trabajo.
o Respecto de nulidad (art.1687) y resolución (art.1487): contratos de ejecución
instantánea y diferida, nulidad y resolución operan con efecto retroactivo
(partes vuelven al estado previo a la contratación). En los de tracto sucesivo la
nulidad y resolución operan solo a futuro, a partir de la fecha en que queda
ejecutoriada la sentencia.
o Materia de riesgos: contratos de ejecución instantánea y diferida, extinguida la
obligación de una de las partes por caso fortuito o fuerza mayor, subsiste sin
embargo la obligación correlativa (art.1550 y 1820), riesgo es del acreedor. En
los de tracto sucesivo, la extinción por caso fortuito o fuerza mayor de la
obligación de una de las partes, extingue la obligación de la contraparte
(art.1950).
o Teoría de imprevisión: la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente, de ser
aplicable en Chile (lo que hasta el día de hoy se discute) obviamente solo cabe
respecto de contratos de ejecución diferida y de tracto sucesivo.
o Respecto de la resciliación: art.1567, tratándose de contratos de tracto
sucesivo celebrados por tiempo indefinido, excepcionalmente, puede tener
lugar la resciliación por voluntad unilateral de uno solo de los contratantes.
 Desahucio: en el contrato de arrendamiento y trabajo
o De acuerdo a la unidad o pluralidad de consentimientos por parte
160
 Individuales: aquellos que requieren el consentimiento unánime de las

partes a quienes vincularán. Tipo normal de contratos regulados en el CC.
 Colectivos: aquellos que crean obligaciones para personas que no

concurrieron a su celebración, que no consintieron o que inclusive se
opusieron a la conclusión del contrato. Excepción al Efecto Relativo de los
Contratos, pues lo sustantivo es que afecta a una colectividad o grupo de
individuos, por el solo hecho de pertenecer a esa colectividad o grupo.
 Contrato colectivo de trabajo
 Convenios judiciales preventivos, en procedimiento de quiebra
(obligatorio para los acreedores)
 Los acuerdos tomados por propietarios de las unidades
inmobiliarias, en el marco de la Ley N°19.537 de Copropiedad
Inmobiliaria.
o De acuerdo a la capacidad de las partes para modificar su contenido

 Libremente discutidos: aquel que surge fruto de una negociación,
deliberación de las partes respecto de su contenido, en un plano de
igualdad y libertad.
 Adhesión: “aquel cuyas cláusulas son redactadas por el proveedor sin que
el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido” (art.1 Ley
N°19.496)
o Contratos estrictos o rígidos – “contrato tipo”
o Generales e impersonales, dirigidos al público en general
o Permanentes: la oferta se formular por un determinado
plazo, usualmente prolongado.
o Minuciosidad: la oferta es pormenorizada,
reglamentándose todos los aspectos de la convención, aún
aquellos extremadamente hipotéticos o improbables.
 Limitaciones
o Ley N°19.496 sobre protección de los derechos de los
consumidores
 Art.16: listado de cláusulas abusivas
o De acuerdo a la intención del tiempo de contratar

 Preparatorios o Preliminares: aquel mediante el cual las partes estipulan
que en el futuro celebrarán otro contrato, que por ahora no pueden
concluir o que está sujeto a incertidumbre, siendo dudosa su factibilidad.
 Tipos:
o Generales
 Contrato de promesa de celebrar contrato
art.1554
 Contrato de opción
 Contrato de corretaje o mediación
o Especiales
 En el ámbito procesal, el contrato preparatorio de
arbitraje, o cláusula compromisoria
 Pacto o promesa de preferencia
161
 La compraventa con pacto de retroventa (para la

mayor parte de la doctrina es una “venta bajo
condición resolutoria ordinaria”, art.1881)
 Contrato de apertura de crédito o línea de crédito
 Contrato de suscripción de acciones de una
Sociedad Anónima en formación
 Definitivos: aquel que se celebra cumpliendo con la obligación generada

por el contrato preparatorio. Tal obligación es de hacer y consiste en
suscribir, dentro de un plazo o si se cumple una condición, el futuro
contrato.
Efectos de los Contratos (Cap.I, 4)
Efectos entre las partes (Cap.I, 4.1)
Efectos respecto de terceros (Cap.I, 4.2): los contratos sólo generan derechos y obligaciones para
las partes contratantes que concurren a su celebración, sin beneficiar ni perjudicar a los terceros.
Para estos últimos los contratos ajenos son indiferentes: no les empecen, no los hacen ni deudores
ni acreedor. Para los terceros, los contratos son res inter allios acta.
- Sujetos Concernidos por el principio del efecto relativo de los contratos

o Situación de las Partes: son partes aquellos que concurren a su celebración,
personalmente o representados (legal o convencionalmente). También son parte,
desde el instante del fallecimiento de uno de los contratantes, sus herederos o
causahabientes a título universal (art.1097). Los herederos se asimilan a las partes
ocupando, a la muerte de éstas, la misma situación jurídica que el causante.
 Excepción en que las obligaciones contractuales no se transmiten a los
herederos:
 Contratos intuito personae
 El contrato mismo estipule expresamente su terminación por el
fallecimiento de los contratante
 Caso de los herederos que aceptan la herencia con beneficio de
inventario, respecto de las obligaciones del causante que no
alcanzan a ser satisfechas con el valor de los bienes heredados
 Caso de obligaciones contractuales que por disposición de la ley no
pasan a los herederos (Ej.: renta vitalicia)
o Situación de los Terceros:

 Terceros Absolutos o penitus extranei: aquellos que no participan en el
contrato ni personalmente ni representados, no están ligados
jurídicamente con las partes por vínculo alguno.
 Situación de los causahabientes a título singular: aquellos que suceden a
una persona por acto entre vivos o por causa de muerte, en un bien
determinado y no en la totalidad del patrimonio ni en una cuota del mismo.
 Son causahabientes a título singular por acto entre vivos: el
comprador, el donatario, el mutuario.
 Son causahabientes a título singular por mortis causa: los legatarios
 Acreedores de las partes: ajenos a la relación jurídica, están los acreedores
valistas o quirografarios. Hoy la doctrina mayoritaria enfatiza que los
acreedores son “terceros absolutos” en los contratos que su deudor celebre
162
con otras personas, pues estos contratos no generan ni derechos ni

obligaciones para los acreedores valistas o quirografarios. No obstante, los
acreedores podrán impugnar los contratos celebrados por el deudor en
perjuicio de los primeros, fundamentalmente por medio de la acción de
simulación y la acción revocatoria o Pauliana.
- Excepción al efecto relativo de los contratos: Estipulación por Otro o Contrato en Favor de
un Tercero
o Estipulación por otro o contrato en favor de un tercero: art.1449 “Cualquiera
puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho a
representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo estipulado; y
mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable el contrato por
la sola voluntad de las partes que concurrieron a él.
Constituyen aceptación tácita de los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato”. Ej.: el seguro de vida  beneficiarios; contrato de transporte
de mercaderías celebrado entre expedidor y porteador, obligado este último a
entregar la cosa en un lugar de destino cercano al tercero destinatario; contrato de
donación con carga en favor de un tercero; cuando con cargo a su cuenta corriente,
una persona solicita a un Banco la emisión de un vale vista a nombre de un tercero,
etc.
 Naturaleza Jurídica: existen 4 teorías para explicarla
 Teoría de la Oferta: presupone la existencia de dos convenciones,
primero, promitente se obliga frente al estipulante,
transformándose en acreedor de la obligación, posteriormente el
estipulante ofrece su crédito contra el promitente al tercero
beneficiario. Crédito pasa por el patrimonio del estipulante al
patrimonio del tercero
o Problemas:
 Al ingresar al patrimonio del estipulante, podría ser
objeto de acción de sus propios acreedores, en
virtud del derecho de prenda general.
 Mientras el tercero beneficiario no acepte, el
estipulante estará sujeto a todas las contingencias
que puedan afectar una propuesta, cargando con
esta responsabilidad
 Teoría de la Agencia Oficiosa (o gestión de negocios ajenos): el

estipulante actúa como gestor de los negocios del tercero, como su
agente oficioso (art.2286), al obtener el compromiso del
promitente. Por la aceptación del tercero beneficiado, la operación
cuasicontractual se transforma, retroactivamente en un contrato
de mandato, entendiéndose que el estipulante actuó a nombre y
en representación del tercero, siendo este último en realidad parte
y no “tercero”.
o Ventajas:
 No tiene el carácter precario de la teoría de la
oferta, y además la gestión puede ser ratificada
aun luego de la muerte del gestor.
163
 El derecho no permanece en el patrimonio del

estipulante antes de la aceptación.
o Problema
 En concreto esta teoría es ficticia, pues el
estipulante actúa a nombre propio y no como
agente oficioso. 3 características de la agencia
oficiosa no están presentes:
 Interesado en la gestión debe cumplir las
obligaciones contraídas por el agente si
éste hubiere administrado bien el negocio
(art.2290)  en la estipulación, el tercero
puede rechazar la gestión aun cuando haya
sido realizada diligentemente.
 El agente oficioso, una vez iniciada la
gestión, está obligado a proseguirla
(art.2289)  el estipulante puede
revocarla de común acuerdo con el
promitente, mientras no acepte el tercero
 No media entre el estipulante y el tercero
ninguna relación, el primero no puede
reclamar cuentas al último
 Teoría de la Declaración unilateral de voluntad: la estipulación por

otro sería una expresión de la voluntad unilateral del deudor como
fuente de las obligaciones. El promitente adquiriría el rol de deudor
del beneficiario por su exclusiva voluntad.
o Problemas:
 Muy discutible que el CC acepte la sola promesa
unilateral como fuente de las obligaciones, pues no
se alude a ella en los artículos que hablan sobre las
fuentes de las obligaciones, art.578, 1437, 2284 y
2314.
 No permite comprender porque sería necesaria la
voluntad del estipulante, si actúa a nombre de un
tercero
 Esta teoría desconoce el contrato existente entre
el promitente y el estipulante, llevando la ficción a
un extremo no admisible
 Teoría de la Adquisición directa del derecho: considera la

estipulación en favor de un tercero lisa y llanamente como una
excepción al efecto relativo de los contratos. Por excepción al
principio, el contrato crea directamente un derecho para el tercero.
La aceptación del tercero solo es requisito para que éste pueda
exigir el pago de la prestación, no obstante el derecho a su favor ya
nació, independiente de su voluntad.
 Características de la estipulación en favor de otro:
164
 Tercero debe ser extraño a la relación jurídica entre promitente y

estipulante
 Estipulante debe obrar a nombre propio
 Solo el tercero beneficiario puede demandar lo estipulado: derecho
exclusivo y directo
 Las partes contratantes (promitente y estipulante) pueden revocar
la estipulación (resciliar), mientras el tercero no acepte expresa o
tácitamente.
 Efectos de la estipulación por otro:

 Efectos entre estipulante y promitente: son las partes del contrato.
No obstante, el estipulante no podrá exigir el cumplimiento, sin
perjuicio de poder exigir al promitente que le cumpla al tercero.
Podemos decir que el derecho que ha nacido directamente en favor
del tercero, está sujeto a una condición resolutoria ordinaria,
consistente en que las partes no revoquen la estipulación antes de
la aceptación de dicho tercero.
o ¿Se puede estipular en favor de alguien que no ha nacido,
o bien de una persona jurídica que no ha sido creada?, la
respuesta para Boetsch es que es perfectamente posible,
solo que ahora el contrato estará sujeto a dos condiciones:
1) la eventual existencia del beneficiario y 2) que la
estipulación no sea revocada antes de su aceptación.
 Efectos entre promitente y beneficiario: el promitente se

encuentra directamente obligado frente al tercero beneficiario,
siendo este último acreedor del primero desde el momento en que
se celebra la estipulación, no obstante, y como ya hemos dicho,
para poder exigir el cumplimiento deberá aceptar expresa o
tácitamente la estipulación. No podrá, sin embargo, ejercer la
acción resolutoria contra el promitente, dado que ésta es exclusiva
para las partes (finalmente es irrelevante, pues simplemente puede
no aceptar la estipulación, dejando sin efecto el contrato).
o El hecho de que el tercero beneficiario sea acreedor desde
el momento de la primera convención, es muy relevante,
pues si muere antes de aceptar, la estipulación pasa a sus
herederos, quienes tendrán que aceptarla o no. Ahora
bien, si fallece luego de haber aceptado, transmite a sus
herederos el derecho a exigir el cumplimiento forzado.
 Efectos entre estipulante y beneficiario: jurídicamente son sujetos

extraños, pues no media entre ellos ninguna relación jurídica
proveniente de la estipulación. El derecho del tercero beneficiario
nunca se radica en el patrimonio del estipulante, por tanto
(descartando la teoría de la oferta) los acreedores de éste carecen
de derechos sobre el crédito derivado de la estipulación. De igual
forma, los herederos del estipulante no pueden cuestionar la
estipulación en favor del tercero.
165
o Promesa de hecho ajeno: art.1450 “Siempre que uno de los contratantes se

compromete a que por una tercera persona, de quien no es legítimo representante,
ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraerá
obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro
contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la promesa”.  La
mayoría de la doctrina sostiene que no es una excepción propiamente tal, pues sin
la ratificación del tercero obligado, el contrato no nace a la vida del derecho.
Efecto Absoluto o Expansivo de los contratos: al margen de la voluntad de las partes, a veces un
contrato puede ser invocado por un tercero a su favor o también oponerse a un tercero en su
detrimento. Esto en virtud de que el contrato, si bien obliga a las partes, existe para todo el mundo.
Así, un tercero absoluto podría invocar u oponerse a un contrato ajeno, pues el contrato, como
hecho, tiene vigencia erga omnes.
- Manifestaciones concretas del efecto absoluto de los contratos

o En las quiebras, cuando acreedor verifica crédito contra el fallido, los demás
acreedores no podrán desconocerlo o impugnarlo alegando que deriva de un
contrato que no les empece
o Ventas sucesivas, de varios compradores sucesivamente, la ley protege a un
comprador sobre otro, art.1817, así, el comprador que no es preferido por la ley
resulta perjudicado por el efecto reflejo o expansivo de la compraventa en que no
fue parte.
o Seguros, la víctima de un accidente puede accionar directamente contra la
aseguradora, aun siendo ésta un tercero absoluto
o Acción Pauliana, cuando el deudor contrata con terceros en fraude de sus
acreedores, estos pueden oponerse a la validez de estos contratos
o Derecho de familia, los contratos vinculados a esta materia producen efecto erga
omnes, así el estado civil al que ellos dan origen puede oponerse a cualquier
persona.
Teoría de la Inoponibilidad (Cap.I, 4.3): se trató en profundidad en Teoría del AJ, no obstante ahora
se retoma para el análisis de fuentes de las obligaciones.
Def.: “ineficacia, respecto de terceros, de un derecho nacido como consecuencia de la celebración o

de la nulidad de un acto jurídico”  sanción civil, que impide que se haga valer ante terceros un
derecho, nacido ya sea de la celebración de un AJ o de la nulidad de uno, o de otra causal de
terminación anormal de un AJ (como la resolución o revocación).
- Causales:
o Protección de los terceros ante los efectos de un acto válido
 Inoponibilidad de forma:
 Por incumplimiento de las formalidades de publicidad
o Contraescrituras art.1707
o Cesión de créditos nominativos art.1902
o Disolución de sociedad art.2114
o Sentencia que declara prescripción adquisitiva art.2513
o Prohibición de celebrar actos y contratos sobre un
inmueble o el embargo sobre bienes raíces, y la
correspondiente inscripción en el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del CBR
competente art.297, inc.1° y 453CPC.
166
 Por falta de fecha cierta: por regla general los instrumentos

privados no son oponibles a terceros respecto a la fecha en la cual
aparecen suscritos (porque pueden ser antedatados o
postdatados), careciendo de certeza respecto de su fecha de
celebración.
o Excepciones:
 Art.1703: desde el fallecimiento de alguno de los
firmantes, o desde el día en que ha sido copiado en
un registro público, o que conste haber sido
presentada en juicio, o en que haya tomado razón
de él o haya inventariado un funcionario
competente, en carácter de tal
 Art.346CPC: “los instrumentos privados se tendrán
por reconocidos:
 1° cuando así lo ha declarado en el juicio la
persona a cuyo nombre aparece otorgado
el instrumento o la parte contra quien se
hace valer;
 2° cuando igual declaración se ha hecho en
un instrumento público o en otro juicio
diverso;
 Cuando, puestos en conocimiento de la
parte contraria, no se alega su falsedad o
falta de integridad dentro de los seis días
siguientes a su presentación, debiendo el
tribunal, para este efecto, apercibir a
aquella parte con el reconocimiento tácito
del instrumento si nada expone dentro de
dicho plazo;
 4° cuando se declare la autenticidad del
instrumento por resolución judicial”.
 Art.127CCom.: “las escrituras privadas que
guarden uniformidad con los libros de los
comerciantes hacen fe de su fecha respecto de
terceros, aun fuera de los casos que enumera el
art.1703 del CC”.
 Inoponibilidad de fondo:
 Por falta de consentimiento o concurrencia:
o Art.1815, a propósito de la venta de cosa ajena, el contrato
es inoponible al dueño de la cosa, ya que éste no consintió
en la venta (solo podrá adquirir por la ratificación de la
venta, o bien por prescripción adquisitiva).
o En el caso del mandato art.2160 y 2136, son inoponibles al
mandante los actos realizados por el mandatario cuando
éste excede los límites del mandato (salvo que medie
ratificación del mandante).
167
 Por fraude: en cualquier relación jurídica el deudor mantiene la

libertad de seguir actuando con su patrimonio en el mundo de los
negocios jurídicos, la excepción a esto es la enajenación
fraudulenta de sus bienes.
 Por lesión de derechos adquiridos: art.94, materia de muerte
presunta, la revocación del decreto de muerte presunta, no afecta
derechos adquiridos por terceros.
 Por lesión de las asignaciones correspondientes a los legitimarios:
legitimarios pueden recurrir a la acción de reforma de testamento,
cuando el causante no respetó las asignaciones forzosas a que lo
obliga la ley en favor de los primeros, art.1167, 1182 y 1216.
 Inoponibilidad derivada de la nulidad de un AJ: art.1689, la nulidad

judicialmente declarada confiere acción reivindicatoria contra terceros
poseedores, aunque se hallen de buena fe (a diferencia de la resolución del
contrato, que exige mala fe, art.1490 y 1491)
 Excepciones:
o Art.1895: rescisión por lesión enorme, subsisten las
hipotecas u otros derechos reales constituidos en favor de
terceros
o Tercero que adquiere por prescripción, que a su vez
extingue la acción reivindicatoria
o Art.2058: para los terceros la sociedad de hecho es válida y
sólo los socios pueden invocar nulidad entre sí
o Derecho de familia: matrimonio nulo es inoponible a los
hijos (ellos conservan la filiación matrimonial)
o Matrimonio nulo putativo: permite al cónyuge que lo
hubiere celebrado de buena fe y con justa causa de error,
hacer valer los efectos del contrato, como si fuere válido
(art.51 LMC)
o Art.1432: Contratos de donación, salvo que concurran los
supuestos que indica, la resolución, la rescisión y la
revocación son inoponibles a los terceros poseedores de
los bienes donados.
 Inoponibilidades derivadas de la quiebra:

 Deudores en general: son inoponibles para los acreedores los
contratos celebrados por el fallido, salvo que sean declarados
fraudulentos, como en el caso de la acción Pauliana. Son
inoponibles:
o Todos los actos y contratos ejecutados o celebrados
después de dictada la sentencia que declara la quiebra
o Todos los actos y contratos a título gratuito ejecutados o
celebrados por el deudor fallido desde 10 días antes de la
cesación de pagos, hasta el día de la quiebra (si contrató
con ascendientes, descendientes o colateral hasta el cuarto
grado, se amplía a 120 días)
o Todos los contratos onerosos en que opera la acción
Pauliana
168
 Deudores comerciantes, industriales o que ejercían una actividad

minera o agrícola: art.76 Ley de Quiebras, declara inoponibles
aquellos actos y contratos celebrados por el fallido desde los 10
días anteriores a la fecha de la cesación de pagos y hasta el día de
la quiebra:
o Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial
o Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la
forma estipulada en la convención
o Toda hipoteca, prenda o anticresis constituida sobre bienes
del fallido para asegurar obligaciones anteriormente
contraídas
 Por Simulación: en caso de simulación, el acto secreto u oculto no puede

ser opuesto a terceros, estos pueden optar si valerse del acto ostensible o
externo, o bien del acto secreto, en este último caso deben probar la
existencia del acto oculto ejerciendo la acción de simulación.
 Sujetos de la Inoponibilidad
 Activos: solo aquellos terceros a quienes la ley ha intentado
proteger, vale decir, aquellos a quienes perjudican los efectos del
acto o la nulidad del mismo
 Pasivos: contra todo aquel que intente valerse del acto o de su

nulidad. Excepcionalmente, la inoponibilidad por fraude no alcanza
a terceros adquirentes a título oneroso, que están de buena fe.
 Forma de hacer valer la inoponibilidad:

 Excepción: por regla general
 Acción: inoponibilidad por fraude, lesión o legítimas
 Efectos
 Acto no puede perjudicar a terceros, pero sí aprovecharles
 Nada impide que el tercero renuncie a la inoponibilidad
 Extinción
 Se extingue por el cumplimiento de las formalidades omitidas,
cuando ello sea posible.
 Por la renuncia expresa o tácita del tercero (dado que mira a su
interés personal)
 Por prescripción, en todos los casos que debió hacerse valer como
acción
o Protección de los terceros ante los efectos de la declaración de nulidad de un acto
Prelación de créditos (Cap.I, 5): art.2465, “toda obligación personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo 1618”.
169
- Concepto: “conjunto de reglas legales que determinan el orden y la forma en que deben
pagarse los diversos créditos de un deudor” (Alessandri)
- Aplicación: no teniendo el deudor suficientes bienes para pagar todos sus créditos, existen
teóricamente 3 soluciones:
o Principio de Prioridad: se pagan primero los créditos más antiguos
o Principio de Igualdad: se paga a todos los acreedores en proporción a sus créditos
(nuestra legislación lo consagra en el art.2469, “los acreedores, con las excepciones
indicadas en el artículo 1618, podrán exigir que se vendan todos los bienes del
deudor hasta concurrencia de sus créditos, inclusos los intereses y los costos de la
cobranza, para que con el producto se les satisfaga íntegramente si fueren
suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas
especiales para preferir ciertos créditos, según la clasificación que sigue”.
o Principio de Preferencia: se pagan determinados créditos con preferencia de otros.
El mismo art.2469 contempla este principio de preferencia en nuestra legislación.
El art.2470, inc.1° dispone que “las causas de preferencia son solamente el privilegio
y la hipoteca”.
- Características:
o Inherentes al crédito para el que se han conferido (por eso pasan a quién adquiera
el crédito)
o Beneficio especial para determinados créditos establecidos por ley
o Son excepcionales, la regla general es la aplicación del principio de igualdad
o Su origen es eminentemente legal y taxativo
o Son renunciables
o Son indivisibles (la totalidad del objeto afectado responde a la satisfacción total de
la preferencia)
- Clasificación de las preferencias:

o Hipotecas y privilegios (carece de relevancia jurídica la clasificación)
o Generales y Especiales
 Preferencias Generales: afectan a todos los bienes del deudor y refieren a
los créditos de 1ª y 4ª clase
 Preferencias Especiales: afectan a determinar bienes del deudor y refieren
a los créditos de 2ª y 3ª clase
o Clases de créditos: nuestro CC contempla 5 categorías de créditos, solo las primeras
4 gozan de preferencia, la 5ª clase de “valistas” se paga a prorrata sin privilegios ni
consideración a la fecha de sus créditos.
- Clases:
o 1ª art.2472 (costas, gastos funerales y enfermedad, administrativos para disponer
de los bienes, cotizaciones e indemnizaciones laborales, subsistencia y fisco).
 Costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores
 Expensas funerales necesarias del deudor difunto
 Gastos de enfermedad del deudor
 Gastos en que se incurra para poner a disposición de la masa los bienes del
fallido, los gastos de administración de la quiebra, de realización del activo
y los préstamos contratados por el síndico para los efectos mencionados
 Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares
 Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se
recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo,
170
los créditos del fisco en contra de las entidades administradores de fondos

de pensiones por los aportes que aquél hubiere efectuado de acuerdo con el
inciso 3° del art.42 del DL N°3.500 de 1980
 Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los últimos 3 meses
 Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les
correspondan a los trabajadores, que estén devengadas a la fecha en que
se hagan valer y hasta un límite de tres ingresos mínimos mensuales por
cada año de servicio y fracción superior a seis meses por cada trabajador
con un límite de diez años. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarán
valistas.
 Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo
o 2ª art.2474 (posadero, transportista y acreedor prendario)

 El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por éste en la posada,
mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por
alojamiento, expensas y daños
 El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que
tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia
de lo que se deba por acarreo, expensas y daños; con tal que dichos efectos
sean de la propiedad del deudor. Se presume que son de la propiedad del
deudor los efectos introducidos por él en la posada, o acarreados por su
cuenta.
 El acreedor prendario sobre la prenda
o 3ª art.2477 (fincas gravadas con hipoteca y costas judiciales)

 A cada finca gravada con hipoteca podrá abrirse, a petición de los
respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para
que se les pague inmediatamente con ella, según el orden de las fechas de
sus hipotecas (curiosamente aquí opera el principio de prioridad).
 Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirán
unas a otras en el orden de su inscripción
 En este concurso se pagarán primeramente las costas judiciales causadas
en él
o 4ª art.2481 (fisco, establecimientos de caridad o educación, municipalidades,

comunidades religiosas, mujeres casadas, hijos sujetos a patria y potestad, pupilos)
 Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales
 Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educación, y los de
las municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los
recaudadores y administradores de sus fondos
 Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra
el marido, sobre los bienes de éste o, en su cao, los que tuvieren los cónyuges
por gananciales
 Los de los hijos sujetos a patria y potestad, por los bienes de su propiedad
que fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de éstos
 Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos
tutores o curadores
171
 Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o
curadora, en el caso del art.511
o 5ª art.2489, acreedores valistas o quirografarios, los demás créditos no gozan de

preferencia, se cubrirán a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin
consideración a su fecha. No obstante, si entre los créditos de esta clase figuraren
algunos subordinados a otros, éstos se pagarán con antelación a aquellos (para
poder subordinarlos). Los créditos preferentes que no alcanzan a cubrirse, pasan
por el déficit a la lista de créditos de 5ª clase, con los que concurren a prorrata
(art.2490).
- Como alegar la preferencia hipotecaria

o Tercería de prelación
o Concurso particular de acreedores hipotecarios
o En la quiebra
Contratos Parte Especial
Contrato de Promesa (Cap.II, 1.1): “aquel por el cual las partes se obligan a celebrar un contrato
determinado en cierto plazo, o en el evento de cierta condición”
- Regulación: CC no lo define, pero en art.1554 lo trata, “la promesa de celebrar un contrato

no produce obligación alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1° Que la
promesa conste por escrito; 2° Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes
declaran ineficaces; 3° Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la
celebración del contrato; 4° Que en ella especifique de tal manera el contrato prometido,
que sólo falten para que sea perfecto la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes
prescriban”.
- Requisitos del art.1544

o Debe constar por escrito: no como medio de prueba o publicidad, sino como
elemento esencial para su existencia (aunque sea sobre un contrato consensual)
 Solo puede ser probado por este instrumento
 Basta con instrumento privado, aunque el contrato prometido requiera
escritura pública
o El contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaren ineficaces (debe
producir efectos jurídicos)
 Adolezca de vicios de nulidad al momento de suscribirse la promesa
o Contenga plazo o condición que señale la época de la celebración del contrato
prometido (pueden ser ambas, condición y plazo copulativamente)
 Plazo:
 La mayoría de la doctrina entiende que es suspensivo
 Expreso o tácito
 Condición: puede ser determinada o indeterminada
o En la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten
para que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes
prescriben
- Características:
172
o Contrato principal: independiente del contrato prometido

o Bilateral: engendra obligaciones para ambas partes
o Obligación de hacer: celebrar un contrato prometido
o Solemne: debe constar por escrito (público o privado)
o De aplicación general: compraventa, mutuo, sociedad, etc. Aplica a contratos
consensuales, reales y solemnes.
o De derecho estricto: por regla general no se acepta la promesa, salvo que reúna los
requisitos antes enunciados
o Contrato de promesa y prometido son distintos
 Subsisten por sí mismos
 Se suceden, no coexisten
- Tipos
o Promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral: se discute si adolece de
nulidad o no.
 Argumentos pro nulidad
 La ley exige que el contrato de promesa especifique todos los
elementos del contrato prometido, siendo en la compraventa uno
de los elementos constitutivos de reciprocidad de las obligaciones
de las partes, no estaría especificado aquél contrato en que sólo se
hubieran señalado las obligaciones de una de las partes
 Se requiere del concurso de voluntades
 Argumentos pro validez:

 No hay nada en la ley que prohíba la promesa unilateral
 Singularizado adecuadamente el contrato prometido se cumple
con el requisito de “especificación”, salvando el concurso de
voluntades
 Ninguna disposición del contrato de promesa exige que ambas
partes se obliguen recíprocamente
- Efectos del contrato de promesa

o Nacen obligaciones de “hacer”
 Voluntaria o incluso compelido judicialmente
- Lesión enorme y el contrato de promesa

o No cabe atacar el contrato de promesa de compraventa, por la futura lesión enorme
que se generaría en el contrato de compraventa
o Art.85 Ley 16.742: el justo precio se refiere al momento en que se realizó la
promesa, siempre y cuando dicho precio se hubiere pagado de acuerdo con las
estipulaciones de la promesa.
Contrato de Compraventa (Cap.II, 1.2)
Concepto (Cap.II, 1.2.1) Art.1793: “La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga
a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y ésta a comprar. El dinero que
el comprador da por la cosa vendida se llama precio”. Cambio de una cosa por dinero.
- Conceptualmente
173
o Características:
 Como contrato
 Bilateral (sinalagmático perfecto): nacen obligaciones recíprocas.
Estas obligaciones recíprocas son de la esencia, sin ellas, el contrato
no produce efectos civiles o degenera en otro contrato diferente
(art.1444)
 Oneroso: debido a las prestaciones mutuas que genera
 Conmutativo (generalmente): las prestaciones a que
respectivamente se obligan comprador y vendedor se miran como
equivalentes (art.1441)
o Excepcionalmente Aleatorio: cuando la cosa
vendida/comprada no existe pero se espera que exista,
cuando expresamente se expresa el carácter aleatorio del
contrato (cuando parezca que “se compró la suerte” según
el art.1813)  así, la aleatoriedad NO es esencial.
 Principal: subsiste por sí mismo (art.1442)
 Consensual (por regla general): salvo las excepciones legales, y se
perfecciona por el solo consentimiento de las partes (art.1443). Art
1801, inc.1° expresa, que la compraventa se reputa perfecta desde
que las partes han convenido en la cosa y en el precio.
o Excepcionalmente solemne: otorgamiento de escritura
pública, como ocurre en los casos previstos en el art.1801,
inc.2°
 Bienes raíces: solo los bienes inmuebles por
naturaleza (los por adherencia o por destinación,
cuando se venden por separados, recuperan su
carácter de muebles) art.1801, inc.3°.
 Servidumbres
 Censos
 Sucesión hereditaria
 Nominado (o típico): está expresamente reglamentado en la ley
(art.1793 y ss.).
 De ejecución instantánea (por regla general): de acuerdo a fallos
recientes, puede ser considerado también de ejecución sucesiva,
así, “tratándose de un contrato de compraventa que puede
cumplirse por partes, por el hecho de haberse consumado respecto
de una partida, el comprador no pierde el derecho de pedir la
resolución parcial del resto”
 Título Traslaticio de Dominio: a diferencia de la legislación francesa, el

contrato de compraventa, no hace dueño al comprador, ni transfiere el
dominio, sino que confiere al comprador un antecedente que lo habilita
para adquirirlo (surge el derecho a exigir al vendedor que le entregue la
cosa), así, no lo hace propietario, sino sólo poseedor. La definición del
art.1793, debiese decir “entregar una cosa” en vez de “dar una cosa”, pues
con el vocablo “dar” se entiende que el mero contrato bastaría para
transferir dominio, situación que no es real en nuestra legislación.
 Art.1824 impone al vendedor la obligación de “entregar la cosa”,
en ningún caso de “hacer propietario al comprador”. Lo normal
174
será, sin embargo, que al entregar la cosa se verifique la tradición

de ésta. Así, para hacerse dueño se requiere de un TÍTULO y un
MODO, en el caso de la compraventa:
o Título: compraventa
o Modo: tradición
 La venta de cosa ajena: es válida en nuestra legislación. No
obstante, si el vendedor no es dueño, malamente podría transferir
el dominio, por lo que lo que hará al entregar la cosa será una
“tradición aparente”, lo que en derecho solo será “entregar”
 NOTA: el derecho francés entiende la compraventa, como título y
modo, por tanto transfiere dominio (siguiendo la tradición del
derecho romano quiritario). El derecho chileno siguió la línea del
derecho romano bonitario o vulgar.
o Paralelo entre Compraventa y otras Instituciones

 Compraventa y dación en pago: compraventa genera obligaciones y
derechos, mientras que la dación en pago es una modalidad de pago, por
tanto viene a extinguir obligaciones
 Compraventa y cesión de créditos: compraventa es un contrato, y la cesión
de créditos es la forma de efectuar la tradición de los derechos personales
(nuestra jurisprudencia, mayoritariamente, rechaza la tesis de que la cesión
de créditos sea materia contractual, y la encasilla dentro de las
“convenciones”)
Elementos de la Compraventa
- Elementos Esenciales
o Consentimiento: art.1801, inc.1° “la venta se reputa perfecta desde que las partes
han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes…”. Así, el
acuerdo de voluntades, debe existir en la cosa y el precio, además en que el
contrato celebrado es compraventa entre ellos.
Solemnidades (Cap.II, 1.2.4)
 Legales ordinarias: por ley está revestida la venta de ciertos bienes. Ej.:
bienes raíces.
 Escritura Pública, si no se cumple con este requisito el contrato
adolece de nulidad absoluta, o bien de inexistencia (para aquellos
que defienden la inexistencia como sanción en nuestro Derecho).
o Requeridas: bien raíz, servidumbres y censos, cesión de
derechos hereditarios
o Pregunta: ¿es necesario que el mandato para realizar uno
de los actos anteriores conste por escritura pública? De
acuerdo al art.2123 NO, dado que solo se admitirá como
prueba una escritura privada, cuando la ley no requiera de
un instrumento auténtico (por tanto, dispone que el
mandato debe constar por escritura pública, cuando la ley
así lo requiera, como ocurre en el mandato para contraer
matrimonio o para parecer en juicio). No obstante, la
jurisprudencia se ha inclinado por solicitarlo, por lo que
conviene realizar estos mandatos por escritura pública.
175
o NOTA: la inscripción en el CBR no obligación para el

perfeccionamiento del contrato, sino que es la forma en
que se realiza la tradición de la venta.
 Legales especiales: aquellas que la ley exige para la compraventa en

atención a las circunstancias particulares en que se celebra o a las personas
que intervienen. Ej.: venta de bienes de incapaces
 Venta forzada ante la justicia: venta previa tasación del inmueble
y publicación de visos, en pública subasta y ante el juez (art.485 y
ss. CPC). La escritura de compraventa deberá ser suscrita por el
rematante y por el juez (en representación legal del vendedor),
para efectos de inscripción, el CBR solo admitirá la escritura
definitiva de compraventa (art.497 CPC).
o Al respecto, podríamos discutir si existe una manifestación
de voluntad de parte del “vendedor” en la venta forzada,
pues la voluntad que se exterioriza es la del juez, sin
embargo, la voluntad del vendedor de “vender sus bienes
en caso de incumplimiento”, estaba comprendida dentro
de la “garantía de prenda general” que tiene todo
acreedor, respecto de los bienes del deudor, así, esta venta
forzada, importará una verdadera compraventa, pues la
manifestación de voluntad se realizó ex antes por parte del
deudor.
o El art.495 CPC dispone que el acta de remate, extendida en
el registro del secretario del tribunal que interviene en el
remate, valdrá como escritura pública, para el efecto del
art.1801, sin embargo, deberá extenderse la pertinente
escritura pública (la cual se insertará en la escritura suscrita
entre el rematante y el juez).
o Otros casos:
 Accesión: art.668, de aquel que, no siendo dueño
de un predio o terreno, edifica o construye en él.
Puede ser que al dueño del suelo, no le sea
rentable, o bien siéndole rentable, esté
incapacitado de pagar la construcción (sin haberla
solicitado), se podrá obligar al tercero a comprar el
terreno.
 Comodato: art.2178, inc.2°, puede ser que el
deterioro de la cosa, traiga como consecuencia que
ésta ya no sea susceptible de emplearse en su uso
ordinario. Así el comodante podrá exigir al
comodatario el pago del precio de la cosa que
entregó originalmente, abandonando la cosa al
comodatario.
 Las Arras: “cantidad de dinero o cosas muebles que
una de las partes entrega a la otra en prenda de la
celebración o ejecución de un contrato, o como
parte del precio o en señal de quedar convenidas”,
tratado en los art.1803 – 1805.
176
Clases:
 Garantía o penitenciales: (regla general de
las arras, al revés que en Derecho
Comercial, que la regla general es que sean
para probar la existencia de un contrato)
se entiende que las partes no han
entendido ligarse definitivamente, sino
que se reservan la facultad de desdecirse,
perdiendo su valor. En el plazo que las
partes hayan acordado, si nada dijeron, se
entenderá un plazo de dos meses,
contados desde la celebración de la
convención. Si se retracta quien las dio, las
pierde; si se retracta quién las recibía, debe
restituir el doble de éstas.
 En señal de quedar convenidos o como
parte del precio: constituyen un medio de
prueba de la celebración de un contrato.
No pueden retractarse, porque el contrato
de compraventa está perfecto (a menos
que requiera del otorgamiento de
escritura pública, de acuerdo al art.1805,
inc.1°, que contempla la excepción del
art.1801, inc.2°). Deben constar por
escrito, sino, se presumirá que son arras de
garantía.
 Venta de bienes de incapaz: autorización judicial +
subasta pública (solemnidades también aplicables
a bienes muebles)
NOTA: como estas solemnidades no son en atención a

la naturaleza del contrato, sino a las circunstancias o
condiciones especiales en que se encuentran las
personas que intervienen en ellas, su omisión no
acarrea nulidad absoluta, sino nulidad relativa. Así, no
atienden a la existencia del contrato, sino a su validez.
 Voluntarias: art.1802, permite que las partes dispongan que otros bienes,
no enumerados en el art.1801, inc.2°, se rijan por normas de solemnidad,
así el contrato no será perfecto hasta que se realice esta reducción a
escritura pública (o bien reducirla a escritura privada, cuando la venta es
puramente consensual).
 Si no se haya otorgado escritura pública, se hiciese entrega de la
cosa y pago del precio, se entenderá tácitamente derogada la
cláusula de solemnidad y la venta será perfecta.
o De la cosa (Cap.II, 1.2.2): segundo requisito esencial de la compraventa. Si no está

presente, carece de causa la obligación del comprador, no habiendo objeto ni causa,
habría nulidad absoluta (o inexistencia).
Requisitos
177
 Lícito: todo lo que no es ilícito, de acuerdo al art.1464, hay objeto ilícito en

la enajenación de:
 Cosas que no están en el comercio
 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra
persona
 Cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez
autorice o el acreedor consienta en ello
 Especies de cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que
conoce del litigio
 Determinada o determinable: regla general en materia de obligaciones,
específicamente en lo que respecta al objeto de la misma. Al menos
determinación de “género”.
 La cantidad: puede ser determinable, pero en virtud de las normas
señaladas en el contrato primitivo, no en una nueva convención.
Así, el art.1461, inc.2° dispone que la cantidad puede ser “incierta”,
siempre que el contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para
determinarla.
 Existir o esperarse que exista: debemos distinguir si estamos frente a un
contrato:
 Condicional: regla general, art.1813 “la venta de cosas que no
existen, pero se espera que existan, se entenderá hecha bajo la
condición de existir”
 Puro y simple, aleatorio: será de este tipo, cuando lo que se
adquiera “sea la suerte”, de que exista. Ejemplo de Pothier: un
pescador vende a un determinado precio, “los peces que saque en
su red”, sea 1, 1000 o ninguno, deberá pagarse el precio, pues lo
que se compró es la suerte.
 Comerciable y enajenable: cuando puede ser objeto de una relación
jurídica, pudiendo radicarse en el patrimonio de una persona determinada.
Por regla general, las cosas comerciables son enajenables, no obstante, hay
casos excepcionales en que no es así, como es el caso de los Derechos
personalísimos. Entonces, de acuerdo al art.1810, “pueden venderse todas
las cosas corporales o incorporales, cuya enajenación no esté prohibida por
la ley”. Al establecer el art.1810 que no pueden venderse cosas cuya
enajenación este prohibida, debemos estar a lo dispuesto en el art.1464
(por tanto, donde hay objeto ilícito para enajenar, hay objeto ilícito para
vender).
 Singular: la legislación chilena no admite la venta de “universalidades
jurídicas”, vale decir “todos mis bienes”, así, nadie puede vender “su
patrimonio”, pues es reputado un atributo inherente de la personalidad.
Expresamente el art.1811 dispone: “es nula la venta de todos los bienes
presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota”. Así,
para vender un patrimonio completo deben seguirse 3 reglas:
 Deben especificarse los bienes vendidos
 La especificación debe hacerse en escritura pública
 No pueden comprenderse en la venta objeto ilícitos
NOTA: no obstante, las normas de la comunidad, permiten al comunero

vender su cuota, aun cuando se trate de un caso de indivisión de cosa
178
universal (herencia). Excepto cuando se trata de un bien raíz, que el art.688

exige enajenar de consuno.
 No debe pertenecer al comprador: art.1816, la compra de cosa propia no

vale, tendrá derecho a que se le restituya lo que pagó por ella. Nulidad
absoluta (o inexistencia). Para que se aplique esta norma, el comprador
debe tener un dominio absoluto y pleno sobre la cosa, así por ejemplo, la
venta que hace el fideicomisario al fiduciario es válida, quedando liberado
de “restituir la cosa al fideicomisario” al cumplirse la condición
 Venta de Cosa Ajena: art. 1815 “la venta de cosa ajena vale, sin
perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida, mientras no
se extingan por el lapso de tiempo”. Este contrato es válido, dado
que el contrato de compraventa, en Chile, sólo impone al vendedor
la obligación de “entregar la cosa” y porque, habiendo una cosa
sobre la cual recaiga el consentimiento de las partes que sea
determinada o determinable y a la vez lícita, el contrato puede
formarse válidamente. La obligación del vendedor no es “hacer
dueño al comprador”, sino, darle la posesión pacífica de la cosa.
o Otros casos:
 Venta realizada por mandatario luego de fallecido
el mandante
 Venta realizada por socio o administrador, sin
facultades para enajenar bienes de la sociedad
 Mandatario que tenía facultad para vender, pero
debía actuar conjuntamente con otro, y actuó solo
o Efectos
 Desde la perspectiva del dueño:
 Desde el punto de vista de relaciones entre
comprador y vendedor: las propias obligaciones de
la compraventa, no obstante:
 La tradición de esta compraventa, no
transferirá el dominio, sino los derechos
transferibles que vendedor tenía al
momento de la venta
o Comprador ganará la posesión de
la cosa, ésta será regular o
irregular dependiendo si el
comprador haya estado de buena
o mala fe.
 Como es cosa ajena, el vendedor podría
verse en la imposibilidad de “entregar la
cosa”, en tal caso, el comprador tiene
derecho a demandar el cumplimiento del
contrato, o su resolución con
indemnización de perjuicios.
 Si entregada la cosa, el dueño de ella la
reivindica, el vendedor está obligado a
sanear la evicción, esto es, a “defenderle
en el juicio y a indemnizarlo en caso de
179
producirse una privación total o parcial de

la cosa vendida”.
o El comprador pierde este derecho,
si compro sabiendo que era cosa
ajena.
 Art.1819 “Vendida y entregada a otro una
cosa ajena, si el vendedor adquiere
después el dominio de ella, se mirará al
comprador como verdadero dueño desde
la fecha de la tradición”
 Del precio (Cap.II, 1.2.3): se define el precio como “el dinero que el
comprador se obliga a dar por la cosa”, de acuerdo a lo dispuesto en el
art.1793.
Requisitos
 Debe consistir en una suma de dinero: al momento de celebrarse el
contrato. Luego puede aceptarse una “dación en pago”. Si el precio
es dinero + cosa, habrá que estar a las reglas del art.1794, para
determinar si es compraventa o permuta, dependiendo de cuál
tenga mayor valor, si el dinero o la cosa que debe entregarse.
 Debe ser real y serio: existencia de una suma de dinero que
efectivamente se pague por una cosa. No es real ni serio:
o Precio simulado (simular donación)
o Precio irrisorio y/o ridículo
 No es requisito que el precio sea “justo” (su justo
valor), salvo en las excepciones que no se permite
un precio vil, como en el caso de la compraventa
de bien inmueble y la institución de “la lesión
enorme”.
 Debe ser determinado o determinable:
o Determinado: cuando se sabe exactamente a cuánto
asciende
o Determinable: cuando no se indica exactamente su monto,
pero se dan las bases para llegar a conocerlo. Ej.: fijándolo
en función del precio de acciones, sueldo mínimo, índice
económico u otro.
o 3 reglas al respecto:
 Determinación del precio puede ser hecha por las
partes, de acuerdo a lo dispuesto en el art.1808,
inc.1° “el precio de la venta debe ser determinado
por los contratantes”.
 Determinación del precio puede ser hecha por un
tercero, si las partes así lo han convenido
 Determinación del precio no puede quedar al
arbitrio de solo una parte
o Venta de cosas fungibles: que se vendan al precio corriente
de plaza, de acuerdo al art.1808, inc.3° se entenderá que
es al precio corriente al tiempo de la entrega, a menos que
se exprese otra cosa en el contrato. Requisitos:
180
 Debe tratarse de cosas fungibles

 Dichas cosas deben venderse expresamente al
precio de plaza
o Venta de varias cosas con un solo precio general. Si bien
hay discusión en la jurisprudencia, respecto de la licitud de
esta “no determinación particular de precio”, lo
aconsejable es, aunque se vendan varias cosas juntas, fijar
un precio para cada una y luego incluir un total, sobre todo
si se trata de bienes inmuebles (pues sino se afectan
instituciones como la “lesión enorme”, al no poder
determinar si el precio pagado fue vil o no).
 Gastos: por regla general son de cargo del vendedor, salvo

estipulación en contrario.
- Capacidad (Cap.II, 1.2.5): art.1445 establece que para que una persona se obligue a otra
por un acto o declaración de voluntad es menester que sea “legalmente capaz” y el art.1446
por su parte, añade que “toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
declara incapaces”. Así, el art.1795 dispone: “son hábiles para el contrato de venta todas las
personas que la ley no declara inhábiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato”.
o Considerando que en Teoría del Acto Jurídico, ya se estudiaron las “incapacidades
generales”, ahora solo interesa analizar las incapacidades particulares o
prohibiciones propias del contrato de compraventa.
Breve repaso incapaces AJ:
 Absolutamente Incapaces art.1447
 Dementes: aunque no estén interdictos
 Impúberes (varón <14 años, mujer<12 años)
 Sordos, sordomudos que no pueden darse a entender claramente
(si puede darse a entender, no será incapaz)
Efectos: no producen obligación alguna (ni siquiera naturales) y no admiten

caución art.1447 inc.1° y 2°  Nulidad absoluta (en realidad inexistentes por falta
de voluntad)
 Personas Relativamente Incapaces, art.1447, inc.3°

 Menores adultos: entre 14/12 y 18 años. Son válidos si cumplen con
los requisitos que la ley exige (autorización del representante legal
o bien respecto del destino de los bienes de su peculio profesional
o industrial)
 Disipadores que se hallan bajo interdicción de administrar lo suyo
(tienen un curador que administra sus bienes)
Efectos: sujetos a formalidades Habilitantes, si se omiten  Nulidad relativa
Cómo debe actuar el incapaz: representado (representante legal ejecuta) o

autorizado por su representante legal (mismo incapaz ejecuta). Para incapaces
absolutos solo puede actuar por representación.
 Particulares o Especiales: art.1447 final. Por razones de moralidad, orden

público o privado, la ley declara incapaz de ejecutar ciertos actos a
determinados individuos. Pueden ser “dobles” cuando en determinadas
circunstancias y en términos absolutos, se prohíbe a ciertas personas
celebrar contratos de compraventa, sea con ciertas personas, o sea con
cualquier persona. Son “simples”, cuando la prohibición sólo se refiere a
181
vender o a comprar determinados bienes de ciertas personas. Artículos

1796 – 1800.
 Incapacidad Doble (comprar-vender)
o Art.1796: Cónyuges no separados judicialmente no
pueden celebrar contrato de compraventa entre ellos 
nulidad absoluta, independiente del régimen matrimonial
que tengan (o si utilizaron a un tercero para el traspaso de
bienes, por medio de la figura de una “intervención
interpósita”).
 Sentencias de la Corte de Apelaciones de
Valparaíso en 1934 y la Corte Suprema en 1943, se
ha concluido que al ser una norma prohibitiva,
debe ser interpretada en un sentido estricto, por
tanto, al encontrarse su regulación en las normas
de la compraventa, no rige para, por ejemplo, “la
dación en pago”, por lo que aquí sí tendría lugar.
o Art.1796: Padre o madre e hijo/s tiene igual regulación
 Incapacidad Simple:
o Incapacidad de Vender:
 Art.1797: Administrador de establecimientos
públicos: “se prohíbe a los administradores de
establecimientos públicos vender parte alguna de
los bienes que administrar, y cuya enajenación no
está comprendida en sus facultades
administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa
autorización de la autoridad competente”.
o Incapacidad de Comprar:
 Art. 1798: Empleado público tiene prohibición de
comprar los bienes públicos o particulares que se
vendan por su ministerio
 Art.1798, inc.3° y 4°, Jueces, abogados,
procuradores y escribanos, respecto de los bienes
en cuyo litigio han intervenido y que se vendan a
causa del litigio (aun en pública subasta)
 Art.481 COT, amplia el campo de
prohibición, prohibiendo también a
fiscales, defensores, relatores, secretarios
y receptores.
 Art.1799: Tutor o curador no puede comprar los
bienes raíces de su pupilo o tomarlos en arriendo:
 Art.412, inc.1: Bienes muebles: con
autorización de los otros tutores o
curadores, que no estén implicados de la
misma manera, o en subsidio con
autorización judicial  nulidad relativa
(excepción)
 Art.412, inc.2°: Bienes inmuebles: en
ningún caso. La prohibición se hace
extensiva al cónyuge del guardador, a sus
descendientes, ascendientes, etc. 
nulidad absoluta
182
 Art.1800: Compra por el mandatario, síndico o

albacea, deben estar a lo dispuesto en el art.2144:
 Mandatario: art.2144, “no podrá el
mandatario por sí ni por interpuesta
persona, comprar las cosas que el
mandante le ha ordenado vender, ni
vender de lo suyo al mandante lo que éste
le ha ordenado comprar, si no fuere con
aprobación expresa del mandante” 
nulidad relativa (excepción). Podría el
mandatario comprar/vender bienes del
mandante, si en es un mandato general de
administración, y en él se incluye una
cláusula que permite la
“autocontratación”.
o Todo lo anteriormente dicho
aplica a Síndicos de Quiebra
 Albaceas: están sujetos al art.2144, no
obstante, el art.1294, establece que lo
dispuesto en los art.394 y 412 se extenderá
a los albaceas.
o Art.412: permite al tutor o curador
comprar los bienes muebles del
pupilo con autorización de los
restantes guardadores, o en
subsidio por autorización judicial
(prohibiendo en todo caso compra
de bienes raíces)
o Tenemos un problema respecto a
la compra de bienes inmuebles,
pues el art.2144 lo permite, previa
autorización expresa del
mandante (en este caso los
herederos), y el art.412, lo prohíbe
en todos los casos. Alessandri: en
relación a un fallo de la CA de
Concepción de 1883, está de
acuerdo con la CA, toda vez que la
norma prohíbe que el albacea
adquiera bienes de la herencia,
pero nada obsta a que adquiera
derechos hereditarios de uno o
más de los herederos.
- Modalidades (no entra en el grado, pero eran dos páginas en el apunte…): es susceptible
de modalidades. Art.1807: “la venta puede ser pura y simple, o bajo condición suspensiva o
resolutoria. Puede hacerse a plazo para la entrega de la cosa o del precio. Puede tener por
objeto dos o más cosas alternativas. Bajo todos estos respectos se rige por las reglas
generales de los contratos, en lo que no fueren modificadas por las de este título”.
o Modalidades Especiales de la Compraventa
 Dos alternativas:
183
 Venta en bloque: no es menester pesar, contar o medir para

determinar la cosa vendida o el precio
 Venta al peso, cuenta o medida: cada vez que es necesario pesar,
contar o medir para determinar la cosa o el precio. Determinar:
o Precio: la venta es perfecta, pues se ha acordado la cosa y
la forma de fijar el precio. Ej.: se vende toda la cosecha de
algodón, a $500 el kilo de algodón. Solo falta calcular el
precio final total a pagar. El riesgo es del comprador
o Cosa: la venta es perfecta, pues se ha acordado el precio, y
la cosa es determinable. Ej.: te vendo 100 de las 500
toneladas de trigo, a precio de 1000USD la tonelada. El
riesgo será del comprador, sólo desde que las cosas han
sido pesadas, contadas o medidas.
NOTA: esta modalidad de si se vende en bloque, o al peso,

cuenta o medida, no viene en caso alguno a determinar el
perfeccionamiento del contrato, sino, de cargo de quién corre
el riesgo.
 Venta a Prueba o al Gusto: art.1823: “si se estipula que se vende a prueba,

se entiende no haber contrato mientras el comprador no declara que le
agrada la cosa de que se trata, y la pérdida, deterioro o mejora pertenece
entre tanto al vendedor. Sin necesidad de estipulación expresa se entiende
hacerse a prueba la venta de todas las cosas que se acostumbra vender de
ese modo”. Ej.: la venta de un buque requiere ser certificada por organismo
marítimo competente. Así, la venta no se reputará perfecta, mientras el
comprador no declare que le agrada la cosa de que se trata. Así, mientras
el comprador no declare su gusto y agrado, el riesgo corre de cuenta del
vendedor.
Efectos (Cap.II, 1.2.6): derechos y obligaciones que engendra para las partes. Por regla general solo
dos obligaciones son de la esencia: obligación de entregar la cosa del vendedor y obligación de pagar
el precio del comprador. No obstante, las partes pueden pactar obligaciones accidentales.
- Obligaciones del vendedor (Cap.II, 1.2.6.1): art.1824 “las obligaciones del vendedor se
reducen en general a dos: la entrega o tradición, y el saneamiento de la cosa vendida”
(saneamiento cosa vendida: 1.saneamiento evicción; 2. Saneamiento de vicios
redhibitorios).
o Entregar (Cap.II, 1.2.6.1.1):
 De la obligación misma: ya hemos discutida antes sobre el conflicto que
provoca el vocablo “dar” en la definición que entrega el art.1793, respecto
de la compraventa. Hemos concluido que debiese decir, en virtud del origen
histórico de nuestro Código Civil (romano bonitario) “entregar” en vez de
“dar”, toda vez que lo que se transfiere es la posesión legal y material
(pacífica y útil) de la cosa, y no el dominio de la cosa vendida.
 No obstante, para parte de la doctrina, no es contradictorio el uso
del vocablo “dar”, toda vez que de las obligaciones de dar, surge la
obligación de “hacer la tradición” y no necesariamente la de
184
transferir el dominio u otro derecho real. Esto en especial atención

al art.1815 que permite la venta de cosa ajena. Por tanto, el
comprador sólo se hará dueño si el vendedor era dueño, si era
poseedor o mero tenedor, se convertirá en poseedor (regular o
irregular dependiendo si está de buena o mala fe).
 Así, aun cuando el comprador se entere que la cosa adquirida no
era de dominio del vendedor, no basta este solo argumento para
pedir la resolución del contrato, toda vez que mientras el dueño no
ejerza sus derechos, no hay turbación de la posesión pacífica y útil
de la cosa.
 Forma en que debe hacerse la entrega de la cosa vendida: de acuerdo a

las disposiciones que rigen la “tradición”, art.1824, inc.2°, por tanto
debemos distinguir:
 Cosa es Mueble:: se verifica la tradición significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando la
transferencia de alguna de las maneras que señala el art.684:
o Permitiéndole la aprensión material de la cosa
o Mostrándosela
o Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar
cualquier en que esté guardada la cosa
o Encargándose el uno poner la cosa a disposición del otro en
el lugar convenido
o Por la venta, donación u otro título de enajenación
conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario,
arrendatario, comodatario, depositario o a cualquier otro
título no traslaticio de dominio, y recíprocamente por el
mero contrato en que el dueño se constituye usufructuario,
comodatario, arrendatario, etc.
Por su parte, la tradición de bienes muebles por anticipación, como

las maderas y los frutos de los árboles, se verifica en el momento de
la separación del inmueble.
 Cosa es Inmueble: por regla general, se realiza por la inscripción del

contrato de compraventa en el Registro de Propiedades del
Conservador de Bienes Raíces. Excepción: derecho de servidumbre,
pues ella se verifica por escritura pública en que el tradente exprese
constituirlo y el adquiriente aceptarlo (art.698), sin embargo, la
servidumbre de alcantarillado en predios urbanos debe inscribirse
(Ley N°6.977).
o ¿Es necesaria la entrega material? Analizando
armónicamente los preceptos legales, no cabe duda que el
vendedor debe entregar legal y materialmente el inmueble
para cumplir con su obligación. Por tanto, si el vendedor no
cumple, copulativamente, con la entrega legal y material
de la cosa, el comprador podrá solicitar la resolución del
contrato, de conformidad al art.1489 y art.1826, inc.2°.
185
 Época en que debe efectuarse la entrega

 Por regla general, en la época estipulada, a falta de estipulación, la
entrega es exigible inmediatamente celebrado el contrato.
Art.1826, inc.1° “el vendedor es obligado a entregar la cosa vendida
inmediatamente después del contrato, o a la época prefijada en él”.
No obstante, el plazo para la entrega, puede ser tácito, como en la
compra de una “cosecha”, se entiende que debe crecer el
sembradío/plantación hasta dar frutos que puedan ser cosechados.
Si incumple, el vendedor puede pedir la resolución o cumplimiento
forzado del contrato, con indemnización de perjuicios (art.1826,
inc.2°, que repite la regla general del art.1489), no obstante, para
que el comprador pueda exigir este derecho, debe haber pagado el
precio, o estar llano a pagar o que se haya estipulado pagar a plazo
 Derecho de retención del vendedor: en ciertas circunstancias, el vendedor

tiene derecho a retener la cosa vendida, careciendo el comprador de
derecho de reclamarla:
 Cuando el comprador no ha pagado, o no está llano a pagar el
precio. Requisitos:
o Que la cosa no haya sido entregada
o Que el comprador no haya pagado el precio. Si el
comprador paga, debe entregarla. No obstante, aunque el
comprador no haya pagado el precio, el vendedor no puede
retenerla, si el comprador está “pronto” a pagarlo.
o Que no haya fijado plazo para el pago.
 Aun habiéndose fijado plazo, el vendedor puede
retener cuando se vea en peligro de perderlo como
consecuencia de una disminución considerable de
la fortuna del comprador
 Venta de una misma cosa a dos o más personas, no vinculadas: art.1817,

es necesario distinguir el momento en que se ha hecho entrega de la cosa,
3 casos posibles:
 Se ha vendido la cosa a dos o más personas, pero se ha entregado
solamente a una  ésta será la preferida
 Se ha entregado a dos o más, aquél a quien se ha entregado
primero, tendrá derecho a quedarse con la cosa
 Si no se ha entregado a ninguno, podrá reclamarlo el primero que
la compró
 Lugar de la entrega: art.1587, 1588 y 1589, la entrega debe hacerse en

primer término en el lugar convenido, si nada se estipuló, y la cosa vendida
es especie o cuerpo cierto, la entrega se hará en el lugar en que se
encontraba al tiempo del contrato, si se trata de cosas genéricas, deben
entregase en el domicilio del deudor al tiempo de la venta.
 Gastos de la entrega: por regla general son de cargo del vendedor (lo que
guarda armonía con el art.1806, que dispone que los gastos de la
compraventa son de cargo del vendedor, salvo pacto en contrario) y los
186
gastos que demande el traslado de la cosa al lugar en que definitivamente

debe quedar, son de cargo del comprador, de acuerdo a lo dispuesto en el
art.1825.
 Frutos de la cosa vendida: la cosa vendida debe ser entregada al comprador

con los frutos que según la ley le pertenecen.
 Art.645 Frutos naturales pendiente al tiempo del contrato, esto es,
los que se encontraren aun adheridos a la cosa fructuario (no hay
derecho a exigirle al comprador indemnización alguna por los
gastos erogados en atención a estos frutos, pues se presume que
se tuvieron en mente a la hora de fijar el precio). Art.1829: “la venta
de una vaca, yegua u otra hembra comprende naturalmente la del
hijo que lleva en el vientre o que amamanta; pero no la del que
puede pacer y alimentarse por sí solo”.
 Pertenecen al comprador los frutos naturales y civiles, que la cosa
vendida produzca después de celebrado el contrato. Modificando
lo dispuesto en los art.646 y 648, que disponen que los frutos
naturales y civiles de una cosa pertenecen a su dueño. De acuerdo
a lo dispuesto en el art.1816, estos frutos son del “nuevo dueño”
desde el momento en que se celebra el contrato (en el cual es
comprador, pero no dueño aún, hasta la tradición). Excepciones:
o Cuando las partes han señalado un plazo para la entrega,
porque los frutos pertenecen al vendedor
o Cuando la cosa debe entregarse cumplida una condición
o Cuando las partes han estipulado cláusulas especiales
respecto de la propiedad de los frutos
 Accesorios de la cosa vendida: no hay Regla General, sin embargo el

art.1830, dispone: “en la venta de una finca se comprenden naturalmente
todos los accesorios, que según los art.570 y ss. se reputan inmuebles” la
regla es igualmente aplicable a los muebles.
 Riesgo de la cosa vendida

 Regla General: el riesgo es de cargo del comprador: vendedor
responde hasta de culpa leve (puesto que es un contrato oneroso),
de manera que debe emplear la diligencia de un buen padre de
familia, o sea, aquella diligencia que los hombres emplean
ordinariamente en sus propios negocios, es por tanto, responsable
del deterioro o pérdida de la cosa en el tiempo que media entre la
celebración del contrato y la entrega, producidos por un hecho o
culpa suya.
 El art.1550 dispone que el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya
entrega se debe es de cargo del acreedor, así, el art.1820 aplica esta
norma al contrato de compraventa, y pone los riesgos de cargo del
comprador, disponiendo: “la pérdida, deterioro o mejora de la
especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador,
desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya
entregado la cosa”
187
o La pérdida, por caso fortuito, de la especie vendida,

extingue la obligación del vendedor de entregarla, pero el
comprador, en cambio, deberá pagar el precio.
Excepciones:
o Cuando las partes expresamente lo han pactado
o Cuando la venta está subordinada a una condición
suspensiva (la pérdida fortuita debe soportarla el
vendedor, cuando ésta sobreviene pendiente la condición).
Se extinguen ambas obligaciones (entregar la cosa para el
vendedor y pagar el precio para el comprador). Si no se
cumple la condición, no hay ni hubo contrato, por tanto el
cargo siempre será del dueño.
o En la venta al peso, cuenta o medida, cuando esta
operación tiene por objeto “determinar la cosa”, la
pérdida, deterioro o mejoras pertenecen al comprador
solamente desde el momento en que se realizan tales
operaciones.
o En la venta al gusto, los riesgos son del comprador, solo
desde que manifiesta su agrado por la cosa.
o Cuando la cosa se destruye durante la mora del vendedor
o Cuando el vendedor se obligó, por contratos distintos y no
vinculados, a entregar a dos o más personas una misma
cosa
 Venta de cosas genéricas: si la venta es de género se siguen las reglas

generales, según las cuales la pérdida del género es para el deudor, en
nuestro caso, para el vendedor. Obligado a la entrega, subsistirá su
obligación, porque el género no perece.
 Entrega de los predios rústicos: definición de predio rústico “aquel

destinado a la producción de frutos naturales, o sea, el destinado al cultivo
y aprovechamiento agrícola”.
Puede venderse:
 Cabida: se entiende la superficie del inmueble, normalmente
expresada en hectáreas o en metros cuadrados (según se trate de
predios rústicos o urbanos). No basta que se enuncie el metraje o
área del predio, sino que el precio y la decisión de compra debe
entenderse fundada en éstas características, pues, si solo se
enuncia a modo informativo, se estará a una venta realizada como
especie o cuerpo cierto. Entonces, requisitos para que sea venta
por cabida:
o Cabida se exprese en el contrato
o Precio se fije en relación a ella
o Las partes no renuncien a las acciones previstas en el
evento que la cabida real sea menor o mayor a lo indicado
en el contrato
Situaciones posibles
 Cabida real es mayor a la del contrato: debemos determinar si es
“mucho” o “poco” mayor. Según el siguiente criterio:
188
o Precio Sobrante Excedente > 10% del precio de la

verdadera cabida  mucho mayor. Efecto: comprador
podrá aumentar proporcionalmente el precio o desistirse
del contrato, a su arbitrio, y si opta por la resolución del
contrato, tendrá derecho a indemnización de perjuicios.
o Precio Sobrante Excedente < 10% del precio de la
verdadera cabida  poco. Efecto: comprador está obligado
a aumentar proporcionalmente el precio para pagar el
exceso.
 Cabida real es menor a la del contrato: debemos determinar si es
“mucho” o “poco” menor. Según el siguiente criterio:
o Precio de cabida Faltante > 10% del precio de la verdadera
cabida. Efecto: vendedor está obligado a completar la
cabida, si no es posible o el comprador no lo exigiere,
deberá rebajar proporcionalmente el precio.
o Precio de cabida Faltante < 10% del precio de la verdadera
cabida. Efecto: podrá el comprador aceptar la disminución
del precio o desistirse, con la correspondiente
indemnización de perjuicios.
 Especie o cuerpo cierto: no plantea los problemas de la venta por
cabida, dado que se vende ad corpus. Consecuentemente, no se
expresa la cabida en el contrato, o bien si las partes la han
mencionado solo como un antecedente más, o bien, si las partes
renuncian expresamente a las acciones previstas en el evento que
la cabida real sea menor o mayor a lo indicado en el contrato. No
obstante, el vendedor deberá entregar todo lo que está entre los
deslindes fijados (no se admite venta sin deslindes). No obstante, si
faltase predio respecto de los deslindes fijados, se seguirán las
reglas de la cabida.
 Prescripción de las acciones: art.1835 dispone que las reglas de los

art.1832 y 1833 (venta de predios rústicos) prescriben en el plazo
de un año contado desde la entrega. Son 4 acciones las que
prescriben en este artículo y plazo:
o Vendedor: para exigir aumento del precio
o Comprador: para exigir rebaja del precio
o Comprador: para exigir entrega de cabida que falta
o Comprador: para desistirse del contrato (en ambos casos)
NOTA: no obstante este plazo de prescripción, nada obsta a que las

partes vayan por vía de acción de rescisión por lesión enorme.
 Consecuencias de la falta de entrega de la cosa vendida: por regla general

se producen las consecuencias que prevé el art.1489: el derecho alternativo
para el comprador de pedir el cumplimiento o la resolución del contrato,
con indemnización se perjuicios.
*Saneamiento de la cosa vendida: no basta que el vendedor “entregue” la cosa, además debe
entregarla en condiciones tales, que el comprador pueda gozar de ella tranquila y pacíficamente, a
189
fin de que pueda obtener la utilidad que se propuso al celebrar el contrato. Esta obligación de
“saneamiento” no nace con el contrato, sino con la turbación de la posesión pacífica y útil de la cosa
comprada. Por tanto, un contrato sin “entrega” es inexistente, no obstante, puede existir sin “la
obligación de saneamiento”. Podemos decir que es un elemento de la naturaleza del contrato de
compraventa y además tiene un carácter eventual.
Así, los hechos que autorizan el ejercicio de las acciones de saneamiento, son los derechos que
pretenden terceros sobre la cosa por causas anteriores al contrato, y además, los vicios o defectos
ocultos de la cosa.
- Características de la obligación de saneamiento

o De la naturaleza del contrato de compraventa
o Tiene un carácter eventual, puede hacerse exigible o no.
 Evicción: Cuando el comprador es turbado de la posesión, por actos de un
tercero que pretende derechos sobre la cosa
 Vicios redhibitorios: cuando se trata de defectos ocultos de la cosa, que
imposibilitan al comprador para sacar provecho de ella
- Saneamiento evicción (Cap.II, 1.2.6.1.2): art.1837 “amparar al comprador en el dominio y

posesión pacífica de la cosa vendida”.  Defensa cada vez que sea víctima de la agresión
de terceros que pretendan derechos sobre la cosa, que embaracen su goce y turben su
posesión. Si fracasa la protección y sobreviene la evicción, el vendedor está obligado a
indemnizarle.
o Concepto: art.1838 “hay evicción de la cosa comprada cuando el comprador es
privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial”. En sí mismo el concepto es
incompleto, pues, es necesario agregar que la privación sufrida por el comprador
debe provenir de una causa anterior a la celebración del contrato de compraventa.
Evicción viene del latín evincere (derrotar, despojar o vencer en litigio), por tanto
no es un derecho ni una obligación, es un hecho, que produce consecuencias
jurídicas, creando un derecho para el comprador y una obligación correlativa para
el vendedor.
o Naturaleza: Obligación de “hacer”  asumir la defensa (indivisible). Si debe

indemnizar, muta en una obligación de dar (divisible).
 Art.1840 “la acción de saneamiento es indivisible. Puede por consiguiente
intentarse in solidum contra cualquiera de los herederos del vendedor. Pero
desde que a la obligación de amparar al comprador en la posesión, sucede
la de indemnizarle en dinero, se divide la acción; y cada heredero es
responsable solamente a prorrata de su cuota hereditaria. La misma regla
se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta hayan enajenado
la cosa”.
o Deberes del Vendedor en caso de evicción:
 Obligación de hacer: Amparar al comprador para evitar el despojo de la cosa
 Obligación de dar: en caso de que se produzca la evicción, debe indemnizar
al comprador
o Requisitos:
 Comprador sea privado del todo o parte de la cosa comprada, a
consecuencia de un derecho que reclame un tercero
 Que la evicción se produzca por sentencia judicial, que desposea total o
parcialmente al comprador de la cosa
190
 Que la privación sufrida tenga una causa anterior a la compraventa

