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CEDULARIO EXAMEN DE GRADO DERECHO CIVIL 2016:


Cdula N 1

1.- Persona Natural. Concepto y clasificacin. La personalidad. Principio de existencia de las


personas naturales. Proteccin legal a la criatura que se encuentra en el vientre materno. Muerte
presunta. Etapas. Efectos decretos de posesin provisoria y definitiva de los bienes del
desaparecido.

1. Concepto y clasificaciones legales.


Definicion C.C: Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo,
estirpe o condicion. (art 55)
Dos categorias reconoce nuestra ley: personas naturales las que tienen existencia fisica de carne y hueso. Y
personas Juridicas o morales, las carentes de existencia corporea, a las cuales la ley civil reconoce como
continuacin o desarrollo de la personalidad humana.

Persona juridica: persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.(art 545).

2. Inicio de la existencia natural: delimitacin legal, normas protectoras de la vida por nacer, presuncin
del momento de la concepcin, los llamados derechos eventuales.

A partir del art. 55 C.C. analizaremos el principio de existencia de las personas naturales, el cual se divide en:

A) PRINCIPIO DE EXISTENCIA NATURAL.


B) PRINCIPIO DE EXISTENCIA LEGAL.

A) PRINCIPIO DE EXISTENCIA NATURAL.

La existencia natural de la persona comienza con la concepcin, esto es el momento en que se unen las clulas
sexuales masculina y femenina (este fenmeno se denomina fecundacin) y llega hasta el nacimiento que marca
el inicio de la existencia legal.
Concepcin y nacimiento presentan diferencias notables:

1) Hay una diferencia temporal, ya que la existencia natural comienza con la concepcin y termina
con el nacimiento, que da inicio a la existencia legal, la cual concluye con la muerte.

2) Pero la diferencia ms fundamental se da en materia probatoria, por que veremos que hay ciertos
hechos que pueden ser totalmente acreditados y
otros cuya certidumbre ser imposible de constatar; el nacimiento es un hecho cierto, sabemos si ocurri o no, y
cuando acaeci, pudiendo probarse por un instrumento pblico (las partidas de nacimiento) o bien a travs de
las declaraciones calificadas de ciertos testigos presenciales, como el mdico que atendi el parto o las
enfermeras que lo asistieron. En cambio de la concepcin slo podemos acreditar el hecho de su ocurrencia,
pero no cuando esta tuvo lugar.
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El legislador como una forma de subsanar la incertidumbre del hecho de la concepcin ha debido otorgar al juez
un medio probatorio que es el de la PRESUNCIN entendiendo por tal aquellos hechos que se deducen de
ciertas circunstancias o antecedentes conocidos(art.47 C.C).

Las presunciones de dividen en:

1) Presunciones Legales; son aquellas que admiten prueba en contrario.


2) Presunciones de Derecho; a las cuales el legislador ha estimado de tal importancia que no
admiten prueba en contrario.
3) Presunciones judiciales; medio de prueba.

El art 76 C.C establece una presuncin que ayuda al juez a desentraar la fecha aproximada acerca de cuando ha
tenido lugar la concepcin, siendo dicha presuncin de Derecho, pues no admite prueba en contrario.
Art 76 De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin segn al regla siguiente: se presume de
derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento

no menos de 180 das cabales y no ms que 300, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el
da del nacimiento.

La presuncin del art 76 cuando habla de das cabales se refiere a das completos.
Este art se relaciona con el art 180 que seala la filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre
los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo. Esta norma ha ampliado la presuncin de
paternidad del antiguo art 180, que se refera al nacido despus de expirados los 180 das subsiguientes al
matrimonio que se considera concebido en l y tiene por padre al marido. La norma actual es ms simple: la
filiacin matrimonial resulta de existir matrimonio al tiempo de la concepcin del hijo o de nacer el hijo en el
matrimonio, aunque sea en el da siguiente de haberse celebrado.

Ello concuerda con al eliminacin de la legitimacin por matrimonio posterior de los padres.
A partir del art. 55 C.C. analizaremos el principio de existencia de las personas naturales, el cual se divide en:

C) PRINCIPIO DE EXISTENCIA NATURAL.


D) PRINCIPIO DE EXISTENCIA LEGAL.

B) PRINCIPIO DE EXISTENCIA NATURAL.

La existencia natural de la persona comienza con la concepcin, esto es el momento en que se unen las clulas
sexuales masculina y femenina (este fenmeno se denomina fecundacin) y llega hasta el nacimiento que marca
el inicio de la existencia legal.
Concepcin y nacimiento presentan diferencias notables:

3) Hay una diferencia temporal, ya que la existencia natural comienza con la concepcin y termina
con el nacimiento, que da inicio a la existencia legal, la cual concluye con la muerte.

4) Pero la diferencia ms fundamental se da en materia probatoria, por que veremos que hay ciertos
hechos que pueden ser totalmente acreditados y
otros cuya certidumbre ser imposible de constatar; el nacimiento es un hecho cierto, sabemos si ocurri o no, y
cuando acaeci, pudiendo probarse por un instrumento pblico (las partidas de nacimiento) o bien a travs de
las declaraciones calificadas de ciertos testigos presenciales, como el mdico que atendi el parto o las
enfermeras que lo asistieron. En cambio de la concepcin slo podemos acreditar el hecho de su ocurrencia,
pero no cuando esta tuvo lugar.
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El legislador como una forma de subsanar la incertidumbre del hecho de la concepcin ha debido otorgar al juez
un medio probatorio que es el de la PRESUNCIN entendiendo por tal aquellos hechos que se deducen de
ciertas circunstancias o antecedentes conocidos(art.47 C.C).

Las presunciones de dividen en:

4) Presunciones Legales; son aquellas que admiten prueba en contrario.


5) Presunciones de Derecho; a las cuales el legislador ha estimado de tal importancia que no
admiten prueba en contrario.
6) Presunciones judiciales; medio de prueba.

El art 76 C.C establece una presuncin que ayuda al juez a desentraar la fecha aproximada acerca de cuando ha
tenido lugar la concepcin, siendo dicha presuncin de Derecho, pues no admite prueba en contrario.
Art 76 De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin segn al regla siguiente: se presume de
derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento
no menos de 180 das cabales y no ms que 300, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el
da del nacimiento.

La presuncin del art 76 cuando habla de das cabales se refiere a das completos.
Este art se relaciona con el art 180 que seala la filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre
los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo. Esta norma ha ampliado la presuncin de
paternidad del antiguo art 180, que se refera al nacido despus de expirados los 180 das subsiguientes al
matrimonio que se considera concebido en l y tiene por padre al marido. La norma actual es ms simple: la
filiacin matrimonial resulta de existir matrimonio al tiempo de la concepcin del hijo o de nacer el hijo en el
matrimonio, aunque sea en el da siguiente de haberse celebrado.

Ello concuerda con al eliminacin de la legitimacin por matrimonio posterior de los padres.
Fin de la personalidad natural

Se extingue con la muerte natural (art.78 C.C. La Persona termina con la muerte natural), llamada as para
contraponerla a la llamada muerte civil que existi en nuestra legislacin hasta la promulgacin de la Ley N
7.612 del 21 de Octubre de 1943, y que era la profesin solemne, ejecutada conforme a las leyes, en instituto
monstico reconocido por la iglesia catlica, la que marcaba el termino de la personalidad slo respecto a la
conservacin y adquisicin de derechos de propiedad sobre bienes. Actualmente tal distincin carece de
importancia.

La muerte natural es la cesacin de los fenmenos que constituyen la vida. Cientficamente es la extincin de la
vida fisiolgica. De acuerdo con las religiones es la separacin del alma del cuerpo. La muerte natural puede ser
de dos tipos.

A) MUERTE NATURAL REAL.


B) MUERTE NATURAL PRESUNTA.

A) MUERTE NATURAL REAL.

Si bien no esta definida en el C.C, es un hecho jurdico cuya ocurrencia consta, vale decir, es posible acreditarla.
Cualquiera que sea la causa que la determine produce el efecto de extinguir la personalidad natural.
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En esta materia se hace referencia al libro IX del Cdigo Sanitario, art. 145 y siguientes, referido al
aprovechamiento de rganos, tejidos y partes del cuerpo de un donante vivo y de la utilizacin de cadveres o
parte de ellos con fines cientficos o teraputicos.

B) MUERTE NATURAL PRESUNTA.

Es una resolucin judicial dictada por un juez competente, de conformidad con las disposiciones legales,
respecto de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no.

La muerte presunta, como su nombre lo indica, no es ms que una presuncin legal, la cual se basa en 2
circunstancias:
1. Se parte de un hecho conocido la desaparicin de una persona por cierto lapso de tiempo del lugar de
su domicilio.
2. La carencia de noticias de ese mismo individuo, de la cual se infiere o deduce una consecuencia probable
la muerte de la persona.

Por eso tambin se llama presuncin de muerte por desaparecimiento.


La muerte presunta tiene por objeto resguardar diversos intereses, como son los 1) del desaparecido, 2) de
terceros especialmente el de los presuntivos herederos y 3) en general el inters de toda la sociedad de que no
haya bienes y derechos abandonados.

La muerte produce variadas consecuencias jurdicas, por lo cual es importante acreditar su ocurrencia, que se
hace principalmente por la inscripcin del deceso (partidas de defuncin). Determinar con precisin el momento
en que una persona muere tiene relevancia desde el punto de vista sucesorio. Pero que ocurre, si varias
personas perecen en un mismo hecho?, Cmo establecemos el momento en que cada una muri?
En efecto, puede acontecer que dos personas llamadas a sucederse recprocamente, o una a la otra mueran sin
que se sepa cul deceso fue primero. Surge entonces el problema llamado De los Comurientes.

Teora de los Comurientes:

El art 79 del C.C. establece la llamada regla de los comurientes, vale decir, por medio de una ficcin, por no
saberse quien muri primero, respecto de quienes perecen en un mismo acontecimiento (naufragio, incendio,
ruina, batalla, etc.) se proceder como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento sin que
ninguna hubiese sobrevivido a las otras.

La situacin de los bienes o de los herederos queda subordinada a la demostracin de la prioridad del
fallecimiento de una persona u otra.

Los comurientes en el Derecho Romano y en el Cdigo Francs:


La norma general en el Derecho Romano, cuando no se puede saber la prioridad de la muerte de dos o ms
personas, es que todas se consideran fallecidas en el mismo instante. Pero hay una excepcin: Tratndose del
padre e hijo, presmese premuerto el padre o la madre si el hijo es pber; si ste es impber se supone lo
contrario. Fundamento de esta regla excepcional es la mayor resistencia que la juventud, representada aqu por
la pubertad, opone al peligro.
El Cdigo Francs, siguiendo el camino trazado por el D Romano, establece un complicado sistema de
presunciones, fundada en el doble elemento de la edad y el sexo.

Regla de los Comurientes en nuestro Cdigo Civil:


Vuelve al principio gral. del D Romano, y dice su art. 79 Si por haber perecido...El criterio del legislador
chileno es el ms sencillo y justo. En un accidente o en cualquier otra circunstancia, la muerte se acerca a las
personas al azar, y no considerando el sexo o la edad de los individuos. De ah que no es posible probar la
anterioridad de la muerte de alguien respecto a otro.
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La presuncin de haber muerto dos o ms personas al mismo tiempo puede destruirse. El art. 79 establece una
presuncin legal, y por lo tanto, puede destruirse demostrando por cualquiera de los medios que admite la ley,
que cierta persona falleci antes o despus que la otra u otras.

La presuncin de los comurientes se refiere a la muerte REAL y no presunta. Adems esta presuncin es de
carcter general, ya que no slo se aplica a los acontecimientos sealados expresamente por el art. 79, sino en
cualquier otro, ya que la enumeracin del art. 79 es meramente enunciativa, estampada por va de ejemplo.
Lo nico que se exige pues, para aplicar el art. 79 es que no se sepa cul de las dos o ms personas falleci
primero.

REQUISITOS PARA DECLARAR LA MUERTE PRESUNTA.

1) Debe ser declarada por un juez competente, asi lo dispone el art 81 N 1; que es el juez del ltimo
domicilio que tuvo el desaparecido en Chile.
2) Que se acredite que se han llevado a cabo todos los mecanismos, con el fin de encontrar al desaparecido,
ignorndose el paradero de este.
3) Se exige adems el transcurso de un determinado plazo, de 5 aos como mnimo, contados desde la
fecha de las ltimas noticias que se han tenido del desaparecido, por cuanto las noticias se tienen desde
que llegan, y no cuando de expiden. As lo seala don Manuel Somarriva a diferencia de lo que opina
don Luis Claro Solar, ya que para l, dicho plazo se cuenta desde el da de las ltimas noticias, pues
hasta ese momento constaba su existencia, y el da en que estas se reciben puede que sea muy posterior a
aquella fecha.
4) Debe ser odo el defensor de ausentes.
5) Se deben publicar avisos o llamamientos al desaparecido, que corresponden a un mnimo de 3
citaciones seguidas en el Diario Oficial (lo mnimo que la ley exige es una publicacin de por lo menos
3 avisos), con una separacin de ms de dos meses entre cada citacin. Lo anterior es una formalidad
exigida por va de solemnidad, puesto que si una se practica con posterioridad a la resolucin que
declara la muerte presunta, la tramitacin no es vlida, como lo ha sealado la jurisprudencia (G, 1909 t
I, N 505 p 825)
6) Que hayan transcurrido a lo menos 3 meses desde la ltima citacin.
7) Se debe publicar tambin la sentencia que declara la muerte presunta, en el peridico oficial.
8) Debe inscribirse la sentencia ejecutoriada que declara la muerte presunta de una persona en el registro
civil, en la seccin de partidas de defuncin, siendo una formalidad exigida por va de publicidad, pues
si no se inscribe la muerte del desaparecido no puede hacerse valer en juicio.
9) Quin puede pedirla? Puede ser solicitada la declaracin de muerte presunta por cualquier tercero
interesado, siempre que cumpla con 2 requisitos que justifiquen el inters;

a) Ha de ser un inters econmico, o sea pecuniario.


b) Que este inters este subordinado a la muerte del desaparecido, vale decir, que esta sea necesaria
para que nazcan ciertos derechos.
Por ej. Los herederos presuntivos, el propietario de bienes que el desaparecido usufructa, el fideicomisario a
quien por la muerte del desaparecido se defiere el fideicomiso, los legatarios etc. Pero NO se hayan en el mismo
caso los acreedores del ausente, porque su inters pecuniario no est subordinado a la muerte del desaparecido;
y si quieren hacer valer sus derechos, les basta con dirigirse a los apoderados del ausente, o provocar el
nombramiento de un curador.

En cambio el nudo propietario si tiene inters de solicitar la declaracin de muerte presunta del usufructuario
para acabar con el usufructo, ya que este derecho real es intransmisible, para que los derechos del usufructuario
entren al patrimonio del nudo propietario (764,773,806 C.C).
As tambin, tienen derecho a declarar la muerte presunta del desaparecido sus presuntos herederos.
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El art 2465 del C.C. que trata del Derecho de Prenda General de los Acreedores, es un ejemplo de cmo el
acreedor puede cobrar su crdito impago sobre todos los bienes presentes o futuros del deudor exceptuando los
inembargables sealados en el art 1618 dl C.C. .

10) En cuanto a la fijacin del da presuntivo de la muerte del causante o desaparecido: Como este
procedimiento de basa en una presuncin y no hay constancia de la muerte real y de cuando ocurri esta,
y como es indispensable saber su fecha, sobre todo para efectos sucesorios, la determinacin del da de
la muerte del desaparecido es tambin una presuncin, que esta dada por la regla general sealada en el
art 81 N 6, donde el juez fijar como da presuntivo de muerte, el ltimo da del primer bienio contado
de las fechas de las ltimas noticias.

El legislador contempla tambin 3 casos de excepcin en que el da presuntivo de la muerte de una persona se
fija en otra fecha.

a) Art 81 n 7 es el caso de una persona que recibi una herida grave en la guerra o le sobrevino otro
peligro semejante. Si no se puede determinar exactamente el da de su muerte, el juez fijar como da presuntivo
de la muerte, el da de la accin blica o peligro.
En caso de no poder hacer esto ltimo con exactitud, adoptar un termino medio entre el da que se inicio la
accin blica y el da que culmino, siendo ese el da presuntivo de la muerte de ese desaparecido.

En este caso transcurridos 5 aos se conceder la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.

b) Art 81 n 8 contempla la situacin de la perdida de la nave o aeronave. En esta hiptesis se aplica la


misma regla anterior, pero gracias a la tecnologa actual, por medio de los aparatos de seguridad aeronutica se
puede saber con certeza el da y hora en que la nave desaparece, presumindose que la persona inmediatamente
falleci.
De manera que en la prctica podra no llegarse a utilizar el sistema del termino medio.

En este caso la posesin definitiva de los bienes del desaparecido se concede a los 6 meses, contados desde
la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de la nave.

c) Art 81 n 9 plantea el supuesto del sismo o catstrofe que provoque o haya podido provocar la
muerte de numerosas personas. El juez fija el da presuntivo de la muerte, el da del sismo o
catstrofe. Aqu no se habla de trminos intermedios, por una razn natural, cual es que le sismo
o catstrofe es un hecho, del cual se sabe a ciencia cierta cuando comienza y concluye, y por
cierto la duracin de este fenmeno es breve.

Aqu la posesin definitiva de los bienes del desaparecido se otorga al cabo de un ao contado desde la
fecha del fenmeno (ahora son 6 meses ver)

Periodos de desaparecimiento

El principal objeto de la declaracin de muerte presunta es definir la suerte del patrimonio dejado por el
desaparecido o que pudieren corresponderle en las sucesiones abiertas durante su ausencia. Desde este punto
de vista, el desaparecimiento se divide en 3 periodos:

a) Periodo de mera ausencia.


b) Periodo de la posesin provisoria.
c) Periodo de la posesin definitiva
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Cuando se dan estas 3 etapas el procedimiento de declaracin de muerte presunta se denomina ordinario,
que constituye la regla general. Pero hay ciertos casos en que de la mera ausencia pasamos a la posesin
definitiva de los bienes del desaparecido, que corresponde a los casos de excepcin (guerra, sismo, nave) al
cual la doctrina llama procedimiento extraordinario.

Periodo de mera ausencia.

Este periodo se caracteriza por el predominio de las posibilidades de vida del desaparecido, siendo mayores que
las posibilidades de su muerte.

La duracin de este periodo corre desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de l, hasta la
dictacin del decreto de posesin provisoria o definitiva de los bienes del desaparecido.

Representacin del ausente en la etapa de la mera ausencia.

En este caso quien representa y vela por los intereses del desaparecido puede ser:

a) Un mandatario con poder general para administrar los bienes (sin poder especial solo en cargos
especficos).
b) Si no design mandatario y si el ausente era incapaz, ser su respectivo representante legal.
c) Si no design mandatario y era legalmente capaz a la poca de la desaparicin, en este caso hay
que nombrar un curador de los bienes del ausente, quien se encargar de administrar los bienes
del desaparecido durante su ausencia.
El periodo de mera ausencia termina por:

El decreto de posesin provisoria


El decreto de posesin definitiva, en los casos de excepcin.
El reaparecimiento del ausente.
El conocimiento de la fecha de la muerte real del desaparecido.

Periodo de la posesin provisoria

En esta etapa existe un equilibrio entre las posibilidades de vida y muerte del desaparecido. El juez lo
conceder transcurridos 5 aos contados desde el da presuntivo de muerte.

Este periodo se inicia con la dictacin del respectivo decreto y culmina con:
a) La dictacin del decreto de posesin definitiva.
b) El descubrimiento de la fecha exacta de la muerte del desaparecido.
c) Con noticias de fecha exacta de existencia del ausente, es decir, se sabe que vive.

En las 2 ltimas situaciones no solo termina la posesin provisoria, sino que tambin todo el procedimiento de
la muerte presunta, ya que esta se basa precisamente en la incertidumbre respecto del acaecimiento de la muerte
de una persona y obviamente el reaparecimiento dar lugar a la terminacin absoluta del periodo y del
procedimiento.

Quin solicita la dictacin de este decreto?

La ley seala que solo tendrn derecho a solicitarlo, los herederos, entendindose esto en el sentido ms amplio,
tanto abintestato como testamentarios, dependiendo si hay o no, testamento (art 84, 85).
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La ley no concede la posesin provisoria a los legatarios, nudos propietarios y fideicomisarios de bienes
usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido y en general por aquellos que tengan derechos
subordinados a la muerte del desaparecido. Lo anterior se justifica ya que las posibilidades de muerte an no
son tan graves.

Pero se discute la situacin de los legatarios, ya que no hay una razn de fondo ni de equidad para negarles este
derecho, pues conocida por los herederos la voluntad de su presunto causante respecto a un bien determinado,
ellos desatenderan la administracin del mismo, por que no estarse a esa voluntad para que el legatario goce de
este derecho, por lo que la doctrina y la jurisprudencia actualmente reconocen el derecho del legatario de pedir
la dictacin de este decreto.

Si no hay herederos, cualquier interesado podr solicitar la herencia como yacente, en este caso es posible que
sea designado un curador de bienes de la herencia yacente.
Efectos de este decreto

1) En virtud de lo que establecen los arts. 84 y 1764 n 2, se disuelve la sociedad conyugal o terminar la
participacin en los gananciales segn cual hubiera habido con el desaparecido. Se disuelve el rgimen
de bienes, pero no el matrimonio).
2) Se produce la emancipacin legal de los hijos de familia.
3) Se procede a la apertura y publicacin del testamento, si lo hubiere.
4) Representan a la sucesin en las acciones y defensas contra terceros
5) Se concede provisionalmente los bienes a los presuntos herederos.
6) Se produce una conciliacin de intereses de los herederos presuntivos y de los del desaparecido.

Como est la incertidumbre acerca de la muerte del desaparecido y existe la posibilidad de que aparezca, la ley
para compatibilizar estos 2 intereses, si bien da derechos a los herederos presuntivos, les impone ciertas
obligaciones a stos para garantizar los intereses del desaparecido, forzndolos a llevar a cabo ciertos actos que
son los siguientes:

a) Confeccin de un inventario solemne de los bienes, o una revisin o rectificacin del mismo, si
lo hay.(art 86)
b) Prestar caucin de conservacin y restitucin (art 89). Caucin significa generalmente cualquiera
obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de
caucin la fianza, la hipoteca y la prenda (art 46).

Estos herederos se hacen dueos de los frutos e intereses, en el acto y en cuanto a la facultad de disposicin de
los bienes que reciben, estos pueden enajenar los bienes, pero cumpliendo ciertos requisitos y formalidades que
dependen de la naturaleza jurdica de los mismos, para lo cual hay que distinguir:

Respecto de los muebles; los poseedores provisorios pueden vender todo o parte de dichos
bienes. Con tal que:
- El juez lo crea conveniente, odo el defensor de ausentes
- La venta se haga en pblica subasta.

Respecto a los inmuebles; excepcionalmente pueden venderse e hipotecarse, siempre que:


- Exista autorizacin judicial dada con conocimiento de causa.
- Que se haga en pblica subasta, en el caso de la venta.
- Que sea por causa necesaria o de utilidad evidente.
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Si lo herederos presuntivos venden uno de estos bienes sin llevar acabo las formalidades exigidas por la ley,
acarrea la nulidad relativa de dichos actos, por cuanto ellas se exigen en consideracin a la persona del
desaparecido.

Periodo de la posesin definitiva

Se inicia con el decreto judicial que la concede, y puede terminar ya sea, por que le individuo reaparece
o por que se sabe exactamente cuando muri naturalmente. Durante esta etapa las probabilidades de muerte son
mayores que las probabilidades de vida del desaparecido.

Casos en que tiene lugar:

1) Cuando cumplidos 5 aos de la fecha de sus ltimas noticias, se probare que han transcurrido 70 aos
desde el nacimiento del desaparecido.
2) Despus de 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera sea la edad del desaparecido, si
viviere.
3) Transcurridos 5 aos desde la fecha de la batalla o peligro semejante.
4) Un ao despus del sismo o catstrofe
5) 6 meses desde la perdida de la nave o aeronave.
Quin puede pedirlo?

Igual que para iniciar el procedimiento, puede pedirlo cualquier tercero que tenga un inters pecuniario
subordinado a la muerte del desaparecido.

Se debe inscribir el decreto en el conservador de bienes races. Si la inscripcin requerida no se lleva a efecto,
la sancin ser la inoponibilidad del mismo.

Efectos del decreto

1) Se disuelve el matrimonio, de acuerdo con el art 38 de la ley matrimonio civil. Este se disuelve por la
muerte presunta de uno de los cnyuges, si cumplidos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias que
se tuvieren de su existencia, se probare que han transcurrido 70 aos desde el nacimiento del
desaparecido.
2) Se disolver adems (el matrimonio) transcurridos que sean 15 aos desde la fecha de las ltimas
noticias, cualquiera que fuere, a la expiracin de dichos 15 aos la edad del desaparecido si viviese. En
el caso de la nave o aeronave el matrimonio se disuelve despus de dos aos contados desde el da
presuntivo de la muerte

3) Decretada la posesin definitiva, el ejercicio de todos los derechos subordinados a la muerte del
desaparecido de los terceros interesados como son los propietarios y los fideicomisarios de bienes
usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios y en general todos que
tengan derechos subordinados a la condicin de muerte del desaparecido, podrn hacerlos valer como
en el caso de verdadera muerte; ello de acuerdo al art 91.

4) Se produce la apertura de la sucesin


5) Se procede a la cancelacin de cauciones y cesan todas las restricciones para la enajenacin de los
bienes del desaparecido.
6) Puede procederse a la particin de los bienes.
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Nota de Bello en el proyecto de 1853 Aunque en los cdigos modernos s da un mismo nombre al estado de
mera ausencia y al de desaparecimiento parece ms conveniente distinguirlos con denominaciones diversas,
puesto que constituyen 2 estados jurdicos distintos; en el 1 subsiste la sociedad conyugal, los mandatarios del
ausente continan ejerciendo las funciones de tales, mientras no expire por alguna otra causa el mandato, y , si
es necesario, se provee a los derechos del ausente por medio, de un curador que le represente; en el 2, hay a
lo menos un principio de presuncin de muerte, y se da a los herederos presuntivos la posesin provisoria, y al
cabo, de cierto tiempo la posesin definitiva

Revocacin del decreto de posesin definitiva:

El legislador ha adoptado la expresin rescisin, la cual, dice relacin con la llamada nulidad relativa,
pero el decreto de posesin definitiva no cuenta con causal alguna para que pudiere prosperar alguna nulidad
relativa. Por tanto la voz rescisin est mal empleada por el legislador, y para ser precisos hablaremos de
revocacin, que procede en 3 eventos:

1) Cuando el desaparecido reaparece.


2) Cuando se tienen noticias de que se encuentra vivo.
3) Cuando se tienen noticias de la fecha de su muerte.

Personas a las cuales favorece la revocacin del decreto.

a) En favor del desaparecido y quien en cualquier poca y tiempo podr pedir la revocacin.
b) Tambin lo podrn pedir los legitimarios habidos en la poca de la desaparicin.
c) El cnyuge habido durante la poca de la desaparicin.

Respecto a los ltimos 2 grupos, se contempla un plazo de prescripcin extintivo de 5 o 10 aos que se cuentan
desde la poca de la muerte real del desaparecido.

En todo caso la resolucin judicial que tiene por virtud revocar el decreto solo aprovecha a quien lo pidi.

Efectos de la revocacin.

1 Respecto de los herederos, ellos debern restituir todos los bienes en el estado que se encuentren,
subsistiendo por lo tanto las enajenaciones, hipotecas y todo derecho real constituido legalmente sobre los
bienes. No responden siquiera de culpa lata, (las especies de culpa estn tratadas en el art. 44 del C.C) pudiendo
devolver los bienes daados sin ser responsables de ello, a menos que se les pruebe dolo. Lo anterior por cuanto
ellos actuaban como dueos de dichos bienes.

La nica responsabilidad de estos presuntos herederos, es para el caso de que hayan actuado con dolo, y el art
94 n 6 dispone en realidad una presuncin de mala fe, es decir los herederos estaban de mala fe si han sabido
y ocultado la verdadera muerte del desaparecido o su existencia. Esta sentencia tambin deber inscribirse en
el conservador de bienes races.

2 Para toda restitucin los demandados sern considerados poseedores de buena fe, por lo cual
tienen derecho al abono de las mejoras necesarias y tiles, y no estn obligados a restituir los frutos, a
menos que estuvieren de mala fe.
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2.- Sucesin por causa de muerte. Principios que la regulan. Efectos de la muerte. Derecho real de
herencia y formas de adquirirlo. rdenes de sucesin. Proteccin especial de la ley al cnyuge
sobreviviente.

Sucesin por causa de muerte.


Modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta o una cuota de dicho patrimonio o especies
o cuerpos ciertos o cosas indeterminadas de un gnero determinado.

Principios que la regulan.


a. Principio de aplicacin subsidiaria
b. Principio de igualdad
c. Principio de Patrimonio unitario
d. Principio de exclusin y preferencia
e. Principio de relacin conyugal o consangunea
f. Principio de descendencia ilimitada
g. Principio de ascendencia ilimitada en la sucesin del hijo
h. Principio de colateralidad limitada
i. Principio de Armonizacin con la sucesin forzada
j. Principio de Prevalencia de la doble conjuncin
k. Principio de Clausura

Efectos de la muerte.
Apertura de sucesin:
Es el hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes hereditarios y se los transmite
en propiedad.
El momento es cuando fallece el difunto (regla general), salvo en caso de muerte presunta, donde la apertura
se producir desde la dictacin del decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido, salvo cuyos
casos en que se producir con la dictacin del decreto de posesin definitiva (herida grave de guerra, perdida de
nave y aeronave, sismo o catstrofe, desaparecido mayor de 70 aos) 5635
El lugar es en su ltimo domicilio (regla general), salvo las excepciones legales.
La ley que rige es la del ltimo domicilio, si tuvo su ultimo domicilio en chile regir nuestra ley, por el
contrario, si lo tuvo en el extranjero, regir la ley de pas extranjero. Excepciones legales (caso del chileno que
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fallece en el extranjero, caso del extranjero que fallece dejando herederos chilenos, caso de la muerte presunta,
caso en que una persona fallece dejando bienes en chile)
Delacin de la herencia:
La delacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla el momento en que se defiere la
asignacin.
El momento es cuando fallece el difunto (regla general), si el heredero o legatario no es llamado
condicionalmente o bajo condicin suspensiva (excepcin).

Derecho real de herencia y formas de adquirirlo.


Es un derecho real distinto al dominio, que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder
en el patrimonio del causante o en una cuota de l.
Formas de adquirirlo, Por sucesin por causa de muerte, Por tradicin del derecho real de herencia o una
cuota o alcuota de l (cesin de derecho) y Por prescripcin.
Tradicin del derecho real de herencia, Art. 1909 El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado
sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de
legatario.
Desde cuando es posible una cesin del derecho real de herencia, el heredero solo puede disponer y enajenar su
derecho real de herencia una vez fallecido el causante, de lo contario seria pacto sobre sucesin futura, objeto
ilcito.
Formas de hacer la tradicin, el cdigo nos indica los efectos, pero no la forma. Discusin doctrinal Leopoldo
Urrutia y doctrina mayoritaria argumenta que la herencia es una universalidad jurdica, entidad abstracta
independiente de los bienes que la componen, los bienes muebles o inmuebles no se transmiten ni comunican a
la herencia o una cuota de ella, por lo tanto regla general Art.684, es ilgico aplicar una regla excepcional
Art.686.
La doctrina minoritaria argumenta que la naturaleza de los bienes si se transmite a la universalidad, y si ella est
compuesta solo por bienes muebles Art.684, si est compuesta slo por bienes inmuebles Art.686 y si est
compuesta por ambos Art.686 como norma excepcional.
Efectos de la cesin del derecho real de herencia, Art.1909 y 1910 Si el heredero se hubiere aprovechado de
los frutos o percibido crditos o vendido efectos hereditarios ser obligado a reembolsar su valor al cesionario.

rdenes de sucesin.
Son aquel conjunto de parientes que excluye a otro de la sucesin, pero a su vez puede ser excluido por
otro conjunto de parientes.
a) Primer orden sucesorio: Los hijos personalmente o representados y eventual cnyuge sobreviviente
b) Segundo orden sucesorio: El cnyuge y ascendientes de grado ms prximo.
c) Tercer orden sucesorio: Los hermanos personalmente o representados.
d) Cuarto orden sucesorio: Los colaterales hasta el sexto grado.
e) Quinto orden sucesorio: El fisco

Proteccin especial de la ley al cnyuge sobreviviente.


Derecho de adjudicacin preferente del inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la
familia as como del mobiliario que lo guarnece. Si el valor del bien excede de su cuota hereditaria podr
solicitar derecho de uso y habitacin con carcter gratuito y vitalicio.
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Cdula N 2

1.- Principios inspiradores del Cdigo Civil. Tratamiento de cada principio a lo largo del Cdigo.
Principios fundamentales
Los principios fundamentales que inspiran el texto de este Cdigo, han ido evolucionando con el tiempo,
mantenindose algunos ms o menos como se entendan desde un comienzo, mientras que otros han sido
incorporados por legislaciones sucesivas, as como por la evolucin terica de los juristas chilenos. Los
principios del Cdigo actualmente son los siguientes:
Principios generales
Principio de jerarqua normativa-legal. Art. 1 "La ley es una declaracin de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite"; Art. 2 "La costumbre
no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella"; Art. 10 "Los actos que prohbe la
ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para
el caso de contravencin".
Principio de igualdad de todos los habitantes de la Repblica. Art. 57 "La ley no reconoce
diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que
regla este Cdigo".
Proteccin a la Buena Fe (sancin a la mala fe). Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As en los
ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien
tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Un justo
error en materia de hecho no se opone a la buena fe" y Art. 1546 "Los contratos deben ejecutarse de
buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que
emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a
ella". Art. 197 "La persona que ejerza una accin de filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar la
honra de la persona demandada es obligada a indemnizar los perjuicios que cause al afectado".
Principio de autonoma de la voluntad. Art. 1437: "Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las
voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de
la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos;
(...)". Art. 1545: "Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales". Art. 1887: "pueden agregarse al
contrato de venta cualquier otro pacto accesorio lcito, y stos se regirn por las reglas generales de los
contratos". (En contra de este principio, C. Pizarro seala que ni la legislacin francesa (sustentada en la
moral y la equidad), ni la chilena, se basaron en este principio, el cual slo fue conocido recin en Chile
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en el s. XX, ni tampoco constituira un principio de suficiente potencia explicativa para dar cuenta de la
legislacin chilena)[4].
En materia de personas y en la sucesin mortis causa
Constitucin del matrimonio monogmico. Art. 102 "El matrimonio es un contrato solemne por el
cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir
juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente".
Principio de igualdad del estado civil de los hijos, hayan nacido o no dentro del matrimonio. (en su
origen, rega la primaca de la filiacin legtima si bien con una fuerte primaca del cnyuge en la
sucesin hereditaria). Art. 33 "La ley considera iguales a todos los hijos."
Principio del inters superior del nio, para efectos de posicionarlo como un sujeto de derecho y
digno de proteccin especial (mas no para infringir los derechos fundamentales de terceros). Art. 222
inc. 2 "La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn
su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades".
Principio de verdad biolgica. Art. 195 "La ley posibilita la investigacin de la paternidad o
maternidad, en la forma y con los medios previstos en los artculos que siguen. El derecho de reclamar la
filiacin es imprescriptible e irrenunciable. Sin embargo, sus efectos patrimoniales quedan sometidos a
las reglas generales de prescripcin y renuncia". Art. 198 "En los juicios sobre determinacin de la
filiacin, la maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas
de oficio o a peticin de parte"; Art. 199 inc. 2 y 3 "En todo caso, el juez recabar por la va ms
expedita posible, antes de dictar sentencia, los resultados de las pericias practicadas que no hubieren
sido informados al tribunal. La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen har
presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, segn corresponda".
Principio de respeto del hijo hacia el padre. Art. 222 inc. 1 "Los hijos deben respeto y obediencia a
sus padres".
En materia de negocios y obligaciones
Libertad contractual (autonoma privada). Art. 1437 "Las obligaciones nacen, ya del concurso real de
las voluntades de dos o ms personas, como los contratos o convenciones"; Art. 1445 "Para que una
persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario : 1 que sea legalmente
capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio".
Principio de Pacta sunt servanda. Art. 1545 "Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales". Art. 553
"Los estatutos de una corporacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, y sus miembros estn
obligados a obedecerlos bajo las penas que los mismos estatutos impongan".
Principio de prohibicin al enriquecimiento sin causa. Art. 2291. El que administra un negocio ajeno
contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le
hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la
gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado".
Principio del Nemo auditur. Art. 1683. "La nulidad absoluta... puede alegarse por todo el que tenga
inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba".
Principio de la responsabilidad con causalidad. Art. 2314 "El que ha cometido un delito o cuasidelito
que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin".
Reajustabilidad de las deudas (influido por la ley de operaciones de crdito en dinero). Art. 1734
"Todas las recompensas se pagarn en dinero, de manera que la suma pagada tenga, posible, el mismo
valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa".
Principio de representacin. Art. 1448 "Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que
si hubiese contratado l mismo"; Art. 552 "Los actos del representante de la corporacin, en cuanto no
excedan de los lmites del ministerio que se le ha confiado, son actos de la corporacin; en cuanto
excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante".
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En materia de bienes
Principio de la libre circulacin de los bienes. Art. 745 "Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos
sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera sta con el gravamen de
restituirlo eventualmente a otra. Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los
fideicomisarios nombrados, se extinguir para siempre la expectativa de los otros"; Art. 769 "Se prohbe
constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos. Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios
posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el
primer usufructo. El primer usufructo que tenga efecto har caducar los otros; pero no durar sino por el
tiempo que le estuviere designado", Art. 770 "El usufructo podr constituirse por tiempo determinado o
por toda la vida del usufructuario. Cuando en la constitucin del usufructo no se fija tiempo alguno para
su duracin, se entender constituido por toda la vida del usufructuario. El usufructo constituido a favor
de una corporacin o fundacin cualquiera, no podr pasar de treinta aos". Art. 773 "La nuda propiedad
puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte. El usufructo es
intransmisible por testamento o abintestato"; Art. 1126 "Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla,
y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por
no escrita". Art. 1964 "El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la clusula de nulidad de
la enajenacin, no dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo, hasta su terminacin
natural"; Art. 2031 "No vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada, ni
otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las expresadas en este ttulo. Toda estipulacin en
contrario se tendr por no escrita"; Art. 2415 "El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr
siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario".
Respeto y proteccin a la propiedad privada. Art. 582 "El dominio (que se llama tambin propiedad)
es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra
la ley o contra derecho ajeno".

2.- Indemnizacin de perjuicios contractual. Requisitos de procedencia. Mora y sus efectos.


Formas de avaluacin de los perjuicios.

Indemnizacin de perjuicios contractual.


Es el derecho que tiene el acreedor para exigir del deudor el pago de una cantidad de dinero equivalente a la
ventaja o beneficio que le habra procurado el cumplimiento integro y oportuno de la obligacin.
Requisitos de procedencia.
1. Incumplimiento de la infraccin
2. Incumplimiento imputable al deudor
3. Que el deudor se encuentre en mora
4. Perjuicio al acreedor
Mora.
Retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin, que persiste despus de la interpelacin del acreedor
Requisitos de la mora
1. Retardo en el cumplimiento de la obligacin
2. Retardo imputable al deudor
3. Que el acreedor interpele al deudor, subsista una vez interpelado
Formas de Interpelacin
Art.1551. Interpelacin contractual expresa, Interpelacin contractual tcita, Interpelacin extracontractual
judicial.
Excepcin a la mora
Art. 1552. Mora purga la mora. Excepcin del contrato no cumplido
Efectos de la Mora
1. Derecho a exigir indemnizacin de perjuicios. (Moratoria)
2. Hace responsable del caso fortuito
3. Pone a cargo del deudor los riesgos de la especie o cuerpo cierto
Formas de avaluacin de los perjuicios.
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1. Avaluacin legal (ley). Obligaciones de pagar una cantidad de dinero. Art.1559. Inters legal, corriente y
convencional.
2. Avaluacin judicial (juez). Procede con una demanda, se tramita en juicio ordinario. Dao emergente, lucro
cesante. Perjuicios directos previsto e imprevisto.
3. Avaluacin convencional (partes). Clusula penal.

Cdula N 3
1.- Atributos de la personalidad. Concepto, tratamiento y efectos de cada uno.
LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Son en general todas aquellas condiciones y aptitudes que le pertenecen a una persona por el simple hecho de
serlo, o las propiedades o caractersticas inherentes que tiene toda persona.

Son los siguientes:


1 La Capacidad de Goce
2 La nacionalidad
3 El domicilio
4 El nombre
5 El estado civil
6 El patrimonio
7 Los derechos de la personalidad (son tantos como sagrados: derecho al honor, a la consideracin , a
la integridad de la persona moral, intelectual y fsica, derecho a la conservacin, al respeto del carcter privado
de la persona etc.)

Estos atributos son generales para las personas naturales, pero evidentemente algunos de ellos no tienen
aplicacin con respecto a las personas jurdicas como son el estado civil, la capacidad y los derechos de la
personalidad.
1 La Capacidad de Goce

Concepto de Capacidad: Es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poderlos ejercer por s
misma.

De esta definicin se desprende, que la capacidad puede ser:


a) De goce o adquisitiva y
b) De ejercicio

a) Capacidad de goce, que tambin se llama capacidad juridica: es la aptitud legal que tiene una
persona para adquirir derechos. Esta capacidad se confunde y se identifica con la idea de personalidad, ello
por cuanto la capacidad de goce es general, vale decir la tiene toda persona por el solo hecho de serlo.

b) Capacidad de ejercicio, denominada tambin capacidad de obrar: es la aptitud legal para ejercer
los derechos por si mismo, o, como lo dice el C.C es el poder obligarse por s mismo, y sin el ministerio o
autorizacin de otro (art. 1445 inc 2).

Este tipo de capacidad se estudiar en los actos jurdicos, ms especficamente en los requisitos de
validez de los mismos. Es claro que esta capacidad de ejercicio no es un atributo de la personalidad, no obstante
ser tambin general.

En cuanto a la capacidad de goce ella, si es, un atributo de la personalidad. En general todas las personas
tan solo por el hecho de serlo, tienen capacidad de goce o adquisitiva, siendo la regla general. Por lo cual la
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incapacidad de goce, es excepcional por lo que debe interpretarse restrictivamente, siendo necesario acreditar la
incapacidad.

Por ej. Un caso de incapacidad de goce lo seala el art. 964 C.C que habla del crimen de daado
ayuntamiento, que se refiere ms propiamente a los crmenes de adulterio e incesto, pero es menester sealar
que en virtud de la ley 19.335 se derog el delito de adulterio.
El art. 965 se refiere al eclesistico que confiesa al difunto durante su enfermedad. El art. 1061 se refiere
a la incapacidad del escribano (notario) que autoriz el testamento y a los testigos (esta incapacidad es solo para
este evento).

2 La Nacionalidad.

Concepto: es el vnculo jurdico que une o liga a una persona a un Estado determinado.

Si bien la ley reconoce la igualdad ante la ley, y no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero
en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles reglados por el cdigo, excepcionalmente contempla
algunos casos donde s reconoce una diferencia.
Art 1012 N 10 Incapacidad para ser testigo en un testamento solemne otorgado en Chile, a los extranjeros
no domiciliados en Chile
Art 14 N 6 ley matrimonio civil, incapacidad para ser testigos del matrimonio a los extranjeros no domiciliados
en Chile, ni las personas que no entiendan el idioma espaol.
Nacionalidad y ciudadana: No debe confundirse la nacionalidad con la ciudadana. sta supone la
nacionalidad y es la facultad para ejercer los derechos polticos y, especialmente, el derecho a sufragio.

3 El Domicilio.

Precisa el lugar en que un individuo es considerado siempre presente, aunque momentneamente no lo


est, para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.

La funcin que cumple el domicilio, es el poder ubicar a una determinada persona, de una manera cierta,
regular y permanente para todos los efectos jurdicos, en un lugar determinado del territorio.

Teoras respecto al domicilio.

1 La teora Clsica.
Ellos no ven al domicilio como una idea concreta, es decir un lugar determinado, sino que lo ven como una
nocin ficticia, abstracta.

Ellos sealan que el domicilio es una relacin juridica, dada entre un lugar y una persona, donde sta
es considerada siempre presente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.

2 Teora del Domicilio nocin -concreta:


Ellos sostienen que el domicilio es un concepto concreto, un lugar real y determinado en el que una
persona es considerada presente para todos los efectos jurdicos, pues hacer del domicilio una ficcin, conlleva
a suprimir todo inters y toda utilidad a esta nocin.
El domicilio, -dice el autor francs Marcad- no es una relacin establecida por la ley entre una persona y un
lugar, sino que es el asiento que la ley crea con el objeto de conseguir una relacin. Del domicilio resulta el
beneficio de la relacin.

El cdigo civil chileno al parecer y por las fuentes en que se bas Andrs Bello (Savigny, Planiol, Ripert
y Merlin) ve al domicilio como una nocin concreta.
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Residencia.

Es el lugar que corresponde a la sede estable de una persona, aunque no sea perpetua o continua. Es
un lugar donde habitualmente vive un individuo. La residencia puede ser la misma o distinta del domicilio.

Ej: El abogado que vive y ejerce en Santiago y que se traslada durante los meses de verano a Via del Mar, tiene
durante la mayor parte del ao su domicilio y residencia en un mismo lugar, Santiago; pero en verano su
residencia es Via del Mar y su domicilio Santiago

Habitacin.

Es una variante de la residencia, siendo el asiento ocasional y esencialmente transitorio de una


persona. Es el lugar en que accidentalmente est una persona. Por ej. La ciudad que se visita en un viaje.

Morada.

Es el lugar donde una persona aloja, pero no alcanza continuidad en el tiempo.

Importancia del domicilio

Desde el punto de vista del derecho civil tenemos:

1 El art 9 de la ley de matrimonio civil con relacin al art 35 de la ley de registro civil.
Sealan que el matrimonio ha de celebrarse ante el oficial del registro civil de la circunscripcin, en que
cualquiera de los contrayentes tenga su domicilio o en que haya vivido durante los ltimos tres meses anteriores
a la celebracin del matrimonio.
2 El pago de una cosa genrica, si no se ha estipulado un lugar determinado para ello deber hacerse en el
domicilio del deudor (art. 1.588 C.C).
3 La sucesin en los bienes de una persona se abre en su ltimo domicilio (art. 955 1).

Desde el punto de vista procesal:

1 El juez competente para conocer de una demanda civil o de un acto civil no contencioso, es el del
domicilio del demandado o del interesado, en su caso.
2 El juez competente en materia de quiebras, cesin de bienes, convenios entre deudor y acreedores, es el
del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio.
3 Es juez competente para conocer de todas las diligencias relativas a la apertura de la sucesin,
formacin de inventarios, tasacin y particin de los bienes, el del ltimo domicilio del causante.
4 Es juez competente para declarar la muerte presunta de una persona, el del ltimo domicilio que tuvo el
desaparecido en Chile.

Importancia de la residencia.

1 Para el matrimonio, a fin de otorgarle competencia al oficial del registro civil.


2 La mera residencia hace las veces de domicilio civil, respecto de las personas que no tienen domicilio
civil en otra parte (art 68).
3 En materia de impuesto a la renta, salvo excepciones, se obliga a pagar este gravamen a toda persona
domiciliada o residente en Chile.
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Importancia de la habitacin.

1 En cuanto a los efectos de la ley, respecto al espacio, ella es obligatoria para todos lo habitantes de la
repblica incluso los extranjeros, an cuando se trate de extranjeros transentes, lo anterior en cuanto al estado
y capacidad de las personas.
2 Se aplica nuevamente el art 68, en el sentido que, la habitacin hace las veces de domicilio civil,
respecto de la persona que no tenga domicilio civil en otra parte, ello porque la norma en comento, habla de
mera residencia, concepto que la doctrina ha entendido como ms amplio comprensivo de la residencia
propiamente tal y de la habitacin.

Clasificaciones del domicilio.

1 Domicilio -- Poltico
-- Civil (llamado tambin vecindad.)

El domicilio poltico; es relativo al territorio de un Estado en general (art 60).


El domicilio Civil; se refiere a una parte determinada del territorio de un Estado (art 61).

2 Domicilio General
--Especial

El domicilio general; es el que se aplica a todos los derechos y obligaciones que ingresan a la esfera del derecho
civil.
El domicilio especial; es el que slo se refiere al ejercicio de ciertos derechos o al cumplimiento de ciertas
obligaciones.

3 Domicilio Legal
-- Convencional

Domicilio legal, si tiene su fuente en la ley.


Domicilio convencional, cuando nazca de una convencin o de un contrato.
Domicilio Civil ( concepto art 59).

Es la residencia, en una parte determinada del territorio del Estado, acompaada real o
presuntivamente, del nimo de permanecer en ella

Elementos constitutivos del domicilio.

a) La residencia, que debe estar en un lugar determinado del territorio de la repblica (elemento material)
b) El nimo ( elemento espiritual o intencional).

Hay 2 especies de nimo: el real y el presunto. El primero es el que tiene una existencia cierta y efectiva; el
segundo es el que se deduce de ciertos hechos o circunstancias. La intencin de permanecer en el lugar no debe
interpretarse como nimo de quedar ah para siempre, sino por largo tiempo, hasta que surjan razones que
obliguen al cambio de domicilio.
Pero es preciso que el nimo no sea slo de permanecer temporalmente en el lugar de la residencia para un fin
determinado y por l tiempo que ste dure. Ppor eso el enfermo que ingresa al sanatorio para seguir un
tratamiento, no constituye domicilio en ese lugar.
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La residencia es de fcil prueba directa, ello porque es un hecho susceptible de ser percibido por los sentidos.
Pero el nimo es un elemento psicolgico, que puede ser conocido solo por manifestaciones externas, que
puedan revelar o suponer esa voluntad.

Es necesario que el nimo no sea slo el de permanecer temporalmente en el lugar de la residencia, para un fin y
un tiempo determinado, si no que para constituir domicilio, se hace necesaria la presencia, tanto de la
residencia, como del nimo.

As la residencia actual, por prolongada que sea, no basta para la constitucin del domicilio, ello por que, la
persona puede mantener la intencin o nimo de volver a su residencia anterior.

El nimo por s slo, tampoco constituye el domicilio, sino que debe hacerse efectivo el cambio material de la
residencia.

Pero el slo nimo, basta para conservar el domicilio. As, si se abandona la residencia, con la intencin de
volver a ella, la falta de permanencia en el lugar, por larga que sea, no hace perder el domicilio.

Es por ello que se dice, que de los dos elementos del domicilio, el ms importante es el nimo, pero ello slo
para conservar el domicilio. Ya que para constituirlo se requiere la concurrencia tanto de nimo, como de la
residencia.

Caractersticas del domicilio


1 Fijeza.
El domicilio no cambia, por el solo hecho de que una persona se traslade o viva en otro lugar, no
mientras la nueva residencia no cumpla con los requisitos del art 59 C.C. es decir, si no hay nimo, quedar solo
como residencia y no como domicilio.
2 La necesidad u obligatoriedad del domicilio.
Como el domicilio es un atributo de la personalidad, de ello se deriva que toda persona tiene un
domicilio. Lo anterior segn la teora clsica, puesto que hay otros que sostienen que el domicilio es un
elemento que sirve para individualizar a una persona y admiten que una persona carezca de l, fundndose en el
art 68 C.C.
3 Unidad del domicilio
Esta tambin se desprende de los postulados de la teora clsica, ya que al ser el domicilio un atributo de
la personalidad, a cada persona le corresponde, un solo domicilio, lo cual es una exageracin, puesto que la
unidad del domicilio es la regla general, mas aun la ley excepcionalmente reconoce la pluralidad de domicilios.
El domicilio nico no se adapta a las condiciones de la vida moderna. Nuestro Cdigo acepta entonces,
la pluralidad de domicilios.
Los que plantean la teora de la pluralidad de domicilios se basan en el art 67 C.C y el art 140 C.O.T,
sostienen que si el demandado tuviere 2 o ms domicilios, podr el demandante entablar su accin ante el juez
de cualquiera de ellos. Siempre que no se trate del ejercicio derechos o el cumplimiento de obligaciones, que
solo pueden hacerse efectivos en ciertas secciones territoriales, la que para tales casos ser el domicilio civil del
individuo (art 67. Por ej art 153 C.O.T).

Domicilio Legal

Es aquel impuesto de pleno derecho o de oficio a ciertas personas, por la ley, en virtud del estado de
dependencia en que se encuentran con respecto a otra; o en razn del cargo que desempean.

Personas con domicilio legal:


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1 Los menores; el art 72 prescribe que el que vive bajo patria potestad, sigue el domicilio paterno
o materno, segn el caso.
2 Las personas sujetas a tutela, ellos siguen el domicilio de los respectivos tutores, art 72 in c2.
3 Los interdictos; son aquellos privados legalmente de la administracin de sus bienes, siguiendo el
domicilio de sus curadores. Por ej, dementes, disipadores, sordos mudos que no puede darse a entender por
escrito.
4 Los criados y dependientes, de acuerdo al art 73, tienen el domicilio de la persona a cuyo
servicio habitual estn, siempre que residan en la misma casa que estas personas (patrn o empleador) y no
cuenten con domicilio derivado de la patria potestad o de la guarda, pues sus normas se aplican con preferencia.
5 Ciertas personas en razn de sus funciones, estn sujetas a un domicilio legal. El art 66 C.C cita
a los obispos, curas y otros eclesisticos, obligndolos a una residencia determinada.
El art 311 C.O.T obliga a los jueces de letras, a residir dentro de los limites urbanos de la ciudad asiento de
tribunal, donde ejercen sus funciones.

Cambio de Domicilio

Para ello se requieren 2 elementos:

a) Se debe mudar la residencia a otro lugar, y


b) La intencin de permanecer en la nueva residencia.

Respecto del cambio de residencia, por ser un hecho material, es de fcil prueba, cosa diversa ocurre respecto
del nimo o intencin de permanecer en ella. Por esta razn el legislador ha consagrado diversas presunciones
acerca del cambio de domicilio.
Estas presunciones se agrupan en:
1) Positivas; arts 62 y 64 C.C. En todos los casos sealados en estos art., la naturaleza misma del hecho que
ejecuta el individuo, manifiesta su intencin de avecindarse en ese lugar.
2) Negativas; art 63 y 65 C.C: En ellos se establecen los hechos que no hacen presumir, en concepto del
legislador, cambio de domicilio.

Todas estas presunciones son legales, por lo que admiten prueba en contrario.

Domicilio convencional y sus efectos del (art 69)

A fin de evitar gastos, molestias y dificultades, puede interesar a las personas que celebran un contrato, o a una
de ellas- generalmente el acreedor d ela obligacin principal- no tener que acudir al domicilio general y real. En
tal caso, la ley permite que en un contrato puedan las partes establecer de comn acuerdo un domicilio civil
especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que d lugar el mismo contrato. Este domicilio
convencional debe ser aceptado por las dos partes, y esto es lo que le da la fisonoma contractual.

Hay una relacin directa entre el domicilio (materia civil) y la competencia de los tribunales (materia procesal),
en virtud de la llamada Prrroga de la competencia; que consiste en el acuerdo de voluntad de las partes, con
el objeto de otorgarle competencia a un tribunal que naturalmente no es competente, para conocer de un
determinado asunto.
Es decir, 2 o ms personas se ponen de acuerdo en la celebracin de un determinado acto jurdico, que
cualquier conflicto que se suscite entre ellos producto de ese acto, ser conocido y fallado por un tribunal
distinto al que le correspondera conocer de la demanda, que sera el del domicilio del demandado.
Por ej. En un contrato de compraventa, se seala en una clusula que las partes fijan su residencia y
domicilio en un determinado lugar, prorrogando la competencia de los tribunales de ese lugar, en el entendido
que ambas personas o una de ellas no tiene su domicilio real en ese lugar.
22

4 El Estado Civil.

Definido en el art 304 El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer
ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.

Se ha criticado el concepto, porque se tiende a confundir con el concepto de capacidad.

La doctrina ha elaborado la siguiente definicin; es la calidad o posicin permanente que un individuo ocupa
en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere e impone ciertos derechos y
obligaciones civiles

Caractersticas

1 Es un atributo de la personalidad, es decir, todo individuo lo tiene, pero solo de las personas naturales.
2 Es uno e indivisible. Lo que significa que no se puede tener simultneamente ms de un estado civil
derivado de un mismo hecho, no se puede ser a la vez soltero y casado. Lo que no implica que puedan coexistir
2 estados civiles, como el de hijo matrimonial y el de casado. Puesto que la unidad se relaciona con el hecho
que lo origina.
3 Las normas que lo regulan son de orden pblico, vale decir, no admiten renuncia ni modificacin alguna,
por la voluntad de las partes, e irrenunciable.
4 Es un derecho personalisimo, o sea no puede transferirse ni transmitirse, esta fuera del comercio
humano.
5 Es imprescriptible.
6 Es permanente mientras no se adquiera otro, que lo sustituya.
7 No se puede transigir sobre l (art 2450 C.C).
8 Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a arbitraje (art 230 C.O.T en relacin con el art 357
N 4 del mismo cuerpo legal)
9 Las sentencias sobre esta materia producen efectos absolutos respecto de todos (erga omnes, art 315
C.C), constituyendo una excepcin al principio de la relatividad de las sentencias judiciales contenido en el art 3
C.C

Fuentes del Estado Civil.

Las fuentes son las siguientes:

1 De la imposicin de la Ley; por ejemplo el estado civil de hijo matrimonial lo da la ley a la


persona que fue concebida dentro del matrimonio.
2 La Voluntad humana (de las partes); matrimonio que da a los contrayentes el estado civil de
casado; o el de hijo no matrimonial cuando el reconocimiento ha sido voluntario.
3 La ocurrencia de un hecho ajeno a la voluntad humana; por ejemplo la muerte de uno de los
cnyuges hace adquirir al otro la calidad de viudo.
4 La sentencia judicial; que declara la nulidad de un matrimonio o que declara que un hijo tiene
la calidad de tal.

Otros autores los clasifican en; Hechos Jurdicos, como el nacimiento o la muerte de una persona; Actos
Jurdicos, como el matrimonio, el reconocimiento o la adopcin de una persona.

Las relaciones de filiacin y matrimonio que sirven de base al estado civil, originan el parentesco.

1) 5 El Nombre.
2)
23

3)
4) Definicin: Es la Palabra o palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de
otros.
5)
6) La misin del nombre es procurar la identificacin y la individualizacin d elas personas.
7) Se compone por;
A) El nombre propio o de pila (praenomen)
B) Por el nombre de filiacin, de familia o patronmico (apellido cognomen).
8)
A) Nombre Propio o de Pila.
9)
A diferencia del nombre de familia que en la mayora de los casos denota una filiacin determinada, ste
adquiere un carcter individual y lo escoge quien requiere la inscripcin.
Su eleccin es libre, pero no en forma arbitraria, toda vez que se podr rechazar la inscripcin, si el nombre
propuesto es manifiestamente ridculo.
En el derecho romano este elemento del nombre corresponde al praenomen usado solo por los varones pberes.

B) Nombre de Familia o Patronmico

Como lo indica la terminologa es revelador de la familia, de los orgenes del individuo que lo lleva. Hllase, en
principio subordinado a la filiacin, pero bajo ciertas condiciones que debemos precisar, distinguiendo entre la
filiacin determinada, adoptiva y el caso de un origen legalmente desconocido. Denominado por los romanos
como cognomen y el nomen gentilicium

1 Filiacin determinada.
Esta filiacin puede ser a su vez:
a) Matrimonial; en este caso de acuerdo a la ley 4.808, las partidas de nacimiento deben
contener el nombre y apellido del nacido. El reglamento orgnico, dispone que la
inscripcin se realizar de la siguiente manera:
El nombre ser el que designe la persona que requiere la inscripcin, y el hijo tendr el apellido del padre
seguido del de la madre.
b) No Matrimonial: el nombre ser el que seale la persona que efecta la inscripcin, y
si el hijo es reconocido por ambos padres, llevar primero el apellido del padre y
luego el de la madre.
Si lo hubiese reconocido el padre, o la madre luego del nombre vendr el apellido del progenitor que hubiese
pedido se deje constancia de su paternidad o maternidad. Pero se dejar constancia de los nombres y apellidos
de la madre, cuando la declaracin del requirente coincida con el comprobante del mdico que haya asistido al
parto, en lo concerniente a las identidades del nacido y de la mujer que lo dio a luz.
2 Filiacin Adoptiva. En este caso el adoptado tiene la calidad de hijo de los adoptantes, tomando en
consecuencia los apellidos de estos.

3 Filiacin Oficialmente desconocida o indeterminada.


Corresponde al caso de los nios abandonados o expsitos; en este evento la inscripcin la efecta cualquier
persona, proponiendo el nombre y apellidos que escoja, cuidando de no repetir los apellidos.

Cambio de Nombre

El nombre si bien es definitivo puede modificarse por dos vas:

1 Por va Principal; esta constituido por aquel procedimiento que tiene por objeto exclusivamente la
mutacin del nombre.
24

2 Por va Consecuencial; se produce como consecuencia de la modificacin de una situacin jurdica dada.
Por ej: el reconocimiento de un hijo.

1 Por va Principal.
Esta autorizado por la ley 17.334, el nombre se puede variar solo una vez, ya sea el de pila o el nombre
de familia. Procesalmente es un acto jurdico no contencioso y procede en los siguientes casos:

a) Cuando sean nombres ridculos, risibles o menoscaben a la persona, material o moralmente.


b) Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de 5 aos, por motivos plausibles, con
nombres o apellidos, o ambos, diferentes a los propios.
c) En los casos de filiacin no matrimonial o en que no se encuentre determinada la filiacin, para
agregar un apellido cuando la persona hubiese sido inscrita con uno solo o para cambiar uno de
los que se hubieren impuesto al nacido, cuando fueren iguales.
d) Si los nombres o apellidos no son de origen espaol, se podr pedir autorizacin para traducirlos
al castellano
e) En el mismo caso anterior se podr pedir el cambio del nombre si fuese manifiestamente difcil
de pronunciar o escribir.

Es juez competente para conocer de esta solicitud, el del domicilio del solicitante o peticionario.
Una vez efectuada la solicitud, deber publicarse un extracto, en el diario oficial, en los dias 1 15 de cada
mes. Dicha publicacin es gratuita y no es necesaria cuando se trate de suprimir uno o ms nombres propios
Si hay oposicin al cambio de nombre, el juez debe resolver de plano, es decir sin forma de juicio, apreciando la
prueba en conciencia, debiendo or a la Direccin Nacional del Registro Civil e Identificacin. No se admite
oposicin tratndose de la supresin de nombres propios, cuando una persona cuenta con ms de uno.
Si el solicitante est actualmente procesado o ha sido condenado a una pena aflictiva, no se autorizar el cambio
de nombre, salvo cuando hayan pasado ms de 10 aos desde que quedo ejecutoriada la sentencia, y en la
medida que se haya cumplido la pena.
El cambio de apellido no puede hacerse extensivo a los padres del solicitante y no altera su filiacin. Pero
alcanza a sus descendientes sujetos a patria potestad, y a los dems descendientes que consientan en ello.
En razn de lo anterior, es que, si el solicitante es casado o tiene descendientes menores de edad deber pedir en
el mismo acto, la modificacin de las partidas de matrimonio y de nacimiento de los hijos.
2 Por va Consecuencial.
Se produce a consecuencia de la modificacin fundamental de la situacin de filiacin de una persona,
como consecuencia de un acto jurdico de familia. Por ej, el reconocimiento de un hijo, la adopcin, etc.

Naturaleza Jurdica del Nombre.

1 Teora de la Propiedad.
Aubry y Rau, sostienen que sobre el nombre se tiene un derecho de
Dominio o propiedad, por parte de su titular. La jurisprudencia francesa ha adoptado esta posicin y ha dicho
Que el nombre patronmico constituye, para quien legtimamente o lleva, una propiedad, de la cual le es
permitido, en principio al menos gozar y disponer de la manera ms absoluta.
La posicin se desvirta, sobre la base de las caractersticas fundamentales de la propiedad:
a) La facultad de disposicin o ius abutendi. El nombre por su naturaleza no puede
enajenarse, cederse, transferirse, ni transmitirse.
b) En cuanto a la prescripcin, sobre el nombre no corre ninguna prescripcin.
c) La propiedad es, por regla general, susceptible de avaluacin pecuniaria, no as el
nombre, por lo menos en materia civil.
25

d) La propiedad es esencialmente exclusiva, pero los nombres de familia y los nombres


propios son llevados por un sin fin de personas. Como lo dice Josserand es una
propiedad singularmente confusa y enredada, cuya forma normal y casi uniforme sera la
copropiedad, que es excepcional.

2 Teora de la Marca distintiva de la Filiacin.


Los autores Colin y Capitant ven en el nombre la marca distintiva de la filiacin han tomando al apellido o
nombre de familia como elemento de anlisis. En principio, la afirmacin es correcta; pero no siempre es as.
Se le critica, pues no siempre el nombre estar determinado por la filiacin, asi ocurre por ej; en la adopcin, en
donde no hay relaciones filiativas entre el nombre del adoptado y adoptantes. En el caso de los nios expsitos
o abandonados, en donde sus nombres estn entregados al arbitrio de quien requiri la inscripcin.

3 Teora del nombre Institucin de Polica Civil.


Esta teora la sostiene Planiol, dice que el derecho al nombre no existe, ya que el nombre tiene como virtud,
registrar a un individuo, con fines administrativos policiales con el objeto de poder identificarlo. El nombre
dice Planiol, es una institucin de polica civil; es la forma obligatoria de la designacin de las personas.-
Para el maestro francs, el inters en la determinacin jurdica del nombre se reduce al siguiente: Si el nombre
constituye una propiedad, la persona que lo lleva puede obtener que le sea respetado por otro, sin tener la
necesidad de probar que su usurpacin le causa dao. Pero si el nombre no es objeto de un verdadero derecho
de propiedad, el reclamante debe probar un perjuicio derivado de la usurpacin.
La crtica apuntada por el autor Capitant, observa que esta teora del perjuicio es en s misma un crculo vicioso,
porque an cuando se considere el nombre como propiedad de una persona, los terceros usurpadores no son
responsables del delito, sino cuando constituye una injuria al derecho. De donde resulta que de cualquier modo
que el nombres e considere, para que prospere la accin, hay necesidad de probar el perjuicio.

4 Teora del nombre como Atributo de la Personalidad.


Los autores Josserand, Saleilles, Perreau entre otros, sostienen que este atributo es un signo distintivo y
revelador de la personalidad. El nombre es un bien innato, como el derecho a la vida, al honor y al mismo
tiempo, es una institucin de polica, en tanto cuanto sirve como medio de identificacin destinado a prevenir la
confusin de personalidades.

Caractersticas del Nombre segn es atributo de la personalidad.

1 Esta fuera del comercio humano. Es decir no puede enajenarse.


2 Es intransferible e intransmisible. No puede cederse por actos entre vivos, ni por causa de muerte.
3 Es inembargable.
4 Es imprescriptible.
5 Es inmutable por regla general, excepcin el cambio de nombre.
6 Es uno e indivisible.

Las sentencias en que se dicten en materia de nombre producen efectos absolutos, siendo excepcin al igual que
las dictadas en materia del estado civil, al principio de la relatividad de las sentencias judiciales (art 3 inc 2
C.C).

Proteccin del Nombre.

El derecho al nombre est garantido con una sancin penal. El que usurpare el nombre de otro, sufrir
la pena que seala el art 214 del C.P.
Para que exista este delito, es necesario que el nombre usurpado sea de una persona que exista actualmente. El
que tiene un nombre supuesto y que no es de otra persona comete, una falta, siempre que lo haga ante una
autoridad o ante cualquier persona que tenga derecho a exigir noticias respecto de su verdadero nombre. Por
cierto que si en los casos anteriores se causa un dao, el responsable del delito o falta debe repararlo.
26

Otra manifestacin de la proteccin del nombre en nuestra legislacin, se halla en la Ley de Propiedad
Industrial, que prohibe registrar como una marca comercial, el nombre, seudnimo, el retrato o firma de una
persona, salvo que ella y sus herederos consientan expresamente. Podrn sin embargo inscribirse nombres
histricos de personas cuando hayan transcurrido a lo menos 50 aos de su fallecimiento.

En todo caso el apodo o sobrenombre ha sido considerado desde un punto de vista criminal, por cuanto
el art 321 C.P.P exige que el juez en la 1 declaracin del inculpado (indagatoria), le pregunte acerca de su
nombre, apodo o sobrenombre. La razn se debe ha que generalmente los delincuentes habituales son conocidos
ms por sus apodos, siendo ms expedita su identificacin.

El seudnimo por otra parte es un nombre supuesto que se da a las personas con el fin de esconder u ocultar sus
verdaderos nombres.

El Reglamento sobre concesin de personalidad jurdica, dispone que no puede darse a una corporacin, el
nombre de una persona natural o su seudnimo. Adems el Reglamento sobre propiedad industrial prohibe
registrar como marca comercial, el seudnimo de una persona, salvo que medie autorizacin.

Por fin el nombre comercial, es la identificacin bajo la cual una persona o una empresa ejerce el comercio, y si
ello se refiere a una sociedad se denomina Razn Social.

6 El Patrimonio

Concepto: Conjunto de relaciones jurdicas avaluables en dinero que pertenecen a la esfera juridica
de una persona, ya sea en forma activa o pasiva.

Lo anterior es una aproximacin al concepto, toda vez que existen diversas teoras que tratan de explicar su
naturaleza jurdica, las cuales dan distintos conceptos.

El elemento que determina a una persona natural, es su nombre. En el caso de las personas jurdicas, no solo la
razn social las singulariza, sino tambin su patrimonio.

El patrimonio esta al servicio de la persona humana, para satisfacer sus necesidades, tanto materiales como
espirituales.

Funciones del Patrimonio.

1 Con el concepto de patrimonio se intenta explicar como un conjunto de bienes es transmitido


unilateralmente a determinadas personas en el estado que se encuentren.

Facultades que se tienen sobre el Patrimonio.

1 Administracin de los bienes.


2 Conservacin de los bienes.
3 Disposicin de los bienes.

1 Facultad de Administracin; consiste en ejecutar todos aquellos negocios jurdicos con el fin de
mantener u obtener ventajas que naturalmente los elementos pueden producir. Por ej art 2132 C.C

El art 391, a propsito de la administracin de los bienes que hace los guardadores, da una nocin de actos de
administracin, sealando que ellos comprenden la conservacin de los bienes y su reparacin y cultivo.
27

2 Facultad de Conservacin; con ella se busca evitar prdidas o depreciaciones, sin que con ello aumenten
las obligaciones del propietario. Estos actos pueden ser:

a) Materiales, por ej, reparar un bien.


b) Jurdicos, por ej, interrumpir una prescripcin

3 Facultad de Disposicin; implica una transformacin patrimonial, de la sustitucin de un bien o su


desaparicin. Por ej, padre vende un bien (destruccin jurdica) con lo cual sale de su patrimonio, pero ingresan
los valores obtenidos por la venta.

Dentro de esta facultad, se analizan 2 formas de disposicin:

a) Destruccin jurdica o material. Por ej, venta o destruccin de un bien.


b) Aquellos actos de gravmenes, los cuales son un principio de enajenacin (destruccin
jurdica), como por ej, la hipoteca, el contrato de promesa.

Diversos tipos de Patrimonios

A) Patrimonio Personal.
Es aquel que se le atribuye tanto a la persona natural como jurdica; se caracteriza no solo por ser atribuido a un
sujeto, sino tambin por la funcin que tiene en el cumplimiento de los fines de la persona. Este engloba todas
las relaciones jurdicas econmicas de un sujeto, que no estn sometidas a un rgimen jurdico especial.

B) Patrimonios Separados.
Es una excepcin al patrimonio general de las personas, y existe, cuando dos o ms ncleos patrimoniales,
independientes entre s, tienen por titular a un mismo sujeto
Solo la ley, el derecho objetivo, crea estos patrimonios separados, por lo cual si una persona de hecho o de
facto, separa los bienes para su administracin, sta no tiene valor.
Por ej, el patrimonio reservado de la mujer casada (art 150 C.C)
La razn por la cual la ley establece la separacin de patrimonios, es limitar la responsabilidad de las deudas,
que recaen sobre estas masas patrimoniales distintas.
Para la ctedra, la ley, no slo impone la separacin de patrimonios, en el caso:
1) De regmenes de responsabilidad especiales, sino tambin.
2) Por intereses distintos del titular
3) Por tratarse de formas especiales de gestin o administracin.

C) Patrimonios Colectivos; son aquellos que pertenecen a una pluralidad de personas, cuya unin no se ha
personificado en forma particular. Por ej, comunidad hereditaria, cada heredero tiene una cuota; por ej,
sociedad de hecho o irregular (sin personalidad jurdica).

D) Patrimonios en situaciones Transitorias o Interinas; son aquellos en que la titularidad del patrimonio esta
en suspenso, su fin es dubitativo.
En este caso no se conoce el titular definitivo del patrimonio, y es por ello, su finalidad es impedir la
disgregacin de bienes, manteniendo su unidad, para su gestin y administracin, en aras de favorecer al titular
definitivo.
Por ej, una herencia deferida al concebido

5. Derechos de la personalidad.
28

Son aquellos que tienen por fin defender intereses humanos ligados a la esencia de la personalidad.
Corresponde a los llamados Derechos Subjetivos Fundamentales, conocidos tambin como DD.HH, los cuales
son definidos por el profesor Peces-Barba, como La facultad que la norma atribuye de proteccin a la
persona en lo referente a su vida, a su libertad, a la igualdad, a su participacin poltica o social, o a
cualquier otro aspecto fundamental que afecte a su desarrollo integral como persona, en una comunidad de
hombres libres, exigiendo el respeto de los dems hombres, de los grupos sociales y del Estado, y con la
posibilidad de poner en marcha el aparto coactivo del Estado en caso de infraccin.

Estos derechos emanan precisamente de la naturaleza y dignidad de la persona, siendo anteriores al Estado en
sentido ontolgico. Y tienen su consagracin y proteccin en la Constitucin Poltica (art 19; art. 20 Rec.
Proteccin)

Caractersticas

1) Son generales; todas las personas los tienen por el solo hecho de serlo.
2) Son absolutos; deben ser respetados por toda la sociedad.
3) Son extrapatrimoniales; no son avaluables en dinero.
4) Son esenciales; toda persona los tiene, desde que nace hasta que muere, no pueden faltar.
5) Son indisponibles; es decir estn fuera de comercio humano, por lo que son intransferibles e
instransmisibles.
6) Son imprescriptibles; no se pierden por el desuso.

2.- Filiacin. Clasificacin. Acciones de filiacin. Titulares de cada accin e hiptesis de


procedencia. Efectos de la filiacin.
Filiacin.
Vinculo jurdico que une a un hijo con su padre o madre y que consiste en la relacin de parentesco establecida
por la ley entre un ascendiente y un inmediato descendiente, o sea, su descendiente de 1 grado.
Clasificacin.
1. Filiacin determinada e indeterminada
2. Filiacin determinada por naturaleza y adoptiva
3. Filiacin determinada por naturaleza matrimonial y no matrimonial
4. Filiacin tecnolgica
Acciones de filiacin.
Aquella que tiene por objeto dejar sin efecto la afiliacin determinada por fundarse en hechos falsos o no
efectivos.
Art. 211 c.c. seala que la filiacin quedar sin efecto por impugnacin de la paternidad o la maternidad
Titulares de cada accin e hiptesis de procedencia.
a) Accin de Reclamacin de Filiacin Matrimonial: Art. 204 c.c. Esta accin corresponde exclusivamente al
hijo padre o madre.
a1. Si la ejerce el hijo debe demandar a ambos padres.
a2. Si la ejerce cualquiera de los padres, debe intervenir forzosamente el otro progenitor (se entabla "contra" el
hijo respecto del cual se quiere determinar, o se reclama, la filiacin)
b) Accin de reclamacin de Filiacin No Matrimonial: Art. 205 c.c.
b1. Esta accin corresponde al hijo contra su padre o madre; o
b2. Al padre o madre, cuando el hijo tiene determinada filiacin diferente, pero en ese caso se debe entablar
conjuntamente una accin de impugnacin de filiacin existente.
c) Caso del Hijo Pstumo; Art. 206 c.c.
c1. La madre muere al momento del parto.
c2. El padre ya ha muerto al momento del parto.
c3. El padre o la madre muere(n) dentro de los 180 das siguientes al parto.
29

En cualquiera de estos casos la accin se puede dirigir contra los herederos del padre o la madre fallecidos.
Plazo 3 aos contados desde la muerte del padre o madre; o desde que el hijo ha alcanzado la plena capacidad; o
si el hijo fallece siendo incapaz, pueden ejercer la accin sus herederos dentro del plazo de 3 aos desde su
muerte.

Efectos de la filiacin.
I. Los efectos personales: Autoridad paterna. el conjunto de derechos y deberes que la ley concede al padre y
madre respecto de la persona de sus hijos.
Deberes de los hijos para con los padres:
Obediencia y respeto. Art. 222 inc 1.
Deber de cuidado de sus padres y otros ascendientes. Art. 223.
Derechos y deberes de los padres:
Principio rector, Art. 222 inc.2 la preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo,
para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible y lo guiarn en el ejercicio de los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades.
1. Deber de cuidado personal.
2. Derecho de mantener una relacin directa y regular con el hijo.
3. Deber de crianza y educacin.
II. Los efectos patrimoniales:
Patria potestad.
Derecho de alimentos.

Cdula N 4
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1.- Relacin jurdica. Concepto, elementos, efectos y extincin. Derechos subjetivos: concepto,
clasificaciones, adquisicin, modificacin y prdida.

1.- Relacin jurdica de derecho pblico y de derecho privado.


R.J. de derecho pblico: Son las que se rigen por el derecho pblico y se caracterizan por que existe una
subordinacin en virtud de la cual las partes no se encuentran en un pie de igualdad para negociar dentro de la
relacin jurdica.

R.J. de derecho privado: En ellas el sujeto puede negociar con libertad los trminos de la relacin jurdica, pues
las partes se encuentran en un plano de igualdad.

2.- Patrimoniales y extramatrimoniales.


Patrimoniales: Son las relaciones jurdicas que tienen contenido econmico relevante.

Extramatrimoniales: aquellas cuyo contenido es fundamentalmente moral (principalmente, aunque no


exclusivamente, las encontramos en la relaciones de derecho de familia).

3.- De contenido real y personal.


De contenido real: Se dice de aquellas que tienen por base un derecho real, es decir, un derecho que se ejerce sin
respecto a determinada persona, directamente sobre una cosa.

De contenido personal: Son aquellas que tienen como antecedente un derecho personal, es decir una obligacin
que slo puede ejercerse o hacerse efectiva respecto de determinada persona que por un hecho suyo o por
disposicin de la ley han contrado la obligacin correlativa

4. Las nociones de derecho real y derecho personal o crdito, sus diferencias.


Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales (art. 577 CC)
Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo
o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista
contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las
acciones personales (art. 578 CC).

5. El caso singular de los derechos potestativos.


Derechos potestativos y derechos a la conducta ajena

Las potestades son poderes para crear normas. Por regla general (aqu estudiaremos algunas de sus excepciones)
las potestades pblicas (e.g. la legislativa o la reglamentaria del Presidente de la Repblica) son unilaterales en
el sentido de que la validez de las normas creadas de virtud de ellas no requiere el consentimiento de los
obligados. Las de derecho privado, por otra parte, tienden a ser al menos bilaterales, en el sentido de que nadie
puede ser obligado sin que su propia voluntad concurra a ello. Es por eso que el artculo 1445 del Cdigo Civil,
al establecer las condiciones requeridas para el surgimiento de una obligacin, dice "para que una persona se
obligue a otra" y no para que una persona obligue a otra.