 Que el vendedor sea citado de evicción
o Sujeto Activo:
 Comprador y aquellos a quienes éste transfirió sus derechos
o Procedimiento
 Citación: interpuesta la demanda por el tercero contra el comprador, nace
el deber del vendedor de intervenir en defensa del comprador. Por tanto,
de acuerdo al art.1843, la citación al vendedor es “el llamamiento que en
forma legal hace el comprador a su vendedor, para que comparezca a
defenderlo al juicio”, si la cosa es evicta, y no fue citado el vendedor, queda
exonerado de toda obligación de saneamiento.
 Forma de realizarla:
 Art.584, inc.1° CPC, “la citación debe hacerse antes de la
contestación de la demanda”
 Art.584, inc.2° CPC, “deberán acompañarse antecedentes que
hagan aceptable la solicitud”
 Art.585 CPC, Decretada la citación, el juicio se paraliza por el plazo
de 10 días, si el citado reside en el territorio jurisdiccional en que se
sigue el juicio; si reside en otro territorio jurisdiccional o fuera del
territorio nacional, el plazo de diez días se aumenta como el
término de emplazamiento para contestar demandas.
 Art.585, inc.2° CPC, vencidos estos plazos sin que el demandado
haya hecho practicar la citación, podrá pedir el demandante que se
declare caducado el derecho de aquél para exigirla, o que se le
autorice para llevarla a efecto, a costa del demandado
 Art.586 CPC, practicada la citación, las personas citadas de evicción
dispondrán del término de emplazamiento que corresponda para
comparecer al juicio, suspendiéndose entre tanto el procedimiento
 ¿A quién se puede citar de evicción?, en atención a lo dispuesto en el
art.1841 “aquel a quien se demanda una cosa comprada podrá intentar
contra el tercero de quien su vendedor la hubiere adquirido, la acción de
saneamiento que contra dicho tercero competería al vendedor, si éste
hubiese permanecido en posesión de la cosa”.  Originalmente la
jurisprudencia había entendido que sólo se podía citar al vendedor, o a
quién éste había comprado, pero no más grados hacia arriba. Al respecto,
Somarriva planteó la tesis de que el art.1841 no impone una limitante
respecto de “qué vendedores antecedentes” pueden ser citados, en
consecuencia la CS acogió esta tesis, y desde 1933 se autoriza la citación de
vendedores subsecuentes. También se puede exigir respecto de sus
herederos o cesionarios.
Los argumentos principales fueron dos:
 El comprador adquiere todos los derechos transmisibles del
vendedor, entre ellos el de saneamiento de la evicción
 Sería inútil hacer una cadena interminable de demandas entre
comprador-vendedor, hasta llegar al responsable final
191
 Efectos de la citación: vendedor citado deberá defender al comprador y

apersonarse al juicio. Una vez citado pueden ocurrir dos situaciones:
 Vendedor no comparece: transcurrido el plazo de que dispone para
comparecer, art.587 CPC “continuará sin más trámite el
procedimiento”, volviéndose responsable de la evicción. No
obstante, el comprador debe hacer lo que esté de su parte, para
impedir la evicción, por ejemplo, si no interpone alguna de las
excepciones que sólo a él competían, y se produce como
consecuencia la evicción, no será responsable el vendedor (ej.: el
comprador omitió deducir una excepción de prescripción
adquisitiva, que, agregando a la suya la posesión de sus
antecesores, habría podido invocar).
 Vendedor se apersona en juicio: se sigue el juicio con él. En
términos simples, el vendedor asume el papel de “demandado” en
el juicio. No obstante, el comprador podrá seguir actuando como
“tercero coadyuvante”. Actitudes que puede tomar:
o Allanarse: pueden, nuevamente darse dos situaciones,
ahora respecto del comprador:
 Comprador también se allana: vendedor debe
indemnizar y la cosa se restituye al tercero
demandante
 Comprador desea continuar pleito: se continúa
con el juicio, y si pierde, el vendedor deberá
indemnizar (no obstante, el vendedor queda
eximido del pago de los gastos del juicio y de los
frutos que se deban a partir de ese momento).
o Continuar con el pleito: sigue el juicio y se hace cargo de
todos los gastos y frutos devengados desde ese momento
en caso de pérdida.
 Dictada Sentencia:
 Se resuelve en favor del comprador: no hay evicción, ni cabe al
vendedor responsabilidad alguna, salvo cuando la demanda fuere
imputable a hecho o culpa de éste (en cuyo caso deberá indemnizar
por este concepto)
 Se resuelve en favor del tercero demandante: si el vendedor se
allana, pagará la indemnización y se terminará el proceso. Lo
común es que haya controversia respecto del pago de
indemnización o bien respecto de su cuantía. Por tanto, el
comprador, ahora evicto, deberá demandar en nuevo juicio el
cobro de indemnización de perjuicios. No obstante, habrá dos casos
posibles:
o Indemnización en caso de evicción total:
 Restitución del precio (solo se disminuirá el precio
a indemnizar, si la disminución de precio de la cosa
fue aprovechada por el comprador. Ej.: compró un
predio con árboles y los talo para su beneficio, se
podrá descontar este valor del precio)
 Pago de las costas del contrato
192
 Pago de frutos: que el comprador haya sido

obligado a restituir al legítimo dueño (sin perjuicio
de lo dispuesto en el art.1845, cuando el vendedor
se allanó a la demanda, y el comprador quiso
persistir en el juicio, en cuyo caso queda exonerado
de los frutos comprendidos entre este período de
tiempo y el pago efectivo al dueño)
 Pago de costas procesales y judiciales (igual
excepción opera respecto del art.1845)
 Pago del aumento del valor de la cosa evicta:
 Aumento por Mejores
o Si vendedor estaba de buena fe:
solo debe reembolsar las mejoras
necesarias y útiles
o Si vendedor estaba de mala fe:
todas las mejoras
 Aumento por causas naturales o por el
transcurso del tiempo
o Buena fe: hasta la ¼ de la parte
que excediere al precio de venta
o Mala fe: todo el valor de aumento
o Indemnización en caso de evicción parcial: debemos

distinguir 2 situaciones posibles:
 Parte evicta es de considerable magnitud: que
hubiese afectado la decisión de compra. El
comprador tiene derecho a pedir rescisión de la
venta o saneamiento de la evicción (en caso de
rescindir, deberá el comprador restituir al
vendedor la parte no evicta de la cosa)
 Parte evicta no es de tanta magnitud: comprador
solo puede pedir el saneamiento de la evicción
parcial.
 Extinción de la acción de saneamiento de evicción
 Por renuncia: al ser un elemento de la naturaleza, puede ser
excluida total o parcialmente de las obligaciones del contrato de
compraventa. No obstante, el art.1842, dispone “es nulo todo pacto
en que se exima al vendedor del saneamiento de evicción, siempre
que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya” (es nulo todo
pacto de “condonación del dolo futuro”). Esta exclusión de
saneamiento NO libra al vendedor de restituir el precio en los casos
antes tratados, sino que lo exonera de todos los demás gastos y
costos. Solo dos casos exoneran al vendedor de su obligación de
restituir el precio:
o Comprador sabía que la cosa era ajena (a menos que el
vendedor se obligue al saneamiento, aun a sabiendas el
comprador que la cosa no es del vendedor)
o Comprador tomó expresamente sobre sí el peligro de la
evicción, especificándolo
193
 Por prescripción: es necesario distinguir:

o Derecho de citar de evicción al vendedor no prescribe
(obligación de hacer): el derecho no puede prescribir
mientras no exista una causa de turbación.
o Acción de indemnizar (obligación de dar): producida la
evicción, la acción de saneamiento por evicción prescribe
en 4 años y la sola restitución del precio, según las reglas
generales (5 años). Contadas ambas fechas desde la fecha
de sentencia, o bien de restitución, si ésta hubiese llegado
a pronunciarse.
 Por casos especiales previstos en la ley: distinguir

o Extinción Parcial:
 En las ventas forzadas, la indemnización se limita a
la devolución del precio
 Art.1845, vendedor se allana a la demanda y por
ende al saneamiento, pero el comprador prosigue
por su cuenta el juicio y a la postre sea derrotado.
Vendedor no responde ni por las costas del juicio
ni por el valor de los frutos percibidos durante el
mismo y que el comprador debió restituir al
demandante.
o Extinción Total:
 Si a pesar de no haber comparecido el vendedor al
juicio, el comprador no interpuso excepción
alguna, que solo a él correspondían, y por ello
fuere evicta la cosa
 Si el comprador y demandante, sin consentimiento
del vendedor, se someten a juicio arbitral y éste
falla en contra del comprador.
 Comprador perdió la posesión de la cosa por su
culpa y de ello se siguió la evicción (es lógico, dado
que no se cumpliría el 3er requisito para configurar
la acción de evicción, que es que la causa de ésta
sea anterior a la compraventa)
 Contratos respecto de los cuales procede el saneamiento de la evicción:

 Por regla general, en contratos onerosos
 Excepcionalmente en contratos gratuitos cuando expresamente se
ha pactado el saneamiento o cuando el adquirente ha tenido que
soportar gastos con motivo de la tradición. Fallo de CA de Santiago
de 1980, resolvió que: la obligación de saneamiento va envuelta
naturalmente en todo contrato oneroso, y también en algunos
títulos lucrativos (gratuitos):
o Art.1435, donaciones remuneratorias
o Art.1423, donaciones con causa onerosa
- Saneamiento vicios redhibitorios (Cap.II, 1.2.6.1.3): las cosas se adquieren para

proporcionar a su adquirente alguna utilidad, sea material o moral. El comprador que
194
adquiere una cosa lo hace entonces en el entendido de que le ha de prestar la utilidad a que
la cosa está destinada. Es por esta razón, que el vendedor se obliga a (1) entregar la cosa,
(2) asegurar la posesión pacífica y (3) la posesión útil. Es a raíz de esta tercera obligación
del vendedor, que surge la necesidad de asegurar, por vía de acción, que la utilidad corriente
de la cosa adquirida, está protegida en el contrato de compraventa mismo, de forma
natural.
o Concepto: el CC NO lo define, no obstante el art.1858 señala sus características
 N°1 Defectos contemporáneos de la venta: o haber existido en germen al
tiempo de la venta
 N°2 Graves: cuando por éste, la cosa no sirve para su uso natural, o sólo
sirve imperfectamente. Se presume que, conociéndolo, el comprador no lo
hubiere comprado, o lo habría comprado a un precio inferior.
 N°3 Ocultos: quiere decir que el comprador no lo haya conocido al tiempo
de celebrar contrato. Si lo conoce y a pesar de ello compra, quiere decir que
no le atribuye importancia al defecto. De ahí que los vicios “ostensibles” o
“visibles” no constituyen vicios redhibitorios. El vendedor tiene el “deber”
de informar al comprador sobre los vicios de la cosa, ahora bien, es
necesario agregar que el comprador no lo haya conocido por sus propios
medios (respondiendo hasta de culpa grave).
NOTA: podemos acercarnos a una definición, “son vicios redhibitorios los vicios
o defectos que existiendo en la cosa vendida al tiempo de la venta, y siendo
ocultos, esto es, no conocidos por el comprador, hacen que ella no sirva para su
uso natural, o sólo sirva imperfectamente”. De acuerdo a una sentencia de la
CA de Santiago de 1988, se refiere a “defectos físicos” y no legales, así se ha
concluido que los vicios redhibitorios solo pueden existir en las cosas corporales
(al respecto Alessandri difiere, pero la jurisprudencia no ha apoyado su tesis).
o Distinción entre “error sustancial” y “vicios redhibitorios”: de acuerdo al art.1454

el error sustancial ocasiona nulidad relativa (Ej.: si persona compra un reloj de oro,
y el relojero vende un reloj de un metal más barato  error sustancial. No obstante,
si el relojero le entrega un reloj de oro que no funciona adecuadamente, habrá lugar
a vicios redhibitorios.)
o Efectos vicios redhibitorios

 Regla General: art.1863, los contratantes pueden hacer redhibitorios los
vicios que naturalmente no lo son. Pro sean los vicios ocultos por
disposición de la ley o por voluntad de las partes, ellos dan al comprador el
derecho alternativo de ejercitar la acción redhibitoria establecida en los
art.1857 y 1860  “para que se rescinda la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio” art.1857. Art.1860 dispone que el comprador
dispone de ambas acciones y puede disponer de cualquiera de ellas a su
arbitrio.
 Excepciones:
 Si los vicios no revisten el carácter de gravedad que señala la ley, el
comprador solo tiene derecho a pedir la rebaja del precio
 Art.1861, si el vendedor conoció los vicios, o debió conocerlos en
razón de su profesión u oficio, “será obligado no sólo a la restitución
o la rebaja del precio, sino a la indemnización de perjuicios. Pero si
los ignoró y no eran tales que por su profesión u oficio debiera
195
conocerlos, sólo será obligado a la restitución o la rebaja del precio”

(de acuerdo a un fallo de la CS de 1944, se debe alegar
conjuntamente con la rescisión del contrato).
 Si la cosa viciosa perece después de perfeccionado el contrato,
aunque haya perecido en poder del comprador y por su culpa, “no
por eso perderá el comprador el derecho que hubiere tenido a la
rebaja del precio” (art.1862, inc.1°).
o Art. 1864, situación cuando el objeto vendido se compone de varias cosas:

 Primera regla: no habrá acción redhibitoria por el conjunto, sino sólo por la
cosa viciosa
 Segunda regla: habrá acción redhibitoria por el conjunto, cuando parezca
que éste no se habría comprado, de faltar la cosa que adolece del defecto.
o Extinción de la acción de saneamiento por vicios redhibitorios

 Por renuncia: como es una obligación de la naturaleza, puede ser
renunciada por las partes. Solo produce efectos si el vendedor está de
buena fe. Art.1859: “si se ha estipulado que el vendedor no estuviese
obligado al saneamiento por los vicios ocultos de la cosa, estará sin
embargo obligado a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y de que no
dio noticia al comprador”
 Caso de las ventas forzadas: igual que en el saneamiento de la evicción,
pero al igual que en la renuncia, si hay mala fe del vendedor, estará obligado
al saneamiento y a la indemnización de perjuicios (solo ventas forzadas, por
intermedio de la justicia).
 Por prescripción: debemos distinguir:
 Acción redhibitoria:
o Bienes muebles: 6 meses
o Bienes inmuebles: 1 año
 Acción de rebaja de precio:
o Bienes muebles: 1 año (Excepción. Cuando la cosa ha sido
remitida a distancia, el plazo se cuenta desde la entrega al
consignatario)
o Bienes inmuebles: 18 meses
 Acción indemnizatoria: materia discutida, pues no hay norma
expresa. Posturas:
o Rigen las reglas generales: 5 años
o Alessandri: acción indemnizatoria prescribe en el mismo
tiempo que las acciones que se dan respecto a éstos
o CS: acción indemnizatoria es accesoria a la de rescisión, por
tanto se siguen sus plazos.
NOTA: los plazos empiezan a correr desde la entrega real de la cosa.
- Obligaciones del comprador (Cap.II, 1.2.6.2): la obligación principal es pagar el precio. Pese
a que el art.1871 sólo se refiere a ésta obligación, no obstante, como contrapartida de la
obligación del vendedor de “entregar la cosa”, el comprador tendrá deber de “recibirla”.
o Obligación de recibir la cosa comprada: si bien no se reglamenta con este término
en el CC, el art.1827 dispone normas respecto de “la mora en recibir la cosa
196
comprada” por parte del comprador, desde donde se desprende, junto con las
normas que obligan al vendedor a “entregar la cosa”, la naturaleza de esta
obligación.
 Art.1827: “si el comprador se constituye en mora de recibir, abonará al
vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga
lo vendido, y el vendedor quedará descargado del cuidado ordinario de
conservar la cosa, y sólo será ya responsable del dolo o de la culpa grave”
o Obligación de pagar el precio: principal obligación del comprador.

 Lugar: lugar señalado en la convención, a falta de estipulación:
 Obligación de género: art.1587 y 1588, domicilio del deudor
 Obligación de especie: según lo que dispongan las partes. Si nada
disponen, en el lugar en que ordinariamente esté la cosa.
 Época del pago: en el tiempo estipulado. Si no hay nada estipulado, al

momento de la entrega. En relación a éste punto de “al entregarse la cosa”,
se entiende que el pago se produce después, aunque sea un instante, que
la entrega de la cosa. Así, diversos fallos de CA, disponen que el pago del
precio se halla subordinado a la entrega de la cosa vendida, mientras ésta
no se entregue, el comprador no incurre en mora por falta de pago del
precio, y el vendedor no puede pedir la resolución del contrato basándose
en esta circunstancia.
 Derecho del comprador para suspender el pago: puede el comprador, sin

embargo, excusarse de pagar el precio en la época convenida o fijada por la
ley cuando se ve expuesto a perder la cosa. Así como la ley autoriza al
vendedor a retener la cosa cuando existe el riesgo de que el comprador no
le pague el precio, autoriza también al comprador para retener el precio,
cuando corre el riesgo de no obtener el goce pleno de la cosa comprada.
Además, si el comprador evicto tiene derecho a la repetición del precio, es
lógico que ante el peligro real de la evicción, guarde el precio, para evitar
una acción inmediatamente posterior de repetición de éste. 2 casos:
 Que sea turbado en la posesión de la cosa
 Que pruebe que existe contra la cosa una acción real de que el
vendedor no le dio noticia antes de celebrarse el contrato
NOTA: no obstante, esto no faculta al comprador para “quedarse” con

el precio, sino que le da el derecho a consignarlo judicialmente, ahora
bien, el juez puede determinar que el comprador lo conserve, en
calidad de depositario. Pero siempre debe intervenir un juez en la
decisión de “guardar el precio”. Este depósito terminará por:
o Cesación de la turbación
o Otorgamiento de una caución que asegure las resultas del
litigio
 Consecuencias del incumplimiento del comprador de su obligación de

pagar el precio: art.1873, al ser una obligación de la esencia del contrato,
faculta al vendedor para pedir la resolución del contrato o bien su
cumplimiento forzado, con indemnización de perjuicios. Para accionar de
197
esta forma, el comprador debe encontrarse en mora. No estará en mora,

cuando el vendedor no ha entregado, o no ha estado llano a entregar la
cosa.
 Si hay pluralidad de vendedores: debemos recordar que la acción
resolutoria, es subjetivamente indivisible. Por tanto deberán
ponerse de acuerdo los vendedores en solicitar la resolución o el
cumplimiento forzado, en conjunto.
 Si hay pluralidad de compradores: no podrá exigirse a uno la
resolución y a otro el cumplimiento forzado. Deberá haber unidad
en la acción deducida, e indivisibilidad en los sujetos demandados.
 Efectos de la resolución del contrato por falta de pago del precio: en

general, es una aplicación práctica de la condición resolutoria cumplida, con
algunas particularidades que es necesario distinguir en dos casos:
 Efectos de la resolución de la venta entre las partes: las partes
tienen derecho a que se les restituya al estado anterior a su
celebración. Así, el comprador debe al vendedor:
Derechos del vendedor:
o Retener las arras o exigirlas dobladas
o Que se le restituyan los frutos percibidos por el comprador
o que éste debió percibir, en el período en que la cosa
estuvo en su poder. En su totalidad si no se pagó nada del
precio, o bien en la proporción que corresponda si se pagó
parte del precio.
o Que se le restituya la cosa objeto del contrato y sus
accesorios
o A que se le indemnice los deterioros producidos a la cosa,
considerándose al comprador para estos efectos, como
poseedor de mala fe (presunción simplemente legal, que
puede probar en contra si demuestra que sufrió una grave
disminución de su patrimonio por hechos no atribuibles a
su culpa o negligencia)
 NOTA: aquí vemos un germen de la denominada
“teoría de la imprevisión”
o A demandar la indemnización de todos los perjuicios que el
incumplimiento le hubiere causado.
Derechos del comprador:

o Que se le restituya la parte del precio que ha pagado
o A que se le abonen las mejoras, si logra probar que estuvo
de buena fe (se presumirá que estuvo de mala fe). Por
tanto, el vendedor debe abonarle las mejoras necesarias,
pero no las útiles y menos las voluptuarias.
 Efectos de la resolución de la venta, respecto de terceros: no

afecta a terceros de buena fe, aplicando el art.1876 los principios
generales del art.1490 y 1491, “la resolución por no haberse pagado
el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores,
sino en conformidad a los artículos 1490 y 1491”.
198
o Si es bien mueble  tercero deberá estar de mala fe

o Si es bien inmueble  el saldo de precio debe estar inscrito
en el título respectivo, si no lo está se presume buena fe, si
lo está se presume mala fe.
 Declaración de haberse pagado el precio: art.1876, inc.2° “si en la escritura

de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitirá prueba alguna
en contrario sino la de nulidad o falsificación de la escritura, y sólo en virtud
de esta prueba habrá acción contra terceros poseedores”.
NOTA: se produce discusión respecto de si la declaración de pago que
consta en escritura pública, puede ser desdicha por las partes contratantes.
Al respecto hay dos posturas:
 Meza Barros: las partes siempre pueden desdecirse de lo que
manifestaron, por ejemplo en la confesión.
 Alessandri: no es posible que las partes alteren lo que ha sido
consignado bajo el título de escritura pública, en atención a que el
art.1700, inc.1° establece que esta declaración da plena fe y prueba
de la veracidad de sus dichos.
La jurisprudencia, se ha inclinado por la postura de Alessandri, además

de sostener que el artículo 1876, inc.2° tiene especial aplicación
respecto de terceros, y no de las partes entre sí.
 Cláusula de no transferir el dominio, sino por el pago del precio: si bien en

los proyectos de CC, esta materia era aceptada como cláusula intrínseca en
el contrato de compraventa, la redacción final del CC se desligó de esta tesis
y terminó por disponer en el art.680 “verificada la entrega por el vendedor,
se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el
precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el
pago”. Así, la condición implícita de no transferirse el dominio hasta el
momento del pago, quedó abolida/abandonada. Para que esta cláusula
opere, sería necesario una cláusula expresa en el contrato.
 Art.1874, dispone que “la cláusula de no transferirse el dominio
sino en virtud de la paga del precio, no producirá otro efecto que el
de la demanda alternativa enunciada en el artículo precedente”
(derecho a pedir la resolución o bien el cumplimiento forzado del
contrato). Por tanto, si bien el art.680 dispone que el dominio no se
transfiere si consta en el contrato una cláusula de esta naturaleza,
el art.1874, lo contradice, disponiendo que tal reserva no obsta
para la adquisición del dominio por parte del comprador.
- Rescisión de la venta por lesión enorme (Cap.II 1.2.7): perjuicio pecuniario que las partes
sufren como consecuencia de la falta de equivalencia de las prestaciones recíprocas de un
contrato conmutativo. Busca proteger la libre voluntad al momento de contratar, que por
ejemplo se puede ver vulnerada y hasta anulada, en caso de grave apremio económico.
o Requisitos
 Que la venta sea susceptible de rescindirse por causa de lesión: art.1888,
“el contrato de compraventa podrá rescindirse por lesión enorme”, no
199
obstante solo tiene cabida en la compraventa de bienes inmuebles. No

tendrá lugar en:
 Las ventas que se hubieren hecho por ministerio de la justicia
 Ventas de minas
 Venta de derechos hereditarios (aunque comprenda bienes raíces)
 Respecto del contrato de promesa, pues las disposiciones de los
art.1888 y 1889 hacen expresa manifestación de “un contrato de
compraventa celebrado”, no de la promesa de éste.
 Que la lesión sea enorme en los términos del art.1891: “cuando el precio
que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende”. O
bien, “cuando el justo precio de la cosa que compra, es inferior a la mitad
del precio que paga por ella” (cuando paga más del doble del justo precio).
Habrá que estarse al valor que tenía el bien (inmueble) al momento de
otorgar la escritura respectiva.
 Valor justo: el comercial de la cosa. En juicio, generalmente será
prueba concluyente la tasación de un perito.
 Que la cosa no haya perecido en poder del comprador: art.1893, si la cosa
ha perecido en poder del comprador, no hay acción de lesión enorme para
ninguna de las dos partes.
 Que el comprador no haya enajenado la cosa: art.1893, inc.2°, igual que
en el caso anterior. Éste es un caso de excepción a lo dispuesto en el
art.1689, respecto de la nulidad judicialmente declarada, pues ésta siempre
da acción contra terceros (excepto en este caso). Muchos fallos de distintas
CA, disponen que es tan firme la disposición del art.1893, que inclusive si el
comprador, encontrándose bajo los presupuestos de la lesión enorme,
durante el juicio de rescisión, enajena el bien raíz y lo inscribe, se extingue
la acción rescisoria. Con todo, si el comprador vendió la cosa en un precio
mayor del que había pagado, el primer vendedor podrá reclamar la
diferencia, pero sólo hasta el justo valor de la cosa, con una deducción de
una décima parte.
 Que la acción rescisoria se entable oportunamente: expira en 4 años
contados desde la fecha del contrato. Por ser prescripción corta, no se
suspende, pero si se interrumpe. Por su parte, el plazo de la acción de
“cobro del exceso del precio” (por enajenación posterior del bien raíz a un
tercero), empieza a correr desde la nueva compraventa.
 Irrenunciable: no vale estipulación en contrario. Podría, no obstante,
encontrarse una salida: en el contrato de compraventa, ceder el derecho a
accionar por lesión enorme, a un tercero (aunque suena más bien a un palo
blanco).
o Efectos:
 Invalidar el contrato de compraventa. Los efectos propios de la nulidad,
retrotraer a las partes al estado anterior a la celebración del contrato.
 No obstante lo anterior, como lo que se busca atacar es la desproporción,
podrá:
 Si el afectado es el vendedor, el comprador podrá hacer subsistir el
contrato aumentando el precio, descontado en 1/10 del justo
precio.
200
 Si el afectado es el comprador, el vendedor podrá hacer subsistir el

contrato restituyendo parte del precio excesivo, aumentando en
1/10 del justo precio
NOTA: esta facultad de escoger entre completar/devolver el precio o bien

rescindir el contrato, es exclusiva y facultativa del demandado, pues el
art.1890 emplea la expresión “a su arbitrio”, exclusivamente para él. Este
derecho solo nace, una vez que la sentencia que acoge la demanda
rescisoria, queda ejecutoriada.
- Pactos especiales (Cap.II, 1.2.8): siempre que sean lícitos, las partes pueden agregar al
contrato de compraventa, pactos accesorios, esto en atención al principio de autonomía de
la voluntad y del subprincipio de la libertad contractual.
o Pacto comisorio (Cap.II, 1.2.8.1): art.1877, “por el pacto comisorio se estipula
expresamente que, no pagándose el precio al tiempo convenido, se resolverá el
contrato de compraventa. (inc.2°) Entiéndase siempre esta estipulación en el
contrato de venta y cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y
produce los efectos que van a indicarse”.  Estipulación expresa de “la condición
resolutoria tácita”, por el no pago del precio en el contrato de compraventa.
Si bien está tratado dentro de la compraventa respecto del no pago del precio, la
doctrina y jurisprudencia están contestes hoy, de que puede ser utilizado para
sancionar otros incumplimientos dentro del contrato de compraventa, y de otros
contratos.
 Tipos:
 Pacto Comisorio Simple: condición resolutoria tácita  expresada.
Efectos en contrato de compraventa:
o Por no pago de precio: puede pedir resolución o
cumplimiento forzado, no obstante, al igual que en la
condición resolutoria tácita, requiere de resolución judicial.
o Por incumplimiento de obligación distinta al pago del
precio: igual que caso anterior.
 Pacto Comisorio Calificado: con cláusula de ipso facto. Puede
utilizarse otra expresión: “sin necesidad de juicio”, “de pleno
derecho”, “inmediatamente”, etc. Tratado en el art.1879 “si se
estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se
resuelva ipso facto el contrato de compraventa, el comprador
podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo más
tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación
judicial de la demanda”.
Efectos:
o En el contrato de compraventa por no pago del precio: si
bien se dice que opera ipso facto, el deudor moroso tendrá
24hrs. para enervar la acción. Por lo tanto, una vez
transcurrido este plazo, y no habiendo pagado el deudor,
se necesitará de una resolución declarativa de un tribunal
competente, para poder dar por resuelto el contrato. Es
por esto que para Abeliuk la única diferencia entre la
condición resolutoria tácita, el pacto comisorio simple y el
pacto comisorio calificado, en la compraventa, es que este
último permite pagar solo en las 24hrs. siguientes al
201
incumplimiento, y los dos primeros permiten hacerlo

también en etapas posteriores del juicio.
NOTA: es un plazo de horas, no de días. Por lo que si se
notificó a las 17:35hrs. de un día martes, se tendrá hasta
las 17:34:59 del día miércoles. Es además un plazo fatal, por
lo que una vez transcurrido, precluye el derecho de pagar
del deudor.
o En el contrato de compraventa por incumplimiento de
obligación distinta al pago del precio, o en otro contrato
por incumplimiento de cualquier obligación: durante la
primera mitad del siglo XX, la CS dispuso que la resolución
opera previa resolución judicial, al igual que en el caso
anterior. No obstante, en un fallo posterior de 1948, aceptó
la tesis de que en los contratos de arrendamiento, las
partes puedan estipular la terminación ipso facto del
contrato por incumplimiento de las obligaciones de alguna
de las partes, y que esta estipulación surtiese los efectos
que las partes le atribuyeron.
 Prescripción: art.1880, 4 años para el simple. O un plazo inferior en el
calificado si las partes así lo hubieren estipulado, contado desde la fecha del
contrato (anomalía en materia de prescripción). Rige exclusivamente para
el pacto comisorio simple/calificado, en la compraventa y por no pago de
precio. En cualquier otro caso de utilización de pacto comisorio, se aplica la
regla general de prescripción a los 5 años (desde que se hizo exigible la
obligación, de acuerdo a las reglas generales).
o Pacto de retroventa (Cap.II, 1.2.8.2)

 Concepto: art.1881 “por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la
facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la
cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulación
lo que le haya costado la compra”. En nuestra legislación este pacto es
simplemente una condición resolutoria expresa, ordinaria y puramente
potestativa, porque no supone un incumplimiento, sino que depende
exclusivamente de la voluntad del acreedor, en este caso del primer
vendedor.
 Requisitos
 Vendedor debe reservarse la facultad de recobrar la cosa vendida
en el propio contrato de compraventa
 Reembolso del precio por el vendedor, al momento mismo de
ejercerse el derecho por el vendedor
 Acción debe ejercerse oportunamente: dentro del plazo fiado por
las partes, el que no podrá exceder los 4 años
 Condiciones para ejercitar la acción
o Vendedor haga valer judicialmente su derecho (siempre
que no estén de acuerdo en realizar la gestión en forma
privada y de consuno, en cuyo caso no será necesaria la
tramitación judicial). Como no se dispone ninguna gestión
judicial específica, no existe unanimidad respecto de cómo
accionar por esta vía judicial, podría pensarse que basta
202
cualquier gestión judicial en que el vendedor manifiesta su

propósito de comprar de nuevo lo que vendió con pacto de
retroventa (por ejemplo, una gestión de pago por
consignación efectuada por el retrocomprador). Otros, por
su parte, sostienen que debe deducirse en demanda
formal.
o Que al momento de ejercer la acción, el vendedor ponga el
precio a disposición del comprador
o Que el derecho se haga valer en tiempo oportuno
(Estos dos puntos me parecen del todo redundantes con los

“requisitos” pero bueno, quién soy yo para criticarlo…)
o Que se dé el correspondiente aviso:

 6 meses de anticipación bien raíz
 15 días si se trata de bien mueble
NOTA: si la cosa fuere fructífera, y diere frutos

estacionalmente, solo podrá exigirse la restitución
demandada después de la próxima recepción de frutos.
 Ventajas:
 Eficaz medio para cuando el vendedor necesita o quiere procurarse
dinero, sin tener que desprender definitivamente de la cosa
vendida
 Permite obtener mayor dinero que una hipoteca, pues no se
cuentan los gastos que habría que desembolsar en materia de
cobranza
 Para el comprador las ventajas son enormes, pues por el solo
transcurso del tiempo estipulado, el vendedor perderá el derecho
a recuperar el bien
 Desventajas:
 Sirve para ocultar préstamos usurarios o para disfrazar figuras
jurídicas que la ley no admite (como la prenda pretoria: acreedor
prendario puede quedarse con la cosa prendada por el solo hecho
de no pagarle el deudor, sin mediar acción judicial alguna. El
art.2397 prohíbe expresamente estas cláusulas de prenda pretoria,
que los romanos denominaban lex comisoria).
 Efectos:
 Si el vendedor no ejerció su derecho en el plazo convenido o legal,
fallará la condición resolutoria del contrato de venta, caducando el
derecho a retrotraer la venta
 Si el vendedor ejercita en tiempo y forma oportunos su derecho, se
cumplirá la condición resolutoria y se retrotraerá la venta
 Efectos entre las partes:
o Se deben prestaciones mutuas. Efecto propio de toda
condición resolutoria cumplida
203
 Vendedor debe restituir el precio que se haya

estipulado, a falta de estipulación, el precio pagado
 Comprador debe devolver la cosa con todas sus
accesiones naturales
 Comprador debe indemnizar al vendedor los
deterioros imputables a hecho o culpa suya
 Vendedor deberá indemnizar al comprador por las
expensas o mejoras necesarias, pero no las útiles y
menos las voluptuarias (salvo que se hubiesen
hecho con su consentimiento)
 Efectos respecto de terceros:
o Rigen íntegramente las reglas de los art.1490 y 1491, según
lo dispone expresamente el art.1882
 Art.1490 “Si el que debe una cosa mueble a plazo,
o bajo condición suspensiva o resolutoria, la
enajena, no habrá derecho a reivindicarla contra
terceros poseedores de buena fe”
 Art.1491 “Si el que debe un inmueble bajo
condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la
enajenación o gravamen, sino cuando la condición
que constaba en el título respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pública”.
 El pacto de retroventa es intransferible
o Pacto de retracto (Cap.II, 1.2.8.3): art.1886 “si se pacta que presentándose dentro
de cierto tiempo (que no podrá pasar de un año) persona que mejore la compra se
resuelva el contrato, se cumplirá lo pactado, a menos que el comprador o la persona
a quien éste hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorar en los mismos términos
la compra”.
 Efectos: respecto de las partes y de terceros, se siguen las normas del pacto
de retroventa.
Mandato (Cap.II, 1.3)
- Concepto: art.2116 “el mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno
o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La
persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta
apoderado, procurador, y en general, mandatario”.
- Características (Cap.II, 1.3.1)

o Reglas generales:
 Comúnmente consensual: voluntad del mandante de confiar la gestión de
un negocio y la del mandatario de aceptar el encargo (puede ser aceptado
tácitamente). Art.2123 “el encargo que es objeto del mandato puede
hacerse por escritura pública o privada, por cartas, verbalmente o de
cualquier otro modo inteligible, y aun por la aquiescencia tácita de una
persona a la gestión de sus negocios por otra”.
 Aceptación tácita: art.2125 “las personas que por su profesión u
oficio se encargan de negocios ajenos, están obligadas a declarar lo
204
más pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona

ausente les hace, y transcurrido un tiempo razonable, su silencio se
mirará como aceptación”  inc.2°, no obstante, aun cuando lo
rechacen, deberán tomar las providencias conservativas urgentes
que requiera el negocio que se les encomienda.
 Se reputa perfecto por la aceptación del mandatario
 Mandato Solemne: caso excepcional, solo cuando la ley así lo requiere.

 Art.2123 no se admitirá la escritura privada para acreditarlo cuando
las leyes requieran de un instrumento auténtico, en armonía con el
art.1701, que dispone que la falta de instrumento público, no
puede suplirse por ninguna otra prueba en los actos o contratos en
que la ley exige esa solemnidad.
o Art.6 CPC, Mandato judicial
 Por escritura pública
 Por acta extendida ante el juez y suscrita por los
otorgantes
 Declaración escrita del mandante y autorizada por
el secretario del tribunal
o Art.15 Ley Registro Civil, Mandato para contraer
matrimonio
o Art.1749 y 1754, Mandato conferido por la mujer casada en
sociedad conyugal, para que su marido realice
determinados actos jurídicos (mandato especial por
escritura pública)
o Art.142, Mandato conferido para enajenar o gravar bienes
afectados como familiares
o Art.1792-3, Mandato conferido para autorizar al cónyuge a
constituir cauciones personales, habiendo régimen de
participación en los gananciales
o Art.190, Mandato conferido par reconocer un hijo
(mandato especial por escritura pública)
 Mandato para ejecutar actos solemnes: ¿requiere mandato solemne

también?: la mayoría de la doctrina y jurisprudencia sostiene que si la ley
exige que en determinados contratos el consentimiento sea dado por
escritura pública, en la misma forma debe ser extendido el mandato.
 Crítica de Meza Barros: no es el mandante quién expresa su
voluntad al momento de celebrar el contrato, sino el mandatario,
en virtud de la teoría de la representación-modalidad (que sigue
nuestro CC). Además sostiene que en atención al art.1701 y demás
que regulan la “forma de probar” un contrato, no hay norma
expresa que exija escritura pública en el mandato para ejecutar
actos solemnes, y como la regla general y por tanto supletoria es el
mandato consensual, no sería exigible.
NOTA: se vio anteriormente. Más allá de la discusión doctrinal, el

consejo que dicta la prudencia es, haga la escritura pública y ahórrese
205
un juicio de discusión jurisprudencial entre las tesis de Meza Barros y

otros 10 juristas.
o Oneroso por naturaleza: art.2117 “el mandato puede ser gratuito o remunerado”,
no obstante, el contrato es oneroso por naturaleza. Esta conclusión se desprende
inequívocamente del art.2158, N°3 que señala como obligación del mandante,
pagar al mandatario la remuneración estipulada o “usual”. Por tanto, es
naturalmente oneroso, pero se puede pactar su gratuidad.
 Remuneración  “Honorarios” (se determinar por acuerdo, ley,
costumbre o judicialmente)
 Responsabilidad del mandatario: al ser oneroso, aumenta el nivel de
diligencia que debe tener respecto del mandato. Por regla general responde
de hasta culpa leve, no obstante, para algunos (postura minoritaria y poco
apoya jurisprudencialmente), si es remunerado, respondería hasta de culpa
levísima.
o Bilateral:
 Mandatario: se obliga a cumplir el encargo y a rendir cuentas
 Mandante: se obliga a proveerlo de los medios necesarios para que el
mandatario cumpla la gestión encomendada, a reembolsar los gastos
necesarios que el mandatario haya debido desembolsar, y sus honorarios,
sin perjuicio de otras obligaciones pactadas
NOTA: Alessandri considera, sin embargo, que el mandato es Contrato

Unilateral, en que solo se obliga el mandatario, pues para considerar si un
contrato es unilateral o bilateral, debe atenderse al momento de su gestación
y no a circunstancias posteriores. Agrega que, por excepción, será bilateral
cuando es remunerado. Es una tesis débil, pues el mandante adquiere
obligaciones desde el principio.
o El mandatario actúa por cuenta y riesgo del mandante: serán para el mandante los
beneficios y costos del mandato, tal y como si realizara la gestión personalmente.
Es necesario hacer la mención de que estos efectos se radicarán en el mandante, ya
sea que el mandatario actúe a nombre de él, o bien a nombre propio (esto es
porque, aunque los terceros lo ignoren, entre mandante y mandatario sigue
existiendo el mandato válido para ese negocio). No obstante, las consecuencias
jurídicas en uno y otro caso serán distintas:
 Si el mandatario actúa a nombre propio  se obliga personalmente con
terceros
 Si el mandatario actúa a nombre del mandante  lo obliga a él
Paralelo Mandato y Representación:
Concepto de Representación: la representación se consagra en el art.1448, la

doctrina la ha definido como “la relación jurídica entre dos personas, en virtud de la cual
una, denominada representante, tiene el poder de concluir AJ en lugar e interés de la otra,
denominado representado, de modo que, si la primera obra en nombre y por cuenta del
representado en los límites de los poderes que se le otorgaron, los efectos jurídicos del acto
por ella formado se producen inmediata y únicamente en cabeza del representado”
206
o Requisitos Representación:
 Declaración de voluntad del representante
 Existencia, al momento de contratar de la contemplatio domini
(representante ha de manifestar de un modo inequívoco su intención de
obrar en nombre y por cuenta de otro)
 Representante debe tener poder, esto es, la autorización legal o voluntaria
para actuar a nombre y en representación de otra persona
o Diferencias Mandato y Representación (o Apoderamiento)
 Mandato señala una relación contractual, existente entre dos personas
 Representación, es un acto unilateral por medio del cual una persona
“otorga poder” a otra para que lo represente.
 Ambos contratos son independiente
 Mandato sin representación: el mandatario obre a nombre propio,
no a nombre del mandante
 Representación sin mandato: representación legal o agencia
oficiosa (cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los
negocios de alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en
ciertos casos)
 La representación voluntaria no supone necesariamente un
mandato, toda vez que el poder de representar es distinto e
independiente de aquél y puede existir con anterioridad al
perfeccionamiento del mandato, sin embargo, cada vez que se
otorgue a una persona poder de representar, se le estaría
ofreciendo, al mismo tiempo, al menos en forma tácita, la
celebración de un contrato de mandato.
 La potestad de representar no es de la esencia del mandato, pues,
en éste, el mandatario puede actuar a nombre propio sin
“representar” al mandante.
 El mandato confiere, sin embargo, la facultad de representar al
mandante (cuando actúa a su nombre), por tanto la representación
se entiende como un elemento de la naturaleza del mandato.
- Requisitos (Cap.II, 1.3.1)

o En cuanto al Objeto
 Regla general: debe consistir en la ejecución de actos jurídicos. En principio,
todos los AJ pueden ejecutarse por medio de mandato, salvo que la ley
disponga expresamente que no se puede
Excepciones
 Art.1004, “la facultad de testar es indelegable”
 Art.1280, inc.1°, la actividad de albaceazgo es indelegable, a menos
que el testador lo haya autorizado
 Servicios profesionales: art.2118, “los servicios de las profesiones y carreras
que suponen largos estudios, o a que está unida la facultad de representar
y obligar a otra persona respecto de terceros, se sujetan a las reglas del
mandato”. A tales servicios serán igualmente aplicables, en su caso, las
normas del arrendamiento de servicios o del contrato de trabajo.
207
o En cuando al Sujeto
 Regla general: que se celebre en interés exclusivo del mandante. Habrá
“verdadero mandato” en los siguientes casos
 Si el negocio es de mutuo interés de mandante y mandatario
 Si el negocio es de interés del mandante y de un tercero
 Si el negocio interesa solo al mandante
 Si el negocio es de interés de un tercero exclusivamente
 Capacidad de las partes (Cap.II, 1.3.2)

 Capacidad del mandante: análisis dual
o Capacidad celebrar contrato de mandato: no hay regla
especial, por tanto se aplican las reglas generales de
capacidad
o Ejecutar por sí el negocio que confía: dado que el
mandatario obra a nombre y en representación del
mandante, se entiende que el mandante debe tener la
capacidad legal para ejecutar por sí mismo el negocio que
encomienda, en caso contrario, si le está prohibido
ejecutarlo, el mandato es nulo por ilicitud de objeto, y lo
serán también los contratos que el mandatario celebre en
tales condiciones (Ej.: nula la compraventa entre cónyuges
no separados judicialmente. Aunque se haga a través de
mandatario).
 Capacidad del mandatario: art.2128, “si se constituye, mandatario
a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario serán
válidos respecto de terceros en cuanto obliguen a éstos y al
mandante, pero las obligaciones del mandatario para con el
mandante y terceros no podrán tener efecto sino según las reglas
relativas a los menores”. Dos posturas al respecto:
o Mayoritaria: menor adulto puede desempeñar funciones
de mandatario, pues la voluntad que se obliga es la del
mandante, por tanto no su incapacidad relativa no viciaría
el consentimiento del “mandante”
o Disidentes: sostienen que nuestro CC habría acogido la
doctrina de la “representación-modalidad del AJ”,
conforme a la cual quien presta su voluntad es el
“representante” y no el “representado”. Por tanto, para
esta parte de la doctrina, el art.2128 no es excepción de
esta regla, sino que refiere a la actuación del menor adulto
autorizado por representante, cumpliendo las
formalidades habilitantes.
NOTA: no obstante, nunca podrá constituirse como

mandatario a un incapaz absoluto.
- Clases de Mandato (Cap.II, 1.3.3)

o En atención a su extensión
 Mandato General: aquel que se otorga al mandatario para todos los
negocios del mandante, aunque se indiquen algunas excepciones
determinadas. Se desprende, por tanto, del art.2132, que el mandatario
208
queda facultado para administrar los negocios del mandante dentro del giro
ordinario. La enumeración que hace el artículo es meramente ejemplar.
 Mandato Especial: aquel que comprende uno o más negocios

especialmente determinados. Según el mismo art.2132, se requiere
mandato especial, para todos los actos que salgan de los límites del giro
ordinario de los negocios del mandante.
o Atendiendo a las facultades conferidas

 Definido: cuando se precisa cuáles son las facultades o atribuciones del
mandatario
 Indefinido: cuando el mandante no precisa al mandatario las facultades
conferidas
- Facultades del mandatario

o Aspectos generales: cuando el mandato ha sido otorgado en términos generales, o
bien especiales pero indefinidos, se plantea el problema de determinar sus límites
y alcances, en especial, respecto de las atribuciones que tiene el mandatario.
Respondiendo a esta interrogante, el art.2132 dispone “el mandato no confiere
naturalmente al mandatario más que el poder de efectuar los actos de
administración”. Así, todos los actos que salgan de estos límites, requieren poder
especial.
 Art.2148 “las facultades concedidas al mandatario se interpretarán con
alguna más latitud, cuando no está en situación de poder consultarle al
mandante”
 En síntesis: por más latos y generales que sean los términos del mandato, y
aunque empleen términos enfáticos que sugieren gran latitud de poderes,
no se confiere al mandatario sino la facultar para ejecutar actos
administrativos.
o Los actos de administración:
 El CC no o ha definido, sin embargo el art.391 nos da un acercamiento “el
tutor o curador administrará los bienes del pupilo y es obligado a la
conservación de estos bienes, a su reparación y cultivo”.  Adoptar
medidas materiales y legales tendientes a conservar los bienes, a
incrementarlos y obtener las ventajas que puedan procurar.
 Ejemplos del art.2132:
 Pagar las deudas
 Cobrar los créditos
 Perseguir en juicio a los deudores
 Intentar acciones posesorias
 Interrumpir prescripciones, en lo tocante a dicho giro
 Contratar reparaciones de las cosas administradas
 Comprar materiales necesarios para el cultivo o beneficios de las
tierras, minas, fábricas, u otros objetos de industria que se le hayan
encomendado
 Conservar + Aprovechar (hacer rendir) que ordinariamente debiesen
brindar al dueño
 Hay que tener cuidado con la línea que separa los actos de “administración”
con los actos de “disposición” (los cuales alteran finalmente la composición
209
del patrimonio). Si se trata de la venta de un bien, que sigue con la tradición,

se estará ejecutando un acto de “disposición”, pero si se trata de la venta
de los frutos de un bien (como la cosecha), será en el contexto del mandato
un acto de administración, pues pertenece al giro ordinario del negocio.
 Por excepción: todos los actos que no sean de administración, requerirán
de un poder especial. Ejemplos legales:
 Poder para transigir
 Art.7° CPC, no se entiende conferidas (a menos que se expresen),
las facultades para desistirse en primera instancia de la acción
deducida, aceptar la demanda contraria, absolver posiciones,
renunciar a los recursos o términos legales, otorgar a los árbitros
facultades de arbitradores, aprobar convenios y percibir.
 Art.1749, Mujer casada en sociedad conyugal, autoriza a su marido
para enajenar o gravar bienes raíces sociales
 Art.1754, Mismo caso anterior cuando la mujer autoriza enajenar o
gravar los bienes raíces de su propiedad
 Etc. (mencionados antes en los casos que contempla la ley de
mandato solemne)
o Facultades especiales contenidas en el CC

 Art.2141, facultad de transigir no comprende la de comprometer, y
viceversa
 Art.2142, facultad de vender comprende naturalmente la facultad de
recibir el precio (para determinar si se tiene facultad para vender o no,
habrá que estar al objeto vendido, para ver si es propio del giro, y por tanto
contenido dentro de los actos de administración, o no, en cuyo caso
requerirá de un mandato especial)
 Art.2143, facultad de hipotecar y vender (inmuebles), una no implica a la
otra.
- Efectos: determinar derechos y obligaciones de las partes

o Obligaciones del Mandante (Cap.II, 1.3.4):
 Cumplir con las obligaciones contraídas por el mandatario
 Art.2160, inc.1° “el mandante cumplirá las obligaciones que a su
nombre ha contraído el mandatario dentro de los límites del
mandato”, esto dado la facultad de disposición que tiene el
mandatario. Siempre que:
o Mandatario actúe a nombre del mandante: respecto a
terceros, el mandante no se obliga, a menos que el
mandatario expresamente contrate a su nombre. Si no lo
hizo, la obligación la contrajo el mandatario con los
terceros, y a su vez, éste luego imputará estas obligaciones
al mandante (relaciones: terceros  mandatario;
mandatario  mandante)
o Que el mandatario haya actuado dentro de los límites del
mandato: cuando exceda los límites, carece de poder, por
tanto no obliga al mandante.
 Efectos de la extralimitación del mandato: en
principio el mandatario tampoco se obliga
210
personalmente, o como dice el art.2154 “no es

responsable a terceros”, para que éste responda
ante terceros es menester que concurra alguna de
las siguientes circunstancias:
 Que se haya obligado personalmente
 Que no les haya dado suficiente
conocimiento de sus poderes
 Obligación de proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del

mandato: art.2519, el mandatario podrá desistirse del encargo sin
responsabilidad ante el mandante, en caso que no se le provea de los
recursos necesarios para ejecutar el mandato. Ninguna obligación tiene el
mandatario en orden a empezar recursos propios en la ejecución del
cometido.
 Obligación de reembolsar al mandatario los gastos razonables causados

por la ejecución del mandato: debe procurar que el mandatario quede
totalmente indemne de las resultas del desempeño del mandato.
 Obligación de pagar al mandatario la remuneración estipulada o usual:

para que el mandato sea gratuito, las partes expresamente deben
estipularlo.
 Art.2158, N°4, Obligación de pagar al mandatario las anticipaciones de

dinero, más los intereses corrientes devengados, que hubiere aportado
éste al ejecutar su cometido.
 Art.2158, N°5, Obligación de indemnizar al mandatario de las pérdidas en

que haya incurrido sin culpa y por causa del mandato
NOTA: finalmente, decir que las obligaciones del mandante tienen un carácter
ineludible. Por tanto, de acuerdo a lo dispuesto en el art.2158, “no podrá el
mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio
encomendado al mandatario no ha tenido buen éxito, o que pudo
desempeñarse a menos costo; salvo que le pruebe culpa”.
o Obligaciones del Mandatario (Cap.II, 1.3.5): dos obligaciones principales

 Cumplir el mandato: en los términos y con las facultades que da el
mandato. Así, según dispone el art.2160, inc.1° solo los actos que el
mandatario ejecuta dentro de los límites del mandato obligan al mandante
(sin perjuicio de la ratificación expresa o tácita que posteriormente haga
este último).
 Excepciones:
o Cuando se puede cumplir el encargo utilizando medios
equivalentes (cuando no sea viable utilizar los medios
mandatados)
o Cuando las instrucciones resulten impracticables: no está
obligado el mandatario a convertirse en agente oficioso y
realizar el encargo de una manera equivalente como si no
211
hubiese mandato, pero si debe tomar las medidas

conservativas, que las circunstancias exijan.
o Cuando de su rigurosa aplicación se pueda seguir un daño
al mandante, el mandatario deberá abstenerse de realizar
el mandato.
 Rendir cuentas de su gestión: art.2155, dado que el mandatario no obra

por su cuenta, está obligado a rendir cuentas al mandante, quién podrá
exigir esta rendición de cuentas en cualquier momento.
 Forma de rendir cuenta: documentada, no obstante el mandante
puede relevar al mandatario de esta obligación
 Rendición de cuentas cuando el mandatario actúa a nombre
propio: en este caso, deberá el mandatario, además, traspasar
todos los derechos, adquiridos a nombre propio, al mandante. El
traspaso de las cosas adquiridas para el mandante, es un punto
esencial en la rendición de cuentas.
o Traspaso de derechos personales: deberá el mandatario
traspasar los créditos que ha adquirido a su nombre, de
acuerdo a las reglas comunes, por tanto es:
 Entrega del título
 Notificación al deudor, en los casos requeridos
 Cumplidas las formalidades, el mandante podrá
dirigirse contra los terceros deudores, no como
mandante, sino como cesionario
o Traspaso de derechos reales: al igual que en el caso de los
derechos personales, deberá transferirlos, por tanto, en
este caso deberá realizar la tradición de bienes (obligación
de dar)
o Traspaso de las deudas: el mandante debe cumplir las
obligaciones contraídas por el mandatario a su propio
nombre, en la medida que dichas obligaciones se
enmarquen en el cometido encargado. No obstante, el
mandatario no podrá excepcionarse frente a terceros, a
menos que haya hecho valer la condición de mandatario
actuando en nombre del mandante. Si bien no puede
excepcionarse diciendo que la deuda fue contraída para un
tercero mandante, este último estará obligado frente a los
terceros con el carácter de codeudor solidario o
subsidiario, según decida el tribunal interpretando la
naturaleza o espíritu del convenio (luego si el mandatario
paga, el mandante le debe al mandatario).
o Restitución de lo recibido en el desempeño del mandato:
incluso lo que no se le debía al mandante. Será decisión de
él que sucede con los bienes que ha recibido el mandatario
que están fuera del mandato.
o Suerte de las especies metálicas que el mandatario tiene
por cuenta del mandante: mandatario debe restituir el
dinero (especies metálicas), aun cuando se haya perdido
por fuerza mayor. Es un verdadero depositario, a menos
212
que, se encuentren en sacos o cajas cerradas y selladas, en

cuyo caso se mirará como un bien más cualquiera, en caso
de perecer por fuerza mayor, quedará exonerado de
devolver.
o Intereses que debe el mandatario: deberá intereses sobre
los dineros del mandante que haya empleado en su propio
beneficio y sobre el saldo que en su contra arroje la cuenta
(prácticamente los intereses legales, a menos que se
hubieren pactado otros).
 a
 Mandato conferido a dos o más personas: es necesario determinar en qué

términos dividen entre ellos la gestión del mandato (siempre que el
mandante no lo haya dispuesto, en cuyo caso habrá que estarse a su
voluntad, claro está). Podrán los mandatarios dividir la gestión, a menos
que el mandante haya dispuesto que deben obrar de consuno.
 Restricciones impuestas a los mandatarios en la ejecución del mandato:

el CC habla de “prohibiciones”, sin embargo es un error conceptual, dado
que no son conductas que el mandatario no pueda ejecutar bajo todo
respecto o consideración, sino, solo respecto de los negocios vinculados al
mandante, por tanto, son propiamente “restricciones”
 Art.2144, “no podrá el mandatario, por sí ni por interpuesta
persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender,
ni vender lo suyo al mandante lo que éste le ha ordenado comprar,
si no fuere con aprobación expresa del mandante”  si el
mandante autoriza, esta es la denominada Facultad para
autocontratar.
 Art.2145, “encargado de tomar dinero prestado podrá prestarlo él
mismo al interés designado por el mandante, o a falta de esta
designación, al interés corriente; pero facultado para colocar dinero
a interés, no podrá tomarlo prestado para sí sin aprobación del
mandante” (puede prestarle, pero no “prestarse”).
 Art.2146, inc.1°, “sin la expresa autorización del mandante, no es
lícito al mandatario colocar a interés dineros del mandante”
o Art.2146, inc.2°, en caso de colocar el dinero del mandante
a un interés superior al designado por éste, debe el
mandatario abonárselo, salvo que se le haya autorizado
para apropiarse del exceso.
 Art.2147, inc.1°, “con tal que no se aparte de los términos del
mandato, puede el mandatario aprovecharse de las circunstancias
para realizar el encargo con mayor beneficio y menor gravamen
para el mandante”  no obstante no puede apropiarse de este
beneficio o disminución de gravamen. En cambio:
o Art.2147, inc.2° “si negociare con menos beneficio o más
gravamen que los designados en el mandato, le será
imputable la diferencia”.
213
 Responsabilidad del mandatario: art.2129 se refiere a ella, en general,

debe abstenerse de ejecutar actos que vayan en perjuicio del mandante,
esa responsabilidad aumentará o disminuirá según la naturaleza del
mandato.
 En general responde de culpa leve
o Más responsable si el mandato es remunerado
o Menos responsable si el mandatario no deseaba ejecutar el
encargo y se vio forzado a aceptarlo
 La regla general de que “las cosas perecen para su dueño”, sufre
excepción en materia de mandato, cuando se trata de materias
metálicas (dinero), pues según el art.2153 el mandatario, se hace
verdadero dueño de estas especies, con cargo de restituir al
mandante (es un depósito irregular).
 Delegación del mandato:

 Intuito personae: el mandato es un contrato intuito personae, así,
la ley ha planteado reglas especiales para determinar los efectos
que la delegación produce. Dos sujetos: delegante y delegado (en
este caso una suerte de submandatario, por tanto la delegación que
hace un mandatario es una “subcontratación”)
 De la naturaleza del mandato: por tanto, el mandatario puede
delegar, salvo estipulación expresa en contrario.
 Efectos de la delegación:
o Mandante no autorizó ni prohibió la delegación: delegación
se puede hacer, pero el mandatario responde ante el
mandante por los actos propios y por los del delegado.
Respecto de terceros que contratan con el delegado, no
tienen derecho contra el mandante.
o Mandante autorizó delegación:
 Autorizó sin designar al delegado: mandatario no
responderá de los actos del delegado, a menos que
éste sea notoriamente incapaz o insolvente (la ley
pretende que se delegue en una persona
responsable)
 Autorizó designando al delegado: se constituye un
nuevo mandato entre mandante y delegado (en
consecuencia el mandatario original no responde
de los actos del delegado)
 El mandante prohibió la delegación: entonces los
actos del delegado son inoponibles al mandante, a
menos que éste ratifique. No obstante, el
mandante podrá ejercer contra el delegado las
acciones del delegante.
o Sub-delegación: la doctrina se encuentra prácticamente
conteste en que la subdelegación no es un elemento de la
naturaleza del mandato.
o Delegación en el mandato judicial: el art.7 CPC, dispone
que el procurador, puede delegar el mandato.
214
 Obligación de rendir cuenta
o Casos en que el mandatario se convierte en agente oficioso:

 Cuando ejecuta de buena fe un mandato nulo (ignorándolo). Este es un caso
de “error de derecho”, permitiéndole al agente oficioso reclamar el
reembolso de los gastos en que ha incurrido (pero no de la remuneración,
pues no es verdadero mandatario)
 Cuando debe salirse de los límites del mandato por una necesidad
imperiosa
o Caso en que se ejecuta solo en parte el mandato: el mandatario ejecutó solo

parcialmente el mandato, habrá que distinguir:
 Si el cometido podía ejecutarse parcialmente, el mandante queda obligado
al cumplimiento de las obligaciones que del contrato emanen
 Si el negocio no debió ejecutarse parcialmente, por su naturaleza no se
podía ejecutar parcialmente. Así, la ejecución no obligará al mandante, sino
en cuanto le aprovechare.
- Extinción del mandato (Cap.II, 1.3.6): art.2163 señala las causales de extinción
o Desempeño del negocio para que fue constituido: solo cuando el mandato se
confirió para un negocio o cometido específico y determinado. Vale decir, es la
forma normal de extinción de un “mandato especial”
o Expiración del plazo extintivo o al cumplirse la condición resolutoria prefijados

para la terminación del mandato
o Por la revocación del mandante: revocación, es por regla general el acto jurídico
unilateral por el cual el mandante hace saber a su mandatario su deseo de poner
término al mandato. En este caso, de acuerdo a lo dispuesto en el art.2165, el
mandante podrá poner término a su arbitrio al mandato, sea éste gratuito
(lucrativo) u oneroso.
 Excepción: en que puede revocar una persona que no es el mandante. En
el caso de la sociedad conyugal, en que el marido puede revocar el mandato
otorgado por la mujer, de acuerdo a lo dispuesto en el art.2171.
o Por renuncia del mandatario: al igual que en la revocación, por regla general,
consiste en un acto jurídico unilateral, mediante el cual el mandatario comunica al
mandante su intención de no continuar ejecutando el encargo. Cabe destacar, que
de acuerdo a lo expresado en el art.2167 “la renuncia del mandatario no pondrá fin
a sus obligaciones sino después de transcurrido el tiempo razonable para que el
mandante pueda proveer a los negocios encomendados”. Así, si el mandatario una
vez renunciado, abandona sin más el cometido confiado, se hará responsable de los
perjuicios. No obstante, el art.2519, autoriza para renunciar sin asumir ulteriores
responsabilidades, si el mandante no ha cumplido con sus 2 obligaciones esenciales
(hacerse responsable de las obligaciones contraídas por el mandatario y proveer de
los medios necesarios para cumplir con el mandato).
 Mandato judicial: procurador está obligado a poner la renuncia en
conocimiento del mandante, junto con el estado del juicio. Se entenderá
215
vigente el poder hasta que haya transcurrido el término de emplazamiento

desde la notificación de la renuncia al mandante.
o Por la muerte del mandante o mandatario

 Muerte del mandatario: pone siempre término al mandato. Sin embargo,
el art.2170 dispone que los herederos del mandatario que fueren hábiles
para la administración de sus bienes, tienen dos obligaciones:
 Dar aviso inmediato del fallecimiento del mandatario al mandante
 Harán a favor de éste lo que puedan y las circunstancias exijan
(fundamentalmente continuar con providencias conservativas)
NOTA: la omisión de tales obligaciones los hará responsables de los

perjuicios. A igual responsabilidad están sujetos los albaceas, tutores y
curadores, y en general todo aquel que suceda en la administración de
los bienes del mandatario que ha fallecido o se ha hecho incapaz
 Muerte del mandante: por regla general pone término al mandato.