Esta regla general, sin embargo, tiene como una de sus excepciones el caso de los derechos potestativos. Los
derechos potestativos son potestades normativas de derecho privado unilaterales. La excepcin no es demasiado
significativa, sin embargo, porque si bien es cierto que quien tiene un derecho potestativo puede crear
unilateralmente normas que obliguen a otros, los eventuales obligados han en algn momento accedido a quedar
31

en esa posicin. El caso ya mencionado (supra, Clase N 7) del mandatario que puede renunciar al mandato (art.
2163 N 4 CC) constituye un buen ejemplo de esto.

6. Acciones reales y personales.


Medidas de proteccin en el Derecho Privado.
Se han configurado ciertas acciones tendientes a la proteccin del dominio y dems derechos reales que se
denominan genricamente acciones protectoras.
Un primer grupo est constituido por las acciones del dominio propiamente tales, que lo protegen en forma
directa. Algunas de ellas estn destinadas a eliminar perturbaciones al dominio ya consumadas: la accin
reivindicatoria. Otras de estas acciones estn destinadas a prevenir un dao que se teme, evitando que se
consume, como las llamadas acciones posesorias (o interdictos) de obra nueva y obra ruinosa; las acciones de
demarcacin y cerramiento; la tercera de dominio (art.518 y ss. Cdigo de Procedimiento Civil)
Un segundo grupo protegen el dominio en forma slo indirecta, ya que normalmente estn destinadas a otros
objetivos: las acciones posesorias y la accin publiciana; la tercera de posesin. Si bien estas acciones protegen
la posesin cuando el poseedor lo es como consecuencia de ser dueo, lo que generalmente ocurre, al protegerse
la posesin se est protegiendo el dominio.
Todo lo anterior, en el mbito de las acciones reales.
Pero hay acciones personales que tambin protegen en definitiva el dominio, cuando la perturbacin a este
derecho deriva de una relacin contractual. As por ejemplo, si al terminar el comodato, el comodatario no
restituye la cosa al comodante, ste puede ejercitar la accin personal para lograr judicialmente la restitucin; lo
mismo puede acontecer en el arrendamiento; recordemos lo dicho a propsito del derecho de reclamacin de la
cosa fructuaria de que goza el nudo propietario. El camino podr resultar ms expedito para el demandante,
pues la prueba del contrato puede ser menos dificultosa para el perjudicado que la prueba de dominio, necesaria
para reivindicar.

7. Nacimiento, modificacin y extincin de las relaciones jurdicas de


Derecho Privado: estado civil, modos de adquirir, fuentes de las obligaciones y modos de extinguirlas. SE
VERA EN OBLIGACIONES

Nacimiento, vigencia y extincin de la relacin jurdica

Las relaciones jurdicas nacen, son modificadas y se extinguen cuando ocurren ciertos hechos que, de acuerdo al
derecho, son aptos para producir estos efectos. Estos hechos se denominan por ello hechos jurdicos. Hechos
jurdicos son, por ejemplo, el nacimiento y la muerte.

Adems de los hechos anteriores (naturales), una muy importante categora de hechos jurdicos est
constituida por los hechos voluntarios. Los hechos jurdicos voluntarios pueden ser realizados en virtud de una
potestad jurdica (en virtud de la cual una relacin jurdica es intencionalmente creada) o no. El caso ms
genrico de hechos jurdicos de esta primera naturaleza lo constituye el acto jurdico, nocin que ser estudiada
en detalle en las clases que siguen; el caso ms importante (aunque no nico) de acto jurdico es el
contrato .Hechos jurdicos voluntarios del segundo tipo dan origen a relaciones jurdicas en el rea de la
responsabilidad extra-contracual. Ello ocurre cuando un hecho voluntario causa dao a otro (cf. Art. 2314 CC),
o cuando una persona se ha enriquecido injustificadamente a costa de otro (cf. Art. 2284 CC).

2.- Teora de los acervos. Bajas generales de la herencia. Acervos imaginarios. Medios directos e
indirectos de proteccin de la legtima.
Teora de los acervos.
Entendemos por acervo a la masa de bienes hereditarios dejados por el causante
32

Acervo Bruto o comn, se refiere a todos los bienes que al tiempo del fallecimiento del causante se
encontraban bajo su tenencia o posesin.
Acervo Ilquido. Es el conjunto de bienes que pertenecen al causante, pero sin haber efectuado an las bajas
generales de le herencia.
Acervo Lquido o partible. Es la masa de bienes del causante ya hecho las bajas generales.
Acervos imaginarios.
1 Acervo imaginario. Art.1185. Para computar las cuartas de que habla el Artculo precedente, se
acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn
de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la
entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin.
2 Acervo imaginario. Art.1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos
a extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del
acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al
acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras.

Bajas generales de la herencia.


Art. 959.
1. Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la apertura de la sucesin;
2. Las deudas hereditarias;
3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;
4. Las asignaciones alimenticias forzosas.

Medios directos e indirectos de proteccin de la legtima.


1. Principales medidas de proteccin.
a) Accin de Reforma del testamento. Que corresponde a los legitimarios.
b) Formacin del Acervo imaginario. Formacin del acervo imaginario.
2. Medidas secundarias.
a) Insinuacin de las donaciones entre vivos.
b) Accin de inoficiosa donacin. (por donaciones excesivas)
c) Prohibicin de tasar bienes o especies con que ha de enterarse una legtima.
d) Prohibicin de asignaciones modales en la legtima rigorosa

Cdula N 5

1.- Vicios de la voluntad y simulacin en los actos jurdicos. El error, fuerza, dolo y lesin.
Concepto, requisitos y efectos de cada uno.

Vicios de la voluntad.
Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo. La doctrina agrega la
lesin.
Error. Concepto equivocado o ignorancia que se tiene de la ley, de una persona, de un hecho o una cosa.
Error de Derecho. Art. 1452. El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
Error de Hecho
1. Error esencial u obstculo. Sobre la especie de acto o contrato y sobre la identidad especifica de la cosa.
(Nulidad relativa)
2. Error substancial. Sobre la substancia de la cosa y sobre las cualidades esenciales de la cosa. (Nulidad
relativa)
3. Error accidental. Sobre cualidades secundarias. (R.G no vicia, salvo que sea el motivo para contratar y sea
conocido por la otra parte)
4. Error en las personas. (R.G no vicia, salvo contrato intuito persona. (Mandato, matrimonio, transaccin,
donacin)
33

Fuerza. Es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para determinarla a ejecutar o
celebrar un acto o contrato.
Fuerza Fsica, consiste en el empleo de procedimientos violentos o materiales.
Fuerza Moral, amenazas.
Requisitos
1. Injusta e ilegitima
2. Grave
3. Determinante
Sancin, Nulidad relativa
Dolo. Maquinacin fraudulenta empleada o destinada para engaar o defraudar al autor o contraparte de un acto
o contrato con el fin de obtener su consentimiento o voluntad.
Dolo Bueno Dolo malo
Dolo Positivo Dolo Negativo
Dolo Principal o determinante y Dolo Incidental
Requisitos
1. Actos jurdicos bilaterales (Ser obra de una de las partes y ser principal o determinante)
2. Actos jurdicos unilaterales (Ser principal o determinante)
Sancin, Dolo Determinante (Nulidad relativa), Dolo incidental (indemnizacin de perjuicios)
Lesin. El perjuicio que una parte experimenta en un contrato conmutativo, cuando recibe de la otra parte un
valor sustancialmente inferior al de la prestacin del otro
Requisitos
Cuando la lesin es enorme
Sancin, No siempre es la misma, en principio Nulidad Relativa del acto, en otros casos reduccin de la
estipulacin lesiva a una suma razonable.

Simulacin en los actos jurdicos.


Concepto
Es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de acuerdo entre las partes o
entre el declarante y la persona a la cual se dirige la declaracin, para producir con fines de engao la apariencia
de un acto jurdico que no existe o que es distinto de aqul que realmente se ha llevado a cabo (Ferrara).
Simulacin Lcita e Ilcita
Simulacin Absoluta, Cuando en realidad ningn acto jurdico quiere celebrarse, y slo aparentemente se
realiza uno. Por ejemplo, el deudor que simula la venta de un inmueble de su propiedad, para burlar el derecho
de prenda general de sus acreedores. El acto jurdico tiene todas las apariencias de validez, pero en realidad no
ha existido. Las partes no quieren el acto jurdico, sino la ilusin externa del mismo.
Simulacin Relativa, cuando se quiere concluir un acto jurdico determinado, diferente al que aparentemente se
celebra, sea por su especie, las partes o contenido. En el caso de la simulacin relativa, hay dos actos jurdicos:
1 El ostensible, simulado, ficticio o aparente: es decir, el que las partes fingen realizar;
2 El acto oculto, sincero, real o disimulado: o sea, el que verdaderamente las partes han querido celebrar, y que
est destinado a quedar en secreto (por ejemplo, una compraventa a vil precio que encubre una donacin;
compraventa con un tercero que a su vez vende el mismo bien al cnyuge del primero, para burlar as la
prohibicin del art. 1796).
34

2.- La posesin. Concepto, elementos y clasificaciones de la posesin. Ventajas que confiere el


estatus de poseedor. Capacidad posesoria. La agregacin o suma de posesiones. Rgimen posesorio
de muebles e inmuebles no inscritos e inscritos: adquisicin, conservacin y prdida de la posesin.

La posesin.
Concepto
Artculo 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el
dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de
l.
El poseedor es reputado dueo mientras otro no justifique serlo
Elementos y clasificaciones de la posesin.
Elementos, Corpus y Animus
Clasificacin, Cdigo civil. Posesin regular, Posesin irregular y Posesin viciosas (violenta y clandestina).
Doctrina. Posesin til: Habilita para llegar al dominio por prescripcin. til regular: Por prescripcin
adquisitiva ordinaria. til irregular: por prescripcin adquisitiva extraordinaria. Posesin Intil: No habilita para
llegar al dominio por prescripcin. Violenta y clandestina.
Ventajas que confiere el estatus de poseedor
1. Presuncin simplemente legal de dominio. Art. 700inc2 El poseedor es reputado dueo, mientras otra
persona no justifica serlo.
2. Habilita para adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva, ordinaria y extraordinaria.
3. Poseedor condenado a restituir la cosa a su dueo, se le aplican las reglas de las prestaciones mutuas y si el
poseedor esta de buena fe tiene una serie de ventajas (no responde por los frutos, responde de los deterioros solo
si se aprovecho de ellos y tiene derecho a que se le restituyan las mejoras).
Requisitos de la posesin
1. Capacidad posesoria, Art. 723. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de
autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la
aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que
competa.
Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para
otros.
2. Que la cosa sea susceptible de poseer,
1. Posesin de cosas corporales, el art.700 se refiere a la posesin de cosas corporales, pero hay cosas
corporales que no pueden poseerse. A. No son susceptibles de apropiacin (cosas comunes a todos los hombres,
bienes nacionales de uso pblico) B. Cosas inciertas o genricas.

2. Posesin de derechos, A. Los derechos reales se pueden poseer (excepcin las servidumbres discontinuas y
continuas inaparentes, porque no pueden ser adquiridas por prescripcin). B. Derechos personales o crditos no
pueden ser posedos porque al primer ejercicio se extinguen y requiere la posesin un ejercicio prolongado.
La agregacin o suma de posesiones.
Alcance, La posesin es un hecho no un derecho, por lo tanto no se transfiere ni trasmite, sin embargo como
forma de dar seguridad jurdica y favorecer la llegada al dominio por prescripcin, permite la agregacin o
suma de posesin.
Concepto, Es la facultad que tiene el poseedor actual de una cosa, en agregar o sumar a su posesin la de sus
antecesores, para as llegar ms rpido al dominio por prescripcin.
Limitaciones, Art.717. 1. La agregacin se har con las mismas calidades y vicios que los antecesores
anteriores. 2. La agregacin se debe hacer de una serie ininterrumpida de antecesores.

Rgimen posesorio de muebles e inmuebles no inscritos e inscritos: adquisicin, conservacin y prdida


de la posesin.
35

1. Bienes muebles
Se Inicia, Desde el momento en que se tiene el corpus y nimus.
Se Conserva, Mientras se mantenga el nimus.
Se Pierde, Cuando se pierde el corpus y el nimus. Tambin se pierde cuando se pierde el nimus y se conserva
el corpus.

2. Bienes inmuebles no inscrito


Se inicia.
Titulo Constitutivo. No requiere inscripcin, se rige por las reglas de los bienes muebles debiendo acreditar
corpus y nimus, mediante la ocupacin del suelo.
Ttulo Traslaticio. Requiere inscripcin
Se conservan y se Pierden.
Titulo Constitutivo. Reglas de los bienes muebles, es decir, mientras se mantenga el nimus.
Ttulo Traslaticio. Requiere inscripcin o nueva inscripcin.

3. Bienes inmuebles inscrito


Se inicia. Requiere nueva inscripcin.
Se conservan y se Pierden. Por cancelacin de la inscripcin por un nuevo ttulo (Por voluntad de las partes,
Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, por decreto judicial). La
nueva inscripcin debe realizarse una subinscrpcin al margen de la inscripcin.

Cdula N 6

1.- Ineficacia de los actos jurdicos. Concepto y clasificaciones. Inexistencia, Nulidad, renuncia,
resolucin, resciliacin, terminacin, inoponibilidad y plazo extintivo. Respecto de las mismas:
concepto, causales, caractersticas y efectos.
Ineficacia de los actos jurdicos.
Concepto.
Un acto jurdico es ineficaz cuando no produce sus efectos o bien deja de producirlos por cualquier causa.
Clasificacin.
1. Ineficacia en sentido amplio: Se refiere a que un acto jurdico es ineficaz por causales congnitas del acto,
es decir, por un defecto intrnseco. Son sanciones de ineficacia en sentido amplio la nulidad y para algunos la
inexistencia.
2. Ineficacia en sentido restringido: Se refiere a que un acto jurdico es ineficaz por causales extrnsecas, es
decir, estamos en presencia de un acto jurdico o contrato vlidamente celebrado, que cumpli con todos sus
requisitos de existencia y validez, pero por situaciones posteriores deja de producir sus efectos o bien los
produce de manera imperfecta. Son sanciones de ineficacia en sentido restringido la inoponibilidad, la
resciliacin, la revocacin, la caducidad, la declaracin unilateral de voluntad, la resolucin entre otras.
Inexistencia.
Concepto.
Ineficacia en sentido amplio.
Caractersticas.
Falta de requisito de existencia, al acto no nace a la vida del derecho, no produce efecto alguno, es constatada
por el juez, no da accin sino slo excepcin, puede ser alegada va excepcin y aprovechada por cualquiera, no
es posible sanearla ni ratificarla, una vez constatada produce efecto erga omnes generales.
(Nuestro ordenamiento jurdico no la contempla en forma expresa, sino la regula de forma tcita. Ej.
Matrimonio (Entre personas de igual sexo, hay matrimonio inexistente). Ej. (Art. 1444 elementos de la
esencia).
Nulidad.
Concepto.
36

Es la sancin civil establecida por la omisin de los requisitos y formalidades que se prescriben por la ley para
el valor de un acto jurdico, segn su naturaleza o especie (nulidad absoluta) y la calidad o estado de las partes
(nulidad relativa). Se desprende esta definicin del art. 1681.
Caractersticas.
Falta de requisito de validez, el acto nace a la vida del derecho y mientras no sea declarada la nulidad producida
todos sus efectos, debe ser declarada judicialmente, da accin y excepcin, solo puede alegarse por quienes
tienen intereses patrimonial actual (absoluta) o a favor de quienes se encuentre establecida (relativa), se puede
sanear (absoluta) 10 aos o en 4 aos (relativa) y puede ser ratificado, solo produce efectos de las partes y
excepcionalmente contra terceros poseedores.
(La doctrina y jurisprudencia mayoritaria dice que la inexistencia como sancin de ineficacia de un acto jurdico
no encuentra aplicacin prctica ni jurdica en nuestra aplicacin, no regula la inexistencia ni menos sus
efectos). Ej. (Actos de los absolutamente incapaces, donde hay falta de voluntad, an as el cdigo lo
sanciona con nulidad absoluta).

El desistimiento unilateral o renuncia


Opera cuando una de las partes decide y comunica a la otra el trmino de la relacin contractual. Este es
ciertamente un derecho excepcional y puede ejercitarse slo cuando la ley lo establece o los contratantes lo
pactan. Usualmente, opera en los contratos de plazo indeterminado, como por ejemplo el desahucio en el
contrato de arrendamiento pactado mes a mes y de duracin indefinida (art. 3, Ley N 18.101 sobre
arrendamiento de predios urbanos y artculo 1951 del Cdigo Civil).
La resolucin
Los efectos de un acto jurdico pueden cesar y eliminarse la eficacia de los ya producidos, si sobreviene un
hecho determinado. Por ejemplo, en el caso de la condicin resolutoria tcita (art. 1489).
La resciliacin
Es aquella convencin en virtud de la cual, las partes, de comn acuerdo, estipulan dejar sin efecto un contrato
vlidamente celebrado.1567.
La revocabilidad o terminacin
Se trata de una declaracin unilateral de voluntad, que consiste en la retractacin de un acto jurdico precedente,
incluso bilateral, cuando la ley as lo autoriza. Hay actos esencialmente revocables, como en el caso del
testamento (art. 999); pero tambin pueden revocarse algunos actos jurdicos bilaterales, como ocurre en el
mandato (art. 2163 N 3) y con la donacin (artculo 1428).

La inoponibilidad
Es la ineficacia de un acto jurdico o la ineficacia de su nulidad, respecto de ciertos terceros, por no haber
cumplido las partes algn requisito externo, dirigido precisamente a proteger a los terceros.
La inoponibilidad, por ende, no implica un vicio del acto, no afecta su validez. La inoponibilidad no tiene un
tratamiento homogneo en la ley; dependiendo de los casos, puede tener su origen en la omisin de ciertas
inscripciones en registros pblicos, o por no haber notificado a determinadas personas o simplemente por la no-
concurrencia o ratificacin del titular de un derecho.
Ejemplos de inoponibilidad: art. 1707 (contraescrituras); art 1902 (cesin de derechos); art. 407 (guardas); art.
1815 (compraventa de cosa ajena); art. 1450 (promesa de hecho ajeno); art. 2160 (mandato); art. 2079
(sociedad). La doctrina ha distinguido entre causales de fondo y de forma.
Plazo extintivo
Hecho futuro y cierto del que depende la extincin de un derecho u obligacin.
Ej. El arrendamiento, para el arrendatario tienen un trmino extintivo y para el arrendante un trmino
suspensivo.

2.- Regmenes matrimoniales. Concepto y clasificaciones de los regmenes matrimoniales.


Capitulaciones matrimoniales. Sociedad conyugal. Administracin, de los haberes en la sociedad
conyugal. Del pasivo de la sociedad conyugal. Recompensas.
37

Regmenes matrimoniales.
Concepto.
Es el estatuto que regla los intereses pecuniarios de los cnyuges entre s y en sus relaciones con terceros
(Alessandri).
Caractersticas.
1. Es un estatuto normativo dirigido a un ordenamiento econmico del hogar.
2. Por medio de l regulan se regulan los intereses pecuniarios de los cnyuges, en lo que son del y para el
matrimonio, ya que hay otras relaciones patrimoniales que aunque son de orden econmico no pertenecen al
rgimen matrimonial, como el del usufructo legal del padre de familia sobre los bienes del hijo.
3. En el rgimen matrimonial se contemplan medidas de proteccin de los terceros
4. La naturaleza del rgimen econmico matrimonial corresponde ms a una institucin que a un contrato.
Concepto y clasificaciones de los regmenes matrimoniales.
Sociedad Conyugal.
Es aquel rgimen de sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho de contraer matrimonio y
a falta de pacto en contrario, y en que la administracin la tiene ordinariamente el marido y puede tenerla un
curado, que ser primero la mujer, y en que a su disolucin como rgimen los cnyuges se reparten por mitades
las gananciales que hubieran obtenido.
Separacin de Bienes.
No es propiamente un rgimen de bienes entre los cnyuges ya que hay ausencia de l.
En su virtud los cnyuges separados de bienes administran, con plena independencia el uno del otro, los bienes
que tenan antes del matrimonio y los que adquieren durante ste, a cualquier titulo.
Participacin en los gananciales.
Art. 1792-2. En el rgimen de participacin en los gananciales los patrimonios del marido y de la mujer se
mantienen separados y cada uno de los cnyuges administra, goza y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar
la vigencia del rgimen de bienes, se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cnyuges y stos
tienen derecho a participar por mitades en el excedente.
Capitulaciones matrimoniales.
Concepto.
Art. 1715. Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carcter patrimonial
que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin.
En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, slo podr pactarse separacin
total de bienes o rgimen de participacin en los gananciales.
Sociedad conyugal. Administracin
Administracin Ordinaria.
Art. 1749. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su
mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente Ttulo se le imponen y a las que
haya contrado por las capitulaciones matrimoniales.
Limitaciones
1. El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales
ni los derechos hereditarios de la mujer. Sin autorizacin de sta.
2. No podr, donar bienes sociales, salvo que sean donaciones de poca monta. Sin autorizacin de sta.
3. No podr dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni
los rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido. Sin autorizacin de sta.
4. Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de
obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios.
Administracin Extraordinaria.
Art. 1758. La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga ausencia de ste sin comunicacin
con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o curadora de sus bienes, tendr por el mismo
hecho la administracin de la sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra persona, dirigir el curador la
administracin de la sociedad conyugal.
38

Sociedad conyugal. Los Haberes


Concepto.
Est compuesto por el patrimonio de la sociedad conyugal. (Social, marido, mujer, mujer 150.)
Haber real de la sociedad conyugal.
Forman el haber real aquellos bienes que entran al patrimonio de la sociedad conyugal de manera definitiva e
irrevocable, sin derecho a recompensa a favor del cnyuge que los hizo ingresar.
Art. 1725.
1. De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados durante el matrimonio;
2. De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los
bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el
matrimonio;
5. De todos los bienes (muebles e inmuebles) que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a
ttulo oneroso;
Art. 1730. Minas denunciadas durante la vigencia del matrimonio por uno de los cnyuges o ambos
Art.1731. Tesoro, parte del dueo del terreno
Haber relativo o aparente de la sociedad conyugal.
El haber aparente, llamado tambin "relativo", es aqul integrado por aquellos bienes que entran a formar parte
del patrimonio social, pero confieren al cnyuge propietario un crdito contra la sociedad conyugal, que se hace
efectivo a la poca de su disolucin.
1. Bienes muebles aportados o adquiridos durante el matrimonio, a ttulo gratuito.
2. Donaciones remuneratorias de cosas muebles.
Forman parte del haber aparente o relativo, de conformidad a lo dispuesto en el Art. 1738, en los siguientes
casos:
a) En cuanto representan el pago de servicios que no dan accin para exigir remuneracin (por ejemplo,
honorarios prescritos);
b) En cuanto exceden el monto de la remuneracin a que podra tener derecho el que prest el servicio, si
tuviera accin para cobrar sus honorarios.
c) Si los servicios se prestaron antes de la sociedad.
3. El tesoro. La parte del tesoro que la ley asigna al descubridor (Art. 1731).

Haber Propio de cada cnyuge.


1. Los bienes races que los cnyuges tienen al momento de contraer matrimonio.
2. Los bienes races adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a ttulo gratuito.
3. Los aumentos experimentados por los bienes propios de cada cnyuge.
4. Los bienes muebles excluidos de la comunidad.
5. Bienes que ingresan al haber propio a consecuencia de una subrogacin.

Sociedad conyugal. Del Pasivo


La cuestin consiste entonces en determinar cules son las deudas que el tercero puede perseguir en el
patrimonio del marido (y de la sociedad confundidos) y cules puede perseguir, adems, en el patrimonio de la
mujer.

Obligaciones que dan accin sobre los bienes sociales y sobre los bienes propios del marido.
Constituyen la regla general:
1. Toda deuda contrada por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal (art. 1740 nmero 2).
2. Las obligaciones contradas por el marido antes del matrimonio (art. 1740 nmero 3).
3. Toda deuda contrada por la mujer con mandato general o especial del marido (art. 1751).
4. Toda deuda contrada por los cnyuges conjuntamente o en que la mujer se obligue solidaria o
subsidiariamente con el marido (art. 1751).
Obligaciones que dan accin sobre los bienes sociales, sobre los bienes propios del marido y adems,
sobre los bienes propios de la mujer.
39

1. Las contradas por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal, en virtud de un contrato que cede
en beneficio personal de la mujer (art. 1750, 2). Sern de este tipo, las obligaciones contradas por el marido
para pagar las deudas de la mujer anteriores al matrimonio.
2. Las obligaciones contradas por la mujer antes del matrimonio.
3. Las obligaciones que tienen por fuente un delito o cuasidelito cometido por la mujer
4. Las obligaciones de la mujer que tienen por fuente la ley o un cuasicontrato.

1. El pasivo definitivo.
Est compuesto por aquellas deudas que paga la sociedad durante su vigencia y que a su disolucin, afectan a su
patrimonio, sin derecho a recompensa.
Tales son:
a) Las pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges, y que se
devenguen durante la sociedad (art. 1740 nmero 1).
b) Las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido o por la mujer con mandato
general o especial del marido (art. 1740 nmero 2).
c) El lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido (art. 1740 nmero 2).
d) Las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cnyuge (art. 1740 nmero 4).
e) De los gastos que origine el mantenimiento de los cnyuges; el mantenimiento, educacin y establecimiento
de los descendientes comunes y de toda otra carga de familia (art. 1740 nmero 5).
f) De los dineros que deban entregarse a la mujer peridicamente o por una vez, si as se estipul en las
capitulaciones matrimoniales (art. 1740, nmero 5, 3).
2. El pasivo relativo o provisional.
Se compone por aquellas deudas que la sociedad paga en virtud de los principios que rigen la "obligacin a las
deudas", pero que en definitiva, debe soportar el patrimonio de cada cnyuge ("contribucin a las deudas").
Estos pagos dan derecho a una recompensa a favor de la sociedad.
Son los siguientes:
a) Las deudas personales de cada cnyuge (art. 1740 nmero 3).
b) Las deudas contradas para establecer a un hijo de anterior matrimonio, o de filiacin no matrimonial.
c) Las erogaciones gratuitas y cuantiosas a favor de un tercero que no sea descendiente comn. (art. 1747).
d) Los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que se hicieren en la adquisicin o cobro de los
bienes, derechos o crditos que pertenezcan a cualquiera de los cnyuges
e) Las expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, cuando las
expensas aumentaron el valor de los bienes y en cuanto subsistiere este valor a la poca de la disolucin de la
sociedad (art. 1746).
f) Los perjuicios causados a la sociedad con dolo o culpa grave y el pago de las multas y reparaciones
pecuniarias que hiciere la sociedad en razn de un delito cometido por alguno de los cnyuges (art. 1748).
g) Los saldos que la sociedad se vea obligada a pagar por la subrogacin hecha en bienes de alguno de los
cnyuges.

Sociedad conyugal. Recompensas.


Concepto.
Son las indemnizaciones pecuniarias a que los patrimonios del marido, de la mujer y de la sociedad conyugal,
estn obligados entre s.
Clasificacin.
de la sociedad a favor de los cnyuges;
de los cnyuges a favor de la sociedad; y
de los cnyuges entre s.

Cdula N 7
40

1.- Modos de adquirir el dominio. Ocupacin: concepto y caractersticas. Accesin: concepto,


caractersticas y diferentes tipos de accesin. Tradicin: concepto, elementos y caractersticas.
Naturaleza jurdica. Distincin entre entrega y tradicin. Especies de tradicin. Tradicin del
derecho real de herencia, del derecho real de servidumbre y de los derechos personales.

Modos de adquirir el dominio.


Concepto.
Son hechos o actos jurdicos a los cuales la ley le confiere el poder o atribucin de adquirir el dominio u otro
derecho real.
Enumeracin
Art.588. Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, accesin, tradicin, sucesin por causa de muerte
y la prescripcin.
Ocupacin: concepto y caractersticas
Concepto.
Art. 606.
Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es
prohibida por las leyes chilenas, o por el derecho internacional.
Caractersticas.
Naturaleza jurdica es un acto jurdico, acto originario, a titulo singular, gratuito y por acto entre vivos.
Requisitos
1. Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie
2. Aprehensin material de la cosa con intencin de adquirirla
3. Que la adquisicin de las cosas no est prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional

Accesin: concepto, caractersticas y diferentes tipos de accesin


Concepto.
Art. 643 C.C.
La accesin es un modo de adquirir de todo lo que una cosa produce o se junta a ella, sea natural, sea
artificialmente.
Caractersticas.
Puede ser un hecho jurdico (aluvin) o un acto jurdico (mezcla). Es un acto a titulo singular, gratuito y por
acto entre vivos.
Tipos de Accesin.
1. Accesin discreta. Accesin por produccin o accesin de frutos
Modo de adquirir lo que la cosa produce. La definicin confunde fruto y producto. Clases de frutos (fruto
natural y civil)
2. Accesin contina.
Modo de adquirir cuando se unen dos o ms cosas de diferentes dueos, de manera que una vez unidas
constituyen un todo indivisible.
Accesin de inmueble a inmueble (aluvin, avulsin, mutacin del lveo, formacin de la isla)
Accesin de inmueble a mueble
Accesin de mueble a mueble (Adjuncin, especificacin, mezcla)
3. accesin natural o artificial
Segn se deba a la fuerza de la naturaleza o industria humana.

Tradicin: concepto, elementos y caractersticas. Naturaleza jurdica. Distincin entre entrega y tradicin.
Especies de tradicin
Concepto.
Art. 670.
41

Un modo de adquirir el dominio de las cosas y (que) consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de
adquirirlo
Elementos
1. Presencia de dos personas.
2. Consentimiento del tradente y del adquirente.
3. Existencia de un ttulo traslaticio de dominio.
4. La entrega de la cosa, con la intencin de transferir el dominio.
Caractersticas.
Es un acto jurdico, modo de adquirir derivativo, por regla general a titulo singular, excepcin a titulo universal
(derecho real de herencia), puede ser a ttulo gratuito (donacin) y a ttulo oneroso (compraventa), es una
convencin y acto entre vivos.
Naturaleza jurdica.
Es una convencin.
Distincin entre entrega y tradicin.
1. En la tradicin, al efectuarse la entrega, existe de parte del tradente y del adquirente la intencin de transferir
y de adquirir el dominio, intencin que no existe en la entrega propiamente tal.
2. Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un ttulo traslaticio de dominio. Tratndose de
la entrega, existe como antecedente un ttulo de mera tenencia.
3. En virtud de la tradicin, se adquiere el dominio o bien se inicia la posesin (en el caso de la tradicin de
cosa ajena). En cambio, en el caso de la entrega se obtiene slo la mera tenencia.
Especies de tradicin.
1. Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble.
2. Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble.
3. Tradicin del derecho de herencia.
4. Tradicin de los derechos personales.

Tradicin del derecho real de herencia.


Momento a partir del cual es posible realizarla.
Una vez fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho de herencia.
Forma de efectuar la tradicin del derecho de herencia: doctrinas
1. Leopoldo Urrutia
2. Doctrina minoritaria

Tradicin del derecho real de servidumbre

Tradicin de los derechos perosanles..


El artculo 699 seala que La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por
la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario

La tradicin de los derechos personales o de crdito entonces se efecta recurriendo generalmente a tcnicas
contractuales civiles tales como la cesin de crditos o cesin de derechos como ttulo y verificndose la
entrega del mismo por el cedente al cesionario, o de tcnicas comerciales como el endoso, eso s, ello depender
de la naturaleza o ttulo del crdito de que se trate (artculos 699 y 1901).

2.- Cuasicontratos. Concepto y caractersticas como fuente de obligaciones civiles. Tratamiento en


el Cdigo Civil: agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, pago de lo no debido y la
comunidad.
DE LOS CUASICONTRATOS
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a.-Pago de lo no debido; b.- agencia oficiosa; c.- comunidad.

Generalidades sobre los cuasicontratos


Dijimos al comenzar el captulo II que el cuasicontrato, es una de las figuras ms discutidas en la dogmtica
jurdica moderna.

Atendiendo al tenor literal del art.1437 decamos que podamos definirlo como un hecho voluntario del deudor
que genera obligaciones.

La doctrina prefiere describirlo como el hecho voluntario, lcito y no convencional que genera obligaciones.

En su momento nos detuvimos en las reflexiones de Marcel Planiol sobre los cuasicontratos y sealbamos que
para este gran autor francs el cuasicontrato no era un hecho voluntario ni un hecho lcito sino un hecho
involuntario e ilcito.

1.- El cuasicontrato es un acto voluntario.


Que sea voluntario es ms que discutible, recordemos las reflexiones de Planiol.

Al tratarlo de voluntario la verdad es que se le quiere distinguir de las obligaciones legales stricto sensu.

Planiol ya nos demostr que en los cuasicontratos o mejor dicho en los que de tales son calificados, resulta
obligada una persona sin que su voluntad haya intervenido o se haya manifestado incluso en contrario.

2.- El cuasicontrato es un acto lcito


Que sea lcito se opondra a los delitos y cuasidelitos en que existe acto voluntario pero culpable o doloso.

El cuasicontrato as opuesto al delito o cuasidelito es lcito, pero esta expresin da la idea de legitimo, en
circunstancias que nada de legtima tiene por ej. la actitud del que ha recibido un pago no debido a sabiendas.

3.- El cuasicontrato es un acto no convencional


Claramente con la expresin no convencional se quiere separar los cuasicontratos de los contratos, a los
cuales se les estim tan parecidos, que se les denomin as. En efecto, se deca que a los cuasicontratos slo les
faltara para ser contratos el acuerdo de voluntades, por ello como no hubo tal acuerdo, es casi un contrato, poco
menos que ste.

La verdad es que no es as, porque el cuasicontrato ms se parece a las obligaciones legales que al contrato,
segn se ver.

En un momento ms pasaremos a analizar cada uno de los cuasicontratos que contiene nuestro programa de
estudio, a fin de saber si nos acercamos ms a las reflexiones de M. Planiol o nos quedamos con la opinin
mayoritaria de la doctrina.

Analicemos ahora como se ha pretendido explicar la naturaleza jurdica del cuasicontrato.

los principales cuasicontratos


LA AGENCIA OFICIOSA
Tambin llamada gestin de negocios ajenos, consiste en la administracin de negocios ajenos sin mandato.
El prof. Alessandri se aventura en un juego de palabras a definirlo como un mandato en que el mandatario
acta sin mandante.

Obligaciones del agente oficioso (o gerente)


- Son las mismas que la ley impone al mandatario
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- En principio responde de culpa leve; pudiendo ser mayor o menor dependiendo de la naturaleza de la gestin y
la forma de constitucin de la agencia oficiosa. Por ej. responder de culpa levsima, si el agente se ha ofrecido
voluntariamente,impidiendo que otros lo hiciesen.
- Jams ser remunerada la agencia oficiosa.

Obligaciones del interesado


- Si los negocios son bien administrados, el interesado deber asumir las obligaciones contradas por el agente,
reembolsndole los gastos en que aquel haya incurrido.
- En atencin a lo anterior este cuasicontrato ser calificado por su resultado (bien o mal administrado)

El gerente slo podr accionar contra el interesado una vez que le rinda una cuenta documentada de su gestin
(art.2294)
Quien gestiona un negocio ajeno creyndolo propio, slo podr exigir reembolso del tercero cuando al tiempo
de la demanda exista utilidad para aqul. (art.2292)
En la agencia oficiosa, el agente actua soberanamente, por su propia voluntad.

EL PAGO DE LO NO DEBIDO
Principios
- El que paga lo que no debe tiene derecho a repetir (reembolsar) lo pagado, incluso en el caso que incurra en
error de derecho.
(Excepcin- art 2295,inc. 2) No existe derecho a repetir por parte de quien paga lo debido.
En este caso opera una forma de subrogacin, en donde el que paga subroga al acreedor a quien paga en sus
derechos respecto del verdadero deudor.
- Quien da lo que no debe, no se presume que lo dona (art.2299)
El animis donandi debe ser expreso.
- Quien paga a sabiendas que se trata de un objeto ilcito, no tendr derecho a repetir lo pagado (sancin)
- Quien paga lo no debido, no podr perseguir la cosa cuando ha sido enejenada a un tercero de buena fe, en
virtud de un ttulo oneroso.

Requisitos para perseguir la cosa


Debe tratarse de una cosa reivindicable
Debe haberse enajenado a ttulo lucrativo
La cosa debe estar en poder del adquirente

Qu ocurre con los daos experimentados por la cosa dada en pago de lo no debido?
La ley distingue:
- (art. 2301) Persona que adquiere est de buena fe
- (art. 2300) Persona que adquiere est de mala fe (se homologa al poseedor de mala fe)

Qu ocurre si quien recibe el pago de lo no debido,transfiere la cosa ?


La Ley distingue (art.2302):
Si la persona que adquiere y luego transfiere est de buena o mala fe.

LA COMUNIDAD
Contituye una forma de administracin de la copropiedad, la cual segn la Teora Romanista, entiende que
cada titular de una cuota es dueo y seor de la misma, siendo slo mero tenedor de las otras.

La comunidad puede originarse en virtud de sucesin por causa de muerte o por acto entre vivos (por ej. la
compra de un inmueble por varias personas)
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En la comunidad, cada comunero tiene derecho a gozar de la cosa comn, del mismo modo que los socios
gozan del haber comn (art.2305). Segn esto, existira un poder tcito y comn entre todos los comuneros
para administrar la comunidad.

Comunidad y copropiedad
No hay consenso unnime en la doctrina sobre la sinonimia de estos dos conceptos. Ms bien se produce la
situacin contraria existiran serias divergencia de contenido entre la comunidad y la copropiedad, a pesar de
que muchos autores consideran los trminos copropiedad, condominio, indivisin, proindivisin comunidad y
propiedad colectiva como sinnimos.

Debe decirse para partir en este tema que copropiedad, condominio o propiedad colectiva responden a un
mismo fenmeno, es decir, a una especie de comunidad en cuya virtud concurren el derecho de propiedad de
dos o ms personas sobre una sola y misma cosa, proindiviso, cosa que corresponde a todas y cada una de ellas
en una parte alcuota, ideal o abstracta, siguiendo as de cerca la definicin de don Luis Claro Solar.

Vemos ya que siendo la copropiedad una especie de comunidad, sta es lgicamente el gnero.

La comunidad se nos presenta entonces cuando dos o ms personas se hallan respecto de una cosa en la misma
situacin jurdica, cuando tienen el mismo derecho sobre la misma cosa (esta es la situacin de los
copropietarios) o son poseedores o tenedores a un tiempo de la misma cosa.

Claramente puede haber comunidad de copropietarios, de coposeedores y de cotenedores, pero no entre un


propietario y un tenedor, aunque ambos derechos recaigan sobre la misma cosa ellos son de distinta naturaleza,
por ejemplo no hay comunidad entre el nudo propietario y el usufructuario.

Otra corriente de pensamiento habla, en general, de copropiedad cuando el derecho de dominio pertenece a
varias personas sobre cosas singulares, reservndose la expresin comunidad para hacer referencia al estado de
indivisin que recae sobre las universalidades jurdicas, como sera el caso de la herencia.

As la comunidad existe cuando dos o ms personas tienen derechos de igual naturaleza sobre un conjunto de
bienes que configuran o conforman una universalidad jurdica; en tanto que, existe copropiedad cuando dos o
mas individuos tienen en comn el derecho de dominio sobre una especie o bien determinado.

Pensemos en la situacin que se produce cuando muchas personas tienen respecto de un bien raz derechos de
hipotecas, no podemos hablar de copropiedad hipotecaria, hay all una comunidad hipotecaria. Lo mismo
cuando varias personas usan un automvil que pertenece a una empresa cuya actividad es el arriendo de
vehculos, existe all una comunidad de usuarios. La hay tambin cuando fallece una persona los herederos no
son copropietarios de la universalidad de bienes que es la herencia sino comuneros.

En otras palabras la copropiedad es aquella comunidad de dueos de una misma cosa.

Una situacin jurdica no descarta absolutamente la otra. Es decir, se puede ser propietario exclusivo respecto de
un bien y comunero respecto de otro donde el primero tambin forma parte, como es el caso preciso la llamada
propiedad horizontal, pues cuando compramos un departamento dentro de un edificio somos dueos exclusivos
del departamento que nos corresponde, pero a la vez, tenemos un derecho en comn con los dems s
copropietarios sobre las cosas o especies comunes del departamento.

Fuentes de la comunidad
1.- Un hecho. El hecho ms frecuente es la muerte, lo que da origen a la comunidad hereditaria.
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2.- Un contrato. Cuando dos o ms personas adquieren en comn una cosa por cualquier ttulo traslaticio de
dominio y tambin cuando el dueo de un bien se desprende de una cuota de su dominio cedindosela a otra
persona.

3.- La ley. La ley puede crear la comunidad como es el caso de la ley N19.537 sobre copropiedad inmobiliaria.

El CC reglamenta a la comunidad especialmente en materia de particin de bienes (art.1317) y en el


cuasicontrato de comunidad (art.2304 y siguientes).

Sin embargo la encontramos tambin en la propiedad fiduciaria (art.742) pues se permite la pluralidad de
propietarios fiduciarios.

El principio de la legislacin chilena es de ser contraria al sistema de propiedad comn, e incluso ms, el
legislador tiende a obtener que se produzcan las divisiones de esta propiedad comn y es as como cualquiera de
los copropietarios puede pedir en cualquier momento la divisin de la cosa comn y al pedirse sta se est
instando por el trmino del rgimen de comunidad. Solamente no se podra pedir la divisin cuando se hubiese
convenido expresamente que ello no pudiere hacerse, esto es, cuando se ha pactado la indivisin entre los
distintos comuneros; pero an ms, incluso en este pacto de indivisin el legislador seala limitaciones, porque
no puede este pacto durar ms de 5 aos (art.1317 CC).

La naturaleza jurdica de la comunidad


Respecto de la comunidad hay dos concepciones distintas, las cuales tienen importancia por las consecuencias
que ellas generan, especialmente las relativas al accionar de los distintos comuneros, son la doctrina romana y la
doctrina germana.

Facultades de los comuneros


- Facultades sobre su cuota: Cada comunero es considerado dueo individual y exclusivo de su cuota, por lo que
puede disponer libremente de ella, no necesitando del consentimiento de los dems comuneros.

Se entiende por cuota una porcin ideal determinada o determinable que cada uno de los comuneros tiene sobre
la cosa comn, es decir, sobre la cosa objeto de la comunidad. Las cuotas pueden ser iguales o distintas entre
s, pero la suma de todas ellas debe representar la unidad de la cosa. Normalmente, estas cuotas se expresan en
fraccin (arts.1908 y 2307 CC).

En el sistema chileno, cada uno de los herederos puede disponer de la cuota que le pertenece con la ms
absoluta libertad, puede hacerlo por acto entre vivos, lo que en algunos casos nos va a enfrentar al problema de
la tradicin del derecho sobre la cuota, o puede hipotecarla. (En general, todo lo relativo a la comunidad se
regula por las normas del cuasicontrato de comunidad arts.2304 y siguientes).

- Facultades sobre la cosa comn: Cara comunero puede servirse para su uso personal (art.2305 en relacin con
el art.2081 n2) de las cosas comunes con tal que las emplee segn su uso ordinario y no entrabe el justo uso de
los dems comuneros.

Para que los comuneros puedan disponer de la cosa comn deben actuar todos de comn acuerdo, es decir, por
unanimidad.

Obligaciones de los comuneros


1.- Contribuir a las expensas (art.2309 en relacin con el art.2081 n3)

2.- Prohibicin de hacer innovaciones sin el consentimiento de los otros (art.2081 n4)
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3.- Servirse de la cosa comn para su uso personal respetando tanto el destino ordinario de la cosa como el justo
uso de los dems (art.2081 n2)

4.- Obligacin de restituir lo que saca de la comunidad (art.2308)

Administracin de la cosa comn


Si no existe un administrador todos los comuneros tienen las mismas facultades para administrar y las
decisiones como se dijo deben de tomarse a la unanimidad.

Los comuneros tienen derecho a veto, es decir, derecho a oponerse a los actos de los dems comuneros, con la
sola excepcin que este veto es improcedente tratndose de actos de mera conservacin de la cosa comn.

La oportunidad para hacer valer este derecho a veto es antes que el acto se haya ejecutado. Una vez ejecutado
slo se tiene derecho a demandar indemnizacin de perjuicios.

En todas estas materias rigen las disposiciones relativas a la administracin de bienes sociales, art.2081 y ss. Lo
cierto es que se ha planteado la duda acerca de saber si entre los comuneros existe como es el caso entre socios,
el mandato tcito y recproco para administrar.

La doctrina chilena cree que la remisin que hace el Cdigo civil de la comunidad a las disposiciones del
contrato de sociedad no alcanzan al art.2081 inc.1, slo a los nmeros 1a 4, esto por aplicacin prioritaria del
art.2307 a la comunidad.

Responsabilidad de los comuneros


Para determinar la responsabilidad de los comuneros se suele distinguir entre:

a) Deudas contradas por un comunero, durante la comunidad, y en pro de ella (art.2307): responde el comunero
que la contrajo con accin de reembolso contra la comunidad.

b) Deudas contradas por varios comuneros, durante la comunidad, en pro de ella, pero sin expresin de cuota y
sin solidaridad: Responden todos los comuneros que la contrajeron por partes iguales, salvo el derecho del
comunero por lo que haya pagado dems.

c) Tratndose de deudas personales: Segn el art. 2308 responde el que la contrajo de culpa leve. Aplicando
conjuntamente el art.2311 y el 1347 la cuota del insolvente grava a los dems.

Clases de Comunidad

1.- Atendiendo al objeto sobre el cual recae la indivisin de la comunidad, puede haber:

- Comunidad sobre una universalidad.

- Comunidad sobre una cosa singular.

2.- Desde otro punto de vista, la comunidad se puede clasificar en atencin al origen de la misma, y as
puede nacer de un hecho, de la voluntad o de la ley:
Nace de un hecho la comunidad hereditaria, la cual surge por la muerte del titular de la herencia.

Nace por la voluntad de los titulares de la comunidad cuando 2 o m s personas adquieren en comn el mismo
bien.
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Nace de la ley en el caso de la propiedad horizontal, en que por disposicin de la ley hay ciertos casos en que se
mantiene en comunidad indivisa y en las cuales tienen derecho todos los copropietarios de la propiedad
horizontal.

3.- Desde otro punto de vista, desde su duracin o permanencia en el tiempo pueden ser:

- Temporales

- Perpetuas.

La extincin de la comunidad
La comunidad se extingue por (art.2312):

a) La reunin de las cuotas en una sola persona;

b) La destruccin de la cosa comn;

c) La divisin del haber comn.

Cdula N 8

1.- La prescripcin: concepto y fundamento. Su regulacin en el Cdigo Civil chileno. Reglas


comunes a ambos tipos de prescripcin. Requisitos generales de la prescripcin adquisitiva y
extintiva. Cosas cuyo dominio puede adquirirse por prescripcin. Clases de prescripcin
adquisitiva y sus requisitos. Interrupcin y suspensin de la prescripcin.

La prescripcin en general, concepto y fundamento


Esta institucin puede definirse como un modo de adquirir las cosas ajenas por haberse posedo stas durante
cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.

Artculo 2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante
cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.

Del mismo modo anterior, la prescripcin extintiva, cuyo estudio no alcanza hasta nuestro curso, se pude definir
como un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.

Los estudiosos de nuestro Cdigo civil concluyen, no sin razn, que Andrs Bello sigue formalmente al Cdigo
civil francs. Formalmente, es cierto, pues se trata en ambos cuerpos legales conjuntamente la prescripcin
adquisitiva y la extintiva, pero materialmente o en el fondo, estos institutos reciben en nuestro Cdigo un
tratamiento distinto.

Podemos decir slo con el nimo de aclarar ciertos trminos bsicos que en realidad cuando se estudia la
prescripcin extintiva como modo de extinguir las obligaciones (1567 N10) se est cayendo en una
imprecisin de lenguaje jurdico pues por la prescripcin extintiva como se vio de la definicin no se extinguen
sino las acciones, la obligacin sigue existiendo, otra cosa es que mute en obligacin natural, pero ella no se ha
extinguido.

2. Su regulacin en el Cdigo Civil chileno.


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Esta definicin la extraemos casi textualmente del inciso primero del art. 2492 que trata conjuntamente este
instituto y el de la prescripcin extintiva en el Ttulo XLII del Libro IV del CC.(art. 2494 a 2524).

3. Reglas comunes a ambas formas de prescripcin.

Se encuentran contenidas en los artculos 2493 a 2497, pueden resumirse en tres:


1.- La prescripcin debe ser alegada (art.2493). Artculo 2493. El que quiera aprovecharse de la prescripcin
debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio.

Decamos que poseyndose una cosa, unido a la inactividad del dueo de ella y al transcurso de un cierto lapso
de tiempo, operaba la prescripcin adquisitiva, sin embargo la concurrencia de estos tres elementos no hace que
el estado de hecho se transforme en situacin de derecho, para ello es necesario que el juez la declare.
Casos excepcionales en que el juez puede declarar de oficio de la prescripcin
Toda regla general que se precie de tal debe admitir excepciones a fin de confirmarse. Hay casos entonces en
que el juez puede declararla de oficio.

a) En el juicio ejecutivo civil el juez puede de oficio declarar la prescripcin del carcter ejecutivo del
ttulo, cuando la obligacin conste en un ttulo ejecutivo que tenga ms de tres aos de antigedad desde que se
hizo exigible (art. 442 CPC).

b) La prescripcin de la accin penal y la pena que tienen los mismos plazos de prescripcin- debe ser
declarado de oficio (art. 94 y 97 del CP).

c) El juez deber de oficio declarar prescritas las acciones que corran en contra o a favor del Fisco.

2.- No se puede renunciar a la prescripcin anticipadamente (art.2494); y Artculo 2494. La prescripcin puede
ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo despus de cumplida.
La renuncia supone dos elementos:
a) El tiempo de prescripcin debe estar cumplido
b) El prescribiente debe tener capacidad de enajenar (art. 2495)

3.- La prescripcin corre contra toda persona que tenga la libre administracin de sus bienes (art.2497). En
principio toda persona puede alegar la prescripcin y en su contra se puede prescribir.

Artculo 2497. Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de
las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos
particulares que tienen la libre administracin de lo suyo.

Incluyndose, aunque el Cdigo civil no se refiere a ellos, los ausentes. Esta regla general encuentra una
excepcin pues respecto de ciertas personas, principalmente incapaces, se suspende la prescripcin como se
ver.

Los elementos de la prescripcin

Para que opere la prescripcin adquisitiva es necesario que concurran:


a) La inactividad del titular del derecho de que se trata.

b) El transcurso del tiempo.

c) La posesin de la cosa por una persona distinta al dueo.


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4. Requisitos generales de la prescripcin adquisitiva

1.-Cosa susceptible de adquisicin por prescripcin.

2.- La posesin. Esta debe reunir las cualidades de ser til (no violenta ni clandestina) y continua o no
interrumpida adems de poder ser regular o irregular.

3.- Transcurso del tiempo que seala la ley.

5. Cosas cuyo dominio puede adquirirse por prescripcin

Pueden adquirirse por prescripcin entonces todas las cosas comerciales y que puedan ser objeto de dominio y
dems derechos reales (art. 2498 inc.1).

Art. 2498: Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles, que estn en el
comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales.

Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn expresamente exceptuados.

En este sentido, no slo se puede adquirir por prescripcin el dominio, sino tambin la herencia, censo y
servidumbres continuas y aparentes (art. 704 inc.1 n 4; 882, 1269 y 2512).

Artculo 2512. Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y
estn sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes:

1 El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez aos.

2 El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882.

En consecuencia, quedan excluidos los derechos personales que jams se adquieren por prescripcin. Dichos
derechos slo pueden extinguirse por la prescripcin extintiva.

A parte de la exclusin general de la prescripcin de las cosas incomerciables, tampoco se pueden adquirir por
prescripcin las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes

6. Clases de prescripcin adquisitiva, requisitos de cada una

7. Interrupcin y suspensin de la prescripcin.


El art. 2501 seala que para poder adquirir por prescripcin la posesin debe ser continua, es decir, no debe ser
interrumpida.

Art. 2501. Posesin no interrumpida es la que no ha sufrido ninguna interrupcin natural o civil.

Esta condicin de continuidad se deduce de los elementos de la prescripcin:

Si falta la posesin hay interrupcin natural;

Si vence su pasividad el titular del derecho hay interrupcin civil.


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El profesor Alessandri sostiene faltando uno de estos dos elementos (elemento positivo, la posesin continua y
prolongada; y elemento negativo, la no reclamacin de sus derechos por parte del dueo) interrumpe la
prescripcin.

Este instituto de la interrupcin de la prescripcin ha sido definido por M. Planiol como todo hecho que
destruyendo una de las condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva hace intil todo el tiempo
transcurrido.

Esta definicin nos entrega un nuevo elemento: el efecto de la interrupcin. Cuando se interrumpe la
prescripcin se produce como efecto la prdida de todo el tiempo transcurrido que el poseedor llevaba en
posesin de la cosa. De ah que, como veremos oportunamente, y salvo las excepciones legales, desapareciendo
la causa de la interrupcin el poseedor que recupera o conserva la posesin de la cosa, debe comenzar de nuevo
a prescribir por el tiempo que seala la ley.

Estudiemos entonces las clases de interrupcin de la prescripcin

INTERRUPCIN NATURAL DE LA PRESCRIPCIN


Concepto
Es todo hecho material, de la naturaleza o del hombre, que hace perder la posesin de la cosa.

Art. 2502. La interrupcin es natural:

1 Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios,
como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada;

2 Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona.

La interrupcin natural de la primera especie no produce otro efecto que el de descontarse su duracin; pero la
interrupcin natural de la segunda especie hace perder todo el tiempo de la posesin anterior; a menos que se
haya recobrado legalmente la posesin, conforme a lo dispuesto en el ttulo De las acciones posesorias, pues en
tal caso no se entender haber habido interrupcin para el desposedo.

Anlisis de los casos de interrupcin natural


a) Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios,
como cuando la heredad ha sido permanentemente inundada (art. 2502 n1).

Claramente en este caso el poseedor no puede poseer la cosa.

Ya estudiamos al abordar la accesin, especficamente la avulsin que al durar la inundacin ms de cinco aos,
el poseedor anterior pierde la posesin, y el dueo el dominio de la cosa.

Esta forma de interrupcin natural de la prescripcin tiene importancia en otros aspectos, pues, a diferencia de
los otros casos de interrupcin, slo descuenta el plazo de prescripcin durante el tiempo que dura la
interrupcin. Este es un efecto semejante al de la suspensin.

b) Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona (art. 2502 n 2).

Decamos que la regla general es que si el poseedor recupera la posesin de la cosa pierde todo el tiempo de
posesin anterior. Hay sin embargo excepciones. Veamos cada caso.

Los casos
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a) Recuperacin de la posesin por vas de hecho: Se pierde todo el tiempo de posesin anterior, inicindose
una nueva posesin. Este supuesto excluye la aplicacin del artculo 717, es decir el poseedor no podr sumar
ninguna posesin anterior.

b) Recuperacin de la posesin por una va jurdica: se entiende que la posesin no se ha interrumpido


nunca. Es importante destacar que para alguna doctrina slo las acciones posesorias producen este efecto por
aplicacin del art. 731. Sin embargo, dicha disposicin se refiere al que recupera legalmente la posesin, y en
este sentido se admitira la accin reivindicatoria e incluso una transaccin, aunque no puede dejarse de lado
que esta solucin es ms que discutible.

En resumen, el efecto de esta causal de interrupcin natural es la prdida del tiempo anterior a la interrupcin,
salvo que el poseedor recupere legalmente la posesin (art. 731 y 2502 inc.2).
Art. 731. El que recupera legalmente la posesin perdida, se entender haberla tenido durante todo el tiempo
intermedio.

La interrupcin natural puede ser alegada por todo aquel que tenga inters en ella, pues los hechos son objetivos
y susceptibles de prueba.

Cuando el poseedor ha recuperado la posesin de la cosa por medios legtimos la ley es ms clemente y slo le
descuenta el tiempo en que no estuvo en posesin de la cosa.

Esta causal, por expresa disposicin de la ley, no afecta a la posesin sobre inmueble inscrito. Mientras subsista
la inscripcin, los actos de apoderamiento material de inmueble, no constituyen interrupcin de la prescripcin.
(art.728 y 2505)

En resumen:
i) Sobre bien mueble o bien inmueble no inscrito procede la interrupcin del tiempo de prescripcin (art. 726 y
729).

ii) Sobre bienes inmuebles inscritos, el mero apoderamiento material no interrumpe la prescripcin (art. 728 y
730 inc.2).

Efectos de la interrupcin natural


Decamos que el efecto de la interrupcin natural es que hace perder todo el tiempo de prescripcin anterior a la
interrupcin, salvo que ella haya sido recuperada por medios legtimos o legales.

INTERRUPCIN CIVIL DE LA PRESCRIPCIN


La trata el art. 2503. De su tenor se deduce que es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor. Es decir hay interrupcin civil cuando cesa la pasividad del
dueo.

Art. 2503. Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la
cosa, contra el poseedor.

Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni aun l en los casos siguientes:

1 Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal;

2 Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonada la instancia;

3 Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.


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En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda.

La regla general que se desprende de este artculo es que el efecto de la interrupcin civil reside en que hace
perder todo el tiempo de posesin anterior, lo que implica, si se recupera, volver a poseer por el tiempo que
seala la ley. Los numerales que all se consignan representan las excepciones a la regla, es decir, pese a existir
un recurso judicial del que alega ser dueo, no se interrumpe la prescripcin y por consiguiente no se pierde el
tiempo de posesin anterior.

La redaccin del art. 2503 ha dado lugar a entender que slo una demanda judicial interrumpe la prescripcin.
As se desprendera para algunos autores de la utilizacin de la expresin recurso judicial. Dicha expresin se
entiende referida a una accin que el dueo interpone contra el poseedor, debiendo estar fundada
exclusivamente en el derecho de dominio. Incluso ms, la jurisprudencia entiende que la interrupcin civil de la
prescripcin tiene lugar slo una vez notificada legalmente la demanda.

Otra parte de la doctrina estima que la expresin recurso judicial debe entenderse en trminos ms amplios,
como toda accin o peticin hecha valer ante un Tribunal de la Repblica para resguardar un derecho que est
siendo afectado, manifestndose claramente la intencin y la voluntad de conservarlo.

Por otra parte, tambin se ha entendido que existe interrupcin an cuando el demandante o el demandado son
relativamente incapaces y se ha anulado lo actuado en el proceso. Ello se debe a que se cumplira con el
supuesto bsico de la interrupcin, que consiste en que el dueo sali de su inactividad. Lo mismo ocurre si la
demanda se interpuso ante un tribunal incompetente.

La interrupcin civil slo la puede alegar el titular o dueo que intent la accin, pues es una forma subjetiva y
relativa de interrumpir la prescripcin (slo produce efectos inter partes). Pero ni an ste podr hacerlo en
los siguientes casos:

a) Cuando la notificacin de la demanda no es hecha legalmente.

b) Si el recurrente se desisti expresamente de la demanda, o se declar el abandono del procedimiento.

c) Si el demandado fue absuelto por sentencia ejecutoriada.

En estos casos se entiende que no hay interrupcin de la prescripcin.

De ah que los requisitos sean claramente deducibles para que opere:


i.- Que exista un recurso judicial;

ii.- Que ste sea legalmente notificado al poseedor de la cosa;

iii.- Que se notifique antes de transcurrido el plazo de prescripcin.

Interrupcin entre comuneros


Art.2504: Si la propiedad pertenece en comn a varias personas, todo lo que interrumpe la prescripcin
respecto de una de ellas, la interrumpe tambin respecto de las otras.
Esta es una excepcin al principio que rige la interrupcin civil en la cual slo puede alegarse por el que intenta
el recurso, porque en el caso de la comunidad basta con que un comunero presente el recurso judicial para
interrumpir la prescripcin respecto de todos.

Efecto de la interrupcin civil


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El Cdigo civil no seala cual es el efecto de la interrupcin civil, decamos entonces que se aplica la regla
general en materia de interrupcin, es decir, hace perder todo el tiempo de posesin transcurrido antes de la
interrupcin, de modo que se inicia un nuevo plazo de posesin.

Si el fallo es favorable al propietario, el poseedor pierde definitivamente la posesin, ya que es condenado a


restituir la cosa. En cambio, si es favorable al poseedor se entender no haber sido interrumpida la prescripcin
por la demanda (art. 2503 inc.3).

LA SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN
La suspensin de la prescripcin slo opera en la prescripcin ordinaria a diferencia de la interrupcin que se
aplica a ambas prescripciones.

Concepto
La suspensin de la prescripcin consiste en un beneficio por el cual ciertas personas, que son dueos del
derecho que va a extinguirse por prescripcin, se ven favorecidas pues sta no correr en su contra, sino que
detiene su curso mientras dure la causal legal que la justifica. Su efecto es impedir que la prescripcin contine
o empiece a correr.

Hay una notoria diferencia entre la interrupcin y la suspensin de la prescripcin. La interrupcin hace perder
todo el tiempo anterior a ella, salvo el caso del artculo 2502 n 1.

En cambio, en la suspensin, se detiene el plazo de prescripcin mientras subsista la causal que la origin y,
apenas cesa sta, el plazo de prescripcin contina o comienza a correr.

Adems, la suspensin tiene un importante contenido subjetivo, ya que ella busca proteger a ciertas personas.
En cambio, la interrupcin es objetiva, ya que atiende a ciertos supuestos fcticos.

La suspensin opera a favor de ciertas personas a que se refiere el artculo 2509.

Art. 2509. La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la
suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo.

Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes:


1 Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente; y todos los
que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura;
2 La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta;

3 La herencia yacente.

No se suspende la prescripcin en favor de la mujer separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al


rgimen de separacin de bienes, respecto de aquellos que administra

La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.

Casos de suspensin de la prescripcin ordinaria


Los supuestos de la suspensin estn establecidos en el artculo 2509 inc.1 en virtud del cual la prescripcin
ordinaria se suspende a favor de las siguientes personas:

a.- Los menores de edad.

b.- Los dementes


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c.- Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.

d.- Todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura.

e.- La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta.

Se ha criticado el sentido de mantener esta suspensin luego de salir la mujer de la numeracin de los incapaces
relativos. En realidad aun siendo la mujer plenamente capaz sus bienes (los sociales se entiende) continan
siendo administrados por el marido, por lo que siguen en la nmina de las personas que no pueden ejercer sus
derechos por si mismas.

Adems, conforme al inciso 2 del mismo artculo, no se suspende la prescripcin respecto de la mujer separada
judicialmente de su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin de bienes, respecto de aquellos que
administra, es decir, los bienes que integren su patrimonio reservado o respecto de los que est separada
parcialmente de bienes. Esta suspensin no opera slo respecto del marido, sino de cualquier persona.

f.- Siempre entre cnyuges.

Este supuesto est consagrado en el inciso 4 del mismo artculo.

La doctrina discute sobre el mbito de aplicacin de este supuesto. El fundamento de esta suspensin es la
mantencin de la paz en la familia, evitando que un cnyuge se beneficie de la prescripcin adquisitiva a costa
de los derechos del otro.

A diferencia de los supuestos que preceden al inciso 4, la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges,
cualquiera que sea el cnyuge o el rgimen de bienes al que se encuentren afectos. De acontecer lo contrario, se
correra el peligro de permanentes juicios entre cnyuges a objeto de interrumpir la prescripcin. Por otra parte,
el marido -en el rgimen de sociedad conyugal- slo es mero tenedor de los bienes de la mujer, por lo que no
puede ganarlos por prescripcin.

El inciso 4 en estudio ha generado una fuerte discusin en torno a si su aplicacin se extiende a la prescripcin
extraordinaria, ya que sta no se suspende.

Arturo Alessandri y Jos Clemente Fabres estimaban que toda prescripcin, inclusive la extraordinaria, se
suspenda entre cnyuges. El fundamento de esa posicin est en la utilizacin en el artculo 2509 inc.4 de la
frase: ... siempre entre cnyuges.

En la prctica, ello se traducira que la prescripcin no operara jams respecto de los cnyuges, es decir, no
operara ni la prescripcin ordinaria, ni la extraordinaria.
Para otros autores la expresin ... siempre entre cnyuges hace alusin a todo rgimen de bienes que exista
entre los cnyuges, es decir, slo se aplicara a la prescripcin ordinaria.

g.- La herencia yacente.

Curiosa esta disposicin pues la herencia yacente no es persona.

La herencia est yacente o desatendida si carece de titular. Es herencia yacente aquella que no ha sido ni
aceptada ni repudiada por los herederos, es una masa de bienes que requiere ser administrada.

Ello se puede deber a que los asignatarios ignoran su calidad de tales o porque realmente la herencia no tiene
asignatarios. A pesar de ello, como una forma de proteccin a los asignatarios se establece la suspensin de la
prescripcin en su favor.
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La declaracin de la herencia yacente la hace el juez, que debe designar un curador de bienes para que la
administre.

mbito de aplicacin de la suspensin


La suspensin opera en la prescripcin adquisitiva ordinaria y en la extintiva de largo tiempo (art. 2509 y 2520).
En consecuencia, no opera en la prescripcin adquisitiva extraordinaria, ni en la extintiva de corto tiempo (art.
2511, 2523 y 2524).

Sin embargo, conforme a lo sealado por algunos autores, la suspensin opera an respecto de la prescripcin
extraordinaria entre cnyuges.

Efectos de la suspensin
La suspensin de la prescripcin ordinaria no puede durar ms de diez aos. Esto se debe a que cumplido dicho
lapso, el poseedor puede alegar la prescripcin extraordinaria, respecto de la cual no opera suspensin (art.
2511).

2.- Contratos de garanta. Conceptos de garanta y caucin. La fianza: concepto, tipos de fianza,
requisitos para ser fiador y efectos. El contrato de prenda o empeo: concepto, caractersticas,
requisitos y efectos. La prenda como derecho real y como contrato. Prenda sin desplazamiento.

1. Concepto : garanta y caucin


Art.46, caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin
propia o ajena.

Clasificacin de las cauciones:


a.- Cauciones reales. Son aquellas en que la seguridad o garanta para el acreedor, consiste en tener afectado al
cumplimiento de la obligacin principal un bien determinado, el que puede ser mueble o inmueble, pudiendo
pertenecer al deudor o a un tercero.

Este tipo de caucin, constituye un derecho real para el acreedor, y por ello es que las acciones que provienen
de estas cauciones se ejercen sobre el bien y sin respecto a determinada persona. Por esta misma razn, se dice
que su eficacia como caucin es superior a la de las cauciones personales.

Son cauciones de esta especie, la prenda y la hipoteca.

b.- Cauciones personales. Son aquellas en que la seguridad para el acreedor consiste en que puede hacer
efectivo su crdito en un patrimonio distinto al del deudor principal.
Son de esta especie, la fianza.

Otras cauciones:
a.- Solidaridad pasiva: es una caucin personal que se presenta cuando existe ms de un obligado al pago de la
deuda, lo que significa qie el acreedor tiene derecho de prenda general sobre ms de un patrimonio.

b.- Clusula Penal: Se constituye sobre el mismo patrimonio del deudor, se induce a ste a cumplir para no
incurrir en la pena. Cuando la pena le es impuesta a un tercero, pone un nuevo patrimonio al alcance del
acreedor y tiene un notable parecido a la fianza.

c.- Anticresis: Art 2435. Se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con los frutos. Esta en parte es
personal, pero tiene aspectos de caucin real. Si es mueble implica una prenda pretoria (CPC).
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d.- Derecho legal de retencin: Lo tiene generalmente el deudor de un contrato real que puede mantener en su
poder la cosa a la que est obligado a restituir hasta mientras no le sea pagado lo que se le debe por el acreedor
(a ttulo de mejoras o indemnizaciones por ej.). La tiene tambin el mandatario para recuperar costas, entre
otros.

Segn los art.545 y 546 del CPC, requiere declaracin judicial previa.

Es considerado prenda e hipoteca segn sea la naturaleza del bien.

e.- Indivisibilidad de Pago: Est tratada en el art 1526 y puede ser legal o convencional, En sntesis es un
beneficio para el acreedor por cuya virtud la ley, el testador o las partes disponen que la obligacin no puede
dividirse entre los deudores, obligndose vada uno al pago total de la deuda.

f.- Las arras: Las encontramos en la compraventa y caucionan la celebracin del contrato.

2. La fianza El art.2335, dentro del titulo De La Constitucin Y Requisitos De La Fianza, establece La fianza
es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena,
comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple. La
fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro fiador, osea estamos en presencia
de una garanta en la cual un tercero que se denomina fiador, se obliga a pagar para el caso de que no lo haga el
deudor, esto significa que el fiador asegura o cauciona una obligacin ajena, obligndose entonces ante el
acreedor.

Caractersticas Particulares De Este Contrato:

a) Es un contrato consensual, sin perjuicio por supuesto de la aplicacin de las normas sobre formalidades
adprobationem, esta regla general, admite excepciones por ejemplo en el caso de la fianza que deben rendir
los tutores y curadores para que se les discierna el cargo, debe constituirse por escritura publica.
b) Es un contrato unilateral, por que solo una parte se obliga para con la otra que no contrae obligacin alguna.
Es el fiador quin se obliga personalmente a cumplir la obligacin de un tercero, en caso de que este no lo
haga.
El deudor principal es extrao al contrato, as se explica el art.2345, que dice Se puede afianzar sin orden y aun
sin noticia y contra la voluntad del principal deudor.
El contrato de fianza es entre el fiador y el acreedor, dijimos adems que era posible la existencia de un contrato
entre el fiador y el deudor, en virtud del cual este ultimo se obligare a pagarle una remuneracin, pero ello no
implica que el contrato se transforma en bilateral, es otra relacin jurdica contractual. En sintesis el deudor no
es parte del contrato de fianza.
Segn Meza Barros la fianza degenera en otro contrato, a un contrato de seguro(Meza Barros)

El art.2347, dispone que La fianza no se presume, es decir aqu se requiere una declaracin de voluntad
expresa, en el fondo se excluye la figura de una, Fianza Tcita.

c) El contrato es unilateral, el fiador es el nico obligado, pero cuidado es una Obligacin Condicional,
recordemos el art.2335 Si el deudor no la cumple, osea, el fiador se compromete con el acreedor a cumplir
la obligacin del deudor principal si ste no la cumple. Esto se relaciona con el beneficio de excusin el cual
es renunciable, 2358n1, y en tal caso se podr dirigir directamente en contra del fiador, en todo caso esa
renuncia de acuerdo al 2358 y 2360 no se extiende al subfiador.

En Cuanto Al Objeto Del Contrato:


El objeto de la obligacin del deudor principal puede consistir en una prestacin de dar, hacer o no hacer.
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El objeto de la obligacin del fiador siempre debe consistir en una prestacin de dar, especficamente pagar una
suma de dinero, as lo dispone el art.2343/3, La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de
otra cosa o de una suma de dinero, no constituye fianza

Tema De La Responsabilidad:
2351 establece El fiador es responsable hasta de la culpa leve en todas las prestaciones a que fuere
obligado

En Cuanto A La Obligacin Principal:


En cuanto a la obligacin caucionada podemos decir que de acuerdo al art. 2338, La obligacin a que
accede la fianza puede ser civil o natural, por su parte el art.1472 establece Las fianzas, hipotecas, prendas y
clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdrn.
Puede suceder que se afiance una obligacin civil y que, con posterioridad sta se transforme en natural;
en este caso, en virtud del principio que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, la fianza tambin pasa a
tener el carcter de obligacin natural.
No sucede lo mismo cuando si la fianza se otorga cuando la obligacin garantida ya era natural, pues en esta
hiptesis la fianza es civil; el fiador garantiza que el deudor de la obligacin natural cumplir voluntariamente
esa obligacin.
El caso en que la obligacin del deudor principal es natural y civil la del fiador no significa que la
obligacin de este ltimo sea ms gravosa que la del primero, sino nicamente que es ms eficaz.

No solo obligaciones contractuales, sino que tambin aquellas que emanan de otras fuentes: cuasicontratos,
delitos, cuasidelitos y leyes
Civil o natural
Pura y simple, condicional o a plazo
De dar, hacer y no hacer
Determinadas e indeterminadas, (siempre que se fijen datos para su determinacin)
Obligaciones futuras, (siempre que se consignen elementos suficientes para individualizar las obligaciones a
que la fianza se refiere)

1. EFECTOS ENTRE ACREEDOR Y FIADOR;


Estos efectos deben considerarse en dos momentos: Antes y despus que el primero reconvenga al segundo.
Los efectos de la fianza anteriores a la reconvencin del fiador se refieren a la facultad de ste de pagar la deuda
y de exigir que el acreedor, desde que se haga exigible la obligacin, proceda contra el principal deudor.
Los efectos posteriores dicen relacin con los medios de defensa con que cuenta el fiador.

**La Facultad Del Fiador De Anticiparse A Pagar La Deuda, esta consagrada en el artculo 2353, que establece
El fiador podr hacer el pago de la deuda, an antes de ser reconvenido por el acreedor, en todos los casos en
que pudiera hacerlo el deudor principal, respecto a esto ultimo lo tocamos cuando hablamos de las
obligaciones a plazo, as por ejemplo si el plazo esta establecido en solo beneficio del deudor, el fiador puede
pagar anticipadamente al igual de cmo lo puede hacer el deudor.
Pero el fiador que paga antes del vencimiento del plazo debe esperar que se cumpla para ejercitar contra el
deudor la accin para el reembolso de lo que se pago anticipadamente. (2373)

Este tema lo podemos relacionar con la ley 18.010,la cual consagra el derecho de todo deudor de pagar
anticipadamente, pero con una condicin, cual es que sea con los intereses del periodo pactado

Existe adems en esta relacin una obligacin de noticia, consagrada en al art.2377, Si el fiador pag sin
haberlo avisado al deudor, podr ste oponerle todas las excepciones de que el mismo deudor hubiera podido
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servirse contra el acreedor al tiempo del pago, ahora Si el deudor, ignorando por la falte de aviso la
extincin de la deuda, la pagare de nuevo, no tendr el fiador recurso alguno contra l, pero podr intentar
contra el acreedor la cien del deudor por el pago indebido.

**En un momento posterior al que estabamos examinando, surge dentro de esta relacin lo dispuesto en al art.
2356, que reza Aunque el fiador no sea reconvenido, podr requerir, desde que sea exigible la deuda, para que
proceda contra el deudor principal; Y si el acreedor, despus de este requerimiento lo retarde, no ser
responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo, Osea aunque el
fiador no haya sido reconvenido por el acreedor, puede requerir a ste, desde que sea exigible la deuda, para que
proceda contra el deudor principal y si el acreedor despus de este requerimiento lo retarda, no-queda
responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo.
De este modo, el fiador puede poner fin a un estado de incertidumbre acerca de su responsabilidad y evitar que
la negligencia del acreedor deje transcurrir el tiempo sin perseguir al deudor, con riesgo de que ste caiga en
insolvencia, perjudicando su accin de reembolso. Por este motivo si requerido por el fiador el acreedor omite
perseguir al deudor, no ser responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida
durante el retardo

Defensas Del Fiador Frente Al Acreedor:


Puede el acreedor puede perseguir al fiador desde que la obligacin se hace exigible, ante eso el fiador
puede oponer el BENEFICIO DE EXCUSIN, (2357) El fiador reconvenido goza del beneficio de
excusin, en virtud del cual podr exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes
del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por este para la seguridad de la misma deuda.
En cuanto a la oportunidad para oponer este beneficio, el art. 2358 dispone en su numero 5, Que se oponga el
beneficio luego que sea requerido el fiador, salvo que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y
despus los adquiera
Hay entonces un problema de oportunidad, a su vez el art.2363, establece que El beneficio de excusin no
puede oponerse sino una sola vez.
Otras condiciones para gozar de este beneficio de excusin, estn consagradas en el art. 2358, que establece 1)
Que no se haya renunciado expresamente, 2) Que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario,
3)Que la obligacin principal produzca accin, 4) Que la fianza no haya sido ordenada por el juez 5) ya visto,
6)Que se sealen al acreedor los bienes del deudor principal.

El 2361, consagra el derecho del acreedor para que el fiador le anticipe los costos de la excusin.
La razn del anticipo de los gastos es obvia:
a) El juicio en que el acreedor persiga al deudor puede redundar en provecho del fiador quien se liberar total o
parcialmente de la obligacin
b) El fiador no recurrir al beneficio de excusin con fines puramente dilatorios, si debe anticiparlos gastos.
A falta de acuerdo de las partes, el juez regular el monto del anticipo y nombrar la persona en cuyo poder se
consigne, que podr ser el acreedor mismo(2361/2)

El 2362, se pone en el siguiente caso Cuando varios deudores principales se han obligado solidariamente y
uno de ellos ha dado fianza, el fiador reconvenido tendr derecho para que sea excuten no slo los bienes de
este deudor, sino de sus codeudores.
El fiador de uno de los deudores solidarios es considerado, en cierto modo, como fiador de todos

Efectos de este beneficio:


a) Como excepcin dilatoria que es, el beneficio de exusin suspende la entrada a juicio tanto como el
acreedor demore en practicar la excusin. Mientras tanto, el fiador queda liberado de pagar.
b) El acreedor queda obligado a practicar la excusin, a perseguir al deudor principal. El art. 2365/1,
establece, Si el acreedor es omiso negligente en la excusin, y el deudor cae entre tanto en insolvencia, no
ser responsable el fiador sino en lo que exceda al valor de los bienes que para la excusin hubiere
sealado
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El fiador se libera hasta concurrencia del valor de los bienes que sealo para la excusin y que el acreedor, por
negligencia suya, dejo escapar.
El fiador, por lo tanto, quedar libre de toda responsabilidad si los bienes excutidos cubran ntegramente la
deuda; en caso contrario, su liberacin ser solo parcial.
c) Si los bienes excutidos no son suficientes, el acreedor deber resignarse a recibir un pago parcial. Solamente
puede perseguir al fiador por el saldo insoluto, ello se desprende del art.2364, que dispone Si los bienes
excutidos no produjeren mas que un pago parcial de la deuda, ser, sin embargo, el acreedor obligado a
aceptarlo y no podr reconvenir al fiador sino por la parte insoluta. Este art. es importante, ya que
recordemos que en las reglas que gobiernan el pago, el acreedor no esta obligado a recibir un pago parcial,
pero en esta materia s que lo esta.

*Otro beneficio que tiene fiador, es el llamado BENEFICIO DE DIVISIN, se puede definir como el
derecho que tiene el cofiador simple que es demandado por toda la deuda, para obligar al acreedor a que
divida su accin entre los cofiadores, por partes iguales. Este derecho tiene lugar entonces, cuando existe
pluralidad de fiadores y cuando estos se obligaron simplemente, as el art.2367, dispone Si hubiere dos o
ms fiadores de una misma deuda, que no se hayan obligado solidariamente al pago, se entender dividida la
deuda entre ellos por partes iguales y no podr el acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa.
Recordemos que si los fiadores se obligaron solidariamente, puede el acreedor demandar el pago total de la
deuda a todos ellos juntos o a uno solo en particular, y si este paga por entero la deuda, los dems cofiadores
solidarios, respecto al acreedor, quedan libres. Por cierto, cuando varios fiadores se obligaron solidariamente no
cabe que el deudor demandado por el total de la deuda exigida al acreedor la divisin proporcional de ella entre
todos los cofiadores.
Divisin de la deuda por cuotas, la cual en nuestro derecho opera de pleno derecho. (Mientras el beneficio de
excusin es una excepcin dilatoria, este beneficio de divisin es una excepcin perentoria.
Requisitos:
a) Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente al pago(2367)
b) Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y de una misma deuda. (aunque se hayan rendido
separadamente las fianzas, art.2368)

LA EXEPCION DE SUBROGACIN, La persona que se obliga como fiador lo hace considerando que si se
ve en la necesidad de pagar por el deudor podr, despus, repetir contra este, es decir, reclamerle la
devolucin de todo lo pagado. Para el mejor logro de este fin la ley, por su solo ministerio, subroga, en los
derechos del acreedor, al fiador que paga la deuda, art. 1610, n3, el que establece Se efecta la
subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados
por las leyes y especialmente a beneficio de , N3) Del que paga una deuda a que se halla obligado
solidaria o subsidiariemente .
Puede suceder que el acreedor, por un hecho o culpa suya haya perdido, en alguna medida, las acciones que
tena contra el deudor, impidiendo de este modo que el fiador pueda subrogarse en ellas. En este caso si el
acreedor demanda al fiador, justo es que tenga que rebajar de su demanda todo lo que el fiador estuvo en
condiciones de obtener si hubiera operado la subrogacin. En la hiptesis de que el acreedor no proceda de esta
manera, el fiador puede oponerle la excepcin de subrogacin, llamada tambin beneficio de subrogacin.
Mediante este beneficio o excepcin el fiador rechaza, en todo o parte, la demanda y solicita, en consecuencia,
segn las circunstancias, que se le declare libre de toda responsabilidad o que el acreedor rebaje de la demanda
lo que corresponde.
Los arts.2355 y 2381, se refieran al derecho de subrogacin, por que el primero dispone Cuando el acreedor
ha puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor principal o contra los
otros fiadores, (Osea estamos frente a la situacin de un fiador que paga y se subroga en lo derechos del
acreedor, pero cuando eso no se produce por razones que son imputables al acreedor..), El fiador tendr
derecho para que se le rebaje de la demanda del acreedor todo lo que dicho fiador hubiera podido obtener del
deudor principal o de los otros fiadores por medio de la subrogacin legal, esta situacin es la que en doctrina
se denomina excepcin de subrogacin.
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La otra disposicin es el art.2381 n2, que dispone La fianza se extingue, en todo o parte, en cuanto al acreedor
por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tena el derecho de subrogarse.
Recordemos finalmente que no es una excepcin que opere de pleno derecho, sino que es menester alegarla
o invocarla.