Excepto:
 Art.2168, sabida la muerte del mandante, cesa el mandatario en sus
funciones, pero agrega la ley que si de suspender las funciones se
sigue perjuicio a os herederos del mandante, el mandatario está
obligado a finalizar la gestión.
 Art.2169, dispone que no se extingue por la muerte del mandante,
el mandato destinado a ejecutarse después que ella acontezca:
mandato póstumo (herederos suceden en derechos y obligaciones
del mandante).
 Art.396 COT, mandato judicial tampoco expira por la muerte del
mandante
 Art.240 CCom. La comisión no se acaba con la muerte del
comitente: sus derechos y obligaciones pasan a sus herederos.
 Por la declaración de quiebra o insolvencia del mandante o mandatario:

de acuerdo al art.64 de la Ley de Quiebras, el fallido queda inhibido de
continuar administrando sus negocios, se produce el desasimiento. La
insolvencia debe probarla quien la alega.
 Por la interdicción del mandante o mandatario: la interdicción priva a una

persona de la facultad de administrar sus bienes. Si el mandante carece de
esta facultad, es lógico que tampoco pueda tenerla su mandatario. Si es el
mandatario quien la pierde, difícilmente puede administrar.
 Por la cesación de las funciones del mandante si el mandato ha sido dado

en ejercicio de ellas: si el mandante cesa en las funciones en cuyo
desempeño otorgó el poder, se extinguirá el mandato (Ej.: Gerente General
de una empresa, otorga un mandato para realizar ciertas gestiones. Luego
deja de ser Gerente General, también se extingue el mandato).
 Falta uno de los mandatarios conjuntos: cuando son varios y deben obrar
de consuno, así dispone el art.2172 “si son dos o más los mandatarios y por
la constitución del mandato están obligados a obrar conjuntamente, la falta
216
de uno de ellos por cualquiera de las causas antedichas pondrá fin al

mandato”
- Actos ejecutados por el mandatario después de expirado el mandato: por regla general
no le son oponibles al mandante. Con las siguientes excepciones:
o Si el mandatario ignora que ha expirado el mandato y cree, que el mandato subsiste,
los actos que ejecute obligarán al mandante para con los terceros que, por su parte,
ignoraron la extinción del mandato (bajo el supuesto, entonces, que tanto el
mandatario como los terceros están de buena fe).
o Si el mandatario no ignoraba la expiración del mandato, pero esta circunstancia era
ignorada por los terceros, se obliga igualmente el mandante. Vemos, por tanto, que
lo determinante es la buena fe de los terceros para que el mandante se vea obligado
frente a ellos.
o Al respecto el art.2173 dispone “cuando el hecho que ha dado causa a la expiración
del mandato hubiere sido notificado al público por periódicos, y en todos los casos
en que no pareciere probable la ignorancia del tercero, podrá el juez en su prudencia
absolver al mandante”.
Contratos de Garantía (Cap.II, 2)
Introducción
Existe un derecho general de prenda. Patrimonio del deudor está disponible con todos sus bienes
(salvo inembargables). Para proteger al acreedor existen: derechos auxiliares del acreedor:
- Medidas conservativas
- Acción subrogatoria
- Acción revocatoria (Garantía: Género, Caución: Especie)
Art.46 “Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de
otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda”
Cauciones pueden ser:
- Reales  aquellas que recaen sobre un bien específico del patrimonio del deudor
- Personales  aquellas que incorporan el patrimonio de otra persona para responder por la
obligación
Contrato de Hipoteca (Cap.II, 2.1)
Art.2407 (definición pobre) “La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que
no dejan por eso de permanecer en poder del dueño”
Def: “Derecho real que recae sobre un inmueble para asegurar el pago de una obligación, quedando
el inmueble en poder del deudor hipotecario y dándole al acreedor el derecho de perseguir su crédito
sobre la finca hipotecada, sin importar en manos de quien se encuentre.
Características:
Si bien es un derecho real, suele tener su fuente en un contrato.
1- Ser un derecho real, por lo que de él nace una acción real

2- Derecho real inmueble (sin perjuicio de naves y aeronaves)
217
3- Derecho accesorio, accede a una obligación principal que asegura (ésta puede ser de dar,
hacer o no hacer, simple o conjunta, etc.) Puede constituirse para asegurar una obligación
natural o inclusive una obligación indeterminada en cuanto a monto, no naturaleza).
Art.2431 no puede ser más grande que el duplo de la obligación principal
Art.2427 “Si la finca se perdiere o deteriorare en términos de no ser suficiente para la seguridad de
la deuda, tendrá derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se
le dé otra seguridad equivalente; y en efecto de ambas cosas, podrá demandar el pago inmediato
de la deuda líquida, aunque esté pendiente el plazo, o implorar providencias conservativas que el
caso admita, si la deuda fuera líquida, condicional o indeterminada”
Inscripción de hipoteca tendrá:
- Nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesión si tuviese alguna; mismas

designaciones del deudor y a los que como apoderados de unos y otros requieran la
inscripción.
- Fecha y naturaleza del contrato a que accede la hipoteca y el archivo en que se encuentra
- La situación de la finca hipotecada y sus linderos (rural: dpto., subdelegación y distrito;
urbana: ciudad, villa o aldea y calle)
- La suma determinada a que se extienda (en caso de limitarse la cantidad)
- Fecha de inscripción y la firma del conservador
4- Constituir un principio de enajenación (se desprende la facultad de dominio)

5- Dar causal preferencial para el pago (por ser derecho de tercera clase)
6- Derecho indivisible
a. Finca hipotecada representa la totalidad del inmueble
b. Desde la obligación, si cada codeudor pagó anticipadamente no puede cancelar la
hipoteca ni aun parcialmente
7- Se adquiere en virtud de la tradición (inscripción en registro de hipotecas y gravámenes,
acompañado de título traslaticio de dominio o de prescripción)
8- Puede ser constituida por un tercero
9- Ver si es a título gratuito u oneroso (para ver si aplica acción revocatoria concursal. Si no
hay vínculo entre tercero y favorecido será más fácil revocarla, que si existe un vínculo entre
ambos)
Cláusula de garantía general Dispone que cualquier nuevo préstamo – entre acreedor y deudor –
va a quedar caucionada por la hipoteca. Luego este derecho que es esencialmente real, pasa a tener
derechos personales. Profesor cree que por la cesión del crédito no pareciera transferirse la
hipoteca con cláusula de garantía general
Contrato de hipoteca y derecho real
Modo de adquirir ≠Título. Primero ocurre en la inscripción.
Contrato de hipoteca ≠ Derecho real de hipoteca, por medio del primero el deudor se obliga a
entregar un derecho real de hipoteca al acreedor
Características del contrato de Hipoteca:
1- Solemne: escritura pública + conservador + inscripción en registro conservatorio. La

escritura cumple el rol de tradición para el derecho real de hipoteca.
2- Unilateral: por regla general=naturaleza, nace para el deudor que celebra el contrato de
hipoteca, o para el tercero que lo celebró, la obligación de constituir derecho real de
218
hipoteca a favor del acreedor (podría ser excepcionalmente bilateral si el acreedor ya ha

adquirido alguna obligación en el contrato).
3- Oneroso: elemento naturaleza. Busca la utilidad de ambas partes (acreedor: caución,
deudor: crédito). Sin embargo puede ser gratuito cuando se otorga después del
otorgamiento de un crédito, o bien cuando es suscrito por un tercero.
4- Constituye una limitación al dominio y un principio de enajenación (en S.A. para otorgar
caución se requiere junta extraordinaria de accionistas, coligada también, filial puede
decidir la junta de directores). // Recordar importancia de capacidad.
Situación del marido como administrador y responsable de la sociedad conyugal. No puede:
- Enajenar ni gravar bienes raíces o derechos hereditarios de la mujer, sin autorización

- Disponer a título gratuito entre vivos de los bienes sociales, sin autorización
- No puede dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes raíces sociales urbanos +5 años, ni
rústicos por +8 años
- Si marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquier otra caución
respecto de obligaciones contraídas con terceros, sólo obliga sus propios bienes.
Hipoteca también puede recaer sobre:
- Naves, derechos de agua y de minas

- Comunero puede hipotecar su cuota. Si ésta ha sido dividida, sólo puede su parte
Efectos de la hipoteca
Respecto del acreedor
Primero distinguir que la hipoteca alcanza al (i) bien mismo, (ii) inmuebles por destinación
(artículos de labranza, tractores, etc.). Un abogado diligente, además de la hipoteca, constituye
derecho de prenda sobre estos bienes muebles, inmuebles por destinación o accesión, porque así
cuando se enajenan, se enajenan con prenda, (iii) inmuebles por adherencia (plantación existente)
pueden ser considerados muebles por anticipación, si por ejemplo estaban vendidos antes de que
se constituyera la hipoteca, (iv) se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa
hipotecada, (v) se extiende al precio de la expropiación, (vi) se extiende al seguro que existe sobre
el bien (en caso de destrucción, con el dinero se paga la hipoteca), (vii) rentas de arrendamiento
(Art.1962 están obligado a respetar el arrendamiento todo aquel que se transfiere el derecho del
arrendador a título “Lucrativo” o bien oneroso, siempre que el arrendamiento conste por escritura
pública, y además, los acreedores hipotecarios deberán respetarlo si la inscripción del arriendo en
el conservador fue hecha antes de constituirse la hipoteca).
Respecto del deudor
- Dueño puede disponer libremente, puede enajenar

- Dueño puede constituir nuevos derechos reales de hipoteca de acuerdo al Art.2415, sin
embargo suelen agregarse cláusulas que limitan esta disposición.
- Normas relevantes: Art.2424 “Acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas
hipotecadas los mismos derechos que el acreedor prendario sobre la prenda” y Art.2397 del
derecho a pedir que se venda la cosa prendada, o se pague con ella.
- Pacto Comisorio: faculta al acreedor para aplicar el comiso o la apropiación directa de la
cosa una vez encontrándose en mora el deudor (24hrs. siguientes a notificación puede
ofrecer pago).
- Deudor hipotecario tiene el deber de conservación de la cosa hipotecada
Derechos del acreedor hipotecario
219
- Es un derecho adicional al derecho general de prenda que posee (derecho preferente)

- Derecho de venta sobre el inmueble (bajo las normas de la prenda)
- Derecho de persecución (de las manos de quien lo tenga  acción de desposeimiento)
o Se notifica al tercero poseedor para que dentro de 10 días pueda:
 Pagar la deuda
 Hacer abandono del inmueble (acreedor puede tener que indemnizar)
 No hacer nada
 Se da inicio a un juicio de desposeimiento (juicio ordinario o
ejecutivo, dependiendo si tenemos título ejecutivo o no.
- Derecho de preferencia: al subastarse el inmueble tiene preferencia de pago
o Tercería de apelación: se pide al tribunal que respete el derecho preferente
Extinción de la hipoteca:
- Por vía principal: cada vez que se hipoteca un bien para pagar otra deuda existente
- Por vía accesoria: se extingue la obligación principal
Purga de la hipoteca: efecto producido cuando un tercero adquiere el bien raíz en pública
subasta. Para que exista purga se requiere:
o Tercero adquiera el inmueble en pública subasta

o Se cite personalmente a todos los acreedores hipotecarios
o Entre notificación y remate transcurra el término de emplazamiento
o Acreedores citados se paguen en orden
- Cancelación de las inscripciones: acto realizado en el conservador en que se cancele la
inscripción hipotecaria, librando al inmueble de la caución.
Contrato de Fianza (Cap.II, 2.2)
Art.2335 “La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más personas responden
de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el
deudor principal no la cumple. La fianza puede constituirse, no sólo a favor del deudor principal, sino
de otro fiador”
Es un contrato entre el fiador y el acreedor del cuál emana una obligación. Puede ser:
- Convencional: surge por mera voluntad

- Legal: origen en contrato ordenado por el legislador.
- Judicial: origen en contrato, ordenado por el juez.
Solidaridad pasiva y fianza
- En solidaridad pasiva todos los deudores son obligados principales y directos. El fiador es un
deudor subsidiario, y por eso responde en la medida en que el principal incumpla
- El fiador tiene ciertos beneficios que el deudor solidario no: excusión e inclusión
- En la solidaridad pasiva se debe una misma cosa por varios deudores, no hay varias
obligaciones, sino que una. En la fianza la obligación del fiador será siempre pagar una
cantidad de dinero, independiente de cuál sea la naturaleza de la obligación principal
Características:
- Contrato consensual: perfecciona por consentimiento, se puede hacer por escrito para
posteriores temas probatorios
220
- Unilateral: la única obligación que surge es del fiador, este elemento es de la naturaleza.
Podría ser bilateral si el acreedor asume algunas obligaciones (fianza remunerada).
- Gratuito: sólo en utilidad del acreedor. Fiador soporta el gravamen (solo se constituye en
donante el fiador de deudor conocidamente insolvente. Por su parte, fiador y deudor
pueden acordar una remuneración pecuniaria por el servicio ofrecido)
- Accesorio: requiere contrato principal. Cuando prescribe la acción principal también
prescribe la fianza, se extingue principal extingue fianza, fiador puede oponer todas las
excepciones reales de la obligación personal al acreedor, fiador no puede obligarse por
monto mayor que el de la obligación principal (puede a menos), podría obligarse a pagar en
algo distinto a dinero en caso de una obligación de hacer, por ejemplo.
- Abstracto: causa del contrato no viene dada por la relación entre acreedor y fiador, sino por
la causa de relación entre acreedor y deudor. Causa no proviene de los firmantes.
- No tiene condición: no es de la esencia, aunque puede estipularse.
- Puede constituirse sobre obligaciones presentes o futuras (si es sobre un contrato futuro,
seguirá la suerte de éste, y el fiador podrá retractarse antes de que nazca)
- Pueden afianzarse obligaciones civiles y naturales (si siempre fue natural, se puede exigir al
fiador que pague, como en el caso de la fianza de un incapaz)
- La fianza no se presume, pero se puede entender extendida a todos los accesorios de la
deuda (costas judiciales, intereses, reajustes, etc.)
Clasificación
- Naturaleza
o Civil: consensual (4 años prescripción)
o Mercantil: solemne
- Tipo
o Personal:
o Hipotecaria: cuando el fiador constituye una hipoteca para caucionar su propia
obligación de fiador
o Prendaria: cuando el fiador constituye una prenda para caucionar su propia
obligación de fiador
- Origen
o Convencional
o Judicial
o Legal: ley obliga algunas fianzas, como por ejemplo
 Art.392: edificio en mal estado. Derribarlo o si es leve el daño, dejar caución
de los posibles daños a causar.
- Monto
o Limitada: fiador puede establecer límites
o Ilimitada: fiador en términos amplios, caucionando toda la obligación, intereses,
costos del pago, indemnización y demás imprevistos.
- Simple o solidaria
o Simple
o Solidaria: fiador renuncia al beneficio de excusión y de separación. Sin embargo
sigue siendo fiador, no codeudor.
Obligación de Constituir fianza
Art.2348 “Es obligado a prestar fianza a petición del acreedor: 1- El deudor que lo haya estipulado;
2- El deudor cuyas facultades disminuyan en términos de poner en peligro manifiesto el
221
cumplimiento de su obligación; 3- El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del
territorio del Estado con ánimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes suficientes
para la seguridad de sus obligaciones”.
Art.2349 “Siempre que el fiador dado por el deudor cayera en insolvencia, será obligado el deudor a
prestar nueva fianza”
Efectos de la Fianza
- Entre fiador y acreedor (distinguimos 3 momentos)

o Antes que el acreedor demande al fiador (o incluso antes del deudor principal)
 Fiador podrá pagar
 Si fiador nota que está exigible la obligación, puede decir al acreedor que
requiera de pago al deudor principal
o Una vez que se demanda al fiador (aún posee ciertas excepciones)
 Beneficio de excusión: se persiga primero al deudor principal. El fiador es
un obligado en subsidio, no principal. Excepciones a este beneficio:
 El que haya renunciado expresamente
 Fiador que se ha obligado como codeudor solidario
 Que la obligación caucionada sea obligación natural
 Que la fianza no haya sido ordenada por el juez
 Se oponga el beneficio luego de ser requerido el fiador (salvo que
el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes, y luego los
adquiera)
 Que se señalen al acreedor los bienes del deudor principal
Requisitos para gozar de este beneficio
 Que no se encuentre privado de él

 Oponer el beneficio en tiempo oportuno
o Juicio ordinario (o ejecutivo de haber título ejecutivo) como
excepción dilatoria
 Excepcionalmente después si el deudor adquirió bienes
 Fiador señalara al acreedor los bienes del deudor principal
(Art.2359 no se tomarán en cuenta para la excusión los bienes: (i)
existentes fuera del territorio nacional, (ii) embargados o litigiosos,
o créditos de difícil cobro PDI, (iii) bienes cuyo dominio está sujeto
a condición resolutoria y (iv) hipotecados a favor de deudas
preferentes
NOTA 1 (Ben Exc.) Art.2362 Si varios deudores principales se han obligado solidariamente, y uno de
ellos tiene fiador, el fiador reconvenido tendrá derecho para que se ejecuten los bienes de éste y de
los demás deudores antes de que se le exija pagar a él.
NOTA 2 (Ben. Exc.) Art.2372 Si existen varios deudores principales solidarios, el que los ha afianzado
a todos podrá demandar a cada uno de ellos el total de la deuda.
Efectos del Beneficio de Excusión
 Si se opone como excepción dilatoria produce el retardo en la

entrada al juicio (debiendo acreedor demanda al deudor)
 Si el acreedor fue negligente en el ejercicio de sus medios de cobro
contra el deudor principal, el fiador no responde por la insolvencia
del deudor que se haya producido en el tiempo “entre la excusión
222
y las acciones de cobro”. Si la excusión resulta exitosa, se va a

distinguir la deuda en su totalidad o en parte, atendiendo al tiempo
en que ésta fue exigida.
 Beneficio de División opera cuando hay pluralidad de fiadores, habiendo

una obligación simplemente conjunta (no solidaria). Cada uno deberá una
parte (dividido según cuantos fiadores haya). Se opone como excepción
perentoria. Salvo que uno de los fiadores haya limitado su participación
hasta una cuota o suma determinada, en cuyo caso se será responsable sólo
hasta la concurrencia de este valor.
 Es un beneficio renunciable
 Excepción de Subrogación Art.2365 cuando el acreedor ha puesto al fiador

en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor principal
o contra los otros fiadores, el fiador tendrá derecho para que se le rebaje de
la demanda del acreedor todo lo que dicho fiador hubiera podido obtener
del deudor principal o de los otros fiadores por medio de la subrogación
legal. El CC es intencionalmente amplio al “no definir” cuáles son estas
situaciones.
 Requisitos
o Que haya perdido acciones por hecho o culpa del acreedor
(alzó la hipoteca, no la inscribió, alzó la fianza)
o Que éstas hayan existido al momento de haberse
constituido la fianza
o Estas acciones sean útiles al fiador
 Excepciones reales y personales suyas de acuerdo al Art.2354 el fiador

puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales (dolo, violencia
o cosa juzgada), más no las personales del deudor. Excepciones que el
fiador podrá interponer por vía de excepción:
 Vicio de nulidad absoluta
 Cosa juzgada
 Modalidad de la obligación que la hace inexigible
 El hecho de haber concurrido un modo de extinguir una obligación
En materia civil los vicios que dan origen a nulidad relativa (como vicios
del consentimiento), no dan lugar a excepción real, excepcionalmente
el fiador podrá oponerlas.
Respecto a la prescripción, si ésta se constituyó antes del vencimiento

de la obligación principal, entonces la obligación del fiador cesa, en
tanto la obligación accesoria sigue la suerte de la obligación principal.
No obstante, si se constituyó una vez vencida la obligación principal,
entonces el fiador afianzó una obligación natural.
INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS (Cap.III)
NTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS (determinar el verdadero sentido y alcance de sus

disposiciones)
223
- Tiene lugar:
o Cuando los términos usados por las partes son obscuros o ambiguos
o Cuando a pesar de su claridad, son inconciliables con la naturaleza del contrato o
con la evidente intención de las partes
o Cuando comparación de las diversas cláusulas, consideradas en conjunto, hace
surgir dudas acerca de su particular alcance.
- Opiniones doctrinales al respecto:

o Alessandri: el juez no tiene el deber de utilizar las reglas de interpretación, y en caso
de utilizarlas, mucho menos debe obedecer el orden preestablecido como si se
tratase de un orden jerárquico.
o Meza Barros: juez debe aplicar el buen sentido, la experiencia, conciencia y buena
fe
o López Santa María: discrepa de Alessandri, diciendo que el legislador no cumple su
labor “dando consejo”, sino dictando normas que deben ser seguidas, con carácter
imperativo, cuya inobservancia puede ser impugnada por vía de casación.
- Reglas de interpretación de contratos: art.1560 - 1566

o Art.1560CC “Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a
ella más que a lo literal de las palabras”. El problema surge porque los tribunales
tomando el Art.19CC (“Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su
tenor literal a pretexto de consultar su espíritu”) en sentido restrictivo, aceptando
que cuando las palabras son claras no se deberá interpretar, más el Art.1560CC
establece que lo claro debe ser la determinación del sentido (ej.: el CC usa tradición
por lo menos en dos sentidos: como medio para transferir el dominio y como simple
entrega).
 Igual lógica se utiliza, en sentido armónico en nuestra legislación, para
interpretar la ley, que de acuerdo a lo dispuesto en el art.19, debe primar
su sentido por sobre las palabras.
 Mismo sentido tiene el art.1069, respecto a la interpretación del
testamento, debiendo estarse primero a la voluntad del testador por sobre
las palabras específicas que hubiese empleado
o Luego podemos decir que cualquier regla de interpretación que da el Código es
supletoria a la imposibilidad de descubrir la verdadera voluntad de los contratantes
(ej.: Art.1069 asignaciones testamentarias, se tendrá en primera consideración la
voluntad del testador, antes que el sentido literal de las palabras).
o Distinguimos entre las reglas para interpretar la ley y las reglas para interpretar los
contratos.
o El intérprete sólo puede apartarse del tenor literal del contrato cuando contraría la
intención de los contratantes, claramente conocida.
- Métodos de Interpretación
o Subjetivo: se preocupa de averiguar cuál era la voluntad real de los contratantes.
Que debe prevalecer por sobre la voluntad declarada.
o Objetivo: la declaración de voluntad tiene valor en sí mismo, independiente de la
intención de sus autores.
224
- Reglas relativas a los elementos intrínsecos del contrato

o El acuerdo de voluntades debe versar sobre la materia a que es objeto del contrato
(“Por generales que sean los términos de un contrato, sólo se aplicarán a la materia
sobre que se ha contratado”). El objeto del contrato define los límites de su
aplicación.
o Art.1562CC “el sentido en que una cláusula puede producir algún efecto, deberá
preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno”
 Pese a que no está incluida como norma de interpretación entre el 19 –
24CC la doctrina y la jurisprudencia la considera igualmente aplicable a la
interpretación de la ley.
o Art.1563CC Conforme a la naturaleza del contrato: Cláusulas deben interpretarse
acorde a su naturaleza. Todas las cosas que emanan de la naturaleza de un contrato,
se presumen aunque no se escriban.
o Art.1564CC Interpretación armónica de las cláusulas de un contrato: Cláusulas
deben interpretarse en conjunto y no aisladas unas de otras.
 Art.1564, Nº2 Interpretación de un contrato por otro. El juez puede buscar
fuera del contrato elementos para precisar su alcance (ej.: revisando otro
contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia  elemento
sistemático).
 (regla más importante) Art.1564, Nº3 Aplicación práctica del contrato. “O
por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de
las partes con aprobación de la otra”.
- Art.1565CC Casos especiales previstos en el contrato. Cuando en un contrato se ha

expresado un caso para explicar la obligación, no se entenderá por sólo eso haberse querido
restringir la convención a ese caso, excluyendo los otros a los que naturalmente se extienda.
Interpretación de cláusulas ambiguas, cuando son inaplicables otras reglas interpretativas

- Si las cláusulas ambiguas no son imputables a ninguna de las partes, se interpretarán a favor
del deudor (Art.1566, Nº1). Las cláusulas ambiguas deben interpretarse en contra del
contratante que las dictó, a quién se le puede imputar esa ambigüedad (Art.1566, Nº2).
LA BUENA FE COMO MEDIO PARA PROTEGER LOS CONTRATOS (Cap.III, 2):
- Importancia
o Es la recta razón del Derecho, ese profundo sentido de rectitud, lealtad, nobleza y
motor ético de las relaciones jurídicas.
o Es un principio general que abarca todas las áreas del Derecho. Tal es su alcance,
que el artículo 1546 reza “los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que
emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella”. Por su parte, el profesor López Santa María cita una
sentencia de la CA de PAC, que resolvió “Los contratos deben ejecutarse de buena
fe, sin apego a la letra rigurosa de ellos ni a un derecho estricto. No deben las partes
asilarse en la literalidad inflexible para dar menos ni para exigir más,
arbitrariamente, al influjo de un interés propio y mezquino; antes bien, ha de dejarse
expresar el contrato ampliamente su contenido. Tampoco debe dejarse de atender
a factores extraliterales que pudieran fundarse en la naturaleza del pacto, en la
costumbre o en la ley” (Corte Pedro Aguirre Cerca, 4 de marzo de 1988)
225
- Distinción
o Buena fe subjetiva (bona fides): es la creencia que, por efecto de un error
excusable, tiene la persona, de que su conducta no peca contra el Derecho. Es
aquella convicción interna o psicológica de encontrarse el sujeto en una situación
jurídica regular, aunque objetivamente no sea así, aunque haya error.
 Art.1013, “si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artículo
precedente no se manifestare en el aspecto o comportación de un testigo, y
se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga,
fundándose la opinión contraria en hecho positivos y públicos, no se
invalidará el testamento por la inhabilidad real del testigo”
 Art.706, inc.1° Posesión de buena fe  convicción de que la cosa se recibió
de quien era legítimo dueño.
 Art.1842 y 1859, en materia de saneamiento de evicción y vicios
redhibitorios, dispone que los pactos de irresponsabilidad son ineficaces
cuando el vendedor sabía de la causa de evicción o vicio oculto (prueba de
la protección de la buena fe contractual)
o Buena fe objetiva: art.1546 “los contratos deben ejecutarse de buena fe…”. Esta
dimensión de la buena fe objetiva, impone a los contratantes el deber de
comportarse correcta y lealmente en sus relaciones mutuas, desde el inicio de sus
tratos preliminares, hasta incluso después de la terminación del contrato. A
diferencia de la buena fe subjetiva, que se aplica en concreto por el juez, tratando
de averiguar la convicción íntima y personal del sujeto implicado, la buena fe
objetiva, se aprecia en abstracto, prescindiendo el juez de las intenciones
psicológicas de los contratantes, para puntualizar la conducta “socialmente
exigible” de las partes, exclusivamente en base a la equidad, a los usos y en general,
al modelo del hombre razonable. Al ser este análisis realizado por el juez, una
cuestión de derecho, admite revisión de la CS por vía de “casación en el fondo”.
o No obstante la distinción anterior, parte importante de la doctrina y jurisprudencia

consienten en que la buena fe es una sola, pues ambas (subjetiva y objetiva) tienen
un mismo origen ontológico, la búsqueda del recto fin del derecho en las relaciones
contractuales, y en general en toda relación jurídica.
EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA Y LOS CUASICONTRATOS (esta parte no entra en el grado, pero
puede ser útil para comprender otros elementos de la responsabilidad)
La agencia oficiosa de todos los cuasicontratos expuestos en nuestro CC tiene como fuente
próxima o remota el enriquecimiento sin causa.
Requisitos del enriquecimiento sin causa:

- Empobrecimiento de una parte y enriquecimiento de la otra
- Relación de causalidad entre ambos hechos
- Carencia de causa para enriquecer a costa del empobrecimiento de otro (es tan importante
este derecho, que incluso podemos ver en el Art.2291CC en que el agente oficioso puede
obligar a aquel por el cual actúa, aun cuando este no hubiese prestado su voluntad, a que
lo indemnice si es que la gestión ha resultado provechosa para él).
226
Acción in rem verso  acción subsidiaria, que busca que se devuelva lo injustamente pagado o
la indemnización de perjuicios correspondiente. También puede oponerse como excepción si el
actor pretende enriquecerse injustificadamente a costas del demandado (sólo procede a falta
de otra acción/excepción establecida por la ley).
Cuasicontratos innominados  la enumeración del CC no es taxativa, ej.: Depósito necesario

(el caso en que la elección del depositario recae en un adulto que no tiene la libre disposición
de sus bienes, pero que está en su sana razón).
En nuestro CC se encuentran reglamentados los siguientes Cuasicontratos (que tienen por fin,
evitar este enriquecimiento sin causa) (agencia oficiosa, pago de lo no debido y comunidad)
- Agencia oficiosa  cuasicontrato en virtud del cual una persona que carece de mandato se
ocupa de un negocio ajeno, con la intención de crear un vínculo obligatorio con el dueño
del negocio.
o Intervienen Gestor, gerente o agente oficioso – Dueño (dominus) – Interesado
o Elementos  no debe haber mandato. El dominus no debe haber tomado
conocimiento de la intervención del gestor (si conoce y no dice nada, hay mandato
tácito). Debe haber intención del gestor de crear un vínculo jurídico obligatorio con
el dominus (si no está la intención es una mera liberalidad).
o Obligaciones de intervinientes  Gerente: llevar a término la gestión iniciada con
la diligencia de un buen padre de familia. Rendir cuenta documentada. Dominus:
reembolsar los gastos útiles y necesarios. Cumplir las obligaciones contraídas para
él por el gestor. Si el gestor actúo contra la expresa voluntad del dominus el primero
no tiene acción contra éste, salvo en cuanto se haya enriquecido. Si una persona
creyendo hacer su propio negocio, realiza uno ajeno, tiene acción contra el tercero,
para el reembolso, en la medida que el tercero se haya beneficiado. Si el gestor
realiza los negocios de una persona, creyendo atender los de otra, hay
cuasicontrato.
o Capacidad  Gestor: en la medida que celebre actos jurídicos debe ser plenamente
capaz. Dominus: no requiere capacidad, toda vez que no interviene su voluntad,
sino que resultad obligado por el enriquecimiento sin causa.
- Pago de lo no debido  Cuasicontrato que tiene lugar cuando una persona paga lo que no
debe, por error (Art.2295CC). No se puede repetir lo pagado en virtud de una obligación
natural (Art.2296CC).
o Elementos  pago de lo que no se debe y aceptación del que recibe (la aceptación
lo pone en situación de tener que restituir). Error, que puede ser de hecho o de
derecho, ya que incluso si el error es de derecho se puede repetir (Art.2297CC)
o Prueba  si el demandado niega el pago, el demandante debe probar que pagó y,
si se prueba, se presume que es indebido. Si el demandado confiesa el pago, el
demandante debe probar que es indebido (Art.2298CC).
o Si el pago de lo que no se debía recayó sobre cosa fungible, el que recibió debe
restituir otras tantas cosas del mismo género y calidad.
o Si recae sobre especie o cuerpo cierto
 Si se recibió el pago de mala fe  se responde de todo perjuicio
 Si se recibió de buena fe  no responde de perjuicio, ni causados por su
culpa, salvo en cuanto le hayan hecho más rico.
o Si el que recibió el pago de especie o cuerpo cierto en falso concepto de que se le
debía, la enajena:
 Si el que recibió el pago está de mala fe  indemniza de todo perjuicio
 Si está de buena fe  sólo está obligado a traspasarle al que pagó el valor
que haya recibido por la cosa y cualquier acción pendiente que posea.
227
o Efectos respecto de terceros poseedores  da al pago acción reivindicatoria, si se

adquirió a título gratuito (o lucrativo), ya sea que esté de buena o mala fe. Si se
adquirió a título oneroso, adquirente de buena fe no hay acción reivindicatoria.
Adquirente de mala fe debe reivindicar.
- Comunidad  Cuasicontrato que tiene lugar cuando varias personas son propietarias de
una universalidad o de una o más cosas singulares, sin que exista entre ellas convención
alguna. El hecho que configura este cuasicontrato es individual de cada comunero (decisión
de permanecer en comunidad, pudiendo pedir en cualquier momento la partición).
o Responsabilidad por las obligaciones de la comunidad  si la cosa es universal
(herencia), cada uno de los comuneros es obligado a las deudas de la cosa común
(Art.2306CC).
 Deudas contraídas antes del nacimiento de la comunidad: responden
comuneros a prorrata.
 Deudas contraídas durante la comunidad: responden los comuneros que
las contrajeron, entre ellos operan compensaciones (Art.2307CC)
o Administración de la comunidad  administrador designado (de acuerdo a
facultades que le hayan otorgado los comuneros). No hay administrador designado
(se aplican normas de Sociedad, según ha manifestado la doctrina y la
jurisprudencia Art.2801CC= cada uno ha recibido de los otros el poder de
administrar).
o Terminación  por la reunión de todas las cosas en una sola persona – Por la
enajenación de las cosas comunes a una sola persona – Por la destrucción total de
las cosas comunes – Por la partición.
o Partición de bienes  se rige por las normas de Sucesión por causa de muerte.
RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL (Cap.IV): es necesario hacer la precisión de que hay

materias que no están enumeradas lógicamente en el temario, por tanto, habrá partes en que se
intercalen elementos del temario, por lo que a veces el Cap.IV aparecerá después del Cap.VII por
ejemplo. No asustarse, mantiene el orden lógico de la materia.
Noción de delito y cuasidelitos civiles (Cap.IV, 1)
- De acuerdo a lo dispuesto en los art.1437, 2284 y 2314, que la conducta sea realizada con
dolo o con culpa, es lo que determina que, en el primer caso, exista un “delito” y en el
segundo caso un “cuasidelito”. Si bien en ambos casos el autor del ilícito debe responder en
igual medida por el daño causado, existen las siguientes diferencias en un caso y en otro:
o Solo en el caso del dolo se autoriza la demanda contra el tercero, que sin ser autor
o cómplice del delito, ha recibido provecho del dolo ajeno
o Las cláusulas de irresponsabilidad, no proceden respecto del acto cometido por
dolo (como vimos antes)
o Es posible asegurarse contra el riesgo proveniente del propio cuasidelito (salvo
culpa lata o grave, que se equipara al dolo), pero no del propio delito (al ser doloso)
o En ciertos ilícitos típicos se exige el dolo, por lo que se descarta la responsabilidad
por culpa, como acontece con el consejo malicioso.
- Art.2284 “Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella. Si el hecho del
que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato. Si el hecho es ilícito, y cometido con
228
intención de dañar, constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero cometido sin

intención de dañar, constituye un cuasidelito. En este título se trata solamente los
cuasicontratos”.
RESPONSABILIDAD OBJETIVA Y RESPONSABILIDAD SUBJETIVA (Cap.IV, 3)
- La pregunta fundamental en esta materia, es determinar los fundamentos que el derecho

considera para establecer que una determinar persona debe responder por un daño sufrido
a una víctima. Así, debemos distinguir dos instituciones:
o Responsabilidad Subjetiva (o por culpa): la doctrina clásica establece como
fundamento basal de la necesidad de responder por el daño, a la culpabilidad, o
actitud reprochable del autor del delito o cuasidelito, que puede ir desde la
negligencia hasta el dolo.
 De derecho general: por tanto supletorio a todos los casos
 Importa la valoración del hecho: en atención a la eventual
negligencia o culpa del causante del daño
 Prueba: víctima debe probar la actitud culposa
 Requisitos:
 Existencia de un Daño
 Que éste haya sido originado por la culpa o dolo de quien lo ha
provocado
 Conceptualmente: se llama subjetiva o por culpa, porque busca determinar
que se ha infringido un deber de cuidado, ya sea establecido por el
legislador (como en el caso de la Ley del Tránsito) o bien ser el resultado de
una regla no legislada, definida por los jueces recurriendo a la costumbre o
criterios de responsabilidad. Es tal la plasticidad conductual humana, que
sería imposible tipificar todas las situaciones y conductas que resultan
reprochables de las cuales se deriva una situación que provoca daño a una
víctima, es por esto que la determinación de estas conductas ha quedado
en manos de los jueces.
 Aquí radica la principal diferencia en materia de responsabilidad
civil y penal (Cap.IV, 2): en materia penal la tipicidad es factor
esencial para determinar la comisión de un delito o cuasidelito, y
nunca podrá quedar a expensas de la decisión judicial la creación
de una actitud que configure un ilícito no tipificado, que deba ser
sancionado.
 Principal crítica: se centra más en la actitud del causante del mal,

que en el mal mismo percibido por la víctima, lo que importa dejar
la carga de la prueba del lado de quien ha sufrido el daño, por tener
que “probar la culpa o el dolo”. Éste es el sistema de
responsabilidad en el derecho nacional, aplicable a todos los casos
que no están regidos por una regla especial diversa (Alessandri).
o Responsabilidad Objetiva (o sin culpa): este modelo de responsabilidad tiene como

antecedente el riesgo generado por una determinada conducta y no la negligencia,
de modo que es indiferente el juicio de valor respecto de la conducta del autor del
229
daño. Es un régimen de derecho especial y por tanto opera sólo en los casos
tipificados por el legislador.
 De derecho, y aplicación, estricto: por tanto su fuente es la ley
 Solo requiere daño y causalidad: para la aplicación de este modelo,
no es necesario calificar la acción, bastando que el daño se
produzca en el ejercicio de una actividad considerada riesgosa.
Prescinde del juicio de negligencia, propio del régimen de
responsabilidad subjetiva o por culpa.
 Sanciona el riesgo: por tanto, esta doctrina/modelo, sanciona
realmente el daño provocado, por parte de quién ha generado la
situación riesgosa.
 Prueba: autor del hecho que provoca daño, da igual si es culpable
o no, debe responder
 Principales críticas:
 Sienta la idea social de que, como hay que reparar/indemnizar de
todas maneras, entonces es indiferente actuar de forma diligente o
no. Se pueden contratar seguros de responsabilidad contra
terceros, y aumentar los hechos ilícitos al no haber incentivo a
evitarlos.
 El subjetivismo inspira a todo el Derecho chileno, considerando el
móvil del actor en sus decisiones, así, privar este elemento haría
quedar sin fundamento muchas instituciones hoy útiles y válidas,
Ej.: abuso del derecho, causa ilícita, etc.
 Es injusto proteger “siempre” a la víctima, pues debe mirarse a
ambas partes, y no sancionar ex antes a quien nada ha puesto de
su parte para que el accidente ocurra
 Regímenes legales de responsabilidad objetiva:
 Art.2327, Responsabilidad por daños causados por animales fieros,
que no estén para la guarda o servicio de un predio
 Art.2328, Responsabilidad por daños ocasionados por las cosas que
se arrojan o caen desde la parte superior de un edificio: se
presumen como responsables a todos los que habitan la misma
parte del edificio, y se dividirá entre ellas la indemnización, a menos
que se probare que el hecho se debe a la culpa o dolo de alguna
persona en particular
 Ley N°16.744, Responsabilidad por accidentes del trabajo:
cualquiera accidente en el trabajo que produzca incapacidad o
muerte, incluso por accidentes ocurridos en el trayecto directo, de
ida o regreso, entre la habitación y el lugar de trabajo
Excepto:
o Accidentes por fuerza mayor
o Accidentes que no tengan relación alguna con el trabajo
o Accidentes producidos intencionalmente por la víctima
NOTA: la negligencia inexcusable del trabajador no excluye la

responsabilidad del empleador, y sólo da lugar a la aplicación
de una multa (art.70.1)
230
NOTA: si el accidente ocurre por culpa o dolo del empleador, la

víctima y demás personas a quienes el accidente cause daño,
tienen acción para reclamar una indemnización, por todo
aquello cuanto el seguro no cobre (inclusive daño moral),
además la Cía. Aseguradora, tendrá acción contra el empleador
para obtener reembolso de lo pagado (art.69).
 Ley N°18.290 (Ley del Tránsito), art.170, Responsabilidad por daños

ocasiones por el conductor de un vehículo motorizado, fundadas en
el concepto de culpa infraccional. Incluye:
o Responsabilidad estricta del propietario del vehículo por
los daños ocasionados por el conductor (responsabilidad
estricta por el hecho ajeno)
o Seguro obligatorio análogo al existente en materia laboral
 Art.142 CAero., Responsabilidad del explotador de aeronaves por
daños ocasionados en caso de accidente aéreo
o Contractual: por daños ocasionados a pasajeros y carga,
con tope de 4.000UF por cada víctima, en caso de muerte
y lesión, y 1UF por kilogramo de peso bruto de la carga.
Obligación de garantía, que opera por la sola ocurrencia del
daño.
o Extracontractual: respecto de los daños ocasionados a
terceros en la superficie (solo admite como excusa la fuerza
mayor, definida en la misma ley), indemnización está
sujeto a un límite determinado según el peso de la
aeronave.
 DL N°3.557, Responsabilidad por daños ocasionados por aplicación
de plaguicidas. Si al aplicarlos provocase daños a terceros, sea de
forma accidental, o como consecuencia inevitable de la aplicación,
estos podrán demandar judicialmente la indemnización de
perjuicios correspondiente dentro del plazo de un 1 contado desde
que se detecten los daños (con un límite de 2 años). Esta
responsabilidad alcanza inclusive al SAG por los daños causados en
la erradicación de plagas.
 DL N°2.222, Responsabilidad por derrames de hidrocarburos y
otras sustancias nocivas en el mar. Dueño, armador, operador a
cualquier título de la nave o artefacto naval que produzca el
derrame, responderá solidariamente por los daños que causen. Por
demás, presenta una regulación muy estricta y taxativa respecto de
los casos que son admitidos como fuerza mayor:
o Guerra
o Hostilidades
o Guerra civil o Insurrección
o Fenómeno natural de carácter excepcional (inevitable e
irresistible)
o Cualquier acción u omisión dolosa o culposa de un tercero
extraño a las personas antes nombradas
NOTA: indemnización: 2000 Francos ($1,5MM apróx.) por

tonelada (tope de 210 millones de francos, si el derrame es
231
provocado por culpa del propietario u operador, la

indemnización es ilimitada). Esta norma, exige por demás la
contratación de un seguro correspondiente.
 Ley N°18.302, Responsabilidad por daños nucleares. Éste es el caso

de regulación más estricta respecto del caso fortuito, pues dispone
que el explotador responderá por los daños ocasionados por caso
fortuito o fuerza mayor, solo excepcionado si el accidente ocurre
directamente, por hostilidades de conflicto armado exterior,
insurrección o guerra civil. Tope de usd75MM, y para cada persona
con, mínimo, el doble de los valores de tabla del seguro de
accidentes del trabajo.
 Art.14 CMin. Responsabilidad por daños causados en ejercicio de la
facultad de catar y cavar: hay derecho a explorar en terrenos de
cualquier dominio (salvo donde haya constituida otra concesión
minera).
Diferencias entre responsabilidad extracontractual y contractual
1- Capacidad:
a. MC: requiere capacidad para contractual
b. Ex: Art.2319, no son capaces de delito o cuasidelito los dementes y los menores de
7 años – entre 7 y 16 años el juez discierne a conciencia (tutores si, si se les puede
imputar negligencia). Ebrios si son responsables.
2- En qué consiste la conducta

a. MC: incumplimiento (parcial, total o retardo) de un contrato
b. Ex: cualquier hecho, acto u omisión que cause daño, tiene que haber relación con
la voluntariedad de la persona, intención de producir daño, dolo o negligencia.
Art.2329 es el más relevante, pues habla de malicia (dolo), negligencia (culpa),
elementos subjetivos que recaen en la persona, más que en el hecho.
3- Gradación de la culpa
a. MC: hay gradación
b. Ex: no hay gradación. Si nada se dice, la culpa requerida es leve.
4- Deudor:
a. MC: para que sea responsable debe ser constituido en mora (salvo en obligaciones
de no hacer)
b. Ex: no hay mora, por tanto el deudor no debe ser requerido para ser considerado
responsable
5- ¿Por qué daño se responde?

a. MC: contractual existen clasificaciones de daños: previstos, imprevistos, lucro
cesante, daño emergente, daño moral
b. Ex: no hay clasificaciones legales (en doctrina sí), la tesis en materia
extracontractual es clara: se responde de todo el daño, inclusive de daño moral,
incluso de los daños imprevistos dicen algunos autores (discutido por la falta de
vínculo causal).
232
6- Determinación de perjuicios
a. MC: avaluación de perjuicios, avaluación convencional por cláusula penal y judicial
según la prueba rendida en proceso.
b. Ex: no hay avaluación, el perjuicio lo determina el juez en la sentencia (pueden
recurrir por analogía a interés corriente, reajustes, IPC, u otras herramientas para
aplicarlas en materia extracontractual)
7- Cómo se responde
a. MC: responsable es quién incumple el contrato. Si son varios, simplemente conjunta
salvo pacto en contrario o hay dolo en el incumplimiento (entonces será solidaria
por el inc. 2º del Art.2317).
b. Ex: responsabilidad solidaria
8- En cuanto a la ley aplicable

a. MC: Art.22 del efecto retroactivo de las leyes (incorporadas todas las leyes vigentes
al momento de celebrarse el contrato)
b. Ex: no se hace extensiva a ley vigente, la ley aplicable es la vigente al momento de
la comisión del delito o cuasidelito.
9- En cuanto a la prescripción de las acciones

a. MC: de acuerdo a las reglas generales de prescripción extintiva, Art.2515, 3 años
para acciones ejecutivas y 5 para ordinarias. Salvo que la ley fije plazo especial,
como el caso de los vicios redhibitorios (6 meses muebles, 1 año inmuebles)
b. Ex: cuatro años desde la comisión del delito o cuasidelito
LA CULPA Y EL DOLO (Cap.IV, 4): como veremos más adelante, no basta con que un hecho sea
antijurídico, también debe ser culpable, en el sentido que debe poder dirigirse un juicio reprochable
en contra del autor del hecho. Este juicio de reprochabilidad puede fundarse en la “comisión dolosa”
o en la “comisión culposa”:
- La acción u omisión dolosa (Cap.IV, 4.1): art.44 “la intención positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro”. El dolo se presenta como una institución amplia dentro del
CC, principalmente como un vicio del consentimiento, como agravante de la
responsabilidad contractual y como elemento del delito civil. No obstante, de acuerdo a la
teoría unitaria del dolo, éste siempre será uno solo, y tendrá por objeto “causar daño a
otro”. Este concepto es estricto y corresponde al dolo directo, excluyendo la posibilidad del
dolo eventual, que es aquel en que si bien el autor no quiere dañar, se presenta el daño
como una posible consecuencia de su acción.
o Características:
 Nunca se presume. Por tanto quien lo alega debe probarlo
 Se aprecia “en concreto” según las circunstancias del actor, incluyendo un
elemento psicológico
 La culpa grave se equipara al dolo. Esto significa que aquel que no ha tenido
ni los más mínimos estándares de cuidado, aun cuando no quiera dañar, se
ha debido configurar la posibilidad de que su negligencia lata traiga como
consecuencia directa el daño a otro.
233
- La acción u omisión culposa (Cap.IV, 4.2): “omisión de la diligencia a que estaba

jurídicamente obligado, o también como la falta de aquella diligencia o cuidado que los
hombres prudentes emplean ordinariamente en sus actos o negocios propios”. Nuestro CC
no contiene entre las normas sobre delito y cuasidelito civil una definición especial de culpa,
por tanto se subsume dentro de la definición del art.44:
o Art.44, “La ley distingue tres especies de culpa o descuido. // Culpa grave,
negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos
con aquel cuidado que aún las personas negligente y de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. //
Culpa Leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado
que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido,
sin otra calificación, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone
a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio
como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa. // Culpa o
descuido levísimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se
opone a la suma diligencia o cuidado. // El dolo consiste en la intención positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro”
o Apreciación de la culpa:
 Culpa Objetiva o en abstracto: se compara la actitud que tuvo el sujeto que
causó el daño, con la que habría tenido en el caso que ocasiona daño una
persona prudente expuesta a la misma situación. O sea se compara con un
ideal ficticio  usada por nuestra legislación, siendo el sujeto ideal: el buen
padre de familia
 Culpa subjetiva o en concreto: se procede igual que en el dolo, a
determinar la situación personal del sujeto al tiempo de accidente, con sus
factores psicológicos de por medio  No recomendable.
CAPACIDAD DELICTUAL (Cap.V)
- Reglas (Cap.V, 5.1): todas las personas son capaces, salvo que pese sobre sí una causal de
incapacidad. Por tanto la capacidad se definirá por negación, restándole a las personas en
general, aquellas que son incapaces. El siguiente análisis, corresponde al profesor Corral.
o Presupuesto general de la responsabilidad: Acto Humano: el hecho o acto debe
ser originado por la voluntad humana.
 Casos de exclusión de responsabilidad por falta de voluntad: similar a la
demencia, pero por un efecto transitorio. Aquellos casos en que,
temporalmente, una persona se ve privada de su libre voluntad, pero sin
adolecer de una patología que lo vuelve demente.
 Caso fortuito o fuerza mayor: art.45 “se llama fuerza mayor o caso fortuito
el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto,
un apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un
funcionario público, etc.”. Siguiendo a Corral, lo más propio sería
configurarlo como una causal de supresión de la voluntad del hecho,
cuando un daño se produce por fuerza mayor, en estricto rigor no puede
ser imputado a la voluntad humana.
Elementos
 Irresistibilidad: medido en función del nivel de cuidado exigido
234
 Imprevisibilidad: en el límite de la culpa. El caso fortuito nace ahí

donde termina el deber de previsibilidad
 Exterioridad: el hecho debe ser externo a la esfera de acción del
agente.
o Condición de imputabilidad: si el autor no es capaz, no puede ser imputado ni
responsable.
o Se define por negación: todos son capaces, salvo que estén comprendidos dentro
de una causales de incapacidad, a decir art.2319 (en materia de responsabilidad
delictual o cuasidelictual):
 Discapacidad mental – demencia: aquella persona privada de razón, por
causa patológica, al tiempo de ejecutar el hecho. Por supuesto, debe ser
probada por quien la alega, una vez que es interpuesta como excepción.
Requisitos:
 Que sea actual: la discapacidad mental es una situación de
permanencia, pero el estándar exigido por la ley, es que al
momento de ejecutarse el acto el autor esté imposibilitado de
deliberar normalmente
 Que sea total: sujeto debe estar absolutamente impedido
 No sea imputable a la voluntad del sujeto: requisito generalmente
rechazado por los autores, sin embargo el CC lo trata respecto del
“ebrio” (dando una luz general sobre la materia en cuestión. No
estar en estado de incapacidad mental por mutuo propio).
 La ebriedad como caso especial (Cap.V, 5.2): art.2318 dispone “el

ebrio es responsable del daño causado por su delito o cuasidelito”.
Su responsabilidad se funda en su culpabilidad por haberse
colocado en tal estado. Se entiende, por tanto, que queda liberado
si ha sido colocado en esta posición por un tercero y contra su
voluntad (como ocurriría con cualquier otra sustancia
estupefaciente).
 Incapacidad por minoría de edad

 Infantes: art.2319, inc.1°, absolutamente incapaces los menores
de 7 años
 Mayores de 7 y menores de 16: art.2319, inc.2°, inimputabilidad se
determinará caso a caso.
 Mayores de 16 años: plenamente capaces
 Responsabilidad del “guardián” del incapaz: guardián es aquella persona

que tiene a su cargo a otra, o a una cosa y debe vigilarla, si no cumple con
este deber, es responsable de los daños que ocasiona esa persona o cosa, y
su culpa se funda, en haber faltado a esa obligación.
- Capacidad de las personas jurídicas (Cap.V, 5.3): Art.545, “se llama persona jurídica una
persona ficticia, capaz de ejercer derechos y de contraer obligaciones civiles y de ser
representada judicial y extrajudicialmente”
o Art.58 CPP reconoce expresamente la responsabilidad civil extracontractual,
disponiendo “la acción penal, fuere pública o privada, no puede entablarse sino
contra las personas responsables del delito. La responsabilidad penal sólo puede
235
hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurídicas responden los
que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil
que las afectare”  esta disposición hace un llamamiento a las normas de
responsabilidad civil, disponiendo que las personas jurídicas si son susceptibles de
responsabilidad civil, de indemnizar los daños que provoquen. Este artículo se pone
en el caso de que el hecho ilícito es al mismo tiempo penal y civil, por tanto, en el
primer carácter afecta al individuo que cometió el acto (respondiendo éste de
responsabilidad penal) y en el segundo, respondiendo la empresa civilmente.
o Algunas menciones
 Filosóficamente: las personas naturales tienen subjetividad, y por tanto, la
capacidad para ser parte en juicio viene dada intrínsecamente por su
persona, mientras que la persona jurídica tendrá capacidad “reconocida”.
Mientras tanto las personas jurídicas poseen capacidad porque ésta les ha
sido “reconocida” por el derecho.
 Legalmente: una persona jurídica solo puede realizar actos que están
configurados en su objeto, por medio de los cuales se define su capacidad
legal.
 Nuestro CC considera que la persona jurídica tiene voluntad propia.
Así lo dispone el art.550 “la voluntad de la mayoría de la sala, que
es la reunión legal de los miembros de la corporación, es la voluntad
de la corporación”.
 En consecuencia, al ser sujeto de obligaciones y derechos, también son
sujeto de responsabilidad respecto de sus actos. En los términos fijados en
el art.58 CPP, penalmente de forma personal, y civilmente de forma
institucional.
EL DAÑO (Cap.VI): para que exista responsabilidad, es indispensable que el hecho ilícito haya
causado un daño. En consecuencia, es posible que haya un hecho culpable, antijurídico, típico, pero
si no provocó un daño, no habrá delito o cuasidelito civil. De ahí que el “delito frustrado” o
“cuasidelito frustrado”, no provoca responsabilidad civil.
- Concepto (Cap.VI, 6.1): nuestra legislación equipara “daño” y “perjuicio”, definido “como
todo detrimento o menoscabo que sufra una persona en su patrimonio o en su persona física
o moral”, la jurisprudencia, por su parte, lo ha definido como “Es todo menoscabo que
experimente un individuo en su persona y bienes, la pérdida de un beneficio de índole
material o moral, de orden patrimonial o extrapatrimonial”.
- Requisitos para que sea indemnizable (Cap.VI, 6.2)

o Debe lesionar un derecho o interés legítimo: esto significa que debe ser un interés
que de alguna manera esté tutelado por el derecho. Se discute si pueden tutelarse
derechos subjetivos, como el que “alguien fielmente cree poseer”. La jurisprudencia
ha otorgado casos (como el caso del padre putativo que ha criado al hijo y ha
mantenido a sus expensar, otorgándole pensión alimenticia en contra de su hijo),
no obstante, la regla general es que no se admite.
o Certidumbre: debe ser real, efectivo, tener existencia. Es indemnizable, por tanto,
el daño futuro, solo en la medida en que, al momento en que se dicta la sentencia,
236
haya certeza de que necesariamente sobrevendrá, así, hay certidumbre actual, pero
perjuicio futuro.
 La pérdida de una chance: se discute si se debe indemnizar la pérdida de
una posibilidad de éxito. Por ejemplo, por la mala gestión de un abogado,
que implica la pérdida de un negocio que, de haberse hecho todo de una
forma distinta, se podría haber generado. En Francia se admite esta
protección, no obstante, para ser defendida esta tesis en Chile, sería
necesario probar la certeza del beneficio que se dejó de percibir.
o Existir relación directa con el hecho ilícito: la relación entre el daño indemnizable
y la actuación que genera responsabilidad debe ser directa, sin intermediarios. La
doctrina ha expresa que el daño es directo cuando “es una consecuencia cierta y
necesaria del hecho ilícito”. Los daños indirectos o secundarios no son
indemnizados, por su misma incertidumbre (siguiendo las reglas del art.1558 en
materia contractual).
o El daño no debe estar indemnizado: en principio no puede exigirse la

indemnización de un perjuicio ya reparado
o El daño debe ser de magnitud suficiente: si bien el CC señala que “todo” daño es
reparable, la prudencia indica que no pueden ser reclamados “todos” los daños que
las personas sufren (por ejemplo, que el vecino saque una naranja de tu árbol). Así,
la noción de daño excluye las incomodidades o molestias que las personas se causan
recíprocamente como consecuencia normal de la vida en común (por ejemplo en
las relaciones de vecindad).
o El daño debe ser previsible: la doctrina mayoritaria sostiene que en materia

extracontractual deben repararse los daños previstos como los imprevistos (a
diferencia de materia contractual, que los daños que se deben reparar son los
previstos, y los imprevistos solo cuando medie dolo o culpa grave).
o El daño debe haber sido sufrido personalmente por la víctima: excluye la

indemnización por “daños difusos”, o que afecten a personas indeterminadas. Al
respecto Barros ha sostenido que todo aquel que se ve privado de los ingresos que
le proporcionaba la víctima, a título de alimentos e incluso sin tener derecho a ellos,
sufre un daño patrimonial de carácter personal, en razón de lucro cesante, y tiene
una acción directa en contra del autor del daño.
- Clasificación del daño (Cap.VI, 6.3)

o Daño Material o Patrimonial: el que consiste en una pérdida pecuniaria, o en un
detrimento del patrimonio. Este daño es indemnizable por regla general.
 Daño emergente: empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio
de una persona. Este daño puede consistir en:
 La destrucción o deterioro de cosas que poseen valor económico
 En los costos en que ha de incurrir la víctima a causa del accidente
 En un perjuicio puramente económico.
237
 Lucro cesante: pérdida del incremento neto que habría tenido el

patrimonio de la víctima de no haber ocurrido el hecho por el cual un
tercero es responsable.
 Así también está constituido por los intereses del capital en que se
avalúa o estima el monto real y efectivo del perjuicio causado.
 Pérdida de oportunidades de uso y goce de la cosa dañada, aun
cuando esta pérdida no se traduzca en perjuicio económico
presente
NOTA: esta avaluación consiste en un ejercicio intelectual, analizando

el natural destino y evolución de los bienes, si la víctima hubiese podido
disponer de ellos. Cuando se trata de dinero, esta probabilidad es
cercana a la certeza, pues se sabe que se podrían haber obtenido
intereses derivados del capital en el tiempo.
o Daño moral o extrapatrimonial: ha sido objeto de trato sólo desde el siglo XX en

adelante. El CC no lo define y la única norma que indirectamente se refiere a él es
el art.2331, que en el título respecto, lo hace para excluir su reparación, a propósito
de la injuria. Tradicionalmente ha sido definido como “el dolor, pesar o molestia
que sufre una persona en su sensibilidad física, en sus sentimientos o afectos o en
su calidad de vida”, de ahí que la indemnización del daño moral se identifique con
la expresión el precio del dolor. Nuestra legislación protege los derechos, pero
también el legítimo interés, por tanto, no es ilógico pensar que éste daño pueda ser
indemnizado (si está bien acreditado y fundamentado). Dado este escenario, será
más fácil definir el “daño moral” por negación, como “todo menoscabo no
susceptible de avaluación pecuniaria, esto es, como sinónimo de un daño
patrimonial”.
 CS: “la jurisprudencia reiterada de esta corte de casación expresa que el
daño moral es la lesión efectuada culpable o dolosamente, que significa
molestias en la seguridad personal del afectado, en el goce de sus bienes o
en un agravio a sus afecciones legítimas, de un derecho subjetivo de
carácter inmaterial e inherente a la persona e imputable a otra. Daño que
sin duda no es de naturaleza propiamente económica y no implica, por lo
tanto, un deterioro o menoscabo real en el patrimonio de la misma,
susceptible de prueba y determinación directa; sino que posee una
naturaleza eminentemente subjetiva”
 Resarcibilidad del daño moral: antes era impensado aceptarlo,

argumentándose que el daño moral no podía ser reparado, y aun cuando
pudiese serlo, determinarlo era virtualmente imposible. Hoy se acepta, por
los siguientes argumentos:
 No toda indemnización es resarcitoria, en cuanto también es
posible reparar en especie, como la publicación de la sentencia, en
caso de ofensas al honor o descrédito, etc.
 La dificultad de fijar cuantía no puede ser pretexto para privar a
alguien de un legítimo derecho
 Las materias que establecen indemnización de perjuicio no
distinguen ni excluyen este daño, por tanto, si se reconoce que
existe, debe ser indemnizado
238
 En el art.2331 el legislador negó expresamente la indemnización del

daño moral, y si lo negó expresamente, es porque en otros casos
debe estar autorizado, sino, sería una norma innecesaria. Además,
dicha norma ha sido declarada inaplicable por inconstitucionalidad
en reiteradas ocasiones por el TC.
 La legislación posterior al CC, es confirmatoria en tal sentido:
o Art.19, N°7, i) CPR
o Ley 16.774, art.69, sobre accidentes del trabajo
 Categorías de daño moral

 Daño emocional: sufrimiento psíquico que el hecho ilícito ha
producido a la víctima
 Lesión de un bien o derecho de la personalidad: independiente del
daño emocional, si se daña la honra, la intimidad, la imagen, el
derecho de autor, etc. habrá que reparar
 El “prejudice d’ agrément”: en la doctrina y jurisprudencia francesa
se trata, “el gusto de vivir”, siendo uno de los más importantes
rubros de protección del derecho a indemnización por daño moral.
Definiéndose como “la privación de las satisfacciones de orden
social, mundano y deportivo de las cuales se beneficia un hombre
de la edad y de la cultura de la víctima”.
 Daño corporal o fisiológico: por ejemplo el “shock” provocado por
una situación. Daños psíquicos que se exteriorizan o sintomatizan,
y tienen gastos médicos, impedimento de trabajar, etc.
 El daño estético: destinada a compensar los sufrimientos que
experimenta el sujeto en su fuero interno al saberse y sentirse
negativamente modificado en su aspecto.
 El daño moral en las personas jurídicas: en las últimas 2 décadas se aprecia

un cambio en la jurisprudencia, la que pasó de “no considerar a las personas
jurídicas como objetivo de indemnización por daño moral”, a considerarlo,
no de forma uniforme, pero si con una tendencia, considerando que si bien
no se daña el patrimonio de la víctima por el daño moral, éste si puede
afectar la imagen de la empresa, de forma tal que se dañe su patrimonio.
Por ejemplo, una campaña de desprestigio injustificada, que redunda en la
pérdida de clientes.
 Avaluación del daño (Cap.VI, 6.4): están contestes los tribunales
en que es una facultad de los tribunales de fondo, y no está, por
tanto, sujeta a casación. Se medirá tomando atención a la prueba
rendida, y a la percepción de daño que haga el juez respecto del
caso y daño particular.
- Prueba del daño: por regla general corresponde a la víctima.

o Daño emergente o material: se acredita por todos los medios de prueba. Será
relativamente sencillo determinar su cuantía.
o Lucro cesante: generalmente la prueba consistirá en presunciones e informes
periciales.
o Daño moral: existen 3 teorías generales para explicar la prueba:
239
 No es necesario probar: puesto que existiendo daño y perjuicio, se derivará

un daño moral para la víctima, el cual deberá ser apreciado por el juez.
 Se puede probar por cualquier medio
 Debe probarse por medios legales, pero con especial atención a su
naturaleza: así, si se alega un daño corporal, debe acreditarse la pérdida
que la lesión provoca, si es un daño estético debe comprobar el juez que
efectivamente existió, si es un daño psíquico, la prueba debe centrarse en
los hechos que normalmente para una persona común causarían turbación
o daño psíquico. Esta teoría se sigue en nuestro país.
Relación de causalidad (Cap.VII):
- Concepto (Cap.VII, 7.1): Para que un hecho doloso o culpable genere responsabilidad, es
necesario que entre estos medie una relación de causalidad. Si bien, este requisito de causa-
efecto no está expresamente considerado en el CC, se desprende de los art.2314, que
dispone que el delito o cuasidelito debe haber “inferido daño a otro”, el art.2319 y 2325,
que se refieren a “los daños causados”. Además parte importante de la doctrina se funda
en el art.1558, que norma la responsabilidad contractual, cuya aplicación amplían a sede
extracontractual, dicha disposición dice que se debe responder de “los perjuicios que fueron
consecuencia inmediata y directa”.
Así, el daño debe ser consecuencia de la conducta dolosa o culposa. De tal forma la
causalidad es:
o La fuente o fundamento de la responsabilidad extracontractual (si no hay relación
de causalidad no hay indemnización).
o El límite de la responsabilidad.
NOTA: ¿Y si el hecho no existe, nace de una omisión? Abogados y juez deberán hacer un
ejercicio de supresión, en donde intelectualmente se van suprimiendo causas, para ver cuál
finalmente produjo el daño. En materia extracontractual suele haber multitud de causas
que confluyen en la creación del daño, por eso no resulta fácil determinar el nexo causal.
- Teorías para resolver el problema de la causalidad (Cap.VII, 7.2):

o Teorías Empiristas:
 Teoría de la equivalencia de condiciones
 Doctrina equivalencia de las concausas: cuando hay varias causas
que concurren en la producción de un daño, y suprimidas
intelectualmente ninguna lleva a la certeza de ser determinante por
sí sola, entonces se presume que todas son causas equivalentes
(por tanto responsables). Propia del derecho sajón.
 Teoría de la causa adecuada: entre todas las condiciones
(concausas) en abstracto, cuál es más adecuada para producir el
resultado. Ej.: riña afuera de fiesta no es causa natural de muerte,
sin embargo que se vuelque la ambulancia si lo es. Penalistas en
general se oponen a esta teoría.
 Teoría de la causa probable: entiende que la causa que debe
responder, es la que tuvo mayor probabilidad de haber producido
el daño.
240
 Teoría de la causa próxima: es responsable aquella causa que se

encuentra más vinculada al hecho doloso/culposo
 Doctrinas normativas: creen que debiese haber normas claras que
determinen quién es responsable en qué casos. Como ocurre con la ley del
tránsito, en que el responsable es quién infringe la norma.
 Teoría de la relevancia jurídica: intenta conciliar las teorías de la
equivalencia (todas las condiciones son causas) y de la causa
adecuada (entre todas las causas, la más adecuada).
 Teoría de la imputación objetiva: para Larenz, habrá causalidad, y
por tanto imputación, cuando el hecho y sus consecuencias, fue
previsible y dominable/dirigible por el autor. Desarrollada y
construida por Roxin.
- Daño eventual – Probabilidades (Cap.VII, 7.4): tratado en “requisitos para la

indemnización”, se copia nuevamente: La pérdida de una chance: se discute si se debe
indemnizar la pérdida de una posibilidad de éxito. Por ejemplo, por la mala gestión de un
abogado, que implica la pérdida de un negocio que, de haberse hecho todo de una forma
distinta, se podría haber generado. En Francia se admite esta protección, no obstante, para
ser defendida esta tesis en Chile, sería necesario probar la certeza del beneficio que se dejó
de percibir.
Causales eximentes de responsabilidad – aquellas que excluyen la ilicitud (Cap.VIII): no están

tipificadas en el CC, no obstante, la doctrina las ha identificado y descrito:
- Ejecución de actos autorizados por el derecho

o Aquellos ejecutados en ejercicio de un derecho: elimina la ilicitud de la acción que
causa el daño. No obstante, aun ejerciendo un derecho, puede haber daño no
querido por el ordenamiento jurídico, así nace la teoría del abuso del derecho, que
consiste en “el ejercicio abusivo de un derecho, que genera la obligación de reparar
los perjuicios producidos”.
 Planiol y otros individualistas, sostienen que no es posible hablar siquiera
de algo como “abuso de derecho”, pues los límites de un derecho están
fijados por él mismo, sino, un acto sería legal e ilegal a la vez, vulnerando el
principio de no contradicción. No obstante, posteriormente, autores como
Josserand, Ripert y Mazead, sostuvieron la tesis (seguida en Chile por
Alessandri) de que el derecho otorgado a una persona en particular, es la
expresión subjetiva de un derecho objetivo tutelado por el ordenamiento
jurídico. Así, si el ejercicio de este derecho va en contra del derecho
objetivo, y en concreto, contra la función social y económica del mismo, se
estará frente a un caso de abuso de derecho.
 Más allá de la discusión doctrinal, al ser la buena fe un principio formativo
de todo nuestro ordenamiento jurídico, cuando una persona ejerza un
derecho, de forma desleal, poco noble o bien con manifiesta mala fe, se
estará frente a un caso de abuso de derecho, dando lugar a responsabilidad
civil.
 Así, nuestro ordenamiento jurídico, desde la CPR, dispone, por ejemplo en
su art.19, N°24, que el ejercicio de la propiedad puede encontrar
241
limitaciones que deriven de su “función social”, la que, de acuerdo a la

misma Carta Fundamental, comprende: “cuando exijan los intereses
generales de la Nación, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad
públicas y la conservación del patrimonio ambiental”. Así, también el
art.582 dispone que el derecho de dominio permite gozar y disponer
arbitrariamente de la cosa corporal sobre el que recae, pero “no siendo
contra la ley o contra el derecho ajeno” (disposición, por supuesto, y como
ya se ha tratado latamente antes, extendida a las cosas incorporales o
derechos).
o Ejecutados en cumplimiento de un deber legal: al igual que en el caso anterior,

quien actúa cumpliendo un deber legal, no comete ilícito alguno. Por ejemplo: la
policía al privar de libertad al detenido, cumple un mandato legal, o bien el receptor
judicial que traba un embargo limitando las facultades del dominio de su legítimo
dueño.
 ¿Actuar por orden de autoridad competente? La regla general es que
actuar en el cumplimiento de órdenes de autoridad competente, es una
causal de justificación, siempre y cuando dicha orden no sea
manifiestamente ilegal. Surge la pregunta, ¿basta con manifestar la
ilegalidad por parte del subalterno, o debe negarse a realizar el acto?
 Si hay voluntad: debe excusarse de cumplirlo
 Si está suprimida la voluntad: es irrelevante el análisis anterior,
pues la voluntad que dispone será la de quién da la orden. No
obstante, a mayor abundamiento, es causal de justificación.
o Autorizados por usos normativos: más allá de las fuentes formales, la ilicitud viene
dada, en materia civil, por lo que “generalmente es considerado como impropio”,
es por tanto prudencial y contextual al momento histórico y social que vive una
Nación. Así por ejemplo, las normas de la lex artis en las operaciones de medicina,
o las lesiones que ocasiona un futbolista en una jugada de contacto, no constituyen
hechos ilícitos, aunque provocan daño.
- El consentimiento de la víctima: al ser responsabilidad civil extracontractual, lo normal es

que la víctima y el autor del daño no tengan vínculo entre sí. Por tanto los encuentros son
“causales”. No obstante, nada obsta a que ambos tengan una relación anterior que sea
causa directa del daño provocado, así por ejemplo, la víctima potencial puede prestar su
consentimiento autorizando la ejecución de un acto que puede causarle daño, sujeto
siempre a las reglas generales del derecho (no puede condonar el dolo futuro ni puede
significar la renuncia a derechos indisponibles). Habrá que distinguir:
o Si asume un riesgo: por ejemplo quien realiza un vuelo de prueba, o es sujeto de
testeo de un nuevo medicamente, se expone a sufrir un daño. Pero si la
probabilidad es tan alta que causa relativa certeza en que se verá dañado, está
derechamente disponiendo de un derecho (ver sub.)
o Dispone derechamente de un derecho: si se trata de un derecho irrenunciable, la
convención se tendrá por no realizada y regirán las normas generales de
responsabilidad.
242
- Legítima defensa (Cap.IV, 4.4): opera análogamente como opera en el derecho penal.
o Requisitos:
 Debe sufrir una agresión ilegítima
 No haber mediado provocación suficiente por parte de la víctima
 Que la defensa sea proporcionada al ataque
 Que el daño se haya producido a causa de la defensa
NOTA: no debe ser por actos de venganza, sino de repeler el mal inminente.
- Estado de Necesidad (Cap.IV, 4.5): aquel en que una persona se ve obligada a ocasionar un
daño a otra para evitar uno mayor a sí misma o a un tercero. Ejemplo clásico: incendio en
un puerto, la autoridad para evitar su propagación, echa al mar barriles de aguardiente. Los
tribunales negaron la responsabilidad del Estado.
o Diferencia con Caso Fortuito: existe un hecho imprevisto, pero en este caso no es
irresistible.
o Nuestra legislación no la contempla civilmente: por tanto, debe asemejarse a la
ausencia de culpa, caso fortuito, fuerza mayor, etc. Así excluirá la acción
indemnizatoria de la víctima, no obstante, se mantendrá la acción restitutoria, pues
el Derecho no puede amparar el enriquecimiento injusto de aquel que salva un bien
propio con cargo a un patrimonio ajeno.
o Requisitos:
 Peligro que se trata evitar no tenga su origen en una acción culpable de
quien lo evita
 Que no existan medios inocuos o menos dañinos para evitar el daño
Presunciones de culpabilidad (Cap.IX)
- Por el hecho propio (Cap.IX, 9.1): según la doctrina tradicional (encabezada por Alessandri),
los elementos que integran la responsabilidad civil por culpa o negligencia son 4: capacidad
+ dolo/culpa + daño y relación de causalidad. Por su parte, la doctrina moderna, agrega un
elemento más amplio “la antijuricidad”.
o 1- Capacidad delictual: tratado anteriormente, en relación al título del mismo
nombre.
o 2- Culpable o Doloso: debe ser reprochable, ya sea por negligencia, culpa o dolo
(tratado en detalle en el Cap.IV)
o 3- Daño: el hecho en sí mismo debe provocar un daño. Sin daño no hay
responsabilidad
o 4- Causalidad: debe haber una relación entre el hecho alegado y el daño
producido/sufrido
o 5*- Antijuridico: que vaya contra el derecho, es decir, sea injusto o ilícito desde un
punto de vista objetivo. Art.1437 “hecho que ha inferido injuria o daño” + art.2284
“si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito” (sin
intención, será un cuasidelito). En nuestra legislación, se suele subsumir la
“antijuricidad” a la culpabilidad o carácter doloso, dado que solo se indemniza “el
daño injusto” (éste será el antijurídico). Si bien en materia civil, a diferencia de en
materia penal, no se exige la tipicidad del hecho, como un requisito de la
responsabilidad, un gran número de artículos dan aproximaciones respecto de los
carácter antijurídicos que nuestro ordenamiento señala.
 No obstante lo anterior, siempre es necesario Tener presente que no se
esté frente a una causal eximente de responsabilidad.
243
- Por el hecho ajeno (Cap.IX, 9.2): la regla general de nuestro ordenamiento jurídico, es que
una persona responde por los hechos propios y por los perjuicios ocasionados por las
personas que de él dependen.
o Así, la norma establece un principio de responsabilidad en dos sentidos:
 Se aplica genéricamente a todas las relaciones de dependencia o cuidado
 Se presume culpable al guardador, salvo que pruebe que con la respectiva
autoridad y cuidado que la respectiva calidad les confiere y prescribe, no
hubiere podido impedir el hecho.
NOTA: en nuestro CC está construida la teoría de la responsabilidad sobre el

hecho ajeno sobre la base del denominado “doble ilícito civil”
 Dependiente, que causa daño directamente

 Y del guardián, cuya culpa es legalmente presumida.
o Requisitos:
 Capacidad delictual del hechor y del guardián
 Autor incapaz: responde guardián
 Guardián y autor incapaz: no hay responsabilidad
 Comisión de un hecho ilícito por la persona de cuyos actos se responde: así,
el hecho debe cumplir todos los requisitos de la responsabilidad
extracontractual.
 Vínculo entre autor y guardián (responsable)
o El CC contempla los siguientes casos: Art.2320 toda persona es responsable no sólo

de sus acciones, sino de las que realicen las personas que están a su cargo.
 Padre (madre a falta de éste) de los hechos de los hijos menores que
habiten la misma casa
 Tutor o curador responsable de los hechos del pupilo que vive bajo su
dependencia y cuidado
 Jefes de colegios de sus discípulos, mientras están bajo su cuidado.
Artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes.
o Sin embargo, cesará su responsabilidad, si con la autoridad y el debido cuidado que

exige su posición, no hubiesen podido impedir el hecho (a nadie se le puede exigir
lo imposible). El Art.2321 sobre la mala educación de los hijos, hace a los padres
responsables por hecho propio: mal educarlos.
 Art.2322 Los amos responden de la conducta de los criados o sirvientes,
siempre que teniendo el debido cuidado hubiesen podido evitar la comisión
de la conducta. El amo debe ser capaz para delito y cuasidelito, el hecho
ilícito o dañoso debe ser de un dependiente, el autor del hecho delictivo o
dañoso debe también ser capaz de delito y cuasidelito, debe haber culpa o
dolo del dependiente. Este artículo alcanza también a los obreros y a los
constructores.
 No obstante, de acuerdo al Art.2325, quién está obligado a reparar tiene
derecho a ser indemnizada por lo pagado, por quién ha realizado el hecho
doloso o dañoso. Sin embargo, lo que se sanciona, es no haber tenido el
debido deber de cuidado, por lo que podríamos argumentar que esta
sanción es responsabilidad por un hecho propio. En el caso de los
empresarios, el profesor cree que es una suerte de “responsabilidad
244
objetiva”, sin culpa, donde responder por los daños sería una especie de
precio que se paga por ejercer dicha actividad.
- Por el hecho de las cosas (Cap.IX, 9.3): a diferencia de la responsabilidad por el hecho
propio y ajeno, en que la ley fija reglas generales, en este tipo de responsabilidad, la ley fija
casos especiales y específicos:
o Daños causados por la ruina de un edificio
 El dueño de un edificio en mal estado (que tenía el deber de realizar las
mantenciones correspondientes) es responsable de los daños que ocasione
su ruina (cuidado de un buen padre de familia).
 Si el daño proviene de un vicio de la construcción, será responsable el
constructor
 En las cosas que caen de un edificio, se presume responsable a todas las
personas que habitan la misma parte del edificio, salvo que se pruebe la
culpa o dolo de una en particular. Cornisas, aleros o vigas que estén por
caer, será responsabilidad del dueño del edificio removerlas (por la solicitud
de cualquier persona del pueblo).
NOTA: para cada uno de estos casos, hay acciones preventivas, que permiten
por vía de querella, solicitar que se tomen las medidas de protección social
(querella de obra ruinosa, acción pública para que se remuevan de la parte
superior de los edificios objetos que amenacen caída y daño)
o Por el hecho de los animales: art.2326 y ss., Los hechos de los animales siempre
serán imputables a su dueño, salvo cuando pueda probarse que la soltura o extravío
o daño no pueda imputarse a culpa del dueño o del dependiente. Respecto de los
animales fieros, si no reportan utilidad para la guarda o servicio de un predio,
siempre le será imputable a quien lo tenga. Y si alegaré que no le fue posible evitar
el daño, no será oído). Por lo tanto, habrá que distinguir entre:
i. Responsabilidad por el animal propio

ii. Responsabilidad por el animal ajeno
iii. Responsabilidad por el animal fiero
- Responsabilidad Civil por daño ambiental: esto no entra en el grado, pero me lo

preguntaron en el examen de Fuentes de las Obligaciones, así que dejo la nota por si a
alguien le sirve.
Regulado en Constitución Política (CPRC) y Ley de Bases de Medio Ambiente (LBMA)
- Art.19 nº8 derecho a vivir en un ambiente libre de contaminación (recurso de protección

ambiental). Necesidad de equilibrio entre este derecho y el derecho a desarrollar
actividades económicas.
- Ley 19.300 (LBMA) Título III responsabilidad por daño ambiental
- CC Art.2314 y ss. Responsabilidad extracontractual se puede lograr la prevención y disuasión
de ciertas conductas indeseables.
Respecto a las Acciones, distinguimos aquellas que buscan:
1- Hacer cesar o impedir
245
a. Recurso de protección (busca restablecer el imperio del Derecho)

b. CC Art.937 no hay prescripción para el daño al aire. Se lleva a proceso sumario
c. CC Art.2323 acción popular cuando el daño por imprudencia o negligencia de
alguien amenace a personas indeterminadas (si amenaza a personas determinadas,
sólo una de estas podrá ejercer la acción).
2- Indemnizar (igual que resp. extracontractual, con algunas precisiones)

a. Culpa: todos los medios que fuesen previsibles para el autor.
b. Relación de causalidad, por la dificultad de probar, prescripción 5 años (en vez de
4), contados desde la manifestación evidente del daño (no desde el acto u omisión)
c. Daño ambiental (Art.2 LBMA define): Toda pérdida, disminución, detrimento,
menoscabo significativo inferido al medio ambiente o a uno o más de sus
componentes.
3- Acciones ambientales: tienen por objeto reparar el daño ambiental propiamente tal (ya no
indemnización a personas o cosas determinadas). El Art.53 de LBMA faculta para una vez
producido el daño ambiental, conceder acción para obtener la reparación del medio
ambiente, lo cual no obsta el ejercicio de las acciones privadas ordinarias que tenga el
afectado (acciones públicas y privadas).
a. Titulares de esta acción son:
i. Personas naturales o jurídicas (públicas o privadas, afectadas direct.)
ii. Estado a través del Consejo de Defensa del Estado
iii. Municipalidades (por los hechos acaecidos en sus comunas). Personas
naturales pueden dirigirse a la Municipalidad, para que esta demande en su
representación (API: Acción Popular Indirecta)
LA ACCIÓN POR RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Art.2314: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a la
indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.
Sujetos Activos:
1- Titulares por derecho propio (quién sufre el daño)

a. Si el daño recae sobre cosa  los que tengan derechos sobre la cosa
b. Si el daño es personal  la persona misma
c. Si murió la persona que sufrió el daño  personas con vínculo afectivo a ella
2- Titulares por repercusión: no tienen daño en su cuerpo o patrimonio, pero producto del
daño de un tercero, han sufrido. Ej.: derechos al consumidor, “class actions”, demanda un
grupo por el daño que ha sufrido un grupo particular de personas, las personas tienen
derecho a adherirse a estas demandas, teniendo inclusive derecho a indemnización sin que
hayan demandado derechamente desde un principio.
Sujetos Pasivos:
En principio es obligado a la indemnización el que hizo el daño y sus herederos. El que recibe
provecho del dolo ajeno, sin ser cómplice en él, solo es obligado hasta concurrencia de lo que valga
el provecho.
1- El que hizo el daño

2- Sus herederos
246
3- Personas jurídicas por los hechos de sus representantes o por los órganos de administración
de la empresa, como el directorio o la junta de accionistas de una S.A.
Extensión de la reparación: no hay que definir. En materia extracontractual, todo daño se repara
(daño emergente + lucro cesante + daño moral).
o Se responde de todo daño, SALVO que la ley lo hubiese limitado (caso de la injuria,
que solo da derecho a indemnización si el menoscabo se traduce en daño
emergente o en lucro cesante. Además existe exceptio veritatis si el demandado
prueba que lo que dijo es cierto no tiene obligación alguna de indemnizar)
o Si dos o más personas participaron de un delito o cuasidelito, por regla general la
responsabilidad es solidaria (salvo excepciones de los Art.2323 y 2328 de los dueños
de edificios: cornisas, vigas y aleros, y las cosas que caen de ellos). El problema que
surge de aquí, es que muchas veces no son efectivamente igual de responsables los
partícipes de un delito/cuasidelito, por ejemplo en una estafa ¿es igual de
responsable el encubridor que el autor principal?
o ¿Qué pasa cuando la víctima ha incurrido en culpa? Al respecto, el Art.2330 dispone
que si la víctima se ha expuesto imprudentemente al daño o a la posibilidad de éste,
la apreciación del daño estará sujeta a reducción (criterio del juez).
o Si bien no se establece en el CC, del ordenamiento jurídico se desprende que las
indemnizaciones deben reajustarse por IPC (antes era discutido).
Extinción de la acción
1- Renuncia: víctima puede renunciar a indemnización. En el fondo, sólo se renuncia a la

responsabilidad extracontractual civil, la renuncia nunca puede condonar el dolo futuro.
2- Prescripción: cuatro años, a excepción de la LBMA que por motivos de dificultad probatoria
en su causalidad aumenta este plazo a 5 años. Se interrumpe por:
a. Notificación de la demanda si se intenta con acción civil
b. Iniciación del proceso penal (formalización)
Deber de Mitigación de la Víctima
Está tratado en la doctrina, no en el CC. Se entiende que la víctima que sufre un daño, está obligada
a tomar las medidas necesarias para mitigar los efectos de éste, tratando que el daño sea el menor
posible dada sus posibilidades de acción. Tema particularmente controversial en el cobro de pólizas
de seguro (en el patio de la casa se está quemando un papel de medio metro cuadrado, dejemos
que se queme la casa, total está asegurada). Ha habido casos en que el juez reduce el monto de
indemnización por no haber cumplido con el deber de mitigación.
247
Historias de metro 13 de agosto de 2014
Ha nacido un maestro
Una joven y un viejo discuten sobre historia, ella recuerda lo que parece ser la clase
que han tenido hoy en la tarde (no logro identificar donde estudian, aunque por la
información intercambiada tiendo a pensar que estudian pedagogía en historia en
algún instituto vespertino).
Ella se emociona contándole/recordando la historia de la revolución rusa....

"entonces el ideal de los mencheviques chocaba con las ideas bolcheviques porque
bla bla bla..." (comenta una serie de entretenidos datos que había olvidado, buen
episodio de la historia ese... los rusos son tipos que no se andan con weas).
Él viejo la mira con admiración y le dice "me llama la atención la pasión que le pones
al relato al contar la historia Maca", por qué te gusta tanto? ella sonríe, se sonroja
un poco y vuelve a sonreír. Toma una bocanada de aire, como quien se apresta a
decir una verdad trascendental, y le responde:
"Juan, yo no soy nadie famoso y quizás nunca lo seré, no tengo cara pa la tele -ríe-
. Cuando me muera nadie me recordará, con suerte mis amigos, y cuando se
mueran ellos nadie sabrá que existí... como en la primera guerra mundial!! cuántos
hombres vivieron, se criaron y murieron, cuántos nombres... yo con suerte recuerdo
8 o 10. Sin embargo la historia la hicieron millones.
Así soy yo, quiero ser una de esas millones de personas anónimas que hacen
historia sin que su nombre sea recordado... -hace una pausa y mira hacia abajo y la
derecha, como recordando- ...
No olvido cuando era chica, mi profesora de matemáticas nos dijo el primer día de
clases de primero medio 'yo quería ser ingeniera... no pude y aquí estoy
enseñándole a ustedes, así que ahora la van a sufrir ustedes jajaja', yo no quiero
eso Juan, yo quiero que mis hijos, y sus hijos después, puedan tener una educación
de calidad, sin que nadie, que queriendo, se quede sin estudiar por plata o porque
le tocó una ingeniera frustrada de profesora.
Yo no cacho mucho de política, y cuando en la tele veo a Bachelet o a los de derecha

hablando de educación y todo no entiendo mucho, pero eso es para mí la educación,
248
el sueño de transmitirle a mis niños la pasión por conocer a todas esas personas,
importantes y anónimas, que construyeron el mundo que hoy conocen.
Unos años después de que me muera nadie me recordará, ¿sabes? quizás mis
alumnos si me recuerden".
Juan calla y la mira... hoy ha nacido un educador, Chile, hoy ha sido un buen día.
Ojalá haya muchas más Maca cada día.
249
DERECHO DE LAS PERSONAS
250
DERECHO DE LAS PERSONAS
- Inicio de la existencia de las personas (Pto.2):

o Introductoriamente: etimológicamente la palabra persona se utilizaba en el
lenguaje teatral antiguo para referir a la máscara que cubría la cabeza del actor.
Desde un punto de vista jurídico “persona es todo ser capaz de tener derechos y
obligaciones”  por tanto será sinónimo de persona sujeto de derecho.
Conceptualmente, hombre y persona difieren, en tanto el primero es una realidad
biológica, y el segundo una abstracción jurídica, que expresa el “centro de
convergencia de un conjunto de derechos y obligaciones”. En Chile todo individuo
de la especie humana, es persona, por el sólo hecho de existir, independiente de su
voluntad y conciencia.
 Sujetos a los que el derecho les atribuye personalidad:
 El hombre: la personalidad es un atributo del ser humano
 Asociaciones humanas: se originan cuando un fin social, destinado
a satisfacer necesidades más o menos permanentes, no puede
alcanzarse por un individuo, haciéndose necesario el concurso de
diversas personas, que forman entes de cierta complejidad, para
conseguir el fin social perseguido.
 El patrimonio: teoría de Bonelli, que sostiene que lo que tienen en
común las personas naturales y los distintos tipos de personas
jurídicas, es el concepto de “patrimonio”, lo que hace pensar que
es el único sustrato verdaderamente importante de la
personalidad.
o Quiénes son personas naturales (Pto.2.1): art.55 “Son personas físicas o naturales,
todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe
o condición”.
 Todo individuo de la especia humana: todo hijo de mujer (rechaza la teoría
romana, o española antigua, que decía que el “hijo deforme”, no era
persona, pues podía ser engendro entre mujer y animal, lo que a todas luces
es irracional).
 Estirpe: hace referencia a la raíz y tronco de una familia o linaje
 Condición: se refiere a la calidad del nacimiento, posición que los hombres
ocupan en sociedad, riqueza, clase, cargos, etc.
o Inicio de la personalidad natural (Pto.2.2)
 Inicio – Nacimiento (Pto.2.3): art74 “La existencia legal de toda persona
principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La
criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la
separación un momento siquiera, se reputará on haber existido jamás”.
Personalidad natural, por tanto, se adquiere en el nacimiento, para lo cual
deben:
 Cumplir 3 condiciones:
o Separación: del niño respecto de su madre (salida del
útero)
o Separación completa: para algunos basta con que salga
vivo completamente, para otros, se incluye el corte del
cordón umbilical
251
o Sobrevivir a la separación un momento siquiera: se

recurre a la pericia médica para determinar si “vivió” una
vez separado de la madre.
 Doctrinas:
o Vitalidad: doctrina antes explicada, que exige solo que
nazca y se mantenga con vida, aunque sea un instante, una
vez separado totalmente de la madre.
o Viabilidad (Pto.2.4): doctrina que exige que el recién
nacido tenga viabilidad para seguir viviendo por un
determinado lapso. Ej.: Código Español, exige 24hrs. de
vida luego de nacido.
 Existencia Natural: si bien la existencia legal sólo comienza con el
nacimiento, la criatura existe desde el momento de la concepción,
así la existencia natural, de acuerdo al art.74, comienza con la
concepción y se extiende hasta el nacimiento, momento que marca
el inicio de la existencia legal. Nuestro ordenamiento jurídico
recoge este concepto en miras de proteger la vida y al que está por
nacer.
o Protección de la vida del que está por nacer:
 Art.19, N°1CPR, protege la vida del nasciturus, o
sea del que está por nacer.
 Art.75 dispone que el juez está en la obligación de
adoptar, a petición de cualquier persona o de
oficio, todas las medidas que parezcan necesarias
para proteger la existencia del no nacido, cuando
se crea que peligra (por ej.: postergándose todo
castigo que la ley imponga a la madre, que pueda
poner en peligro la vida o salud de la criatura que
lleva en su vientre). Así, está expresamente
prohibido todo tipo de aborto (inclusive el
terapéutico).
 Art.2, inc.3 Ley N°14.908, sobre abandono de
familia y pago de pensiones alimenticias, dispone
que la madre podrá solicitar alimentos para el hijo
que está por nacer.
o Protección de los derechos del que está por nacer -
Derechos deferidos (Pto.2.5):
 Art.77 “los derechos que se deferirían a la criatura
que está en el vientre materno, si hubiese nacido y
viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento
se efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio
de existencia, entrará el recién nacido en el goce de
dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo
en que se defirieron”
 Si se verifica el nacimiento, el recién nacido
entra en el goce de los derechos, como si
hubiere existido al tiempo en que se
defirieron.
252
 SI la criatura muere en el vientre materno

o perece antes de estar completamente
separada de su madre o no sobrevive a la
separación un momento siquiera, pasan
los derechos a otras personas, como si la
criatura jamás hubiese existido.
 Naturaleza jurídica de estos derechos (Pto.2.6):
para Alessandri y Claro Solar, el nacimiento
representa una “condición suspensiva”, de la cual
pende el nacimiento del goce de los derechos que
el Derecho reconoce a la persona. Somarriva por su
parte se refiere a un “derecho especial”.
 Época de la concepción: es de vital importancia, toda vez que es
necesario estar concebido para que los derechos eventuales del
que está por nacer permanezcan en suspenso hasta el nacimiento.
Siendo una cuestión de difícil prueba, la ley ha preferido establecer
una presunción de derecho, con la siguiente regla:
o Art.76 “De la época del nacimiento se colige la de la
concepción, según la regla siguiente: Se presume de
derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no
menos de ciento ochenta días cabales, y no más que
trescientos, contados hacia atrás, desde la medianoche en
que principie el día del nacimiento”.
o Fin de la existencia de las personas (Pto.3): así como el nacimiento marca el inicio
de la existencia legal de una persona, la muerte, implica el fin de la existencia
humana. Así, la muerte produce:
 Efectos jurídicos:
 Transmisión de los bienes del fallecido a sus herederos
 Disolución del matrimonio
 Extinción de los derechos intransmisibles (como perdí alimentos)
 Extinción del usufructo, uso o habitación
 Término de ciertos contratos por la muerte de uno de los
contratantes (sociedad, mandato, comodato)
 Extinción de algunas acciones civiles (nulidad matrimonial, divorcio,
etc.)
 La muerte real (Pto.3.1): art.78, “la persona termina en la muerte natural”
 Muerte: terminación de las funciones vitales del individuo. Fallo del
TC, 1985: “que examinados los informes científicos antes señalados
y los indicados en lo expositivo se llega a la conclusión de que la
abolición total e irreversible de todas las funciones encefálicas
constituye la muerte real, definitiva, unívoca e inequívoca del ser
humano”.
o Prueba de la muerte real: certificación del médico que
asistió al difunto, inscripción del deceso en el libro de
defunciones del Registro Civil, prohibición de sepultar el
cadáver sin previa autorización del oficial del Registro Civil
de la comuna en que haya ocurrido la defunción, etc.
253
o Comurientes: siguiendo el derecho romano, el art.79

dispone que si dos o más personas mueren en el mismo
acontecimiento, como un naufragio, incendio, ruina o
batalla, y no pudiere saberse el orden en que ocurrieron
sus fallecimientos, se procederá en todo caso como si
dichas personas hubieren fallecido en el mismo momento.
Es una presunción legal, por lo que admite prueba en
contrario.
 La muerte presunta (Pto.3.2)
 Concepto (Pto.3.3): Art.80-94, “aquella que se declara
judicialmente respecto de un individuo que ha desaparecido y de
quien se ignora si vive o no, habiendo transcurrido un plazo más o
menos extenso desde la fecha de las últimas noticias que se tuvieron
de su existencia, concurriendo las demás formalidades legales”.
 Elementos esenciales (Pto.3.3):

o Presunción: simplemente legal, por tanto se admite prueba
en contrario, sea por el reaparecimiento del individuo o
bien por la prueba tangible de que el fallecimiento sucedió
en otra fecha distinta.
o Debe ser declarada judicialmente: jamás opera de pleno
derecho
o Se debe ignorar el paradero: debe ignorarse
absolutamente el paradero, y además debe comprobarse
que se ha hecho lo posible por averiguarlo.
o Debe transcurrir un plazo: habrá que distinguir:
 Caso ordinarios: luego de haber recibido herida
grave en la guerra, o haber sobrevenido otro
peligro semejante, y no se ha sabido de la persona
por, a lo menos, 5 años, el juez fijará como día
presuntivo de muerte el de la acción de guerra o
peligro, o bien, siendo indeterminado, adoptará un
término intermedio entre el principio y el fin de la
época en que pudo ocurrir el suceso, y concederá
inmediatamente la posesión definitiva de los
bienes del desaparecido.
 Caso extraordinario: después de 1 año,
transcurrido desde catástrofe que provoque o haya
podido provocar la muerte de numerosas personas
en determinadas poblaciones o regiones, cualquier
que tenga interés en ello podrá pedir la declaración
de muerte presunta de los desaparecidos que
habitan en esas poblaciones o regiones. El juez
fijará como día presuntivo de muerte, el de la
catástrofe, y concederá inmediatamente la
posesión definitiva de los bienes del desaparecido,
no obstante, antes deberá oír al defensor de
ausentes.
254
 Caso extraordinario específico: se reputará

perdida toda nave o aeronave que no apareciere a
los 6 meses de la fecha de las últimas noticias que
de ella se tuvieron. Si se encontrare la nave, pero
no pudiesen recuperarse algunos o todos los
cuerpos, se seguirá esta regla también. Dictando el
juez el día presuntivo de la muerte, y concediendo
inmediatamente la posesión definitiva de los
bienes de los desaparecidos (mismo caso ocurre si
una persona cae de una nave o aeronave, y consta
fehacientemente que es imposible que se
encuentre vivo).
o Deben cumplirse las formalidades legales:
 Rendición de pruebas
 Citación del desaparecido (3 publicaciones, con al
menos 2 meses de distancia entre una y otra)
 Intervención del defensor de ausentes
 Inserción de sentencias en el diario oficial
 Transcurso de un plazo mínimo desde la citación.
Puede ser solicitada por cualquier persona, con
condición de que hayan transcurrido a lo menos 3
meses desde la última citación (no rige en el caso
extraordinario específico).
 Inscripción de la sentencia en el Registro Civil
 Efectos de la declaración de muerte presunta (Pto.3.4):

o Distinción previa: se distinguen 3 momentos en la muerte
presunta:
 Mera ausencia: comienza con la fecha de últimas
noticias del desaparecido y dura hasta el día en que
se declara la posesión provisoria o definitiva de sus
bienes (regla general= 5 años, excepcionalmente 1
año para caso de sismo o catástrofe o de 6 meses
en caso de pérdida de nave o aeronave).
 Finalidad: cuidar el patrimonio del ausente
 Administrador de los bienes: apoderado o
representante legal, si no dejo, debe
nombrarse un curador de bienes, de
acuerdo a los art.473-491.
 Término:
o Decreto de posesión provisoria
o Decreto de posesión efectiva
o Cuando el ausente reaparece
o Cuando exista certeza de la fecha
de la muerte real del desaparecido
 Posesión provisoria: comienza con el decreto del
juez que concede la posesión provisoria y termina
con el decreto que otorga la posesión efectiva.
255
 Finalidad: la ley busca conciliar los

derechos del desaparecido con los de los
eventuales herederos
 Fecha en que se dicta: transcurridos 5 años
desde la fecha de las últimas noticias del
desaparecido
 Quienes pueden solicitarlo: solo los
herederos presuntos (testamentarios o
legítimos)
 Efectos:
o Se disuelve sociedad conyugal o
régimen de participación en los
gananciales (el día que el juez fija
como presuntivo de muerte)
o Se procede a la apertura y
publicación del testamento
o Opera la emancipación legal de los
hijos que se hallaban bajo patria
potestad del padre o de la madre
desaparecidos (salvo que
corresponda ejercitarla al otro de
los padres)
o Se da la posesión provisoria de los
bienes del desaparecido a los
herederos presuntivos
o Marca el inicio del cómputo del
plazo de 180 días (6 meses) o de 1
año para que los herederos y
demás personas actualmente
interesadas, provoquen el juicio
de impugnación de paternidad de
un hijo atribuido al desaparecido.
 Obligaciones de los poseedores:
o Formar inventario solemne (previo
decreto judicial, por el funcionario
competente y con los requisitos
que las leyes expresan)
o Constituir caución de conservación
y restitución de los bienes del
desaparecido (solo rendida esta
caución, se harán dueños de los
frutos que produzcan los bienes
del desaparecido)
 Venta o hipoteca de los bienes del
desaparecido:
o Muebles: pueden ser vendidos
siempre que:
 Juez crea conveniente
256
 Sea oído el defensor de

ausentes
 La venta se efectúe en
pública subasta
o Inmuebles: pueden venderse, pero
la ley exige mayores requisitos:
 Venta o hipoteca sea
necesaria o de utilidad
vigente
 Que estas causas
necesarias o útiles sean
calificadas o declaradas
judicialmente
 Que sea oído el defensor
de ausentes
 Que la venta se efectúe en
pública subasta
 Término:
o Con el decreto de posesión
efectiva
o Con la reaparición del ausente
o Si se tuvieran noticias que
motivaren la distribución de los
bienes del desaparecido
(antecedentes firmes sobre su
muerte real)
NOTA: es evidente que en los últimos

2 casos no termina realmente el
período de posesión provisoria, sino
todo el procedimiento de “muerte
presunta”, pasando a aplicarse las
reglas generales de la sucesión por
causa de muerte.
 Casos en que no habrá posesión provisoria:

o Cuando el desaparecido recibió
herida grave o le sucedió otro
peligro semejante
o En caso de pérdida de una nave o
aeronave
o En caso de sismo o catástrofe
NOTA: en el fondo, si no está

comprendido dentro de los casos
específicos que trata la ley, habrá
posesión provisoria. Si está
comprendido, se hará la posesión
definitiva.
 Posesión definitiva:
257
 Inicio: con el decreto del juez que la

concede. Dicho decreto deberá inscribirse
en el CBR que corresponda “al último
domicilio que el desaparecido haya tenido
en Chile”
 Finalidad: el último período de la muerte
presunta es aquél en el cual las
probabilidades de muerte del
desaparecido prevalecen sobre las
probabilidades de vida, de modo que se
concede a los presuntos herederos pleno
derecho de uso, goce y disposición sobre
los bienes del ausente, como si
efectivamente hubiere muerto.
 Casos en que tiene lugar:
o Regla General: Transcurridos 10
años desde la fecha de las últimas
noticias (mera ausencia 5 años +
posesión provisoria 5 años)
o Excepcionalmente:
 Transcurridos 5 años
desde últimas noticias, se
probare que han
transcurrido 70 años o
más desde que nació el
desaparecido.
 Casos específicos antes
tratados (herida de guerra
o similar 5 años, caso de
sismo o catástrofe 1 año y
caída de nave o aeronave
6 meses)
o Efectos:
 Se disuelve el matrimonio
 Ejercicio de los derechos
subordinados a la muerte
del desaparecido
 Apertura de la sucesión
 Cancelación o alzamiento
de cauciones y cesación de
las restricciones para
vender o hipotecar
 Partición de bienes
 Todos los demás efectos
de la posesión provisoria,
en caso de que ésta no
hubiere operado
258
- Elementos esenciales de la personalidad (Pto.4): Generalidades, elementos esenciales y

atributos, enumeración, el estado civil y la nacionalidad (Pto.4.1)
o La Nacionalidad: “vínculo jurídico que une a una persona con el Estado y que origina
derechos y obligaciones recíprocas”
 Deberes:
 Estado hacia los nacionales:
o Otorgar amparo legal (comprendiendo el derecho a la vida,
integridad física y psíquica, libertad, etc.)
o Garantizar el desarrollo de la persona humana
o Conferir derechos políticos
o Brindar seguridad nacional
o Garantizar igual repartición de los impuestos
o Prestar amparo diplomático a chilenos en el extranjero, etc
 Particulares con el Estado:
o Respeto a la institucionalidad
o Respeto a la legalidad vigente
o Cumplir con el servicio militar
o Pagar impuestos
o Defender al país en caso de guerra, etc.
 Igualdad de los chilenos y extranjeros ante el derecho civil: art.55 señala

que las personas se dividen en chilenos y extranjeros. Por su parte el art.56
dispone que son chilenos los que la Constitución declara como tales, el
resto, son extranjeros.
 Art.57 consagra el principio de igualdad entre chilenos y
extranjeros en cuando a la adquisición y goce de los derechos
civiles. De igual forma, el art.997 dispone que no hay diferencias
entre chilenos y extranjeros, en lo concerniente a las sucesiones
intestadas abiertas en nuestro país.
 Disposiciones relacionadas con los art.14 y 16 que consagran el
principio de territorialidad.
 Excepciones a la igualdad:
o Dentro del mar territorial, solo pueden realizar faenas de
pesca los chilenos y los extranjeros domiciliados
o Los que carecen de domicilio en Chile, no pueden
desempeñarse como albaceas
o No pueden ser testigos en un testamento solemne
otorgado en Chile, los extranjeros no domiciliados en el
país
o Prohibición de adquirir el dominio de bienes raíces
ubicados en ciertas provincias o regiones limítrofes, para
aquellos extranjeros en cuyos países rija prohibición
análoga para los chilenos
o Personas naturales o jurídicas extranjeras, no pueden
celebrar contratos de arrendamiento sobre predios
rústicos, cuando éstos se ubican en zonas fronterizas
259
o No pueden ser testigos, para los efectos de una inscripción

en los libros del Registro Civil, los extranjeros sin domicilio
en Chile
 Adquisición y pérdida de la nacionalidad

 Quienes son chilenos: art.10 de la CPR
o Los nacidos en territorio nacional
o Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en el
extranjero, hallándose cualquiera de éstos en actual
servicio de la República
o Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio
extranjero, por el solo hecho de avecindarse por más de un
año en Chile
o Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalización
o Los que obtuvieren la nacionalidad por gracia
 Pérdida de la nacionalidad:
o Por nacionalizarse en país extranjero
o Por prestar servicios durante una guerra exterior a
enemigos de Chile o a sus aliados (por DS)
o Por sentencia judicial
o Por cancelación de la carta de nacionalización
o Por ley que revoque la nacionalización concedida por gracia
NOTA: art.12 establece un recurso que debe interponerse

dentro de un plazo de 30 días, para apelar a la pérdida de
nacionalidad.
 Ciudadanía: art.13 y 14 CPR, se refiere al derecho a elegir y a ser elegido.
o El Estado Civil: art.304 “la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer
ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles” es una definición ambigua
que dice poco respecto del estado civil (podría ser la definición de capacidad o de
nacionalidad), por su parte Claro Solar lo define como “la posición o calidad
permanente del individuo en razón de la cual goza de ciertos derechos o se halla
sometido a ciertas obligaciones”.
 Atributo de las personas naturales
 Es uno e indivisible. No se puede tener más de un estado civil
simultáneamente
 Es incomerciable
 Es irrenunciable
 No se puede transigir sobre él
 Es imprescriptible
 Los juicios sobre estado civil no pueden ser sometidos a árbitros
 Es permanente. No se pierde mientras no se adquiera otro que lo
sustituya.
 Fuentes:
 La ley: estado civil de hijo.
 Voluntad de las partes: estado civil de casados
260
 Ocurrencia de un hecho: la muerte del cónyuge hace adquirir al

otro el estado civil de viudo
 Sentencia judicial: como la que declara a una persona hijo de otra
o El nombre (Pto.4.2)
 Concepto (Pto.4.2.1): se entiende por tal las palabras que sirven para
distinguir legalmente a una persona de las demás. El nombre está
compuesto por 2 elementos: 1) pronombre o nombre de pila propio y
además por 2) los apellidos o nombre patronímico o de familia.
 Determinación del nombre (Pto.4.2.2): el nombre de pila o nombre propio
lo determina la persona que requiere la inscripción del nacido en el Registro
Civil, el apellido será el del padre seguido el de la madre. En otras partes,
como Europa y países sajones, se utiliza solo el apellido del padre, y el de la
madre solo se utiliza para especificaciones muy precisas. En otros países,
como USA, la mujer pierde su patronímico al casarse.
 Limitación: puede ponerse cualquier nombre, siempre que no sea
extravagante, ridículo, impropio de personas, equívoco respecto
del sexo o contrario al buen lenguaje. Si el oficial del Registro Civil
se opone a la inscripción, y el registrante insiste, el oficial deberá
enviar estos antecedentes al juez de letras respectivo para que
resuelva.
 Características:
o No es comerciable
o No es susceptible de una cesión entre vivos ni transmisible
por causa de muerte
o Es inembargable
o Es imprescriptible
o Es irrenunciable
o Es, por regla general, permanente
o Es uno e indivisible
 Cambio de nombre (Pto.4.2.3): el nombre no tiene carácter de

“inmutable”, puede alterarse por vía principal o consecuencial.
 Vía principal: procedimiento que tiende única y exclusivamente a
obtener la mutación del nombre.
o Uso:
 Cuando unos u otros sean ridículos o risibles
 Cuando el solicitante haya sido conocido durante
más de 5 años, por motivos plausibles, con
nombres o apellidos o ambos, diferentes de los
propios
 En los casos de filiación no matrimonial en que no
se encuentre determinada la filiación, para agregar
un apellido cuando la persona hubiere sido inscrita
con uno solo o para cambiar uno de os que
hubieran impuesto al nacido, cuando fueren
iguales (cuidando así que no se haga manifiesta
una filiación no matrimonial o indeterminada).
261
 Vía consecuencial: el que se produce como consecuencia del

cambio de una determinada situación jurídica, como por ej.: el hijo
de filiación no matrimonial reconocido sólo por la madre y que
después adquiere la filiación matrimonial por el matrimonio
posterior de sus padres, pasando a llevar el apellido paterno y el
materno (hoy en día la ley permite escoger, cualquier apellido).
 El derecho al nombre (Pto.4.2.4): es un derecho de la personalidad que

intenta proteger el interés de la persona individual. Doctrinariamente se
sostiene que el derecho al nombre confiere a su titular la facultad de usar
el nombre que le corresponde y de vedar su uso indebido.
 Naturaleza jurídica del derecho al nombre (Pto.4.2.5): Art.1 de la Ley
N°17.344, “toda persona tiene derecho a usar los nombres y apellidos con
que haya sido individualizada en su respectiva inscripción de nacimiento”.
 Una particularidad sobre el Seudónimo: el seudónimo, si bien no está
regulado en el CC, está contenido en la Ley N°17.336 sobre propiedad
intelectual, que permite que una obra artística sea protegida bajo un
seudónimo.
 El “sobrenombre”: carece de todo valor jurídico
o La Capacidad (Pto.4.3)
 Concepto (Pto.4.3.1): aptitud legal para disfrutar y/o ejercer derechos y
cumplir con obligaciones
 Capacidad de Goce (Pto.4.3.2): llamada también “capacidad jurídica”, es la
aptitud de ser sujeto de derechos y obligaciones. Se adquiere en el
nacimiento y de ella están dotados todos los seres humanos, sin excepción.
Así, el concepto de “personalidad” se confunde con el de “capacidad de
goce”. Dentro de nuestro Derecho solo hay incapacidades de goce
especiales, para uno o más derechos determinados.
 Capacidad de Ejercicio (Pto.4.3.3): llamada también “capacidad de obrar”.
Consiste en la idoneidad del sujeto para ejercitar por sí solo, con su propia
voluntad, los derechos subjetivos y contraer obligaciones. Será necesario
distinguir entre capaces e incapaces.
 Incapaces: art.1447
o Absolutos: aquellos que no pueden actuar nunca
personalmente en la vida jurídica, pueden actuar solo
representados.
 Dementes
 Impúberes
 Sordos y sordomudos que no pueden darse a
entender claramente
o Relativo: además de actuar representados, pueden actuar
también personalmente si son debidamente autorizados
 Menores adultos
 Disipadores que se hallen bajo interdicción de
administrar lo suyo
262
Los siguientes puntos (desde aquí)
 Efectos de los actos de los incapaces (Pto.4.3.5)

 La demencia (4.3.7)
 Concepto (Pto.4.3.7.1)
 La interdicción (Pto.4.3.7.2)
 La habitualidad (Pto.4.3.7.3)
 El juicio de interdicción (Pto.4.3.7.4)
 Prueba de la demencia (Pto.4.3.7.5)
 Efectos de la interdicción (Pto.4.3.7.6)
 Rehabilitación del demente (Pto.4.3.7.7)
 La impubertad (Pto.4.3.8)
 Los sordos y sordomudos (Pto.4.3.9)
 Los disipadores (Pto.4.3.10)
 Los menores adultos (Pto.4.3.11)
(Hasta aquí): fueron latamente tratados en Obligaciones y Fuentes de las Obligaciones.
o El patrimonio (Pto.4.4)
 Concepto (Pto.4.4.1):
 Josserand: “el conjunto de valores pecuniarios, positivos o
negativos, pertenecientes a una misma persona, figurando unos en
el activo y otros en el pasivo”
 Planiol: “es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona,
apreciables en dinero”
 Jurídicamente en términos contemporáneos: “aptitud para llegar a
ser el centro de relaciones jurídicas pecuniarias”
 Contablemente: Activo – Pasivos (dado que Act = Pas + Pat)
NOTA: solo están comprendidos en el patrimonio los derechos que

pueden apreciarse económicamente, los que no admiten semejante
estimación quedan fuera, y por tanto se denominan extrapatrimoniales
(Ej.: derechos políticos, derechos de la personalidad, derechos de
familia, etc.)
 La noción clásica, crítica (Pto.4.4.2): formulada en el seno del derecho

francés, por Aubry y Rau.
o Responde a una noción esencialmente pecuniaria:
comprende todos los bienes, derechos y obligaciones de
una persona, apreciables en dinero.
o Es una universalidad jurídica: el patrimonio constituye un
“todo”, de naturaleza jurídica independiente de los
elementos que la componen. Así, el continente es diferente
del contenido.
 Acreedores tienen derecho de prenda, sobre esta
universalidad jurídica
 Al fallecer la persona, sus herederos adquieren su
patrimonio por el modo de adquirir llamado
“sucesión por causa de muerte”, se transmite el
patrimonio como una universalidad
263
o Es un atributo de la personalidad: no se concibe una

persona sin patrimonio:
 Solo las personas pueden tener patrimonio
 Toda persona tiene necesariamente un patrimonio
 Toda persona no tiene sino 1 patrimonio (dado que
es universal e indivisible)
 Es inseparable de la persona
 Crítica: esta noción subjetiva o clásica del patrimonio ha sido
criticada, pues se dice que ha sido fundada en una concepción
puramente teórica. Por demás, las masas de bienes, denominadas
“patrimonios separados o especiales”, no puede ser explicada por
esta teoría.
 La teoría de los patrimonios de afectación, crítica (Pto.4.4.3): también
denominada doctrina objetiva, moderna o materialista, se caracteriza por
desvincular a la persona del patrimonio, considerándola como un conjunto
de bienes que presentar un valor económico y que están afectados a un
destino o finalidad común.
o Se concibe patrimonio desvinculado de una persona, como
un patrimonio de afectación singular
o Una persona puede tener varios patrimonios, según afecte
a bienes diversos al cumplimiento de finalidades distintas
o El patrimonio tiene una finalidad material: los bienes,
derechos u obligaciones tienen una realidad material o
fáctica.
NOTA: un ejemplo latente y actual de los patrimonios de

afectación, son los “fondos de inversión”, regulados por la Ley
N°18.815.
 Los patrimonios fraccionados (Pto.4.4.4): un caso de aplicación

práctica moderno de esta teoría, como es el caso de “la EIRL”,
conforme a esta ley se permite a toda persona natural crear
empresas individuales de responsabilidad limitada, consideradas
como personas jurídicas con patrimonio propio, distinto al del
titular, siempre comerciales y sometidas a las reglas del CCom.
 Causa y composición de los patrimonios fraccionados (Pto.4.4.5)
o El domicilio (Pto.4.5): precisa el lugar en que el individuo se considera siempre

presente, aunque momentáneamente no lo esté, para el ejercicio de sus derechos
y el cumplimiento de sus obligaciones.
 Concepto (Pto.4.5.1): art.59, inc.1° “el domicilio consiste en la residencia,
acompañada, real o presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella”
 Niveles de vinculación jurídica de una persona con un lugar:
o Habitación o Morada: lugar en que accidentalmente está
una persona, en el cual pernocta o tiene alojamiento.
o Residencia: lugar en que habitualmente se encuentra una
persona. La sede estable de su ubicación, aunque nos e
exige que sea ni perpetua ni continua, pero es una
oposición a la “morada o habitación”.
264
o Domicilio: concepto jurídico y no de hecho, como los dos

anteriores. Es una abstracción legal, que considera a una
persona presente en el lugar en que tiene el asiento
principal de sus negocios o donde ejerce habitualmente su
profesión u oficio, aunque en el hecho no ocurra así
permanentemente. Domicilio y residencia pueden ser la
misma.
 Clasificación (Pto.4.5.2)
 1
o Domicilio político: relativo al territorio del Estado en
general. Materia de DIPri, busca determinar el domicilio de
una persona entre dos naciones distintas. Si lo tienen al
estar en un país, son domiciliados, sino, serán transeúntes.
o Domicilio civil: llamado también “vecindad”, relativo a una
parte determinada del territorio del Estado. En Chile la base
de la división es comunal, por tanto las personas tendrán
domicilio civil en una determinada comuna.
 2
o Domicilio general: normal de una persona para todas sus
relaciones jurídicas
o Domicilio especial: referido a ciertas relaciones
determinadas. Así, la fianza exige un domicilio especial.
Procesalmente, todo litigante deberá, en su primera
gestión judicial, designar un domicilio conocido dentro de
los límites urbanos en que funcione el tribunal respectivo.
 3
o Domicilio legal (Pto.4.53): impuesto por la ley a
determinadas personas. Por ej.: por la situación de
dependencia respecto de otras, o bien, por el cargo que
desempeñan.
Situaciones de dependencia:
 Menores: el que vive bajo patria y potestad sigue
el domicilio paterno o materno. Excepción con los
hijos que no nacen en filiación matrimonial
(honestamente, no tengo idea si sigue vigente, y no
le dedicaré tiempo a esta excepción).
 Interdictos: siguen el domicilio de sus curadores
 Criados y dependientes: tendrán el domicilio de
sus empleadores o patrones, siempre que se
cumplan las siguientes condiciones:
 Trabajen habitualmente en la casa de su
empleador o patrón
 Que residan en la misma casa del
empleador o patrón
 Que no tengan un domicilio derivado de la
patria potestad o de la guarda
Por el cargo que desempeñan
 Eclesiásticos: hoy injustificado, en atención a la
separación Iglesia / Estado
265
 Jueces: obligados a residir constantemente en la

ciudad o población donde tenga asiento el tribunal
en que prestan sus servicios.
o Domicilio real: (Pto.4.5.4) de hecho o voluntario, es la

norma general y el que se desprende del art.59.
o Domicilio convencional (Pto.4.5.5): art.69 “Se podrá en un

contrato establecer de común acuerdo un domicilio civil
especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que
diere lugar el mismo contrato”. Mientras dure la
convención, será unilateralmente inmutable.
266
Historias de metro 11 de julio de 2014
Dos visiones, un mundo
Al lado mío va conversando una pareja. Deben tener unos 21-22 años. Discuten
sobre la posibilidad/utilidad de estudiar algo en la educación superior. Ella por un
lado saca folletos de su carteta y le comenta que ha estado viendo derecho o
ingeniería comercial en varios institutos y Universidades.
Él mientras tanto sonsaca una sonrisa burlona y le dice: yiaa y seguro podí pagarlo
po, yo me acuerdo que una vez pregunté y me dijeron que era terrible cara...
- si... es caro, pero averigüé y hay becas, créditos y algunas universidades e

institutos te dan beca si sacay buen puntaje. La Diego Portales daba un porcentaje
de beca pa derecho creo
Si pero esa es cara po. Cuesta como 4 palos mensuales y pide sobre 750 puntos
pa entrar… naah no hay por donde estudiar esa wea
-Felipe, estay equivocado, no cuesta eso ni pide tanto puntaje.
Ah lo que es yo no pienso estudiar. Voy a hacer mis negocios, después me hago un

curso de inglés y me voy a trabajar pa fuera a ganar platita.
Las dos caras de la educación. .. La cara del esfuerzo y la del iluso.
267
DERECHO DE FAMILIA
268
DERECHO DE FAMILIA
- Introducción (Pto.1)
o Concepto de familia (Pto1.1): nuestra legislación NO define “familia”, sin embargo,
la doctrina lo ha definido como “conjunto de personas entre las que median
relaciones de matrimonio o de parentesco (consanguinidad, afinidad o adopción), a
las que la ley atribuye algún efecto jurídico”. Por ej.: impedimento matrimonial
relativo al parentesco, llamamiento a la sucesión ab intestato, designación para la
tutela, etc.
 Somarriva: “Conjunto de personas unidas por el vínculo de matrimonio, del
parentesco o de la adopción”.
o Naturaleza: en primer lugar debemos decir que no es una persona jurídica, ni tiene
existencia propia como organismo. Así, los derechos y obligaciones derivados de la
relación familiar recaen sobre los miembros que la conformar, y particularmente
sobre el jefe de familia, pero nunca sobre ella como unidad, pues jurídicamente no
existe. No obstante no ser equiparable con una persona jurídica, nuestra CPR le da
el más alto nivel de protección social en el art.1, al disponer
 Inc.1° “las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos”
 Inc.2° “la familia es el núcleo fundamental de la sociedad”
 Inc.3° “el Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a través de
los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada
autonomía para cumplir sus propios fines específicos”
 Inc.4° “el Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es
promover el bien común, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones
sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la
comunidad nacional su mayor realización espiritual y material posible, con
pleno respecto a los derechos y garantías que esta Constitución establece”
 Inc.5° “es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar protección
a la población y a la familia, propender al fortalecimiento de ésta, promover
la integración armónica de todos los sectores de la Nación y asegurar el
derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la
vida nacional”
o Concepto de Derecho de Familia:

 Subjetivo: “facultades o poderes que nacen de aquellas relaciones que
dentro del grupo familiar mantiene cada uno de los miembros con los demás
para el cumplimiento de los fines superiores de la entidad familiar”
 Objetivo: “conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones
personales y patrimoniales de los miembros de la familia entre sí y respecto
de terceros”
Es una rama del Derecho Privado
o Características del derecho de familia:

 Contenido eminentemente ético: esto explica porque hay medidas que son
incoercibles, o bien preceptos que no tienen sanción, y son por tanto, un
canon moral de conducta esperada. Así por ejemplo, vemos en el art.222
como el legislador dispuso que el hijo le debe respeto a sus padres, o el
art.133 que establece el derecho y deber para los cónyuges de vivir en el
hogar común.
269
 Disciplina de condiciones personales o estados: las obligaciones y derechos

que emanan del derecho de familia, se fundan en los “estados” que tiene
una persona dentro de la familia (estado de cónyuge, padre, hijo, pariente,
etc.), que son inherentes a la persona y se imponen, como derechos
absolutos respecto de todos. De estos estados, pueden surgir relaciones
económicas patrimoniales (la doctrina los ha denominado derechos
familiares patrimoniales), pero habrá que tener presente siempre que estos
derechos económicos patrimoniales son consecuencia de dichos estados, y
sin estos, carecen de causa. Es por esta razón que la relación económica
dentro de la familia tiene modalidades especiales (Ej.: el padre tiene
usufructo legal respecto de los bienes de su hijo, que está regulado por
normas distintas a las del usufructo ordinario, el alimentario tiene un
derecho personal o crédito para exigir alimentos del alimentante, que tiene
normas distintas a las de un crédito corriente, como la solicitud de arresto
por deuda).
 Predominio del interés social por sobre el interés individual: se busca
tutelar el derecho de la familia, como una unidad, por sobre el derecho
específico de cada individuo.
 Normas de familia son de Orden Público: como tales, son imperativas e
inderogables. Solamente la ley, y jamás la voluntad de las partes, la única
que puede regular su contenido, extensión y eficacia. Ej.: en el matrimonio,
las partes consienten en casarse, pero una vez celebrado el matrimonio las
normas que lo regulan son de orden público (igual caso ocurre en el
reconocimiento de un hijo, adopción, etc.)
 Existen derechos de Potestad: es decir, existen relaciones de superioridad
y recíprocamente de dependencia, lo que explica instituciones tan
importantes como la “patria y potestad” o la autoridad paterna. Explica
también el hecho de que en el régimen de sociedad conyugal sea el marido
quien administra los bienes sociales y los bienes propios de la mujer. Sin
embargo, exceptuados estos derechos de potestad, los demás derechos de
familia son recíprocos, como por ejemplo la obligación de los cónyuges de
guardarse fe, socorrerse, ser fieles entre sí, respetarse y protegerse.
 El derecho de familia es, al mismo tiempo, un Deber: salvo excepciones el
derecho y la obligación van indisolublemente unidos en un solo titular. Por
ejemplo, la patria y potestad confiere al padre o madre una serie de
derechos que a la vez son deberes (administrar los bienes del hijo,
representarlo, etc.), igual situación se da en la administración de la sociedad
conyugal por parte del hombre.
 Por regla general son:
 Inalienables e Intransmisibles: son esencialmente intuito
personae, por lo que no pueden cederse ni renunciarse. Tampoco
admiten adquisición derivativa como tradición o sucesión por causa
de muerte. Se radican en un titular y desaparecen con él.
 Irrenunciables: toda vez que los derechos traen consigo
obligaciones correlativas
 Imprescriptibles: no pueden perderse ni adquirirse por
prescripción.
 No están sujetos a modalidad
270
 La mayor parte de ellos son solemnes: ejemplos, el matrimonio, el

reconocimiento de un hijo, las capitulaciones matrimoniales, la adopción,
etc.
 El principio de “autonomía de la voluntad” está muy restringido en
materia de derecho de familia: art.149 sanciona con nulidad cualquier
estipulación que contravenga las disposiciones del párrafo de los Bienes
Familiares.
o Principios de Familia en el Derecho Chileno
 Matrimonio Disoluble. Art.102: “El matrimonio es un contrato solemne por
el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda
la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente”.
 ley de divorcio deroga tácitamente el Art.102.
 Matrimonio genera un régimen patrimonial común, cuya administración
queda entregada al marido
 Estatuto igualitario de la filiación (igualdad entre hijos nacidos dentro y
fuera del matrimonio)
 Patria y potestad del padre y la madre (derechos de los padres sobre los
bienes de los hijos)
 Protección del interés de la familia (restringe las facultades de la
administración)
 Interés superior del niño (Convención de los Derechos del Niño). Por
ejemplo: en caso de tuición de menores. Jurisprudencia extranjera: madre
prostituta que pierde la tuición, al rehabilitarse pide que se le devuelva, se
le niega en miras del interés superior del niño.
 Protección del cónyuge más débil (emocional, física, intelectual, cultural,
etc.). El caso general es que las mujeres han sido consideradas más débiles
por criterio económico.
 Igualdad entre hombre y mujer (deber de obediencia de la mujer ha
cambiado)
 Conocer la verdadera identidad (los niños adoptados tienen derecho a
conocer a sus verdaderos padres).
o Históricamente:
 El Matrimonio:
 En el CC original, el matrimonio estaba regulado como una
institución religiosa, que quedaba a cargo de la Iglesia Católica, en
cuanto a su celebración, solemnidad, requisitos, validez, etc. Bello
consideró pertinente esta vinculación toda vez que Chile era un país
eminentemente católico y además el alcance de la tradición a lo
largo del territorio, permitía apoyar la labor registral, funcionaria,
de ministro de fe y de fiscalización en la Iglesia como institución
formal. Así, incluso para los no católicos, debían casarse ante un
sacerdote, quien actuaba como ministro de fe, sin las solemnidades
propias del matrimonio católico.
 Luego de una serie de leyes que introdujeron mayor libertad para
ampliar las solemnidades del culto matrimonial, en 1884 se creó la
Ley de Matrimonio Civil, que secularizó el matrimonio y se lo
entregó al Registro Civil, que había sido creado en 1881.
271
 En el año 2004, la Nueva Ley de Matrimonio Civil, consideró

“válidos” los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que
gocen de personalidad jurídica de derecho público, siempre que
cumplan con los requisitos contemplados en la ley (que
básicamente consiste en ir a inscribirlo en un plazo determinado en
el Registro Civil). Esta ley consagró en Chile el “divorcio”, acabando
con la indisolubilidad matrimonial como elemento esencial del
matrimonio.
 Incapacidad de la mujer casada:

 El CC originalmente la consideraba relativamente incapaz. Como los
menores adultos y los disipadores en interdicción de administrar lo
suyo.
 Luego de una serie de leyes que mejoraba la posición de la mujer,
en 1989, la Ley N°18.802, le otorgó plena capacidad para
administrar lo que adquiere con su trabajo. Así, hoy en día se
mantiene el principio de la administración unitaria y concentrada
del marido en la sociedad conyugal, pero atenuada por una serie de
leyes.
 Patria Potestad exclusiva y de poderes absolutos del padre de familia:
 Bello se separó de la tendencia mundial (que era incluir en ella lo
relativo a la persona y a los bienes del hijo), limitando únicamente
a los bienes. Enseguida, siguiendo la tendencia romanista y del
derecho español antiguo, quita a la mujer de toda injerencia en esta
materia.
 Posteriormente, en 1925 el DL328, junto con la Ley N°5.521 de
1934, cambió esta situación, admitiendo la patria y potestad de la
madre, a falta de padre legítimo.
 Posteriormente, la Ley N°19.585 de 1998, reforma el art.244,
dejándolo de la siguiente forma “la patria potestad será ejercida
por el padre o la madre o ambos conjuntamente, según convengan
en acuerdo suscrito por escritura pública o acta extendida ante
cualquier oficial del Registro Civil…”
 Filiación matrimonial fuertemente favorecida:
 El CC originalmente privilegiaba la filiación matrimonial, así, por
ejemplo, los hijos legítimos excluían a los ilegítimos en el primer
orden de la sucesión abintestato. Así, habiendo hijos legítimos solo
estos heredaban, a menos que el padre hiciere testamento y
dispusiera a su favor (como podría haber dispuesto a cualquier
tercero extraño). Se prohibía, también, la investigación de
paternidad y de maternidad ilegítimas.
 Con la Ley N°5.750 de 1935, se consagró la investigación de
paternidad y de la maternidad ilegítimas, para fines alimentarios.
 Con la Ley N°10.271 de 1952, se mejoró notablemente la condición
del hijo natural, admitiendo el reconocimiento forzado. Además, el
hijo natural pasó a concurrir conjuntamente con los legítimos en el
primer orden de sucesión intestada, si bien, no en la misma
proporción, pasó a ser asignatario eventual de la cuarta de mejoras.
272
 Finalmente la Ley N°19.585 de 1998 termina definitivamente con

toda discriminación entre los hijos, todos ellos, provengan de
filiación matrimonial o no, tienen igualdad de derechos.
o Parentesco: El parentesco “espiritual” no tiene importancia jurídica, con algunas

excepciones, por ej. Art.308 padrinos funcionan como testigos de fe en materia de
estado civil, ya que atestiguan matrimonios y nacimientos.
 Por consanguineidad: Art.28 es aquel que existe entre dos personas que
descienden una de la otra (línea recta) o de un mismo progenitor, en
cualquiera de sus grados (línea oblicua o transversal).
o Estirpe: surge en línea recta descendente. A tiene dos hijos, B y C, C
tiene 3 hijos, son la estirpe en esa línea. Si muere C, sus hijos ocupan su
lugar como estirpe. Caso de herencia es importante, si padre o madre
hubiese sucedido de poder o querer hacerlo, la estirpe puede
“Representar” su lugar (en oposición de la estirpe, es por “cabezas”)
o Grado de parentesco: distancia medida por generaciones que existe
entre determinados parientes. Si es colateral: se cuenta hasta el tronco
común y luego se baja.
 Por afinidad: Art.31 es el que existe entre una persona que está o ha estado
casada y las consanguíneas de su marido o mujer. No tiene gran
importancia legal, salvo para ciertas inhabilidades para contraer
matrimonio civil a parientes por afinidad (no se puede casar con el padre
del esposo muerto, o con la hijastra). Los cónyuges no son parientes entre
sí.
- El Matrimonio (Pto.2)
o Los esponsales y promesa de matrimonio (Pto.2.1): etimológicamente, la
expresión “esponsales” deriva directamente del latín “spondere”, que significa
“prometer”.
 Concepto esponsales: art.98 “la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor
y conciencia del individuo, y que no produce obligación alguna ante la ley
civil. // No se podrá alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto
el matrimonio, ni para demandar indemnización de perjuicios”. Por tanto,
aun cuando el art.101 lo mencione como “el contrato de esponsales”, en
realidad es una relación privada que carece de fuerza y acción civil.
 Carencia de Obligatoriedad:
o Es una convención NO exigible
o Tampoco se puede exigir indemnización de perjuicios
alguna, en caso de incumplimiento
 Efectos jurídicos secundarios de los esponsales: art.99 se pone en
el caso de que los esposos hayan estipulado una multa para el caso
de incumplimiento de la promesa matrimonial y preceptúa que esta
estipulación o cláusula penal no dará acción para pedir la multa. No
obstante, “si se hubiere pagado la multa, no podrá pedirse su
devolución”. Por consiguiente, le da rango de “obligación natural”
a esta pactada por los esponsales, no obstante, para la mayoría de
la doctrina, no estamos frente a una “obligación natural”, sino un
273
“reconocimiento de sanción por infracción moral” (opinión: me

parece una distinción sin sentido práctico. Sea obligación o no, no
da acción para exigir, pero si da derecho a retener lo pagado).
 Donaciones entre futuros contrayentes: el Art.100: previene una
institución distinta a los esponsales, que es las donaciones que se
pudieren haber hecho los futuros contrayentes, con motivo de su
matrimonio
o Concepto (Pto.2.2): art.102 “un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer
se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de
procrear y de auxiliarse mutuamente”.
 Naturaleza:
 Elementos:
 Es un contrato: es una tesis discutida en la doctrina, pues hay 3
formas posibles de interpretarlo. Naturaleza:
o Matrimonio como “sacramento”: antes de la regulación
jurídica civilista de la edad moderna, el matrimonio fue una
institución religiosa consagrada al cuidado de la Iglesia
Católica, por tanto, más que “contrato” era un
“sacramento” que los fieles hacían en presencia de Dios, a
través de un sacerdote y testigos.
o Tesis del matrimonio contrato: dominante entre siglos XVII
– XIX, sostenido sobre el argumento de los canonistas,
quienes sostenían que es un contrato pues la creación de
relación jurídica viene dado por el acuerdo de voluntades.
La principal crítica, es que no sería contrato pues las partes
no pueden disciplinar la relación conyugal de modo
contrario al que la ley establece.
o Tesis del matrimonio como acto del Estado: es el Estado,
quien a través del oficial civil, une a las partes en
matrimonio. Así, la voluntad de las partes solo representa
un presupuesto indispensable para que el Estado pueda
unir a los contrayentes en matrimonio.
o Tesis del matrimonio como institución: los partidarios de
esta teoría buscan fundar la idea de la “indisolubilidad
matrimonial”. Así, la voluntad de las partes solo da origen
a esta institución, la cual tiene vida jurídica propia, y en
consecuencia, no podrá ser modificada o terminada por la
voluntad posterior de las partes.
o Tesis ecléctica: el matrimonio es un acto del Estado, pero
la razón por la cual interviene el Estado, es porque el
matrimonio tiene un carácter institucional.
 Contrato solemne: no se perfecciona por el solo consentimiento de

los contrayentes, sino que es necesario que se cumplan las
formalidades (presencia de oficial civil + 2 testigos hábiles).
274
 Heterosexualidad: vínculo entre hombre y mujer. Descarta el

matrimonio homosexual, la poligamia y la poliandria.
 Unión actual e indisoluble y por toda la vida: actual quiere decir

que se descarta cualquier modalidad, e indisoluble, que dura toda
la vida. No obstante, no es la realidad actual, pues la Ley N°19.947,
que introduce el divorcio vincular, elimina, en la práctica, la
indisolubilidad como un elemento esencial. No obstante, el
consentimiento que deben prestar los cónyuges, es el de la
indisolubilidad, y el divorcio será una institución excepcional dentro
del matrimonio.
 Finalidad de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente: si

bien procrear está planteado como una finalidad, toda vez que la
sociedad se construye desde la familia, y ésta se funda en el
matrimonio. No es un requisito de validez ni un elemento esencial
para que el matrimonio civil sea válido, sino, no se admitirían
matrimonios de ancianos, personas enfermas o el matrimonio en
artículo de muerte.
 Produce efectos personales y patrimoniales: por ejemplo, el deber

de fidelidad produce un efecto personal entre los contrayentes, y
las relaciones que surgen de la sociedad conyugal, son pecuniarias,
por tanto afectan a los contrayentes patrimonialmente.
NOTA: En el Derecho Canónico se entendía que existían fines primarios

(procrear y educar a la prole) y secundarios (auxilio mutuo y remedio a
la concupiscencia), el Código Canónico de 1983 suprimió el “remedio a
la concupiscencia”.
o La importancia del matrimonio indisoluble para la formación de la familia

(Pto.2.3):
o Requisitos (Pto.2.4): desde 1885 está en Vigencia la Ley de Matrimonio Civil, no

obstante, se reformuló y reemplazó con las disposiciones de la Ley N°19.947 de
2004.
 De existencia (Pto.2.4.1):
 Diversidad de sexos (Pto.2.4.1.1): desprendido de la definición
misma de matrimonio contenida en el art.102.
 Consentimiento (Pto.2.4.1.2): deben manifestar la voluntad de
contraer matrimonio (no de que se aman, contigo pan y cebolla u
otra forma)
o Matrimonio por poder: el art.103, admite que el
consentimiento puede ser expresado por mandatarios.
Deberá ser mandato especial, otorgado por escritura
pública y con la individualización de los contrayentes y del
mandatario. No necesita dar las razones.
275
 Presencia del oficial del registro civil: solo puede celebrarse ante
oficial del registro civil, no puede ser sustituido por otro
funcionario. La nueva ley acepta la forma religiosa de celebrarlo,
siempre que sea inscrito en el Registro Civil en un plazo de 8 días,
sino, no producirá efecto alguno.
NOTA: si adolece de cualquier de estos vicios el matrimonio será

inexistente. Es importante distinguir entre un matrimonio nulo y uno
inexistente, pues la nulidad matrimonial podría dar origen a un
matrimonio putativo, que producirá efectos civiles.
 De validez (Pto.2.4.2):
 Consentimiento exento de vicios (Pto.2.4.2.1): siguiendo la regla
general del CC, el art.8 de la Ley N°19.947 dispone 2 tipos de vicios:
o Error:
 Error de identidad en la persona (Pto.2.4.2.1.1):
quien se casa con una persona creyendo que es
otra.
 Error en las cualidades (Pto.2.4.2.1.2): no en
“cualquier” cualidad, sino en aquella que atiende a
los fines o naturaleza del matrimonio, que sea
estimada como determinante para otorgar el
consentimiento. Por ejemplo, si ignora que la
persona con que se casa es impotente o estéril.
o La fuerza (Pto.2.4.2.1.3): hace referencia a los art.1456 y
1457, por tanto, se entiende que la fuerza debe ser “grave,
injusta y determinante”
 Grave: capaz de producir una fuerte impresión en
persona de sano juicio, tomando en cuenta su
edad, sexo y condición
 Temor reverencial: el solo temor de
desagradar a las personas a quienes se
debe sumisión, no vicia el consentimiento.
 Excepción: mujer que se casa embarazada,
por la presión social que mira con malos
ojos el ser madre soltera. Permite la
disolución.
 Injusta: constituye una coacción que implica actuar
al margen de la ley o contra ley
 Determinante: cuando se ha ejercido con el objeto
de obtener el consentimiento.
 Capacidad de las partes y ausencia de impedimentos dirimentes

(Pto.2.4.2.2): en materia matrimonial, las incapacidades se llaman
“impedimentos”. Por regla general todos son capaces, por tanto no
hay más impedimentos que los que la ley señala.
o Impedimentos Dirimentes:
 Absolutos: obstan al matrimonio con cualquier
persona, art.5 Ley N°19.947:
276
 Vínculo matrimonial no disuelto

(impedimento presente en todas las
legislaciones que no admiten la poligamia).
El incumplimiento de este requisito, tiene
efectos civiles (nulidad del segundo
matrimonio) y efectos penales, pues se
configura bigamia (art.382 CP)
 Menores de 16 años: solo pueden alegar la
nulidad los cónyuges o sus ascendientes.
No obstante, cumplidos los 16 años
(ambos cónyuges) la acción se radica en
ellos. La acción prescribirá en el plazo de 1
año, desde que el menor cónyuge llegó a la
mayoría de edad.
 Privado del uso de la razón (los que por
trastorno o anomalía psíquica,
fehacientemente diagnosticada, sean
incapaces de modo absoluto para formar
la comunidad de vida que implica el
matrimonio). 2 casos:
o Demente
o Anomalía psíquica o trastorno que
vuelva imposible la vida en
comunidad (viene del Derecho
Canónico). Por Ej.: travestismo,
fetichismo, alguna parafilia, etc.
 Carentes de suficiente juicio o
discernimiento para comprender y
comprometerse en los derechos y deberes
esenciales del matrimonio. Aquel que sin
padecer enfermedad psíquica, tiene un
alto grado de inmadurez, lo que le impide
entender y asumir las obligaciones y deber
del matrimonio.
 Los que no pudieron expresar claramente
su voluntad por cualquier medio
NOTA: la nueva ley elimino la impotencia

perpetua, como un impedimento dirimente
absoluto
 Relativo: solo impiden el matrimonio con

determinadas personas
 Parentesco: ascendientes y descendientes
por consanguinidad o por afinidad, ni los
colaterales por consanguinidad en el
segundo grado (impedimentos derivados
de la adopción se regulan en su propia ley
especial)
277
 Prohibición de contraer matrimonio con

quien ha sido formalizado por el homicidio
de su cónyuge, o con quien hubiere sido
condenado como autor, cómplice o
encubridor de ese delito.
o Impedimentos Impidentes o prohibiciones: no están

definidos. Podemos decir que son ciertas limitaciones que
la ley establece para la celebración del matrimonio, cuyo
incumplimiento produce diversas sanciones que en ningún
caso consisten en la nulidad del matrimonio.
 Consentimiento de ciertas personas para contraer
matrimonio: art.107, los menores de 18 años están
obligados a obtener el consentimiento de sus
tutores para poder casarse.
Personas que deben prestar el
consentimiento:
 Hijos de filiación matrimonial: sus padres.
Si faltara alguno, el otro.
o Faltar el padre o madre: no solo
por muerte, sino también por
interdicción, por largo viaje sin
esperar retorno pronto, por no
saber su lugar de residencia, o
bien, por haber sido determinada
su filiación judicialmente contra su
oposición
 Hijos de filiación indeterminada:
ascendiente o descendiente de grado más
próximo. Si se produjere igualdad de votos,
preferirá el favorable al matrimonio.
NOTA: a falta de padres o parientes, la

autorización la otorga el curador general.
A falta de curador general, el consentimiento

debe darlo el oficial del Registro Civil que deba
intervenir en la celebración.
 Momento y forma de otorgar el

consentimiento: por escrito o en forma
oral. Debe ser un consentimiento especial
y determinado.
 Disenso:
o Si el consentimiento lo deben
prestar los padres o ascendientes
del menor, no será necesario
justificar su disenso.
278
o Si el consentimiento debe
prestarlo el curador o el oficial del
Registro Civil, debe expresar la
causa de su disenso, el menor
tendrá derecho a pedir que el
disenso sea calificado por el juez
competente (juzgado de familia,
Ley N°19.698)
 Impedimento de guardas: art.116, mientras la

persona no cumpla 18 años, no será lícito al tutor
o curador que haya administrado o administre sus
bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de la
administración haya sido aprobada por el juez, con
audiencia del defensor de menores (igual
inhabilidad se extiende a los descendientes del
tutor o curador, para con el pupilo)
 Impedimento de segundas nupcias: art.124, el que

teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su
patria y potestad, o bajo su tutela o curaduría,
quisiera volver a casarse, deberá proceder al
inventario solemne de los bienes que esté
administrando y le pertenezcan como heredero de
su cónyuge difunto o con cualquier otro título. Para
la confección de este inventario se dará a dichos
hijos un curador especial.
 Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo

matrimonio se haya disuelto o declarado nulo:
cuando un matrimonio se ha disuelto o declarado
nulo, la mujer embarazada no podrá pasar a
segundas nupcias antes del parto. O, no habiendo
señales de embarazo, antes de cumplirse los
doscientos setenta días subsiguientes a la
disolución o declaración de nulidad. Se descontará
de este tiempo, los días en que los cónyuges
estuvieron separados, hasta en los que haya sido
imposible el acceso del marido a la mujer.
 Solemnidades (Pto.2.4.2.3):
o Matrimonios celebrados en Chile, ante oficial civil y ante
entidad religiosa, requisitos (Pto.2.4.2.3.1):
 Anteriores o preliminares:
 La manifestación: futuros contrayentes
dan a conocer al oficial del Registro Civil, su
intención de contraer matrimonio ante él.
 Información sobre finalidad del
matrimonio: oficial del Registro Civil
279
deberá entregarles información suficiente

sobre los fines del matrimonio, y sobre los
derechos y deberes recíprocos que
produce y de los distintos regímenes
patrimoniales del mismo (la omisión de
este deber de información no acarrea
nulidad, pero si sanciones para el
funcionario)
 Cursos de preparación para el matrimonio:
puede dictarlos el Registro Civil,
instituciones religiosas con personalidad
jurídica, o instituciones de educación
pública o privada (el Registro Civil llevará
un registro de las instituciones
autorizadas).
 Información de testigos: comprobación
mediante 2 testigos, de que los futuros
contrayentes no tienen impedimentos ni
prohibiciones para contraer matrimonio.
NOTA: matrimonio en artículo de muerte, NO

requiere de manifestación, información de
testigos ni de cursos de preparación para el
matrimonio.
 Coetáneas: desde rendida la información al

Registro Civil, corren 90 días para celebrar el
matrimonio. Si no se efectúa, deberán repetirse las
formalidades antes descritas.
 Todo oficial civil es competente para la
celebración del matrimonio: siempre que
sea el mismo que intervino en la
realización de las diligencias de
manifestación e información
 Lugar donde debe efectuarse el
matrimonio:
o Local de la oficina del Registro Civil
o Lugar que señalaren los futuros
contrayentes, siempre que se halle
ubicado dentro de territorio
jurisdiccional
 Presencia de testigos hábiles: 2 testigos
que pueden ser parientes o extraños
Todos son hábiles, excepto:
o Menores de 18 años
o Interdictos por demencia
o Actualmente privados de razón
o Condenados por delito que
merezca pena aflictiva y los que
280
por sentencia ejecutoriada estén

inhabilitados para ser testigos
o Los que no entendieren el idioma
castellano o aquellos que estén
incapacitados para darse a
entender claramente
 Acto de celebración del matrimonio
o En el día y lugar de celebración el
oficial del Registro Civil dará
lectura a la información de
testigos, información respecto de
la necesidad de consentimiento
libre y espontáneo, deberes
conyugales, y preguntará si
consienten libremente en recibirse
el uno al otro como marido y mujer
y, con la respuesta afirmativa, los
declarará casados en nombre de la
ley.
 Posteriores: art.19 LMC