El art. 2354 establece El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de
dolo, violencia o cosa juzgada, pero no las personales del deudor, como su incapacidad de obligarse,
cesin de bienes o el derecho de no ser privado de lo necesario para subsistir, recordemos que las
excepciones reales son las inherentes a la obligacin, es decir, las que por su naturaleza son inseparables de
sta, miran a la obligacin objetivamente considerada y las personales, son las que se basan en situaciones
particulares del obligado y por ende, slo puede oponerlas el obligado en que ellas concurren.

2. EFECTOS DE LA FIANZA ENTRE FIADOR Y DEUDOR:

En principio, el fiador no puede accionar contra el deudor, sea ejecutando su accin personal o la accin
subrogatoria, sino cuando ha pagado.
Sin embargo, en casos, la ley acuerda al fiador aun antes de verse en la necesidad de pagar, en ciertos casos,
algunos derechos dirigidos a librarse de la fianza o a asegurar el reembolso del posible pago de la deuda..
Por este motivo, los efectos de la fianza entre deudor y fiador deben considerarse en dos momentos: Antes y
despus de verificado el pago.

ANTES:
El art. 2369, trata este tema al disponer, El fiador tendr derecho para que el deudor principal le obtenga
el relevo o le caucione las resultas de la fianza o consigne medios de pago, estas acciones tienen un solo
propsito, evitar que la accin de reembolso no se haga ilusoria por insolvencia del deudor.
El mismo art. en su inciso 2, enumera taxativamente las circunstancias que autorizan al fiador para ejercitar
los derechos anotados.
En cuanto al relevo, esto quiere decir que el deudor debe tratar de conseguir del acreedor la liberacin
del fiador de su obligacin subsidiaria. El que libera al fiador es el acreedor y no el deudor, ya que la
relacin jurdica es entre los dos primeros.
En cuanto a la caucin, esta puede consistir en una hipoteca, una prenda o una fianza, la que recibe el
nombre de contrafianza.
Finalmente en cuanto a la consignacin de medios de pago por el deudor a requerimiento del fiador, se
traduce en que aqul deposite judicialmente la cantidad de dinero necesaria para efectuar el pago del
acreedor.

DESPUES:
La accin que pertenece al fiador, por derecho propio, emanada del contrato de fianza, se denomina accin
personal o accin de reembolso.
Se llama accin personal en atencin a su origen, porque es propia del fiador, a diferencia de la accin
subrogatoria en que el fiador ejercita los derechos de su acreedor, cuyo lugar pasa a ocupar, en virtud de la
subrogacin que en su favor se opera.
El art.2370, dispone El fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya
pagado por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor, osea la accin
personal.

En Cuanto Al Tema De Que Comprende El Reembolso;


a) El capital pagado
b) Los intereses, con anterioridad a la ley 18.010, se deca que los mencionados intereses, a falta de
estipulacin, son los legales. Luego de la dictacin de la referida ley, se aplica el inters corriente en todos
61

los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o mximo bancario. (Inters
corriente, es el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en chile en
las operaciones que realicen en el pas. Corresponde a la superintendencia de bancos determinar dicho
inters corriente)
c) Los gastos
d) Los perjuicios sufridos.

Se puede dar la situacin de que se produzca la condonacin de la deuda al fiador, en este evento, el fiador a
quin el acreedor ha condonado la deuda en todo o parte, no puede repetir contra el deudor por la cantidad
condonada, a menos que el acreedor le haya cedido su accin al efecto(2374)
Ver en este punto el art.2375, ya comentado a propsito de
2376 y 2377

Pero adems de esta accin, dispone, por el slo ministerio de la ley, de la accin subrogatoria, consagrada
en este caso en el art.1610 n3, que dispone Que opera la subrogacin legal a favor del que paga una
deuda ajena la que esta obligado subsidiariamente

3. EFECTOS ENTRE LOS COFIADORES:

Cuando son varios los fiadores, la deuda se divide entre ellos, de pleno derecho y en principio, en cuotas
iguales. Al respecto hay dos excepciones.
De acuerdo con la primera, la divisin de la deuda no se hace por partes iguales cuando un cofiador resulta
insolvente, el art. 2367/2, establece, La insolvencia de un fiador gravar los otros; pero no se mirar como
insolvente aquel cuyo subfiador no lo sta. La insolvencia de uno de los fiadores trae como consecuencia
que la deuda se divida entre los solventes y que estos, por cargar con la cuota del insolvente, se vean
obligados a pagar una cuota mayor que la que le corresponde.
La otra excepcin a la regla de la divisin de la deuda entre los cofiadores por partes iguales se da cuando
uno de ellos ha limitado su responsabilidad a una determinada suma; el cdigo preceptua que el fiador que
inequvocamente haya limitado su responsabilidad a una determinada suma o cuota determinada, no ser
responsable sino hasta concurrencia de dicha suma o cuota(2367/f)

Ahora, el fiador que paga ms de lo que le corresponde beneficia a sus cofiadores y tiene derecho a que le
reembolsen el exceso pagado. El 2378 dispone, El fiador que paga ms de lo que proporcionalmente le
corresponde, es subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores

En cuanto a las excepciones, el 2379 dispone Los cofiadores no podrn oponer al que ha pagado, las
excepciones puramente personales del deudor principal. Tampoco podrn oponer al cofiador que ha
pagado, las excepciones a este contra el acreedor y de que no quiso valerse

Extincin De La Fianza:

Cuestin que puede ser por va principal o por va consecuencial.


Por va consecuencial, cada vez que se extinga, por un medio legal, la obligacin principal
Por va directa, cuando cesa la responsabilidad del fiador, aunque la obligacin principal se conserve vigente
Tanto por una u otra va, puede ser parcial o total.

La extincin por va consecuencial:


a) Pago efectivo; La prestacin de lo que se debe. En este caso el fiador puede oponerle al acreedor el pago
valido hecho por el deudor, pero el pago hecho por un tercero no libera al fiador, en la medida en que el
tercero subroga al acreedor.
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b) Dacin en pago: Lo hay cuando el acreedor acepta, en lugar de la prestacin efectivamente debida desde el
comienzo, una prestacin distinta, con la cual e declara igualmente satisfecho en su prestacin. En relacin
con la fianza el art. 2382 dispone Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo
de la deuda un objeto distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago, queda irrevocablemente
extinguida la fianza, aunque despus sobrevenga eviccin del objeto.
c) La novacin; liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios que no han accedido a ella, (1645)
d) Compensacin, cuando por ella se extingue la obligacin principal, tambin se extingue la fianza
e) La remisin, implica tambin la fianza
f) La confusin
g) La nulidad, jurdicamente no es un modo de extinguir las obligaciones, porque produce efectos retroactivos
y en virtud de esta ficcin legal se reputa que el contrato y por lo tanto las obligaciones, jamas han existido.
No ataca a la obligacin misma, sino a la fuente de donde emana.
La nulidad de la obligacin principal, trae como consecuencia la extincin de la fianza, salvo que la causa
de la nulidad sea la incapacidad relativa del deudor. La excepcin se explica porque los actos de los
relativamente incapaces generan obligaciones naturales y estas como sabemos pueden ser afianzadas.

La Extincin Por Va Directa:

Si bien la fianza como obligacin accesoria se extingue necesariamente cuando se extingue la obligacin
principal, nada impide que la fianza se extingue la obligacin, nada impide que la fianza se extinga por s
sola, quedando subsistente la obligacin principal desprovista de garanta. La extincin directa de la fianza
se explica porque, aun cuando es una obligacin accesoria, constituye una obligacin distinta de la principal.
Por va principal o directa la fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras
obligaciones segn las reglas generales y, adems por el relevo de ella en todo o parte, concedido por el
acreedor al fiador y todava, la fianza se extingue en cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido
las acciones en que el fiador tena el derecho de subrogarse. (Respecto a esto ltimo, si el acreedor pierde
acciones que habran permitido al fiador un reembolso total, la extincin de la fianza es igualmente total. Si
las acciones perdidas le habran permitido un reembolso parcial, ser tambin parcial la extincin de la
fianza.
Pago y dacin en pago del fiador al acreedor, se extingue la fianza ms no la obligacin principal
La novacin por cambio de deudor.
La compensacin entre fiador y acreedor.
La remisin.
La confusin, de las calidades de acreedor y fiador.
El relevo de la fianza, ello significa exonerar, libertar de sta al fiador. El CC, dice que la fianza se
extingue en todo o parte, por el relevo de ella en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador(2381 n1),
La obligacin principal, en tal evento, subsiste.

3. El contrato de prenda o empeo: concepto, caractersticas, requisitos, y efectos, la prenda como


derecho real y como contrato, la prenda sin desplazamiento.
Art. 2384. Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su
crdito.

Doctrinariamente se la define como un contrato real de garanta o seguridad que se perfecciona con la entrega
de una cosa al acreedor, el cual, en caso de que el deudor no cumpla su obligacin, puede, para satisfacer su
crdito, instar a la venta de la cosa y pagarse con el precio alcanzado antes que otros eventuales acreedores no
provistos de un derecho de prelacin.
Cuatro atributos simultneos de la prenda
1.- La prenda es un contrato

2.- Es un derecho real


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3.- Es un titulo de mera tenencia

4.- Es un principio de enajenacion

Caracteristicas en cuanto contrato


1.- Es un contrato real pues se perfecciona con la entrega de la cosa de parte del deudor al acreedor (art.2384).
Esta caracteristica la encontramos principalmente en la prenda civil pero no lo es en las prendas sin
desplazamiento (agraria, industrial, etc) pues en ellas el contrato es solemne. Hay un fin social que se opone a la
naturaleza real de este contrato en las prendas sin desplazamiento, esto es, que el deudor no sea despojado de
sus medios de trabajo, as la cosa sigue en poder del deudor.

2.- Es un contrato unilateral porque slo genera obligaciones para el acreedor prendario, la de conservar la
cosa y restituirla cuando se extinga la obligacion principal.

3.- Es un contrato accesorio, pues de acuerdo al art. 1442 tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal de manera que no puede subsistir sin ella. (2384)

4.- Es un contrato tpico y nominado.

La prenda como derecho real


Es un derecho real mencionado dentro de la numeracin del art.577. Es real porque otorga al acreedor un pode
directo sobre la cosa, es adems mueble porque se hace efectivo sobre bienes de esa naturaleza y adems le
otorga al acreedor un privilegio especial de 2 clase.

La prenda es un ttulo de mera tenencia


Es un titulo de mera tenencia por cuanto el acreedor prendario es un mero tenedor de la cosa dada en prenda,
reconoce entonces dominio ajeno, sin perjuicio de que sea dueo y poseedor del derecho real de prenda.

La prenda constituye un principio de enajenacin


Constituye un principio de enajenacion porque de hecho el deudor queda privado del uso y goce de la cosa. Ello
tiene importancia porque se exige en el deudor capacidad de enajenacion (Art.2387) (V adems art.1464)

La cosa entregada en prenda


1.- Es indivisible, desde un punto de vista objetivo y subjetivo (arts.1526 n1, 2396 y 2405).

Objetivamente porque si la cosa dada en prenda se divide se puede perseguir el credito en la totalidad de las
partes.

Subjetivamente porque si se paga parte del credito no se devuelve parte de la cosa.

2.- Son susceptibles de darse en prenda todas las cosas muebles excepto las naves e inmueble por adherencia o
por destinacin.

3.- Se pueden dar en prenda incluso los crditos (art 2389), en este caso cuando no se cumple la obligacion
principal el acreedor prendario pasa a ser representante legal del dueo y puede cobrar el crdito.
4.- Se puede dar en prenda el dinero.

5.- No se puede dar en prenda una misma cosa a distintas personas al menos en materia civil.

6.- Se puede dar en prenda una cosa ajena (art.2390).


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S se da en prenda una cosa ajena, resulta inoponible al dueo, pudiendo ste reivindicarla. Mientras no la
reclame la prenda de cosa ajena vale y permite adquirirla por prescripcin.

Requisitos de validez de la prenda


Como todo acto jurdico debe de observar las exigencias establecidas en el art1445. En cuanto a la capacidad, se
estima por la doctrina precisamente por constituir un principio de enajenacin que el deduro prendario para
poder empear la cosa debe tener capacidad de disposicion.

Cuando introdujimos el tema de los contratos reales deijimos que sin la entrega de la cosa estos contratos no son
perfectos.

Precisamente como un contrato real que es resulta necesario que se entregue la cosa dada en prenda, entrega que
debe ser real y no ficta por cuanto entre la obligaciones del acreedor prendario est la de conservar la cosa y ello
no podria ocurrir si no se le entrega materialmente; asimismo en cuanto a los terceros al verificarse la entrega
stos sabrn de la solvencia del deudor, lo que no podrian saber si no se le entrega la cosa.

De ah que se concluya que la entrega en los contratos reales como lo es la prenda cumpla una doble funcin:

a.- requisito de existencia o en ltimo trmino de validez

b.- forma de hacer la tradicin del derecho real de prenda.

Especialidad de la prenda.
Se puede garantizar con prenda cualquier obligacion civil o natural. En relacion con la cosa dada en prenda no
se admite la clausula de garantia general prendaria, es decir slo se pueden garantizar con prenda una obligacion
principal determinada y existente, porque el dueo se deprende de la cosa (Art.2385).

EFECTOS
A.- Respecto del acreedor prendario.
Analicemos los derechos y obligaciones que se generan.

a.- Derechos: (2R2PI)


La sigla 2R2PI nos seala que tiene dos derechos que comienzan con R, Retencin y realizacin; dos con P,
persecucin y preferencia y eventualmente el derecho de ser indemnizado por el perjuicio que derive de la
tenencia de la cosa.

Vemoslos someramente.
1.- El acreedor prendario tiene derecho de retencin (2.394), es decir, puede mantener la cosa en su poder
hasta mientras la obligacin principal no est completamente solucionada (recordemos que la prenda es
indivisible art.2396).

Este principios presente dos excepciones:


a) Puede el deudor prendario solicitar la restitucin anticipada, ofreciendo reemplazarla. La ley en todo caso no
se lo asegura, pues slo se le garantiza que ser odo, el juez determina caso a caso.

b) Sin ofrecer nada a cambio puede pedir la la resitucin inmediata cuando el acreedor prendario abusa de la
prenda.

Puede acontecer lo contrario, es decir, que la prenda se retenga ms alla de la oligacin principal a la que
accede. Esta es la llamanda prenda tcita, la ley la da por constituda (se trata de un contrato forzozo heterodoxo
segn la nomenclatura del profesor J. Lpez Santa Mara). Mediante la prenda tcita a pesar de que el deudor
pague la deuda, el acreedor retiene la prenda.
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Atencin que esta institucin no tiene nada que ver con la admisibilidad de una clusula de garanta general
prendaria.

Requisitos de la prenda tcita:


1.-Que los crditos sean ciertos y lquidos

2.-Que los crditos se hayan contrado despues que la obligacin para la cual se ha constitudo la prenda.

3.-Que dichos crditos se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior.(art. 2401)

Lo establecio pues resultara injusto que sindo deudor todava de una obligacin para con el acreedor, el deudor
recuperar la cosa.

No procede la prenda tcita en dos situaciones:


1.-Puede ocurrir que el acreedor prendario irresponsablemente pierda la cosa dada en prenda, y la recupera el
deudor.El 2393 permite que el deudor retenga la cosa pagando la totalidad de la deuda para la cual la prenda
fue constituda.

2.-Cuando se compromete en ello el inters de un tercero.

Por ej. puede ocurrir que la cosa dada en prenda haya sido vendida por el deudor o haya constitudp derechos
sobre ella. En ese caso el tercero que adquiere la cosa o los derechos puede pagar la deuda para la cual fue
constituida, con lo que cual no puede retenerla el acreedor.

2.- Derecho de realizacin o venta si no se cumple el deudor la obligacion principal. Para ello debe de
respetarse el procedimiento de ejecucin (publica subasta con preferencia de 2da clase) que se contempla en el
DL.776 (apndice del CPC)

El art. 2397 lo faculta para vender la cosa en pblica subasta, pagndose con el producido, se concreta as el
derecho de de prenda general de los acreedores.

En ningn caso este derecho de realizacin o venta puede entenderse como un derec ho para aduearse de la
cosa. Si estuviere interesado el acreedor en adjudicarse la prenda se har a falta de otros postores hasta la
concurrencia de su crdito, pero es un derecho subsidiario y en todo caso previo decreto judicial.

De lo anterior fluye que no puede pacterse que por el hecho de no pagarse la obligacin el acreedor se haga
dueo de la prenda. Ese pacto sera ilcito por su objeto.

A la subasta no slo es admitido el acreedor y los terceros interesados sino tambin el deudor prendario, quien
puede en definitiva adjudicarse lo propio, en el fondo paga la deuda.

3.- Derecho de persecucin


S la persona del acreedor prendario pierde la tenencia de la cosa, puede deducir accin reivindicatoria por ser
propieteario del derecho real de prenda, salvo la excepcin del propio art 2393.

4.- Tiene una preferencia


El acreedor una vez vendida la cosa en pblica subasta se paga con el producido.

Qu pasa si se constituyen varias prendas sobre una misma cosa ?


En la prenda civil no es posible esta situacin pues se trata de una prenda con desplazamiento de la cosa, por
ello no se puede entregar la cosa a varias personas
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En las prendas sin dezplazamiento hay que estar a lo que la ley seale: por ej. la prenda industrial se plica la
regla de la hipoteca; en la ley 18112 se prohibe la constitucin de prendas sucesivas.

5.- Tiene derecho eventualmente a que se le indemnicen los perjuicios derivados de una tenencia gravosa
o que provoca dao.

b.- Obligaciones:
1.- Guardar y conservar la cosa (art.2384)
Debe hacerlo con la diligencia debida, segn el 2394, responde por tanto de culpa leve.

En principio el acreedor prendario no puede usar la cosa prendada, salvo cuando el deudor lo autorice, si no
tiene autorizacin y la usa la prenda se extingue.

El art.2220 inc.2 a propsito del deposito al cual se remite al art.2296 sealando que el permiso puede ser
expreso o tcito quedando al arbitrio del juez determinarlo.

2.- Restituir la cosa cuando se satisface el crdito garantizado (art.2401, art.2396 extiguida la obligacion
principal su deber es restituir la cosa. Vimos ya que el art.2401 contempla la prenda tacita).

En el fondo se trata de restituir la cosa contra el pago de la obligacin, salvo el caso del 2401.

S la cosa experimenta aumentos debe restituirse con los aumentos.

Si produce frutos, el acreedor puede pagarse con los frutos dando cuenta de ella y restituyendo el sobrante.

3.- Se genera una obligacin negativa o de no hacer: el acreedor prendario est impedido de usar la cosa
(art.2395 en relacin con el art.2220 relativo al dposito).

B.- Respecto del deudor prendario:


a.- Derechos
a.- El deudor tiene derecho a exigir la restitucion de la cosa, una vez solucionada la obligacin principal.

b.- Tiene derecho a hacer efectiva la responsabilidad del acreedor, por ej. por haber incumplido con cualquiera
de sus obligaciones.

c.- Tiene derecho a pedir la restitucion anticipada de la cosa si el acreedor abusa de ella.

d.- Tiene derecho a ser odo para poder remplazar la prenda.

e.- Tiene derecho a concurrir a la subasta.

f.- Tiene derecho a vender la cosa dada en prenda (art 2404)

g.- A liberar la prenda antes de la subasta, pagando la deuda art. 2399.

b.- Obligaciones
El deudor prendario no tiene obligaciones porque es un contrato unilateral; las obligaciones eventuales que
pudiera tener no derivan propiamente del contrato de prenda o bien se aplican a las prendas especiales. Por ej.

- Obligacin de pagar gastos de conservacin de la cosa prendada (slo prenda civil).


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En el caso de las especiales debe cuidar la cosa respondiendo de culpa leve, responde en el fondo como
depositario.

- Permitir la inspeccin del acreedor (en el caso de las prendas especiales).

Extincin de la prenda
La extincin de la prenda, por su caracter de contrato accesorio, se analiza desde dos puntos de vista:

Extincin de la prenda por via principal.


1.- Se produce cuando se verifica la destruccion completa de la cosa dada en prenda;

Que pasa s la cosa dada en prenda est asegurada, o s se expropia, o se destruye la cosa por un hecho de un
tewrcero?

La prenda subsiste por subrogacin, el art.1677 da derecho a subrogarse en las acciones.

S hay seguros el art.551 c.com. seala que la subrogacin se verifica esta vez en la indemnizacin
correspondiente.

El art.924 del C.P.C. seala la subrogacin de la indemnizacin de la expropiacin.

2.- Por confusin del acreedor prendario, que pasa a ser dueo de ella.

3.- Por el evento de la condicion resolutoria.

4.- Por la resolucin del derecho del deudor prendario.


Si el acreedor desconocia el condicional que tena ste sobre la cosa se aplica el art.2391, es decir, tiene derecho
a exigir una prenda de igual o mayor valor o una caucin similar, en caso contrario se produce la caducidad.

Ahora bien si el acreedor saba o tom la prendas sabiendo el derecho condicional, entonces pierde este derecho
y la prenda se extingue.

5.-Por abuso del acreedor de la prenda, sea usandola sin permiso o extremando el uso permitido.

Extincin por va consecuencial.


Cuando desaparece la obligacin principal a la que accede.

LAS PRENDAS SIN DESPLAZAMIENTO

Las distintas prendas sin desplazamiento.


La Ley N 20.190 del 2007, conocida tambin como la Ley de Mercado de Capitales Dos, regul la prenda sin
desplazamiento. Antes de dicha Ley se estableca una pluralidad de prendas sin desplazamiento. Entre ellas se
destacaban las siguientes prendas:

Las prendas sin desplazamiento pueden ser de las siguientes clases:


a) Prenda sobre aguas.
b) Prendas especiales en almacenes generales de depsito.
c) Prenda agraria.
d) Prenda de valores mobiliarios a favor de los bancos o prenda bancaria.
e) Prenda sobre cosa depositada a plazo.
f) Prenda industrial.
g) Prenda sin desplazamiento de la Ley N 18.112 (antigua LPSD).
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h) Prenda mercantil del Cdigo de Comercio.


i) Contrato de prenda de compraventa de cosa mueble a plazo.

El sistema de prendas sin desplazamiento era sumamente caro y engorroso, por lo que la nueva LPSD estableci
un rgimen general para estas prendas y cre un Registro de Prendas Sin Desplazamiento. De este modo, el
artculo 41.1 de la LPSD dispone que derganse las leyes Ns 4.097, 4.702, 5.687 y 18.112, el artculo 43 del
decreto con fuerza de ley N 164, de 1991, el artculo 15 de la ley N 19.542, el artculo 3 de la ley N 19.425,
el artculo 62 B del decreto ley N 1.939, el artculo 16 de la ley N 19.865 y el artculo 60 de la ley N 19.712,
que regulan regmenes de prendas sin desplazamiento. Las referencias que se hacen en las leyes a las
disposiciones aqu derogadas debern entenderse efectuadas a las normas de esta ley. Sin perjuicio de lo
anterior, y a pesar que las prendas que se hubiesen constituido con anterioridad a la vigencia de la LPSD puedan
someterse a la nueva ley; las antiguas leyes de prenda sin desplazamiento, conforme al principio del efecto de la
irretroactividad de la ley, rigen a las prendas ya constituidas. Entonces, como dichas normas siguen rigiendo a
los contratos de prenda sin desplazamiento constituidas con anterioridad a la vigencia de la nueva LPSD, es
necesario referirse a ellas. Sin embargo, dada la cantidad de prendas sin desplazamiento exceden a un trabajo de
esta clase, slo tratar a las prendas agraria, industrial y sin desplazamiento de la antigua LPSD.

Finalmente, la nueva LPSD slo comenzar a regir, respecto de las prendas sin desplazamiento, transcurridos
noventa das desde la fecha en que se publique en el DO el decreto que contiene el reglamento, a que se refiere
el artculo 28 de la ley (artculo 41 de la nueva LPSD). De este modo, la nueva LPSD an no comienza a regir,
por ello, a continuacin, se har un anlisis del antiguo sistema, an vigente (dentro de este sistema se tratar la
antigua LPSD), y del nuevo (nueva LPSD), que an no entra en vigencia.

Caractersticas de las prendas sin desplazamiento (prenda agraria, industrial y sin desplazamiento).

a) Estas prendas suelen ser solemnes.


En el contrato de prenda agraria la solemnidad consistir en escritura pblica o privada con firma autorizada
ante notario, ms la inscripcin en el RCB de Prenda Agraria. En el contrato de prenda industrial sucede lo
mismo. Sin embargo, si no existe CBR se puede recurrir al ORC, pero slo para la prenda agraria.

Estas prendas tienen una diferencia fundamental con la prenda del Cdigo civil, las prendas sin desplazamiento
son solemnes a diferencia de aqulla que es real.

b) Las prendas sin desplazamiento siguen siendo un contrato unilateral. Pero en stas se grava al deudor y no al
acreedor. As, por ejemplo, el deudor tiene generalmente una obligacin de conservacin e incluso de no
disposicin.

c) Estas prendas presentan una doble especificidad:

i) Estas prendas slo sirven para garantizar obligaciones que provienen del rea a la que se refieren de forma
taxativa. As acontece con la prenda agraria e industrial.

ii) Los bienes sobre los que recae son especficos y tienen cualidades determinadas. La prenda agraria slo
puede recaer sobre cosas de la agricultura y la prenda industrial sobre bienes de la industria. De este modo, slo
se pueden constituir en prenda las cosas sealadas en la respectiva ley; en caso contrario, se incurre en la
nulidad del acto o contrato.
La prenda sin desplazamiento de la nueva y antigua LPSD.
A continuacin se efecta un anlisis de la actual LPSD (Ley N 20.190) y la antigua LPSD (Ley N 18.112).

Los principales objetivos de la nueva LPSD son los siguientes:


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a) Se crea un solo sistema registral para las prendas sin desplazamiento. Este sistema registral se sustenta en un
Registro de Prendas Sin Desplazamiento, a cargo del RCI, y en un rol nico de prendas. Se prohben otras
formas de prenda sin desplazamiento y se pone fin al engorroso y caro sistema de publicidad de las prendas sin
desplazamiento, que se basaba en publicaciones en el DO.

b) Se flexibiliza el objeto de la prenda sin desplazamiento, permitindose prendar valores, derechos, contratos e
inventarios (prenda flotante).

A. Generalidades.
La Ley N 20.190, publicada en el DO del cinco de junio de dos mil siete, pero an no vigente dict nuevas
normas sobre prendas sin desplazamientos, dejando sin efecto la antigua Ley N 18.112 de 1982.

A continuacin se analizar someramente algunas particularidades de ambas prendas sin desplazamiento. En


todo caso la prenda de la antigua LPSD, aunque muy similar a las prendas agraria e industrial, tiene algunas
especificidades que ameritan su tratamiento separado.

B. Caractersticas de la prenda sin desplazamiento:


a) Ambas son una caucin.
b) Estas prendas recaen sobre cosa mueble.

Las prendas sin desplazamiento, en la nueva LPSD, a diferencia de las prendas precedentes, pueden recaer
sobre cualquier cosa mueble. En este sentido, el artculo 1.1 de la LPSD establece que el contrato de prenda
sin desplazamiento tiene por objeto constituir una garanta sobre una o varias cosas corporales o incorporales
muebles, para caucionar obligaciones propias o de terceros, conservando el constituyente la tenencia y uso del
bien constituido en prenda.

c) La normativa de la nueva LPSD es de aplicacin general, como se desprende del artculo 1.1 de la ley.

d) La ley supletoria, de la nueva LPSD, es el CC.

Las prendas sin desplazamiento de la LPSD se le aplican supletoriamente las normas del Cdigo civil (artculo
1.2 de la LPSD). En este sentido, el artculo 1.2 de la nueva LPSD dispone que en lo no previsto por la
presente ley, se aplicarn las disposiciones del contrato de prenda del Cdigo Civil.

d) En ambas prendas el deudor conserva la tenencia de la cosa.

Uno de los elementos de la esencia de la prenda sin desplazamiento es que la cosa queda en poder del deudor y
no del acreedor prendario, como acontece en la prenda del CC.

e) Es un contrato solemne.

Las soleminidades en la nueva LPSD se simplificaron con relacin a la antigua LPSD. La prenda sin
desplazamiento, de acuerdo a esta normativa, se constituye por escritura pblica; en cambio, conforme al
artculo 2 de la nueva LPSD, el contrato, su modificacin y su alzamiento, debern otorgarse por escritura
pblica o por instrumento privado, en cuyo caso, las firmas de las partes concurrentes debern ser autorizadas
por un notario y el instrumento deber ser protocolizado en el registro del mismo notario que autoriza. En este
caso, respecto de terceros la fecha del contrato ser la de su protocolizacin.

f) La forma de hacer la tradicin del derecho real de prenda difiere en ambas leyes.

Sin embargo, el derecho real de prenda, en la nueva LPSD, se adquiere, prueba y conserva por la inscripcin del
contrato de prenda en el Registro de Prendas Sin Desplazamiento. De este modo el artculo 25 de la nueva
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LPSD establece que el derecho real de prenda se adquirir, probar y conservar por la inscripcin del
contrato de prenda en el Registro de Prendas sin Desplazamiento. La prenda slo ser oponible a terceros a
partir de esa fecha.

En caso de bienes sujetos a inscripcin obligatoria en algn otro registro, la prenda ser inoponible a terceros,
mientras no se anote una referencia del contrato de prenda al margen de la inscripcin correspondiente.

Sin embargo, el derecho de prenda no ser oponible contra el tercero que adquiera el bien empeado por venta
al detalle en una fbrica, feria, bolsa de productos agropecuarios, casa de martillo, tienda, almacn u otros
establecimientos anlogos en que se vendan cosas muebles de la misma naturaleza.

g) Se exigen requisitos especiales para hacer oponible esta prenda a tercero.

En cambio, conforme al aludido artculo 25 de la nueva LPSD, la prenda, para afectar a tercero, exige la
inscripcin de la escritura en que consta el contrato de prenda en el Registro de Prendas Sin Desplazamiento,
dentro de los tres das hbiles siguientes, exceptuados los das sbado, posteriores a la escrituracin. La prenda
slo ser oponible a terceros a partir de esa fecha.

C. Formalidades y contenido de esta prenda.


Ambas prendas sin desplazamiento tienen contenidos similares.

Por otra parte, a las formalidades y contenido de esta prenda se refieren los artculos 2 y 3 de la nueva
L.P.S.D., exigindose las siguientes indicaciones:
a) Individualizacin de sus otorgantes.

b) Indicacin de las obligaciones caucionadas o bien de que se trata de una garanta general.

El artculo 3, nmero 2 de la nueva LPSD agrega que en caso que slo se refieran los documentos donde
constan las obligaciones garantizadas y stos no estuvieren incorporados en un registro pblico, debern ser
protocolizados en copia simple al momento de la celebracin del contrato de prenda.

A diferencia de la prenda del Cdigo Civil en estas dos clases de prenda se puede pactar una clusula de
garanta general.

c) La antigua LPSD exige especificacin del bien dado en prenda, mediante los detalles necesarios para su
individualizacin, como nmero de serie y marca; en cambio la nueva LPSD en su artculo 3, nmero 3, exige
slo la individualizacin o la caracterizacin de las cosas empeadas.

d) La antigua LPSD exige indicar el valor conjunto de los bienes sobre los que recae la prenda; en cambio la
nueva LPSD exige, en su artculo 3, numeral 4, el sealamiento de la suma determinada o determinable a la
que se limitare la prenda o la proporcin en que debiere caucionar diversas obligaciones, si fuere el caso.

e) En la antigua LPSD, en caso de recaer la prenda sobre un bien inmueble por destinacin sujeto a hipoteca, se
discute si se requiere de la autorizacin del acreedor hipotecario.

La nueva LPSD se ocup expresamente de esta situacin en sus artculos 9 y 14. En caso de recaer la prenda
sobre un bien inmueble por destinacin o adherencia se trata como una prenda sobre bienes futuros, es decir, se
les aplica las reglas del artculo 9 de la nueva LPSD. En consecuencia, el contrato es vlido, pero mediante su
inscripcin no se adquirir el derecho real de prenda, sino desde que los bienes o derechos empeados lleguen a
existir, entendindose que las cosas llegan a existir cuando son separadas del inmueble al que acceden o cesa la
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afectacin a un predio, por la voluntad o el hecho de su dueo y el consentimiento del acreedor hipotecario, si
fuere el caso. Por el contrario, si se trata de una prenda sin desplazamiento constituida sobre bienes corporales
muebles, que posteriormente se transformen en inmuebles por destinacin o adherencia, no se requiere el
acuerdo del acreedor hipotecario y primar sobre la hipoteca; pero slo en la medida que se inscriba al margen
de la inscripcin hipotecaria.

f) En cuanto a las cosas prendadas.

Estas dos clases de prenda pueden recaer sobre cualquier cosa mueble, incluso sobre materias primas. La
prenda, de la antigua LPSD, puede constituirse sobre bienes que an no han sido recibidos en Chile, en cuyo
slo se exige para su constitucin la boleta de embarque (artculo 5 de la antigua LPSD) e inmuebles por
destinacin, siempre que se entiendan como muebles por anticipacin. Los inmuebles por adherencia en la
medida en que se entiendan por anticipacin, como la cosecha, pueden ser objeto de esta prenda. Tambin se
puede constituir esta prenda sobre cosa ajena, pero no se pueden dar en prenda las cosas destinadas a un ajuar.

El Ttulo II de la nueva LPSD, denominado De las Obligaciones Caucionadas y los Bienes Prendados
(artculos 5 a 14) regula en detalle el contendido de la prenda sin desplazamiento. En este sentido, el artculo 5
de la nueva LPSD dispone que podr constituirse prenda sobre todo tipo de cosas corporales o incorporales
muebles, presentes o futuras.

Las naves y aeronaves se regirn por sus leyes particulares.

El artculo 6 de la nueva LPSD agrega una serie de derechos sobre los cuales se puede constituir este tipo de
prenda, dentro de los cuales se comprende el derecho de concesin de obra pblica, el derecho de concesin
onerosa sobre bienes fiscales y el derecho de explotacin de concesiones de servicios sanitarios entre otros.

El artculo 10 de la nueva LPSD dispone que esta prenda puede constituirse sobre bienes, que an no han sido
recibidos en Chile, en cuyo caso slo se exige para su constitucin que el constituyente de la prenda sea el
titular del conocimiento de embarque, gua area, carta de porte o documento que haga las veces de cualquiera
de los anteriores, conforme a las normas que regulan la circulacin de tales documentos.

Esta prenda tambin se puede constituir sobre cosa ajena (artculo 13.1 de la nueva LPSD), y en caso de que el
constituyente adquiera el dominio de la cosa o el dueo ratificare el correspondiente contrato de prenda, se
entender constituido el derecho real de prenda desde la fecha de su inscripcin en el Registro de Prendas Sin
Desplazamiento (artculo 13.2 de la nueva LPSD).

D. Efectos de la prenda sin desplazamiento de las dos LPSD.


Este contrato, por ser unilateral, genera los siguientes derechos para el acreedor prendario y las siguientes
obligaciones para el deudor:

a) Derechos del acreedor.


El acreedor puede ejercer los siguientes derechos:

i) El acreedor puede pagarse con el producto de la cosa dada en prenda (artculos 20 a 27 de la antigua LPSD y
15 de la nueva LPSD).

ii) El acreedor tiene una preferencia de segunda clase.

En caso que el derecho de este acreedor prendario confluya con otro acreedor de segunda clase, que ejerciere un
derecho legal de retencin, conforme a ambas leyes, se preferirn por su inscripcin (artculo 16 de la nueva
LPSD). A su vez, el referido artculo 16 dispone que la preferencia, establecida en el artculo 2474 del C.C., se
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extiende al valor del seguro sobre la cosa dada en prenda, si lo hubiere, y a cualquier otra indemnizacin que
terceros deban por daos y perjuicios que ella sufriere.

iii) El acreedor tiene un derecho de persecucin, que se manifiesta en una accin de desposeimiento (artculos
25 y 17 de la antigua y nueva LPSD, respectivamente).

iv) Derecho de inspeccin (artculos 15 y 20 de la antigua y nueva LPSD, respectivamente). En caso de


oposicin del constituyente para que se verifique la inspeccin, el acreedor podr exigir la realizacin de la
prenda, considerndose la obligacin caucionada como de plazo vencido (artculo 20.2 de la nueva LPSD).

b) Obligaciones del deudor:

i) El deudor, en ambas prendas, no puede abandonar la prenda, si lo hace el acreedor puede tomar la tenencia
del bien prendado, designar un depositario o proceder a la realizacin de la prenda, considerndose la
obligacin caucionada como de plazo vencido (artculo 18 LPSD). En la antigua LPSD el acreedor prendario,
en dicha circunstancia, poda convertirse en acreedor prendario ordinario.

ii) El deudor, en ambas prendas, no puede trasladar la prenda, salvo que se le haya facultado a ello en el
contrato, que el juez lo decrete o el acreedor lo autorice.

La contravencin faculta al acreedor para exigir la inmediata realizacin de la prenda (artculo 19 de la nueva
LPSD).

iii) Las facultades del deudor en cuanto al gravamen y enajenacin de la cosa difieren en ambas leyes. En la
antigua LPSD el deudor no puede enajenar, ni gravar las cosas dadas en prenda, sin previo consentimiento del
acreedor. Ello es lgico por no tratarse de un sistema registral. En cambio, esta facultad es excepcional en la
nueva LPSD, ya que requiere de acuerdo de las partes (se trata de un elemento accidental de la prenda sin
desplazamiento). En este sentido, el nuevo artculo 17 de la LPSD precepta que si se ha convenido que las
cosas dadas en prenda no pueden gravarse o enajenarse, deber mencionarse en el registro y su infraccin
dar derecho al acreedor para exigir la inmediata realizacin de la prenda, considerndose la obligacin
caucionada como de plazo vencido. El desposeimiento del adquiriente se efectuar conforme al artculo 35,
salvo en la situacin prevista en el inciso tercero del artculo 25.

La contravencin de esta obligacin, por parte del deudor, dar derecho al acreedor para exigir la inmediata
realizacin de la prenda, considerndose la obligacin caucionada como de plazo vencido y si el acreedor no
puede pagarse, procede el delito de estafa (artculo 39 de la nueva LPSD). Este delito se aumenta en un grado
conforme a la antigua LSPD; pero, para que ello sea posible, debe haber mediado defraudacin por parte del
deudor.

Cdula N 9

1.- El contrato de hipoteca: concepto, caractersticas y requisitos. La hipoteca como derecho real y
como contrato. El principio de especialidad y la clusula de garanta general. Efectos de la
hipoteca. Purga de la hipoteca. Accin hipotecaria y accin de desposeimiento.

La hipoteca es a la vez un derecho real y un contrato. Eso s a diferencia de la prenda no es un contrato real sino
solemne.

Para el acreedor representa un derecho real sobre cosa corporal inmueble que se materializa a travs de la
tcnica contractual del contrato del mismo nombre.
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Concepto
Art.2407. La hipoteca es un derecho de prenda constituido sobre inmuebles, que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor.

Crticas y definiciones doctrinarias


Esta definicin tiene el problema de no precisar claramente qu es la hipoteca. En ella el legislador se limita a
darnos una idea de lo que se entiende por ella.

- Dice que la hipoteca recae sobre inmuebles, con lo cual establece ya una diferencia con la prenda.

- Seala que estos inmuebles no dejan por la hipoteca de permanecer en poder del deudor, con lo cual est
indicando otra caracterstica propia de la hipoteca y distintiva de la prenda.

Como esta definicin del 2407 se ha estimado insuficiente, la doctrina ha elaborado algunas definiciones:

Doctrinariamente, como derecho real, la hipoteca es un derecho real que se confiere a un acreedor sobre un
inmueble de cuya posesin no es privado su dueo, para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal y
en virtud del cual el acreedor, al vencimiento de dicha obligacin, puede pedir que la finca gravada, en
cualesquiera manos en que se encuentre, se venda en pblica subasta y se le pague con su producto con
preferencia a todo otro acreedor

Doctrinariamente, como contrato, que es se la puede definir como un contrato unilateral, solemne y accesorio
que confiere un derecho de prenda sobre inmuebles, que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor, y
que tiene por objeto garantizar el cumplimiento de una obligacin principal dando al acreedor el derecho de
perseguir la finca hipotecada de manos de quien se encuentre y de pagarse preferentemente con el producto de
su realizacin.

La hipoteca reviste especial importancia por que es la caucin a que ms se recurre, estimndose que ella es la
que da ms garantas al acreedor, ya que los inmuebles son difciles de destruir y, generalmente, no pierden
valor.

Caractersticas de la hipoteca
1.- Es un derecho real (577).

Se encuentra dentro de la numeracin que hace el art.577 de los derechos de esta naturaleza.

Como derecho real presenta una caracterstica muy especial que hace que ella se diferencia de los dems: en los
dems derechos reales hay una relacin directa entre el titular del derecho y la cosa sobre la cual ese derecho se
ejerce (todos los derechos reales se ejercen mediante el uso o la tenencia de la cosa).

En la hipoteca eso no sucede, porque en ella el ejercicio del derecho del acreedor se traduce en la facultad de
pedir la venta de la cosa hipotecada en caso de que el deudor no cumpla la obligacin garantizada con hipoteca.
Es por eso que hay autores como M. Planiol, que sostienen que el acreedor hipotecario tiene un derecho real de
segundo grado, y lo denomina as porque en ste no hay una relacin directa entre el titular del derecho y en la
cosa en que ste recae, a diferencia de los de primer grado en que tal relacin existe.

Por el hecho de ser la hipoteca un derecho real, se ejerce sobre la cosa sin respecto de determinada persona y, es
por ello que este derecho confiere al acreedor hipotecario el derecho de persecucin que le permite perseguir la
finca hipotecada de manos de quien se encuentre, no importando el ttulo a que esa persona lo adquiri (2428).

2.- Es un derecho real inmueble (580, 2407 y 2418).


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Excepcionalmente hay ciertas hipotecas que recaen sobre bienes muebles:


- la que recae sobre naves de ms de 50 toneladas de registro.

- las que recaen sobre aeronaves.

Por el hecho de ser la hipoteca un derecho inmueble, la tradicin de este derecho se hace por la inscripcin del
ttulo en el Registro de Bienes Races (686).

En la hipoteca el acreedor es titular de dos derechos:


Un derecho principal, que es el crdito que l tiene en contra del deudor. De carcter mueble.
Un derecho accesorio, que es un derecho real e inmueble: hipoteca.

3.- Es un derecho accesorio.


Este carcter se encuentra expresamente reconocido en el art.46.

Importancia del carcter accesorio: la obligacin principal tiene que ser vlida, en caso contrario, la hipoteca
tampoco lo ser.

Cuando la obligacin principal a la que accede se extingue, por regla general se extingue tambin la hipoteca.
Hay excepciones, por ej. en la novacin con reserva de la hipoteca (art.2642).

Con la hipoteca se puede garantizar toda clase de obligaciones.

DE LAS CLUSULAS DE GARANTA GENERAL HIPOTECARIA.


Estas clusulas, de uso muy frecuente en la prctica bancaria, se traduce en establecer que todas las
obligaciones presentes o futuras, directas o indirectas, que llegue a tener el deudor para con el acreedor,
quedarn garantizadas con las hipotecas que se constituyen.

Su eficacia o validez ha sido bastante discutida, aunque hoy su validez parece asentada. A pesar de ello veamos
cuales hannsido histricamente los argumentos que se han dado para rechazarlas y para acogerla.

4.- Constituye una limitacin al derecho de dominio.


Si bien es cierto que el art.732 no lo seala, no cabe duda de este carcter, porque una vez constituida el
constituyente va a ver limitadas las facultades que el dominio le confiere, desde el momento en que no va a
poder ejercerlas en forma que perjudique los derechos del acreedor hipotecario.

Si as lo hiciere, se aplica el art.2427.

5.- Constituye principio de enajenacin.


Desde el momento en que el constituyente ve limitadas las facultades que le confiere el dominio, hay principio
de enajenacin. Esto es importante porque ello implica que slo puede ser constituido por quien tiene capacidad
para enajenar.

6.- La hipoteca da lugar a una preferencia.


Como caucin, no sera perfecta si no diese lugar a una preferencia.

El art.2477 seala entre los crditos de tercera clase a los hipotecarios.

La hipoteca es una preferencia especial, es decir, dice relacin slo con el bien hipotecado, de modo que si la
deuda no se cubre con el bien, el saldo es valista.
Ahora, como un inmueble puede estar afectado por varias hipotecas, la ley seala que ellas prefieren, segn el
orden de sus fechas; a igual fecha, prefiere el orden material de inscripcin.
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7.- La hipoteca es indivisible (arts.2408 y 1526 N1).


Que tenga este carcter significa que cada una de las cosas hipotecadas y cada parte de ellas responde del total
de la obligacin. Del mismo modo, toda la deuda y cada parte de ella est garantizada por ella.

Consecuencias:
- Si son varias las cosas hipotecadas, cada una de ellas y cada una de sus partes concurren al pago de toda y
cada parte de la deuda.

Si afecta slo a un bien y este, por ejemplo, se divide por enajenacin parcial o se subdivide, el gravamen
permanece inmutable, tal divisin es inoponible al acreedor, ste ejecutar su accin sobre el total de lotes o
sobre cada uno de ellos.

- Si la obligacin principal se extingue en parte, el dueo de la finca hipotecada tiene derecho a que se le pague
en proporcin a la obligacin principal.

- Si la accin hipotecaria se dirige en contra de aquel de los deudores que posee en todo o en parte la cosa
hipotecada (art.1526 N1).

La Corte Suprema seala que si son varios los poseedores de la cosa hipotecada la accin debe dirigirse contra
todos ellos.

La accin hipotecaria es indivisible, pero la obligacin principal es perfectamente divisible.

- Es importante porque la interrupcin de la prescripcin respecto de uno no es respecto de otros, a menos que
la obligacin sea solidaria (art.2519).

Si se extingue respecto de uno, el acreedor perseguir la accin por el resto del crdito.

Este deudor no tiene derecho a pedir la resolucin de la hipoteca por el principio de la indivisibilidad.

8.- No implica que el deudor hipotecario pierda la posesin de la cosa.


Al definir la hipoteca este punto se toma en consideracin para diferenciarlo de la prenda.

Hoy en da esta diferencia entre la prenda y la hipoteca no es tan cierta, slo aparece en la prenda ordinaria o
civil como ya lo vimos, en prendas especiales sin desplazamiento el deudor prendario mantiene la tenencia de la
cosa.

Clases de hipoteca
En el derecho chileno, la hipoteca es un derecho real convencional, pero existe, adems y en forma muy
excepcional, otro tipo de hipoteca: la hipoteca legal. Esta, no se encuentra contemplada en el cdigo civil, sino
que en el CPC (art.660 y 662).

El art.662, dice que en las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros durante el juicio
divisorio, o en la sentencia final, se constituye hipoteca sobre las propiedades que se hayan adjudicado para
asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, salvo que estos se paguen al
contado.

Al inscribir el ttulo (adjudicacin), el conservador debe tambin inscribir las hipotecas por el valor de los
alcances.
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Agrega dicho art.662, que podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el
partidor.

Esta situacin se plantea en una particin cuando a uno de los comuneros se le adjudica un inmueble que excede
en su valor del 80 por ciento del haber probable de ese comunero. En este caso hay 2 alternativas:

- Que el comunero adjudicatario pague al contado el exceso.

- En caso de no hacer lo anterior queda constituida la hipoteca sobre el inmueble, para garantizar el pago de ese
exceso, por el solo ministerio de la ley, pesando sobre el conservador de bienes races respectivo, la obligacin
de inscribir el ttulo de la adjudicacin inscribiendo al mismo tiempo la hipoteca.

Requisitos de la hipoteca legal.


- Que se verifique en un juicio particional en donde se adjudique un inmueble uno de los comuneros.

- Que el valor del inmueble adjudicado, exceda del 80 por ciento del haber probable del adjudicatario.

- Que el exceso no se pague de contado.

- Que se inscriba esta hipoteca.

Hay que tener presente que esta hipoteca es legal, solo en lo referente a su fuente que es la ley, pero debe de
todas maneras inscribirse al igual que toda hipoteca.

Fuentes de la obligacin de constituir Hipoteca.


La obligacin de constituir una hipoteca puede tener su origen en:
a) la voluntad de las partes.

b) En una sentencia judicial.

c) o en la ley.
En estricto derecho, todas las hipotecas son convencionales, salvo el caso de excepcin contemplado en el CPC.

Hipoteca judicial: aunque su trmino no es correcto, pues pareciera que es el juez quien la constituye,
sealemos que este tipo de hipoteca tiene su origen en una resolucin judicial, siendo esa resolucin la fuente de
la obligacin de constituir hipoteca.

Esto es lo que sucede, por ejemplo, en el art.775, caso en el que existe una resolucin judicial que ordena
constituir una caucin de conservacin y restitucin, pudiendo esta ser, prenda, fianza o hipoteca.

En caso de otorgarse hipoteca, ella va a ser convencional al igual que toda hipoteca, pero la fuente de la
obligacin, es distinta, por ello es improcedente "hablar" de hipoteca judicial.

La declaracin unilateral de voluntad puede ser fuente de la obligacind e constituir hipoteca?


La mayora de la doctrina estima que no lo es.

Razones:
- Los arts.2409 y 2411, hablan de "contrato" de hipoteca, consecuencialmente, se trata de una declaracin
bilateral de voluntad.

- Los arts.2432 n.2 y 2433, tambin hacen referencia al carcter contractual de la hipoteca.
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- Hay que recordar que la hipoteca es un derecho real y para adquirirlo, es necesaria la tradicin. La tradicin,
requiere de un ttulo, cual sera, en la especie, el contrato de hipoteca, y si para hacer la tradicin (que es una
convencin), se requiere del acuerdo de voluntades, con mayor razn es necesario este acuerdo para constituir el
ttulo que va a servir de antecedente de ella.

LA HIPOTECA COMO CONTRATO


Caractersticas del contrato de Hipoteca

En cuanto a las partes: puede celebrarse entre acreedor y deudor, o entre acreedor y un tercero.

Lo primero es la regla general, pero no hay inconveniente de ninguna especie para que un tercero hipoteque un
bien que le pertenece con el objeto de garantizar una deuda ajena, quedando muy en claro, que no contrae
obligacin alguna personal (art.2414 y 2430).

En este caso, el acreedor tiene en su contra slo la accin real derivada de la hipoteca, y que se ejerce en contra
del inmueble.

Si es el deudor quien constituye la hipoteca, el acreedor dispone de dos acciones:


- Una accin personal contra el patrimonio del deudor y
- Una accin real contra el inmueble constituido en hipoteca.

2.- Es un contrato unilateral


Solamente resulta obligado el constituyente de la hipoteca, siendo su obligacin, la de transferir al acreedor el
derecho real de hipoteca. El acreedor no contrae obligacin alguna.

3.- Es un contrato accesorio


La hipoteca supone la existencia de una obligacin principal cuyo cumplimiento asegura. Pero, como vimos
anteriormente, no hay obstculo a que la hipoteca se otorgue antes del contrato a que accede.(art.2413).

4.- Puede ser gratuito u oneroso


Este es un aspecto que no es de fcil solucin, hasta el punto que los autores ni siquiera entran en el anlisis del
problema.

En efecto, partamos diciendo que esta calificacin tiene una importancia puramente doctrinaria, ya que el nico
caso en que podra tener relevancia, es en el de la accin pauliana. Pero en esta accin, el legislador solucion
directamente el problema asimilando la hipoteca a los contratos onerosos.(art.2468).

5.- Es un contrato solemne


No existe discusin, como tampoco la hay en orden a considerar que la solemnidad es la escritura pblica
(art.2409).

Elementos del contrato de hipoteca


1.- El consentimiento

En materia de consentimiento no se presentan mayores problemas ni novedades. Puede s otorgarse este


consentimiento por medio de mandatario, pero si se otorga de esta forma la facultad de hipotecar, requiere de
mencin expresa, ya que no est comprendida dentro de las facultades ordinarias del mandato.
Sabemos que el contrato de hipoteca es solemne, entonces el mandato para constituir hipoteca deber ser
tambin solemne? o, dicho de otro modo, si el contrato encargado es solemne, se transmite esta solemnidad al
mandato?
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Durante bastante tiempo la Corte Suprema fue de esta opinin, sin embargo, hoy la doctrina mayoritaria estima
que no es necesario que en este caso el mandato sea solemne, tomando como base lo que dispone el art.2123,
disposicin que nos indica la forma en que debe constituirse el mandato.

La opinin que tena la Corte Suprema se deba principalmente a que en aquella poca se aceptaba la teora de
la ficcin en materia de representacin y era lgico que si el contrato encargado era solemne, el mandato
tambin tena que serlo.

Hoy, sin embargo, no se acepta esta teora, sino que la de la representacin como modalidad de los actos
jurdicos, con lo cual, tiene plena aplicacin el art.2123.

2.- El objeto.
En esta materia se aplica la regla general.

Se ha planteado la pregunta en aplicacin del art.1464, especialmente el N3, si habra objeto ilcito en la
constitucin de una hipoteca sobre cosa embargada por decreto judicial.

En realidad no habra tal conflicto ya que el slo contrato no importa tradicin-enajenacin. Lo que no podra
hacerse es la tradicin del derecho real de hipoteca.

3.- La capacidad.
Se siguen las reglas generales, debiendo tener presente el art.2414, que exige capacidad de enajenacin (la
hipoteca es un principio de enajenacin).

Respecto de los incapaces, la ley da algunas normas especiales:


- La del art.255, para el hijo de familia.

- la del art.393 para las personas sometidas a guarda.

- La del art.1754 para la mujer casada en sociedad conyugal.

Las cosas sobre las que recae la hipoteca

La hipoteca recae como ya hemos dicho reiteradamente, generalmente sobre inmuebles, sin embargo ciertos
bienes muebles pueden hipotecarse.

Veamos esto ms en detalle. Pueden darse en hipoteca:


- Los inmuebles que se posean en propiedad (art.2418).

Pueden hipotecarse los inmuebles por naturaleza y, al hipotecarse, quedan comprendidos en la hipoteca los
inmuebles por adherencia y por destinacin (art.2420).

Lo que no puede pasar es que los inmuebles por adherencia y destinacin pueden hipotecarse separadamente del
inmueble a que acceden, esto por cuanto al constituirse un derecho real sobre ellos recuperan su calidad de
muebles, pasando a ser muebles por anticipacin.

Puede hipotecarse la propiedad plena, la nuda y la fiduciaria, ya que el art.2418 no distingue.

Si se hipoteca la nuda propiedad y vigente la hipoteca se produce la extincin del usufructo, la hipoteca se
extender a la propiedad plena, porque, de acuerdo con el art.2421, la hipoteca se extiende a todos los aumentos
y mejoras que reciba la cosa hipotecada.
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La hipoteca de la propiedad fiduciaria est expresamente reglamentada en el art.757.

2.- Los inmuebles que se posean en usufructo (art.2418).


Esta disposicin, al decir que puede hipotecarse los inmuebles que se poseen en usufructo, induce a error
porque pareciera indicar que lo que se hipoteca es el inmueble, cuando en verdad lo hipotecado es el derecho de
usufructo.

La constitucin de la hipoteca sobre el usufructo no significa que por este solo hecho el usufructuario deje de
percibir los frutos y pase a percibirlos el acreedor. El acreedor va a poder percibir los frutos slo cuando ejerza
su calidad de tal y embargue el usufructo.

3.- Pueden hipotecarse las naves.


Est reglamentada en la Ley 3500 y slo pueden hipotecarse la naves de ms de 50 toneladas de registro.

4.- Pueden hipotecarse las aeronaves.


Esto est reglamentada en el DL.1286 de 1975.

5.- Pueden hipotecarse los bienes futuros (art.2419).

6.- Pueden hipotecarse los bienes sobre los cuales se tiene un derecho eventual, limitado o rescindible
(art.2416).
En este caso, esos bienes se entienden hipotecados con las mismas condiciones y limitaciones a que est sujeto
el derecho, por aplicacin del principio de que nadie puede transferir ms derechos de los que tiene.

Por otra parte, el mismo art.2416 inc.2 nos dice que si el derecho est sujeto a una condicin resolutoria, tendr
lugar lo dispuesto en el art.1491, esto es, que si se produce la resolucin del contrato se va a extinguir la
hipoteca, perjudicando al tercero slo si la condicin constaba en el ttulo respectivo inscrito y otorgado por
escritura pblica.

Entonces la hipoteca de cosa ajena vale?

Conforme a esta disposicin si. Esto lo veremos enseguida.

7.- Pueden hipotecarse las cuotas del comunero sobre la cosa comn.
El riesgo se va a producir para el acreedor, como lo veremos ms adelante, de ver a otro que el comunero que
hipotec su cuota adjudicarse el inmueble.

8.- Pueden hipotecarse la propiedad minera y los derechos de agua.

La Hipoteca de cosa ajena

No obstante que entre nosotros la regla general es la validez de los contratos sobre cosa ajena, se discute sobre
si la hipoteca de cosa ajena es vlida.

Argumentos en contra

El art.2414 establece que puede constituir hipoteca sobre sus bienes la persona que sea capaz de enajenarlos. Al
utilizar la expresin "sus bienes", la ley nos estara indicando que el constituyente debe tener el derecho de
dominio de los bienes hipotecados.

El art.2418 dice que pueden hipotecarse los bienes que se posean en propiedad o en usufructo.
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Fundndose en sta y en la anterior disposicin, concluye que la hipoteca de cosa ajena adolecera de nulidad.

Sin embargo, esta no es la opinin mayoritaria, quien sostiene que es vlida.

La hipoteca de cuota
El art.2417 dice que un comunero puede hipotecar su cuota antes de la particin, es decir, durante la comunidad
y para ver qu efectos se derivan de ello, hay que atender al resultado de la particin, porque si en la particin se
adjudica al comunero el bien que se hipotec, la hipoteca subsiste.

Si el bien se adjudic a otro u otros comuneros, se produce la caducidad de la hipoteca.

Pero, an en este caso, va a poder subsistir sta siempre que los comuneros a quienes se adjudic el inmueble
den su consentimiento al efecto, consentimiento que deben dar por escritura pblica de la cual se va a tomar
razn al margen de la inscripcin hipotecaria.

Se ha discutido aqu si lo que se hipoteca es la cuota en la comunidad o la cuota en el inmueble. Pareciera que lo
que se hipoteca es la cuota en el inmueble, porque la hipoteca recae sobre tal clase de bienes y la comunidad no
es inmueble.

Cosas a las cuales se extiende la hipoteca


Debe tenerse en claro que la hipoteca no slo comprende al bien raz hipotecado en s mismo, sino que se
extiende a los inmuebles por adherencia, a los por destinacin, a los aumentos y mejoras que experimente la
cosa, a las rentas de arrendamiento que devengue el inmueble y a las indemnizaciones que deban pagar los
aseguradores de dicho inmueble.

- En cuanto a los inmuebles por destinacin, debe considerarse que es requisito que estos pertenezcan al dueo
del inmueble hipotecado, porque sino no tendran el carcter de tales y no se veran afectados por la hipoteca.

Los inmuebles por destinacin (art.570) tienen este carcter por voluntad del dueo y tal como ste les confiri
ese carcter, tambin puede quitrselos enajenndolos a un tercero, dejando desde ese momento de estar afecto a
la hipoteca (art.2420). Pero esta facultad puede ejercitarla el dueo mientras el acreedor no haya embargado el
inmueble, pues una vez hecho esto el inmueble queda totalmente inmovilizado en todas sus partes.

- En cuanto a los inmuebles por adherencia quedan comprendidos en la hipoteca por la misma razn anterior
(art.568). Lo que si puede hacer el dueo es enajenar o gravar separadamente estos inmuebles por adherencia
en favor de un tercero, en cuyo caso pasan a ser muebles por anticipacin(art.571), y quedan liberados de la
hipoteca.

- Tambin comprende la hipoteca los aumentos que experimenta el inmueble (art.2421).

- Tambin comprende la renta de arrendamiento de los bienes hipotecados (art.2422) y la indemnizacin debida
a los aseguradores del inmueble en caso de que este sufra el siniestro para cuyo evento fue asegurado.

En materia de seguros, el c.com. establece a este respecto una subrogacin entre el monto del seguro y la
especie asegurada, de tal modo que si sta sufre el siniestro, ella va a ser subrogada por la indemnizacin que
pague el asegurador.

Adquisicin del derecho real de hipoteca


El derecho real de hipoteca puede adquirirse por:
1.- Tradicin,
2.- Prescripcin,
3.- Sucesin por causa de muerte,
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4.- Cesin,
5.- Subrogacin en el crdito hipotecario.

Anlisis somero de cada uno de ellos


- Por tradicin
Como ya lo advertimos en su momento, se verifica sta mediante la inscripcin del ttulo en el Registro de
hipotecas y gravmenes del Conservador de Bienes Races de la comuna o agrupacin de comunas en que est
ubicado el inmueble (arts.670, 686, 2410 CC y 32, 52 N.1 y 54 Reglamento).

Esta inscripcin debe reunir los requisitos del art.2432 y 81 Reglamento.

Individualizacin del acreedor y deudor, sean personas naturales o jurdicas.


Es menester hacer referencia al ttulo, es decir, al contrato por el cual se constituy la hipoteca y el archivo en
que dicho contrato se encuentra.

Individualizacin del bien raz hipotecado.

Si la hipoteca ha sido limitada a una determinada suma, ello deber ser especificado indicndose la cantidad a
que fue limitada.

Fecha de la inscripcin y firma del Conservador de Bienes Races. Esta exigencia es esencial, su omisin
acarrea la nulidad porque, al no consignarse la fecha, no se podra establecer el orden de prelacin si hubieren
varias hipotecas sobre el mismo bien. El art.2433 deja claramente establecido que el nico requisito cuya
omisin trae consigo la nulidad de la inscripcin es la fecha de sta y la firma del Conservador.

La omisin de los dems no produce nulidad, siempre que mediante la inscripcin misma o del contrato
respectivo puedan llegar a conocerse las menciones que falten en la inscripcin.

2.- Por prescripcin


Hemos sealado tambin que la hipoteca de cosa ajena es vlida, pudiendo adquirirse por prescripcin en el
caso en que se inscriba sta (arts.689, 715, 2512, 2513).

La sentencia que declara la prescripcin tambin debe inscribirse en el Registro Conservatorio para que
produzca efectos respecto de terceros (art.52 Reglamento).

3.- Por sucesin por causa de muerte


La hipoteca tiene carcter accesorio a un crdito y los herederos del acreedor que ha fallecido van a adquirir el
crdito de dicho acreedor (lo principal) por sucesin por causa de muerte y, conjuntamente con ste, adquirirn
el derecho accesorio que lo garantiza (hipoteca).

Los herederos adquieren estos derechos ipso jure, sin necesidad de inscripcin en el Registro.

4.- Por cesin del crdito hipotecario


La cesin de un crdito comprende tambin las cauciones que lo garantizan; consecuencialmente, si el crdito
estaba garantizado con hipoteca, tambin sta va a quedar comprendida en la cesin (art.1906).

Esta es una aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

La mayor parte de la doctrina piensa que la hipoteca pasa del cedente al cesionario por el solo hecho de la
cesin del crdito, sin necesidad de practicar una nueva inscripcin.
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Sin embargo, el prof. Rafael Mery no comparte esta opinin, estimando que debe hacerse una nueva inscripcin
a nombre del nuevo acreedor.

Sostiene como fundamento que es claro que la cesin de un crdito comprende tambin la de sus accesorios,
pero seala que sus accesorios deben necesariamente cumplir con los estatutos que le son propios y particulares
y, por lo tanto, si el crdito est caucionado con hipoteca, sta debe cumplir con su estatuto jurdico, el cual
exige la inscripcin para la tradicin del derecho real de hipoteca.

Agrega que el hecho de que un derecho sea accesorio no le hace perder su naturaleza propia, dice que el crdito
que es lo principal, es un derecho personal y la hipoteca que es lo accesorio, es un derecho de carcter real, por
lo que debe sujetarse a su propio estatuto que exige la inscripcin para su tradicin.

El prof. Mery aade que la cesin de crditos reglamenta la tradicin del derecho personal y ac estamos en la
cesin del derecho real de hipoteca.

5.- Por la subrogacin en el crdito hipotecario


LA subrogacin traspasa al acreedor nuevo todos los derechos, privilegios o acciones que tena el primitivo
deudor, por ello, el nuevo acreedor, junto con el crdito, adquiere la hipoteca que lo garantiza (arts.1610 y
1612).

EFECTOS DE LA HIPOTECA

- Respecto del dueo de la cosa hipotecada:


En cuanto a sus derechos, hay que distinguir:

A) Antes de que el acreedor ejercite la accin hipotecaria.


En este caso, no obstante haberse constituido la hipoteca, el propietario conserva todos los atributos o facultades
que le da el dominio.

Parece un poco extrao que el dueo conserve la facultad de disponer de la cosa hipotecada, pero ello es tan
claro que el art.2415, le confiere este derecho, y seala, adems, que se puede ejercer esta facultad no obstante
cualquier estipulacin en contrario.

As, si se establece una hipoteca sobre un inmueble, y al mismo tiempo se conviene una prohibicin de gravar y
enajenar, el constituyente de la hipoteca no se va ver impedido por esta clusula de no enajenar, de poder
disponer del inmueble.

Ahora, la pregunta es: Por qu el legislador admite en el art.2415, que se puedan enajenar o gravar los bienes
gravados con hipoteca, no obstante cualquier estipulacin en contrario?

La razn es que la enajenacin o gravamen no perjudica al acreedor hipotecario, porque si se enajena el bien
gravado con hipoteca, el acreedor tiene derecho para perseguir la finca de manos de quien se encuentre. Y, si se
constituye una nueva hipoteca sobre el inmueble, tampoco perjudica al acreedor, porque estas prefieren entre s
segn el orden de sus fechas. As, el primer acreedor hipotecario tendr preferencia para pagarse respecto de los
posteriores.

Desde otro punto de vista, el acreedor hipotecario est obligado a respetar los arrendamientos que afecten al
inmueble hipotecado, siempre que los contratos de arrendamiento cumplan dos condiciones:
- Que el contrato de arrendamiento conste en escritura pblica.

- Que est inscrito con anterioridad a la constitucin de la hipoteca art.1965 inc.2.


83

Si no se cumplen los requisitos, el acreedor no est obligado a respetar el contrato de arrendamiento, es decir,
antes que el acreedor ejerza la accin hipotecaria, el propietario dispone de todas las facultades inherentes al
dominio. Pero slo puede ejercitarlas en trminos tales que ello no implique un menoscabo de la garanta,
porque si el ejercicio del derecho por parte del dueo, implicare un menoscabo de la garanta, la ley confiere
ciertos derecho al acreedor en el art.2427. Esta norma se aplica cuando el inmueble se pierde o deteriora
materialmente o jurdicamente.

La prdida o deterioro puede deberse a hecho o culpa e incluso a caso fortuito.

B) Derechos del dueo depus que el acreedor ejercita la accin hipotecaria.


El acreedor hipotecario ejercita la accin embargando el bien hipotecado y desde ah, cesa la facultad del
propietario de gozar y disponer del inmueble y sus accesorios (art.1964 N3).

2.- Respecto del acreedor hipotecario


Derechos del acreedor hipotecario
Decamos en un comienzo que la hipoteca da al acreedor hipotecario tres derechos fundamentales:

- Derecho de venta.

- Derecho de persecucin.

- Derecho de preferencia.

A.- Derecho de venta (art.2424).


El acreedor hipotecario tiene sobre la cosa hipotecada, los mismos derechos que el acreedor prendario sobre la
prenda.

El acreedor hipotecario dispone de dos acciones:

Una accin personal en contra del deudor. Esta se hace valer sobre todos los bienes del deudor, es decir, sobre
todo su patrimonio.

Una accin hipotecaria, que se hace valer slo respecto del inmueble gravado con hipoteca.

Caractersticas de la accin hipotecaria


- Cuando la accin hipotecaria se dirige en contra del deudor propiamente tal, ella se confunde con la accin
personal.

- Se presenta la diferencia entre ambas acciones cuando la accin hipotecaria se hace valer contra el tercer
poseedor de la finca hipotecada.

- La accin hipotecaria puede tramitarse segn el procedimiento ordinario o segn el procedimiento ejecutivo.

- En juicio ejecutivo, la obligacin debe constar en un ttulo ejecutivo (art.434.CPC.)

- La accin hipotecaria es siempre real; emana de un derecho real.

- Es siempre inmueble: recae sobre inmuebles.

- Se dirige contra el actual poseedor del inmueble hipotecario, sea o no el deudor principal.
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Generalidad del juicio hipotecario.


Para realizar el inmueble hay que sacarlo a remate.

Las reglas se encuentran en el juicio ejecutivo.

Con el producto del remate se le paga al acreedor.


Se produce una especie de subrogacin entre lo obtenido en el remate con la finca hipotecada. As, el producto
del remate reemplaza al inmueble y se paga al acreedor.

Para establecer una base de valor del inmueble en el remate, este debe tasarse. Se considera como tasacin para
estos efectos el valor de su avalo fiscal para la contribucin de los bienes races, salvo que se solicite que se
efecte otra por peritos.

El precio del remate, normalmente se paga de contado, salvo lo estipulado en las bases del remate al respecto.

Cumplindose ciertas condiciones, si no hay posturas en el remate, el inmueble se lo puede adjudicar el


acreedor, quien puede optar entre esta adjudicacin o que se le saque nuevamente a remate pero con un precio
inferior.

B.- Derecho de Persecucin


Mientras el inmueble hipotecado permanece en poder del deudor, la accin hipotecaria se confunde con la
accin personal. Pero si el inmueble hipotecado pasa a manos de un tercero, aparece con claridad la accin
hipotecaria porque contra ese tercero no se puede ejercer la accin personal. A su respecto nace para el acreedor
el derecho de persecucin (art.2428) y la accin hipotecaria pasa a llamar accin de desposeimiento que se
ejerce en juicio de desposeimiento contra terceros poseedores de la finca hipotecada.

Son terceros poseedores todos aquellos que tienen el dominio o posesin del inmueble hipotecado sin haberse
obligado personalmente al cumplimiento de la obligacin. El caso ms claro es el del tercero que adquiere el
inmueble gravado con hipoteca.

En cuanto a la persona que hipoteca un inmueble propio para garantizar una deuda ajena, puede encontrarse en
dos situaciones segn si se ha obligado o no personalmente a la deuda:

Si no se obliga personalmente a la deuda, es un tercer poseedor y en su contra procede el derecho de


persecucin.

Si se ha obligado personalmente a la deuda, para la cual, segn el 2414 y 2430 inc.1, se requiere pacto expreso,
no es un tercero poseedor, debiendo persegursele igual que al deudor principal

Caso del fiador hipotecario


No es tercer poseedor porque se obliga personalmente a la deuda. La caracterstica del tercer poseedor es que
l, no se obliga personalmente a la deuda.

El tercer poseedor no puede oponer el beneficio de excusin, ya que el art.2429, le niega esta posibilidad.

Fuera de los casos corrientes de extincin de hipoteca, el derecho de persecucin cesa si existe purga de la
hipoteca y en casos de expropiacin por causa de utilidad pblica.

Algunas generalidad sobre la accin de desposeimiento


La accin de desposeimiento es la misms accin hipotecaria pero dirigida contra del tercer poseedor del
inmueble hipotecado.
85

Si el deudor es personal, habr que analizar la naturaleza del ttulo para determinar el procedimiento a seguir en
su contra.

Tratndose de accin de desposeimiento, existe un procedimiento especial (art.758 a 763 CPC).

Caractersticas de la accin de desposeimiento


- Esta accin es inmueble (art.580).

- En el procedimiento usado para entablar la accin de desposeimiento el acreedor tiene que notificar al tercer
poseedor de la finca hipotecada. El requerimiento se practica a travs del mandamiento de desposeimiento.

El tercer poseedor tiene un plazo de 3 das sea para pagar la deuda o abandonar la finca o no hacer nada.

Diferentes situaciones procesales


1.- Si requerido paga la deuda, se subroga en los derechos del acreedor (art.2429).

2.- Si requerido abandona el inmueble (ponindolo a disposicin del tribunal antes de que haya vencido el plazo
de 10 das contados desde la notificacin de la demanda) el tercer poseedor se lo libera de toda responsabilidad.

El tribunal lo sacar a remate y con su producido pagar al acreedor.

Este abandono no constituye dacin en pago, no hay transferencia de dominio.

El acreedor en este juicio ejecutivo lo que demanda es el desposeimiento, es decir, que el tercero abandone la
finca. Otra cosa es que el tercero pague la deuda a la que sabemos no se haya personalmente obligado, pero
puede hacerlo y en ese caso evita la venta y remate del inmueble subrogndose en los derechos del acreedor.

El deudor va a tener que indemnizar al tercero que abandona la finca o que es desposedo de ella
(Art.2429.inc.final).

C.- Derecho de preferencia


La hipoteca es un crdito de tercera clase, su preferencia es especial y recae sobre el inmueble hipotecado.

As, si el valor del inmueble hipotecado no alcanza para pagar el total de la deuda, el saldo insoluto va como
valista o sea quinta clase (art.2490).

Si hay varias hipotecas sobre un mismo inmueble ellas prefieren por el orden de sus fechas y las de una misma
fecha por el orden material de las inscripciones.

Extincin de la hipoteca
Al igual que la prenda la hipoteca se extingue:
- Por va consecuencial o
- Por va principal.

a.- Por va consecuencial.


Cuando se produce la extincin de la obligacin principal, se extingue tambin la hipoteca , por el principio de
lo accesorio.

Puede darse el caso de que extinguindose la obligacin principal, subsiste la hipoteca, ya lo habamos
enunciado cuando hay novacin de la obligacin principal y reserva de hipoteca. (art.1964).

b.- Por va principal.


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Cuando no obstante subsistir el crdito que garantiza la hipoteca, ella desaparece, producindose su extincin
por uno de los modos de extinguir del art.1567.

De la renuncia, purga, cancelacin y posposicin de la hipoteca.

1.- Renuncia de la hipoteca


El acreedor puede renunciar a la hipoteca.

Sabemos que la renuncia tiene un efecto relativo, si lo renunciado es solamente la hipoteca, la obligacin
principal subsiste porque el principio es que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, pero no al revs, es
decir, si se renuncia a la hipoteca, no por ello se renuncia a la obligacin principal.

Requisitos
- La renuncia debe hacerse por escritura pblica.

- Es procedente slo en caso que el acreedor tenga capacidad para enajenar. art.2434.

2.- Purga de la Hipoteca


Es una situacin especial que consiste en la extincin de la Hipoteca y se produce cuando el inmueble es sacado
a remate en pblica subasta ordenada por el juez, con citacin de los acreedores hipotecarios y habiendo
transcurrido el trmino de emplazamiento al verificarse el remate.

Si con el producido no se obtiene lo suficiente para pagar a todos los acreedores hipotecarios, se extinguen las
hipotecas respecto de los que no alcanzaron a pagarse. En otras palabras se produce la extincin de la hipoteca
sin haberse extinguido la obligacin principal.

Lo anterior ocurre cuando un inmueble est gravado con varias hipotecas y que, al rematarse, no alcance para
pagar a todos los acreedores hipotecarios, los acreedores hipotecarios que alcanzaron a pagarse con el producto
del remate, vern extinguidas las hipotecas, pero en este caso la causal de extincin es precisamente el haberse
pagado la obligacin que caucionaban.

Pero las que no alcanzaron a pagarse, si se cumplen los requisitos de la ley, tambin se extinguen, y es
precisamente respecto de stas que se ha producido la Purga de la Hipoteca (art.2428).

Estos acreedores hipotecarios cuyas hipotecas se extinguieron por la purga, mantienen su accin personal contra
el deudor para hacer efectivo su crdito en otros bienes o a la espera que mejore de fortuna.

La Purga de la Hipoteca es en el fondo un beneficio para el adquirente de un inmueble hipotecado en pblica


subasta.

Requisitos de la purga

a.- Que se haya verificado la venta en pblica subasta


El tercero debe haber adquirido el inmueble en pblica subasta ordenada por el juez. Se requiere que esta
pblica subasta se produzca como consecuencia de un juicio. Si no es as, entonces no procede la purga de la
hipoteca.

Que pasa si no se presentan postores a la subasta?


El acreedor puede pedir:
a.- Que se le adjudique el bien hipotecado por los 2/3 de la tasacin.
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b.- Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado (que no puede ser inferior a 1/3 de la
tasacin).

Si el acreedor hipotecario es de primer grado y pide que se adjudique el inmueble no hay problema se produce
la purga de la hipoteca.

La dificultad se presente si quien pide la adjudicacines uno de grado posterior. Habr que preguntarse qu
sucede con las hipotecas de grado inferior se produce o no la purga de la hipoteca?

Si la adjudicacin oper en favor de otro acreedor, la purga de la hipoteca no se produce, ello por lo dispuesto
en el Art.492.CPC, el que establece un derecho de opcin a los acreedores de grado anterior a aquel que
favorece el remate: o pagarse con el producto del remate; o mantener sus hipotecas.

b.- Que se haya verificado la notificacin de los acreedores hipotecarios


El art.2428 dice expresamente que para que se produzca la purga de la hipoteca, se requiere la citacin
(notificacin) personal de los acreedores.
Ella tiene por objeto poner en conocimiento que se realizar el remate, para que tomen las providencias
necesarias para que se obtenga buen precio y con ello puedan pagarse sus crditos.

Es importante sealar que debe notificarse a todos los acreedores, tanto de grado anterior como posterior a aquel
que produce el remate.

Puede suceder que sacada la finca a remate, sta no se venda, por ej. por falta de postores.

En este caso, si vuelve a sacarse a remate el inmueble fijndose da y hora al efecto, habr que citar nuevamente
a los acreedores hipotecarios. La segunda citacin no es necesaria que sea personal ya que puede ser por cdula
o por el estado (ms usado).

c.- Se requiere que haya transcurrido el trmino de emplazamiento


Art.2428. Este art. es oscuro en su redaccin, pues parece que se refiere a que entre la notificacin y la fecha
de la subasta debe transcurrir un trmino "igual" al de emplazamiento. Se refiere al del juicio ordinario.

Si se produce la subasta, el precio debe ser consignado a la orden del tribunal correspondiente, y con dicho
valor, los acreedores sern pagados en el orden de prelacin.

Qu pasa si no se cita oportunamente a los acreedores?


Obviamente no hay purga de hipoteca. Las hipotecas subsisten.

Al subsistir la hipoteca tambin subsiste el derecho de perseguir la finca de manos del tercero adquirente.

La parte que subast el inmueble, se subroga en los derechos de los acreedores (art.1610), de tal suerte que si se
saca nuevamente a remate por los acreedores hipotecarios no pagados, el subastador se va a pagar con el precio
de esa finca, de las hipotecas que pag; perder el inmueble pero no el precio pagado por l.