 Inmediatamente casados, oficial del
Registro Civil levantará acta de todo lo
obrado, será firmada por él, por los
testigos y por los cónyuges, y procederá a
realizar la inscripción.
NOTA: si se tratase de matrimonio por
artículo de muerte, se especificará en el
acta el cónyuge afectado y el peligro que le
amenazaba.
NOTA: en el acto del matrimonio se
pueden reconocer hijos comunes no
matrimoniales y pactar separación de
bienes o participación en los gananciales.
Si nada dicen, se entienden casados en
sociedad conyugal.
 Vicios en el acta o en la inscripción del
matrimonio: no produce nulidad, pero
deben subsanarse.
 Formalidades de matrimonios celebrados ante
entidades religiosas de derecho público:
 Debe celebrarse ante una entidad religiosa
que tenga personalidad jurídica de
derecho público, y debe autorizarlo un
ministro de culto que estatutariamente
tenga facultades para ello
 Debe levantarse un acta que acredite la
celebración del matrimonio y el
cumplimiento de las exigencias que la ley
281
establece para su validez, como el nombre

y edad de los contrayentes y los testigos (2)
y la fecha de celebración.
 El acta debe ser presentada por los
contrayentes ante cualquier Oficial del
Registro civil dentro de 8 días corridos,
para su inscripción. El plazo corre desde la
celebración del matrimonio religioso.
o Los contrayentes, personalmente.
No se admite presentación por
mandatario.
o En este acto, los contrayentes
deberán ratificar el
consentimiento prestado ante el
ministro de culto
o Matrimonios celebrados en el extranjero (Pto2.4.2.3.2):

será nulo en Chile si se ha contraído contraviniendo lo
dispuesto en los artículos 5, 6 y 7 de la LMC, vale decir, sin
respetar los impedimentos dirimentes.
 Requisitos de forma: formalidades externas, se
rigen por la ley del país en que el matrimonio se
celebra (lex locus regit actum)
 Requisitos de fondo: capacidad y consentimiento,
también se rigen por la ley del lugar donde se
celebró, excepto:
 Deben respetarse los impedimentos
dirimentes
 Priva de valor en Chile a los matrimonios
en que no hubo consentimiento libre y
espontáneo de los cónyuges
 Efectos del matrimonio: produce en Chile los
mismos efectos que si se hubiere contraído en
Chile, siempre que sea la unión entre un hombre y
una mujer.
- Derechos y deberes de los cónyuges (Pto2.4.3):
o Deber de fidelidad y su infracción (Pto2.4.3.1): la doctrina está de acuerdo en que

el art.132 consiste en un deber de fidelidad sexual. Por tanto el art.132 dispone que
el adulterio constituye una grave infracción al deber de fidelidad que impone el
matrimonio, y da origen a las sanciones que la ley prevé.  Divorcio culpable
o Deber de socorro y su infracción (Pto.2.4.3.2): el art.132 comprende un deber de
carácter patrimonial y que pesa particularmente en el deber que tienen los
cónyuges de darse alimentos en función de lo dispuesto en el art.321. La mayor
parte de la doctrina sostiene que el deber de prestarse socorro no se extingue en
los alimentos, sino que tienen una relación de género/especie.  Exigibilidad por
acción judicial.
282
Las siguientes no entran en el grado, pero las incluyo en la síntesis:
o Deber de ayuda mutua: impone un deber moral que deben atender los cónyuges,
en tanto deben cuidarse y brindarse apoyo mutuo durante la vida matrimonial.
o Deber de respeto y protección recíproca: antiguamente la mujer debía respeto al
marido y éste debía protección a la mujer. Luego de entrada en vigencia la Ley
N°18.802, estos deberes son mutuos y recíprocos.
o Deber de vivir en hogar común: art.133 “ambos cónyuges tienen el derecho y el
deber de vivir en hogar común, salvo que alguno de ellos le asistan razones graves
para no hacerlo”. CC no dispone cuales son estas razones.
o Deber de cohabitación: deber de los cónyuges de mantener relaciones sexuales
entre sí (débito conyugal)
o Deber de auxilio y expensas para la Litis: art.136 “los cónyuges deberán
suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales”.
- Disolución/Extinción del matrimonio (Pto.2.5):

o Disolución por muerte real y presunta (Pto.2.5.1):
 Muerte Natural: de acuerdo a la misma definición que da el art.102, los
contrayentes se unen actual e indisolublemente y por toda la vida, con lo
que queda claramente establecido que la muerte de uno de ellos, pone
término al matrimonio.
 Muerte Presunta: de acuerdo a los plazos de declaración judicial de la
muerte presunta (10 años, 5 años, 1 año y 6 meses)
o Disolución por declaración de nulidad (Pto.2.5.2): presenta algunas características

que la diferencian de la nulidad patrimonial.
 No hay causales genéricas de nulidad matrimonial. En materia
patrimonial hay causales genéricas (Ej.: son nulos los contratos
prohibidos por la ley)
 No cabe distinguir entre nulidad absoluta y relativa, toda vez que la
ley no ha distinguido entre una y otra
 En materia patrimonial, declarada la nulidad, las partes vuelven al
estado anterior a la celebración del acto o contrato (art.1687), en
material matrimonial, debemos distinguir si hay un cónyuge de
buena fe, si lo hay, éste celebró con justa causa de error el
matrimonio, por tanto, aquí surgirá la institución del matrimonio
putativo (matrimonio que, habiendo sido declarado nulo, produce
efectos respecto de los hijos y del cónyuge que haya estado de
buena fe).
 No puede alegar la nulidad de un acto o contrato el que lo celebró
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. No obstante,
la jurisprudencia no está conteste en esta materia
o Un fallo de la CS ha dispuesto que el bígamo puede solicitar
la nulidad de su segundo matrimonio, invocando que se
casó no obstante estar casado.
o A diferencia de materia patrimonial, en materia
matrimonial, la acción de nulidad no prescribe, pero debe
alegarse en vida de los cónyuges
283
 Causales de Nulidad
 Matrimonio celebrado existiendo algún impedimento dirimente al
tiempo de la celebración
 Falta de consentimiento libre y espontáneo de alguno de los
contrayentes
 Celebración del matrimonio ante testigos inhábiles o en menor
número de los que la ley exige
 Nueva LMC elimina, la causal de incompetencia del oficial del
Registro Civil (no obstante, aún se deberá cuidar que el oficial actúe
dentro de su territorio jurisdiccional)
 Acción de nulidad: la nulidad debe ser declarada judicialmente. Por tanto,

sobre aquel matrimonio que adolece de vicios que acarrean su nulidad,
deberá interponerse la acción de nulidad.
Características:
 Acción de derecho de familia (fuera del comercio, irrenunciable, no
es susceptible de transacción, no cabe a su respecto llamado a
conciliación, no puede someterse a compromiso)
 Su ejercicio solo corresponde a los presuntos cónyuges
Excepciones:
o Matrimonio de una persona menor de 16 años, podrá ser
demandada por cualquiera de los presuntos cónyuges o
por alguno de sus ascendientes, pero alcanzados los 16
años, por parte de ambos cónyuges, la acción quedará
radicada únicamente en él o los que contrajeron sin tener
esa edad.
o Vicios del consentimiento, solo el cónyuge que ha sufrido
el error puede pedirlo
o Matrimonio en artículo de muerte, le corresponde a los
demás herederos del cónyuge difunto
o Causal, vínculo matrimonial no disuelto, la acción
corresponde al cónyuge anterior o a sus herederos
o Causal de parentesco y matrimonio de una persona con el
que tuvo participación en el homicidio de su cónyuge,
puede ser interpuesta por cualquier persona, en el interés
de la moral y la ley.
 Imprescriptible
Excepciones:
o Causal fundada en el menor de edad de uno de los
contrayentes, prescribe en el plazo de un año, contado
desde la fecha en que el cónyuge inhábil para contraer
matrimonio hubiere adquirido la mayoría de edad
o Causal fundada en vicio del consentimiento, la acción
prescribe en 3 años contados desde que hubiere
desaparecido el hecho que vició el consentimiento
284
o Matrimonio artículo de muerte, la acción prescribe en 1

año contado desde la fecha del fallecimiento del cónyuge
enfermo
o Causal, vínculo matrimonial no resuelto, la acción prescribe
en un año contado desde el fallecimiento de uno de los
cónyuges
o Causal falta de testigos hábiles, la acción prescribe en un
año, contado desde la celebración del matrimonio
 Solo se puede hacer valer en vida de los cónyuges: (excepto en los
casos 3 y 4 antes expuestos).
 La sentencia que declara la nulidad debe subinscribirse al margen de la

inscripción matrimonial
 Efectos de la declaración de nulidad del matrimonio: quedan en la

situación que tenían al momento de separarse, por tanto:
 Si con posterioridad a la celebración del matrimonio que se anuló,
uno de ellos contrajo un nuevo matrimonio, tal matrimonio es
válido.
 No se ha producido parentesco por afinidad entre cada cónyuge y
los consanguíneos del otro
 No ha habido derechos hereditarios entre los cónyuges
 Las capitulaciones matrimoniales que pudieren haber celebrado
caducan
 No ha habido sociedad conyugal, habiéndose formado únicamente
entre los cónyuges una comunidad que debe ser liquidada de
acuerdo a las reglas generales
 La mujer no ha tenido el privilegio de cuarta clase que le otorga el
art.2481, N°3
 La filiación de los hijos concebidos dentro del matrimonio anulado,
será extramatrimonial
NOTA: justamente por la gravedad de estos efectos, es que ha nacido

la figura del “matrimonio putativo”, para evitar estas gravosas
consecuencias de la nulidad.
 Matrimonio Putativo: reemplazado por el art.51 de la Nueva LMC, que

dispone “el matrimonio nulo, que ha sido celebrado o ratificado ante el
oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el válido
respecto del cónyuge que, de buena fe, y con justa causa de error, lo
contrajo, pero dejará de producir efectos civiles desde que falte la buena fe
por parte de ambos cónyuges”.
Requisitos:
 Matrimonio nulo
 Debe celebrarse ante Oficial del Registro Civil
 Buena fe de, a lo menos, uno de los cónyuges
 Justa causa de error
 Declaración judicial de putatividad
285
Efectos:
 En relación a los hijos:
o Buscaba eliminar la ilegitimidad de los hijos en los casos en
que el matrimonio se anulaba. Hoy en día no hay distinción
entre los hijos, sin embargo, serán hijos de filiación
matrimonial.
 En relación con los cónyuges:
o Produce los mismos efectos del matrimonio válido,
mientras se mantenga la buena fe a lo menos en uno de los
cónyuges. Desaparecida la buena fe en ambos, cesan los
efectos del matrimonio putativo.
o Cónyuge de buena fe puede retener las donaciones que se
le hicieron con motivo del matrimonio
NOTA: la buena fe desaparece, cuando el cónyuge demanda. Y

para el demandado, desaparece cuando contesta.
NOTA: si solo uno de los cónyuges estaba de buena fe, de

acuerdo a la Ley N°19.947, se dispuso que éste podría optar
entre reclamar la disolución y liquidación del régimen de bienes
que hubiere tenido hasta ese momento, o bien, someterse a las
reglas generales de la comunidad.
o Disolución por divorcio (Pto.2.5.3):

 Concepto: consecuencia de la decisión de ambos cónyuges, o bien de la
voluntad de uno de ellos, de disolver el vínculo matrimonial por las
diferencias irreconciliables que se suscitaron dentro de la vida matrimonial,
cumpliendo los requisitos y formas estipuladas por la ley para su
tramitación.
 Causales: doctrina y legislación comparada se mueven entre 2 polos:
 Divorcio sanción: concebido como una pena para el cónyuge
culpable de una conducta que lesiona gravemente la vida familiar
 Divorcio remedio (solución): solución a la ruptura definitiva de la
armonía conyugal, cuando la convivencia de los cónyuges se ha
tornado imposible
NOTA: ninguna legislación del mundo se casa con una de las dos
definiciones, sino que hacen una solución mixta, inclinada en uno u otro
sentido.
 Por culpa de uno de los cónyuges:

 Causal genérica: art.54 Ley 19.947 “el divorcio podrá ser
demandado por uno de los cónyuges, por falta imputable al otro,
siempre que constituya una violación grave de los deberes y
obligaciones que le impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en
común”.
 Causales específicas:
286
o Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra

la integridad física o psíquica del cónyuge o de alguno de
los hijos
o Transgresión grave y reiterada de los deberes de
convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio. El
abandono continuo o reiterado del hogar común, es una
forma de transgresión grave de los deberes del matrimonio
o Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los
crímenes o simples delitos contra el orden de las familias y
contra la moralidad pública, o contra las personas, que
involucre una grave ruptura de la armonía conyugal.
o Conducta homosexual
o Alcoholismo o drogadicción que constituya un
impedimento grave para la convivencia armoniosa entre
los cónyuges o entre éstos y los hijos
o Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos
NOTA: tener presente que no son taxativas, pues la norma

dispone “entre otros casos”
 Por cese efectivo de la convivencia:

 Distingue:
o Por mutuo acuerdo: art.55, inc.1° y 2°, acreditando que ha
cesado la convivencia entre ellos durante un lapso mayor a
1 año, y acompañen un acuerdo regulatorio (completo y
suficiente, en los términos de los art.21 y 27) de sus
relaciones mutuas y para con los hijos
o Unilateral: art. 55, inc.3°, por haberse producido un cese
efectivo de la convivencia conyugal, durante a lo menos 3
años.
 Requisitos:
o Cese efectivo de la convivencia conyugal
o Que esta situación haya durado un tiempo determinado (1
año de común acuerdo o 3 años por solicitud unilateral)
o El actor haya cumplido con su obligación alimenticia
respecto del cónyuge y sus hijos
NOTA: se habla de “cese efectivo de la convivencia conyugal”,

porque se refiere a un cariz emocional y afectivo, por tanto,
pueden seguir viviendo bajo el mismo techo, pero estar
“efectivamente separados”
o Pertenece exclusivamente a los cónyuges
o Corresponde a ambos cónyuges, salvo el caso del art.54,
cuando el divorcio es por culpa de uno de ellos (en que el
culpable pierde la acción)
o Es irrenunciable
o Es imprescriptible
287
o Por su misma naturaleza tiene que intentarse en vida de los

cónyuges
 Eventos que dan fecha cierta al cese de la convivencia

o Acuerdo por escrito  fecha del instrumento (o de
inscripción/anotación si procediere)
o Demanda judicial  notificación de la demanda
o Ausencia de acuerdo y demanda judicial  uno de los
cónyuges deberá manifestar su intención de poner término
a la convivencia ya sea por escritura pública, acta extendida
ante oficial del registro civil o dejando constancia en
juzgado competente, se contará desde la notificación de
este acto.
 Efectos: art.59 Ley N°19.947

o Se adquiere el estado civil de divorciado y se puede volver
a contraer matrimonios
o El divorcio no afecta la filiación ya determinada de los hijos
ni los derechos y obligaciones que emanan de ella
o Pone fin a los derechos de carácter patrimonial, como los
alimentos y sucesorios entre los cónyuges (sin perjuicio de
que se fije una compensación al cónyuge económicamente
más débil)
o Habilita al cónyuge para pedir al juez la desafectación de un
bien de su propiedad que está declarado como bien
familiar
o La sentencia de divorcio firme, autoriza para revocar todas
las donaciones que por causa de matrimonio se hubieren
hecho al cónyuge que dio motivo al divorcio por su culpa,
con tal que la donación y su causa constare por escritura
pública
 Divorcio obtenido en el extranjero:

o Art.83, inc.1° Ley N°19.947, “el divorcio estará sujeto a la
ley aplicable a la relación matrimonial al momento de
interponerse la acción”  habrá que determinar, cuál es
esa ley, por vía de DIPri, buscando el factor de conexión
(nacionalidad, domicilio, etc.)
o Art.83, inc.2°, “las sentencias de divorcio y de nulidad de
matrimonio dictadas por tribunales extranjeros serán
reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que
establece el CPP”.
o Art.83, inc. ss., priva de todo valor a las sentencias de
divorcio extranjeras que:
 No han sido declaradas por resolución judicial (Ej.:
caso del divorcio de pleno derecho por concurrir un
tiempo determinado en que dos personas están
separadas judicialmente)
 Cuando se oponga al orden público chileno
288
 Cuando se ha obtenido con fraude a la ley (se

entenderá que se ha actuado con fraude a la ley
cuando chilenos se han ido a divorciar al
extranjero, para evitar las limitaciones que
establece la ley, como es el plazo mínimo de cese
efectivo de la convivencia exigido en Chile. Así, si
los cónyuges tuvieron domicilio en Chile por los 3
años anteriores a la sentencia que se pretende
ejecutar).
o La compensación económica (Pto.2.5.4): tratada en los art.61-66 Ley N°19.947

 Concepto: consiste en el derecho que asiste a uno de los cónyuges
(normalmente la mujer) cuando por haberse dedicado al cuidado de los
hijos o a las labores propias del hogar no pudo durante el matrimonio
desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor
medida de lo que podía y quería, para que se le compense el menoscabo
económico que, producido el divorcio o la nulidad, sufrirá por esta causa.
 Determinación de la cuantía:
 Duración del matrimonio y de la vida en común
 Situación patrimonial de ambos
 Buena o mala fe
 Edad y estado de salud del cónyuge beneficiario
 Situación previsional y beneficios de salud
 Cualificación profesional y posibilidades del acceso al mercado
laboral
 Colaboración que hubiere prestado en las actividades lucrativas del
otro cónyuge
 Improcedencia o rebaja de la compensación

 Se pude denegar o rebajar esta compensación al cónyuge que dio
lugar al divorcio por su culpa o falta
 Determinación de la procedencia y monto de la compensación

 Por acuerdo de las partes: reducido a escritura pública o acta de
avenimiento, las cuales se someterán a aprobación judicial
 Judicialmente: se puede pedir esta determinación en la demanda o
con posterioridad, para lo cual, el tribunal informará a los cónyuges
sobre la existencia de este derecho durante la audiencia de
conciliación.
 Forma de pago de la compensación

 Disponer la entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes
(una o varias cuotas reajustables)
 Constituir un derecho de usufructo, uso o habitación respecto de
bienes que sean de propiedad del cónyuge deudor (no perjudicará
a los acreedores del pagador, ni beneficiará a los acreedores del
beneficiario. De aquí se desprende que es un derecho
personalísimo).
289
NOTA: si la compensación se divide en cuotas, éstas serán consideradas

alimentos, para todos los efectos legales.
 Conciliación: solicitada la separación o el divorcio, se debe llamar a las

partes a una audiencia de conciliación especial, que tiene 2 fines:
 Tratar de solucionar los problemas de la pareja
 En caso de negativa, tomas medidas relativas a los alimentos del
cónyuge e hijos, cuidado personal, relación directa y regular y
ejercicio de la patria y potestad. A esta audiencia deben asistir
personalmente.
 Mediación: se debe ordenar por el tribunal, si las partes lo piden. No

procede mediación en las causas de nulidad. Si las partes no lo solicitan, el
juez podrá, a su criterio, ordenarla al término de la audiencia de
conciliación.
Características
 Debe hacerse por profesionales idóneos, parte de un registro del
Ministerio de Justicia, salvo que sean designados de común
acuerdo por las partes
 Es voluntaria. Basta que una de las partes, citada dos veces, no
concurra, para que ésta se estime frustrada
 No puede durar más de 60 días desde que el mediador haya
recibido la comunicación del tribunal que lo designó, pero los
cónyuges, de común acuerdo, pueden ampliarlo por 60 días más
 Puede ser gratuita o remunerada. Si es remunerada, su costo será
de cargo de las partes, siendo los honorarios máximos los
establecidos en un arancel que dictará mediante decreto el
Ministerio de Justicia.
 Si hay acuerdo, el acta debe ser remitida por el mediador al tribunal
para su aprobación, en todo aquello que no fuere contrario a
Derecho.
NOTA: a partir del 2005, los casos de familia serán tramitados por los nuevos
tribunales de Familia, de acuerdo al procedimiento ordinario contemplado
en la Ley N°19.698.
NOTA2: Legislación aplicable a matrimonios celebrados con anterioridad

a la entrada en vigencia de la Ley N°19.947, pueden separarse
judicialmente, anular sus matrimonios y divorciarse, con las siguientes
salvedades:
 Las formalidades y requisitos externos del matrimonio y las

causales de nulidad que su omisión origina se regirán por las que la
ley exigía al momento de su celebración (no obstante, las partes no
podrán hacer valer la causal de incompetencia del oficial del
Registro Civil, por haber tenido otro domicilio)
290
 No rigen las limitaciones de prueba para probar el cese de la

convivencia, tienen mayor amplitud (aunque la confesión no basta
por sí sola)
Efectos del Matrimonio
- Relaciones personales entre los cónyuges (tratado antes en las obligaciones del
matrimonio, fidelidad, socorro, ayuda mutua, etc.)
- Régimen matrimonial (lo que sigue…)
- Filiación matrimonial (no entra en el examen)
- Derechos hereditarios (se ve en detalle en Derecho Sucesorio, un par de páginas más
adelante)
- Los regímenes matrimoniales (Pto.3):

o Generalidades sobre los distintos regímenes (Pto.3.1): se define régimen
matrimonial como el estatuto jurídico que regla las relaciones pecuniarias de los
cónyuges entre sí y respecto de terceros.
o Clases de regímenes matrimoniales: la doctrina distingue:

 Régimen de comunidad: todos los bienes que los cónyuges aportan al
matrimonio, más los que adquieren durante la vigencia de éste, son de la
comunidad.
 Comunidad universal: definición anterior, sin distinción alguna,
forman un fondo común que se repartirá por la mitad, al momento
de disolverse la comunidad. Durante el patrimonio existe un solo
“patrimonio común”
 Comunidad restringida: solo algunos bienes pasan a ser comunes.
Los bienes inmuebles adquiridos a título gratuito durante el
matrimonio, no se integran a la comunidad.
 Comunidad restringida de ganancias únicamente: solo ingresan a la
comunidad los bienes muebles o inmuebles que los cónyuges
adquieren durante el matrimonio a título oneroso y los frutos
producidos tanto por esos bienes como por sus bienes propios.
Todo lo demás es del haber propio del cónyuge.  este régimen de
“comunidad restringida de ganancias” en Chile se llama “Sociedad
Conyugal”
 Régimen de separación de bienes: hay claramente dos patrimonios, el del

marido y el de la mujer, cada uno administra con entera libertad.
 Régimen sin comunidad: una mezcla entre los dos anteriores. Cada uno
conserva su patrimonio, pero la masa total es administrada por el marido.
Salvo algunos bienes que la ley llama “reservados”, cuya administración
corresponde a la mujer (los adquiridos por la mujer con su trabajo, los que
aportan en las capitulaciones matrimoniales con ese carácter, y los que deja
un tercero a la mujer con la condición de que no los administre el marido)
291
 Régimen dotal: se caracteriza por la existencia de dos bienes. Los dotales,

que la mujer aporta al matrimonio y entrega al marido para que éste haga
frente a las necesidades familiares, y los parafernales, que la mujer
conserva en su poder, administrándolos y gozándolos.
 Régimen de participación en los gananciales: dos modalidades

 Sistema de comunidad diferida: cada cónyuge tiene su propio
patrimonio, que administra con libertad. A su extinción, se forma
entre los cónyuges, o entre el sobreviviente y los herederos del
fallecido, una comunidad respecto de los bienes que cada uno
adquirió durante el matrimonio a título oneroso, que se divide
entre ellos por partes iguales.
 Sistema crediticio o de partición con compensación de beneficios:
cada cónyuge tiene su propio patrimonio que administra con
libertad, pero producida su extinción, el cónyuge que ha adquirido
bienes a título oneroso por menos valor, tiene un crédito de
participación en contra del otro cónyuge, con el objeto de que, en
definitiva, ambos logren lo mismo a título de gananciales. No se
produce comunidad.  ésta es la variante que existe en Chile.
- La sociedad conyugal (Pto.4): es la regla general en régimen matrimonial en Chile. Art.135,

“por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cónyuges, y toma el
marido la administración de los de la mujer, según las reglas que se expondrán en el título
De la sociedad conyugal. // Los que se hayan casado en país extranjero se mirarán en Chile
como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Sección de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o régimen de
participación en los gananciales, dejándose constancia de ello en dicha inscripción”.
o Las capitulaciones matrimoniales (Pto.4.1):

 Definición (Pto.4.1.1): art.1715, inc.1°, “Se conocen con el nombre de
capitulaciones matrimoniales las convenciones de carácter patrimonial que
celebran los esposos antes de contraer el matrimonio o en el acto de su
celebración”.
 Convención vs Contrato: el artículo se refiere a convención, pues,
sólo será contrato si genera derechos y obligaciones para las partes,
no obstante, perfectamente se podrían pactar capitulaciones
matrimoniales que no son fuente de derechos y obligaciones, como
por ejemplo, la elección de un determinado régimen matrimonial.
 Convención: acto jurídico bilateral.
 Acto jurídico dependiente: pues no puede subsistir sin un acto
principal, pero no tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligación (art.1442)
o NO es un “AJ condicional suspensivo”: porque la condición
es un elemento accidental, en cambio la existencia del
matrimonio es de la esencia de la capitulación matrimonial.
292
 AJ patrimonial: en cuanto solo tiene por objeto regular relaciones

patrimoniales, y no relaciones personales
 AJ de duración indefinida: rigen mientras subsista el matrimonio,
e incluso una vez disuelto. Sin embargo, nada obsta a que las partes
les fijen un plazo.
 AJ que producen efectos relativos: solo obligan a los esposos
(algunos autores agregan que también obligan a quienes pacten
con ellos)
 Por regla general son inmutables
 Naturaleza jurídica (Pto.4.1.2):

 Sociedad: Pese a su nombre, hay muchas diferencias que muestran
que la “sociedad conyugal”, no es propiamente una sociedad:
o Así, en esta sociedad debe existir necesariamente
diferencia de sexo
o No hay obligación de hacer aportes
o Siempre la administrará el marido
o Las utilidades producidas se llaman “gananciales” y se
reparten “por mitades”
o No se puede pactar por un plazo determinado
Todos estos elementos diferentes, nos hacen ver que son más las
diferencias, en términos esenciales, que la Sociedad conyugal tiene con
las demás sociedades, antes que sus similitudes.
 Comunidad: también hay muchos elementos que la distinguen de

una comunidad, a decir:
o Mientras dura la sociedad conyugal, la mujer no tiene
ningún derecho sobre los bienes sociales. Art.1752, “la
mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes
sociales durante la sociedad, salvo en los casos del artículo
145” (si bien el artículo no ha cambiado, cambió la
numeración, en realidad hace referencia al art.138, caso
excepcional en que por larga o indefinida duración, por
interdicción, ausencia o desaparecimiento, la mujer puede
administrar los bienes de la sociedad conyugal).
o Otro argumento para descartar esta similitud, es que la
comunidad nace justamente cuando la sociedad conyugal
termina.
 Persona Jurídica: tampoco puede afirmarse que sea como una

persona jurídica, dado que frente a terceros solo existe el marido.
No puede demandarse a “la sociedad conyugal”, sin perjuicio de
que sea ésta quien soporte efectivamente una deuda.
 En síntesis: no es sociedad, no es comunidad ni es persona jurídica,

es una institución sui géneris, con características propias.
 Consentimiento:
293
 Los esposos pueden prestar su consentimiento personalmente o a

través de mandatarios. La ley no permite que se preste a través de
representante legal (pues si alguno de los esposos es
absolutamente incapaz, no podrá casarse, y si es relativamente
incapaz, él o ella debe prestar su consentimiento, con aprobación
del tutor).
 Solemnidades (Pto.4.1.3): distinguir el momento en que se celebran

 Antes del matrimonio:
o Escritura pública
o Subinscripción al margen de la respectiva inscripción
matrimonial
 Al momento de inscribirse el matrimonio o dentro
de los 30 días siguientes (es solemnidad, no
requisito de publicidad)
 En el acto del matrimonio: en ellas solo se puede pactar separación

total de bienes o régimen de participación en los gananciales, no
requieren las mismas solemnidades, bastando que el pacto conste
en la inscripción del matrimonio.
 Estipulaciones permitidas (Pto.4.1.4): distinguir el momento en que se

celebran
 Antes del matrimonio: objeto variado, por ejemplo: pactar
régimen matrimonial, disposiciones en favor de uno de los
cónyuges, hacerse donaciones por causa de matrimonio, eximir de
la sociedad conyugal cualquier parte de los bienes muebles, la
mujer podrá renunciar a los gananciales, etc.
 En el acto del matrimonio: solo puede pactar el régimen
matrimonial
 Estipulaciones prohibidas (Pto.4.1.5): art.171, “no contendrán

estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes, ni serán, en
detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes señalan a cada
cónyuge respecto del otro o de los descendientes comunes”. Por ej.: no se
puede pactar que la mujer administrará, o que renunciará a tener un
patrimonio reservado.
Prohibiciones especiales:
 Art.28 y 57 LMC, “La mujer no podrá renunciar en las capitulaciones
matrimoniales la facultad de pedir la separación de bienes a que le
dan derecho las leyes” … “tampoco a la facultad de pedir divorcio”
 Art.1721, “no se podrá pactar que la sociedad conyugal tenga
principio antes o después de contraerse el matrimonio; toda
estipulación en contrario es nula”.
o Haber de la Sociedad Conyugal: es el activo de la sociedad conyugal, son los bienes

que la integran.
 Haber absoluto o bienes que ingresan sin cargo a recompensa (Pto.4.2):
todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal en forma
294
definitiva, sin derecho a recompensa. Ej.: durante el matrimonio uno de los

cónyuges compra un automóvil. Ese bien ingresa al activo absoluto de la
sociedad conyugal. Integrado por los bienes de los art.1725, N°1, N°2, N°5
y art.1730 y 1731:
 N°1, Salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios,
devengados durante el matrimonio. No obstante, si los recibe la
mujer como fruto de su trabajo, estos los administrará ella.
 N°2, Todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de
cualquier naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea
de los bienes propios de cada uno de los cónyuges, y que se
devenguen durante el matrimonio
o Usufructo del marido sobre los bienes de la mujer: la
doctrina está de acuerdo en que es un error conceptual,
toda vez que si el marido tuviese un derecho de usufructo,
cuando enajenare los bienes de la mujer, estaría
enajenando únicamente la nuda propiedad, y eso no es así.
Además, en la historia de redacción del CC, sólo se hablaba
de usufructo respecto de los bienes del hijo en relación al
padre, no se hacía referencia a este usufructo de la mujer,
que solo vino a aparecer en el Proyecto Definitivo,
claramente por un error del codificador.
 N°5, los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el
matrimonio a título oneroso (compra, permuta, etc.)
Casos especiales:
o Art.1728, “El terreno contiguo a una finca propia de uno de
los cónyuges, y adquirido durante el matrimonio a cualquier
título que lo haga comunicable según el art.1725, se
entenderá pertenecer a la sociedad; a menos que con él y
la antigua finca se haya formado una heredad o edificio de
que el terreno últimamente adquirido no pueda
desmembrarse sin daño; pues entonces la sociedad y el
dicho cónyuge serán codueños del todo, a prorrata de los
respectivos valores al tiempo de la incorporación”
o Art.1729, “La propiedad de las cosas que uno de los

cónyuges poseía con otras personas proindiviso, y de que
durante el matrimonio se hiciere dueño por cualquier título
oneroso, pertenecerá proindiviso a dicho cónyuge y a la
sociedad, a prorrata del valor de la cuota que pertenecía al
primero, y de lo que haya costado la adquisición del resto”
o Excepción: subrogación (se ve a continuación)
 Art.1730, las minas denunciadas por uno o por ambos cónyuges,

durante la vigencia de la sociedad conyugal
 Art.1731, la parte del tesoro que corresponde al dueño del sitio en
que se encuentra, cuando el tesoro es hallado en un terreno social
295
 Haber relativo o bienes que ingresan con cargo a recompensa (Pto.4.3):

integrado por aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal
otorgando al cónyuge aportante o adquirente un derecho de recompensa
que éste hará valer al momento de la liquidación. Ej.: antes del matrimonio
uno de los futuros cónyuges compra un automóvil. Ese bien ingresa al activo
de la sociedad conyugal, pero el “cónyuge dueño” adquiere un crédito,
recompensa, que hará valer cuando se termine la sociedad conyugal y se
liquide. Integrado por los bienes del art.1725, N°3, N°4, art.1731, 1738,
inc.2° y 1736, inc. final.
 N°3, dinero aportado o adquirido por uno de los cónyuges a título
gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal (hasta la
reforma de la Ley 18.802, la norma antigua decía que la sociedad
debía reembolsar “igual suma” al momento de la liquidación, lo que
se comprendía sin reajuste. Situación que perjudicaba
enormemente al cónyuge que aportó dinero durante la sociedad
conyugal).
 N°4, Bienes muebles aportados o adquiridos a título gratuito por
cualquier cónyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal.
 Art.1731, “la parte del tesoro, que según la ley pertenece al que lo
encuentra, se agregará al haber de la sociedad, la que deberá al
cónyuge que lo encuentre la correspondiente recompensa; y la
parte del tesoro, que según la ley pertenece al dueño del terreno en
que se encuentra, se agregará al haber de la sociedad, la que
deberá recompensar al cónyuge que fuere dueño del terreno”.
 Art.1738, inc.2°, la donación remuneratoria mueble que se hace a
uno de los cónyuges, cuando el servicio prestado no daba acción en
contra de la persona servida
 Art.1736, “la especie adquirida durante la sociedad, no pertenece a
ella aunque se haya adquirido a título oneroso, cuando la causa o
título de la adquisición ha precedido a ella. Por consiguiente // 1.
No pertenecerán a la sociedad las especies que uno de los cónyuges
poseía a título de señor antes de ella, aunque la prescripción o
transacción con que las haya hecho verdaderamente suyas se
complete o verifique durante ella; // 2. Ni los bienes que se poseían
antes de ella por un título vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado
durante ella por la ratificación, o por otro remedio legal; // 3. Ni los
bienes que vuelvan a uno de los cónyuges por la nulidad o resolución
de un contrato, o por haberse revocado una donación; // 4. Ni los
bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de
los cónyuges la posesión pacífica; // 5. Tampoco pertenecerá a la
sociedad el derecho de usufructo que se consolida con la propiedad
que pertenece al mismo cónyuge; los frutos solos pertenecerán a la
sociedad; // 6. Lo que se paga a cualquiera de los cónyuges por
capitales de créditos constituidos antes del matrimonio,
pertenecerá al cónyuge acreedor. Lo mismo se aplicará a los
intereses devengados por uno de los cónyuges antes del matrimonio
y pagados después; // 7. También pertenecerán al cónyuge los
bienes que adquiere durante la sociedad en virtud de un acto o
contrato cuya celebración se hubiere prometido con anterioridad a
296
ella, siempre que la promesa conste de un instrumento público, o de

instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo
con el art.1703. Si la adquisición se hiciere con bienes de la sociedad
y del cónyuge, éste deberá la recompensa respectiva. Si los bienes a
que se refieren los números anteriores son muebles, entrarán al
haber de la sociedad, la que deberá al cónyuge adquirente la
correspondiente recompensa”.
 Bienes que permanecen en el haber propio de cada cónyuge (Pto.4.4): la

sociedad conyugal, constituye un régimen de comunidad restringida de
bienes, conservando cada cónyuge un cierto patrimonio propio o personal.
Forman parte de este patrimonio:
 Los inmuebles que un cónyuge tiene al momento de casarse: no
está dicho expresamente en el CC, no obstante, se obtiene sin lugar
a equivocación por exclusión de los bienes que “si ingresan” a la
sociedad conyugal.
 Los inmuebles adquiridos por uno de los cónyuges durante la
vigencia de la sociedad conyugal a título gratuito
 Los bienes muebles que los cónyuges excluyeron de comunidad, en
las capitulaciones matrimoniales
 Los aumentos que experimenten los bienes propios de cada
cónyuge
 Las recompensas
 Los inmuebles subrogados a un inmueble propio o a valores
destinados a ese objeto en las capitulaciones matrimoniales o en
una donación por causa de matrimonio. Clases de subrogación:
 La subrogación (Pto.4.5): art.1608, “la subrogación es la transmisión de los

derechos del acreedor a un tercero, que le paga”. Art.1609, “se subroga un
tercero en los derechos del acreedor, o en virtud de la ley, o en virtud de una
convención del acreedor”.
 Art.1610: “se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun
contra la voluntad del acreedor, en todos los casos señalados por
las leyes, y especialmente a beneficio: // 1. Del acreedor que paga
a otro acreedor de mejor derecho en razón de un privilegio o
hipoteca; // 2. Del que habiendo comprado un inmueble, es
obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble está
hipotecado; // 3. Del que paga una deuda a que se halla obligado
solidaria o subsidiariamente; // 4. Del heredero beneficiario que
paga con su propio dinero las deudas de la herencia; // 5. Del que
paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el
deudor; // 6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago;
constando así en escritura pública del préstamo, y constando
además en escritura pública del pago haberse satisfecho la deuda
con el mismo dinero”.
 Art.1727, “no obstante lo dispuesto en el art.1725 no entrarán a
componer el haber social: //1° el inmueble que fuere debidamente
subrogado a otro inmueble propio de alguno de los cónyuges; // 2°
las cosas compradas con valores propios de uno de los cónyuges,
297
destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una

donación por causa de matrimonio”. La subrogación es, por tanto,
una excepción a la regla contenida en el art.1725, N°5
 Subrogación personal y real (Pto.4.5.1):
 Subrogación de inmueble a inmueble (Pto.4.5.2): uno de los
cónyuges tenía un inmueble excluido de la sociedad conyugal, hubo
algún contrato por medio del cual adquirió un nuevo bien. El
segundo puede subrogarse al primero, para mantener la exclusión.
Existen dos tipos:
o Subrogación por permuta: art.1733, inc.1°, “para que un
inmueble se entienda subrogado a otro inmueble de uno de
los cónyuges, es necesario que el segundo se haya
permutado por el primero”.
Requisitos:
 Que uno de los cónyuges sea dueño de un
inmueble propio
 Que vigente la sociedad conyugal permute ese bien
raíz por otro
 Que en la escritura de permuta se exprese el ánimo
de subrogar. Debe expresarse que al subrogarse, se
integra al haber propio del cónyuge y no al activo
social.
 Art.1733, inc.6°, “pero no se entenderá
haber subrogación, cuando el saldo en
favor o en contra de la sociedad excediere
a la mitad del precio de la finca que se
recibe, la cual pertenecerá entonces al
haber social, quedando la sociedad
obligada a recompensar al cónyuge por el
precio de la finca enajenada o por los
valores invertidos y conservando éste el
derecho a llevar a efecto la subrogación,
comprando otra finca”.
 Que exista cierta proporcionalidad en los valores
de ambos bienes
 Que si el bien raíz que se subroga es de la mujer,
ésta preste su autorización
o Subrogación por compra:

Requisitos:
 Que uno de los cónyuges sea dueño de un bien raíz
propio
 Que este bien se venda y que con el producto de la
venta se compre otro inmueble
 Que en las escrituras de venta y de compra se
exprese el ánimo de subrogar (para que se integre
al haber propio del cónyuge dueño)
298
 Que haya una cierta proporcionalidad entre el

precio del inmueble que se vende y el del inmueble
que se compra
 Que si el bien que se subroga es de la mujer, ella
preste su autorización.
 Subrogación de inmueble a valores (Pto.4.5.3): art.1727, N°2, “las

cosas compradas con valores propios de uno de los cónyuges,
destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una
donación por causa de matrimonio”.
Requisitos:
o Que se compre un inmueble con valores propios de uno de
los cónyuges, destinado a ello en las capitulaciones
matrimoniales o, en una donación por causa de
matrimonio
o Que se deje constancia en la escritura de compra que tal
compra se hace con el dinero proveniente de esos valores
y se deje constancia también del ánimo de subrogar
o Que exista una cierta proporcionalidad entre los valores y
el inmueble que se adquiere
o Que si la subrogación se hace en bienes de la mujer, ésta
preste su autorización
NOTA: igual que subrogación por permuta o compra, se

diferencia en que el origen de los fondos, no es la venta de un
inmueble (compra) o el cambio de éste por otro (permuta), sino
que los dineros destinados para estos efectos pactados en las
capitulaciones matrimoniales, o bien en donaciones por causa
de matrimonio.
 Requisitos aplicables a toda clase de subrogación (Pto.4.5.4):

o Que se deje constancia en la respectiva escritura que tal
compra/permuta se hace con el dinero proveniente de esos
valores (o de las capitulaciones matrimoniales o
donaciones por causa de matrimonio)y se deje constancia
también del ánimo de subrogar
o Que exista una cierta proporcionalidad entre los valores y
el inmueble que se adquiere
o Que si la subrogación se hace en bienes de la mujer, ésta
preste su autorización
o Pasivo de la sociedad conyugal:

 Absoluto o Real de la sociedad conyugal (Pto.4.6): cuando ésta deba
pagarla sin derecho a recompensa. La sociedad paga y soporta el pago.
Integrado, por tanto, por todas las deudas que son sociales, tanto desde el
punto de vista de la obligación, como de la contribución a la deuda. Integran
este pasivo absoluto, las del art.1740:
 N°1, Pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea
contra cualquiera de los cónyuges y que se devenguen durante la
sociedad (Ej.: rentas de arrendamiento de un departamento de la
299
sociedad conyugal, entran al Haber social. Los arriendos que se

pagan, están comprendidos en este artículo, como parte del pasivo
social. Ej.: uno de los cónyuges, de soltero, celebró un contrato de
mutuo, y durante el matrimonio debe pagar los intereses, éstos
deberán ser soportados por la sociedad conyugal, pues si hubiesen
sido intereses tomados a su favor, ingresarían al haber absoluto de
la sociedad)
 N°2, Deudas y obligaciones contraídas durante el matrimonio por
el marido, o la mujer con autorización del marido, o de la justicia en
subsidio, y que no fueren personales de aquél o ésta. Hay que
agregar:
o Deuda contraída por la mujer con mandato del marido
o Deudas en que se obliguen conjunta, solidaria o
subsidiariamente el marido y mujer
o Deudas provenientes de compras al fiado que haya
realizado la mujer de bienes muebles destinados al
consumo ordinario de la familia
 N°2, Inc.2°, Pago de las obligaciones generadas por contratos
accesorios cuando las obligaciones garantizadas por ellos no fueren
personales de uno de los cónyuges.
o Que el marido haya garantizado con prenda, hipoteca o
fianza una obligación de la sociedad conyugal.
o Que el marido garantice con prenda, hipoteca o fianza una
obligación ajena (requerirá autorización de la mujer, y si no
la obtiene solo obliga sus propios bienes).
o Que el marido garantice con prenda, hipoteca o fianza una
obligación personal de uno de los cónyuges  sociedad
está obligada al pago pero con derecho a recompensa (por
ser una deuda que está en el pasivo relativo de la sociedad
conyugal).
 N°4, Todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes
sociales o de cada cónyuge
 N°5, Gastos de mantenimiento de los cónyuges; mantenimiento,
educación y establecimiento de los descendientes comunes; y de
toda otra carga familiar
 Inc. final, Dineros pagados a la mujer en virtud de haberse
consignado en las capitulaciones matrimoniales tal obligación, a
menos que se haya establecido que el pago sería de cargo del
marido
 Pasivo Relativo o Aparente (Pto.4.7): cuando debe pagar la deuda, pero no

soportarla, pues al pagar adquiere una recompensa en contra del cónyuge
de que se trate, que hará efectiva a la disolución de la sociedad conyugal.
En este caso la deuda es social desde el punto de vista de la obligación de
la deuda, pues el tercero acreedor se dirigirá para cobrarla en contra de los
bienes sociales, pero esa deuda es personal del cónyuge desde el punto de
vista de la contribución a la deuda, pues, en definitiva él va a soportar el
pago, desde que la sociedad conyugal hará efectiva en su contra la
300
correspondiente recompensa. Está integrado por las deudas personales de

los cónyuges.
 Art.1740, N°3, “la sociedad es obligada al pago: 3° de las deudas
personales de cada uno de los cónyuges, quedando el deudor
obligado a compensar a la sociedad lo que ésta invierta en ello”.
¿Cuáles son las deudas personales de un cónyuge?
o Deudas anteriores al matrimonio
o Deudas contraídas durante el matrimonio y que ceden e
beneficio exclusivo de uno de los cónyuges (Ej.: las que se
hacen para establecer a los hijos de un matrimonio
anterior)
o Deudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias
a que fuere condenado uno de los cónyuges por un delito
o cuasidelito
o Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una
herencia adquirida por uno de los cónyuges
NOTA: para algunos autores, como Somarriva, el art.1778 deja ver

una “presunción de ser sociales todas las deudas”, por lo que, en
principio, quien alega que la deuda es personal, debiese probarlo.
o Las recompensas (Pto.4.8):

 Concepto: “Recompensa es el conjunto de créditos o indemnizaciones en
dinero que se hacen valer al momento de liquidar la sociedad conyugal, a
fin de que cada cónyuge aproveche los aumentos y soporte en definitiva las
cargas que legalmente le corresponde” o en términos más simples “son los
créditos que el marido, mujer y sociedad pueden reclamarse
recíprocamente” (Somarriva)
 Objetivos de las recompensas:

 Evitar todo enriquecimiento, a menudo involuntario, de un
patrimonio a expensas del otro (enriquecimiento sin causa)
 Evitar que los cónyuges se hagan donaciones disimuladas en
perjuicio de sus respectivos legitimarios y acreedores (cónyuges
solo pueden hacerse donaciones revocables)
 Mantener la inmutabilidad del régimen matrimonial y el equilibrio
entre los tres patrimonios (marido, mujer y sociedad)
 Proteger a la mujer contra los abusos del marido. Si las
recompensas no existieren, sería fácil para éste, como
administrador de la sociedad y de los bienes de la mujer,
enriquecerse a su costa.
Fundamento: evitar el enriquecimiento sin causa.
 Clasificación:
 De la sociedad a los cónyuges (Pto.4.8.1): la sociedad conyugal
puede adeudar recompensas al cónyuge, por distintos conceptos.
o Por las especies muebles o dineros que éste aportó a la
sociedad o que durante ella adquirió a título gratuito
301
o Porque durante la vigencia de la sociedad conyugal se

enajenó un bien propio de uno de los cónyuges (a menos
que con ese dinero se haya adquirido otro bien y se haya
subrogado)
o Porque durante la sociedad conyugal operó la subrogación
de inmueble a inmueble o a valores, y el bien adquirido era
de menor valor que el bien subrogado
o Si las expensas ordinarias y extraordinarias de educación de
un descendiente común o las necesarias para establecerle
o casarle se sacaren de los bienes propios de un cónyuge
sin que aparezca ánimo de éste soportarlas
 De los cónyuges a la sociedad (Pto.4.8.2): un cónyuge puede deber

a la sociedad por cualquiera de las razones antes vistas
o La sociedad pagó un crédito personal de él,
o Durante la sociedad adquirió un bien raíz subrogándolo a
valores o a otro inmueble propio y el valor adquirido es
mayor a la mitad del bien subrogado
o Durante la sociedad se hicieron mejoras no usufructuarias
en un bien propio, que aumentó el valor de la cosa (Ej.: en
un sitio se construyó una casa).
o Porque adquirió una herencia y la sociedad pagó las deudas
hereditarias o testamentarias
o Porque hizo una erogación gratuita y cuantiosa a favor de
un tercero que no sea descendiente común
o Porque la sociedad pagó una multa o indemnización
generada por un delito o cuasidelito suyo
o Porque, con dolo o culpa grave, causó perjuicios a la
sociedad
o Por los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda
clase que se hicieron en la adquisición o cobro de los
bienes, derechos o créditos que pertenezcan al cónyuge
o Porque disuelta la sociedad conyugal y antes de su
liquidación, se adquirió un bien a título oneroso, caso en
que se adeuda recompensa a la sociedad por el precio de
adquisición del bien, a menos que se pruebe que fue
adquirido con bienes propios o provenientes de la sola
actividad personal
 De las que se deben entre sí los cónyuges (Pto.4.8.3): un cónyuge

va a deber recompensas al otro cuando se ha beneficiado
indebidamente a su costa, o cuando con dolo o culpa, le ha causado
perjuicios.
o Cuando con bienes de un cónyuge se paga una deuda
personal del otro
o Cuando con bienes propios del cónyuge, se hicieren
reparaciones o mejoras en un bien del otro
o Cuando un cónyuge, con dolo o culpa grave, causare daños
a los bienes del otro, por ejemplo, lo incendiare
302
 Prueba de las recompensas: el que alega una recompensa deberá probar

los hechos en que la funda. Puede valerse de todos los medios que dispone
la ley (excepto de la confesión).
 Las recompensas se pagan en dinero y en valor reajustado: art.1734, “toda

recompensa se pagará en efectivo, de manera que la suma pagada tenga,
en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse
la recompensa… el partidor aplicará esta norma de acuerdo a la equidad
natural”.
 Las recompensas NO son de orden público:

 Se pueden renunciar
 Se puede convenir otra forma de calcularlas o pagarlas
o Administración de la sociedad conyugal (Pto.4.9):

 Administración ordinaria (Pto.4.9.1): es aquella que corresponde
únicamente, y por regla general, al marido. Así lo establece el art.1749, “El
marido es el jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes
sociales y los de su mujer, sujeto empero a…”, por su parte el art.1752
dispone, “La mujer por sí sola no tiene derecho alguno sobre los bienes
sociales durante la sociedad, salvo en los casos del artículo 145” (art.138),
y además, el art.1754, inc. final, “La mujer, por su parte, no podrá enajenar
o gravar ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad
que administre el marido, sino en los casos de los artículos 138 y 138 bis”.
 Administración de los bienes de la mujer (Pto.4.9.1.1):
 Administración de los bienes sociales (Pto.4.9.1.2): art.1749, parte
diciendo que el marido es el administrador de la sociedad conyugal,
“…sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el
presente Título se le imponen y a las que haya contraído por las
capitulaciones matrimoniales”. Por tanto, el marido tiene ciertas
limitaciones en la administración de la sociedad conyugal, las cuales
pueden tener como fuente:
o Las capitulaciones matrimoniales (latamente visto antes)
o Contempladas en el Título XXII del Libro IV:
Autorización de la mujer para realizar los siguientes actos
 Para enajenar voluntariamente bienes raíces

sociales
 Para gravar voluntariamente bienes raíces sociales
 Para prometer enajenar o gravar bienes raíces
sociales
 Para enajenar o gravar voluntariamente o
prometer enajenar o gravar los derechos
hereditarios que corresponden a la mujer
 Para disponer por acto entre vivos a título gratuito
de los bienes sociales
303
 Para dar en arriendo o ceder la tenencia de los

bienes raíces sociales por más de 5 años sin son
urbanos, o por más de 8 si son rústicos
 Para otorgar avales o constituirse en deudor
solidario u otorgar cualquiera otra caución
respecto de obligaciones contraídas por terceros
Características de la autorización de la mujer
 Debe ser específica

 Es solemne (por escrito o por escritura pública,
dependiendo la solemnidad exigida por el acto que
se quiere celebrar)
 Se puede prestar personalmente, o a través de
mandatario
 Puede suplirse por la autorización judicial, si la
mujer la negare sin justo motivo o estuviere
impedida de prestarla
 Deber ser previa a la celebración del acto (si se
manifiesta después de celebrado el acto, lo
ratificará, no “autorizará”)
Sanción para el caso de que se omita la autorización de

la mujer
 Por regla general  nulidad relativa, excepto

 Cuando la mujer no autoriza el contrato de
arrendamiento o aquel que cede la tenencia de un
inmueble social por más de 5 años si es urbano y
más de 8 años si es rústico. La sanción es la
inoponibilidad de esos contratos más allá de los
plazos máximos señalados.
 Cuando el marido constituya cauciones para
garantizar obligaciones de terceros. La sanción es
que solo obligará sus bienes propios.
Titulares de las acciones de nulidad e inoponibilidad y

plazo para interponerlas
 Nulidad o inoponibilidad (caso de arriendo sin

autorización), podrá hacerla valer la mujer o sus
herederos o cesionarios. Plazo 4 años desde
disolución de la sociedad conyugal, o desde que
cesa la incapacidad de la mujer, con un tope de 10
años desde la celebración del acto o contrato.
Mujer que al casarse es socia de una sociedad de

personas
 Cuando una persona es socia, los derechos que

tiene en la sociedad son de naturaleza mueble. Por
304
tanto al momento de casarse, en régimen de

sociedad conyugal, dichos derechos, de acuerdo al
art.1725, N°4, ingresan al activo relativo de la
sociedad, y por tanto su administración
corresponderá al marido. Como esta situación
puede no convenir a los terceros asociados con la
mujer, la ley permite que estos pacten, que si la
mujer se casa (en sociedad conyugal) la sociedad se
extinguirá. No obstante, si la mujer es
“administradora de la sociedad” (por mandato),
seguirá siéndolo aun cuando se case, pues el
mandato no se extingue por el matrimonio, y
podría ser administradora, aun no siendo socia. Por
tanto, el marido administrará su cuota social, pero
ella podrá seguir administrando la sociedad.
Situación que se produce cuando la mujer después de

casada celebra un contrato de sociedad
 Si tiene un patrimonio reservado, y actúa dentro de

él, celebrando un contrato de sociedad, ella
administrará personalmente.
 Si no tiene patrimonio reservado, y celebra un
contrato de sociedad, no podrá hacer los aportes
convenidos a menos que el marido consienta (pues
es el administrador de la sociedad conyugal).
 Si el marido consiente desde el momento
del aporte, será “en cierta forma socio”
 Si no consiente, y por tanto, no realiza el
aporte comprometido, los demás socios
tienen derecho a dar por disuelta la
sociedad
 Si la mujer tiene alguno de los patrimonios
especiales establecidos en los art.166 o 167, puede
celebrar contrato de sociedad, obligando
únicamente los bienes de tales patrimonios
(aportar únicamente su trabajo personal)
 Administración extraordinaria (Pto.4.9.2): Art.138, inc.1° “si por

impedimento de larga o indefinida duración, como el de la interdicción, el
de la prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la
administración del marido, se observará lo dispuesto en el párrafo 4° del
Título De la Sociedad Conyugal (de la administración extraordinaria de la
sociedad conyugal)”. Además, existen algunas situaciones en que,
excepcionalmente, es la mujer la que administra los bienes sociales y los
obliga
 Art.137, inc.2°, las compras que la mujer haga al fiado de objetos
muebles naturalmente destinados al consumo ordinario de la
familia, obligan los bienes sociales
305
 Art.138, inc.2°, caso de impedimento del marido, que no sea de

larga o indefinida duración (porque si fuere de larga duración
entran a jugar las reglas de la administración extraordinaria), y de
la demora se siguiere perjuicio, la mujer puede actuar respecto de
los bienes de la sociedad conyugal con autorización judicial que
deberá darse con conocimiento de causa
 Art.1751, caso de la mujer que actúa con mandato general o
especial del marido
 Concepto: “la que ejerce la mujer como curadora del marido o de
sus bienes por incapacidad o ausencia de éste, o un tercero en el
mismo caso” (Alessandri). Tiene lugar entonces cuando el marido
tiene un curador, que generalmente será su mujer, casos:
o Hombre menor de 18 años
o Interdicto por demencia, prodigalidad o sordomudez
o Por encontrarse ausente, en los términos del art´.473
 Característica: cumpliéndose los requisitos señalados, y discernida

la curatela (se ha rendido fianza y se ha realizado el inventario
solemne), el curador asume la administración extraordinaria de
pleno derecho, sin necesidad de declaración judicial.
 Casos en que la curatela NO corresponde a la mujer, sino a un

tercero:
o Incapacidad o excusa de la mujer para servir de curadora
 Si la mujer se excusa, administrará un tercero, lo
cual puede resultar gravoso o incómodo para la
mujer, por tanto, el art.1762, le permite solicitar la
separación de bienes, en este caso.
o Cuando el marido está declarado interdicto por disipación
 Facultades con que se ejerce la administración extraordinaria de

la sociedad conyugal: distinguir:
o Administración extraordinaria por un tercero: se trata de
un curador que está administrando bienes ajenos, por
tanto lo hace de acuerdo a las reglas de tutores y
curadores.
o Administración extraordinaria por la mujer: no se aplican

las reglas de curaduría de bienes, sino las especiales
contempladas para esta materia, no obstante, debemos
distinguir:
 Administración de bienes sociales: administrará
con iguales facultades que el marido. Con las
siguientes limitaciones, requerirá autorización
judicial para:
 Enajenar o gravar voluntariamente, o
prometer gravar o enajenar bienes raíces
sociales (sanción: nulidad relativa, acción
del marido o sus herederos o cesionarios)
306
 Disponer entre vivos a título gratuito de

bienes sociales (sanción: nulidad relativa,
acción del marido o sus herederos o
cesionarios)
 Constituirse en aval, codeudora solidaria,
fiadora u otorgar cualquier otra caución
respecto de terceros (sanción: solo obliga
sus bienes propios)
 Dar en arriendo o ceder la tenencia de
bienes raíces sociales, por más de 5 años
en predios urbanos o de 8 años si son
predios rústicos (sanción: inoponibilidad al
marido o sus herederos o cesionarios por
plazos más allá de los indicados)
 Administración de bienes propios del marido: de

acuerdo a las reglas de la curaduría, pues
administra bienes ajenos.
 Término de la administración extraordinaria: art.1763, “cesando

la causa de la administración extraordinaria de que hablan los
artículos precedentes, recobrará el marido sus facultades
administrativas, previo decreto judicial”.
 Bienes familiares (Pto.4.9.3): la institución de los “bienes familiares” puede

operar cualquiera sea el régimen matrimonial bajo el cual los cónyuges se
encuentren casados. Esta institución fue incorporada por la Ley N°19.335,
mediante una modificación en el CC,
 Fundamento: asegurar a la familia un hogar físico, estable donde
sus integrantes puedan desarrollar la vida con normalidad, aun
después de disuelto el matrimonio.
 Bienes que pueden ser declarados familiares:

o Inmueble de propiedad de uno o de ambos cónyuges, que
sirva de residencia principal a la familia (debe ser solo uno)
o Los bienes muebles que guarnecen el hogar (aquellos que
forman el ajuar de la casa)
o Derechos o acciones que los cónyuges tengan en
sociedades propietarias del inmueble que sea residencia
principal de la familia
 Forma de constituir un bien como familiar:

o Cuando el bien es de uno de los cónyuges: juez citará a los
interesados a la audiencia preparatoria, si no se dedujese
oposición, el juez resolverá en la misma audiencia. En caso
contrario, si hubiere oposición o el juez considerase que
faltan antecedentes para resolver, citará a la audiencia de
juicio. No obstante que requiera de pronunciamiento
judicial, la sola interposición de la demanda, transformará
307
provisionalmente al bien en familiar. Una vez resuelta por

el juez, este deberá oficiar al CBR para inscribirlo al margen
de la escritura del inmueble.
 Constitución de familiar de los bienes muebles
que guarnecen el hogar: la ley no se ha puesto en
el caso de que la declaración de familiar recaiga
exclusivamente sobre los bienes muebles que
guarnecen el hogar. A Ramos le parece obvio que
en tal supuesto, la declaración tendrá que hacerse
por la justicia, y al ser bienes muebles no será
necesaria ninguna inscripción.
 Titular de la acción: cónyuge no propietario
o Constitución como bien familiar de las acciones y derechos

del cónyuge en la sociedad propietaria del bien raíz en que
tiene la residencia principal la familia: se hará por
declaración de cualquiera de los cónyuges contenida en
escritura pública. En el caso de una sociedad de personas,
deberá anotarse al margen de la inscripción social
respectiva, tratándose de S.A. se inscribirá en el registro de
accionistas  es una declaración solemne (escritura
pública e inscripciones y anotaciones inclusive)
 Efectos:
o Limitación de la facultad de disposición, no se podrá
enajenar ni gravar si no es por medio de la voluntad de
ambos cónyuges
o Si estos actos se realizan sin la autorización del cónyuge no
propietario, la sanción es nulidad relativa,
correspondiendo la acción rescisoria al cónyuge no
propietario.
 Efectos de la nulidad respecto de terceros: art.143,
inc.2° “los adquirentes de derechos sobre un
inmueble que es bien familiar, estarán de mala fe a
los efectos de las obligaciones restitutorias que la
declaración de nulidad origine” (presunción de
derecho, solo respecto de bienes inmuebles)
o Beneficio de excusión en favor del cónyuge beneficiado con
la declaración de bien familiar  derecho a pedir que antes
de embargar el bien familiar, se persigan otros bienes del
deudor
o Notificación al cónyuge no propietario del mandamiento
de ejecución
 Derechos de usufructo, uso o habitación constituidos

judicialmente sobre un bien familiar: art.147, inc.1° dispone que
“durante el matrimonio, el juez podrá constituir, prudencialmente,
a favor del cónyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o
habitación sobre los bienes familiares”. En la constitución de estos
308
derechos y en la fijación de los plazos, tendrá presente

especialmente el interés de los hijos, si los hubiera.
o Características:
 El título de estos derechos reales es la resolución
judicial que los decreta
 La sentencia judicial que los constituya debe ser a
plazo, no puede ser vitalicia
 Estos derechos no podrán afectar a los acreedores
que el cónyuge propietario tenía a la fecha de su
constitución
 No aprovechan a los acreedores que el cónyuge no
propietario tuviere en cualquier momento
 Tribunal competente y procedimiento

o Competencia: Tribunales de Familia
o Procedimiento: art.55 y ss. Ley 19.698
 Desafectación de un bien familiar: 3 formas

o Por acuerdo entre los cónyuges, cuando se refiera a un
inmueble, debe constar por escritura pública e inscribirse
al margen
o Por resolución judicial, recaída en juicio seguido por el
cónyuge propietario en contra del no propietario, fundado
en que el bien no está destinado a los fines que indica el
artículo 141 (no sirve de residencia principal a la familia)
o Por resolución judicial, cuando el matrimonio ha sido
declarado nulo o ha terminado por la muerte de uno de los
cónyuges o por divorcio.
 La renuncia a los gananciales (Pto.4.9.4):

 Concepto: art.1719, inc.1°, “La mujer, no obstante la sociedad
conyugal, podrá renunciar su derecho a los gananciales que
resulten de la administración del marido, con tal que haga esta
renuncia antes del matrimonio o después de la disolución de la
sociedad”. Esta renuncia, es un beneficio que la ley da a la mujer (o
a sus herederos), que consiste en que verificada esta renuncia, la
mujer no responde de las deudas sociales, que sólo podrán ser
exigidas y en su integridad al marido, sin derecho de reintegro.
 Momento en que se pueden renunciar los gananciales

o Art.1719 – 1721, en las capitulaciones matrimoniales
celebradas antes del matrimonio
o Art.1781, con posterioridad a la disolución de la sociedad
conyugal (en cualquier momento entre que se disuelva la
sociedad y no ingrese ningún bien social al patrimonio de la
mujer)
309
o Como toda renuncia, es un AJ unilateral que solo requiere

la voluntad de la mujer o de sus herederos
o La renuncia que se hace después de la disolución, es
consensual, pues la ley no ha sometido a ninguna
formalidad especial (antes del matrimonio en las
capitulaciones matrimoniales es un acto solemne)
o Es un acto puro y simple
o Es irrevocable
 Si la mujer o sus herederos prueba que fueron
inducidos a renunciar por engaño. Es un caso de
nulidad relativa por existir dolo
 Si la mujer o sus herederos prueban que
renunciaron por un justificable error acerca del
verdadero estado de los negocios sociales, es un
caso de nulidad relativa por error
 Si la mujer o sus herederos renunciaron
violentados por la fuerza, será un caso de nulidad
por fuerza (aunque no está expresamente
contemplado, se desprende de las normas
generales de vicios del consentimiento)
NOTA: primeros 2 casos prescriben en 4 años desde

disuelta la sociedad. El tercer caso en 4 años desde que
cesa la fuerza.
 Forma de renunciar a los gananciales:

o No está expresado, por tanto, por regla general, puede ser
de forma expresa o tácita (Ej.: disuelta la sociedad, la mujer
enajene un bien de su patrimonio reservado. Que debió
haber ingresado a la masa común). Para otros autores, la
renuncia debe ser expresa, ya que como acto abdicativo,
nunca se presume.
 Efectos:
o Los derechos de la sociedad y del marido se confunden aun
respecto de los cónyuges.
 A la disolución de todos los bienes pertenecen al
marido, no hay comunidad que liquidar
 La mujer no tiene derecho alguno en el haber social
 La mujer no responde de parte alguna de las
deudas sociales
o Los bienes del patrimonio reservado de la mujer le
pertenecen a ella exclusivamente, no ingresan a los
gananciales. La misma suerte corren los frutos de los bienes
que administra separadamente la mujer de acuerdo con los
art.166 y 167.
o Art.1748, la mujer conserva sus derechos y obligaciones a
las recompensas e indemnizaciones
310
 Aceptación de los gananciales: no está normado, por tanto puede

hacerse en forma expresa o tácita (Ej.: si la mujer solicita la
liquidación de la sociedad).
 El derecho de los herederos a renunciar a los gananciales es

divisible: pueden renunciar los herederos a su parte.
o Patrimonio reservado de la mujer casada (Pto.4.10):

 Concepto: son bienes reservados de la mujer los que ella adquiere con su
trabajo, separado de su marido, lo que adquiere con ellos y los frutos de
unos y otros. Están tratados en el art.150
 Forman un patrimonio especial, con activo y pasivo propios
 Constituyen un régimen especial de administrar un conjunto de
bienes sociales. El hecho de que los administre la mujer no les quita
el carácter de “sociales” (pues provienen del trabajo de uno de los
cónyuges, art.1725, N°1) y la mayor prueba de que lo son, está en
que a la disolución de la sociedad conyugal ingresan a la masa de
gananciales (a menos que la mujer o sus herederos renuncien a los
gananciales).
 Constituyen una protección que la ley otorga a la mujer que trabaja
(son privativos de la mujer)
 Opera de pleno derecho en el régimen de “sociedad conyugal” y
teniendo la mujer un trabajo separado del marido (no requiere
resolución judicial alguna)
 Es una institución de Orden Público
 Requisitos (Pto.4.7.1):
 Trabajo de la mujer
 Sea trabajo remunerado
 Que se desarrolle durante la vigencia de la sociedad conyugal
 Que se trate de un trabajos separado del marido
 Activo del patrimonio reservado (Pto.4.7.2):

 Los bienes que la mujer obtenga con su trabajo
 Lo que la mujer adquiera con el producto de su trabajo
 Los frutos, tanto del producto del trabajo, como de los bienes que
haya adquirido con ese producto
 Pasivo del patrimonio reservado (Pto.4.7.3): art.150

 Provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer
dentro de este patrimonio
 Provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer aunque
actúe fuera de los bienes reservados. Al estar casada en sociedad
conyugal, si se obliga, obliga sus bienes personales.
 Obligaciones provenientes de actos o contratos celebrados por la
mujer respecto de un bien propio, autorizada por la justicia en
negativa del marido
311
 Obligaciones contraídas por el marido, cuando se pruebe que el

contrato celebrado por él cedió en utilidad de la mujer o de la
familia común
 Administración (Pto.4.7.4):
 Regla general: los bienes reservados son administrados por la
mujer con amplias facultades. Para estos efectos la ley la considera
separada de bienes. No obstante lo anterior, si alguno de los bienes
del patrimonio reservado de la mujer fuesen declarados “bien
familiar”, se seguirán las limitaciones que este tipo de bienes
impone.
 Excepción: excepcionalmente el marido administrará el patrimonio
reservado de la mujer, en los siguientes casos:
o Mujer confiere mandato de administración a su marido
o Mujer está en incapacidad por demencia, sordomudez o en
caso de que requiera curador (el caso inverso de la mujer
administradora de la sociedad conyugal)
 Prueba del patrimonio reservado (Pto.4.7.5): por ser institución de

carácter excepcional, quién alega la existencia de ese patrimonio, debe
probarla. Prueba en 2 sentidos:
 Existencia del patrimonio reservado y que se actuó dentro de él:
o Art.150, inc.4°, presunción de Derecho: “los terceros que
contrataren con la mujer quedarán a cubierto de toda
reclamación que pudieren interponer ella o el marido, sus
herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de
haber obrado la mujer fuera de los términos del presente
artículo, siempre que, no tratándose de bienes
comprendidos en los art.1754 y 1755, se haya acreditado
por la mujer, mediante instrumentos públicos o privados, a
los que se hará referencia en el instrumento que se otorgue
al efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio,
profesión o industria separados de los de su marido”
(contrato debe constar por escrito).
 Que un bien determinado es parte de ese patrimonio: art.150,

inc.3° “incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido
como de terceros, el origen y dominio de los bienes adquiridos en
conformidad a este artículo. Para este efecto podrá servirse de
todos los medios de prueba establecidos por la ley” (excepto la
confesión, por razones obvias).
 Efectos de la disolución de la sociedad en este patrimonio (Pto.4.7.6): para

conocer la suerte de los bienes reservados a la disolución de la sociedad
conyugal, debemos distinguir:
 Mujer o sus herederos aceptó los gananciales: bienes reservados
entran a formar parte de los gananciales y se repartirán de acuerdo
a las reglas de la liquidación de la sociedad conyugal. Los terceros
acreedores podrán hacer efectivos sus créditos en esos bienes.
312
o Beneficio de emolumento en favor del marido: si la mujer

o sus herederos aceptan los gananciales, el art.150 dispone
que el marido solo responderá por las obligaciones
contraídas por la mujer en su administración separada
hasta concurrencia del valor de la mitad de los bienes
reservados (considerando que éstos entraron en la masa
social, la mitad le corresponde, por tanto la ley solo expone
el 50% de bienes de la mujer). Este beneficio de
emolumento lo puede interponer el marido frente a
tercero, por vía de excepción, cuando lo demanden por un
valor superior a la mitad del valor de los bienes reservados.
 Mujer o sus herederos renunciaron a tales gananciales:

o Los bienes reservados no entran a los gananciales. La mujer
o sus herederos renuncia a los gananciales y se hace dueño
definitivo de su patrimonio reservado. Ramos agrega,
como consejo, que si los bienes del patrimonio reservado
incluyen inmuebles, es útil hacer la renuncia por escritura
pública e inscribirla al margen del título respectivo del
inmueble, para que los terceros tengan conocimiento de
que se ha perfeccionado el dominio pleno del inmueble.
o El marido no responde por las obligaciones contraídas por
la mujer en su administración separada.
- Régimen de separación de bienes (Pto.5):

o Concepto: art.152, “separación de bienes es la que se efectúa sin separación judicial,
en virtud, de decreto de tribunal competente, por disposición de la ley o por
convención de las partes”. Cada cónyuge tiene su propio patrimonio que administra
con absoluta libertad.
o Efectos:
 Cada cónyuge tiene su propio patrimonio que administra con completa
libertad.
 Si los cónyuges se separaren de bienes durante el matrimonio, la
administración separada comprende los bienes obtenidos como producto
de la liquidación de la sociedad conyugal o del régimen de participación en
los gananciales que hubiere existido entre ellos
 En estado de separación de bienes cada cónyuge debe proveer a las
necesidades de la familia común a proporción de sus facultades (en caso de
ser necesario el juez reglamentará los aportes)
 Los acreedores de la mujer solo podrán dirigirse sobre sus bienes,
respondiendo el marido únicamente en los siguientes casos
 Cuando se ha obligado como codeudor conjunto, solidario o
subsidiario de la mujer
 Cuando las obligaciones de la mujer cedieron en beneficio exclusivo
del marido o de la familia común, en la parte que de derecho él
haya debido proveer a las necesidades de ésta
313
 Los acreedores del marido sólo podrán dirigirse sobre los bienes de éste y
no sobre los de la mujer, salvo que se haya producido alguna de las
situaciones de excepción recién indicadas para el caso contrario
 Art. 162, “Si la mujer separada de bienes confiere al marido la
administración de aluna parte de los suyos, será obligado el marido a la
mujer como simple mandatario”
 Al marido y a la mujer separados de bienes se dará curador para la
administración de los suyos en todos los casos en que siendo solteros
necesitarían de curador para administrarlos
 La separación de bienes es irrevocable
o Clases de Separación de Bienes:

 Atendiendo a su fuente: legal, judicial o convencional
 Atendiendo a su extensión: total y parcial
 Separación judicial (Pto.5.1): solo puede demandarla la mujer por las

causales específicamente establecidas en la ley.
o Solo puede demandarla la mujer (excepcionalmente podrá
pedirla el marido si el régimen matrimonial es participación
en los gananciales)
o Es una facultad irrenunciable e imprescriptible
o Solo opera por las causales que la ley establece, taxativas
o La separación judicial es siempre total
o Es irrevocable
 Capacidad: art.154, si la mujer es menor de edad requiere de

curador especial para poder pedir la separación judicial de bienes.
 Causales (Pto.5.1.1):
o Art.1762, si la mujer no quisiera tomar sobre si la
administración de la sociedad conyugal, ni someterse a la
dirección de un curador
o Art.19, N°1, Ley 14.908, Si el cónyuge obligado al pago de
pensiones alimenticias a favor del otro o en el de sus hijos
comunes hubiere sido apremiado por dos veces
o Art.155, inc.1°, Insolvencia del marido
o Art.155, inc.1°, Administración fraudulenta del marido
o Art.155, inc. final, Mal estado de los negocios del marido
o Art.155, inc.2°, Si el marido, por su culpa, no cumple con las
obligaciones que le imponen los art.131 (guardarse fe,
socorrerse y ayudarse) y 134 (proveer a las necesidades de
la familia común)
o Art.155, inc.2°, Si el marido incurre en alguna causal de
separación judicial
o Art155, inc.3°, Ausencia injustificada del marido por más de
un año
o Art.155, inc.3°, Separación de hecho, sin mediar ausencia,
por más de un año
314
 Medidas precautorias en favor de la mujer: art.156, “demandada

la separación de bienes podrá el juez a petición de la mujer tomar
las providencias que estime conducentes a la seguridad de los
intereses de ésta, mientras dure el juicio”.
 Efectos (Pto.5.1.2):
o Produce disolución de la sociedad conyugal y término del
régimen de participación en los gananciales
o Una vez decretada la separación, se procederá a la división
de los gananciales y al pago de la recompensas o al cálculo
del crédito de participación en los gananciales
(dependiendo del régimen matrimonial)
o Art.159, cada cónyuge administrará libremente su
patrimonio
o Decretada la separación de bienes, ésta es irrevocable (no
se podrá volver al régimen de sociedad conyugal)
 Separación legal (Pto.5.2):

 Total (Pto.5.2.1):
o Separación judicial (legal) de los cónyuges: curiosamente,
constituye un caso de “separación legal” y no judicial,
puesto que aunque haya una sentencia, las partes litigaron
sobre otra materia, no sobre la separación de bienes. Por
ejemplo, como consecuencia de la disolución de la
sociedad conyugal, pero persistiendo el matrimonio, debe
existir un régimen matrimonial, que no puede ser otro que
el de separación de bienes (pues, participación en los
gananciales requiere expreso acuerdo de las partes).
 Si se reconcilian los cónyuges: podrán volver a la
vida en común, y pactar participación en los
gananciales, pero no sociedad conyugal.
o Cuando los cónyuges se casan en el extranjero: de acuerdo

a lo dispuesto en el art.135, inc.2° ya estudiado, “los
casados en el extranjero, se mirarán en Chile como
separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio
en el Registro de la Primera Sección de la Comuna de
Santiago y pacten en este acto sociedad conyugal o
participación en los gananciales, de lo que se dejará
constancia en dicha inscripción”
 Parcial (Pto.5.2.2):
o Art.150, Bienes reservados de la mujer casada: respecto a
lo visto antes, del patrimonio reservado de la mujer.
o Separación legal parcial del art.166: dice relación de los

bienes que adquiere la mujer por haber aceptado una
donación, herencia o legado que se le hizo con la condición
315
precisa de que no lo administre su marido. Respecto de

este patrimonio la mujer se considera separada de bienes.
- Patria y Potestad (no está en el temario, pero es de meridiana importancia)

o Concepto: art.243 “conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a
la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados”. La gran innovación de la
Ley N°19.585, es otorgar la patria y potestad a “los padres” indistintamente su sexo.
o Titulares:
 Si los padres viven juntos: art.244, será ejercida por el padre o la madre, o
por ambos conjuntamente, según convenga. A falta de acuerdo le
corresponde al padre.
 Siempre hay que tener en mente el interés superior del niño, sobre
la base de éste, inclusive un juez podría otorgarla al padre o madre
que no la tenía
 Si los padres viven separados: art.245, será ejercida por aquel que tenga a
su cargo el cuidado personal del hijo. Sin embargo por acuerdo de los
padres o por resolución judicial, podrá atribuirse a quién no tiene el cuidado
personal.
 Casos en que el hijo no está sujeto a patria y potestad y es necesario
nombrarle curador:
 Art.248, cuando la paternidad o maternidad han sido determinadas
judicialmente contra la oposición del padre y la madre
 Art.248, cuando los padres no tengan derecho a ejercer la patria
potestad
 Art.248, cuando la filiación del hijo no esté determinada legalmente
ni respecto del padre o ni respecto de la madre
o Atributos
 Derecho legal de goce: del padre/madre sobre ciertos bienes del hijo (antes
llamado “usufructo legal”), respecto de los bienes del hijo
o Derecho personalísimo
o Inembargable
o No obliga a rendir fianza ni caución de conservación y
restitución, ni tampoco a hacer inventario solemne
o Si quien goza del derecho legal de goce es la madre, casada
en sociedad conyugal, se considerará separada
parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y de lo que
en él obtenga
o Si la patria y potestad la ejercen conjuntamente ambos
padres, el derecho legal de goce se distribuirá en la forma
que ellos tengan acordado, a falta de acuerdo, se
distribuirá en partes iguales
 Bienes sobre los que recae:

o Bienes que integran el peculio profesional o industrial del
hijo
316
o Bienes adquiridos por el hijo a título de donación, herencia

o legado
o Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por
incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o
madre que tiene la patria potestad
NOTA: en los últimos dos casos, el goce corresponderá “al otro

padre”.
 Administración de los bienes del hijo:

 Bienes comprendidos en la administración:
o Bienes que forman el peculio profesional o industrial son
administrador por el hijo, con la limitación del art.254 (no
podrá gravar ni enajenar, sin autorización judicial)
o Respecto de los otros bienes los administra el padre que
tenga la patria potestad / derecho legal de goce. Si ninguno
lo tiene, la administración corresponderá a un curador.
 Limitaciones en la administración de los bienes del hijo:

o Art.254  sanción, nulidad relativa
o Art.255, no se podrá donar parte alguna de los bienes del
hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o
repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y
con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores.
o Art.1322, limitación en la partición de bienes en que tenga
interés el menor. Requiere de autorización judicial para
provocar la partición de las herencias o de bienes raíces en
que tenga interés el menor
 Responsabilidad del padre o madre por la administración de los

bienes del hijo: responde hasta de culpa leve
 Privilegio en favor del hijo: el art.2481, N°4, otorga al hijo sujeto a

patria potestad un crédito privilegiado de 4ª clase, “por los bienes
de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre,
sobre los bienes de éstos”.
 Extinción de la administración del padre o la madre:

o Por emancipación del hijo
 Legal: se produce por el solo ministerio de la ley, en
los casos del art.270:
 Muerte del padre o madre, salvo que
corresponda ejercitar la patria potestad a
otra persona
 Por decreto de posesión provisoria (o
definitiva en su caso)
 Por matrimonio del hijo
 Por haber cumplido el hijo mayoría de
edad (18 años)
317
 Judicial: proviene de sentencia judicial en los casos

del art.271:
 Cuando el padre o madre maltratan
habitualmente la hijo, salvo que
corresponda ejercer la patria potestad a
otro
 Cuando el padre o la madre ha
abandonado al hijo (salvo excepción
precedente)
 Cuando por sentencia judicial
ejecutoriada, el padre o la madre ha sido
condenado por delito que merezca pena
aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la
pena, a menos que, atendida la naturaleza
del delito, el juez estime que no existe
riesgo para el interés del hijo
 En caso de inhabilidad física o moral del
padre o la madre (misma excepción)
NOTA: la sentencia que declara la

emancipación judicial debe subinscribirse, al
margen de la inscripción de nacimiento del hijo
o En el caso que se suspenda la patria potestad del padre o

madre, conforme al art.267 (demencia del padre o la
madre)
o En caso que se prive al padre o la madre de la
administración de los bienes del hijo por hecho culpable
“de dolo, o de grave negligencia habitual”
 Obligación de quien tiene la patria potestad, de poner en

conocimiento de sus hijos la administración realizada
 Representación legal del menor: puede ser absolutamente incapaz

(demente, impúber, sordo o sordomudo que no pueda darse a entender
claramente) o relativamente incapaz (menor adulto, no puede ser
interdicto por disipación). En el primer caso solo puede actuar por medio
de su representante legal, en el segundo, representado o autorizado por
dicho representante.
318
24 de agosto de 2015
El hombre corriente
Hace un momento tuve la suerte de ver una serie de eventos cotidianos y

excepcionales. En estación Macul, una mujer de piel morena, trae unos 50 años y
una fuerte capa de base y rímel sobre sí. Un uniforme de Falabella y un bolso. Se
para apoyada del pasamanos en medio del vagón, cabizbaja, evidentemente
cansada, o triste -es difícil distinguir ambos rostros, pues, la tristeza comúnmente
termina por cansar, y ya en ese punto es difícil saber qué causó qué -.
A dos metros de ella, un hombre que la divide en edad, común y corriente como
cualquier otro, la observa y hace contacto visual. Le sonríe y la desconcierta. Le
hace una seña y la invita a sentarse. Ella aun desconcertada cambia el rostro de
tristeza a agradecimiento. Sin embargo el malestar del rostro persiste. Es dolor, no
es cansancio.
El hombre corriente está de pie al lado de los asientos y no se contenta con su

acción, la observa unos segundos y ve que la mujer, que fácilmente podría ser su
madre, tiene calor, se seca la frente y parece enferma. Le pregunta si está bien, -
no me siento bien - responde ella.
Este gallo común y corriente busca en su mochila y le ofrece una botella de jugo
helada que probablemente había comprado minutos antes de subir al metro, para
él. Ella la toma desconcertada y alivia su sed y su calor. Se tranquiliza un poco. Más
por la preocupación que por el asiento, más por el gesto que por el jugo. Luego de
unos minutos su rostro se relaja y baja su agitación.
El hombre corriente, es tan común que no se percató que otra mujer en el vagón,
que está sentada un poco más allá, ha visto esta escena. Un poco avergonzada por
no haber cedido ella el asiento primero, busca con la mirada y ve que han subido
una pareja de ancianos. Rápidamente se levanta y le dice a la persona que estaba
a su lado, ¿démosle el asiento a los viejitos? Ambos se paran y les sonríen a los
ancianos. Estos se sientan y sonríen aliviados.
319
El viejo que acaba de sentarse ve que a su lado, de pie, una joven lleva una maqueta
de algo que parece ser un cubo. La nota complicada entre bolsos y palos y le ofrece
llevársela. La chica sonríe y se la entrega, conversan unos minutos sobre lo que ella
estudia y el viejo se sorprende de la historia de la que podría ser su nieta.
Estación Príncipe de Gales, el hombre común, es tan corriente, que dejó de ser
protagonista de esta historia hace 2 párrafos, bajó en la estación pasada y no se
enteró nunca de cómo, con su corriente gesto, cambió el viaje de 6 (y quizás cuántas
más) personas.
Si un hombre común y corriente pudo eso, imagina lo que podrías hacer tú, que eres
tan especial.
320
DERECHO SUCESORIO
321
DERECHO SUCESORIO: La expresión designa la transmisión de todo o parte del patrimonio de una
persona fallecida a una o más personas vivas, señaladas por el difunto o la ley. Por certeza en las
relaciones jurídicas que envuelven los bienes de una persona en vida, la sucesión por causa de
muerte constituye una verdadera subrogación personal en cuya virtud los herederos pasan a ocupar
la misma posición que el causante, lo que permite el desarrollo y fluidez del tráfico jurídico.
Regulación: Libro III, artículos 951 – 1436.
- La regla general es que la muerte no extingue las obligaciones (solo excepcionalmente, como
en el contrato de arriendo o en el de ejecución de obra). Las obligaciones se transmiten a los
herederos
Fundamento de la Transmisión
- Protección al derecho de propiedad, solo puede ser privado por una ley de expropiación. Los
bienes de una persona se proyectan más allá de su muerte.
- La familia, como proyección de la protección a esta institución. Para el profesor lo normal es
que la sucesión sea intestada y que la ley la regule.
- Estabilidad económica, si no se pudiesen transmitir las obligaciones y derechos, nadie
contraería obligaciones a largo plazo. Esta figura dio origen a “empresas familiares”, estudios
indican que parte importante del PIB nacional y mundial está dado por estas empresas.
Dos tipos de regímenes de sucesión: de la persona (Chile), de los bienes
La sucesión por causa de muerte (Pto.1): uno de los modos de adquirir el dominio, señalados en el
art.588.
- Concepto (Pto.1.1): considerando lo que dispone el Art.951, “modo de adquirir el dominio

del patrimonio de una persona difunta, o sea, el conjunto de sus derechos y obligaciones
transmisibles, o una cuota de dicho patrimonio, o especies o cuerpos ciertos o cosas
indeterminadas de un género determinado” (Somarriva)
o A diferencia de la tradición, no hay una “transferencia” de propiedad, sino una
“transmisión”. Opera solo por el ministerio de la ley.
- Características como modo de adquirir (Pto.1.2)

o Derivativo (Pto.1.2.1): el derecho del sucesor emana o procede del que tenía su
antecesor, así, el sucesor no adquirirá más derechos que los que pertenecían al
causante.
o A título gratuito (Pto.1.2.2): el sucesor no realiza ningún sacrificio económico para
percibir la asignación. No obstante podría no tener ventaja económica alguna, si los
pasivos de la herencia son mayores a los activos.
o Por causa de muerte: el fallecimiento de la persona trae consigo la transmisión
del patrimonio
o A título universal o singular (Pto.1.2.3):
 Art.951, inc.2° Herederos “el título es universal cuando se sucede al difunto
en todos sus bienes, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto”
 Art.951, inc.3° Legatarios “el título es singular cuando se sucede en una o

más especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o más
especies indeterminadas de cierto género, como un caballo, tres vacas,
seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo”.
322
- Derechos que se adquieren: sirve para adquirir derechos reales y derechos personales o
créditos. Solamente no pasarán al sucesor, los derechos que la ley declara intransmisibles.
o Derechos Intransmisibles: por regla general todos los derechos son transmisibles,
por excepción, algunos tienen carácter personalísimos, esto quiere decir que se
extinguen con la muerte de su titular:
 Art.773, inc.2°, Derecho de usufructo (puede transferirse por acto entre
vivos, pero se extingue con la muerte)
 Art.819, Derecho de uso y habitación (no es susceptible de transferirse por
acto entre vivos)
 Art.762, Las expectativas del fideicomisario, cuando fallece antes de la
restitución.
 Art.336, El derecho de alimentos, “el derecho de pedir alimentos no puede
transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo alguno, ni
renunciarse” (con todo, no es una regla absoluta, pues no rige para las
pensiones alimenticias atrasadas)
 Art.1430, Acción revocatoria de las donaciones por causa de ingratitud. Solo
se transmitirá a los sucesores, si fue iniciada en vida del donante, cuando el
hecho ofensivo haya producido su muerte, o se haya ejecutado después de
ella.
 Art.2180, N°1 y 2186, Derecho del comodatario para gozar de la cosa
prestada (salvo que el préstamo se haya hecho para un servicio particular
que no puede suspenderse o diferirse)
 Art.2264 y 2279, Intransmisibles los derechos que por su naturaleza tienen
fijado como término la muerte de la persona que los goza, como el censo y
la renta vitalicia
 Art.2103 y 2105, Derechos derivados del contrato de sociedad, a menos que
haya acuerdo de modo expreso de continuarla con los herederos.
 Art.2163, N°5, el mandato termina por la muerte del mandante o del
mandatario (excepto aquel mandato que está destinado a ejecutarse
después de la muerte del mandante)
o Obligaciones Intransmisibles:
 Art.1095, no se transmiten aquellas obligaciones cuya ejecución supone
aptitudes especiales del deudor (Ej.: muerte del artífice o empresario)
 Art.549, No son naturalmente transmisibles las obligaciones contraídas por
los miembros de una corporación (salvo estipulación expresa en contrario)
 No se transmite a los herederos la solidaridad. En conjunto son obligados al
total de la deuda, pero cada uno según su cuota.
- Heredero y legatario (Pto.1.3)

- Los asignatarios (Pto.1.4)
o Asignatarios a Título Universal o Herederos (Pto.1.4.1)
 Características fundamentales
 Los herederos representan a la persona del causante
 Los herederos suceden en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles
323
 Tienen a su cargo las deudas del causante y además las

testamentarias
 Pueden ser:
 Herederos universales (Pto.1.4.1.1): asignatario llamado en
términos generales (sin especificación), además poseen derecho de
acrecimiento
 Herederos de cuota (Pto.1.4.1.2): asignatario llamado
específicamente para una cuota de la herencia, además carecen de
derecho de acrecimiento
 Herederos de remanente (Pto.1.4.1.3): cuando solo se deja
legatarios en su testamento, y un heredero sin especificación
o Asignatarios a Título Singular o Legatarios (Pto.1.4.2):

 Pueden ser
 Legatarios de género (Pto.1.4.2.1): suceden al causante en una o
más especies indeterminadas de un género determinado, tienen
acción personal contra la sucesión
 Legatarios de especie o cuerpo cierto (Pto.1.4.2.2): suceden al
causante en una o más especies determinadas. Al momento de la
muerte, adquieren el dominio de los bienes o especies de cuerpo
cierto, al igual que sus frutos. Poseen acción reivindicatoria
 No representan al causante
 Suceden en bienes determinados
 Siempre se constituyen por asignaciones testamentarias
 Pueden adquirirse por transmisión
 No tienen acción de petición de herencia, pues no son herederos
 Tipos
 Legado de una misma cosa a varias personas (se forma una
comunidad)
 Legado de una cuota (si causante poseía una cuota, se entiende
que lega ésta)
 Legado de especies o cuerpos ciertos gravados o hipotecados (la
acción prendaria o hipotecaria es en esencia real, por tanto se
puede perseguir independiente de quién tenga la cosa)
 Legado con cláusula de no enajenar (si no compromete derechos
de 3ros se entiende por no escrita)
 Legado de cosa ajena (le puede ser dejado en obligación a un
asignatario comprar una cosa y legarla a otra persona, no obstante
si no puede hacerlo por no querer vender el dueño, o bien por
cobrar un precio excesivo, sólo deberá en el precio justo de la cosa)
 Legado de crédito (CxC)
 Legado de condonación (si el deudor pagó sin saber, puede alegar)
 Legado de cosa empeñada hecho al deudor (testador garantizó
deuda con una prenda, y lega el objeto prendado, se extingue la
garantía, pero subsiste la deuda)
 Legado de confesión de deuda (si la deuda no está bajo un principio
de prueba por escrito, se entenderá como un legado)
324
 Legado de pensión alimenticia voluntaria

 Lo que se lega a un acreedor no se entenderá que es a cuenta de su
crédito, salvo que lo diga expresamente así
 Término de los legados
 Por revocación del testamento
 Por alteración sustancial de la cosa legada mueble
 Por la destrucción de la cosa legada
NOTA: Los legados se pagan de la parte que el testador ha podido disponer

libremente. Si no deja herederos forzosos ni legitimarios, puede disponer de la
totalidad. En caso contrario, solo puede disponer de la ¼ de libre disposición.
o Diferencias entre Heredero y Legatario:
Heredero Legatario
Especie o cuerpo cierto. O una
Universalidad o cuota de una
Objeto de la Asignación especie indeterminada de cierto
universalidad
género
Representa al difunto. Jurídicamente

Representación sus patrimonios se confunden (salvo No representa al difunto
beneficio de inventario)
No responde, salvo cuando se le haya

Responsable de las deudas impuesto expresamente la
Responsabilidad hereditarias (las que tenía el difunto obligación. Subsidiariamente:
Deudas en vida) y de las testamentarias (las responde de las deudas hereditarias,
que se originan por el testamento) en subsidio de los herederos, con
límite al monto del legado.
En el momento del fallecimiento

cuando el legado es de especie o
cuerpo cierto. Si es de género, solo
Adquisición de dominio Desde el fallecimiento del causante adquiere con la muerte del causante
un crédito contra los obligados a
cumplirlo. Solo se hará dueño con la
posterior entrega.
Solo adquiere cuando se le entrega la

Adquisición de
Juntamente con el dominio cosa, o sea cuando tiene el corpus y
posesión el animus
Posesión Efectiva Solo se concede a éste No
Institución - Fuente Por la ley o testamento Solo por testamento
- La apertura de la sucesión (Pto.1.5)

o Concepto (Pto.1.5.1): la adquisición de una asignación por causa de muerte consta
de varias etapas legalmente establecidas. El esquema es:
Apertura de la Sucesión  Delación  Aceptación/repudiación de la asignación
La apertura, en sí mismo, es un hecho jurídico, consecuencia directa de la muerte

de una persona, en cuya virtud los bienes del difunto pasan a sus sucesores.
325
o Oportunidad en que se produce (Pto.1.5.2): la sucesión de abre con la muerte

(muerte natural como regla general, o bien, muerte presunta como caso de
excepción). Por eso, la inscripción de defunción debe expresar, la fecha del
fallecimiento (y la hora)
 Importancia de determinar el momento de la apertura de sucesión,
determinar:
 Si el heredero es capaz y digno
 Se determinan los derechos en que ha de sucederse, que son los
que el causante tenía al momento de su muerte
 Quiénes son asignatarios. Si hay varios testamentos, es válido solo
el último
 Cuáles son los bienes que conformar la masa hereditaria
 Ley vigente al momento de la apertura (excepción a la ley actual. Si
la herencia es sobre “la porción conyugal” y el primer cónyuge
murió antes de entrar en vigor la ley actual, rige la ley antigua)
 El valor de los bienes es el que tienen los bienes al momento de la
muerte del causante
 Los efectos de la aceptación o repudio se retrotraen al momento
de la apertura de sucesión
 Comienza el estado de indivisión, por el cual los herederos pasan a
ser comuneros de la universalidad hereditaria
o Si son legatarios de especie o cuerpo cierto: adquieren
derecho de dominio
o Si son legatarios de una especie indeterminada (género
determinado): adquieren un crédito contra la sucesión
 Desde que se abre, son válidos los pactos de sucesión
o Comurientes (Pto.1.5.3): Si dos personas murieron “al mismo tiempo” (por ejemplo
en un accidente de avión) y no se puede determinar con certeza quién murió
primero, se presumirá que ambos murieron al mismo instante art.79.
Consecuentemente, ninguna de las dos sucederá a la otra.
o Lugar en que se abre (Pto.1.5.4): art.955 “la sucesión de los bienes de una persona
se abre al momento de su muerte en su último domicilio; salvo los casos
expresamente exceptuados…”. Cabe destacar que el último domicilio del causante
no tiene por qué coincidir con el lugar de fallecimiento. Es una norma de Orden
Público.
 Domicilio: Art.59, residencia con ánimo, real o presunto, de permanecer en
ella. Art.68, La mera residencia, hará las veces de domicilio para las
personas que carecen de domicilio en otra parte.
 Domicilio legal presunción de derecho: art.72, el domicilio de las personas
sujetas a patria potestad, tutela o curaduría será el de su padre, madre o
guardador.
 Excepción: sucesión del desaparecido, declarado muerto presuntivamente.
La sucesión se abrirá en el último domicilio que el desaparecido haya tenido
en Chile.
 Importancia del lugar de la apertura:
 Fija la competencia de los tribunales que deben intervenir en el
proceso
326
 La apertura y publicación del testamento debe hacerse ante el juez

del último domicilio del testador
 Lugar en que se abre determina la ley que la rige
o Ley que la rige (Pto.1.5.5): Art.955 “…la sucesión se regla por la ley del domicilio en
que se abre; salvas las excepciones legales”. Desde un punto de vista de DIPri, es
una norma de conflicto, pues si bien reconoce el eventual elemento internacional
del caso, no soluciona la cuestión, sino que remite a otra ley (Será por tanto
necesario analizar si se acepta el reenvío o no)
 Excepciones:
 Art.15, N°2  los chilenos quedan sometidos a las leyes patrias, no
obstante su residencia o domicilio en país extranjero, en lo tocante
a “obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia,
pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos”. Esta ley
está sujeta a que haya bienes situados en Chile, consecuentemente,
las legítimas quedarán, en este caso, protegidas para los
legitimarios chilenos. Aun cuando se acepte una legislación distinta,
en materia de legítimas no habrá disposición contraria a la ley
chilena, en virtud de lo dispuesto en el art.15,N°2 (por ser materia
de Orden Público)
 Art.988, “en la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca
dentro o fuera del territorio de la República, tendrán los chilenos a
título de herencia, o de alimentos, los mismos derechos que según
las leyes chilenas les corresponderían sobre la sucesión intestada de
un chileno”
o Regla sólo es aplicable si el extranjero deja parientes
chilenos y si el extranjero dejó bienes en Chile
o De acuerdo al inc.2°, los parientes chilenos, podrán pedir la
parte que les corresponda en la sucesión del extranjero,
cobrado contra los bienes que éste tiene en Chile (no la
parte de los bienes chilenos que les corresponde).
o Inc.3° “esto mismo se aplicará en caso necesario a la
sucesión de un chileno que deja bienes en país extranjero”
o Defecto en el artículo: se refiere al “lugar de muerte” que
es irrelevante para nuestro ordenamiento jurídico, importa
el domicilio, no el lugar de muerte. Por tanto, en simple, el
artículo debió disponer “al extranjero cuya sucesión se abre
fuera del territorio de la República”
o Discusión doctrinal: ¿la norma es aplicable a las
disposiciones testamentarias?  la mayoría de la doctrina
y jurisprudencia considera que si es aplicable, puesto que
el art.988 apunta a la equidad natural de la ley. Para otros
(minoría) el art.955 se aplica siempre a las sucesiones
testadas, por lo que se aplicaría la ley del último domicilio
del causante.
 Otras excepciones legales:
o Muerte presunta  por presumirse un lugar de domicilio,
se fija la ley en ese lugar
327
o Aunque la sucesión se rija por la ley del domicilio en que se

abre, y en consecuencia se aplique una ley extranjera,
habrá de pedirse en Chile la posesión efectiva de la
herencia, respecto de los bienes situados en el país. El
impuesto se pagará tomando en cuenta solo estos bienes.
- Delación de las asignaciones (Pto.1.6): Delación de la Herencia: es el llamado que hace la

ley a aceptar o repudiar asignación
Apertura de la Sucesión  Delación  Aceptación/repudiación de la asignación
o Concepto (Pto.1.6.1): Art.956 “la delación de una asignación es el actual

llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla” (viene del latín “deferir”, o sea,
poner delante de una persona para que diga si quiere o no)
o Momento en que se defiere (Pto.1.6.2):
 Regla general: asignaciones no sujetas a condición. En este caso la delación
coincide con la apertura de la sucesión. Ambas produciéndose en el
momento de la muerte del causante.
 Excepción – momento en que se defiere la asignación condicional
(Pto.1.63): en este caso rige el art.956, inc.2° “la herencia o legado se
defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya
sucesión se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente,
o en el momento de cumplirse la condición, si el llamamiento es condicional”
 Contraexcepción: si la condición es suspensiva negativa, y
meramente potestativa del asignatario (no hacer algo que dependa
de la sola voluntad del asignatario. Ej.: instituyo heredero a Juan si
no se va de Chile). Para que se le llame a suceder, el asignatario
debe abstenerse de ejecutar un hecho que depende de su voluntad
hacer o no hacer. En este caso se dará por cumplida la condición,
pero deberá caucionar la asignación.
- El derecho de transmisión (Pto.1.7): “El derecho del heredero o legatario que fallece antes
de aceptar o repudiar la asignación que ya le ha sido deferida, para transmitir a sus
herederos la facultad de aceptar o repudiar esta asignación”.
Características
o Se aplica tanto en la sucesión testada como en la intestada
o La asignación transmitida puede ser a título universal o singular
o El transmitido tiene que ser heredero del transmitente
Requisitos para que opere la transmisión:

o Requisitos del transmitente:
 Debe ser heredero o legatario
 Tiene que habérsele deferido la asignación
 Debe fallecer el transmitente antes de haber aceptado o repudiado
 No esté prescrito el derecho de aceptar o repudiar la asignación
 Transmitido debe ser capaz respecto del primer causante
o Requisitos del transmitido:
 Tiene que ser heredero del transmitente
 Adquiere el derecho de aceptar o repudiar la herencia
328
 Transmitidos: deben ser personas heredero o del transmitente

o Intervienen 3 personas:
 Primer causante, que deja la herencia o legado que no se aceptó o repudió
 El transmitente o transmisor que, después de deferida la herencia o legado,
fallece sin haber expresado si aceptada o repudiaba
 El transmitido que, habiendo aceptado la herencia del transmitente,
adquiere el derecho de aceptar la herencia o legado dejados por el primer
causante
o Requisitos para que opere:
 Transmitente debe ser capaz de suceder al primer causante: sino, nunca
habría podido aceptar o repudiar, y no habría entrado en su patrimonio,
por tanto no podría transmitirlo
 Transmitido debe ser, a su vez, capaz de suceder al transmitente, de otro
modo no investiría la calidad de heredero
 El transmitente puede ser heredero o legatario del primer causante. Pero
el transmitido debe ser necesariamente heredero del transmitente
 El transmitido debe aceptar la herencia del transmitente
 Es preciso que los derechos del transmitente a la herencia o legado no
hayan prescrito
o Si hay pluralidad de transmitidos: cada uno puede aceptar o repudiar de forma
independiente. Por tanto divisible.
o Posibilidad de disponer del Ius delationis (derecho de opción, aceptar o repudiar)
Derecho Real de Herencia (Pto.2):
- Concepto (Pto.2.1):
o Desde un punto de vista objetivo: la herencia es todo el patrimonio del difunto,
involucra todas sus relaciones jurídicas, independientemente de su contenido
efectivo. La herencia es, por tanto, una universalidad jurídica que comprende
activos y pasivos.
o Desde un punto de vista subjetivo: la herencia es un derecho real que consiste en
“la facultad o aptitud de una persona para suceder en el patrimonio del causante o
en una cuota de él”.
- Características (Pto.2.2):
o Derecho real: distinto al derecho de dominio. Es un derecho absoluto y como tal
genera acción real oponible erga omnes. La acción de petición de herencia, en cuya
virtud puede el verdadero heredero reclamar su derecho de herencia en contra de
cualquier persona que esté en posesión de la herencia. Se distingue del derecho de
dominio, pues el derecho real de herencia opera respecto de una universalidad
jurídica, y no respecto de los bienes que la forman.
o Universalidad jurídica: continente que difiere del contenido.
o Tiene una vida transitoria: nace con el fallecimiento del causante y termina con las
adjudicaciones de la partición.
o Requiere de una manifestación de voluntad del asignatario: se discute al respecto

si nuestro CC entiende aceptada o repudiada la herencia en que no ha habido
pronunciamiento ni acciones que permitan determinarlo tácitamente.
329
 Autores y fallos consideran que desde la apertura debe entenderse

“aceptada” a menos que se repudie. Así por ejemplo, los art.688 y 722
confieren a los herederos la posesión legal de la herencia
 Existen poderosas razones para sostener que nuestro CC siguió el sistema
germánico, vemos:
 Art.1233, estando el asignatario en mora de aceptar o repudiar ha
de entenderse que repudia
 Art.1239, establece el efecto retroactivo de la aceptación o
repudiación hasta el momento de la delación
 Art.1240, reconoce la institución de la “herencia yacente” respecto
de la sucesión abierta y cuya herencia no se ha aceptado
 Art.957, en cuanto consagra el “derecho de transmisión”
- Posesión de la Herencia (Pto.2.3): la sucesión por causa de muerte otorga al heredero el

dominio de la herencia, de los bienes hereditarios. Respecto de la posesión, es necesario
distinguir:
o Posesión Legal (Pto.2.3.1): el heredero adquiere, de acuerdo al art.722, la posesión
legal de la herencia desde el momento en que es deferida, aunque éste lo ignore.
No obstante, el que válidamente repudia una herencia, se entiende no haberla
poseído jamás.
 Es un caso excepcional: puesto que el legislador ha presumido que el
heredero tiene los elementos propios de la posesión, sin embargo podría
carecer de la posesión material (corpus) y además ignorar que la herencia
se le ha deferido (animus).
o Posesión Real o Material (Pto.2.3.2): denominación dada por Abeliuk, para

diferenciarla de la legal. Equivale a la posesión definida en el art.700, o sea, requiere
la concurrencia de corpus y animus y puede encontrarse radicada en el verdadero
heredero como en uno falso. Lo importante de este “falso heredero” pero poseedor
de buena fe, es que habilita para adquirir por prescripción.
- Posesión Efectiva (Pto.2.4):

o Noción (Pto.2.4.1): Institución de carácter meramente procesal y original de
nuestra legislación (Abeliuk). Aquella que se otorga por resolución judicial o
administrativa a quien tiene la apariencia de heredero. Difiere de la posesión legal,
en que no se adquiere de pleno derecho, sino que requiere sentencia judicial o
resolución administrativa, según sea el caso.
o Importancia
 Sirve para conservar la historia del bien raíz por su inscripción en el CBR
 Da origen a una prescripción más breve para adquirir la herencia
 Desde un punto de vista tributario sirve para determinar quiénes son
herederos y por ende a quienes se les aplicará el impuesto a la herencia
o Tramitación (Pto.2.4.2): hasta el 10 de octubre de 2003, todas las posesiones

efectivas eran judiciales. Sin embargo, a partir de esta fecha, las sucesiones
intestadas, se tramitan ante el Registro Civil.
 Solicitud (Pto.2.4.2.1):
 Sucesión testada: ante juez de letras competente
330
 Sucesión intestada: solicitud ante la Dirección Regional del Servicio

de Registro Civil e Identificación
 Quienes pueden solicitarla (Pto.2.4.2.2): cualquiera de los herederos. Para

determinar quién es heredero, deben seguirse las reglas de orden de
sucesión
 Primer orden: Descendientes y cónyuge sobreviviente (art.988).
o 1 hijo: Cónyuge e hijo llevan ½
o 2 – 6 hijos: Cónyuge doble que hijos
o Más de 6 hijos: cónyuge ¼, hijos ¾ entre todos
 Segundo orden: Cónyuge y ascendientes del causante (art.989). Se
divide en 3 partes, 2/3 cónyuge, 1/3 ascendientes
 Tercer orden: Los hermanos. Hermano carnal lleva el doble que
hermano de madre o padre distinto (art.990). Ausente un hermano,
sus hijos (sobrinos del causante) heredan por representación
 Cuarto orden: los colaterales, hasta el sexto grado (art.992).
Colaterales de simple conjunción (por parte de padre o madre) solo
tienen derecho a la mitad de los de doble conjunción (padre y
madre)
 Quinto orden: el Fisco (art.983 y art.955)
 Inventario (Pto.2.4.2.3): es una enumeración de todos los bienes y de todas

las obligaciones del difunto. Su objeto es hacer constar el estado del
patrimonio hereditario, al tiempo del fallecimiento del causante, en
resguardo de los derechos de los interesados en la sucesión.
Puede ser:
 Simple: lista de bienes y deudas, sin sujeción a solemnidades
 Solemne: aquel que se practica previa oren judicial, por un
funcionario público, art.858CPC
o Solemnidades: art.859, “1°, se hará ante un notario y dos
testigos mayores de dieciocho años, que sepan leer y
escribir y sean conocidos del notario. Con autorización del
tribunal podrá hacer las veces de notario otro ministro de
fe o un juez de menor cuantía; // 2° el notario o el
funcionario que lo reemplace, si no conoce a la persona que
hace la manifestación, la cual deberá ser, siempre que esté
presente, el tenedor de los bienes, se cerciorará ante todo
de su identidad y la hará constar en la diligencia; // 3° se
expresará en letras el lugar, día, mes y año en que comienza
y concluye cada parte del inventario; // 4° Antes de cerrado,
el tenedor de los bienes o el que hace la manifestación de
ello, declarará bajo juramento que no tiene otros que
manifestar y que deban figurar en el inventario; y // 5° será
firmado por dicho tenedor o manifestante, por los
interesados que hayan asistido, por el ministro de fe y por
los testigos”.
o Citación de los interesados: art.1255, dispone que tendrán
derecho a asistir el albacea, el curador de la herencia
yacente, los presuntos herederos, cónyuge sobreviviente,
331
los legatarios, los socios de comercio, los fideicomisarios y

todo acreedor hereditario que presente el título de su
crédito. Todos ellos podrán participar por mandatario y/o
representante legal, y además podrán “reclamar contra el
inventario en lo que les pareciere inexacto” (art.1255,
inc.2°)
 Cuando debe ser solemne el inventario (no hay RG)
o Art.1284, debe realizarlo el albacea, a menos que todos los
herederos sean capaces de administrar sus bienes, y
determinen unánimemente que no es necesario
inventariar de forma solemne, sino solo simple
o Art.1776, si entre los partícipes de los gananciales hubiere
menores, dementes u otras personas inhábiles para la
administración de sus bienes
 Contenido del inventario: Art.1253 el contenido debe ser el que
señalan los art.382 y ss.:
o Art.382, “El inventario hará relación de todos los bienes
raíces y muebles de la persona cuya hacienda se inventaría,
particularizándolos uno a uno, o señalando colectivamente
los que consisten en número, peso o medida, con expresión
de la cantidad y calidad; sin perjuicio de hacer las
explicaciones necesarias para poner a cubierto la
responsabilidad del guardador. // Comprenderá asimismo
los títulos de propiedad, las escrituras públicas y privadas,
los créditos y deudas del pupilo de que hubiere
comprobante o sólo noticia, los libros de comercio o de
cuentas, y en general todos los objetos presentes,
exceptuados los que fueren conocidamente de ningún valor
o utilidad, o que sea necesario destruir con algún fin moral”
o Art.383, “Si después de hecho el inventario se encontraren
bienes de que al hacerlo no se tuvo noticia, o por cualquier
título acrecieren nuevos bienes a la hacienda inventariada,
se hará un inventario solemne de ellos, y se agregará al
anterior”.
NOTA: el inventario debe comprender, aun los bienes ajenos

que se encuentran entre los que se inventarían.
NOTA: la inclusión de bienes en el inventario no es prueba de

dominio.
NOTA: los herederos que no estén obligados a practicar

inventario solemne o no lo exijan al tiempo de pedir la posesión
efectiva, deberán acompañar un inventario simple, con arreglo
a los art.382 y 383, firmado por todos los peticionarios de la
posesión efectiva (art.880 CPC).
 Gastos del Inventario: así como los de guarda y aposición de sellos,

constituyen una baja general de las que contempla el art.959, N°1
332
(no obstante, serán de cargo del interesado cuando beneficie a

determinadas personas y no a la sucesión toda, art.1224)
 El auto de posesión efectiva y su publicación (Pto.2.4.2.4): una vez recibido

el informe del Registro Civil en que se corrobora que no existen más
herederos que los descritos en la solicitud de posesión efectiva (de existir
el mismo Registro los incluirá en la solicitud),
 Testada: el juez dictará el auto de posesión efectiva.
o Posteriormente se enviará el expediente al SII para ver si la
herencia está sujeta a impuestos o no.
o Una vez evacuado el informe del SII (previo pago del
impuesto si corresponde) el juez ordenará inscribir los
bienes inmuebles en el CBR a nombre de la comunidad
hereditaria
 Intestada: resolución del Registro Civil que otorga la posesión
efectiva, una vez pagado el impuesto (si correspondiese) ante el SII,
servirá de título para realizar las inscripciones correspondientes en
el CBR a nombre de la comunidad
 Inscripción (Pto.2.4.2.5): arriba ↑
 Oposición y revocación del auto (Pto.2.4.2.6): como toda resolución

judicial se puede oponer y revocar, siempre que no haya sido inscrita en el
Registro de Posesiones Efectivas del CBR. Solo podrá ejercerse
judicialmente por medio de la acción de nulidad y de petición de herencia
- Requisitos para que los asignatarios puedan disponer de los bienes heredados (Pto.2.5)
o Pagar o asegurar el impuesto a la herencia (requisito común a los legatarios)
o Realizar ciertas inscripciones
 Bienes muebles: inscripción del art.988, esto es, inscribir el auto de
posesión efectiva en el Registro de Posesiones Efectivas del CBR (y el
testamento, en su caso)
 Bienes inmuebles: inscripción del art.988 antes descrita
 Inscripción especial de herencia: inscribir, en el CBR, al margen de
los títulos respectivos, los inmuebles quedados en la sucesión, a
nombre de la comunidad hereditaria
 Inscripción de la partición o adjudicación: una vez adjudicados,
debe inscribirse al margen del título respectivo del CBR.
NOTA: estas inscripciones NO constituyen tradición.
NOTA: se ha discutido largamente en la doctrina, cuál es la sanción para la

enajenación de los bienes sin las respectivas inscripciones solicitadas por la
ley, soluciones posibles:
 Nulidad absoluta: parece desproporcionado toda vez que el

dominio ya ha sido transferido a la comunidad hereditaria
 Nulidad relativa: podría ser una solución aceptable, no obstante
existe norma expresa que sanciona esta falta de solemnidad
333
 Sanción especial art.969: no transfiere dominio hasta que se

practiquen las inscripciones correspondientes. Antes, el adquirente
será un “mero tenedor”.
- Adquisición del derecho real de herencia por tradición y por prescripción (Pto.2.6):
o Por Tradición: Una vez abierta la sucesión, se puede traditar respecto de su

derecho. No respecto de los bienes específicos, sino respecto de la universalidad o
la cuota que se tiene en ella. Antes de abrirse la sucesión (de morir el causante)
todo pacto es nulo. Art.1463 “los pactos sobre sucesión futura adolecen de nulidad
absoluta por ilicitud en el objeto”. Si bien se entiende que es bien mueble, se
requiere hacer la cesión por escritura pública para hacerla valer en juicio particional.
o Por prescripción: se concede al cabo de 10 años de posesión, sin embargo la ley

otorga un beneficio al “heredero putativo”, a quién se le ha concedido la posesión
efectiva, quién la adquirirá en 5 años (el decreto que le concedió la posesión
efectiva le sirve de “justo título” para efectos de prescripción).
Incapacidades e indignidades (Pto.3)
- Concepto: la capacidad es la aptitud legal para suceder una persona a otra, la habilidad para
adquirir por causa de muerte, para poder ser heredero o legatario.
- Requisitos para suceder (Pto.3.1)

o Ser capaz para suceder: se verá abajo en Pto.3.2
o Ser digno para suceder: se verá abajo en Pto.3.3
- Capacidad para suceder (Pto.3.2): Art.961 “es capaz para suceder, toda persona a quien la
ley no haya declarado incapaz”.
o Incapacidad para suceder es incapacidad de goce: le está vedado adquirir por
sucesión por causa de muerte.
o Tipos
 Absoluta: imposibilidad de suceder a toda persona.
 Art.962 de los que no existen al momento de abrirse la sucesión:
“para ser capaz es necesario existir al tiempo de abrirse la
sucesión”. No pueden suceder aquellos que han dejado de existir,
o bien que aún no existen. Excepciones:
o Personas concebidas al tiempo de abrirse la sucesión: el
concebido pero no nacido, adquiere un derecho eventual,
dependiente de que se efectúe el nacimiento, de que su
“existencia natural” se convierta en “existencia legal”.
 Nacimiento debe efectuarse, no antes de 180 ni
después de 300 días (en el caso anterior, debe
nacer no después de 300 días luego de muerto el
causante).
o Personas cuya existencia se espera: valdrá la estipulación
respecto de las personas que no existen pero se espera que
existan (Ej.: los hijos de mi hija). Con un plazo máximo de
10 años.
334
o Asignaciones en premio de servicios importantes: mismo

plazo anterior de 10 años. Da igual si la persona existía o no
al momento de abrirse la sucesión.
o Asignaciones condicionales:
 Condición suspensiva: no basta que el asignatario
exista al momento de abrirse la sucesión, sino que
además deberá existir al momento de cumplirse la
condición Si fallece el asignatario antes de
cumplirse la condición, “no transmite derecho
alguno”
o Derecho de transmisión: si se sucede por derecho de
transmisión, no es realmente una excepción, pues estamos
en presencia de 2 transmisiones. Causante  Asignatario
(transmitente) y Asignatario (transmitente)  Transmitido.
 Art.963, entidades que no son personas jurídicas, “son incapaces

de toda herencia o legado las cofradías, gremios o establecimientos
cualesquiera que no sean personas jurídicas”. Esto debido a que no
tienen vida para el Derecho. A Contrario sensu toda organización
que es persona jurídica es capaz de suceder.
o Excepción: es válida la asignación en favor de una persona
jurídica que debe crearse.
 Relativa: imposibilidad de suceder a determinados causantes.

 Condenado por crimen de añado ayuntamiento: art.964 “Es
incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el
que antes de deferírsele la herencia o legado hubiere sido
condenado judicialmente por el crimen de dañado ayuntamiento
con dicha persona y no hubiere contraído con ella un matrimonio
que produzca efectos civiles”. CC no define qué significa “crimen de
dañado ayuntamiento”, el antiguo art.36 usaba la expresión para
referirse a: sacrilegio, adulterio y el incesto, los dos primeros no son
delitos, por tanto, solo puede referirse a quién ha sido condenado
por incesto con el causante.
 Confesor del causante: art.965, “por testamento otorgado durante

la última enfermedad”. Es incapaz el eclesiástico que hubiere
confesado al difunto durante la última enfermedad o
habitualmente en los 2 últimos años anteriores al testamento, ni la
orden, convento o cofradía de que sea miembro, ni sus deudos por
consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Claramente, solo rige la prohibición para sucesión testada.
 Notario, testigos y ciertos parientes suyos: notario y testigos, y sus

descendientes, ascendientes, cónyuge, hermanos, cuñados, y en el
caso de los notarios, asalariados o empleados.
o Características de la incapacidad:
335
 Orden público: las incapacidades son normas de orden público, por tanto
no pueden ser modificadas por las partes.
 Irrenunciables
 Sanción: nulidad absoluta respecto de la cláusula. Pero respecto del
testamento es nulidad relativa, pues sigue vigente lo dispuesto en las
demás disposiciones testamentarias.
NOTA: la experiencia demuestra que la forma más común de burlar la

prohibición es encubrir la liberalidad al incapaz bajo la forma de un contrato a
título oneroso o hacerla por interpuesta persona (simular). La ley prevé ambas
formas como fraude y proclama que la asignación es nula “aunque se disfrace
bajo la forma de un contrato oneroso o por interposición de persona”, art.966.
Además, el art.972, declara al testaferro indigno de suceder.
 Incapaz puede adquirir por prescripción: no obstante el incapaz tiene

negación absoluta del derecho de suceder, podrá adquirir por prescripción,
poseyéndolos en la forma ordinaria (esta regla no se aplica en los casos de
incapacidad absoluta, porque entonces falta por completo el sujeto de la
asignación)
 Incapacidad pasa contra terceros: si el incapaz enajena el objeto de la
asignación habrá acción contra ese tercero, esté de buena o mala fe. Por
otra parte, de acuerdo a lo dispuesto en el art.1689, la nulidad de la
asignación, judicialmente declarada, da acción reivindicatoria contra
terceros poseedores.
 Opera de pleno derecho: la mayoría sostiene que opera de pleno derecho,
no obstante una minoría sostiene que al tener como sanción la nulidad
absoluta, se rige por las normas generales y requiere una sentencia judicial
firme.
- Indignidades (Pto.3.3): consiste en la falta de méritos de una persona para suceder. Sanción
que consiste en excluir de la sucesión a un asignatario, como consecuencia de haber
cometido actos que importan un grave atentado contra el difunto o un serio olvido de sus
deberes para con éste. Tiene un estrecho parentesco con el desheredamiento.
o La indignidad es una suerte de desheredamiento legal. O bien,
o El desheredamiento es una suerte de indignidad testamentaria
o Causas de indignidad: art.968

 N°1, Homicidio del causante, o ha intervenido en el crimen por obra o
consejo. O lo dejó perecer pudiendo salvarlo
 N°2, Atentado grave en contra de la vida, honor o bienes del causante y
parientes (debe probarse por sentencia ejecutoriada)
 N°3, Incumplimiento del deber de socorro al causante que se encontraba
en estado de demencia o indigencia, hasta 6° grado
 N°4, Fuerza o dolo para obtener disposiciones testamentarias o impedir que
se otorgue testamento
 N°5, Detención u ocultamiento de testamento
 Art.969, El que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia del
homicidio del causante
 Art.970, es indigno de suceder al impúber, demente o sordo/sordomudo
que no pueda darse a entender claramente, el ascendiente o descendiente
336
que siendo llamado a sucederle abintestato, no pidió que se le nombrara

un tutor o curador, y permaneció en esta omisión un año entero
 Art.971, La excusa sin causa del guardador o albacea nombrado por el
testador
 Art.972, La promesa de hacer pasar bienes a un incapaz (testaferro)
o Otras causales de indignidad:

 Art.114, Menor que contrae matrimonio sin consentimiento de ascendiente
cuando debía pedirlo (si el causante muere, el descendiente solo podrá
aspirar a la mitad de lo que le hubiese correspondido)
 Art.127, El que tuviere hijos de matrimonio precedente bajo su patria y
potestad, y no hubiese confeccionado inventario solemne de los bienes de
estos, perderá el derecho a suceder como legitimario o heredero ab
intestato al hijo cuyos bienes ha administrado
 Art.219, Ninguno de los que hayan tenido parte en el fraude de falso parto
o suplantación para aprovechar los derechos de sucesión
 Art.1300, Albacea puede ser removido por culpa grave (o dolo), en cuyo
caso perderá derecho a suceder
 Art.1327, El partidor no está obligado a aceptar su cargo, pero si está
nombrado por testamento, y no acepta, queda en indignidad
 Art.1329, El partidor condenado por delito de prevaricación (dictación de
una sentencia o resolución arbitraria, a sabiendas de que es injusta)
o Características:
 No opera de pleno derecho
 Puede ser pedida por cualquiera de los interesados en la exclusión del
heredero o legatario indigno
 Pasa a los herederos
 No pasa contra terceros de buena fe
 No da derecho para conservar la asignación una vez decretada
o Extinción de la indignidad:
 Por el perdón del ofendido
 Por la prescripción
337
o Paralelo entre Incapacidad e Indignidad
La sucesión intestada (Pto.4)
- Contexto, concepto y explicación (Pto.4.1): Art.952, “si se sucede en virtud de un

testamento la sucesión se llama testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o
abintestato. // La sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte
testamentaria, y parte intestada”.
o Tradición romana: siguiendo esta tradición, el Derecho chileno considera que las
reglas de la sucesión intestada constituyen un testamento tácito o presunto del
causante. Por tanto las normas de la sucesión abintestato son supletorias de la
voluntad del difunto. Su voluntad, expresa, manifestada en el testamento,
prevalece sobre tales normas, siempre que no vayan contra ley.
o ¿Fisco?, en base a la argumentación anterior, no se explica porque el Fisco está
llamado a suceder abintestato, por lo que se ha llegado a la explicación de que es el
representante de los intereses de la sociedad civil, a falta de heredero o legatario.
o Sentido moral y ordenatorio: para otros, los órdenes de sucesión abintestato, y por
tanto supletorios, son una forma de ordenar la sociedad y conducirla en pro de la
familia nuclear y su cuidado.
o Personas llamadas a suceder: art.983, son llamados a la sucesión intestada, los

descendientes del difunto, ascendientes, el cónyuge sobreviviente, sus colaterales,
el adoptado, en su caso, y el Fisco. Los derechos hereditarios del adoptado se rigen
por la Ley N°19.620.
o Ley no hace distinciones: ni por sexo, edad ni origen de los bienes.
o Tiene lugar: art.980, “Las leyes reglan la sucesión en los bienes de que el difunto i)
no ha dispuesto, o ii) si dispuso, no lo hizo conforme a Derecho, o iii) no han tenido
efecto sus disposiciones”.
- El derecho de representación (Pto.4.2): art.984, “se sucede abintestato, ya por derecho

personal, ya por derecho de representación…”
o Concepto (Pto.4.2.1): art.982, inc.2°, “la representación es una ficción legal en que
se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco
338
y los derechos hereditarios que tendría su padre o madre, si éste o ésta no quisiese
o no pudiese suceder. // Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese
querido o podido suceder, habría sucedido por derecho de representación”. Ej.:
persona muere dejando un hijo y un nieto cuyo padre ha muerto con anterioridad,
hijo y nieto son descendientes, pero de distinto grado. La regla general es que los
parientes de grado más próximo excluyan a los de grado más remoto. Así, el hijo
excluiría al nieto. Para que el nieto suceda, es menester acercarlo al abuelo –
causante. Por tanto, el nieto heredará en representación de su padre,
equiparándose al grado del hijo.
o Personas que intervienen (Pto.4.2.2):

 Causante: cuya herencia se sucede
 Representado: la persona que no puede o no desea suceder y cuyo lugar
queda, por este motivo, vacante
 Representante: descendiente del representado que ocupa el lugar de éste
para suceder al causante
o Requisitos para que opere (Pto.4.2.3)

 Se trate de una sucesión intestada: Art.1162 “los descendientes del
asignatario no por eso se entenderán sustituidos a éste”.
 Que falte el representado: ya sea porque
 No quiere suceder: cuando repudia la herencia
 no puede suceder: incapaz, indigno o ha sido desheredado
 Que el representante sea descendiente del representado: solamente tiene
lugar la representación en la descendencia, jamás opera a favor de los
ascendientes. En el caso de los ascendientes se aplica estrictamente la regla
de que “el pariente de grado más próximo excluye al resto”.
 Que el representado sea pariente del causante: en los grados que señala
la ley, debe ser descendiente o hermano. Solo se figuran estos dos casos, y
el art.986, inc.2° dispone que fuera de estos casos no hay lugar a
representación.
 Que el representante sea capaz y digno de suceder al causante: dado que
es él quien efectivamente sucede, debe cumplir con ambos requisitos para
suceder: ser capaz y ser digno.
o De dónde emana el derecho de representante (Pto.4.2.4)

 Jurídicamente: el representante ocupa el lugar del representado, por tanto,
no puede tener más derechos que los que a éste habrían correspondido.
 Relación entre representante y representado

 El representante puede repudiar la herencia del representado y no
obstante representarle, de acuerdo a lo dispuesto en el art.987
 El representante puede ser incapaz o indigno de suceder al
representado, y podrá suceder al causante toda vez que sea digno
y capaz respecto de éste
 El representante no es responsable de las deudas del representado,
a menos que haya aceptado su herencia. Perseguido por los
acreedores del representado, podrá interponer una tercería.
339
o Efectos de la representación (Pto.4.2.5):

 Quien hereda por representación, hereda por estirpes o troncos. Sea cual
sea el número de los representantes, tocarán entre todos la porción que
hubiera correspondido al representado
 X muere dejando 2 hijos, A y B, B a su vez tiene 2 hijos, C y D, y
murió antes que X. A hereda por cabeza (50%), C y D heredan por
estirpes (25% cada uno)
 X muere dejando 2 hijos, A y B, A tiene 2 hijos, y B tiene 3 hijos. A y
B mueren antes que X. Todos los nietos heredan por estirpes. Los
hijos de A tendrán 25% cada uno, y los hijos de B tendrán 16,6%
cada uno.
o Diferencias entre los derechos de transmisión y representación
Los herederos abintestato (Pto.5)
- Quiénes son (Pto.5.1)

- Concepto de órdenes de sucesión (Pto.5.2): conjunto de herederos abintestato que
considerados colectivamente, excluyen o son excluidos por otros herederos, considerados
también colectivamente. Para determinar los derechos hereditarios de una persona, es
menester examinar a qué orden pertenece y no el grado de parentesco que la liga al
causante.
o Parientes que fijan orden
 Determinantes: se requiere su presencia para encontrarse en ese orden
(primer orden: descendientes; segundo orden: demás)
 Concurrentes: aquellos que pueden estar presentes junto con los
determinantes, pero que no determinan orden. Hoy existe solo uno:
cónyuge cuando existen descendientes.
- Sucesiones abiertas antes del día 26 de octubre de 1999 (Pto.5.3): Clases de órdenes:
hasta la entrada en vigencia de la Ley N°19.585 (10 octubre 1998), nuestro CC distinguía 2
órdenes de sucesión, atendiendo a su el causante era hijo legítimo (orden regular) o hijo
ilegítimo (orden irregular)
o Clasificación (Pto.5.3.1)
 Regular (Pto.5.3.1.1): cuando el causante es hijo legítimo
340
 Irregular (Pto.5.3.1.2): cuando el causante es hijo ilegítimo

o Ordenes de sucesión regular (Pto.5.3.2)
 Primer orden: los descendientes legítimos. Con quiénes concurren
(Pto.5.3.2.1)
 Segundo orden: ascendientes legítimos. Con quiénes concurren
(Pto.5.3.2.2)
 Tercer orden: los hijos naturales. Con quiénes concurren (Pto.5.3.2.3)
 Cuarto orden: el cónyuge. Con quiénes concurren (Pto.5.3.2.4)
 Quinto orden: los colaterales legítimos (Pto.5.3.2.5)
 Sexto orden: el Fisco (Pto.5.3.2.6)
o Ordenes de sucesión irregular (Pto.5.3.3)
 Primer orden: de los hijos legítimos (Pto.5.3.3.1)
 Segundo orden: de los hijos naturales (Pto.5.3.3.2)
 Tercer orden: de los padres naturales (Pto.5.3.3.3)
 Cuarto orden: del adoptado (Pto.5.3.3.4)
 Quinto orden: de los hermanos (Pto.5.3.3.5)
 Sexto orden: del cónyuge (Pto.5.3.3.6)
 Séptimo orden: del Fisco (Pto.5.3.3.7)
NOTA: con la entrada en vigencia, en octubre de 1998, de la Ley N°19.585, se derogó

las diferencias entre hijos legítimos y naturales, subsistiendo por tanto, solo un
orden de sucesión intestada.
- Sucesiones abiertas a partir del día 26 de octubre de 1999 (Pto.5.4)

o Los órdenes de sucesión cuando la filiación del causante se encuentra
determinada (Pto.5.4.1)
 Primer orden: de los descendientes (Pto.5.4.1.1): está compuesto por los
hijos y el cónyuge sobreviviente. De acuerdo a lo dispuesto en el art.988,
los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere
también cónyuge sobreviviente, en cuyo caso éste concurrirá con ellos
(único caso de heredero concurrente en nuestra legislación). Los hijos
pueden estar representados, por eso se llama “de los descendientes” y no
“de los hijos”.
 De la porción conyugal:
o 1 hijo: igual porción
o 2 – 6 hijos: doble que cada hijo
o 7 hijos o más: ¼ de la herencia
 Si solo hay hijos: se divide en partes iguales entre ellos. Sin

distinguir si son de filiación matrimonial o no.
 El cónyuge que por su culpa dio origen a la separación judicial: no

tiene parte en la herencia intestada
 Matrimonio nulo:
o Si se anuló antes: no concurre al cónyuge
o Si se anuló después: hay que distinguir
 Matrimonio putativo (justa causa de error y
buena fe): concurre al cónyuge putativo
341
 Mala fe o falta de justa causa: no concurre al

cónyuge
 Cónyuge divorciado: pierde los derechos de concurrir
 Segundo orden: del cónyuge sobreviviente y de los ascendientes

(Pto.5.4.1.2): si faltan los hijos, personalmente, o representados, en este
caso la herencia se divide en 3 partes iguales.
 Cónyuge sobreviviente: 2/3
 Ascendientes: 1/3
o Excepción: art.994, inc.2° si la paternidad o maternidad ha
sido determinada judicialmente contra su oposición, salvo
que mediare restablecimiento a que se refiere el art.203,
esto es, si el hijo alcanzada su plena capacidad manifestare
por escritura pública o por testamento su voluntad de
restablecerle a ellos el derecho a sucederle.
 Tercer orden: de los hermanos (Pto.5.4.1.3): sea por simple o doble

conjunción, pero los últimos llevarán el doble que los primeros. Como la
representación se aplica a descendientes y a hermanos, los sobrinos
quedan comprendidos en este orden de sucesión.
 Cuarto orden: de los colaterales (Pto.5.4.1.4): hasta el sexto grado. Una

vez más los colaterales de doble conjunción llevan el doble que los de
conjunción simple. Aquí suceden los primos.
 ¿Colaterales por afinidad? (cuñados): la historia fidedigna del CC
nos indica que no suceden, pues toda la norma de la sucesión
abintestato discurre sobre la consanguinidad. Así lo ha declarado
nuestra jurisprudencia desde 1951.
 Quinto orden: del Fisco (Pto.5.4.1.5): conforme a lo dispuesto en el art.955,

a falta de todos los herederos abintestato designados en los artículos
precedentes, sucederá el Fisco.
o Los órdenes de sucesión cuando la filiación del causante NO se encuentra

determinada (Pto.5.4.2): se repiten reglas anteriores, pero se excluye a los
ascendientes, por no estar determinada la filiación, y por tanto a los hermanos y
colaterales, por no poder probarse su consanguinidad.
 Primer orden: de los descendientes (Pto.5.4.2.1)
 Segundo orden: del cónyuge (Pto.5.4.2.2)
 Tercer orden: del Fisco (Pto.5.4.2.3)
- Pérdida de los derechos sucesorios abintestato (Pto.5.4.3) (tratado respecto al

desheredamiento y a la indignidad para suceder)
- Sucesiones mixtas: en parte testadas, en parte intestadas (Pto.5.4.4): de acuerdo al art.952

la sucesión puede ser: i) íntegramente intestada; ii) totalmente testada, o bien, iii) ser parte
testada y parte intestada.
342
o Cómo se divide la herencia: primero se cumplen las disposiciones testamentarias,

y el remanente se adjudicará a los herederos abintestato según las reglas generales.
o Sucesores a la vez por testamento y abintestato: “la asignación testamentaria se

entiende hecha a cuenta de lo que le debe tocar al heredero sucediendo
abintestato”. En otras palabras, la asignación testamentaria se supone hecha en
pago total o parcial de la asignación legítima. Art.996, inc.2°, “Pero los que suceden
a la vez por testamento y abintestato, imputarán a la porción que les corresponda
abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porción
testamentaria, si excediere a la otra”.
o Facultad de retener la porción testamentaria: si la porción que toca por

testamento a una persona, es mayor que lo que le correspondería abintestato, hay
que entender que el testador ha querido favorecerla especialmente.
o Sobre las reglas legales prevalece la voluntad del testador: las reglas legales solo
se aplican si el testador no ha manifestado su voluntad contraria. Si el testador lo
ha querido, el asignatario no imputará a lo que le corresponda abintestato lo que
reciba por testamento y se aplicará, sin atenuante la regla del inc.1° del art.996.
Siempre y cuando no vaya contra Derecho, como por ejemplo, afectando las
legítimas.
o Primero se pagan las legítimas y mejoras
- Los extranjeros y la sucesión intestada (Pto.5.4.5)

o Los extranjeros tienen un tratamiento equivalente a los chilenos en materia
sucesoria.
o Sea que el causante muere dentro de Chile (sucesión bajo nuestras reglas), o fuera
de Chile (bajo reglas del país donde se abre la sucesión), tendrán los chilenos a título
de herencia o alimentos los mismos derechos que le correspondería en la sucesión
intestada de un chileno.
o Fallece un chileno en el extranjero:

 Art.15 “A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio
en país extranjero
1° En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar
ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile
2° En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia,
pero solo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos”  este artículo
nos dice que los parientes pueden pedir que se les adjudiquen bienes que
están en el extranjero. Se entiende que si las normas del país donde se abre
la sucesión son más favorables para los familiares que las normas chilenas,
entonces se pueden aplicar estas.
Modelos o sistemas de sucesión:
- Libre disposición o libertad de testar (USA, Inglaterra, Canadá, etc.)