En materia de purga de hipoteca, el CPC, en el art.492, introdujo modificaciones "si por un acreedor de grado
posterior, se persigue la hipoteca contra el deudor personal que la posea, el o los acreedores de grado preferente
citados segn el art.2428 CC, pueden, o exigir el pago de sus crditos con el producto del remate segn sus
grados o , conservar sus hipotecas sobre la finca, siempre que sus crditos no estn devengados".(ver CPC).

Esta norma no altera el que deba citarse a todos los acreedores hipotecarios, porque la modificacin consiste en
que los acreedores de grado preferente puedan optar: entre pagarse de sus crditos con el producto de la subasta
o, conservar sus hipotecas.
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Esta facultad no le corresponde a los acreedores de grado posterior, a quienes se paga con el producto del
remate. Para ejercer este derecho de opcin, los acreedores de grado preferente deben manifestar su voluntad, si
nada dicen se estima que optan por pagarse con el precio de la subasta.

Para que tenga aplicacin esta norma y para que proceda este derecho de opcin, algunos autores estiman que
deben concurrir 2 condiciones, siendo en realidad solo una:

1.- Que se persiga la finca contra el deudor personal que la posea, por consiguiente, no tendra lugar si se
persigue en contra de un tercero poseedor.

Sin embargo, esto no es correcto. Si bien as surge del tenor literal del art.492 inc.1, el art.762 agrega que lo
sealado en el art.492 se aplicar tambin al caso en que se persiga la finca hipotecada en contra de terceros
poseedores.

2.- Que los crditos no sean exigibles. Los acreedores de grado preferente, pueden optar entre conservar sus
hipotecas siempre que su crdito sea exigible. Si no lo es, slo puede demandar el pago con el producto de la
subasta.

Cancelacin de la hipoteca
Esta no es una forma de extinguirla, sino que es consecuencia de su extincin.

Puede cancelarse la hipoteca de 3 formas :


Convencional: acreedor y deudor de comn acuerdo cancelan la hipoteca, ejemplo cuando el deudor pag la
obligacin principal.

Resolucin judicial, por ejemplo, cuando se expropia un inmueble por causa de utilidad pblica. Aqu el
deudor puede demandar en juicio ordinario para obtener la cancelacin.

Tambin se cancela por resolucin judicial cuando se declara la nulidad de la hipoteca o cuando se
produce la purga de la hipoteca.

Posposicin de la hipoteca
Consiste en un acto por el cual un acreedor hipotecario consciente en que la hipoteca de grado posterior a la
suya pase a ser preferente.

Esta posposicin tiene que hacerse por escritura pblica y se requiere una nueva inscripcin (no basta la
anotacin marginal).

2.- Sociedad conyugal. Administracin de la sociedad conyugal y de los bienes de la mujer.


Disolucin de la sociedad conyugal. Renuncia a los gananciales. El patrimonio reservado de la
mujer casada. Liquidacin de la sociedad conyugal. El beneficio de emolumentos.
REGIMEN DE SOCIEDAD CONYUGAL.

Puede definirse como la sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho de contraer
matrimonio y a falta de pacto en contrario (arts. 135 y 1718)
89

Diferencias entre la sociedad conyugal y la sociedad comn.


Las diferencias principales son las siguientes:
a) La sociedad conyugal no nace, como la comn, de la voluntad de las partes, sino de la ley y por el hecho de
contraer matrimonio, salvo pacto en contrario (art. 1718).
b) La sociedad conyugal slo puede existir entre los cnyuges y termina ipso facto, si muere uno de ellos. La
sociedad corriente puede continuar en cambio con los herederos de uno de los socios fallecido, si as se hubiere
pactado. En la sociedad conyugal, muerto uno de los cnyuges, se forma una comunidad entre el cnyuge
sobreviviente y los herederos del difunto.
c) La sociedad comn no puede pactarse a ttulo universal, es decir, no puede comprender todo el patrimonio de
una persona (art. 2056). Por el contrario, el mismo artculo autoriza la sociedad de ganancias a ttulo universal
entre cnyuges.
d) En la sociedad conyugal, la mujer puede renunciar anticipadamente a los beneficios que dicha sociedad
produzca (gananciales) sin que por ello la sociedad deje de existir. Lo anterior no es admisible en la sociedad
comn, en la cual la participacin en los beneficios es tan esencial que sin ella no hay sociedad.
e) En la sociedad comn, cada socio debe poner o prometer poner algo en comn (art. 2055); la sociedad
conyugal no necesita estipulacin de aportes ni tampoco hacer aporte alguno.
f) En las sociedades de personas usualmente los beneficios se reparten a prorrata de los aportes; en la sociedad
conyugal, los gananciales se dividen por mitades, cualquiera sea el monto de los aportes y aunque alguno de los
cnyuges no haya aportado nada (art. 1774).
g) En las sociedades de personas, por regla general todos los bienes de los socios responden de las obligaciones
sociales (no acontece lo anterior, si se trata de una sociedad de responsabilidad limitada); en la sociedad
conyugal, slo el marido responde ilimitadamente. La mujer no responde sino hasta la concurrencia de su mitad
de gananciales y slo con sus bienes propios cuando reporta beneficios del acto o contrato (arts. 1777 y 1778).
Si la mujer renuncia a los gananciales, cesa su responsabilidad.
h) En la sociedad comn y salvo estipulacin en contrario, todos los socios administran con iguales facultades;
en la sociedad conyugal, slo administra el marido, con amplias facultades, sin perjuicio de ciertas limitaciones
para ejecutar o celebrar determinados actos o contratos.
i) En la sociedad comn, el patrimonio social es distinto al patrimonio de los socios individualmente
considerados. En la sociedad conyugal, el patrimonio de la misma se confunde con el patrimonio del marido, de
tal forma que ste es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales (art. 1750).

La sociedad conyugal no es copropiedad.


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En el mbito del derecho francs, numerosos tratadistas (Planiol y Ripert, Josserand), sostienen que la
sociedad conyugal es una copropiedad especial caracterizada porque la cuota de cada cnyuge no es transferible
mientras ella dura y no puede pedirse su divisin sino en los casos sealados en la ley.
Entre nosotros, como apunta Rossel, esta teora de la copropiedad no tiene asidero, porque ella supone
dos personas que tienen iguales derechos sobre un bien comn.
El art. 1752 niega a la mujer, mientras dure la sociedad conyugal, todo derecho sobre los bienes sociales.
Por su parte, el art. 1750 establece que el marido es, respecto de terceros, el nico dueo de estos bienes,
durante la vigencia de la sociedad. Estos principios excluyen la idea de una comunidad o copropiedad sobre los
bienes sociales.

DE LA ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.


CLASIFICACION.
Corresponde al marido, como jefe de la sociedad conyugal, la administracin de los bienes sociales y los
de la mujer, sujeto a las limitaciones que estudiaremos (art. 1749, 1. Esta administracin se denomina
"ordinaria". Cabe indicar que la Ley nmero 18.802, al modificar el art. 145 (actual art. 138), introdujo una
situacin novedosa: excepcionalmente, la mujer tendr a su cargo la administracin ordinaria, cuando el
impedimento del marido no fuere de larga e indefinida duracin.
En contraposicin a la anterior, existe la administracin "extraordinaria", que se produce cuando es
nombrado un curador al marido, que entra a administrar los bienes sociales. Tal curador puede o no ser la mujer,
de manera que la administracin extraordinaria no se caracteriza porque necesariamente administre la mujer,
sino porque en lugar del marido, administre su curador.

DE LA ADMINISTRACION ORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

I.- ADMINISTRACION ORDINARIA DE LOS BIENES SOCIALES.

1.- Facultades que corresponden al marido.


Sus facultades de administracin sobre los bienes sociales son amplias, sin perjuicio de requerir en
numerosos casos de la autorizacin de la mujer para realizar ciertos negocios jurdicos.
La mujer, por s sola, no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales.
Los bienes muebles de toda especie, salvo los derechos hereditarios de la mujer, quedan entregados a la
omnipotencia administrativa del marido, quien adems ejercer los derechos que le correspondan a la mujer que
siendo socia de una sociedad civil o comercial, se casare, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 150 (art. 1749,
2).
91

2.- Limitaciones impuestas por la ley a la administracin del marido.


El marido necesita autorizacin de la mujer para los siguientes efectos:
a) Para enajenar los bienes races sociales. La limitacin se refiere a las enajenaciones voluntarias y no a las
decretadas por la justicia en juicios ejecutivos o de quiebra.
b) Para gravar dichos bienes con hipoteca, censos o servidumbres u otros gravmenes reales.
c) Para prometer enajenar o gravar los bienes races sociales.
d) Para enajenar o gravar los derechos hereditarios de la mujer.
e) Para donar bienes sociales, salvo que se trate de donaciones de poca monta, atendidas las fuerzas del haber
social.
f) Para arrendar o ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, y los
rsticos por ms de 8 aos, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido.
g) Para obligar los bienes sociales, constituyndose avalista, codeudor solidario, fiador u otorgar cualquier
otra caucin respecto a obligaciones contradas por terceros. Sin esta autorizacin, el marido obliga
solamente sus bienes propios. No debemos circunscribir el numeral a las cauciones personales, pues el Cdigo
alude a cualquier otra caucin, de manera que tambin debemos incluir las prendas.

Formas y requisitos de la autorizacin.


a) La autorizacin de la mujer puede ser expresa o tcita.
b) La autorizacin expresa, es siempre solemne, debiendo constar por escrito y por escritura pblica, si el acto
que autoriza exige esa solemnidad.
Debe adems ser especfica, es decir, no es idnea una autorizacin otorgada en forma general y de
manera anticipada.
c) La autorizacin tcita resulta de la intervencin de la mujer, directa y de cualquier modo en la celebracin del
acto. Se sostiene que la simple comparecencia de la mujer, cualquiera sea la calidad en que interviene,
constituye autorizacin tcita. La mujer tambin puede prestar su autorizacin por mandatario. El mandato
deber ser especial y constar por escrito o por escritura pblica, segn sea la naturaleza del acto que se autoriza.

Forma de suplir la autorizacin de la mujer.


La autorizacin de la mujer puede ser suplida por la justicia, en los casos siguientes:
a) Cuando la mujer se niega a prestarla, sin justo motivo.
b) Cuando la mujer se encuentra impedida de prestarla, como acontece por su menor edad, demencia, o su
ausencia real o aparente u otro impedimento, si de la demora se siguiere perjuicio a la sociedad conyugal.
En el caso de negativa injustificada de la mujer, el juez dar la autorizacin previa audiencia a la que
ser citada sta, lo que implica que debe ser notificada y oda en el respectivo proceso.
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La citacin slo es necesaria en caso de negativa de la mujer y no cuando la justicia autoriza al marido
por impedimento de la mujer.
Sin embargo, la autorizacin de la mujer para que se donen bienes sociales, no puede ser suplida por el
juez. La negativa de sta impide la donacin.

Sancin a la falta de autorizacin.


Hay que distinguir:
1 si el marido enajena o grava bienes races sociales o promete enajenar o gravar sin autorizacin de la
mujer: La falta de autorizacin ocasiona la nulidad relativa del acto o contrato realizado por el marido, pues
se infringe una formalidad habilitante. La accin prescribe en el plazo de 4 aos, contados desde la disolucin
de la sociedad conyugal. Si la mujer o sus herederos fueren incapaces, el cuadrienio empezar a correr desde
que cese la incapacidad. Con todo, en ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad, pasados 10 aos
desde la celebracin del acto o contrato. (art. 1757).
2 Si el marido constituye una caucin personal o real sobre muebles para garantizar obligaciones de
terceros sin obtener la autorizacin de la mujer, la sancin consiste en que slo resultarn obligados sus bienes
propios, no pudiendo hacerse efectiva la caucin en los bienes sociales (art. 1749, 5). En otras palabras, la
caucin ser inoponible a la sociedad conyugal.
3 A su vez, si se arrienda o se cede la tenencia de un bien raz por un plazo que exceda los mximos
establecidos por el art. 1749, sin autorizacin de la mujer, el contrato ser inoponible a la mujer en el exceso
(artculos 1756, 1 y 1757, 1).

Intervencin de la mujer en el manejo de los bienes sociales.


Aparte de la autorizacin que debe prestar la mujer en los actos precedentemente indicados, acta ella
por s sola en los siguientes casos:
a) Puede disponer de los bienes sociales, por causa de muerte (art. 1743). Si en la liquidacin de la sociedad
conyugal la especie legada se adjudica a los herederos del testador, el asignatario podr reclamarla en especie; si
se adjudica al otro cnyuge, el asignatario slo podr reclamar su valor. Este artculo constituye una excepcin
al art. 1107, que establece que el legado de cosa ajena no vale.
b) La mujer slo puede comprometer los bienes sociales cuando acta con mandato general o especial del
marido; si acta a nombre propio, no obliga al marido respecto de terceros (art. 1751 en relacin al art. 2151).
c) La mujer obliga los bienes sociales, cuando acta conjuntamente con su marido o se constituye en fiadora o
en codeudora solidaria con el marido (art. 1751, 3).
d) La mujer obliga a los bienes sociales, cuando compra al fiado bienes muebles destinados al consumo
ordinario de la familia hasta concurrencia del beneficio que ella hubiere obtenido del acto. Queda comprendido
93

dentro de este beneficio, el de la familia comn, en la parte en que de derecho haya ella debido proveer a las
necesidades de sta (art. 137).
e) Compromete finalmente la mujer los bienes sociales, cuando por impedimento del marido, que no sea de
larga e indefinida duracin, asume la administracin ordinaria de los bienes sociales, los propios del marido y
de los suyos que administre el marido, a fin de evitar los perjuicios que se sigan de la demora, actuando
autorizada por el juez con conocimiento de causa (art. 138, 2, antiguo art. 145).

BENEFICIOS Y/O VENTAJAS DE LA MUJER CASADA BAJO REGIMEN DE SOCIEDAD


CONYUGAL

a) La mujer puede impedir los actos de mala administracin o de administracin fraudulenta, solicitando la
separacin judicial de bienes. Adems, la Ley nmero 19.335, modific el art. 155, permitiendo a la mujer pedir
la separacin de bienes, ante el riesgo inminente del mal estado de los negocios del marido, a consecuencia de
especulaciones aventuradas o de una administracin errnea o descuidada. En este caso, el marido podr sin
embargo oponerse a la separacin, caucionando suficientemente los intereses de la mujer.
b) Disuelta la sociedad conyugal, la mujer goza del llamado "beneficio de emolumento", en virtud del cual slo
responde de las deudas sociales hasta concurrencia de lo que recibe por gananciales (art. 1777).
c) La mujer puede renunciar a los gananciales y con ello, no responder de ninguna deuda social (arts. 1781 a
1785).
d) La mujer se paga antes que el marido de las recompensas que le adeude la sociedad, y este crdito an puede
hacerlo efectivo en los bienes propios del marido.
e) La mujer goza de un crdito privilegiado de cuarta clase para perseguir la responsabilidad del marido, que le
permite pagarse con preferencia a los acreedores valistas, con los bienes sociales y los de su marido.
f) La ley ha excluido de la administracin del marido, ciertos bienes que por su naturaleza deberan ser sociales,
sometindolos a un estatuto especial: ellos son los bienes que forman el patrimonio reservado de la mujer y los
dems bienes respecto de los cuales la ley la considera separada de bienes.
g) Disuelta la sociedad conyugal, la mujer puede perseguir criminalmente a su marido por los actos dolosos de
su administracin, que constituyan delito; puede perseguir tambin civilmente la nulidad de los actos simulados
o aparentes que el marido hubiera realizado para perjudicarla; y le corresponde ser indemnizada por los
perjuicios que se le ocasionaren por los delitos o cuasidelitos cometidos por el marido durante la
administracin.

ADMINISTRACION ORDINARIA DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER Y DEL MARIDO.

1.- Facultades del marido en relacin con sus bienes propios.


94

Conserva las mismas facultades que tena sobre dichos bienes siendo soltero, con una salvedad: los
frutos de esos bienes ingresan al haber social y quedan sujetos a las limitaciones de administracin que se han
sealado.

2.- Facultades de administracin del marido en relacin con los bienes propios de su mujer.
Conforme a lo dispuesto en el art. 1749, el marido tambin administra ordinariamente los bienes propios
de su mujer. La mujer conserva el dominio, pero no tiene facultades de administracin. Las caractersticas de
esta administracin, podemos sintetizarlas en la siguiente forma:
a) El marido administra estos bienes con menos facultades que los bienes sociales, pero siempre con mayores
que las de un administrador comn..
b) Aun cuando la ley confiere al marido la facultad de administrar los bienes de su mujer, esta facultad no es de
orden pblico y puede modificarse antes y durante el matrimonio.
c) Durante el matrimonio, los terceros pueden alterar este rgimen de administracin, haciendo donaciones a la
mujer o dejndole una herencia o legado con la condicin expresa de que no administre el marido (art. 166).
d) El marido tambin puede facultar o autorizar a su mujer, para que administre sus bienes propios, en todo o en
parte.
e) En caso de negativa injustificada del marido a realizar un acto que tenga por objeto alguno de los bienes de la
mujer que administra, sta podr recurrir a la justicia, para que se la autorice a actuar por s misma.
f) El marido administra los bienes propios de la mujer, pero en opinin de Rossel no es usufructuario de los
mismos.

Actos de administracin que el marido no puede ejecutar por s solo.


Hay ciertos actos o contratos que el marido no puede ejecutar o celebrar por s solo, y que necesitan,
para su validez, del consentimiento de la mujer o de la autorizacin de la justicia.
Son ellos los siguientes:

a) Enajenacin y gravamen de ciertos bienes muebles.


Conforme a lo dispuesto en el art. 1755, el marido no puede enajenar los bienes muebles de la mujer,
que est o pueda estar obligado a restituir en especie, sin el consentimiento de la mujer o de la justicia cuando la
primera se encuentra imposibilitada para prestarlo.
La justicia puede suplir la autorizacin de la mujer, cuando ella est imposibilitada de prestarla por
demencia, ausencia o enfermedad; pero si la mujer niega su autorizacin, la justicia no podr suplirla. En efecto,
nada dice el art. 1755 en cuanto al caso de que la mujer niegue su autorizacin, careciendo por ende el juez de
texto legal que le permita otorgar una autorizacin subsidiaria.
95

Se requiere tambin la autorizacin de la mujer, para constituir gravmenes sobre estos bienes.
La sancin por la falta de autorizacin de la mujer o de la justicia cuando proceda, ser la nulidad
relativa del acto o contrato.

b) Enajenacin y gravamen de los bienes inmuebles.


El marido no puede enajenar ni gravar los bienes inmuebles de la mujer, sin su consentimiento expreso y
especfico. (art. 1754, 2)
la mujer destinados a la subrogacin en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de
matrimonio.
* Requisitos para proceder a la enajenacin de los bienes races de la mujer.
Para que el marido enajene o grave los bienes races de la mujer, requiere de su consentimiento (hasta la
entrada en vigencia de la Ley N 18.802, requera adems de la autorizacin de la justicia, exigencia que se
suprimi, considerando la plena capacidad de la mujer). Dicho consentimiento ha de ser especfico, vale decir,
referido al acto o contrato que se ejecute o celebre. Se requiere entonces contar con la voluntad de la mujer,
manifestada autorizando la enajenacin o el gravamen. La voluntad de la mujer puede manifestarse en dos
formas:
a) o bien expresamente, caso en el cual la manifestacin de voluntad debe constar por escritura pblica;
b) o bien tcitamente, interviniendo la mujer expresa y directamente, de cualquier modo, en el acto
jurdico.
En el caso de ser expresa, la voluntad puede prestarse personalmente o por mandato especial otorgado
por escritura pblica.
La sancin que tiene la omisin de la autorizacin de la mujer, es la nulidad relativa del acto o contrato,
que puede hacer valer en el plazo de 4 aos, contados desde la disolucin de la sociedad conyugal, o desde que
cese la incapacidad que la afecta o de sus herederos. Transcurridos 10 aos, no podr pedirse la declaracin de
nulidad (art. 1757).
Si el marido da en arrendamiento o cede la tenencia de bienes races de la mujer, por un plazo que
excede los indicados en el art. 1756 y sin la autorizacin de ella, el arrendamiento o la cesin no le ser
oponible a la mujer, en el exceso del plazo.
La nulidad e inoponibilidad podrn hacerse valer por la mujer, sus herederos o cesionarios, y la accin
prescribir de acuerdo a lo dispuesto en los incisos 3 y 4 del art. 1757.
Si la mujer no puede manifestar su voluntad, por encontrarse imposibilitada para hacerlo, el juez podr
suplirla (art. 1754, 3).

c) Enajenacin y gravamen de los derechos hereditarios de la mujer.


d) Particin en que tenga inters la mujer.
96

e) Nombramiento del partidor.


f) Subrogacin en los bienes de la mujer.

DE LA ADMINISTRACION EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

Cuando procede.
La administracin extraordinaria tiene lugar cuando el marido se encuentra bajo un impedimento de
larga e indefinida duracin que le impide asumir la administracin ordinaria. En tal caso se debe proceder
a nombrar curador de su persona o bienes. En tal caso, se suspende la administracin ordinaria y el curador (sea
la mujer o un tercero), entra a administrar extraordinariamente (arts. 138 y 1758).
La administracin extraordinaria puede ser ejercitada por la mujer o por un tercero. Si la mujer no puede
ser curadora de su marido, no podr ser administradora extraordinaria, porque dicha administracin es una
consecuencia de la calidad de curador. Por ello, no es necesario dictar un decreto o sentencia para conferir la
administracin; basta el discernimiento de la curatela, para que ella se produzca por el solo ministerio de la ley
(el discernimiento es el decreto judicial que autoriza al tutor o curador para ejercer su cargo. Dicho decreto
judicial debe reducirse a escritura pblica, que firmar el juez que lo concede, arts. 373, 2 del CC., en relacin
al 854 del CPC).

ADMINISTRACION EXTRAORDINARIA EJERCIDA POR LA MUJER.


La mujer administra la sociedad conyugal, cuando se le nombra curadora de su marido. Ello ocurre en
los siguientes casos:
a) Cuando el marido ha sido declarado en interdiccin por demencia (arts. 462 N 1, 503 y 463).
b) Cuando el marido ha sido puesto en interdiccin por sordera o sordomudez (el art. 470 hace aplicable a este
caso, los arts. 462 y 463).
c) Cuando hay prolongada ausencia del marido (arts. 138 y 1758).
El art. 473 seala por su parte los requisitos necesarios para que un ausente sea sometido a curatela:
ignorancia de su paradero;
la falta de comunicacin con los suyos;
el perjuicio grave causado por esta ausencia al mismo ausente o a terceros; y
el hecho de que el ausente no haya dejado apoderados o que slo los haya constituido para negocios
especiales. En otras palabras, que no haya dejado mandatarios generales.
d) Caso del marido menor de edad.
97

Facultades administrativas de la mujer sobre los bienes sociales.


Distintas sern las facultades de la mujer administradora de la sociedad conyugal, segn se ejerciten
sobre los bienes sociales, sobre los bienes propios del marido y sobre su patrimonio personal, que dentro de la
administracin ordinaria, era manejado por ste.
Con respecto a los bienes sociales, dispone el art. 1759, 1, que la mujer administrar con iguales
facultades que el marido. De ah que la mujer, en la administracin de los bienes sociales, est sujeta a
limitaciones anlogas a las del marido en la administracin ordinaria, establecindose que requiere autorizacin
judicial, con conocimiento de causa, en los casos en que el marido debe actuar autorizado por la mujer.
Tales casos son:
a) Enajenar o gravar voluntariamente los bienes races sociales;
b) Prometer enajenar o gravar los bienes races sociales;
c) Disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, salvo en el caso de donaciones de poca monta,
atendidas las fuerzas del patrimonio social (art. 1735).
d) Avalar o afianzar, obligarse solidariamente o rendir cualquier especie de caucin respecto a obligaciones
contradas por terceros; y
e) Arrendar o ceder la tenencia de los inmuebles sociales, por ms de 8 aos si son rurales y de 5 aos si son
urbanos (art. 1761). En este caso, para que el juez autorice a la mujer para arrendar o ceder la tenencia por
plazos superiores a los indicados, deber rendirse previamente informacin de utilidad.

Facultades administrativas de la mujer sobre sus bienes propios.


Siendo plenamente capaz, administra libremente sus bienes propios, sean muebles o inmuebles.

Facultades administrativas de la mujer sobre los bienes propios del marido.


Los administra, sujetndose a las reglas de la curadura (art. 1759, inciso final).

Efectos de los actos realizados por la mujer en ejercicio de la administracin extraordinaria.


Distinguimos segn si la mujer actu dentro o fuera de las limitaciones precedentemente estudiadas:
a) Si acta dentro de las normas, se considera equiparada al marido en cuanto a las consecuencias y efectos de
los actos que ejecute. De tal forma, dichos actos se mirarn como ejecutados por el marido y obligarn a la
sociedad y al marido, a menos que se pruebe que tales actos o contratos cedieron en utilidad de la mujer.
b) Si la mujer contraviene los arts. analizados, sus actos adolecern de nulidad relativa y su patrimonio quedar
obligado a las indemnizaciones y restituciones derivadas de la nulidad (art. 1759, 4); o sern inoponibles al
marido o a sus herederos, segn los casos.

II.- ADMINISTRACION EXTRAORDINARIA EJERCIDA POR UN TERCERO.


98

Casos en que procede.


a) Respecto del marido menor de edad, cuando una de las personas llamadas a la guarda legtima del menor con
preferencia de la mujer, acepta.
b) Respecto del marido interdicto por disipacin, pues en tal caso la mujer no puede ser su curadora (art. 450).
c) Cuando la mujer a quien le corresponde la guarda, se excusa o es incapaz de desempearla.
En estos tres casos, el curador del marido administrar tambin la sociedad conyugal, conforme a las
reglas establecidas para la administracin de los curadores.

Derecho de la mujer a pedir separacin de bienes.


Cuando la administracin de la sociedad conyugal es asumida por un tercero, la mujer tiene derecho a
pedir la separacin de bienes (art. 1762).
Este derecho de la mujer puede ejercitarse tanto cuando ella no desea someterse a la autoridad del
curador, como cuando no quiere tomar la administracin de la sociedad conyugal.
Cabe consignar que la mujer no puede pedir la separacin de bienes, cuando la administracin de la
sociedad conyugal se debe a la menor edad del marido. En efecto, dado que el derecho de la mujer para pedir la
separacin de bienes constituye una excepcin a las normas generales, slo puede ejercitarse cuando la ley
expresamente lo autoriza. Tratndose del marido disipador, establece el derecho a pedir la separacin de bienes
el art. 450; en el caso del marido demente, el art. 463; tratndose del sordo o sordomudo, el art. 470; y en el
caso del marido ausente, el art. 477, en relacin con los arts. 1758 y 1762.
Nada dice la ley respecto del marido menor, de manera que puede concluirse que no le asiste a la mujer
el derecho en anlisis.
Para pedir la separacin de bienes, la mujer deber tener ms de 18 aos. Si fuere menor, no tendra
razn de ser la separacin de bienes, ya que la mujer no podra administrar su patrimonio y debera someterse a
la autoridad de un curador.

Trmino de la administracin extraordinaria.


Cesa cuando desaparece la causa que la produjo, es decir, cuando el marido llega a la mayor edad, o
cuando el interdicto por demencia, prodigalidad, sordera o sordomudez, es rehabilitado, o cuando el marido
ausente regresa o fallece; o cuando se concede la posesin provisoria de sus bienes; o cuando instituye una
persona con poder suficiente para que se haga cargo de sus negocios.
Cesando la causa de la administracin extraordinaria, el marido recobra sus facultades de
administracin, previo decreto judicial (art. 1763). Ser innecesario este decreto, cuando el marido cumpla 18
aos.

DE LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.


99

I. CAUSALES DE DISOLUCION.
Se disuelve la sociedad conyugal por dos tipos de causales: aquellas propias que no afectan el vnculo
matrimonial y aquellas que producen la disolucin del matrimonio. De los arts. 1764 del CC. y 37 y 38 de la
Ley de Matrimonio Civil, deducimos que las causales de disolucin de la sociedad conyugal (sea que obren
directamente o indirectamente a consecuencia de la disolucin del matrimonio), son las siguientes:
a) Muerte natural de cualquiera de los cnyuges
b) Muerte presunta de uno de los cnyuges.
c) La sentencia de separacin judicial de los cnyuges.
d) La sentencia que declara la separacin de bienes.
e) El pacto de separacin de bienes.
f) El pacto de participacin en los gananciales.
g) La declaracin de nulidad del matrimonio.

EFECTOS QUE PRODUCE LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.


1.- Nacimiento de una comunidad.
2.- Trmino de la administracin ordinaria o extraordinaria..
3.- Liquidacin de la sociedad conyugal.

DE LA RENUNCIA DE GANANCIALES.
Entendemos por tal el acto jurdico unilateral mediante el cual la mujer manifiesta su voluntad de no
llevar parte alguna de los gananciales habidos durante la sociedad conyugal. La mujer tiene dos oportunidades
para renunciar a los gananciales: en las capitulaciones matrimoniales y despus de disolverse la sociedad
conyugal (art. 1719). Mientras sta se encuentre vigente, no podr hacer tal renuncia.
En virtud de tal renuncia, la mujer pierde todo derecho a participar en las utilidades producidas por la
administracin del marido. Por eso, si la renuncia se hiciere en las capitulaciones matrimoniales, el marido ser
dueo de los bienes sociales no slo respecto a terceros, sino tambin respecto a la mujer (art. 1783).
El derecho a renunciar a los gananciales compete solamente a la mujer o a sus herederos.

Requisitos y caractersticas de la renuncia.


a) Es solemne, si se efecta antes del matrimonio: la renuncia efectuada antes de contraer matrimonio,
constituye una capitulacin matrimonial y dado que sta debe constar por escritura pblica, concluimos que en
este caso la renuncia es un acto solemne. Consistir la solemnidad en el otorgamiento de escritura pblica y en
su inscripcin al margen de la inscripcin del matrimonio, al momento de su celebracin o dentro de los 30 das
siguientes.
100

Es consensual, si la renuncia se efecta despus de disuelta la sociedad conyugal, dado que la ley no ha
establecido una solemnidad especial. Idealmente, la renuncia debiera constar en la escritura pblica que
contiene el pacto de separacin total de bienes, o si fuere otra la causal de disolucin, en escritura pblica
especialmente otorgada para estos efectos. De esta forma, se evitan las dificultades probatorias que pudieren
ocasionarse ante una renuncia que no consta documentalmente.
b) Debe ser pura y simple.
c) Debe ser hecha por persona capaz. En consecuencia:
la mujer mayor, renuncia libremente;
la mujer menor o sus herederos, requieren autorizacin de la justicia (art. 1781);
si la mujer fuere incapaz por otra causa que la menor edad, deber proceder por medio de curador.
Recordemos que si la renuncia se efecta en las capitulaciones matrimoniales, la menor debe proceder
con aprobacin de la persona o personas cuyo asenso es necesario para contraer matrimonio y con autorizacin
judicial (art. 1721).
d) Debe ser oportuna: la renuncia puede hacerse en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del
matrimonio o despus de disuelta la sociedad. En este ltimo caso, se podr renunciar siempre que no haya
entrado al patrimonio de la renunciante parte alguna del haber social a ttulo de gananciales (art. 1782, 1).
e) Debe ser total, si quien renuncia es la mujer. La mujer no puede renunciar a los gananciales por partes. Los
herederos de la mujer, en cambio, pueden efectuar una renuncia parcial (art. 1785). Algunos herederos pueden
renunciar a los gananciales y otros no; la parte de los que renuncian, acrece a la porcin del marido.

Efectos de la renuncia.
A consecuencia de la renuncia, los bienes de la sociedad conyugal y del marido se confunden, aun
respecto de la mujer.
La mujer pierde todo derecho a los gananciales y en general a todos los bienes sociales, incluso los
frutos de sus bienes propios que se entienden conferidos al marido para el mantenimiento de la familia comn
(art. 1753). Este efecto se produce desde la disolucin de la sociedad, aunque la renuncia de los gananciales sea
posterior.
Pero si bien es cierto que por la renuncia, la mujer pierde todo derecho a los frutos de sus bienes propios,
ello no significa que pierda el dominio de tales bienes, los que oportunamente debern ser restituidos por el
marido; tampoco pierde el dominio de sus bienes reservados ni los frutos que tales bienes produzcan, ni los
bienes adquiridos con dichos bienes reservados. Tampoco pierde el derecho a cobrar las recompensas que le
adeude la sociedad (art. 1784).
101

Desde otro punto de vista, con la renuncia la mujer se desliga de toda responsabilidad en el pasivo
social, que slo ser cubierto por el marido, sin derecho a reintegro alguno contra la mujer. Lo anterior no
significa que la mujer se libere:
de sus deudas personales;
de las deudas que afecten sus bienes reservados; y
de las recompensas que adeude a la sociedad.

Rescisin de la renuncia.
Si bien la renuncia de gananciales es irrevocable, puede rescindirse en los siguientes casos:
a) Si la renuncia se obtuvo por engao, o sea dolosamente;
b) Si hubo error al renunciar: reglamenta y califica el error el art. 1782, estableciendo que basta para rescindir la
renuncia un justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales;
c) Si hubo fuerza: aunque nada dice al respecto el art. 1782, viciara la renuncia por tratarse de una declaracin
de voluntad como cualquier otra.
d) Si la renuncia se hace sin las formalidades establecidas por la ley respecto de la mujer incapaz.
La accin para pedir la rescisin prescribe en 4 aos, contados desde la disolucin de la sociedad (art.
1782, 3).
Apunta Rossel que tal plazo es curioso, pues la renuncia puede hacerse mucho despus de la disolucin
de la sociedad. Podra ocurrir, entonces, que si la mujer o sus herederos renuncian despus de transcurridos los
cuatro aos contados desde la disolucin, no habra accin para intentar rescindir dicha renuncia, aunque ella se
hubiere obtenido por dolo, fuerza o a consecuencia del error.

DE LA ACEPTACION DE LOS GANANCIALES.


Conforme al art. 1767, la mujer que no haya renunciado a los gananciales, se entender que los acepta
con beneficio de inventario.
A pesar de que el Cdigo Civil no reglamenta la aceptacin de los gananciales y sus efectos (dado que se
trata de la situacin normal), pueden sealarse las siguientes reglas:
a) La aceptacin puede ser expresa, tcita o presunta (art. 1767).
Puesto que la aceptacin expresa no es un acto solemne, aplicando por analoga las reglas de la herencia,
se podr hacer en escritura pblica o privada o en un acto de tramitacin judicial (art. 1242).
La aceptacin tcita resulta de la ejecucin de actos que presupongan la calidad de socio de la sociedad
conyugal, como por ejemplo la peticin de liquidacin de la misma; tambin implica aceptacin tcita la
incorporacin al patrimonio de cualquiera parte de los gananciales (art. 1782).
102

La aceptacin presunta resulta del solo hecho de no renunciar a los gananciales en las oportunidades
establecidas por la ley; esta actitud negativa se presume aceptacin (art. 1767).
b) La aceptacin de los gananciales no requiere autorizacin judicial.
En todo caso, si la mujer fuere menor o incapaz por otra causa, no podr aceptar los gananciales por s
misma; deber actuar en la liquidacin de la sociedad conyugal representada por su respectivo curador.
c) La aceptacin debe ser pura y simple y referirse a la totalidad de los gananciales: se desprende lo anterior del
art. 1782, que establece que si entra al patrimonio de la mujer cualquier parte del haber social, ya no podr
renunciar a los gananciales. En otras palabras, se entienden totalmente aceptados.
d) La aceptacin opera retroactivamente: se entiende hecha el da de la disolucin de la sociedad (lo mismo
ocurre tratndose de la aceptacin de una herencia: artculo 1239).
e) Los gananciales se entienden siempre aceptados con beneficio de inventario: art. 1767. La mujer responde de
las deudas sociales hasta el monto de lo que recibe a ttulo de gananciales (art. 1777). Esta limitacin de
responsabilidad, se denomina "beneficio de emolumento".
f) La aceptacin de los gananciales es irrevocable: salvo que adoleciere de un vicio de la voluntad.
DE LOS BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA.
Establece el art. 150 que la mujer casada, de cualquier edad, puede dedicarse libremente al ejercicio de
un empleo, oficio, profesin o industria y que se mira como separada de bienes respecto del ejercicio de ese
empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en ellos adquiera.
El patrimonio que la mujer forma en tales condiciones se denomina "patrimonio reservado". Esta
expresin es ms general que la de "peculio profesional o industrial", porque el patrimonio reservado no slo
est compuesto por el producto del trabajo de la mujer, sino tambin por los bienes adquiridos por sta con
dichos productos.
El art. 150 supuso una modificacin al rgimen de sociedad conyugal, puesto que hasta antes de entrar
en vigencia (Ley N 5.521, del ao 1934) los bienes que lo componen ingresaban al haber de la sociedad
conyugal (art. 1725 N 1), percibindolos el marido como representante de la sociedad (artculos 1758 N 1 y
1759) y administrndolos libremente (art. 1749).
Naturaleza jurdica:
Si bien estos bienes reservados conforman un patrimonio especial y son administrados por la mujer,
ellos por naturaleza son bienes sociales y esta naturaleza cobra trascendencia cuando se liquida la sociedad
conyugal, ya que, salvo que la mujer o sus herederos renuncien a los gananciales, estos bienes se unirn a los
bienes sociales y se dividirn por mitad entre los cnyuges.
Estamos en presencia de una institucin de orden pblico.
Parte de la doctrina ha estimado que estamos en presencia de un patrimonio de afectacin es un
patrimonio separado del patrimonio general de la persona con algn propsito especfico
103

Condiciones de existencia del patrimonio reservado.


Para que exista, deben concurrir las siguientes circunstancias respecto de la mujer casada:
a) La mujer debe ejercitar o haber ejercitado un trabajo separado del de su marido.
Cabe sealar que no ingresarn a este patrimonio, los bienes que la mujer adquiera por ocupacin ni las
utilidades que perciba por las acciones que posea en sociedades annimas, pues no provienen de su trabajo
(salvo que se trate de acciones adquiridas con el producto de su trabajo, pues en tal caso, los dividendos que se
devenguen ingresarn al patrimonio reservado).
Pero no todos los trabajos de la mujer estn comprendidos en el art. 150. As, tampoco forman parte del
patrimonio reservado las remuneraciones que reciba la mujer como guardadora o albacea, porque estas
actividades no constituyen empleos, oficios, profesiones o industrias.
b) El trabajo que la mujer realiza debe ser separado del de su marido. No ingresan a este patrimonio, lo
que obtenga la mujer al colaborar con su marido en cualquier actividad productiva.
c) El trabajo debe realizarse durante el matrimonio.
d) El trabajo debe ser remunerado.

Caractersticas del patrimonio reservado.


a) Slo corresponde a la mujer.
b) Existe por el solo ministerio de la ley y las disposiciones que lo establecen son de orden pblico. Por lo tanto,
los cnyuges no pueden pactar que dejen de ser bienes reservados bienes que tienen tal calidad, y a la inversa,
no pueden estipular que la adquieran bienes que no tienen tal calidad.
c) Slo se concibe en el rgimen de sociedad conyugal.
d) Da origen a una separacin sui gneris, pues durante la vigencia de la sociedad conyugal la mujer administra
estos bienes y dispone de ellos como si fuere separada de bienes, pero al disolverse dicha sociedad, nace para la
mujer un derecho de opcin, en virtud del cual puede conservarlos renunciando a los gananciales de la sociedad
conyugal o abandonarlos. Si opta por lo segundo, entran a confundirse con los gananciales y se dividirn por
mitad entre el marido y la mujer.

ACTIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO.