- Libertad con variantes (Rusia, pueden testar libremente entre los parientes)
- Libertad restringida (sistema chileno)
343
El testamento (Pto.6)
- Concepto (Pto.6.1): “la contestación justa de nuestra mente hecha solamente para que
valga después de nuestra muerte” (Ulpiano)
o Art.999, “el testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después
de sus días, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él
mientras viva”.
- Características (Pto.6.2)
o Es un acto jurídico unilateral y unipersonal: emana de la pura voluntad del testador
 Unilateral: una sola parte se obliga
 Unipersonal: esa parte está compuesta solo por 1 persona y no más
o Personalísimo: la facultad de testar es indelegable, art.1004
o Exclusivo de las personas naturales
o Están prohibidas las disposiciones captatorias: te asigno parte de los bienes de mi
testamento, siempre que tú me asignes una parte de los tuyos
o Se prohíben los testamentos mancomunados o conjuntos
o Es solemne:
 Requiere formalidades.
 Se debe probar que constituye la voluntad real del testador
 Debe emanar de una voluntad libre y sin vicios
o Principal objetivo: disponer de los bienes del causante
o Es un acto mortis causa: Solo produce efecto habiendo muerto el causante (2
excepciones)
 Hecha una donación, no siendo irrevocable ésta y haciéndose la entrega la
cosa, el donatario adquiere le derecho de usufructo
 Si se hace una donación universal o de una cuota, no tiene efectos antes de
la muerte, pero si se hace una donación de bienes determinados, se otorga
el derecho de usufructo.
o Es un acto esencialmente revocable
- Requisitos (Pto.6.3)
o Internos
 Capacidad (Pto.6.3.1): todos son hábiles, excepto los del art.1005
(enumeración taxativa):
 El impúber
 El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia (no es
admisible la prueba de haber actuado en un intervalo lúcido)
 Los que actualmente no estuvieren en su sano juicio por ebriedad
u otra causa  demente no interdicto. Sus actos son válidos a
menos que se pruebe haberse encontrado en estado de demencia
 Todo aquel que no pueda expresar su voluntad claramente:
art.1060, no vale ninguna disposición testamentaria que se dé a
conocer por un sí o un no, o por un signo de afirmación o negación
contestando una pregunta.
NOTA: la capacidad debe existir al momento de testar. Por tanto, el

testamento no se invalida porque se caiga en incapacidad, ni el
testamento nulo se valida por cesar la incapacidad.
344
 Voluntad exenta de vicios (Pto.6.3.2)

 La Fuerza: art.1007, “El testamento en que de cualquier modo haya
intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes”
o Grave: capaz de producir una impresión fuerte en una
persona de sano juicio, atendidos su edad, sexo o
condición, como aquella que infunde a una persona un
justo temor de verse expuesta ella, su cónyuge, sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
o Testamento viciado por fuerza: es nulo en todas sus
partes.
 El Error:
o En el motivo: art.1058, “La asignación que pareciere
motivada por un error d hecho, de manera que sea claro
que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendrá por no
escrita”. Error en la persona, siempre es de este tipo, por
regla general no vicia el consentimiento, a menos que sea
determinante para realizar el acto
o En el nombre o calidad del asignatario: art.1057, no vicia la
voluntad, si no hubiere dudas acerca de su persona. Si no
puede determinarse entre dos o más personas a quién
corresponde, ninguna de ellas tendrá derecho a asignación.
 El Dolo: nada dice el legislador respecto del dolo en materia
testamentaria, solamente declara indigno de suceder al que por
fuerza o dolo obtuvo una disposición testamentaria del difunto, o
bien faculta para desheredarlo.
o Externos:
 Clasificación (Pto.6.4): clasificación general en
 Solemne: reglas comunes a todo testamento solemne: i) debe ser
escrito y ii) debe otorgarse ante testigos hábiles, disponiendo
cuidadosamente en el art.1012, quienes no pueden ser testigos
(menores de 18 años, interdictos por demencia, actualmente
privados de razón, ciegos, sordos, mudos, condenados a algunas de
las penas designadas en el art.267, N°7 y en general los que por
sentencia ejecutoriada estén inhabilitados para ser testigos, los
amanuenses del notario autorizante del testamento, los
extranjeros no domiciliados en Chile y las personas que no
entienden el idioma del testador – excepción: testamento cerrado
otorgado por algún testador que no pudiere entender o ser
entendido a viva voz)
o Otorgado en Chile (Pto.6.4.1)
 Solemne abierto (Pto.6.4.1.1): testamento
abierto, público o nuncupativo, se caracteriza
porque el testador da a conocer su declaración de
voluntad.
Formas de otorgarlo
 Ante notario o funcionario que haga sus
veces y 3 testigos
 Ante 5 testigos
345
Funcionarios ante los cuales se puede

otorgar
 Notario competente (y 3 testigos)
 Juez de letras del territorio jurisdiccional
del lugar de otorgamiento del testamento
Otorgamiento mismo
 Escritura del testamento: debe constar
por escrito. En la práctica el notario escribe
el testamento y lo incorpora a su
protocolo, al igual que las escrituras
públicas.
o Deberá contener además las
disposiciones testamentarias, los
datos necesarios para
individualizar al testador y a los
testigos. Disposiciones del
art.1006 (nombre y apellido
testador, lugar de nacimiento,
nacionalidad, si está avecindado
en Chile o no, comuna, edad,
circunstancia de encontrarse a su
entero juicio, nombre de los
cónyuges, hijos habidos en cada
matrimonio, cualquiera otro hijo,
distinguiendo entre vivos y
muertos, nombre, apellido y
domicilio de cada testigo. Lugar,
día, mes y año de otorgamiento,
nombre, apellido y oficio del
escribano, si asistiere alguno”
Art.414 COT además “indicar
hora”
 Lectura del testamento: acto por el cual el
testador hace saber al notario y testigos
sus disposiciones testamentarias (si es
otorgado solo ante 5 testigos, deberá
leerlo el testigo que designe el testador).
 Firma del testamento: art.1018, inc.1°
“termina el acto por las firmas del testador
y los testigos, y por la del escribano, si lo
hubiere”. Si testador no sabe o no puede
firmar quedará constancia de esto en el
testamento. Si es uno de los testigos, otro
firmará por él, pudiendo incluir la
información de que no saber firmar, si a su
ruego lo solicita.
 Personas que solo pueden otorgar
testamento abierto:
346
o El ciego, sordo y sordomudo que

puedan darse a entender
claramente, aunque no por escrito
(solo puede testar ante escribano
+ 3 testigos. Deberá ser leído 2
veces. Debe dejarse constancia de
haberse leído 2 veces)
o El que no sabe leer y escribir
 Trámites para la ejecución del testamento
abierto: si fue otorgado ante notario y lo
anoto en su registro, hay fecha cierta y por
tanto constituirá instrumento público,
cuya autenticidad se presume. Mientras
que si fue otorgado ante 5 testigos, es un
testamento válido, pero es instrumento
privado, por tanto deberá probarse su
autenticidad. Por tanto, el testamento
abierto puede requerir de 2 diligencias
previas:
o Publicación
o Protocolización
o Casos posibles:
Testamento abierto
otorgado ante funcionario
y otorgado en su registro:
no requiere de ningún
trámite previo.
Testamento otorgado
ante funcionario y que no
se incorporó en el registro:
debe ser presentado ante
el juez, para que ordene su
protocolización. Sin este
requisito no podrá
procederse a su ejecución.
Testamento otorgado
ante 5 testigos:
 Reconocimiento de las
firmas del testador y los
testigos (si falta 1 testigos,
los demás podrán dar fe
igual)
 Rubricación del
testamento por el juez:
establecida la
autenticidad de las firmas,
el juez debe poner su
rúbrica al principio y fin de
347
cada página del

testamento.
 Protocolización del
testamento: luego de
rubricar el juez mandará a
protocolizar.
 Juez competente: el del último domicilio
del testador.
 Cerrado (Pto.6.4.1.2): se caracteriza porque no es

menester que el notario y los testigos conozcas las
disposiciones del testador.
Forma única de otorgar testamento
cerrado: debe otorgarse ante escribano y 3
testigos.
Etapas del otorgamiento:

 Escritura del testamento: deberá estar
escrito, o al menos firmado por el testador.
Se compone de dos partes: testamento
mismo, y carátula (sobre o cubierta).
o Testamento escrito y firmado por
el testador: no hay duda de su
validez
o Testamento escrito a mano o
máquina por un tercero y firmado
por el testador: inobjetable y no
hay duda de su validez
o Testamento escrito de puño y letra
del testador, pero no está firmado
por él: hay discusión respecto de si
puede estar “escrito por él” per no
firmado. Del tenor de la ley, se
presume que no basta.
 Cierre y sellamiento: escrito el
testamento, otorgante lo introduce en un
sobre, de manera que no pueda extraerse
el testamento sin romper la cubierta.
 Presentación del testamento: cerrado el
sobre o cubierta, el testador lo presentará
al notario y testigos. Debe ser hecha a viva
voz y en términos tales que el notario y los
testigos le vean, oigan y entiendan. Los
mudos podrán hacer esta declaración
escribiéndola en presencia del notario y
testigos.
 Redacción y firma de la carátula:
presentado el testamento, debe escribirse
la carátula o cubierta. Esta tarea compete
348
al notario, estampando epígrafe

testamento, circunstancia de encontrarse
el testador en su sano juicio, nombre,
apellido y domicilio de éste, y de cada uno
de los testigos, el lugar, día, mes, año y
además con la hora (art.414 COT)
Unidad del acto: durante el acto de

otorgamiento no habrá interrupción
alguna sino en los breves intervalos que
algún accidente lo exigiere.
Presencia del testador, notario y testigos
Testamento del que no puede entender ni

ser entendido
 Prohibición de ser testigos a personas que
no entienden el idioma, no rige
 Testador escribirá en la carátula, la palabra
“testamento” o la equivalente en el idioma
que prefiera
Apertura y publicación del testamento

 Quién puede pedir su apertura:
art.869CPC, cualquier persona capaz de
parecer en juicio por sí misma. Quién
deberá acreditar la muerte natural o
presunta del testador (art.1010)
 Juez competente: el del último domicilio
del testador. No obstante, art.868CPC
dispone que si el testamento fue otorgado
ante Notario que no era el del último
domicilio del testador, podrá ser abierto
ante el juez del territorio jurisdiccional a
que pertenezca dicho notario.
 Comparecencia del notario y testigos:
antes de la apertura se requiere que el
notario y los testigos reconozcan sus
firmas y la del testador. Art.1025, inc.3°, si
no pueden comparecer todos los testigos,
bastará que el notario y los testigos
presentes reconozcan sus firmas y la del
testador. En caso de que el notario no
pueda estar, será reemplazado por el
notario que el juez disponga. En caso
necesario, el juez podrá disponer que sean
abonadas las firmas del notario y los
testigos, por otras personas fidedignas
(por ejemplo, cuando hayan fallecido).
349
 Protocolización del testamento:

reconocidas las firmas y la integridad del
testamento, se abre el sobre y el juez
rubrica el testamento al fin y al principio de
cada hoja y lo manda a protocolizar ante el
notario que lo autorizó o aquel que el juez
designe.
o Sanción por falta de solemnidades (Pto.6.5): testamento

inválido (nulidad absoluta). Salvo que sea respecto a la
individualización del testador, notario o testigos, siempre
que las identidades de estas personas no resulten dudosas.
o Registro de testamentos: art.431 COT, “El notario llevará

un libro índice público en el que anotará las escrituras por
orden alfabético de los otorgantes, y otro privado en el que
anotará, en la misma forma, los testamentos cerrados con
indicación del lugar de su otorgamiento y del nombre y
domicilio de sus testigos. // El primero estará a disposición
del público, debiendo exhibirlo a quien lo solicite y el
segundo deberá mantenerlo reservado, no teniendo
obligación de exhibirlo, sino por decreto de juez
competente o ante una solicitud de un particular que
acompañe el certificado de defunción que corresponda al
otorgante del testamento”
o Solemne Otorgado en el Extranjero: pueden otorgarse de

2 formas distintas:
 De acuerdo con las leyes del país extranjero
donde se otorga: para su validez requiere:
 Debe ser escrito
 Debe acreditarse la autenticidad del acto
testamentario
 Es menester probar que se observaron las
formalidades legales
 De acuerdo a las leyes chilenas
 Quienes pueden testar de este modo:
art.1028, N°1, los chilenos o extranjeros
que tengan domicilio en Chile
 Funcionarios que deben autorizarlo:
funcionario diplomático o consular
chileno.
 Calidad de los testigos: chilenos y
extranjeros que tengan domicilio en la
ciudad donde se otorgue el testamento (3
testigos)
 Observancia de las formas prescritas por
la ley chilena: no es posible testar en
presencia de 5 testigos. DEBE ser ante
350
funcionario competente (cónsul o

funcionario diplomático)
 Visto bueno del jefe de la legación: si no
se otorgó ante el jefe de legación, deberá
llevar el visto de éste, al pie si fuere
testamento abierto, y en la carátula si
fuese cerrado. Si fuere abierto, además el
mismo jefe debe rubricarlo al principio y
fin de cada página.
 Trámites posteriores:
o Jefe de legación remitirá copia del
testamento abierto o de la
carátula del cerrado al Ministerio
de Relaciones Exteriores
o Ministerio de RR.EE. abonando la
firma del representante
diplomático chileno, remitirá la
copia al juez del último domicilio
que el causante haya tenido en
Chile, para que lo haga incorporar
en los protocolos de un escribano
del mismo domicilio
o Si se ignora el último domicilio, la
copia se remitirá a un juez de
letras de Santiago para su
incorporación en el protocolo de
un notario que el juez designe
 Privilegiado (no entra en el Grado)
Asignaciones testamentarias (Pto.7)
- Concepto: art.953, “son las que hace el testamento de una persona difunta para suceder en
sus bienes”
- Requisitos (Pto.7.1)
o Subjetivos o de Certidumbre y determinación del asignatario (Pto.7.1.1): todo
asignatario deberá ser una persona cierta y determinada, natural o jurídica. En
casos especiales la ley admite la indeterminación del asignatario:
 Asignaciones hechas con un fin de beneficencia: si nada se distinguió, se
dejarán a las instituciones de beneficencia que el Presidente de la República
designe. Prefiriendo alguno de los de la comuna o provincia del testador.
 Asignaciones dejadas a los pobres: se aplicará a los de la parroquia del
testador
 Asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes: se entenderá
dejado a los consanguíneos del grado más próximo, según el orden de la
sucesión abintestato. Salvo que a la fecha del testamento haya habido solo
uno en ese grado, en cuyo caso serán llamados al mismo tiempo los del
grado inmediatamente siguiente.
351
o Objetivos o de Requisitos de las asignaciones (Pto.7.1.2)

 Determinación de la asignación: al igual que los asignatarios, las
asignaciones deben ser determinadas o determinables. Excepción: si es
dejada sin determinación a una obra de beneficencia, se presumirá que el
testador dejó lo que podía disponer libremente.
 Nulidad de las disposiciones captatorias: antes tratadas. No son válidas.
 Falla de manifestación clara de la voluntad: no vale disposición alguna en
que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por sí o no, o por
señal afirmativa o negativa su disposición contestando preguntas. No son
válidas.
 Elección del asignatario por otra persona: el asignatario sea uno o cierto
número de personas, no dependerá del puro arbitrio ajeno. En función al
art.1004, en cuanto la facultad de testar es indelegable.
 Cumplimiento de una asignación que se deja al arbitrio de un heredero o
legatario: puede ser que se instituta una asignación a favor de una persona,
dejando al arbitrio de un heredero o legatario su cumplimiento. Si al
heredero o legatario aprovechare rehusar la asignación, estará obligado a
llevarla a efecto, a menos que pruebe justo motivo para no hacerlo así, por
ejemplo por falta de caudal en la herencia. En cambio, si de rehusar la
asignación no resultare utilidad al heredero o legatario, no será obligado a
justificar su resolución, cualquiera que sea.
- Clasificación de las asignaciones testamentarias (no entra en el examen, pero si su

contenido , así que lo veré)
o Asignaciones Puras y Simples y sujetas a Modalidad:
 Puras y Simples
 Sujetas a Modalidad:
 Asignaciones testamentarias condicionales:
o Concepto: art.1070, “aquella que depende de una
condición, esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera
que según la intención del testador, no valga la asignación
si el suceso positivo no acaece o si acaece negativo”.
o Debe consistir en un hecho futuro e incierto
 Si el hecho es pasado o presente ha existido: la
condición se mira como no escrita, o sea la
asignación es pura y simple
 Si el hecho no existe o no ha existido: no vale la
disposición
 Si la condición que se impone como para tiempo
futuro, consiste en un hecho que se ha realizado en
vida del testador, hay que distinguir si el testador
supo o no si había ocurrido el hecho.
 El testador supo: hay que ver si el hecho es
de los que admiten repetición.
o Pueden repetirse: se presume que
el testador exige su repetición
o No pueden repetirse: se mirará la
condición como cumplida
352
 El testador no supo: se mirará como

cumplida
o Condición de no impugnarse un testamento: puede incluir

esta condición, no obstante, no se extenderá a los vicios
que acarreen nulidad, pues estos son de orden público.
o Condición de no contraer matrimonio, o permanecer en

estado de viudedad: se tendrá por no escrita, salvo que se
limite a no contraerlo antes de la edad de 18 años.
 Viudedad: art.1075, se tendrá por no puesta la
condición de permanecer en esta de viudedad; a
menos que el asignatario tenga uno o más hijos del
anterior matrimonio, al tiempo de deferírsele la
asignación
o Condiciones resolutorias y suspensivas:

 Suspensiva: aquella del cual pende el nacimiento
de la asignación. Ej.: lego $1000 a Pedro siempre
que se reciba de abogado.
 Pendiente: suspende la adquisición de la
asignación. Por tanto no confiere derecho
alguno al eventual asignatario, sino la de
implorar medidas conservativas
(art.1078). Consecuencias jurídicas:
o Asignatario debe existir al
momento de cumplirse la
condición
o La delación de la asignación se
produce una vez cumplida la
condición
o Asignatario condicional nada
transmite a sus herederos
o Asignatario condicional no puede
ejercer la acción de partición
 Fallida: desaparece la mera expectativa
del asignatario. Se alzan las, eventuales,
medidas conservativas o precautorias.
 Cumplida: nace el derecho del asignatario
condicional y adquiere el dominio sobre la
cosa asignada.
 Resolutoria: aquella de la cual pende la extinción

de la asignación. Ej.: dejo a Pedro una pensión de
$100 mensuales, pero la perderá si va al extranjero
 Pendiente: asignatario condicional es
propietario de los bienes dejados bajo
condición.
353
 Fallida: el dominio se consolida y pasa a ser

puro y simple.
 Cumplida: asignatario pierde la asignación,
se extingue. Por tanto, deberá restituir lo
que haya recibido, pero conserva los
frutos, salvo que la ley o el testador hayan
dispuesto otra cosa. Respecto de las
enajenaciones:
o Bienes muebles: de mala fe,
quedan sin efecto. De buena fe, no
hay repetición.
o Bienes inmuebles: si la condición
estaba inscrita u otorgada por
escritura pública, hay que repetir.
En caso contrario, no hay
obligación de restituir.
 Asignaciones testamentarias a día o plazo:

o Concepto: art.1080, “las asignaciones testamentarias
pueden estar limitadas a plazos o días de que dependa el
goce actual o extinción de un derecho; y se sujetarán
entonces a las reglas dadas en el título ‘de las Obligaciones
a plazo’, con las explicaciones que siguen”.
o Las asignaciones a día pueden ser tanto a plazo como
condicional, según si hay incertidumbre o no. Puede ser
 Cierto o incierto: tiene que ver con la certeza de
que va a llegar el día fijado.
 Cierto: Plazo
 Incierto: Condición
 Determinado o indeterminado:
 Determinado: si se sabe cuándo va a llegar
el día
 Indeterminado: no se sabe cuándo va a
llegar
 Clasificaciones art.1081 (desde tal día):
 Inc.1°, Día cierto y determinado: ha de
llegar y además se sabe cuándo (x fecha)
 Inc.2°, Día cierto e indeterminado: ha de
llegar pero no se sabe cuándo (día de
muerte de una persona)
 Inc.3°, Día incierto y determinado: puede
que llegue o no, pero si llega sabemos
cuándo será (día que alguien cumpla 25
años)
 Inc.4°, Día incierto e indeterminado: no se
sabe si ocurrirá, y de ocurrir, cuándo será
(el día que X contraiga matrimonio)
354
 Una clasificación diferente: “desde tal día y hasta

tal día”, plazo sujeto a condición suspensivo y
resolutoria a la vez. Arriba vimos el caso de plazo
fijado “desde”. A continuación clasificación del
plazo “hasta”, en el CC:
Asignación hasta
Asignación hasta día cierto y
determinado: constituye un usufructo a
favor del asignatario.
Asignación hasta día cierto e
indeterminado: dejo mi propiedad a Pedro
hasta que muera
Asignación hasta día incierto y
determinado: dejo mi propiedad a Pedro
“hasta” que cumpla 25 años
Asignación hasta día incierto e
indeterminado: dejo una pensión a Pedro
hasta que viaje al extranjero
 Conclusiones:
 Las asignaciones desde + día cierto: plazo
 Las asignaciones desde + día incierto:
condición
 Asignación hasta: plazo, excepto en el caso
de día incierto e indeterminado
 Asignaciones modales propiamente tales (excluido del grado)
o Asignaciones Universales y Singulares:

 Asignaciones Universales: aquellas en que se deja al asignatario la totalidad
de los bienes del difunto, o una cuota de ellos  Herencia. Art.1097
dispone que los asignatarios a título universal con cualquier palabra con que
se les llame son herederos.
o Título para suceder
 Testamentarias
 Abintestato
o Adquieren la asignación y la posesión legal por la muerte
del causante
 Si no hay condición suspensiva: se hacen dueños
con la muerte del causante. Si hay condición, una
vez cumplida o fallida.
o Pueden adquirir personalmente o en forma indirecta
o Herederos gozan de ciertas acciones
 Art.1264, Acción de petición de herencia. Tiene por
objeto obtener la restitución de una herencia que
está siendo poseída por un falso heredero
 Art.1216, si el asignatario es además legitimario
(heredero forzoso), puede exigir la modificación
355
del testamento en la parte que perjudica su

legítima mediante la acción de reforma de
testamento
o Si existen varios herederos se forma una indivisión
hereditaria (comunidad hereditaria)
o El heredero sucede en todo el patrimonio del causante, o
en una cuota de él  no hereda bienes determinados.
o Herederos representan a la persona del causante
 Clasificación de los Herederos

o 1
 Testamentarios: nombrados por testamento
 Abintestato: nombrados por la ley (legitimarios)
o 2
 Voluntarios: testador los elige libremente
 Forzosos: legitimarios
o 3
 Universales: art.1098, inc.1°, llamados a la
herencia sin determinárseles cuota. Ej.: dejo como
heredero a X (no es lo mismo asignatario universal
que heredero universal. Género  Especie)
 Parte que les corresponde: si hay varios
herederos, se divide en cuotas iguales. Si
hay herederos de cuota y heredero
universal, éste último heredará lo que falte
para completar el entero.
 De cuota: son llamados asignándoseles una cuota
o porción determinada de la herencia
NOTA: la importancia de la distinción anterior, radica

en que respecto de los herederos universales existe
derecho de acrecimiento (aumentar su cuota si falta
otro heredero), mientras que entre los herederos de
cuota no existe este derecho.
 Del Remanente: herederos, ya universales, ya de

cuota, no son una categoría distinta a la anterior.
EL heredero del remanente es el llamado por el
testador o la ley a lo que queda después de
efectuadas las disposiciones testamentarias. Se
llevan “lo que resta” de la herencia. Clasificación:
 Testamentarios Universales: testador solo
ha instituido legados, y dispone en el
testamento del remanente. Ej.: dejo el
auto a Juan, la casa a María, y el resto a
Pedro
 Testamentarios de Cuota: testador ha
instituido asignaciones de cuota y
asignatarios del remanente (entendido
356
este último por la cuota que falte para

completar el entero)
 Abintestato Universales: testamento no
hay asignaciones a título singular, y el
testador no dice nada respecto del resto
de sus bienes. Los asignatarios abintestato,
son, de acuerdo al art.1100, herederos
universales del remanente.
 Abintestato de Cuota: testamento solo se
designa herederos de cuota, y las cuotas
no alcanzan a completar la unidad. Los
herederos abintestato heredan la cuota
que falta, como remanente.
o Caso en que el testador efectúa asignaciones de cuota en
el testamento que completen o excedan la unidad, y
designe herederos: el testador dispuso de todo lo que
podía, o bien, de más de lo que tenía/podía disponer.
Ej.: dejo la mitad de los bienes a A, la tercera parte a B, la
cuarta parte a C y nombro heredero universal a D.
o Habrá que distinguir si estos herederos que están “sobre lo
disponible, o en el límite” son:
 Herederos del remanente: nada llevarán. Pues el
testador dispuso que “de quedar algo” sería para
ellos. Si queda 0 o negativo, nada pueden llevar. D,
nada llevar, queda excluido.
 Herederos universales: D no queda excluido,
participa en la herencia. Con las siguientes reglas:
 Heredero universal se entenderá instituido
en una cuota cuyo numerador es 1 y cuyo
denominador es el número total de
heredero
o Las cuotas inicialmente son:
A=1/2, B=1/3, C=1/4 y D “el resto”,
según esta regla, D=1/4
o Saco mínimo común múltiplo y
quedan las cuotas  A=6/12,
B=4/12, C=3/12, D=3/12
o Sumo los denominadores = 16
o Transformo el denominador en
este resultado de suma de
numeradores
o Nuevas participaciones  A=6/16,
B=4/16, C=3/16, D=3/16
 Asignaciones Singulares: art.951, inc.3°, “cuando se sucede en una o más

especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o más
especies determinadas de cierto género, como un caballo, tres vacas, 600
pesos fuertes, 40 fanegas de trigo, la asignación se llama legado y el
asignatario legatario”.
357
o Legatarios no representan al causante
o Legatarios suceden en bienes determinados
o Legados constituyen siempre asignaciones testamentarias
o Los legados pueden adquirirse por transmisión
o No existe posesión legal ni efectiva de los legados
 Clasificación
o Legado de especie o cuerpo cierto: determinación máxima.
Adquiere el bien por el solo fallecimiento del causante, aun
cuando se trate de inmuebles.
 Art.118, se debe la cosa en el estado en que
existiere a la muerte del testador, comprendiendo
los utensilios necesarios para su uso y existentes
con él
 Consecuencias de que el legatario se vuelva dueño
con la muerte:
 Si los herederos se niegan a efectuar la
entrega, el legatario tiene acción
reivindicatoria (pues es propietario
desprovisto de posesión)
 El derecho del legatario a la especie legada
se extingue cuando prescribe su acción
reivindicatoria (heredero o tercero puede
adquirir por prescripción)
 Legatario de especie o cuerpo cierto se
hace dueño de los frutos desde el
fallecimiento del causante (por tanto
tendrá derecho a los frutos y accesiones de
ellas desde el momento de abrirse la
sucesión. Salvo que la asignación haya sido
desde día cierto, o bajo condición
suspensiva)
o Legado de género: determinado por una mera generalidad.
Legatario no adquiere derecho real de ninguna especia.
Solo se hace dueño de un “crédito” o derecho personal
para exigir a los herederos o a las personas a quienes se ha
impuesto la obligación de pagar el legado, la entrega de
éste y el cumplimiento de dicha obligación. Por tanto su
acción para reclamar su legado, prescribe en 5 años.
 Cosas susceptibles de legarse: amplia libertad para cosas

corporales e incorporales. Muebles e inmuebles, incluso se puede
legar cosa ajena o cuota que se tenga sobre un bien. Por excepción,
no pueden legarse las cosas incomerciables (de acuerdo al art.585)
 Determinación de las cosas que se entienden legadas cuando el
testador no lo hace expresamente: art.1111, 1112, 1114 – 1117
determinan esta categoría:
o Art.1111: caso que se legue una especie indicando el lugar
en que se encuentra guardada. Si no se encuentra en este
358
lugar, o en ninguna parte, se deberá una cosa similar de

mediana calidad del mismo género al legatario.
o Art.1112: legado de cosa fungible, cuya cantidad no se
determina  no vale. Si se lega cosa fungible indicando el
lugar en que ha de encontrarse, se deberá la cantidad que
allí se encuentre al tiempo de la muerte del testador, dado
que el testador no haya determinado la cantidad, o hasta
concurrencia de la cantidad. Si nada existiere, nada se
deberá. Con 2 excepciones:
 Valdrá siempre el legado de cosa fungible cuya
cantidad se determine por el testador, a favor de
las personas designadas en el art.1107
(descendientes, ascendientes y cónyuge del
testador)
 No importará que la cosa legada no se encuentre
en el lugar señalado por el testador, cuando el
legado y el señalamiento de lugar no son
indivisibles. Ej.: se legarán 30 sacos de harina, que
están en X bodega. Distinto es si dice: “30 sacos de
harina que estarán en tal parte”, en cuyo caso rige
la regla principal de solo poder exigir lo que ahí se
encontrase al tiempo de la muerte.
o Art.1114: si de muchas especies que existan en el
patrimonio del testador, se legare una sin decir cuál, se
deberá una especie de mediana calidad o valor entre las
comprendidas en el legado.
o Art.1115: los legados de género que no se limitan a lo que
existe en el patrimonio del testador, como una vaca, un
caballo, imponen la obligación de dar una cosa de mediana
calidad o valor del mismo género
o Art.1116: si se legó una cosa entre varias que el testador
creyó tener, y solo hay una, se deberá ésta. Si no había
ninguna, el legado no valdrá, salvo que se trate de una de
las personas del art.1107. Ahora, si se lega una cosa que
tiene un valor exorbitante, como una casa o un fundo, y no
existiere, nada se deberá, ni aun a las personas del
art.1107.
o Art.1117: si la elección de la cosa queda en manos del
legatario o un tercero, será éste el encargado de decidir
qué cosa se legará. Hecha la elección, no habrá lugar a
hacerla de nuevo, salvo por caso de engaño o dolo.
 Determinación de las cosas que están comprendidas en el legado

o Art.1119: si la cosa legada es un predio, los terrenos y
nuevos edificios que el testador agregue luego del
testamento, no se incorporan al legado. Si una vez
agregados, se vuelve indivisible sin ocasionar grave
pérdida, pueden darse dos casos:
359
 Agregaciones valen más que el predio en su estado

anterior: solo se debe este segundo valor
 Agregaciones valen menos que el predio en su
estado anterior: se deberá todo el legado, con
cargo de pagar el valor de las agregaciones
NOTA: el legado de una medida de tierra, no

aumentará por agregación alguna, y si se construye
sobre ella, solo tendrá derecho al valor de la tierra.
o Art.1120: si se deja legado parte de un predio, se entienden

incorporadas las servidumbres que para su goce o cultivo
le sean necesarias
o Art.1121: si se lega una casa con sus muebles o todo lo que
se encuentre en ella, no se entenderán incorporadas las
cosas enumeradas en el art.574, inc.2°, sino solo las que
forman el ajuar de la casa. Si lo legado es una hacienda de
campo y su contenido, solo se entenderán legadas
accesoriamente las cosas que sirvan para el cultivo y
beneficio de la hacienda y se encuentren en ella al
momento de la muerte del causante.
o Art.1122: si se lega un carruaje de cualquier clase, se
entenderán legados los arneses y las bestias de que el
testador solía servirse para usarlo y que al tiempo de su
muerte existan con él
o Art.1123: si se lega un rebaño, se deberán los animales de
que se componga al tiempo de la muerte del testador, y no
más.
 Legado de una misma cosa a varias personas: de acuerdo al

art.1124, se forma una comunidad entre ellos, una copropiedad a
título singular. Cualquier de ellos tiene derecho a pedir la partición,
pues en virtud del art.1317, nadie está obligado a permanecer en
la indivisión.
 Legado de cuota: si el testador no ha tenido más que una parte o

cuota de una cosa, se entiende que no ha querido legar más que
esta parte o cuota.
 Legado de especie o cuerpo cierto gravado con prenda o hipoteca:

el legatario debe cancelar la deuda al acreedor prendario, pues de
acuerdo al art.1125 “la especie legada pasa al legatario con sus
servidumbres, censos y demás cargas reales”. No obstante, de
pagar, tendrá acción contra los herederos, distinguiendo:
o La prenda o hipoteca garantizaba una deuda del causante:
se subroga por ley en acción contra los acreedores por el
pago
o La prenda o hipoteca garantizaba una deuda de tercero: no
tendrá acción contra los terceros, pero se subrogará en los
derechos del acreedor a quién se le ha cancelado la deuda.
360
 Legados con cláusula de no enajenar: si la enajenación no

compromete el derecho de ningún tercero, entonces se tendrá por
no escrita. Si compromete el interés de un tercero, la cláusula es
válida
NOTA: este es uno de los pocos casos en que la ley acepta cláusula de
no enajenar. Aun así es discutido por la doctrina
 Legados de cosa ajena: es nula la cláusula, salvo 2 excepciones:

o Testador sabía que era cosa ajena
o Es a favor de una persona del art.1107: entonces el legado
impone la obligación a los herederos o al asignatario
gravado de adquirir la cosa legada. Si el dueño no quisiese
vender o cobra un precio excesivo, se le deberá el justo
precio por la cosa al legatario.
 Legado de crédito: de acuerdo al art.1127, inc.2°, por el hecho de

legarse el título de crédito, se entiende que se lega el crédito
NOTA: interesante alcance jurídico, pues aquí distingue claramente el

crédito mismo del título para justificarlo. Muy propio de nuestro
ordenamiento jurídico, en que se requiere título y modo. No obstante,
pese a distinguir, aquí hay una presunción legal, que supone que haber
legado el título de crédito, se legó el crédito mismo.
 Legado de condonación: testador dice en su testamento que

perdona o remite una obligación que tenía el deudor para con él. Si
el testador condona por testamento, pero luego demanda el cobro,
o acepta el pago de éste, no podrá el deudor usar la condonación a
su favor, pues ésta opera solo post-mortem y siempre que no haya
habido retractación.
 Legado de cosa empeñada hecha al deudor: Ej.: A debía $1000 al

testador, y para garantizar la deuda da en prenda su automóvil, y el
testador lega dicho automóvil a A. No se entiende que condono la
deuda, salvo que lo diga expresamente.
 Legado de confesión de deuda: deudas confesadas por el

testamento y de que por otra parte, no hubiere un principio de
prueba por escrito, se tendrán por legados gratuitos y estarán
sujetos a las mismas responsabilidades y deducciones que los otros
legados de esta clase. Si hay prueba por escrito, será una deuda
hereditaria, imputable a la baja general de la herencia, y se pagará
con preferencia a ésta.
 Legado hecho al acreedor: no se entenderá que es a cuenta de su

crédito, salvo estipulación expresa.
361
 Legado de pensiones alimenticias: si se legaren alimentos

voluntarios, se pagarán con cargo a lo que el testador ha podido
disponer libremente (a diferencia de los alimentos forzosos, que
son una baja general de la herencia y se pagan con preferencia)
 Extinción de los legados: las asignaciones a título singular y, en
especial, las de especie o cuerpo cierto, se extinguen de las
siguientes maneras:
o Por la revocación del testamento: además de la revocación
expresa, existe revocación tácita, cuando el testador
enajenó en vida el bien legado
o Por la alteración sustancial de la cosa legada mueble:
como por ejemplo, el art.1135 que dispone que si el
testador altera gravemente la cosa legada, por ejemplo,
tomando la madera para hacer una casa. No se entiende
legada la casa, sino extinto el legado.
o Por la destrucción de la cosa legada: art.1135, inc.1° “por
la destrucción de la especie legada se extingue la obligación
de pagar el legado”.
o 2 casos especiales:
 En el legado de crédito, si en vida el testador recibe
el pago
 El de condonación, si se acepta el pago o demanda
el cumplimiento de la obligación
 Parte de la herencia con cargo a la cual se pagan los legados: por

regla general, solo se descuentan de la parte que el testador ha
podido disponer libremente:
o Si existen legitimarios: 25% de libre disposición
o Si no existen legitimarios: 100%
o Asignaciones voluntarias o forzosas

 Asignaciones Voluntarias: aquellas que el testador libremente ha dispuesto
 Asignaciones forzosas: las legítimas que la ley obliga al testador a disponer
en favor de determinadas personas
- Interpretación del testamento (Pto.7.2): como AJ que es fruto de la expresión de voluntad

del testador, su interpretación tiene por preciso objeto determinar dicha voluntad, a fin de
dar correcta ejecución de su contenido en los términos queridos por el causante. Art.1069,
dispone que prevalece la voluntad claramente manifestada del testador, con tal que no se
oponga a los requisitos y prohibiciones legales. El inc.2° dispone que para conocer la
voluntad del testador, se estará más a la sustancia de las disposiciones que a las palabras
de que se haya servido  Misma solución hermenéutica que el art.1560 da para los
contratos.
- De las donaciones revocables (Pto.7.3): se encuentran reguladas en los art.1136 – 1146.

Las “donaciones revocables o donaciones por causa de muerte” son aquellas que pueden
revocarse al arbitrio del donante; “donaciones irrevocables o donaciones entre vivos”, son
aquellas que no pueden ser dejadas sin efecto por la sola voluntad del donante
362
 Concepto: AJ unilateral, por medio del cual una persona da o promete dar
a otra una cosa o un derecho para después de su muerte, conservando la
facultad de revocarlo mientras viva. Es un verdadero testamento. Carece de
aplicación práctica porque si una persona quiere favorecer gratuitamente a
otra persona puede otorgar testamento en su favor o efectuar una
donación irrevocable, y no tiene para qué recurrir a la donación revocable.
Por esta razón son poco frecuentes estas donaciones.
 Requisitos
 Externos o solemnidades:
o Conforme a las solemnidades del testamento
o Conforme a las solemnidades de las donaciones entre
vivos. Aquellas en que no se otorgare instrumento alguno,
valdrán como donaciones entre vivos en lo que fuere de
derecho. La forma en que se otorgan es relevante por:
 Si se otorgan con las formalidades del testamento
se confirman por el solo fallecimiento del donante,
ipso iure
 Si se otorga bajo las condiciones de la donación por
acto entre vivos (reservándose por tanto la
facultad de revocarla en vida el donante), para que
ella quede firme será necesario que el causante en
su testamento confirme la donación que hizo en
vida (doble requisito)
o Prohibida la donación irrevocable entre cónyuges, por 2
razones:
 Para evitar fraude a los terceros acreedores
 Para resguardar los intereses de la mujer. En la
época del CC era muy fácil que el marido indujera
a la mujer a donarle sus bienes propios
 Internos o de capacidad:
o Donante: nulas las donaciones revocables de persona que
no pueda testar o donar entre vivos.
o Donatario: nulas las entre personas que no pueden recibir
asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una
de otra.
 Efectos
o A título singular: es una suerte de legado anticipado
(misma regulación). Se entrega la cosa, el legatario pasa a
tener los derechos y obligaciones del usufructuario
(constituye una suerte de usufructo legal)
o A título universal: se mira como institución de heredero.

No adquiere nada hasta la muerte del causante.
 Extinción
o Por revocación expresa o tácita del donante
363
o Por la muerte del donatario antes de la del donante

o Por el hecho de sobrevenirle al donatario alguna causal de
indignidad o incapacidad
 Asignaciones forzosas priman sobre las donaciones revocables
o Donación irrevocable: constituye un contrato, un AJ bilateral.
Derechos que concurren en una sucesión (Pto.8)
- El derecho de Acrecimiento (Pto.8.1): si al tiempo del fallecimiento del testador, los

diversos asignatarios son capaces y dignos de suceder, cada cual llevará la porción que se le
haya asignado. Pero si alguno de los llamados falta, su porción “acrecentará” la de los demás
que tengan derecho a acrecer.
o Concepto: art.1147, “Destinado un mismo objeto a dos o más asignatarios, la
porción de uno de ellos, que por falta de éste se junta a las porciones de los otros,
se dice acrecer a ellas”.
o Requisitos:
 Que se llame a varios asignatarios a una misma cosa: no se refiere a una
misma especie o cuerpo cierto, sino a una misma asignación.
 Que el llamamiento sea a la totalidad de la cosa, sin expresión de cuotas:
pues si se llama a cuotas, cada una será considerada un objeto separado
 Que al momento de abrirse la sucesión, falte alguno de los asignatarios
conjuntos: el acrecimiento supone la existencia de asignatarios conjuntos
(son aquellos que están unidos por una expresión copulativa como “Y”,
Pedro y Juan, o bien, aquellos que están en una denominación colectiva,
como “los hijos de Juan). Estos coasignatarios colectivos se reputan como
una sola persona para concurrir con otros asignatarios.
 Art.1149, cuando se llama a los coasignatarios “en cláusulas
separadas de un mismo instrumento testamentario” tendrá lugar
el acrecimiento. No así si se trata de dos actos testamentarios
diferentes, dado que el testamento posterior revoca al anterior.
 Cuando la conjunción es puramente nominal: ej.: dejo a Pedro y
Juan mi casa y mi fundo, respectivamente. No hay acrecimiento
 Conjunción mixta: cuando se llama a varios coasignatarios a una
misma cosa, en una misma cláusula testamentaria, por cierto que
hay derecho a acrecer
 Que el testador no haya nombrado sustituto al asignatario que falte:
cuando se ha nombrado sustituto, no falta realmente el asignatario.
 Que el testador no haya prohibido el acrecimiento: de acuerdo a lo
dispuesto en el art.1155, el testador puede prohibir el acrecimiento.
NOTA: el derecho de transmisión excluye el derecho de acrecer.
o Efectos:
 Es un derecho accesorio, una suerte de accesión, por tanto debe aceptar la
herencia. Si ha repudiado, nada podrá acrecer.
364
 No obstante, podrá conservar su porción y repudiar la que le acrece,

justamente por su carácter accidental
 La porción que acrece lleva consigo todos los gravámenes, excepto aquellos
que son personales del asignatario que falta
- El derecho de Sustitución (Pto.8.2):

o Concepto: llamamiento que hace el testador para el caso de que falte el asignatario
directo o para el caso de cumplirse una condición
o Clases de Sustitución:
 Sustitución Vulgar: regla general. Art.1156, inc.2°, “Aquella en que se
designa un asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte o que
llegue a faltar por otra causa, antes de deferírsele la asignación // No se
entiende falta el asignatario que una vez aceptó, salvo que se invalide su
aceptación”.
 Caso en que el asignatario falte por causa diversa a la prevista: se

entiende que el testador ha previsto un caso, pero sin intención de
excluir a los demás, por tanto si el asignatario falta por causa
diversa a la que el testador previó, pero, en efecto, falta se
entenderá sustituido de igual forma que si hubiese faltado por la
prevista por el testador. A menos que éste haya dicho que su causal
de falta era taxativa o no admitía otra.
 Reglas a que se sujeta la sustitución vulgar:

o Art.1158, Puede ser de varios grados, como cuando se le
nombra sustituto al asignatario directo, y otro al sustituto.
Art.1161, el sustituto del sustituto se entiende llamado en
los mismos casos y con las mismas cargas que éste (sin
perjuicio de lo que el testador haya dispuesto
especialmente)
o Art.1159, asignatario y sustituto no tienen por qué ser igual
número de personas (asignatarios múltiples pueden tener
un sustituto, y viceversa)
o Art.1160, si se sustituyeron recíprocamente 3 o más
asignatarios, y falta uno de ellos, la porción de éste se
dividirá entre los otros a prorrata de los valores de sus
asignaciones
o Art.1162, la sustitución debe ser expresa. Los
descendientes del asignatario, que a su vez lo era del
testador, no se entenderán sustituidos a éste, salvo
manifestación expresa.
 Sustitución Fideicomisaria: art.1164 dispone que es aquella en que se llama

a un fideicomisario, que en el evento de una condición se hace dueño
absoluto de lo que otra persona poseía en propiedad fiduciaria. Esta
sustitución. Sujeta a 2 reglas:
 Art.745 prohíbe la constitución de fideicomisos sucesivos y si de
hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los
365
fideicomisarios, se extingue la expectativa de los demás. Por tanto,

si en caso de faltar el fideicomisario, antes de que la condición se
cumpla, se le nombrar sustitutos, estas sustituciones se entienden
vulgares (art.1165, inc.1°)
 El fideicomisario y sus sustitutos no transmiten sus expectativas, si
faltan
- Cómo concurren los derechos de representación, transmisión, acrecimiento y sustitución

(Pto.8.3)
o Derecho de representación solo tiene cabida en la sucesión abintestato, mientras
que la sustitución y el acrecimiento solo caben en la sucesión testamentaria. Por
tanto, no puede haber conflicto entre estos derechos.
o Tampoco puede haber conflicto entre los derechos de representación y
transmisión, pese a que este último tiene lugar tanto en la sucesión testada como
en la sucesión abintestato.
 En el derecho de representación es menester que falte el representado
 En el derecho de transmisión no falta el asignatario sino que simplemente
falleció sin expresas si aceptaba o repudiaba la herencia o legado
o El problema de prelación en la aplicación de estos derechos solo puede presentarse
entre la transmisión, la sustitución y el acrecimiento. Está expresamente resuelto
en el art.1163,
 El derecho de transmisión excluye al de sustitución: Prefiere la transmisión
porque en ella el asignatario no falta, existió al momento de la muerte del
testador, solo que no manifestó si aceptaba o repudiaba.
 El derecho de sustitución excluye al de acrecimiento: la sustitución
prefiere al acrecimiento porque traduce la voluntad expresa del causante.
NOTA mental: Transmisión  Sustitución  Acrecimiento
Asignaciones forzosas (Pto.9): en principio, podemos decir que existen dos grandes sistemas para
suceder: i) la libertad para testar, ii) la sucesión familiar. Chile sigue este último por razones
históricas, pese a que Bello era partidario de la libertad para testar. Así, quien no tiene asignatarios
forzosos puede disponer libremente de sus bienes, mientras quién tenga asignatarios forzosos, solo
le es lícito disponer de una parte de ellos (la ¼ de libre disposición).
- Concepto (Pto.9.1): art.1167, inc.1° “Asignaciones forzosas son las que el testador es
obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus
disposiciones testamentarias expresas”.
- Constituyen una limitación a la libertad de testar (Pto.9.2): en Chile existe una libertad
regulada para testar. Por tanto, en todo en cuanto no afecte las asignaciones forzosas, el
testador tendrá libertad. No obstante, no son nulas las disposiciones testamentarias que
vulneren estas forzosas, sino que la ley exige que sean enteradas, reduciéndolas en la
medida que fuere necesario para completar las asignaciones forzosas.
NOTA: las asignaciones forzosas y legítimas tienen relación de género a especie
- Enumeración (Pto.9.3)
Se tratan en las páginas siguientes, con “sucesiones abiertas antes y después del 26
de octubre de 1999” entre medio.
366
o Alimentos que se deben por ley a ciertas personas Pto.9.4): más que asignaciones
forzosas son verdaderas deudas hereditarias que se deducen del acervo líquido de
que dispone el testador o la ley, y se pagarán como bajas generales o deducciones
previas a la herencia. Por esto se dice que las verdaderas asignaciones forzosas son
las legítimas, que la ley reserva a los descendientes, ascendientes y cónyuge
sobreviviente, y la cuarta de mejoras.
 Son una baja general, salvo los siguientes casos:
 Cuando el testador ha dicho expresamente que gravarán a
determinados herederos o legatarios
 Las asignaciones forzosas de alimentos que el testador hubiere
hecho pueden ser excesivas, atendidas las fuerzas de su
patrimonio. En tal caso, las asignaciones de alimentos constituyen
una baja general en una cuantía que guarde relación con la fortuna
del testador, el exceso se imputará a la porción de bienes de que el
difunto ha podido disponer a su arbitrio
 Solo las que el difundo ha debido por ley: solo las que se hacen a personas
que son acreedoras de alimentos en virtud de la ley y que señala el art.321.
Casos posibles:
 Causante fue condenado por sentencia ejecutoriada a pagar
alimentos
 Caso en que el causante estaba pagando en forma voluntaria los
alimentos, sin haber sido condenada por sentencia judicial a
hacerlo
 Caso en que el causante fue demandado en vida judicialmente por
la persona que tenía derecho a pedirle alimentos, pero la sentencia
queda ejecutoriada sólo una vez fallecido el causante
 Caso en que una persona, teniendo título legal para exigir alimentos
del causante, no los recibía ni los había demandado. En este caso la
doctrina discute acerca de si estamos o no frente a una asignación
forzosa.
 Responsabilidad de los asignatarios de alimentos forzosos:

 Solo tienen lugar cuando queda un sobrante de bienes, luego de
aplicadas las bajas del art.959, N°1,2 y 3. BAJAS GENERALES:
o N°1: costas de publicación del testamento, si lo hubiere, y
demás aneas a la apertura de la sucesión
 Gastos de apertura de testamento
 Gastos para poner por escrito testamento verbal
 Gastos que demanden los avisos de la apertura de
la sucesión
 Gastos de posesión efectiva de la herencia
 Gastos de guarda y aposición de sellos y facción de
inventarios
o N°2: deudas hereditarias: aquellas que el causante tenía en
vida (donde hay deudas, no hay herencia). Por demás, los
herederos responden ilimitadamente de las deudas del
causante, a menos que tengan beneficio de inventario
367
o N°3: impuestos fiscales que gravaren toda la masa

hereditaria  hoy no tiene aplicación, dado que hoy no
existe un impuesto que grave “toda la masa hereditaria” y
por tanto que deba ser considerado una baja general. El
impuesto a la herencia actual (desde 1965 en adelante) se
paga sobre cada asignación.
o N°4: asignaciones alimenticias forzosas
NOTA: art.1170, si se pagó los alimentos forzosos, antes que los

otros 3 números del art.1170, no habrá deber de restituir del
alimentario, sin embargo se podrá rebajar su cuota futura.
Por regla general deben pagarse en el orden que dispone el CC.
 Alimentos voluntarios: no constituyen una baja general y se

deducen del acerva líquido, en la parte que el testador ha podido
disponer libremente.
o Legítimas (Pto.9.6) (tratada más abajo)
o Cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes, ascendientes y del

cónyuge (Pto.9.6) (tratada más abajo)
- Medidas de protección de las asignaciones forzosas

o Medidas fundamentales:
 Reforma de Testamento: Los legitimarios y el cónyuge sobreviviente,
disponen de esta acción, a fin de que se modifiquen sus disposiciones y se
les entere la legítima
 Acervo imaginario: dispone la acumulación de las donaciones revocables e

irrevocables hechas en razón de legítimas o mejoras, y el exceso de lo
donado irrevocablemente a extraños.
o Medidas secundarias:
 Toda donación entre vivos de un valor superior a 2 centavos debe ser
insinuada, so pena de nulidad en el exceso (trámite judicial = insinuación y
pago del impuesto)
 Disponen los legitimarios de la acción de inoficiosa donación para que se
“rescindan” las donaciones excesivas
 El causante puede hacer por acto entre vivos o por testamento la partición
de sus bienes y deberá pasarse por ella “en cuanto no fuere contraria a
derecho ajeno”, esto significa, que no vulnere las asignaciones forzosas
 La persona que debe una legítima puede señalar las especies con que debe
enterarse, pero no podrá tasar dichas especies; de una tasación arbitraria
podría resultar la violación de las legítimas
 La legítima rigorosa no es susceptible de modalidades o gravámenes y los
que se impongan a los asignatarios de la cuarta de mejoras, sólo podrán
ceder en favor de personas a quienes el causante pudo asignarlas
o Pérdida de las asignaciones forzosas
368
 Testador puede recurrir al desheredamiento de los legitimarios. Por medio

de cláusula testamentaria, que priva a un legitimario del todo o parte de su
legítima.
 No tiene derecho a su legítima el cónyuge sobreviviente que por culpa suya
hubiere dado ocasión a la separación judicial
 En caso de injuria atroz, cesa por completo la obligación de dar alimentos
 No serán legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o
maternidad que constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido
determinada judicialmente contra la oposición del respectivo padreo
madre, salvo el caso del inciso final del art.203 (caso en que el hijo, que ha
alcanzado plena capacidad, por escritura pública o testamento manifiesta
su intención de restituir este derecho a su padre o madre)
o Las asignaciones forzosas tienen lugar tanto en la sucesión testada como en la

intestada: al ser norma de orden público, tienen primacía por sobre la voluntad del
testador, en todo cuanto las perjudicaren
- Sucesiones abiertas antes del día 26 de octubre de 1999 (Pto.9.5)

o La porción conyugal (Pto.9.5.1)
 Concepto (Pto.9.5.1.1): cuota de bienes que tenía derecho el cónyuge
sobreviviente en la sucesión de su marido o mujer. Todas las herencias que
se abrieron antes del 27 de octubre de 1999, se rigen, aun, por la ley
antigua.
 Requisitos (Pto.9.5.1.2)
 Debe carecer de bienes (Pto.9.5.1.2.1)
 No debe haber dado lugar al divorcio por su culpa (Pto.9.5.1.2.2)
 Debe ser digno y capaz de suceder al causante (Pto.9.5.1.2.3)
 Clasificación (Pto.9.5.1.3)
 Teórica (Pto.9.5.1.3.1)
 Efectiva (Pto.9.5.1.3.2)
o Existen descendientes legítimos (Pto.9.5.1.3.2.1)
 Integra (Pto.9.5.1.3.2.1.1)
 Complementaria (Pto.9.5.1.3.2.1.2)
o No existen descendientes legítimos (Pto.9.5.1.3.2.2)
 Integra (Pto.9.5.1.3.2.2.1)
 Complementaria (Pto.9.5.1.3.2.2.2)
 Naturaleza jurídica (Pto.9.5.1.4)
 Responsabilidad del cónyuge por su Proción conyugal (Pto.9.5.1.5)
- Legítimas y mejoras (Pto.9.6)

o Concepto y naturaleza (Pto.9.6.1): “legítima es aquella cuota de los bienes de un
difunto que la ley asigna a ciertas personas llamados legitimarios”. Al decir que es
una “cuota” de los bienes, se refiere a que es una universalidad. La expresión
“herederos forzosos” es sinónima de “legitimarios”.
o Quiénes son legitimarios (Pto.9.6.2): art.1182 dispone que son legitimarios o

herederos forzosos:
 Los hijos personalmente, o representados por su descendencia
 Los ascendientes
369
 Siempre que la paternidad o maternidad que constituye o de la que

deriva su parentesco no haya sido determinada judicialmente
contra su oposición. Salvo el caso del art.203, inc. final (perdón del
hijo que ha alcanzado plena capacidad, por escritura pública)
 El cónyuge sobreviviente (sin importar el régimen)
 Siempre que no haya sido el culpable en la separación judicial
NOTA: existiendo cualquiera de estos 3, la ley dispone de ¾ partes de la

herencia (50% por legítimas y 25% por cuarta de mejoras, que el causante
puede dejar a su cónyuge, ascendientes o descendientes, independiente si son
legitimarios o no), previas las reducciones correspondientes, o bajas generales
de la herencia y agregaciones (acervos imaginarios).
o Comparación con la forma de distribuir la herencia abintestato (Pto.9.6.3)

 Descendientes excluyen a todos, salvo que haya cónyuge sobreviviente
 Cónyuge sobreviviente y ascendientes (si están ambos, 2/3 cónyuge y 1/3
ascendientes. Si está solo cualquiera de los 2, 100% para este grupo)
 Hermanos (doble conjunción llevan el doble que los de simple conjunción)
 Colaterales hasta el 6 grado (misma regla de los hermanos respecto a la
conjunción)
 Fisco
NOTA: lo anterior solo rige respecto de la mitad legitimaria. Respecto de la ¼

de mejoras y ¼ de libre disposición regirá supletoriamente en silencio de lo
dispuesto por el testador.
o Clasificación (Pto.9.6.4)
 Legítima Rigorosa (Pto.9.6.4.1)
 Concepto (Pto.9.6.4.1.1): art.1184, cuota de la ½ legitimaria que
corresponde a cada heredero. Solo se entiende presente cuando
existen descendientes, ascendientes y/o cónyuge sobreviviente. La
legítima recibe este nombre porque es el mínimo que debe llevar
un legitimario.
 Cómo se determina la mitad legitimaria (Pto.9.6.4.1.2): en

conformidad al art.1184, la mitad de los bienes, previas las
deducciones indicadas en el art.959 (bajas generales de la
herencia), y las agregaciones de los acervos imaginarios, se dividirá
por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, según las
reglas de la sucesión intestada, lo que cupiere a cada uno en esa
división, será su legítima rigorosa.
 Cómo se divide (Pto.9.6.4.1.3)

o Por cabeza (Pto.9.6.4.1.3.1): cuando concurre el
legitimario personalmente
o Por estirpe (Pto.9.6.4.1.3.2): cuando concurre el
legitimario representado por sus descendientes o
hermanos
370
 Características (Pto.9.6.4.1.4)
o Asignación forzosa (Pto.9.6.4.1.4.1): no puede dejarse
menos de lo que se dispone de acuerdo al CC a los
legitimarios, según dispone, a su vez, el art.1184
o No puede sujetarse a modalidades ni gravámenes

(Pto.9.6.4.1.4.2): el legitimario debe recibirla sin
restricciones o limitaciones de ninguna especie. Art.1192,
“la legítima rigorosa no es susceptible de condición, plazo,
modo o gravamen alguno”. Respecto de los demás bienes,
el testador puede dejar modalidades:
 Las asignaciones con cargo a la ¼ de mejoras se
sujetan a la regla especial del art.1195, en este
sentido los gravámenes serán siempre en favor del
cónyuge, o de uno o más de los descendientes o
ascendientes del testador
 Sobre lo que se dé al legitimario bajo la forma de
donaciones ente vivos no podrá el donante
imponerle gravámenes a su arbitrio porque tales
donaciones deberán considerarse como anticipos a
cuenta de legítima o mejora
o Testador puede señalar especies con que pagar legítima

(Pto.9.6.4.1.4.3)
o Preferencia para su pago (Pto.9.6.4.1.4.4)
 Cómo concurren entre sí (Pto.9.6.4.1.5): de acuerdo a lo dispuesto

en la sucesión abintestato si concurren
descendientes/ascendientes y cónyuge. Si solo concurre uno de
estos, en cuotas iguales entre sus pares.
 Caso en que falte un legitimario sin nadie que pueda

representarlo (Pto.9.6.4.1.6): si nadie puede representar al
legitimario, entonces, la legítima se incrementará
proporcionalmente para los otros legitimarios del mismo grado (en
caso contrario, si pudiere ser representado, sus descendientes o
hermanos dividirán su cuota por estirpe).
 Las deducciones a la porción conyugal acrecen a la mitad

legitimaria (Pto.9.6.4.1.7)
 Legítima Efectiva (Pto.9.6.4.2)

 Concepto (Pto.9.6.4.2.1): corresponde a la legítima rigorosa
aumentada (acrecida) de acuerdo a las reglas del CC con porción de
bienes no legitimaria, por faltar herederos cuya cuota acrece a las
legítimas, en proporción a las cuotas de cada legitimario
 No favorece al cónyuge (Pto.9.6.4.2.2)
371
 La legítima efectiva solo existe si todos los herederos son

legitimarios (Pto.9.6.4.2.3)
- Sucesiones abiertas a partir del día 26 de octubre de 1999 (Pto.9.7)

o No existe porción conyugal (Pto.9.7.1): a partir de la entrada en vigencia de la Ley
N°19.585 el cónyuge no tiene más una “porción conyugal”, sino que pasa a ser
legitimario, y lleva en la herencia una porción de la herencia que depende de la
existencia de descendientes y del número de estos (Pto.9.7.2)
o Derechos y cargas especiales del cónyuge sobreviviente como legitimario
(Pto.9.7.3)
 Porción mínima según art.988 (Pto.9.7.3.1):
 Asegura al cónyuge un 25% de la herencia o de la mitad hereditaria,
en caso de que haya 6 hijos o más
 En caso de que haya entre 1 y 6 cónyuges llevará el doble de cada
uno de estos
 Habiendo 1 solo hijo, lleva lo mismo que éste (50%)
 No habiendo hijos y habiendo ascendientes, lleva 2/3 de la herencia
 No habiendo hijos ni ascendientes, le corresponde el 100%
 Preferencia del art.1337, N°10: dispone que el cónyuge sobreviviente
tendrá derecho a que su cuota hereditaria se entere con preferencia
mediante la adjudicación en favor suyo de la propiedad inmueble en que
resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, así como del
mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio
del difunto. Si el valor de dichos bienes excede la cuota hereditaria del
cónyuge, éste podrá pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas
en propiedad, se construya en su favor derechos de habitación y de uso,
según la naturaleza de las cosas, con carácter de gratuitos y vitalicios. Este
derecho es intransferible e intransmisibles. Además, el art.1318 dispone
que la partición se considerará contraria a derecho ajeno si no se ha
respetado la regla anterior.
 Pérdida de la calidad de legitimario (Pto.9.7.3.2)

 Art.1182 dispone que el cónyuge que por su culpa haya dado origen
a la separación judicial, perderá su calidad de legitimario
o Teoría de los Acervos: sirve para determinar en virtud de qué bienes deben
cumplirse las asignaciones y liquidación de la masa a repartir. Al abrirse la sucesión,
es muy posible que los bienes del causante se confundan con otros bienes (por
ejemplo con los de su cónyuge en caso de haber estado casado, o con los de sus
consocios en el caso de la sociedad). El patrimonio del difunto, unido a otros bienes
que no le pertenecen, se denomina acervo común, bruto o cuerpo común de
bienes.
 El art.1341 dispone que “si el patrimonio del difunto estuviere confundido
con bines pertenecientes a otras personas por razón de bienes propios o
gananciales del cónyuge, contratos de sociedad, sucesiones anteriores
indivisas, u otro motivo cualquiera, se procederá en primer lugar a la
separación de patrimonios, dividiendo las especies comunes según las
reglas precedentes”
 Acervo Ilíquido: se denomina el patrimonio resultante de la separación de
los patrimonios recién señalado. De este acervo deberán hacerse ciertas
372
deducciones hasta llegar a la masa partible. Estas son las denominadas

“bajas generales” del art.959 (visto en Pto.9.3)
 Acervo Líquido: deducidas las bajas generales, queda el acervo líquido. Por
tanto es el patrimonio del causante, separado de otros patrimonios y
deducidas las bajas generales. Sobre éste se calculan las asignaciones.
o Acervos imaginarios: la función principal, es tutelar el cumplimiento efectivo del

sistema de rigurosas efectivas, o de asignaciones forzosas a legitimarios.
 Acción de reforma de testamento, opera cuando por medio del testamento
el causante ha perjudicado a los legitimarios
 No obstante, en vida, el causante pueden haber realizado disposiciones de
bienes que perjudican a los futuros legitimarios. Aquí nacen los acervos
imaginarios.
 El legitimario al cual se le han donado bienes, no debe restituirlos
en especie, sino en valor. Si el valor de lo recibido es menor a su
cuota en la herencia, se le pagará la diferencia. Si es igual, quedará
indemne con la liberalidad recibida en vida. Si es mayor, deberá
reponer la diferencia del valor.
 El tercero que ha sido beneficiado por una liberalidad del causante
en vida, debe reponer todo aquello cuanto el causante no haya
podido disponer (más del 25%).
o Colación o primer acervo imaginario (Pto.9.7.4): art.1185, este tendrá origen

cuando el causante haya realizado donaciones a título de legítima y mejora,
perjudicado con ello las asignaciones forzosas por medio de liberalidades hechas en
vida a legitimarios. Por medio del acervo imaginario se procura reconstituir ideal o
imaginariamente el patrimonio del causante al tiempo en que se hicieron las
liberalidades. Este primer acervo imaginario ser forma, sumando al acervo líquido,
todas las donaciones revocables o irrevocables hechas en razón de legítimas o
mejoras.
 Son donaciones a título de Legítima: aquellas hechas a los legitimarios, que
al momento de ser donatarios, tenían la calidad de legitimarios, tanto al
momento de recibir la donación como al momento de abrirse la sucesión.
Es preciso que el legitimario concurra a la herencia.
 Donaciones a título de mejora: aquellas que se hacen a persona que, al
tiempo de abrirse la sucesión, pueden ser asignatarios de la cuarta de
mejoras, esto es, tienen el carácter de descendientes, ascendientes o
cónyuge, y que concurren a la herencia. Si la donación se hace a uno de los
anteriores, que no es legitimario (por ejemplo de un abuelo a su nieto,
estando vivo el padre) se entenderá siempre hecha a título de mejoras.
Caso distinto es si se le dona a un legitimario, pues el art.1198 dispone que
las donaciones hechas a legitimario, se entenderán hechas con cargo a su
legítima. Por tanto para que sean imputables a sus mejoras, deberá ser
hecha expresamente así (escritura de donación, o bien como
reconocimiento en el testamento).
 Art.1185 contempla la institución denominada colación, que es el acto por
el cual un heredero concurre con otros a la sucesión, devuelve a la masa
partible las cosas con que el donante lo beneficiaría en vida para
compartirlas con sus coherederos como si nunca las hubiere tenido.
373
 Se entenderá por donación irrevocable el pago que el causante haya hecho

de deudas del legitimario, siempre que sea su descendiente. Solo cuando
hayan sido útiles para el pago de dichas deudas, o sea, que las hayan
extinguido.
 Los frutos pertenecen al dueño de la cosa, y no figuran en el acervo
 Quedan dispensados de ser colacionados (o no acumulables):
 Art.1188, inc.2°; los regalos moderados, autorizados por la
costumbre en ciertos días y caso, ni los dones manuales de poco
valor
 Art.1198, inc.3°, los presentes hechos a un descendiente con
ocasión de su matrimonio, ni otros regalos de costumbre
 Art. 1198, inc.2°, gastos hechos para la educación de un
descendiente.
o El segundo acervo imaginario (Pto.9.7.5): art.1186 y 1187, se forma cuando el que

tenía a la sazón legitimarios, ha hecho donaciones entre vivos a extraños y el valor
total de éstas excede de la cuarta parte de la suma de ellas y del acervo líquido o
primer acervo imaginario, si éste último se ha formado. El exceso deberá
acumularse.
 Requisitos
 Presencia de legitimarios al momento de realizar la donación
 Deben existir legitimarios al momento de fallecer el causante
 El causante debe haber realizado donaciones irrevocables a
terceros no legitimarios
 La donación ha de ser excesiva (por tanto, se acumula el exceso, o
sea todo lo que supere al 25% de la masa de la cual el causante
podía disponer en vida)
 Acción de inoficiosa donación: art.1187, “si fuere tal el exceso que no sólo
absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio
sino que menoscabe las legítimas rigorosas o la cuarta de mejoras, tendrán
derecho los legitimarios para la restitución de lo excesivamente donado,
procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de
las donaciones, esto es, principiando por los más recientes”.
NOTA: por regla general, la acumulación de lo que se ha dado irrevocablemente con razón
de legítimas o de mejoras, solo beneficia a los asignatarios de legítimas y mejoras.
374
o Cosas imputables a las legítimas (Pto.9.7.6): art.1197, “el que deba una legítima
podrá, en todo caso, señalar las especies en que haya de hacerse su pago; pero no
podrá delegar esta facultad a persona alguna, ni tasar los valores de dichas
especies”. Ej.: testador puede decir, dejo a mi Juan, con cargo a su legítima, la
hacienda las palmas, pero no podrá avaluarla.
 Cosas imputables a las legítimas:
 Donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante al
legitimario
 Legados dejados por el causante al legitimario en el testamento
 Desembolsos hechos por el testador para el pago de deudas de sus
descendientes, pues se asimilan a una donación irrevocable en la
medida que tal pago hubiese sido útil
 Cosas que no deben imputarse:
 Art.1188, inc.2°; los regalos moderados, autorizados por la
costumbre en ciertos días y caso, ni los dones manuales de poco
valor
 Art.1198, inc.3°, los presentes hechos a un descendiente con
ocasión de su matrimonio, ni otros regalos de costumbre
 Art. 1198, inc.2°, gastos hechos para la educación de un
descendiente.
o Cómo se pagan las legítimas y los diversos casos que se presentan (Pto.9.7.7):
 Lo dado en razón de legítimas es inferior a la mitad legitimaria: con
preferencia a todo otro pago, debe pagarse lo que falte para completar las
legítimas.
 Lo dado en razón de legítimas es igual a la mitad legitimaria: se puede
repartir el resto de la herencia de acuerdo a las disposiciones
testamentarias o en subsidio a las disposiciones de la sucesión abintestato
 Lo dado en razón de legítimas es superior a la mitad legitimaria: art.1193
“si lo que se ha dado o se da en razón de legítimas, excediere a la mitad del
acervo imaginario, se imputará a la cuarta de mejoras, sin perjuicio de
dividirse en la proporción que corresponda entre los legitimarios”
 Lo dado en razón de legítimas excede de la cuarta de mejoras: excedente
será sacado de la ¼ de libre disposición, con preferencia a toda inversión
que deba pagarse con cargo a ella.
 Caso en que el causante hubiere dispuesto de más que el caudal
hereditario: art.1196 “si no hubiere como completar las legítimas y mejoras,
calculadas en conformidad a los artículos precedentes, se rebajarán unas y
otras a prorrata”.
NOTA: el heredero que colaciona una liberalidad es deudor de la sucesión del

valor acumulado. Por otra parte, la sucesión le adeuda su respectivo haber.
Estas obligaciones mutuas se compensan y se extinguen hasta concurrencia de
la menor.
- La cuarta de mejoras (Pto.9.8)

o Concepto: es una asignación forzosa que tiene lugar “en la sucesión de los
descendientes, ascendientes y el cónyuge” (art.1167, N°3)
375
o Beneficiarios de la cuarta de mejoras (Pto.9.8.1): descendientes, ascendientes y

cónyuge sobreviviente, de acuerdo al art.1184
 Antes de la Ley N°18.802, los asignatarios de la ¼ de mejoras debían ser
descendientes
 Luego de la reforma, el cónyuge también podía ser asignatario
 Con la Ley N°19.595, se incorporó a los ascendientes como asignatario
forzoso de cuarta de mejoras
 Caben solo en la sucesión testada
 Admite ciertas modalidades, a diferencia de la legítima rigorosa. Art.1195,
inc.2° “los gravámenes impuestos a los partícipes de la cuarta de mejoras
serán siempre en favor del cónyuge, o de uno o más de los descendientes o
ascendientes del testador”. Con esto se evita que utilice la ¼ de mejoras
para favorecer a una persona que no está en el art.1184.
o Forma en que se puede distribuir la Cuarta (Pto.9.8.2): el testador tiene plena

libertad para distribuirla como mejor le parezca, entre las personas del art.1184. Si
el causante no dispone de ella, acrece a la legítima rigorosa.
o Características (Pto.9.8.3)
 Cuantía: se calcula del mismo modo que las legítimas, es la cuarta parte de
los bienes del difunto, previas las deducciones del art.959 (o sea, el acervo
líquido) y las agregaciones a que se refieren los art.1185, 1186 y 1187
(acervos imaginarios)
 Partícipe de las mejoras: puede ser heredero o legatario. El legitimario será

siempre heredero. El asignatario a quien se dejan determinados bienes con
cargo a la cuarta de mejoras, es un legatario.
o Convención respecto de la cuarta de mejoras (Pto.9.8.4): Pacto sobre sucesión

futura es inválido. Excepto: puede acordar en vida que no dispondrá de la ¼ de
mejoras, al tenor del art.1204. Requisitos:
 Deberá haber realizado la promesa de no disponer de la ¼ de mejoras, por
escritura pública a uno o más legitimarios
 Con este título, el legitimario afectado podrá pedir que se le entere lo que
habría valido si se hubiere cumplido la promesa de no disponer de la ¼ de
mejoras.
El desheredamiento (Pto.10)
- Concepto (Pto.10.1): es el corrector aplicable al régimen del régimen de asignaciones

forzosas. Por medio de éste, el causante dispondrá de un recurso para privar a los
legitimarios de su legítima y sancionar así los graves atentados de que le haga víctima la
infracción de sus elementales deberes.
o Art.1207, “es una disposición testamentaria en que se ordena que un legitimario sea
privado del todo o parte de su legítima”, habría que agregar: en virtud de justa causa
de las taxativamente señaladas por ley.
- Requisitos del desheredamiento (Pto.10.2)

o Debe realizarse por testamento: la misma definición del art.1207 lo exige.
376
o Solo procede en presencia de una causa legal (taxativas), art.1208

 N°1, Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona,
honor o bienes, o en la persona, honor o bienes de su cónyuge o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes
 N°2, Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitución,
pudiendo hacerlo
 N°3, Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar
 N°4, Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendientes, estando
obligado a obtenerlo
 N°5, Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva, o por
haberse abandonado a los vicios o ejercido granjerías infames (traficando),
a menos que se pruebe que el testador no cuidó de la educación del
desheredado.
o En el testamento debe indicarse expresamente la causal por la cual se deshereda
o Los hechos constitutivos de la causal invocada de desheredamiento, deben ser
probados judicialmente en vida del testador, o con posterioridad a su fallecimiento
(no será necesario probarlo judicialmente cuando el desheredado deje 4 años sin
exigir su legítima, si es capaz de suceder, si es incapaz relativo, se contarán los 5
años desde que haya cesado su incapacidad de administrar)
- Efectos (Pto.10.3): serán los que el testador determine. Supletoriamente la ley dispone que:
o Priva al legitimario de su legítima
o Queda privado, además, de todas las asignaciones por causa de muerte
o Art.1210, inc.1°, Queda privado, además, de todas las donaciones que le haya hecho
el desheredado
o Las herencias que pasan al hijo por desheredamiento del padre o madre, configuran
una excepción a la patria potestad del padre o madre
o Los efectos del desheredamiento no se extienden a los alimentos, excepto en los
casos de injuria atroz
- Revocación (Pto.10.4): como toda cláusula testamentaria, puede revocarse total o

parcialmente, en vida del testador. El art.1211 dispone que no se entiende revocado
tácitamente el desheredamiento por haber intervenido reconciliación, ni tampoco será
admitido el desheredado a probar que el testador tuvo la intención de revocarlo.
Revocación del Testamento (Pto.11)
- Causales por las que un testamento puede dejar de producir efectos:

o Presencia de vicio de nulidad (art.1026)
o Que el sobre que contiene el testamento sea violado (art.1025)
o La circunstancia de que todos los asignatarios instituidos en él sean incapaces o
indignos de suceder, o bien repudien las asignaciones que se les hacen
o La caducidad de los testamentos privilegiados
o La Revocación del testamento por parte del testador
o La acción de reforma de testamento
- Qué es lo revocable (Pto.11.1): las disposiciones contenidas en el testamento, o el

testamento mismo. Es la única vía por la que se puede invalidar un testamento “otorgado
válidamente”. Se revocan las “disposiciones”, más no las “declaraciones” (por ejemplo en
lo que respecta al reconocimiento de un hijo).
377
- Cómo debe revocarse (Pto.11.2): art.1213, “el testamento solemne puede ser revocado
expresamente en todo o parte, por un testamento solemne o privilegiado”.
- Clasificación (Pto.11.3)
o 1
 Expresa (Pto.11.3.1): cuando el testador declara expresamente que viene
en derogar sus disposiciones total o parcialmente.
 Art.1214 “si el testamento que revoca un testamento anterior, es
revocado a su vez, no revive por esta revocación el primer
testamento, a menos que el testador manifieste voluntad
contraria”.
 Tácita (Pto.11.3.2): cuando se escritura un nuevo testamento, con las

solemnidades exigidas por la ley, es revocado instantáneamente el antiguo
testamento en todas las disposiciones que haya contradicción. No obstante,
pervivirán todas las disposiciones que se puedan entender armónicamente
con el nuevo testamento.
 También puede revocarse el testamento actual, por un testamento
privilegiado posterior (siempre que no “caduque” por no cumplir
con las solemnidades posteriores).
o 2
 Total: cuando se revocan todas las disposiciones del testamento. En cuyo
caso la sucesión se regirá por las normas de la sucesión abintestato.
 Parcial: cuando se revocan solo parte de las disposiciones testamentarias.

En cuyo caso la sucesión será en parte testada y en parte intestada.
La Acción de Reforma del Testamento (Pto.12)
- Concepto (Pto.12.1): en virtud de seguir un sistema de asignación forzosa, los asignatarios

deben tener alguna herramienta procesal que les permita asegurar el cumplimiento de sus
legítimas, cuando el testador ha desconocido su derecho.
- Características (Pto.12.2):
o Es una acción personal: en contra de los asignatarios instituidos por el testador en
perjuicio de las asignaciones forzosas amparadas por esta acción
o Es una acción patrimonial: que persigue un fin de carácter económico. Por tanto es
renunciable, transferible, transmisible y prescriptible.
o Sujeto activo: legitimarios afectados por las disposiciones testamentarias
o Objeto protegido (Pto.12.3): en general las legítimas.
 Cuarta de mejoras: cuando sea dejada a una de las personas no
comprendidas entre los descendientes, ascendientes y cónyuge
 Mitad legitimaria: cuando sea dejada a persona distinta de las que les
correspondía por ley.
NOTA: como vimos, las asignaciones alimenticias forzosas, representan una

excepción, pues serán descontadas como una baja de la herencia, por lo que no
serán consideradas para la repartición de lo que a cada asignatario le
corresponde.
378
o Sujeto Pasivo: contra la o las personas a quienes el testador ha instituido herederos

o legatarios, con perjuicio de los asignatarios forzosos
o Objeto de la sanción: no pretende anular el testamento, sino reformarlo, en todo
cuanto perjudique a los asignatarios según la protección que la ley les otorga.
o Entero de las legítimas: art.1219, “contribuirán a formar o integrar lo que en razón
de su legítima se debe al demandante, los legitimarios del mismo orden y grado”.
o Prescripción de la acción de reforma: 4 años desde el día que tuvieron
conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios. Para el marido o
mujer, se contará el plazo desde el momento en que tuvo conocimiento del
testamento (pues sería absurdo que ignorase su condición de cónyuge legitimario).
- La preterición (Pto.12.4): consiste en pasar en silencio a un asignatario, sin asignarle lo que

por ley le corresponde y sin desheredarle. Art.128 “haber pasado en silencio a un legitimario
deberá entenderse como una institución de heredero en su legítima”.
o Tiene acción de petición de herencia, como todo legitimario
o Conservará además las donaciones revocables que el testador no hubiere revocado
De la Apertura de la Sucesión (Pto.13): la muerte de una persona exige tomar ciertas medidas
tendientes a evitar el ocultamiento o desaparición de bienes.
- La guarda y aposición de sellos (Pto.13.1): consiste en que, después de efectuada la

apertura de la sucesión y mientras no se hace inventario solemne de los bienes hereditarios,
todos los muebles y papeles de la sucesión se guardan bajo llave y sello, a fin de que no
desaparezcan.
o Aposición de sello: colocación de tiras de papel o género fijadas con lacre u otra
sustancia semejante, en forma de que no pueda abrirse sin rotura un mueble, una
pieza o casa habitación.
o Guarda: custodia de las llaves del mueble o lugar en que están colocados los bienes
sujetos a la aposición de sellos. Esta guarda de llaves se hará en poder de una
persona de notoria probidad y solvencia, que el juez designe, o en el oficio del
secretario del juzgado.
 Si se trata de joyas o dinero: puede reemplazarse por el depósito de
especies en un banco o en arcas del Estado
o Quién puede solicitarlo: todo el que tenga interés en la sucesión, o presuma que
puede tenerlo.
o Cómo se realiza: por vía judicial. Frente a esta solicitud no cabe oposición y la
resolución que la concede es apelable sólo en el efecto devolutivo.
o Término de la guarda y aposición de sellos: es eminentemente provisoria, y

terminará cuando corresponda hacer el inventario solemne de los bienes y efectos
hereditarios.
o Gastos relacionados: gravará los bienes de toda la sucesión. A menos que recaiga
sobre solo una parte de ellos, en cuyo caso gravará esa sola parte.
- Declaración de herencia yacente: tratada abajo en el Pto.15.1
379
- Facción de inventario: inventario es una enumeración de todos los bienes y de todas las
obligaciones del difunto.
o Objeto: hacer constar el estado del patrimonio hereditario, al tiempo del
fallecimiento del causante, en resguardo de los derechos de los interesados en la
sucesión.
o Medida permanente
o En lo siguiente, repetiré lo dicho en el Pto.2.4.2.3:
o Puede ser:
 Simple: lista de bienes y deudas, sin sujeción a solemnidades
 Solemne: aquel que se practica previa oren judicial, por un funcionario
público, art.858CPC
 Solemnidades: art.859, “1°, se hará ante un notario y dos testigos
mayores de dieciocho años, que sepan leer y escribir y sean
conocidos del notario. Con autorización del tribunal podrá hacer las
veces de notario otro ministro de fe o un juez de menor cuantía; //
2° el notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la
persona que hace la manifestación, la cual deberá ser, siempre que
esté presente, el tenedor de los bienes, se cerciorará ante todo de
su identidad y la hará constar en la diligencia; // 3° se expresará en
letras el lugar, día, mes y año en que comienza y concluye cada
parte del inventario; // 4° Antes de cerrado, el tenedor de los bienes
o el que hace la manifestación de ello, declarará bajo juramento que
no tiene otros que manifestar y que deban figurar en el inventario;
y // 5° será firmado por dicho tenedor o manifestante, por los
interesados que hayan asistido, por el ministro de fe y por los
testigos”.
 Citación de los interesados: art.1255, dispone que tendrán

derecho a asistir el albacea, el curador de la herencia yacente, los
presuntos herederos, cónyuge sobreviviente, los legatarios, los
socios de comercio, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario
que presente el título de su crédito. Todos ellos podrán participar
por mandatario y/o representante legal, y además podrán
“reclamar contra el inventario en lo que les pareciere inexacto”
(art.1255, inc.2°)
 Cuando debe ser solemne el inventario (no hay RG)

 Art.1284, debe realizarlo el albacea, a menos que todos los
herederos sean capaces de administrar sus bienes, y determinen
unánimemente que no es necesario inventariar de forma solemne,
sino solo simple
 Art.1776, si entre los partícipes de los gananciales hubiere
menores, dementes u otras personas inhábiles para la
administración de sus bienes
 Contenido del inventario: Art.1253 el contenido debe ser el que señalan los
art.382 y ss.:
 Art.382, “El inventario hará relación de todos los bienes raíces y
muebles de la persona cuya hacienda se inventaría,
380
particularizándolos uno a uno, o señalando colectivamente los que

consisten en número, peso o medida, con expresión de la cantidad
y calidad; sin perjuicio de hacer las explicaciones necesarias para
poner a cubierto la responsabilidad del guardador. // Comprenderá
asimismo los títulos de propiedad, las escrituras públicas y privadas,
los créditos y deudas del pupilo de que hubiere comprobante o sólo
noticia, los libros de comercio o de cuentas, y en general todos los
objetos presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de
ningún valor o utilidad, o que sea necesario destruir con algún fin
moral”
 Art.383, “Si después de hecho el inventario se encontraren bienes
de que al hacerlo no se tuvo noticia, o por cualquier título acrecieren
nuevos bienes a la hacienda inventariada, se hará un inventario
solemne de ellos, y se agregará al anterior”.
NOTA: el inventario debe comprender, aun los bienes ajenos que se

encuentran entre los que se inventarían.
NOTA: la inclusión de bienes en el inventario no es prueba de dominio.
NOTA: los herederos que no estén obligados a practicar inventario

solemne o no lo exijan al tiempo de pedir la posesión efectiva, deberán
acompañar un inventario simple, con arreglo a los art.382 y 383,
firmado por todos los peticionarios de la posesión efectiva (art.880
CPC).
 Gastos del Inventario: así como los de guarda y aposición de sellos,

constituyen una baja general de las que contempla el art.959, N°1 (no
obstante, serán de cargo del interesado cuando beneficie a determinadas
personas y no a la sucesión toda, art.1224)
- Publicidad de la apertura (Pto.13.2):
Aceptación y Repudiación (Pto.14):
- Concepto (Pto.14.1): producida la delación, el asignatario puede aceptar o repudiar la

asignación.
o Aceptación: acto por medio del cual el asignatario expresa su voluntad de tomar la
calidad de heredero o legatario
o Repudiación: acto por medio del cual el asignatario la desecha o rechaza,
negándose a asumir las calidades de heredero o legatario y las responsabilidad
inherentes.
NOTA: el legatario puede aceptar o repudiar. El heredero tiene una tercera opción,
aceptar con beneficio de inventario.
- Cuál es el plazo para pronunciarse: desde y hasta cuándo (Pto.14.2)

o Desde:
 Aceptación: después de que se ha deferido. Por tanto, por regla general
será desde la muerte, a menos que existiese una condición suspensiva, en
cuyo caso deberá esperarse a que se cumpla la condición. A menos que se
trate de la condición de “no hacer algo” que dependiese de la sola voluntad
381
del asignatario, en cuyo caso se entiende deferida al momento de la muerte

mismo, siempre que el asignatario constituya caución para el caso de
contravenirse la condición.
 Repudiación: desde la muerte en cualquier momento, haya o no condición
pendiente.
o Hasta: indefinidamente, a menos que provoque daño a tercero interesado
(acreedor, legatario o donatario mortis causa), en cuyo caso el interesado podrá
demandar al asignatario a aceptar o repudiar, en un plazo de 40 días desde la fecha
de la demanda. Al asignatario ausente se le nombrará defensor de ausentes, quien
aceptará con beneficio de inventario.
 Art.1233, “El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o
repudia, se entenderá que repudia”.
 Si no ha habido requerimiento judicial, tendrá un plazo indefinido, mientras
que un tercero no adquiera por prescripción adquisitiva
- Libertad para aceptar o repudiar: excepciones (Pto.14.3): la regla general, es que se

entienda que todo asignatario tiene plena libertad para aceptar o repudiar la herencia. Salvo
en los siguientes casos:
o Cuando el heredero sustrae efectos pertenecientes a la sucesión  se entiende que
acepta (tiene doble sanción: pierde su derecho a repudiar y su derecho a cuota en
los bienes sustraídos)
o Las personas que no tuvieren libre administración de sus bienes no podrán aceptar
o repudiar, sino por medio o con el consentimiento de sus representantes legales.
Se les prohíbe aceptar o repudiar por sí solas, aun con beneficio de inventario.
 Aquellos que no tienen libre administración de sus bienes no pueden
repudiar una asignación a título universal, ni una asignación de bien raíz o
muebles que valgan más de un centavo, sin autorización judicial con
conocimiento de causa. O sea nunca pueden repudiar sin autorización
judicial.
 Marido requiere consentimiento de la mujer casada bajo el régimen de
sociedad conyugal, para aceptar o repudiar una asignación deferida a ella.
- Características del acto de aceptación y repudiación (Pto.14.4)

o Es un derecho transmisible (derecho denominado Ius delaciones)
o Aceptación o repudiación NO son susceptibles de modalidad (una excepción a los
actos patrimoniales)
o Indivisibilidad de la aceptación o repudiación
o Puede ser expresa o tácita
o Es irrevocable, no hay retractación
 No obstante, en la aceptación, existe otra forma de lesión enorme, por
ejemplo, cuando el asignatario aceptó una herencia, y aparece un
testamento que disminuye su valor a la mitad o menos.
 En los demás casos solo puede ser rescindida por un vicio en la voluntad
(dolo, fuerza o lesión enorme). La mayoría de la doctrina NO acepta el error
como vicio del consentimiento, no obstante, la lesión enorme, envuelve
dentro de sí una suerte de error por desconocimiento del testamento.
o Aquel asignatario que repudia su asignación, pues tiene muchas deudas, y no la
acepta para que no se beneficien sus acreedores  Fraude/Acción Pauliana.
382
 La sentencia que designe “heredero” o “asignatario” operará erga omnes,

para todos los acreedores y demás herederos y asignatarios (es otra
excepción al principio del art.3, en relación a la relatividad de las sentencias
judiciales que producen efecto solo en las causas en que se pronuncian).
Reglas particulares relativas de la herencia (Pto.15)
- La herencia yacente (Pto.15.1): si bien existe la presunción legal de que una vez aceptada
la herencia, el dominio de los bienes pasa a los herederos desde el momento mismo de la
delación. En la realidad, los bienes queda “sin dueño” entre la delación y la aceptación. A
raíz de esta realidad práctica surge la institución de la herencia yacente. Art.1240: aquella
que no ha sido aceptada en el plazo de 15 días por algún heredero, siempre que no exista
albacea con tenencia de bienes designado por testamento, o si lo hay, no ha aceptado el
albacea el cargo.
o Requisitos:
 Que se haya producido la apertura de la sucesión
 Transcurra plazo de 15 días sin aceptación
 No hay asido designado albacea con tenencia de bienes, o bien no hubiere
aceptado, dentro del mismo plazo
o Tramitación
 Debe solicitarse judicialmente al juez del último domicilio del causante, por
cónyuge o cualquier pariente o dependiente del difunto, o de otra persona
interesada en ello
 La resolución del juzgado debe publicarse declarando yacente la herencia
en un diario de la comuna o de la capital de la provincia, o de la capital de
la región y además comunicarse a la División de Bienes Nacionales del
Ministerio de Bienes Nacionales, para que éste determine si la herencia
pasa al Fisco.
 Publicada la resolución, debe procederse al nombramiento de un curador
de la herencia yacente
o Cese de la herencia yacente:
 Por aceptación de la herencia
 Por el depósito del producto de la venta de los bienes en arcas del Estado
(así, cuando no se presenta ningún heredero, pasará de ser herencia
yacente a herencia vacante)
 Por la extinción o inversión completa de los bienes mismos
- Aceptación tácita de la herencia (Pto.15.2): art.1241, se entiende aceptada tácitamente la

herencia, “cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intención de
aceptar, y que no hubiera tenido derecho a ejecutar sino en su calidad de heredero”. Por
ejemplo:
o Enajenación de cualquier efecto hereditario, excepto que haya sido autorizado por
un juez, protestando el heredero que no es su ánimo obligarse como tal (se invierte
la carga de la prueba, heredero debe probar que no fue su ánimo)
o Excepción: Actos puramente conservativos, inspección y administración provisoria

urgente, no presuponen aceptación.
La Acción de Petición de Herencia (Pto.16): el heredero está dotado de varias acciones para exigir
los bienes que le ha dejado el causante, ya sea por testamento o por sucesión intestada, a decir: 1)
383
Acción de petición de herencia; 2) Acción reivindicatoria y 3) Acciones que disponía el causante que
pasan al heredero con el patrimonio.
- Concepto (Pto.16.1): aquella que corresponde al heredero para que se le reconozca su

derecho a la totalidad o parte de la herencia y se le restituyan los bienes que la componen
de que el demandado está en posesión, atribuyéndose la calidad de heredero.
o Esta definición se infiere del art.1264 “el que probare sus derechos a una herencia,
ocupada por otra persona en calidad de heredero, tendrá acción para que se le
adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales
como incorporales, y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como
depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto
legítimamente a sus dueños”.
- Características (Pto.16.2)
o Acción real: dado que emana del derecho real de herencia
o Acción divisible: pues la ostenta cada heredero por separado
o Acción mueble: pues persigue una universalidad jurídica, la herencia. Ésta
comprende algo distinto a los eventuales inmuebles que contenga, por tanto la
“universalidad” en sí será mueble.
o Acción patrimonial: toda vez que persigue un beneficio pecuniario como lo es la
masa hereditaria
- Sujetos de la acción (Pto.15.3)

o Sujeto activo: heredero (así como la acción reivindicatoria corresponde al dueño).
Corresponde también la acción al cesionario del derecho de herencia. Le está
vedado al legatario.
o Sujeto pasivo: contra aquel que ocupa la herencia “en calidad de heredero”.
- Objeto de la acción (Pto.16.4): el reconocimiento de la calidad de heredero del actor con la

natural consecuencia de que el demandado restituya los efectos hereditarios, en la
proporción que corresponda. Por lo mismo es imprescindible que el actor acredite su
calidad de heredero fehacientemente.
- Efectos (Pto.16.5)
o El fallo que acoge da origen a prestaciones diversas y recíprocas. Como siempre,
será menester identificar si el poseedor ha estado de buena o mala fe:
 Buena fe: persona que se reputó heredero en virtud de un testamento que
ignoraba hubiese sido revocado por otro posterior.
 Mala fe: heredero abintestato que entró a poseer a sabiendas que existía
otro pariente de grado más próximo, con derecho preferente para suceder.
 Consecuencias:
 Restitución de la cosa hereditaria: consecuencia lógica y directa
 Restitución de los frutos:
o Poseedor de buena fe: no está obligado a restituir los frutos
sino desde la contestación de la demanda. Desde esta
fecha se le reputa poseedor de mala fe.
o Poseedor de mala fe: obligado a restituir los frutos
naturales y civiles percibidos, y aun los que el heredero
384
hubiera podido obtener con mediana inteligencia y

actividad, teniendo las cosas hereditarias en su poder
 Enajenación y deterioros
o Buena fe: art.1267, “el que de buena fe hubiere ocupado la
herencia no será responsable de las enajenaciones y
deterioros de las cosas hereditarias, sino en cuanto lo
hayan hecho más rico…”
o Mala fe: art.1267, “…pero habiéndola ocupado de mala fe,
lo será de todo el importe de las enajenaciones y
deterioros”.
 Pago de mejoras: mismas reglas que en la reivindicación
o Necesarias: se deben al poseedor, esté de buena o mala fe
o Útiles: solo el poseedor de buena fe tiene derecho a que se
le enteren
o Voluptuarias: no dan derecho a ser abonadas
Partición de Bienes (Pto.17)
- Cuestiones previas sobre la comunidad: se caracteriza por la idéntica naturaleza jurídica

del derecho de los partícipes. Este estado de indivisión puede terminar por 3 formas: 1) Por
la destrucción de la cosa común; 2) por la reunión de todas las cuotas en un solo comunero
y 3) por la división del haber común (la partición)
- La Acción de Partición (Pto.17.1)

o Concepto (Pto.17.1.1): definido por la CS “un conjunto complejo de actos
encaminados a poner fin al estado de indivisión mediante la liquidación y
distribución entre los copartícipes del caudal poseído proindiviso en partes o lotes
que guarden proporción con los derechos cualitativos de cada uno de ellos”.
 La acción de partición no es otra cosa que el derecho de provocarla
o Datos previos:
 El CC formula las reglas de partición en relación a la comunidad hereditaria,
pero son reglas comunes aplicables a toda partición comunitaria.
 A nuestro ordenamiento jurídico no le gusta la comunidad como institución,
por esto, tiende a eliminarla y considerarla una situación eminentemente
temporal (a diferencia del contrato de Sociedad, que lo guarda y tutela en
el tiempo). Así, el art.1317 dispone que ningún comunero está obligado a
permanecer en indivisión, y siempre podrá instar a la partición de las cosas
comunes.
 La partición no supone necesariamente un juicio
o El pacto de indivisión (Pto.17.1.2): La indivisión solo puede mantenerse por

voluntad de los coasignatarios, no puede estipularla el causante. Solo podrán estos
pactar indivisión por un plazo máximo de 5 años, renovable por otros 5 años
o La indivisión forzada (Pto.17.1.3): el principio general del art.1317, no rige respecto

del dominio de lagos, derecho de servidumbre, medianería y copropiedad
inmobiliaria, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas como la propiedad
fiduciaria
385
o Características:
 Es una acción personal: puede ser interpuesta contra todos y cada uno de
los otros comuneros
 Irrenunciable: el art.1317 es una norma de orden público
 Imprescriptible: del mismo tenor del art.1317. Dura tanto como la
indivisión, más, no la sobrevive.
 Es absoluto: salvo en los casos taxativos que la ley lo prohíbe
(consecuentemente sería “relativo”, pero la doctrina es ambivalente en
esta conclusión)
o Quienes pueden entablar la acción

 Partícipes y sus herederos: actuando los herederos en representación del
comunero fallecido, deberán actuar de consuno, no se forma una nueva
comunidad dentro de la comunidad
 Cesionario de una cuota en la comunidad: tiene el mismo derecho que el
comunero que cedió su cuota
 Acreedores: podrán dirigirse contra el deudor por su cuota. O bien, solicitar
judicialmente que se liquide la comunidad. No obstante, los demás
comuneros podrán oponerse, si existiere un pacto de indivisión, o bien si de
procederse a su liquidación resultare un grave perjuicio.
 NO PUEDEN:
 Partícipes cuyo derecho está subordinado a una condición
suspensiva
 En la propiedad fiduciaria: solo podrá ejercerla el propietario
fiduciario, NO el fideicomisario
o Capacidad para ejercitar la acción

 Representantes legales, requieren autorización judicial para realizar la
partición de bienes de sus representados. Igual situación pesa sobre los
tutores y curadores.
 Caso especial del marido: requiere de la autorización de la mujer para
realizar la partición de la herencia o bienes raíces en que ella tenga interés.
En caso de que la mujer fuere menor de edad o se encontraré imposibilitada
o incapacidad, su consentimiento podrá ser suplido por el del juez.
 La mujer: casada en sociedad conyugal, no podrá provocar la
partición por sí misma
NOTA: no serán necesarias las formalidades antes descritas (autorización judicial

y autorización de la mujer) cuando sea otro comunero quien solicita la partición,
o bien cuando la partición se haga de común acuerdo.
- Formas de hacer la partición (Pto.17.2)

o Por el propio causante (Pto.17.2.1): art.1318, dispone que el difunto puede hacer
la partición, por acto entre vivos o por testamento.
 Testador puede hacerla puede hacerla en el testamento. Se discute si debe
estar sujeta a formalidades de escritura pública.
 La partición debe respetar el derecho ajeno, siempre que no sea contraria
a derecho ajeno (asignaciones forzosas y acreencias). Además, se
386
considerará contraria a derecho, la partición que no respete la regla N°10

del art.1337, en cuanto da preferencia a la cuota que corresponde al
cónyuge sobreviviente.
 Tasación de bienes
 Si no tiene legitimarios puede hacerlo sin problemas
 Si tiene legitimarios, el art.1197 le veda la posibilidad de tasar los
bienes
NOTA: para Abeliuk si el testador quiere realizar la partición por medio

del testamento, debe aplicarse el art.1318 pudiendo indicar el valor de
los bienes asignados. Y no el art.1197, que impide la tasación.
o De común acuerdo (Pto.17.2.2): art.1325, “los coasignatarios podrán hacer la

partición por sí mismos si todos concurren al acto, aunque entre ellos haya personas
que no tengan la libre disposición de sus bienes, siempre que no se presenten
cuestiones que resolver y todos estén de acuerdo sobre la manera de hacer la
división. // Serán, sin embargo, necesarias en este caso la tasación de los bienes por
peritos y la aprobación de la partición por la justicia ordinaria del mismo modo que
lo serían si se procediere ante un partidor”.
 Requisitos
 Todos los partícipes concurran al acto
 No se presenten cuestiones que resolver
 Haya acuerdo sobre la manera de hacer la división
 Que se tasen los bienes por peritos, puede omitirse en los
siguientes casos:
o Cuando se trate de tasar bienes inmuebles
o Cuando se tasen bienes raíces, siempre que se trate de fijar
un mínimo para la subasta del mismo
o Cuando se tasan bienes raíces, con tal que haya “en los
autos antecedentes que justifiquen la apreciación hecha
por las partes”, lo que se cumple insertando en la escritura
de partición tales antecedentes
 Que se aprueba la partición judicialmente del mismo modo que si
se procediera ante un partidor
 Forma de realizarla: la ley ha omitido como se debe realizar esta partición,

no obstante, se dispone que debe realizarse por escritura pública.
o Por un partidor (Pto.17.2.3)

 Calidad del partidor: es un árbitro de derecho, por tanto debe tramitar y
fallar conforme a la ley. Sin embargo, las partes, podrán de común acuerdo
darle el carácter de arbitrador, para que falle de acuerdo a la equidad y a
las reglas que da el CPC. También podrá ser un árbitro mixto, arbitrador en
cuanto al procedimiento y de derecho en cuanto al fallo. El partidor
nombrado por el juez o por el causante debe ser de derecho. Si hay
incapaces NO podrá ser arbitrador.
 Requisitos: art.225 COT
o Ser abogado
o Tener la libre disposición de sus bienes
o No mencionado, pero se entiende, ser un hombre probo
387
 Implicancia y recusación del partidor

o Art.1323, inc.2° son aplicables las causales de implicancias
y recusación del COT para los jueces.
 Si la designación la hace el testador, podrá ser
albacea o coasignatario (que por regla general
tendría interés y estaría implicado), no obstante,
deberá cumplir con los demás requisitos legales.
 Si la designación del partidor la hacen los
interesados de común acuerdo pasa lo mismo.
 Nombramiento o Designación del partidor (Pto.17.2.3.1): de acuerdo a los

art.1324 y 1325, puede ser nombrado:
 Por el causante:
o Forma de nombrarlo: por instrumento público o por acto
testamentario. Si bien el testador puede nombrar a una
persona inhabilitada, como el caso del albacea o
coasignatario, cualquiera de los interesados podrá solicitar
la inhabilitación del partidor.
o Partícipes pueden revocarlo: de acuerdo al art.241 COT, los
interesados pueden revocar actuando de consuno el
nombramiento que haya hecho el testador.
o Partidor nombrado por causante sólo es competente para
partir su herencia: por tanto no es competente para
liquidar la sociedad conyugal de que el difunto fue socio, a
menos que consientan el cónyuge sobreviviente o sus
herederos.
 Por los coasignatarios:

o Requisitos de nombramiento: requiere acuerdo unánime
de los interesados, y que este acuerdo conste por escrito.
o Presencia de interesados incapaces: tendrá cabida el
acuerdo de los interesados, aun cuando no tengan la libre
administración de sus bienes. No obstante, de haber
incapaces entre los asignatarios, necesariamente deberá
ser un árbitro de derecho, y su nombramiento se someterá
a la aprobación de la justicia ordinaria.
 Por el juez:
o Forma de provocar el nombramiento: art.1325, inc.5°
dispone que de no haber acuerdo entre los interesados,
será la justicia, a petición de cualquiera de ellos, quien
procederá a nombrar un partidor que reúna los requisitos
legales. En la práctica, cualquiera de los interesados
solicitará al juez que cite a los interesados al tribunal, para
designar un juez partidor.
o Reglas aplicables al nombramiento: en el comparendo, se
deliberará sobre la designación, a falta de acuerdo de las
partes, la designación la hará el juez. El nombramiento que
388
haga el juez no podrá recaer en ninguna de las dos primeras

personas propuestas por cada uno de los interesados.
o Oposición al nombramiento: puede suscitarse por diversas
causas, ej.: no existe comunidad, el solicitante no es
comunero, etc. Estas cuestiones deben resolverse antes del
nombramiento.
 Competencia (Pto.17.2.3.2): Juez competente: si la comunidad que es trata

de dividir es de origen hereditario, es juez competente el del lugar en que
se abrió la sucesión, o sea, el del último domicilio del causante. Cuando la
comunidad tenga otro origen, será competente el juez del domicilio de
cualquiera de los interesados.
 Además, habrá que distinguir:
o Cuestiones que son de exclusiva competencia del
partidor: art.651 CPC, todas las cuestiones que “debiendo
servir de base para la repartición, no someta la ley de un
modo expreso al conocimiento de la justicia ordinaria”. La
misión del partidor es liquidar la herencia para determinar
lo que a cada uno corresponde y distribuir los bienes entre
ellos en proporción a sus derechos. Ej.: interpretar las
cláusulas de un testamento, decidir si un bien admite
cómoda división, si una donación debe entenderse hecha a
título de legítima o mejora, determinar el monto de las
recompensas que los cónyuges deban a la sociedad
conyugal o viceversa, etc.
o Cuestiones de que jamás puede conocer el partidor:

 Incompetencia del partidor para decidir quiénes
son los partícipes y cuáles sus respectivos
derechos. Art.1330, “antes de proceder a la
partición, se decidirán por la justicia ordinaria las
controversias sobre derechos a la sucesión por
testamento o abintestato, desheredamiento,
incapacidad o indignidad de los asignatarios”.
 Incompetencia del partidor para resolver cuáles
son los bienes comunes y las pretensiones sobre
dominio exclusivo. Art.1331, “las cuestiones sobre
la propiedad de objetos en que alguien alegue un
derecho exclusivo y que en consecuencia no deban
entrar en la masa partible, se decidirán por la
justicia ordinaria”. Si bien la litigación respecto de
parte de los bienes, de suyo propio no suspende la
partición, el art.1331,inc.2° dispone “sin embargo,
cuando recayeren sobre una parte considerable de
la masa partible, podrá la partición suspenderse
hasta que se decidan; si el juez, a petición de los
asignatarios a quienes corresponda más de la
mitad de la masa partible, lo ordenare así”
389
o Cuestiones de que puede conocer, según las

circunstancias, el partidor o la justicia ordinaria:
 Cuestiones sobre formación e impugnación de
inventarios y tasaciones, cuentas de albaceas,
comuneros o administradores de bienes comunes.
No obstante, si quieren promueven no han
aceptado el compromiso, o éste ha caducado o no
se ha constituido, será la justicia ordinaria la
llamada a conocer.
 Cuestiones sobre administración proindiviso son,
alternativamente, de la competencia del partidor o
del juez ordinario
 Terceros acreedores que tengan derechos que
hacer valer sobre los bienes comprendidos en la
partición, podrán ocurrir al partidor o a la justicia
ordinaria, a su elección
 Para la ejecución de la sentencia definitiva se podrá
recurrir al partidor o al tribunal ordinario
correspondiente, a elección del que pida su
cumplimiento
 Aprobación del nombramiento del partidor:

 Regla general: cada vez que el nombramiento no sea hecho por el
juez, o sea, si es realizado por el testador o por los coasignatarios,
deberá ser aprobado por la justicia cuando alguno de los partícipes
es incapaz.
o Excepción de la situación especial de la mujer casada: el
art.1326, inc.2° dispone que cuando los bienes a partir sean
de la mujer casada, administrados por el marido, bastará el
consentimiento de la mujer, o el de la justicia en subsidio.
 Aceptación del cargo y plazo para su desempeño:

 Aceptación: partidor debe aceptarlo expresamente. Si bien, no está
obligado a aceptar el cargo, cuando ha sido nombrado por
testamento y no acepta, se observará lo prevenido respecto del
albacea en igual caso (art.1327), o sea, será indigno de suceder, a
menos que pruebe inconveniente grave. CS ha dispuesto que si el
juez no acepta, será incompetente, por tanto será objeto de
revisión su fallo por vía de casación en la forma.
 Juramento: art.1328 dispone que el juez debe jurar que lo
desempeñará fielmente. Sin juramento, hay vicio de nulidad
procesal, por incompetencia.
 Plazo: art.1332, inc.1°, tendrá 2 años contados desde la aceptación
del cargo. El art.647 dispone que se interrumpe este plazo por:
o Interposición de recursos
o Toda vez que se encuentra suspendida la jurisdicción del
partidor
390
Sanción: si el partidor dicta su fallo fuera de estos 2 años, y sin

haber sido prorrogada su jurisdicción, tal fallo es susceptible de
casación en la forma, por incompetencia del tribunal.
 Responsabilidad y remuneración (Pto.17.2.3.3):

 Responsabilidad general del partidor: art.1329, “la
responsabilidad del partidor se extiende hasta la culpa leve; y en el
caso de prevaricación, declarada por el juez competente, además
de estar sujeto a la indemnización de perjuicios , y a las penas
legales que correspondan al delito, se constituirá indigno conforme
a lo dispuesto para los ejecutores de últimas voluntades en el
art.1300”.
 Responsabilidad específica por el pago de deudas e impuestos:
o Debe formar un lote o hijuela para el pago de deudas
conocidas (la omisión de este trámite le hará responsable
de todo perjuicio respecto de los acreedores)
o Debe velar por el pago de la contribución de herencias,
ordenar su entero en arcas fiscales, reservar o hacer
reservar bienes necesarios para el pago. La omisión lo
convertirá en codeudor solidario del impuesto, y además,
lo hará incurrir en una multa que fluctúa entre un 10% y
100% de 1 UTA.
- Desarrollo de la partición (Pto.17.3): la voluntad de las partes es vital. Es un juicio “doble”

pues todas las partes son demandantes y demandados a la vez.
o Cuestiones de carácter previo (Pto.17.3.1):
 Facción de inventario: por regla general precede a la partición y se habrá
practicado con motivo de las gestiones sobre posesión efectiva de la
herencia
 Tasación de los bienes: regularmente se hace por peritos, salvo que los
coasignatarios hayan legítima y unánimemente convenido en otra, o que se
liciten las especies, en los casos previstos por la ley (por ejemplo, fijar un
mínimo para rematar en pública subasta)
o Juicio de partición (Pto.17.3.2):

 Primera resolución: manda tener por constituido el compromiso, designa
actuario y cita a las partes para comparendo en día y hora determinados
(actuario debe ser un notario o un secretario del juzgado de letras o
tribunales superiores de justicia). Los comparendos se llevarán a cabo en
reuniones de carácter verbal
 Primer comparendo: se acostumbra dejar sentadas las bases
fundamentales de la partición. Se expresará por ejemplo:
 Nombre de todos los partícipes
 Representaciones
 Objeto de la partición
 Aprobarse inventario, si lo hay
 Darse cuenta de haberse inscrito la posesión efectiva
 Se acordarán las formas de notificación
 Se fijarán día y hora para los comparendos
391
 Se fijarán días y horas hábiles
De lo acordado se levantará acta, firmada por el partidor, los partícipes

asistentes y el actuario.
 Comparendos siguientes:
 Ordinarios: aquellos que se celebran periódicamente (por ej.: el
primer martes de cada mes a las 19hrs.) En estos pueden adoptarse
acuerdos respecto de cualquier elemento dela partición, aunque no
estén presente todos los interesados, salvo 2 casos:
o Si se trata de revocar acuerdos ya celebrados
o Que sea menester el acuerdo unánime de los partícipes (en
virtud de lo exigido por la ley o de lo acordado previamente
por las partes)
 Extraordinario: aquellos que se convoca, a petición de parte o por
iniciativa del partidor, para resolver determinados asuntos. Es
primordial que se notifique a los partícipes (por las vías que se
hayan acordado en el primer comparendo).
 Gastos de la partición: art.1333, honorarios del partidor y del actuario,

avisos de remate, publicaciones, inscripciones, legalizaciones, etc. serán de
cargo de los interesados en ella, a prorrata de sus respectivos derechos.
o Liquidación y distribución de los bienes (Pto.17.3.3): art.1337, “el partidor

liquidará lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y procederá a la
distribución de los efectos hereditarios, teniendo presente las reglas que siguen”.
 Liquidar: La liquidación consiste en establecer el valor en dinero del
derecho de cada uno de los partícipes
 Operaciones que comprende:
o Partidor debe determinar los derechos de cada comunero
o Si el patrimonio hereditario está confundido con otros
patrimonios, es necesario realizar una separación previa
o Así, el partidor deberá determinar cuál es el acervo ilíquido
que trata de partir. Si es menester hacerlo, dispondrá el
partidor que se formen acervos imaginarios.
 Separación de patrimonios: recordar la regla que dispone que el

partidor de la herencia no es competente para liquidar la sociedad
conyugal de que fuere parte el causante, o partir las comunidades
en que haya sido partícipe éste, sino consienten en ello el cónyuge
sobreviviente o sus herederos, o los demás partícipes en la
comunidad.
 Distribuir: la distribución es la repartición entre los comuneros de bienes

que satisfagan su derecho.
 Regla fundamental: si hay acuerdo unánime de los comuneros, el
partidor deberá sujetarse a éste. De no mediar acuerdo unánime,
debe sujetarse a las normas supletorias de la ley. Así, para poder
repartir, el partidor deberá formar lotes o hijuelas que representen
392
la cuota específica que corresponde a cada comunero en la

partición.
 Reglas aplicables cuando los bienes son susceptibles de división:

si los bienes admiten división, el partidor formará lotes o hijuelas
con bienes de la misma naturaleza y calidad, para repartir entre los
comuneros de acuerdo a su interés en la herencia. Si no hay
acuerdo en qué lote corresponderá a cada uno, el partidor podrá
(siendo estos equivalentes) sortearlos.
 Reglas aplicables cuando los bienes no admiten cómoda división:

entonces no se dividirán, y se adjudicarán totalmente a un
comunero o se procederá a su venta entre los coasignatarios o con
admisión de extraños. El precio de venta (que siempre será
divisible), se dividirá entre los partícipes.
 Reglas aplicables a la división de inmuebles: deben observarse las

siguientes reglas para la adjudicación de inmuebles:
o Porciones de uno o más fundos que se adjudiquen a una
persona deben ser continuas, en lo posible, a menos que el
adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o
que de la continuidad resulte mayor perjuicio a los demás
interesados que de la separación al adjudicatario.
o Se procurará la misma continuidad entre el fundo que se
adjudique a un asignatario y otro fundo de que éste sea
dueño
o En la división de los fundos se cuidará de establecer las
servidumbres necesarias para su cómoda administración y
goce
NOTA: en las adjudicaciones que el partidor realice podrá

separar la propiedad del usufructo, uso o habitación para
darlos por cuenta de la asignación. No obstante, este
desmembramiento del dominio, requiere, de forma
imprescindible, “el legítimo consentimiento de los
interesados”.
 Regla del art.1337, N°11: “cumpliéndose con lo prevenido en los

art.1322 y 1326, no será necesaria la aprobación judicial para llevar
a efecto lo dispuesto en cualquiera de los números precedentes, aun
cuando algunos o todos los coasignatarios sean menores u otras
personas que no tengan la libre administración de sus bienes”. El
partidor no requiere autorización judicial para realizar
adjudicaciones parciales.
 Regla del art.1337, N°10, derecho preferente de adjudicación del

cónyuge sobreviviente: “con todo, el cónyuge sobreviviente tendrá
derecho a que su cuota hereditaria se entere con preferencia
mediante la adjudicación a favor suyo de la propiedad del inmueble
en que resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la
393
familia, así como del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos
formen parte del patrimonio del difunto”  derecho personalísimo
o Si el valor adjudicado según esta norma, excediere la cuota
que al cónyuge sobreviviente le corresponde en la
herencia, podrá pedir éste que por el exceso se le otorgue
un derecho de habitación y de uso (dependiendo de si el
bien es inmueble o mueble).
o Este derecho tendrá lugar en los casos en que la partición
se realiza SIN el consentimiento del cónyuge. Pues si es de
común acuerdo, puesto que ahí es meramente voluntad
del cónyuge acceder o no a esta adjudicación preferente.
En cambio, cuando la partición la hace el testador, ella será
considerada contraria a derecho si no respeta este derecho
preferente del cónyuge.
 Constitución de un uso o habitación en la partición: art.1337, N°6,

establece que si dos o más personas fueren coasignatarios de un
predio, podrá el partidor con el consentimiento de los interesados
separar de la propiedad el usufructo, habitación o uso para darlos
por cuenta de la asignación. En relación al caso del art.1337, N°10.
 Distribución de las deudas: se dividen entre los comuneros, a

prorrata de sus cuotas, a menos que el causante o los asignatarios
dispongan que se distribuyan de una manera distinta.
 Distribución de frutos: los que fueron producidos con anterioridad

a la muerte del causante, están incorporados en su patrimonio. La
ley por tanto distingue entre:
o Frutos percibidos:
 Regla general: los frutos, al ser accesorio de los
bienes hereditarios, pertenecen a los dueños de las
cosas fructuarias, en la proporción de sus derechos
en tales cosas.
 Excepción cuando existen legados de especies o
cuerpos ciertos: esto en cuanto los asignatarios de
especie o cuerpo cierto adquiere el dominio sobre
el bien con la muerte misma del causante, por
tanto, se hace dueño de los frutos, civiles y
naturales, desde ese momento. A menos que el
legatario de especie o cuerpo cierto, sea
asignatario bajo condición suspensiva, entonces,
no se hará dueño, sino desde cumplida la condición
suspensiva.
 Legatarios de género: no adquieren el dominio de
los bienes que le son legados. Sino un crédito
contra los herederos para exigir su pago. Por tanto,
solo tendrán derecho a los frutos, desde que la
persona que tiene el cargo de darles la cosa en
género, se constituye en mora de entregarla.
394
 Formación del cuerpo de frutos: para distribuir los

frutos debe el partidor formar una cuenta especial,
con un activo y pasivo de los frutos. Donde las bajas
serán los gastos de explotación, necesarios para
producir los frutos.
o Frutos pendientes: art.1339, “los frutos pendientes al

tiempo de la adjudicación de las especies a los asignatarios
de cuotas, cantidades o géneros, se mirarán como parte de
las respectivas especies, y se tomarán en cuenta para la
estimación del valor de ellas”.
 Ventas y adjudicaciones: Los bienes comunes pueden ser

adjudicados, según las reglas legales de equivalencia en naturaleza
y calidad, o bien vendidos y dividido el fruto de su venta entre los
comuneros de acuerdo a su interés y cuota.
 Subasta de bienes comunes: los bienes comunes se venderán por

medio de subasta pública, con admisión de extraños o bien sin ella.
Junto con acordarse la subasta, habrá de señalarse las condiciones
en que se llevará a efecto, mínimo de las posturas, forma de pago
del precio, intereses sobre los saldos del mismo, garantía que
rendirán los postores, etc. Subasta debe anunciarse:
o Por medio de avisos en un diario de la comuna o de la
capital, de la región
o Cuatro avisos, al menos 15 días antes de la fecha del
remate, si hubiere incapaces entre los interesados
NOTA: las partes podrán, de común acuerdo, presentar un

comprador extraño a las partes, de consuno y aceptar su oferta.
 Adjudicaciones de bienes raíces deben reducirse a escritura

pública: todo acuerdo de las partes que comprenda adjudicación
de bienes raíces debe reducirse a escritura pública y
posteriormente inscribirse en el CBR.
 Derecho de los comuneros para que el valor de la adjudicación se

impute a su haber: las adjudicaciones se hacen con cargo al haber
del adjudicatario; éste tiene derecho a que se impute a su haber el
valor de los bienes que se adjudicaron. El partidor debe hacer lo
que se denomina “cálculo del haber probable”, para determinar si
los bienes adjudicados caben dentro de la cuota que corresponde
al interesado. El art.660CPC dispone que si el bien adjudicado es
superior al 80% de su probable haber, el asignatario interesado
deberá pagar al contado el exceso.
 Hipoteca legal: si no pagan el exceso previsto en el art.660CPC, por
el solo ministerio de la ley, será constituida hipoteca para garantizar
el pago del exceso. Esta es la denominada hipoteca legal de
alcances. El CBR tiene la obligación de realizar esta inscripción de
hipoteca, junto con la inscripción de adjudicación. Esta hipoteca
395
podrá ser reemplazada por otra caución equivalente, calificada por

el partidor.
 Intereses sobre anticipos: todos los valores que los partícipes

reciban durante la partición a cuenta de sus derechos, devengarán
los intereses que las partes acuerden, y en su defecto el interés
legal, hoy en día “interés corriente”.
 Representación legal del partidor: en las enajenaciones que se

verifiquen por intermedio del partidor, éste será considerado
representante legal de los vendedores (de la comunidad). Así, el
partidor suscribirá las escrituras que sea menester otorgar.
o Laudo y ordenata (Pto.17.3.4): art.663CPC, “Los resultados de la partición se

consignarán en un laudo o sentencia final, que resuelva o establezca todos los
puntos de hecho y de derecho que deben servir de base para la distribución de los
bienes comunes y en una ordenata o liquidación, en que se hagan los cálculos
numéricos necesarios para dicha distribución”.
 Laudo: la sentencia que pone fin al juicio particional, donde constan todas
las gestiones útiles, tanto previas como del juicio mismo, y los trámites
necesarios para llegar a la partición. Consignando las bajas generales y
fijando la cuota que corresponde a cada interesado. Formará, de ser
necesario, hijuela de frutos y deudas.
 Ordenata: es el cálculo numérico de las decisiones del laudo, “estas cifras
traducen al lenguaje numérico las declaraciones y resoluciones del laudo”
(Lira Urquieta)
 Cuerpo de bienes, individualizados con su valor
 Bajas generales
 Cuerpo de frutos y sus bajas
 Acervo líquido partible
 División de la herencia entre los partícipes
o Aprobación de la partición: art.1342, “siempre que en la partición de la masa de

bienes, o de una porción de la masa, tengan interés personas ausentes que no hayan
nombrado apoderados, o personas bajo tutela o curaduría, será necesario
someterla, terminada que sea, a la aprobación judicial”.
NOTA: en palabras de Abeliuk, por tanto, la partición necesitará aprobación judicial

siempre que haya ausente o personas sujetas a tutela o curaduría.
o Entrega de títulos: concluida la partición, se entregará a los partícipes los títulos de

los objetos que les hubieren cabido. Los títulos que sufrieron división serán
entregados a la persona que hubiere tocado porción por testamento, o en su
defecto, aquel que recibió la porción mayor (con cargo a exhibirlos a favor de los
otros partícipes, y de permitirles que tengan copia de ellos, cuando lo pidan. En
cado de igualdad, decidirá la suerte”.
- Efectos de la Partición (Pto.17.4)

o La adjudicación y el efecto declarativo de la partición:
396
 Concepto Adjudicación: acto por el cual se entrega a uno de los indivisarios

un bien determinado que equivale a los derechos que le correspondían en
su cuota ideal o abstracta en la comunidad. Otra forma es decir que consiste
en la radicación del derecho del indivisario en la comunidad, en bienes
determinados. La radicación de los derechos cuotativos de cada cual en la
comunidad, en tales bienes.
 La adjudicación supone la calidad de comunero: de aquí surgirá el
fundamento de la irretroactividad que opera en materia de adjudicación,
puesto que el comunero tenía derecho sobre la cosa antes de la
adjudicación.
o La adjudicación y el efecto retroactivo de la partición (Pto.17.4.1): se consagra en

dos artículos:
 Art.1344, inc.1°, “cada asignatario se reputará haber sucedido inmediata y
exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no
haber tenido parte alguna en los otros efectos de la sucesión”.
 Art.718, “cada uno de los partícipes de una cosa que se poseía proindiviso,
se entenderá haber poseído exclusivamente la parte que por la división le
cupiera, durante todo el tiempo que duró la indivisión”
 En consecuencia: el efecto declarativo de la adjudicación, comprende en sí
mismo un efecto retroactivo de la misma, pues una vez efectuada la
partición o adjudicación, se borra el estado de indivisión, y la ley supone
que el adjudicatario ha sucedido, directa y exclusivamente, al difunto en los
bienes que le corresponden. De ahí que la adjudicación y la partición sean
títulos declarativos de dominio, a la inversa de la enajenación, en donde la
transferencia de dominio opera por medio de la tradición de los bienes.
 Origen histórico de este efecto: en Roma la partición producía un efecto

traslaticio de dominio. El principio ocupado en nuestra legislación tiene su
origen en el derecho francés antiguo, siendo recogido por primera vez por
la jurisprudencia francesa de mediados del siglo XVI. Con 2 fundamentos:
 Carácter tributario: si se consideraba la adjudicación como un
título traslaticio de dominio, debían pagarse los impuestos que
cobraba el señor feudal
 Carácter civil: pues si uno de los herederos se le embarga un bien
hereditario, o éste lo daba en hipoteca, y el bien hereditario era
posteriormente adjudicado a otro asignatario, éste debía soportar
los gravámenes por ser la partición título traslaticio. Mediante el
efecto declarativo de la partición desaparecería este perjuicio para
los demás asignatarios. Este derecho francés antiguo pasó al Código
Napoleónico, de donde lo recogió el artículo 1344 de nuestro CC.
 Campo de aplicación: este principio se aplica siempre que exista

adjudicación. Por tanto regirá tanto tratándose de particiones en
naturaleza, como de adjudicaciones en remate, adjudicaciones con
alcances, etc.
 Créditos de la sucesión: se discute si se dividen con la muerte del
causante o no. Pues si se aplica la regla del art.1344, se dividirían y
pasarían retroactivamente en su cuota a cada asignatario, no
397
obstante, de aplicarse el art.1526, la trata como un activo

indivisible, por tanto no cabría esta reputación retroactiva. Para
Abeliuk inclinarse por cualquiera de las interpretaciones, en
exclusión de la otra, es errado, dado que ambas son disposiciones
igualmente vigentes y aplicables. Por tanto lo que corresponde es
separar su campo de aplicación:
o Respecto de los asignatarios y herederos: los créditos se
dividen al fallecer el causante
o Respecto de los asignatarios entre sí: pueden adjudicarse
el crédito de forma indivisible y operar los pagos recíprocos
entre ellos para ajustar sus cuotas.
 Consecuencias del efecto declarativo de la partición: se aplica lisa y

llanamente el efecto retroactivo de la partición, pues se presume que en el
bien adjudicado el vendedor no ha tenido parte alguna, sino que él ha
pertenecido siempre al adjudicatario.
 A la partición NO se aplica el art.1464, según el cual hay objeto
ilícito en la enajenación de las cosas embargadas, y ello porque la
adjudicación no constituye enajenación (jurisprudencia conteste).
 Los derechos reales constituidos por un indivisario sólo subsisten si
el bien gravado le es adjudicado. Art.718, inc.1° “cada uno de los
partícipes se entenderá haber poseído exclusivamente los bienes
que le sean adjudicados, desde el fallecimiento del causante. // si
las enajenaciones hechas por el indivisario de la cosa común y los
derechos reales con que las haya gravado, subsistirán sobre la parte
que las hubiera enajenado o gravado si finalmente se le adjudica el
bien”.
 Si un bien común es embargado durante la indivisión por el
acreedor de uno de los herederos, para determinar la suerte del
embargo hay que esperar también las resultas de la partición. Si el
bien es adjudicado al deudor embargado, subsiste aquél. Si es
adjudicado a otro, caduca el embargo. Así lo ha declarado la
jurisprudencia.
 Si el indivisario se encuentra casado bajo el régimen de sociedad
conyugal, como la adjudicación es título declarativo de dominio, el
bien que se le adjudica ingresará a su haber propio si es inmueble y
al haber relativo de la sociedad, si es mueble.
 A la adjudicación de bienes raíces no se aplican los requisitos
exigidos por el legislador para la enajenación de los inmuebles de
los incapaces (autorización judicial), pues la adjudicación no
constituye tradición. Tampoco se aplica el art.412, que prohíbe al
tutor o curador comprar bienes raíces del pupilo. Como lo ha
declarado la jurisprudencia, al guardados pueden adjudicársele
bienes raíces en la partición en la cual tenga interés el pupilo, pues
no existe compraventa.
 Art.688 prohíbe a los herederos disponer de los inmuebles
hereditarios hasta que no hayan realizado la inscripción de la
adjudicación.
398
o La evicción en la partición (Pto.17.4.2): la obligación de garantía es propia de los

contratos onerosos y conmutativos. Comprende fundamentalmente el
saneamiento de los vicios redhibitorios de la cosa entregada, o sea de los vicios
ocultos de que ella adolecía, y de la evicción, que consiste en hacer cesar toda
turbación o molestia que sufra el adquirente respecto del derecho que se le ha
transferido. Respecto de la partición no se aplican los vicios redhibitorios, pero si la
evicción, reglada en los art.1345 – 1347.
 Art.1345 “el partícipe que sea molestado en la posesión del objeto que le
cupo en la partición, o que haya sufrido evicción de él, lo denunciará a los
otros partícipes para que concurran a hacer cesar la molestia, y tendrá
derecho para que le saneen la evicción”
 Fundamento: se construye sobre la base de que el legislador ha querido
mantener la paz, y consecuentemente la igualdad, entre los comuneros
ante todo evento. Así, si un adjudicatario es evicto en la cosa adjudicada,
indirectamente se quiebra esa igualdad, pues éste recibió menos de lo que
le correspondía, y los demás, consecuentemente, recibieron más. Es por
esto que tendrá derecho a que los coasignatarios respondan por esta
evicción.
 Casos en que no procede: art.1346 dispone casos, taxativos, en que no
procede:
 Cuando la evicción o molestia proviene de causas sobrevivientes a
la partición
 Cuando la acción de saneamiento se hubiere expresamente
renunciado
 Cuando el partícipe ha sufrido la molestia o evicción por su culpa
 Cuando la acción de evicción haya prescrito: 4 años desde el día de
la evicción
 Efectos: similares a los efectos que produce en la compraventa

 Hacer cesar las molestias
 Una vez que esta se ha consumado, indemnizar la evicción. En el
caso de la herencia, este pago de evicción indemnizatoria deberá
hacerse a prorrata de sus cuotas
Pago de las Deudas Hereditarias (Pto.18): los herederos tienen la obligación de responder por las
deudas hereditarias y testamentarias. La fuente de esta responsabilidad, es un cuasicontrato en
virtud de lo dispuesto en art.1437 “las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de
dos o más personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona
que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad”.
La aceptación de la asignación a título universal o singular, acto voluntario, trae consigo la
responsabilidad de pagar las deudas.
- Responsabilidad de los herederos (Pto.18.1): los herederos, son las personas naturalmente
llamadas a satisfacer las deudas hereditarias, pues representan al testador y le suceden en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles, recogen juntamente el activo y el pasivo
de su patrimonio. Como la ley no distingue en la “fuente” de estas obligaciones, se entiende
que responden por todas, incluso por las cuasicontractuales, comprendiendo aun las
obligaciones de origen delictual, pues además, así lo señala expresamente el art.2316. En
399
contraposición, las obligaciones derivadas de contrato intuito personae no pasan a los

herederos por su carácter personalísimo, intransferible e intransmisible.
o Solo la responsabilidad penal se extingue por la muerte.
- Cómo se dividen las deudas hereditarias. Las excepciones a la divisibilidad (Pto.18.2):

cuando hay pluralidad de herederos, es preciso determinar en qué medida deben satisfacer
las deudas hereditarias. Al respecto el art.1354 dispone “las deudas hereditarias se dividen
entre los herederos a prorrata de sus cuotas. Así el heredero del tercio no es obligado a pagar
sino el tercio de las deudas hereditarias”.
o División automática del pasivo: esta división “a prorrata” se produce ipso iure, de
pleno derecho, automáticamente, por el solo hecho de la muerte. No es necesaria
la partición para que el acreedor pueda reclamar su crédito, pues podrá reclamarle
a cada heredero la cuota que le corresponda.
o División de los créditos hereditarios:

 Meza Barros: en su opinión los créditos se dividen al igual que las deudas
entre los herederos. Por tanto, cada heredero podrá cobrar su parte de la
cuota en el crédito. Anterior sostenido en base a lo dispuesto en el art.1526,
N°1.
 Art.1344: no obstante, de lo dispuesto en este artículo puede desprenderse
que los créditos siguen la misma suerte que los bienes hereditarios, por lo
que sería necesario proceder a realizar la partición para que cada comunero
se haga efectivamente dueño de una particularidad (y no de una cuota en
la universalidad).
NOTA: la solución a este problema ya fue tratada antes (copio y pego). Para
Abeliuk inclinarse por cualquiera de las interpretaciones, en exclusión de la
otra, es errado, dado que ambas son disposiciones igualmente vigentes y
aplicables. Por tanto lo que corresponde es separar su campo de aplicación:
 Respecto de los asignatarios y herederos: los créditos se dividen al fallecer

el causante
 Respecto de los asignatarios entre sí: pueden adjudicarse el crédito de
forma indivisible y operar los pagos recíprocos entre ellos para ajustar sus
cuotas.
o Aplicación del principio: se siguen dos consecuencias de la división ipso iure o

inmediata de las deudas:
 Las obligaciones simplemente conjuntas se caracterizan porque existen
tantas deudas como deudores, por lo mismo, la cuota del deudor insolvente
no grava a sus codeudores. Excepción del art.1287, inc.2° el cual dispone
que los herederos presentes y libres administradores de sus bienes tienen
la obligación de instar porque en la partición se forme una hijuela para el
pago de las deudas conocidas. La insolvencia de un coheredero, así, gravará
a los otros cuando no han exigido la formación este lote o hijuela (sanción).
 Art.1357, la extinción por confusión de las mutuas obligaciones entre el
causante y el heredero se produce hasta concurrencia de la cuota en el
crédito o en la deuda
o Excepciones al principio de división de deudas a prorrata de cuotas:
400
 Beneficio de inventario: art.1354, inc.3°, heredero beneficiario no es

obligado al pago de ninguna cuota de las deudas, sino hasta concurrencia
de lo que valga su heredad.
 Obligaciones indivisibles: la división de deuda entre herederos tiene como

presupuesto evidente, que la deuda sea divisible. Por tanto no tendrá
cabida la aplicación de este principio en las deudas indivisibles. Así, el
art.1526, N°2 dispone que la obligación de entregar la especie o cuerpo
cierto que se debe es indivisible y la acción correspondiente podrá
intentarse contra aquel de los coherederos que la tenga en su poder. Por
otro lado, el N°4 del mismo artículo, dispone que si se hubiere estipulado
con el causante que el pago no podrá hacerse por partes por sus herederos,
cada heredero deberá pagar el total, sin perjuicio de que sus coherederos
le reembolsen lo que ha pagado en exceso sobre su cuota.
 Institución de herederos usufructuarios y fiduciarios: art.1354 inc. final,

señala una excepción a la aplicación del art.1356, expresando “los
herederos usufructuarios o fiduciarios dividen las deudas con los herederos
propietarios o fideicomisarios, según lo prevenido en los art.1368 y 1372, y
los acreedores hereditarios tienen el derecho de dirigir contra ellos sus
acciones en conformidad a los referidos artículos”. Así, la parte que
correspondía pagar al dueño, que tiene constituido en su favor usufructo,
se dividirá entre él en su calidad de nudo propietario y el usufructuario, en
su calidad de actual gozador de la cosa objeto del usufructo. Mismo caso
ocurre con el fideicomiso.
o Distribución de las deudas hecha por el testador: el testador puede disponer en su

testamento la división de las deudas hereditarias entre los herederos de otro modo
que a prorrata de sus cuotas. No obstante, estas disposiciones no obligan a los
acreedores hereditarios. Así, estos acreedores podrán ejercer sus acciones en
conformidad a la disposición testamentaria, o a prorrata de las cuotas hereditarias.
No obstante, al tener efecto entre los herederos, los que han sido perjudicados por
recibir una carga pasiva mayor, tienen derecho a ser indemnizados por sus
coherederos.
o Distribución de las deudas por convenio de los herederos o por el acto de la

partición: en ambos casos, podrán, en las relaciones internas, fijar una forma
distinta de obligarse, no obstante, como en el caso anterior, los acreedores podrán
dirigirse contra ellos bajo esta nueva forma o bien a prorrata de sus cuotas.
o Adjudicación a un heredero de inmuebles hipotecados: si varios inmuebles

hereditarios están gravados con una hipoteca, al repartirse estos inmuebles, cada
uno quedará caucionado por la hipoteca y el acreedor podrá dirigirse contra
cualquiera por el total de la deuda (es una “suerte de solidaridad”, aunque en
realidad es el efecto propio de la indivisibilidad de la hipoteca). El asignatario que
pague tendrá una acción en contra de sus coherederos, por la cuota que les toque
en la deuda. Por su parte, el art.1365, inc.3° dispone que la cuota del heredero
insolvente, se repartirá entre todos los herederos a prorrata (gravando inclusive al
heredero que pagó la deuda).
401
o Cuándo se pagan las deudas hereditarias: art.1374, inc.1° “se pagará a los
acreedores hereditarios a medida que se presenten”. Esta regla se aplica, no
habiendo concurso de acreedores ni tercera oposición.
 En caso de quiebra: los acreedores deberán verificar su crédito en el juicio
respectivo y obtendrán el pago de los créditos en la forma prevista por Ley
de Quiebras  las deudas hereditarias se pagan con preferencia a las
deudas testamentarias.
o Notificación de los títulos ejecutivos contra el difunto: acreedores pueden accionar

contra los herederos, en los mismos términos que podrían haberlo hecho contra el
causante.
- Responsabilidad de los legatarios por deudas de la herencia (Pto.18.3):
o Regla general: art.1104, los legatarios no representan al testador, por tanto no
tienen más cargas que las que expresamente se les imponga, sin perjuicio de la
responsabilidad que les queda en subsidio de los herederos y de la que les
sobrevenga en caso de ejercitarse la acción de reforma del testamento. Entonces,
los legatarios pueden tener que responder de las deudas:
 Cuando el testador así lo dispuso
 Porque al tiempo de abrirse la sucesión no ha habido bienes bastantes para
el pago de las deudas hereditarias
 Porque el testador vulneró legítimas o mejoras y con ello dio curso a la
acción de reforma de testamento
NOTA: no obstante, su responsabilidad será subsidiaria a la de los herederos.

Por tanto, no podrá perseguirse el pago a estos, sin antes haber accionado
contra los herederos.
NOTA: los legatarios que deban contribuir al pago de las deudas hereditarias,
de acuerdo a lo dispuesto en el art.1363, inc.1°, “lo harán a prorrata de los
valores de sus respectivos legados, y la porción del legatario insolvente no
gravará a los otros”. No obstante, hay que distinguir
 Legatarios privilegiados: el testador puede exonerar a legatarios de

contribuir al pago de las deudas. Los legados de obras pías o de
beneficencia se entienden exonerados por el testador, sin
necesidad de disposición expresa.
o Por tanto solo se podrá accionar contra estos, una vez que
se ha accionado contra los legatarios comunes, y aun con
el pago de estos faltan bienes para que se cancele la deuda.
 Legatarios comunes: deben concurrir al pago una vez que se les
llama, sin poder excepcionarse.
o Orden de prelación entre los legatarios

 1° Concurren los Legados comunes
 2° Concurren los legados anticipados o “donaciones revocables”
 3° Concurren los legados para obras pías o beneficencia
 4° Concurren los legados expresamente exonerados por el testador
402
 5° (y finalmente) Concurren los legados estrictamente alimenticios que el

testador deba por ley (los legados de alimentos voluntarios, para estos
efectos son legados comunes, de 1er orden de concurrencia)
 Estos alimentos constituyen una baja general que se practica
después de hecha la baja de las deudas hereditarias. Por tanto solo
concurrirán si las deudas han absorbido completamente los bienes
hereditarios.
 Solo concurrirán al pago de “deudas hereditarias”
o Legados con carga: concurren con deducción de la carga impuesta al legatario. No

obstante, para que el legatario pueda aminorar su responsabilidad, debe acreditar:
 Que se haya efectuado el objeto, o sea, que se haya cumplido con el
gravamen. Así, se deducirá la cantidad que constare haberse invertido en el
cumplimiento de éste.
 Que no haya podido cumplirse el gravamen sino mediante la inversión de
una cantidad determinada de dinero
o Legados gravados con prenda o hipoteca: legatario puede ser constreñido a pagar
íntegramente la deuda. No obstante, si el legatario ha pagado una deuda
garantizada con prenda o hipoteca, con la cual el testador no quiso gravarle
expresamente, tiene acción contra los herederos para que se le reembolse lo
pagado.
 Si la prenda o hipoteca caucionaba una obligación que no era del testador,
“el legatario no tendrá acción contra los herederos” (art.1366, inc.2°). En su
defecto, como consecuencia del pago, el legatario se subrogará en las
acciones del acreedor contra el tercero en cuyo provecho se constituyó la
hipoteca.
El beneficio de separación (Pto.19)
- Concepto (Pto.19.1): la aceptación pura y simple de la herencia produce una confusión de

los bienes y deudas del difunto con los bienes y obligaciones del heredero. Los patrimonios
confundidos tienen un solo titular, el heredero. Esta confusión podría ser perjudicial para el
heredero cuando, por ejemplo, las deudas hereditarias superen los beneficios recibidos,
pues debería pagar de su propio patrimonio. Para evitar esta injusticia, la ley ha conferido
al heredero el beneficio de inventario. Por su parte, para los acreedores existe el problema
correlativo, cuando el patrimonio del causante era suficiente para responder de sus deudas,
pero ha heredado a un heredero insolvente, que acepta sin beneficio de inventario, y al
confundirse sus patrimonios, se prevé la posibilidad de no poder exigir el pago de sus
créditos a este nuevo “deudor insolvente”. Para dar solución a esta injusta el legislador creo
la figura del beneficio de separación.
o Art.1378 “los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrán pedir
que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud
de este beneficio de separación tendrán derecho a que de los bienes del difunto se
les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las
deudas propias del heredero”.
- Personas que tienen derecho a solicitarlo (Pto.19.2):

o Acreedores hereditarios privilegiados o comunes
o Legatarios de especie o cuerpo cierto
403
o Acreedores hereditarios o testamentarios cuyos créditos no son exigibles

actualmente (por estar pendiente plazo o condición)
o NO pueden pedirlo los acreedores personales del heredero
- Contra quién se pide (Pto.19.3):

o Debe pedirse en contra de los herederos
o Debe demandarse en contra de los acreedores personales de los herederos. Esta
solución es la más “jurídica”, pues son estos acreedores los que se verán
directamente afectados por la aplicación de la institución de beneficio de
separación. Pues al separar patrimonios, no podrán (los acreedores personales del
heredero) ejecutar sus créditos contra el patrimonio de causante que ha pasado a
éste.
NOTA: no obstante presenta grandes dificultades, pues en la práctica no hay cómo

saber quiénes son los acreedores personales del heredero insolvente. Por tanto, para
Abeliuk, lo más práctico es dirigirse contra el heredero.
NOTA: este beneficio deberá ser decretado judicialmente. Si existen bienes raíces en la
sucesión, deberá inscribirse esta resolución judicial en el CBR.
- Cuándo pueden impetrar el beneficio: en todo momento mientras no haya prescrito su

derecho
- Efectos (Pto.19.4):
o Entre los acreedores hereditarios y testamentarios: no afecta sus relaciones
o Entre los acreedores de la sucesión y los acreedores personales del heredero: los
acreedores de la sucesión se pagarán preferentemente de sus créditos en el
patrimonio hereditario, mientras los acreedores personales del heredero, se
pagarán con preferencia en los bienes de éste.
 Art.1378, acreedores hereditarios y testamentarios tienen derecho a que
se les satisfaga su crédito, con preferencia a las deudas propias del
heredero
 Art.1382, inc.2° “el sobrante, si lo hubiere, se agregará a los bienes del
heredero, para satisfacer a sus acreedores propios, con los cuales
concurrirán los acreedores de la sucesión que no gocen del beneficio”
 Art.1382, agotados los bienes de la sucesión sin que los acreedores
hereditarios y testamentarios hayan quedado íntegramente satisfechos,
podrán perseguir los bienes del heredero, si no hubiere oposición de los
acreedores propios de éste.
NOTA: gozan del beneficio de separación los acreedores que han logrado que
éste se declare judicialmente a su favor.
o Respecto del heredero o herederos: el heredero es en cierta medida un tercero

extraño al beneficio de separación. Su responsabilidad no se modifica. No obstante,
impone una limitación a la facultad de disposición, en atención a evitar la pérdida
de bienes hereditarios en perjuicio de los acreedores hereditarios y testamentarios:
 Art.1384 “las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero
dentro de los 6 meses subsiguientes a la apertura de la sucesión, y que no
hayan tenido por objeto el pago de créditos hereditarios o testamentarios,
404
podrán rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores hereditarios

o testamentarios que gocen del beneficio de separación. Lo mismo se
extiende a la constitución de hipotecas y censos”. Pasados estos 6 meses
solo persiste la acción Pauliana o revocatoria, con sus propios requisitos
- Extinción del derecho para pedir beneficio de separación:

o Prescripción del crédito
o Por la renuncia expresa o tácita (cuando el acreedor reconoce al heredero como
deudor)
o Cuando los bienes de la sucesión han salido de manos del heredero (aun así pueden
pedir la rescisión en el caso del art.1384, o bien por vía de acción Pauliana)
o Si los bienes de la sucesión se han confundido con los del heredero, de manera que
no sea posible reconocerlos, pues la separación de patrimonios, es en el hecho,
imposible.
FIN.-
405
29 de abril de 2015
Historias de calle
Me voy a extender un poco. Como de costumbre, pues me pasó algo curioso.
Hoy iba algo cansado caminando por el centro, serio, pensando en las cosas
pendientes por hacer, en las 4 escrituras que tengo que preparar, en la reunión de
la tarde, en la compraventa de acciones y de paso en las 350 páginas que voy
atrasado en el estudio del grado (hace una semana eran 600 así que hay patria),
tan absorto iba, que no noté, que mis zapatos iban realmente sucios, como si
hubiese estado en una vendimia de barro y harina.
Sin darme cuenta de esta situación, en la esquina de Bandera con Moneda, me

encontré con Jesús, un hombre sencillo de unos 33 años, con quién ya he
conversado antes, me hizo un gesto para que lo mirara y me dijo sin interrumpir mi
caminar: "Jefe, pucha que ha caminado. Discúlpeme pero no puedo dejarlo irse con
los zapatos así, si quiere le regalo la lustrada, pero me ofende que ande con los
zapatos así, esos zapatos están tristes", solté una carcajada y caí en cuenta de que
el hombre tenía toda la razón, los zapatos andaban mal, y había que hacer algo
antes de ir a reunión. Me senté en su oficina.
Sonriente, mientras limpiaba los zapatos con alcohol, me explicaba que algunos
lustrabotas solo pasan el paño y luego aplican el betún, pero él no, porque él sabe
que no se puede sacar brillo a lo que por debajo está sucio. Primero hay que sacar
la mugre jefe - me dijo -, una vez que esté limpio, no va a brillar, pero sabemos que
el zapato está listo para trabajar, ahí hay que aplicar una primera pasta que es
protectora, que no tampoco dará brillo, pero protegerá del agua y la suciedad a sus
zapatos - me comentaba, mientras llevábamos 5 minutos de trabajo, 3 productos, 2
escobillas y un paño utilizados-. Ahora, aplicamos la primera capa de cera y betún,
para que tomen brillo, y luego pañobilla, harto paño y escobilla jajaja - ríe -.
Al cabo de otros 5 minutos, paró de sacar brillo, vi mis zapatos impecables y

relucientes, le agradecí y cuando me disponía a ponerme de pie, me dijo, ¿jefe a
406
dónde va? vamos en la mitad recién, no se confíe jefe, ahora brillan pero si se
levanta antes de que terminemos, en pocas horas estarán opacos, porque ahora el
zapato, al ser de cuero, está absorbiendo los productos que aplicamos. Cuénteme
que hace usted, mientras esperamos - conversamos unos 5 minutos, me mostró
una galla que iba pasando y que, según él, era su amor platónico (una oficinista
baja, delgada, de ojos grandes, cabello rubio californiano y caderas anchas),
absorto en la conversación, se detuvo un segundo, miró los zapatos y dijo, tengo
que sacarle estos cordones, no podemos tener un zapato limpio, protegido, nuevo
y brillante, con esos cordones que tiene jefe - adelante -, estos zapatos son bonitos
oiga, y ¿qué pienso yo si usted los trae para que se los limpie? obvio po, pienso que
si usted los usa tanto y están sucios, debe ser porque le gustan mucho, entonces,
¿cómo yo voy a pasarle un trapo y un poco de betún a sus zapatos favoritos? le
estaría faltando el respeto, no pues jefe, el trabajo hay que hacerlo bien, o sino no
se hace.
Aplicó una nueva capa de betún, cera, crema y protector, frotó con 4 escobillas
distintas, dos paños, y luego limpió el borde de la suela con un paño con alcohol
que la dejó reluciente. 20 minutos luego de haberme sentado, mis zapatos estaban
brillantes con cordones nuevos, y con una lección aprendida.
Entonces Jesús me comenta, en un tono alegre pero sentido: yo soy lustrabotas, sé

que es un trabajo sencillo, pero ¿sabe jefe? soy el mejor lustrabotas del mundo.
Tráigame a quien quiera que haga este trabajo, y yo sé que lo hago mejor. Eso hace
que yo gane mucha más plata que la mayoría de las personas que atiendo, por eso
los atiendo felices, porque me gusta lo que hago y porque gano plata. Pero lo
segundo, es imposible sin lo primero. (Está demás decir que la paga fue
voluntariamente buena, aunque tal vez él gane más que yo jajaja).
No deja de parecerme curioso que la vida, en la esquina de Bandera con Moneda a

las 11:30 de la mañana, cuando uno anda cabizbajo y con los zapatos sucios, te
presente a Jesús, que en 20 minutos puede sacar la mugre que traíamos a cuestas,
darme una lección sobre el trabajo duro y la alegría, y dejar que me vaya como
nuevo y caminando radiante.
Si pasan por la esquina de Bandera con Moneda, camino a tribunales, dense un

minuto para conocer a Jesús.-
407
408

Resumen de TODO Derecho Civil - Eugenio Llanos Clavijo (PUC) 2015 PDF

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SÍNTESIS COMPLETA PARA ESTUDIO DE

EXAMEN DE GRADO DE DERECHO UC

EUGENIO ANDRÉS LLANOS CLAVIJO

La presente síntesis la escribí para preparar mi examen de grado, consecuentemente hay

El presente no pretende ser, ni de lejos, un apunte oficial, simplemente es la síntesis que

Eugenio A. Llanos Clavijo

Con amor, a mis padres:

Eugenio Llanos Ponce

Myriam Clavijo Caldera

- TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO Y DE LA LEY 1

- DERECHO DE LOS BIENES 38

- DERECHO DE LAS OBLIGACIONES 80

- FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 152

- DERECHO DE PERSONAS 250

- DERECHO DE FAMILIA 268

- DERECHO SUCESORIO 321

TEORÍA DEL ACTO JURIDICO Y DE LA LEY

TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO

(Temario Cap.II 1.1)

- En nuestro Código tienen especial importancia:

 Actos y declaraciones de voluntad (arts.1445 – 1469)

 Si tienen efectos jurídicos: hechos jurídicos

Doctrina Alemana e Italiana distingue (ajena a nuestra legislación y la

“Declaración de voluntad o un conjunto de declaraciones de voluntad dirigidas a la producción de

- Manifestación de voluntad: real y seria. No basta el pensamiento, o la mera declaración.

- Voluntad destinada a un propósito determinado

Autonomía de la Voluntad (Cap.II 3)

 Consecuencias de la Autonomía de la Voluntad

 Limitaciones a la Autonomía de la Voluntad

Estructura y Elementos Constitutivos del AJ (Temario Cap.II 1.2)

 Elementos Accidentales: ni esencial ni naturalmente le pertenecen, se logran por medio de

Requisitos o Condiciones de los AJ (Temario Cap.II 1.3)

o Voluntad: libre querer interno de hacer o no hacer alguna cosa.

Clasificación de los AJ (Temario Cap.II 1.4)

NOTA: el CC hace sinónimos contrato y convención en los Arts.1437 – 1438, lo

NOTA2: cuidado al distinguir entre AJ unilateral/bilateral y Contrato

o Plurilaterales: para nacer a la vida requiere de la manifestación de voluntad de más

o Patrimoniales: tendientes a crear, modificar o extinguir relaciones de carácter

o De Familia: tendientes a regular los intereses y relaciones de familia. La voluntad

 Según la UTILIDAD o BENEFICIO que reporta el AJ para quienes ejecutan

o Oneroso: cada parte recibe de la otra una ventaja en cambio de la que ha

 Actos de Administración y Actos de disposición

o Administración: tienden a la conservación del patrimonio

o Disposición: importan una pérdida o disminución efectiva del patrimonio

NOTA: es común que nuestro ordenamiento disponga normas distintas para

 Según si para producir sus efectos el AJ requiere o no la muerte de una parte:

o Actos entre Vivos: para producir efectos propios no requiere de la muerte.

o Actos Solemnes o Formales: para cuyo perfeccionamiento la ley o la voluntad de

o No solemnes: la ley no exige ninguna forma determinada.

 Según la FORMA en que se perfecciona el AJ

o Consensuales: para su perfeccionamiento basta la manifestación de voluntad o el

o Reales: para perfeccionarse, junto con la declaración de voluntad requieren de la

 Según si producen o no de inmediato sus efectos

o Puros y Simples: en cuanto se perfecciona da nacimiento a un derecho, cuyo

o Sujetos a Modalidad: cuyos efectos dependen o están subordinados de cláusulas

 Actos Causales y Actos Abstractos

 Según si el acto SUBSISTE o no por sí mismo

o Principales: subsiste por sí mismo sin necesidad de otro

o Accesorios: para subsistir necesita de un acto principal que le sirva de sustento

 Según el OBJETO del acto

o Constitutivos: crean un derecho o una situación jurídica nueva. Ej.: el matrimonio,

o Traslaticios: transfieren a un nuevo titular un derecho ya existente. Ej.: cesión de

 Según la PERMANENCIA EN EL TIEMPO de los AJ