Integran el haber del patrimonio reservado los siguientes bienes:
a) Todas las remuneraciones del trabajo realizado por la mujer separado del de su marido, incluyndose sueldos,
honorarios, comisiones, etc. Tambin quedan comprendidos en este concepto los desahucios, indemnizaciones
por accidentes de trabajo o por trmino de contrato de trabajo; las utilidades que obtenga la mujer con una
explotacin minera o agrcola. Si el fundo o la mina fueren de la sociedad conyugal, de todas formas la utilidad
que obtenga la mujer, si ella est a cargo de la explotacin, ser un bien reservado de ella.
104

b) Todos los bienes que la mujer adquiera con dineros obtenidos en su actividad productiva. Igualmente, la
cantidad que se le pague por concepto de seguros, en caso de destruccin de un bien reservado; y el precio que
reciba por la venta o expropiacin de los mismos.
c) Los frutos naturales y civiles que produzcan los bienes reservados, conforme al principio de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal.

PASIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO.


Afectan al patrimonio y por ende pueden perseguirse en l, las siguientes obligaciones:
a) Las deudas contradas por la mujer durante su administracin separada (art. 150, 5).
Estas obligaciones no pueden perseguirse en los bienes propios de la mujer, que administra el marido
como jefe de la sociedad conyugal. Si la ley as lo hubiera autorizado, el derecho de administracin y usufructo
del marido sobre tales bienes, se tornara ilusorio.
S pueden perseguirse estas obligaciones en los bienes que la mujer administra como separada de bienes:
art. 150, 5.
b) Las deudas personales de la mujer.
Son tales:
las contradas antes del matrimonio;
las que provengan de un delito o cuasidelito;
las que vengan anexas a una donacin. herencia o legado deferido a la mujer en los casos contemplados
en el art. 166.
Estas deudas pueden perseguirse tanto en los bienes propios de la mujer que administra el marido, como
en los bienes que integran su patrimonio reservado.

ADMINISTRACION DEL PATRIMONIO RESERVADO.


Corresponde dicha administracin exclusivamente a la mujer, aunque sea menor de edad. Las facultades
de administracin son las que corresponden a la mujer separada de bienes (art. 159).

SUERTE DE LOS BIENES RESERVADOS A LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.


La situacin del patrimonio reservado ser distinta, segn que la mujer acepte o renuncie los
gananciales.

1.- Aceptacin de los gananciales.


105

Los bienes reservados pasan a formar parte de dichos gananciales y se dividirn entre los cnyuges de
conformidad con las reglas generales (art. 150, 7).
Los actos ejecutados por la mujer mientras administr los bienes reservados se miran como vlidos,
pudiendo ahora los acreedores perseguir sus crditos no slo sobre la parte de los bienes reservados que recibe
la mujer, sino sobre todos los dems bienes que le correspondan en la liquidacin. Lo anterior es una
consecuencia del hecho de no existir ya divisin de bienes propios y sociales. Los bienes propios y reservados
se confunden.
El marido, por su parte, que recibe su cuota de bienes reservados, tambin se hace responsable de las
deudas que afectaban al patrimonio reservado, pero slo hasta concurrencia de lo que haya recibido por tal
motivo. Si se le exigiere mayor cantidad, puede oponer el beneficio de emolumento de que goza la mujer (art.
1777), beneficio que el marido podr renunciar (art. 150, inciso final).

2.- Renuncia de los gananciales.


Si la mujer o sus herederos renuncian los gananciales, conservarn la totalidad de sus bienes reservados
(art. 150, 7), respondiendo con ellos de la totalidad de las obligaciones que afecten al patrimonio reservado. El
marido no tendr responsabilidad alguna en dichas obligaciones.
La mujer, por su parte, no tendr derecho alguno a los gananciales de la sociedad conyugal.
Los acreedores del marido o de la sociedad no podrn perseguir los bienes reservados, a menos que la
obligacin contrada por el marido, hubiere cedido en utilidad de la mujer.

Liquidacin del pasivo del patrimonio reservado en el caso de la aceptacin de los gananciales.
Al aceptar la mujer o sus herederos los gananciales, los bienes reservados ingresan al haber de la
sociedad conyugal. Cabe determinar aqu qu derecho asiste a los acreedores de dicho patrimonio reservado,
por las deudas contradas por la mujer durante su administracin. La situacin puede resumirse de la siguiente
forma:
a) La mujer responde con todo su patrimonio del pasivo del patrimonio reservado; el marido, responde de dicho
pasivo hasta concurrencia de la mitad del haber del patrimonio reservado que entr a la liquidacin.
b) El derecho de emolumento que se confiere al marido por el art. 150, 8, puede ser hecho valer como accin o
como excepcin, y a l le corresponder probar el exceso de contribucin que se le exige, conforme al art. 1777.
En los siguientes casos, podr exigirse al marido una cuota mayor en las obligaciones del pasivo del
patrimonio reservado:
cuando no pueda probar el exceso de contribucin que se le exige;
cuando renuncia al beneficio de emolumento;
cuando se ha constituido fiador o codeudor solidario de su mujer; y
106

cuando garantiz la obligacin de la mujer con prenda o hipoteca o cuando dicha obligacin cedi en su
exclusivo beneficio o en el de la familia comn.
Beneficio de emolumento.
Establecido en favor de la mujer, mediante este beneficio ella slo responde de las deudas
sociales frente a terceros, hasta concurrencia de su mitad de gananciales (art. 1777).
Este beneficio puede ser opuesto por la mujer contra los terceros acreedores que pretendan exigir
de la mujer una contribucin mayor. En este caso, corresponder a la mujer probar el exceso de la
contribucin que se le exige sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasacin, sea por otros
documentos autnticos. Al respecto, se ha fallado que es documento autntico la sentencia del juez
rbitro que liquid la sociedad conyugal.
El beneficio tambin puede ser opuesto por la mujer contra el marido, como excepcin, cuando
ste, despus de cancelar el pasivo social, pretende exigirle el reembolso de la mitad de lo pagado
conforme al derecho que le otorga al marido el art. 1778, pero esta mitad excede los gananciales que le
correspondieron a la mujer.
Este beneficio no puede renunciarse en las capitulaciones matrimoniales, pero nada impide que
la mujer lo renuncie despus de disuelta la sociedad.

La Liquidacin de la Sociedad Conyugal,


El conjunto de operaciones tendientes a separar los bienes de la sociedad y de los cnyuges para determinar la
existencia de gananciales y partirlos.

Fases.
1. Determinacin del patrimonio, o formacin de acervo bruto.
a) Inventario de bienes. Puede ser simple o solemne. de acuerdo a las normas de la S.C.M.
b) tasacin de bienes. Puede establecerse por peritos o de comn acuerdo.
2. Formacin del Acervo Lquido. Luego de la determinacin del patrimonio, estaremos ante el acervo comn o
bruto. Por tanto corresponde ahora, que ya se ha formado el patrimonio, realizar las agregaciones y deducciones
respectivas que reflejen el patrimonio social real, y por tanto se deben acumular imaginariamente todos los
crditos que se adeuden a la sociedad; y se debe realizar el retiro de las especies y crditos, saldos y precios que
la sociedad a su vez deba a los cnyuges.
3. Particin. Divisin de gananciales y Pasivo. Amenos que los cnyuges hayan pactado otro porcentaje, o que
la mujer haya renunciado a los gananciales, o que exista ocultacin dolosa de bienes; El patrimonio partible se
dividir por mitades iguales entre los cnyuges. Lo mismo con el pasivo, se divide en mitades.
107

Cdula N 10

1.- Derecho de prenda general. Concepto. Ejecucin forzada de obligaciones de dar, hacer y no hacer. Prelacin
de crditos: concepto y explicacin de las causas de preferencia. Anlisis de cada tipo de crditos. El concurso
especial de acreedores hipotecarios.

Derecho de prenda general de los acreedores.


Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes
races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados
en el artculo 1618.
Crticas a la denominacin:
1. No se trata de un derecho de prenda propiamente tal, ya que la prenda es un derecho real.
2. La doctrina clsica seala al derecho general de prenda como el principal efecto de las obligaciones, sin
tomar en cuenta el principal efecto que sera el cumplimiento voluntario de la obligacin, autores modernos
sealan que nicamente en el caso de que el deudor no cumpla.

Facultades que otorga el derecho de prenda general:


1. Derecho Principal: cumplimiento forzado de la obligacin, otorga al acreedor accin ejecutiva para apremiar
al deudor y conseguir el cumplimiento, su ejercicio depender de la naturaleza de la obligacin contrada y sus
requisitos y procedimiento varan igualmente.
2. Derecho Subsidiario: Indemnizacin de perjuicios. otorga accin ordinaria para conseguir sentencia
declarativa respecto a la existencia del perjuicio causado por el deudor que no cumpli con su obligacin.
3. Derechos Auxiliares: Otorga al acreedor medios para mantener ntegro el patrimonio del deudor.

Cumplimiento forzado de la obligacin: Derecho principal.


Dependiendo de los distintos tipos de obligaciones la ejecucin forzada de la obligacin tendr diversos
objetos.
a) Obligaciones en dinero: La Accin se dirigir directamente sobre el caudal del deudor (su dinero) o sobre
bienes que puedan ser realizados y pagarse con el producto.
b) Obligaciones de Dar (1 especie o cuerpo cierto que se encuentre en poder del deudor): La ejecucin forzada
tendr por objeto la entrega de la cosa, o la indemnizacin de perjuicios (cumplimiento por equivalencia)
c) Obligaciones de hacer: La ejecucin tendr por objeto conseguir que el deudor realice el hecho
personalmente o que se faculte al acreedor mandarlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor. o que se
convierta en una obligacin en dinero para la indemnizacin de perjuicios.
d) Obligaciones de no hacer: La ejecucin tendr por objeto deshacer lo hecho (si ello es posible y necesario
para los fines del ctto) o bien, que se convierta en una obligacin en dinero para cobrar indemnizacin de
perjuicios.

Hay que tener en cuenta que si bien la obligacin de entregar, no es lo mismo que la obligacin de dar, en
nuestra legislacin se rigen ambas por las mismas normas: Art. 1548 c.c. Segn el cual la obligacin de dar
contiene la de entregar la cosa.

Requisitos para que proceda el cumplimiento forzado de la obligacin:


a) Obligaciones de dar:
- que la obligacin conste en ttulo ejecutivo.-
- Que la obligacin sea actualmente exigible: esto es, que no est sujeta a plazo o a condicin alguna. Tampoco
ser actualmente exigible aquella obligacin que emana de un contrato bilateral y el acreedor no ha cumplido o
no esta llano a cumplir en forma y tiempo debidos. Art. 1552 c.c.
- Que la obligacin sea lquida o pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas slo con los datos
que constan en el ttulo. esto es, que pueda determinarse una cuanta cierta.
108

- Que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita: Regla general 3 aos contados desde que la obligacin se ha
hecho exigible. (Arts. 2514 c.c. Inc 2 y 2515 c.c.) Se dice que el ttulo ejecutivo ms que prescribir caduca, ya
que el juez debe negar la dda. si ha transcurrido un plazo mayor a 3 aos.

b) Obligaciones de hacer:
En este tipo de cumplimiento forzado nos encontramos con la dificultad de obligar a una persona (deudor) a
realizar un hecho. Es por ello que el Art. 1553 c.c. autoriza al acreedor para demandar directamente el pago de
la indemnizacin de la mora y junto con ella alguna de estas 3 opciones:
- Que se apremie el deudor para realizar el hecho.
- Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor.
- Que el deudor le indemnice los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato (indemnizacin
compensatoria)

Requisitos:
- Ttulo ejecutivo.
- Obligacin determinada.
- Obligacin actualmente Exigible.
- Accin no prescrita.

Se debe distinguir adems en las obligaciones de hacer:


- Si el hecho debido consiste en la suscripcin de un instrumento. (lo puede realizar el juez en nombre y
representacin del deudor)
- Si el hecho consiste en la ejecucin de una obra material. Art 533 c.p.c.

c) Obligaciones de no hacer:
Art. 1555 c.c. "toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor
contraviene y no puede deshacerse lo hecho(...)"
- Si la cosa hecha puede destruirse y ello es necesario, puede obligarse al deudor a destruirla o autorizarse al
acreedor para que mande a destruirla por un tercero a expensas del deudor.
- Si el objeto del contrato puede cumplirse todas formas por otros medios se oir al deudor que se allane a
prestarlo. Procedimiento Art. 544 c.p.c.
6. mbito de la preferencias.
Las preferencias amparan capital e intereses (Art. 2491 c.c.), respecto de las costas judiciales de cobranza no
existe norma. Algunos autores sealan que quedaran tambin cubiertas por ser accesorio al mismo crdito.

CRDITOS DE PRIMERA CLASE. (ART. 2472 C.C.)


1. Costas judiciales, que se causen en el inters general de los acreedores.
2. Expensas funerales, necesarias del deudor difunto.
3. Gastos de enfermedad del deudor, si la enfermedad durara mas de 6 meses, el juez fija la extensin del
crdito preferido.
4. Gastos en que se incurra para poner los bienes a disposicin de la masa. Los gastos de administracin de la
quiebra, realizacin del activo y prestamos contratados por el sndico para estos efectos.
5. Remuneraciones de trabajadores y asignaciones familiares.
6. Cotizaciones adeudadas a entes de seguridad social, o que se recauden por su intermedio para ese fin, como
asimismo, los crditos del fisco en contra de las entidades AFP, por los aportes que ste hubiere efectuado de
acuerdo al Art. 42 inc. 3 del DL 3500.
7. Artculos necesarios de subsistencia, suministrados al deudor y su familia durante los ltimos 3 meses.
8. Indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral. Que correspondan al trabajador devengadas a la
fecha en que se hagan valer y hasta un lmite de 3 ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y
fraccin superior a 6 meses, por trabajador y con un mximo de 10 aos. Por el exceso si lo hay, son valistas.
9. Crditos del fisco, por impuestos de retencin y recargo.
109

1. Caractersticas.
a) Son privilegiados, segn lo establecido en el art. 2471 c.c.
b) Son generales, es decir, afectan a todos los bienes del deudor. As lo consagra el Art. 2473 c.c. y se
transmiten de acuerdo con lo sealado en el Art. 2487 c.c. salvo que se haya aceptado con beneficio de
inventario, o que los acreedores gocen del beneficio de separacin.
c) Es personal, el privilegio no pasa contra terceros poseedores.
d) Se prefieren en el orden en que se encuentran enumerados. Los comprendidos en cada nmero concurren a
prorrata.
e) se pagan con preferencia a los comprendidos en otras clases, sin embargo los acreedores prendarios e
hipotecarios se pagan con preferencia respecto de los bienes que garantizan sus crditos. Salvo que los dems
fueren insuficientes. (Arts. 2476 y 2478 c.c.)

CRDITOS DE SEGUNDA CLASE (ART. 2474 C.C.)


a) El posadero respecto de los efectos del deudor introducidos por ste a la posada. Mientras permanezca en ella
y hasta concurrencia de lo que se le deba por alojamiento expensas y daos.
b) El acarreador o empresario de transportes, sobre lo transportado que est en poder suyo o de sus agentes,
hasta concurrencia de lo que se deba por transporte, expensas y daos, suponiendo que son de propiedad del
deudor.
c) El acreedor prendario sobre la prenda.
d) gozan tambin de esta preferencia (por modificaciones legales) los crditos amparados por el derecho legal
de retencin declarado judicialmente

1. Caractersticas.
a) son privilegios especiales. se refieren a bienes determinados del deudor.
b) Se pagan con preferencia a los dems, excepto a los de primera clase.

CRDITOS DE TERCERA CLASE (ART. 2477 C.C.)

Son los crditos hipotecarios. El Art. 2480 c.c. agrega el Censo legalmente inscrito, y concurren con las
hipotecas en igualdad, de acuerdo a su orden de inscripcin. Concurren tambin los inmuebles respecto de los
cuales se ha declarado judicialmente el derecho legal de retencin siempre que est inscrito. Asimismo el
crdito del aviador en el contrato de Avo minero debidamente inscrito.

1. Caractersticas.
a) Son crditos preferentes, pero no privilegiados.
b) Son especiales, se hacen valer sobre bien determinado. Si el producto no alcanza a cubrir su crdito, concurre
como valista por el exceso.
c) Se pagan con el producto de la finca hipotecada, ms si hay acreedores de primera clase y los bienes no son
suficientes se pagarn con el producto de la finca. (Art. 2478 c.c.)
d) Los crditos hipotecarios se prefieren en el orden de sus inscripciones.
e) a cada finca hipotecada, a peticin de los acreedores, podr abrirse concurso particular para que se les pague
inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de sus hipotecas.

2. Cmo alegar la preferencia hipotecaria.


a) Tercera de prelacin.
b) Concurso particular de acreedores hipotecarios.
c) En la quiebra.

CRDITOS DE CUARTA CLASE (ART. 2481 C.C.)


a) Fisco, contra recaudadores y administradores de bienes fiscales. (*la fecha es el nombramiento del
recaudador o administrador)
110

b) Los de los establecimientos nacionales de caridad o educacin, de las iglesias, municipalidades, contra
recaudadores y administradores de sus fondos. (*la fecha de su causa es tambin el nombramiento del
recaudador o administrador)
c) Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra su marido, sobre los bienes de ste
o en su caso los que tuvieren los cnyuges por gananciales. (*La fecha es la del matrimonio)
d) Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad administrados por su padre o madre,
sobre los bienes de stos. (*fecha de la causa, la del nacimiento del hijo)
e) Los de las personas bajo tutela o curadura, contra los que administren sus bienes. (*fecha de la causa es el
discernimiento de la tutela o curadura)
f) Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del Art. 511 c.c.
(*la fecha de la causa es la del matrimonio)

1. Caractersticas.
a) Privilegio general.
b) Se prefieren entre s de acuerdo a las fechas de sus causas. (*Art. 2482 c.c.)
c) No dan derecho de persecucin contra tercero.
d) Se hacen efectivos una vez cubiertos los de clases superiores.
e) Protegen en general a quienes no administran sus bienes.

CRDITOS DE QUINTA CLASE (ART. 2489 C.C.)


Acreedores Valistas o Quirografarios. Se pagan a prorrata de sus crditos de lo sobrante de la masa concursada,
sin consideracin a la fecha. Los crditos preferentes que no alcanzan a cubrirse pasan por el dficit a la lista de
crditos de la quinta clase, con los que concurren a prorrata. (Art. 2490 c.c.)

2.- Contratos. Concepto. Elementos esenciales, de la naturaleza y accidentales. Clasificaciones


legales y doctrinarias de los contratos. Principios de la contratacin. Efectos de los contratos.
Reglas de interpretacin de los contratos: enunciacin, anlisis y forma en que operan, sus
diferencias con las reglas que disciplinan la interpretacin de la ley.
1. Concepto legal: virtudes y deficiencias
Nuestro Cdigo Civil y en general nuestro derecho recoge la idea de contrato como un acuerdo de voluntades,
es en este aspecto entonces la principal de las fuentes de las obligaciones
Nuestro Cdigo define el contrato en el articulo 1438 como un acto por el cual una parte se obliga para con otra
a dar, hacer o no hacer alguna cosa.

Se suele sealar que esta definicin confunde contrato con convencin.

Sabemos por nuestra base jurdica sobre el acto o negocio jurdico que convencin es todo acto jurdico
bilateral, cualquiera sea su funcin o efecto, aunque principalmente estos sean de crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones.

Dentro de ese concepto genrico se situara el especfico de contrato: convencin destinada solamente a crear
derechos y obligaciones.

Lo que si puede ser objeto de crtica es que dentro de la definicin de contrato aparece que el objeto que se
atribuye sera el de dar, hacer o no hacer algo. El objeto del contrato sin embargo, son las obligaciones (y
derechos) que l genera y son stas las que tienen como objeto una prestacin determinada que puede consistir
en dar, hacer o no hacer una cosa o algo.

Ahora bien si analizamos el art.1460 descubrimos que Bello vuelve a confundir el objeto del acto jurdico (o
declaracin de voluntad) con el objeto de la obligacin.
111

2. Elementos esenciales, de la naturaleza y accidentales.

3. Clasificaciones legales y doctrinarias de los contratos


a.- CLASIFICACIONES LEGALES.

1) Contratos unilaterales y bilaterales (Art1439)


Todo contrato es una convencin, es decir, un acto jurdico bilateral, que requiere para su formacin del
consentimiento de dos o ms partes. El contrato es unilateral o bilateral segn que imponga obligaciones slo a
una de las partes o a ambas.

Tal clasificacin tiene enorme importancia pues hay una serie de problemticas que slo se plantean a propsito
de los contratos bilaterales. Tal sera la teora de los riesgos, la teora de la imprevisin (y sus derivados, es
decir, la teora de la revisin o de la resolucin por excesiva onerosidad sobreviniente), la resolucin por
incumplimiento de obligaciones, la excepcin del contrato no cumplido ("la mora purga la mora"), la cesin del
contrato.

Se denomina contratos sinalagmticos imperfectos a aquellos contratos unilaterales que despus de


perfeccionados, generan obligaciones para aquella parte que originalmente apareca dispensada de toda
obligacin. As, el depsito, el comodato, el mutuo,...(art.2235, 2191 y 2192, 2203). Las nuevas obligaciones
sin embargo no emanan del contrato sino de la ley. De ahi que el contrato no deje de ser unilateral.

Hay una categora contractual cercana al del contrato bilateral que es el contrato plurilateral o asociativo. El
articulo 1420 del Cdigo italiano los define como aquellos con dos o ms partes, en los que las prestaciones de
cada una de ellas van dirigidas a la consecusin de un fin comn. Es lo que ocurre entre nosotros con el contrato
de sociedad (articulo 2053 del C Civil y 349 del Cdigo de Comercio).

En la doctrina comparada que ha desarrollado la idea del contrato plurilateral se distinguen algunos caracteres
especiales. Desde luego,el vicio del consentimiento que pudiere afectar a alguno de los contratantes no afectar,
por regla general, a la validez del contrato en su totalidad. En segundo lugar, los contratos plurilaterales admiten
la incorporacin o salida de algunas partes. En tercer lugar, los contratos plurilaterales tienen vocacin de
permanencia en el tiempo, a diferencia de los contratos bilaterales, que normalmente se extinguen al paso de
haber nacido.

2) Contratos gratuitos y contratos onerosos (art.1440)


El contrato oneroso es aquel del que ambas partes reportan beneficio y contrato gratuito es aquel del que slo
una de las partes obtiene un beneficio.

Esta clasificacin de los contratos no dice relacin con las partes que resultan obligadas sino con las partes que
resultan beneficiadas. No todo contrato unilateral es gratuito y no todo contrato bilateral es oneroso.

Unilateral oneroso es el mutuo de dinero (articulo 12 de la ley 18.010), el deposito en que se faculta al
depositario para usar de la cosa en su provecho (articulos 2220 y 2222 N2), el comodato celebrado en utilidad
de ambas partes (articulo 2179), la prenda, fianza o hipoteca en que el tercero que contrata con el acreedor
reporta una utilidad del acreedor. En cuanto a contratos bilaterales gratuitos, se podra citar el mandato no
remunerado y la donacin con cargas (o "con causa onerosa" como le llama nuestro Cdigo).

Qu importancia tiene la clasificacin de los contratos entre gratuitos y onerosos?


Desde luego por la gradacin de la culpa contractual (articulo 1547 inciso 1). En segundo lugar, en los
contratos onerosos se reglamenta la obligacin de sanear la eviccin (articulos 1838 y s.s., 1928 y s., 2085).
112

Por regla general los contratos onerosos no son intuito personae (salvo excepciones, como la transaccin
-articulo 2456-; en tanto que los contratos gratuitos son por regla general intuito personae. Tiene importancia
tambin la clasificacin desde el punto de vista de los presupuestos para el ejercicio de la accin pauliana
(articulo 2468), para analizar cuando el adquirente de una cosa arrendada est obligado a respetar el arriendo
(articulo 1962), para la procedencia de la reivindicacin en el pago de lo no debido (articulo 2303).

En materia de gradacin de la culpa se refleja claramente la importancia de distinguir entre contratos gratuito y
oneroso.

Art. 44 define la Culpa estableciendo una infraccin estndar de cuidado y diligencia. En los contratos la culpa
ayuda a determinar el grado de responsabilidad por el que se debe responder el deudor: Se distingue entonces
entre culpa grave, leve y levsima.

Si ahora recurrimos al art.1547, sobre el efecto de las obligaciones, vemos que aparece otra vez la distincin
entre estos contratos.

En el contrato oneroso que supone un estndar de cuidado similar a la culpa leve, responde de esta culpa en el
fondo por que este tipo de contratos se celebran en beneficio recproco de ambos contratantes. Por ej., en la
compraventa.

En el contrato gratuito, en cambio el deudor, como consecuencia de que l no recibe beneficio que slo se
beneficia el acreedor, responde slo de culpa grave. Por ej. En el contrato de depsito, en donde al depositario
se le pide nicamente un cuidado mnimo ya que como contrapartida no recibe beneficio alguno.

Finalmente cuando hay slo beneficio para el deudor ste responde de la culpa levsima. Por ej. en el mutuo, en
donde el nico beneficiado es quien recibe la cosa para su uso, por lo mismo se le pide (para despus poder
restituirla) que tenga un nivel de exigencia mayor.

En conclusin para determinar los grados de culpa hay que analizar la estructura del contrato.

Las partes, eso s, pueden alterar sus grados de culpa o de responsabilidad en el contrato ya que estas
normas son dispositivas.

Un ej. lo encontramos en el art.2219 que habla del depsito calificndolo de gratuito, pero si estipula
remuneracin esto cambia, debiendo asumir culpa leve.

3.- Contratos conmutativos o aleatorios (Art.1441).


Critica:
Esta norma supone injustificadamente que los contratos onerosos son siempre bilaterales, en circunstancias de
que un contrato oneroso pude ser, como hemos visto, unilateral. Adems, excluye de los contratos conmutativos
a aquellos que engendran obligaciones de no hacer.

Ms bien se podra decir que el contrato conmutativo es aquel en que las partes pueden, en los tratos
preliminares y al momento de la conclusin del contrato, apreciar o valorar los resultados econmicos que el
contrato le ocasionar.

nicamente en los contratos conmutativos, las partes estn en condiciones de pronosticar si el contrato les
reportar utilidad o no, cmo, en cuanto y por qu. En el contrato aleatorio ningn clculo es posible. El destino
del contrato queda enteramente supeditado al azar, la suerte, a la total incertidumbre. Cuando se celebra un
contrato bajo una condicin, hay incertidumbre acerca de la existencia del contrato, pero en modo alguno acerca
de los efectos econmicos del contrato, si llega a existir. En tanto que en el contrato aleatorio hay total
certidumbre acerca de la existencia del contrato; pero hay incertidumbre acerca de los efectos econmicos del
113

contrato. La mayora de los contratos onerosos son conmutativos. Nuestro Cdigo califica de aleatorios el
seguro, la renta vitalicia, el censo vitalicio, el juego o la apuesta. El seguro es aleatorio desde el punto de vista
del asegurado pero no lo es desde la perspectiva del asegurador. En el caso de la compraventa de cosas que no
existen pero se espera que existan, el contrato puede ser conmutativo-condicional o aleatorio-puro y simple,
segn las circunstancias (articulo 1813).

Esta clasificacin de los contratos tiene importancia desde la perspectiva de la lesin enorme y de la teora de la
imprevisin.

4.- Contratos principales y accesorios (art.1442)


Contratos principales son los autnomos, que se bastan a s mismos, y accesorios los que presuponen otra
obligacin. Las cauciones son obligaciones de garanta. No necesariamente presuponen un contrato de garanta.
El contrato de garanta no slo es dependiente de una obligacin principal, sino que adems tiene por objeto
garantizar esa obligacin principal. Un contrato que depende de otro pero que no tiene un objeto de garanta es
un contrato "dependiente" (como las capitulaciones matrimoniales).

La importancia de esta clasificacin radica en el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal
(articulos 2381 N3, 2434, 2516)

5.- Contratos consensuales, reales y solemnes (Art.1443)


Segn que requiera para su perfeccionamiento del slo consentimiento, o de la entrega o tradicin de una cosa o
del cumplimiento de cierta formalidades exigidas en consideracin a la naturaleza del acto. Pero el
consentimiento es siempre necesario.

En nuestro Cdigo, inspirado en el consensualismo, los contratos consensuales son la regla general. Esto
significa, por ejemplo, que las solemnidades, al ser excepcionales, hay que interpretarlas restrictivamente. Pero
muchos contratos consensuales, sin dejar de serlos, deben cumplir de hecho con muchas formas (de publicidad,
habilitantes, de prueba).

En los contratos reales, quien entrega la cosa perfeccionando el contrato, se transforma en acreedor de la
obligacin restitutoria.

b.- CLASIFICACIONES DOCTRINARIAS


Siguiendo entonces la forma como Jorge Lpez Santa Mara divide es estudio de los contratos, conentrmonos a
partir de ahora en las clsificaciones que ha efectuado la doctrina.

6.- Contratos nominados o innominados


Contratos nominados o "tpicos" son los que la ley ha reglamentado, en forma expresa; innominados o atpicos
aquellos que la ley no ha reglamentado en esta forma.

Si uno analiza de cerca las expresiones tpico e innominado no tienen ninguna relacin de sinonimia,
jurdicamente hablando tpico es algo que obedece a un tipo determinado, que responde a cada una de sus
caractersticas, mientras innominado es algo que no tiene nombre.
Por lo mismo, no todos los contratos nminados son tpicos ni todos los contratos atpicos son innominados.
Existe un sinnmero de contratos que son nminados pero no por ello son tpicos, por ejemplo cuando
contratamos un camin de mudanza celebramos un contrato de mudanza pero ste no est regulado, lo mismo
cuando contratamos a un jardinero, contratamos un mantenimiento de jardines o de talaje de rboles sin que
en parte alguna se encuentre regulado, los escomrbos que mantenemos en nuestra propiedad despus de una
remodelacin los hacemos extraer por una empresa que nos extiende un contrato de retiro de escombros que es
nominado pero no tpico.
114

La existencia de los contratos atpicos nace del principio de la libertad contractual y no tiene ms limitacin que
el cumplimiento de los requisitos generales de todo acto jurdico y en particular los relativos al objeto lcito y a
la causa lcita.

Cuando las partes no han previsto en el contrato atpico una determinada situacin y debe recurrirse a las
disposiciones supletorias de la ley, han de aplicarse las normas del contrato tpico ms parecido, quiere decir
esto que los contratos atpicos o innominados para seguir con la distincin criticada no son ley para las partes?

Claro que no. Los contratos atpicos son ley para las partes lo que sucede es que los trminos de ese contrato no
son suplidos, salvo calificacin en contrario, por ninguna reglamentacin determinada a priori.

7.-Contratos de ejecucin instantnea y de tracto sucesivo.-


Para recordarnos de estos contratos podemos cambiarle el nombre y llamarlos contratos de cumplimiento
instantneo, de cumplimiento diferido o de cumplimiento constante o escalonado en el tiempo.

Contratos de ejecucin instantnea son aquellos en que las obligaciones nacen y se sumplen apenas se celebra el
contrato que las genera. Podemos decir que el contrato nace y se extingue apenas celebrado, como sucede
cuando compramos un caf de contado. Si el cumplimiento queda diferido en el tiempo, estamos frente al
contrato de ejecucin diferida (ejemplo, compraventa a plazo).

Contratos de tracto sucesivo son aquellos en que el nacimiento de las obligaciones, del mismo modo que su
cumplimiento, se prolonga en el tiempo (ejemplo:arrendamiento, contrato de trabajo, contrato de suministro)

Importancia
En los contratos de ejecucin instantnea, sea de cumplimiento instantneo o diferido, la nulidad y la resolucin
operan retroactivamente. En cambio, en los contratos de tracto sucesivo, la nulidad o la terminacin operan slo
hacia futuro.

La distincin de los contratos de ejecucin instantnea tiene inters tambin en relacin a la teora de los riesgos
(art.1550, 1820 y 1950), a la caducidad del plazo (legal y convencional -"clusulas de aceleracin", como la
prevista por el articulo 19 de la ley 4.702), a la teora de la imprevisin y .

8) Contratos individuales y contratos colectivos.-


Contrato individual es aquel para cuyo nacimiento o formacin es indispensable la manifestacin de voluntad
de todas las personas que resultan jurdicamente vinculadas.

El contrato colectivo es aquel que obliga a personas que no concurrieron a celebrarlo, que no consintieron o que
incuso disintieron.

El contrato colectivo es, pues, una excepcin al principio de la relatividad de los efectos de los contratos.
Historicamente ha sido lo caracteristico de los contratos a que se llega como consecuencia de una negociacin
colectiva. Tambin se presenta en la ley de quiebras (articulos 180 y 191 de la ley N 18.175) y en el articulo 58
N 6 de la ley N 6.071.

9) Contratos de adhesin y de libre discusin.-


El contrato de libre discusin o de gr gr es aquel en que las partes han deliberado en cuanto a su contenido,
examinando y ventilando las clusulas del contrato. Las partes discuten en un plano de igualdad y libertad.

El contrato de adhesin, en cambio, es aquel en que una de las partes ha dictado o redactado las clusulas y la
otra parte se ha limitado a aceptar, adhiriendo en bloque a dichas clusulas.
115

En el contrato de adhesin hay ciertas caractersticas tpicas.

Se trata de contratos con un destinatario general, de caracter permanente y muy minuciosos, casos de ellos
vemos en los contratos de transporte o de seguros.

Lo caracterstico, sin embargo. del contrato de adhesin es el desequilibrio en el poder negociador de ambas
partes.

En doctrina clisica hay quienes han discutido que los contratos de adhesin sean tales (Saleilles, Duguit,
Hauriou). Estos autores plantean ms bien que que se trata de actos jurdicos unilaterales cuyos efectos, una vez
verificada la adhesin por el tercero, se determinan segn la sla voluntad del oferente.

Otros estiman, en cambio, que son contratos porque, aunque poco libre a veces, el consentimiento existe
(Ripert, Demogue, Josserad, Colin y Capitant), en trminos que el contratante es libre de contratar o no.

Por otra parte, resulta interesante destacar que la adhesin supone un desequilibrio en la fuerza negociadora de
las partes. Ahora bien, esa situacin puede ser distinta en la etapa de la formacin del consentimiento a lo que
ocurre en la etapa de cumplimiento del contrato.

En la etapa de cumplimiento del contrato la parte dbil suele transformarse en ms poderosa.

Nuestra jurisprudencia, aunque excepcionalmente, ha hecho aplicacin de la doctrina del contrato de adhesin,
restando valor a ciertas clusulas en que aparece de manifiesto la falta de libertad al aceptarlas por una de las
partes. Tales clusulas no seran contractuales sino verdaderos actos jurdicos unilaterales insertos en un
contrato.

Hay dos reglas tradicionales de interpretacin especiales del contrato de adhesin que se pueden enunciar del
siguiente modo:

a.- la regla de la interpretacin en contra del redactor (articulo 1566 inciso 2) y

b.- la regla de la preferencia de la clusula manuscrita por sobre la clusula impresa (que se desprende del
articulo 1560).

Los inconvenientes de la adhesin han ido siendo paliados mediante diversos mecanismos. Desde luego, la
regulacin de ciertas clusulas en los contratos de adhesin ("contrato dirigido"). Otro mecanismo que se suele
aplicar es la necesidad de la aprobacin previa por la autoridad de los modelos de ciertos contratos
(ejemplo:articulos 62 y 63 de la ley No 18.302, que reglamentan los contratos de seguros contra riesgos por
energa nuclear). La proteccin contra las clusulas abusivas en este tipo de contratos (ley de proteccin al
consumidor) es tambin un buen remedio para temperar los efectos perversos de la ausiencia de libertad en la
discucin del contenido del contrato.

10.- Contratos preparatorios y definitivos.


Contrato preparatorio o precontrato o avant contrat es aquel mediante el cual las partes estipulan la celebracin
de un contrato futuro. Generan por tanto, estos contratos, una obligacin de hacer, que consisten precisamente
en suscribir dentro de un plazo o verificada que sea una condicin otro contrato futuro. Son de este tipo los
contratos de promesa (art.1554).

Contrato definitivo es aquel que se celebra en cumplimiento precisamente de la obligacin contrada en el el


contrato preparatorio.

4. Capacidad para contratar.


116

5. Principios de la contratacin. Efecto relativo de los contratos, posibles excepciones: a) La estipulacin a


favor de otro; b) La promesa del hecho ajeno.
a) El principio bsico que inspira la contratacin en el derecho privado y en particular en el derecho civil
chileno, es el de la autonoma de la voluntad.

En el Cdigo civil el hombre no es un cuerpo humano (este es una cosa) el hombre es esencialmente una
voluntad, un ser capaz de tomar decisiones libres.

Pinsese solamente que la ley es percibida como una declaracin de voluntad soberana.

La voluntad en efecto atraviesa todo el Cdigo civil y en definitiva la vida del hombre como lo seala el
profesor Mauricio Tapia. El matrimonio se contrae por voluntad de los cnyuges, los contratos se forman por el
concurso de voluntades, se ejecutan e interpretan segn la voluntad de los contratantes, la responsabilidad
supone una voluntad libre del agente, y el testador puede voluntariamente disponer de una parte de sus bienes,
por no citar sino algunos ejemplos.

La voluntad sera fuente y medida de los derechos y obligaciones que el contrato produce.

En materia contractual rige por lo tanto ampliamente el principio de la autonoma de la voluntad, autonoma que
veremos es tanto de forma (para celebrar la convencin nominada o innominada que se quiera) o de fondo (para
fijar el contenido del contrato, mediante la inclusin libre de elementos accidentales a la convencin).

Si en materia extracontractual o delictual, precisamente en materia de responsabilidad civil no contractual la


libertad es la justificacin de sus reglas pues slo el hombre libre de gobernar sus actos puede ser declarado
responsable de las consecuencias perjudiciales que su actuacin puede provocar a terceros, el materia de
responsabilidad contractual ellos es ms evidente an, pues el contratante es responsable porque as lo quiso en
pleno conocimiento de sus obligaciones y de las consecuencias de su incumplimiento eventual, ello por su
propia y sola voluntad.

Ms que un principio entonces segn nos dice Jean Carbonnier es una teora de filosofa jurdica segn la cual,
la voluntad humana tiene en ella a su propia ley, ella se crea su propia obligacin, pues si el hombre se
encuentra obligado por un acto jurdico, especialmente por un contrato, es porque l lo ha querido. El contrato
es el principio de la vida jurdica y la voluntad individual, el principio del contrato.

Esta teora ha marcado el Cdigo civil francs y el chileno, todo ello en armona con la ideologa del
individualismo.

La autonoma de la voluntad se manifiesta en cuanto al fondo y a la forma en varias etapas de la formacin del
contrato.

1.- En cuanto al fondo.


En plena discusin contractual, es decir, antes que el contrato sea formado, en el perodo de negociacin, el
individuo tiene una doble libertad: contratar o no contratar, entrar o salir libremente de la negociacin, ms
todava l puede determinar a su gusto el contenido del contrato. Esta libertad de contenido es la que se
denomina corrientemente libertad contractual donde se ve la esencia de la autonoma de la voluntad.

El individuo puede contratar no slo la oferta de contratos que se encuentran en las leyes (se les llama contratos
nominados o tpicos) tambin puede crear sus propias convenciones. Ciertamente no le est permitido eliminar
todas las reglas legales, pues hay algunas que son imperativas o de orden pblico. El orden pblico lo veremos
ms adelante es un lmite a la libertad contractual.
117

Recordemos que uno de los axiomas del liberalismo y que inunda el derecho privado es el contenido en la
Declaracin de Derechos del hombre de 1789, en el artculo 5, que dice que todo lo que no est prohibido est
permitido.
Podemos decir sin temor a equivocarnos que el principio de la autonoma de la voluntad y su corolario en
materia de contratos, el de la libertad contractual, inundan todo el cdigo civil y en general nuestro derecho
privado.

Una vez el contrato formado cada parte se puede cobijar o atrincherar en lo pactado impidiendo que
cualquiera autoridad, incluido el juez, pueda inmiscuirse en su contenido libremente pactado.

Slo las partes pueden modificar, de comn acuerdo, ese contrato, pero ya no ser el mismo contrato sino uno
nuevo, y por lo mismo un nuevo triunfo de la autonoma de la voluntad.

2.- En cuanto a la forma


Es a la vez la existencia del contrato y su interpretacin los que se encuentran en causa.

En efecto el contrato tiene existencia jurdica por la sola fuerza de la voluntad sin que ella requiera un
beneplcito de autoridad alguna. Por otro lado la interpretacin de las partes obscuras del contrato debe hacerse
buscando lo que los contratantes han querido en lo ms profundo de su voluntad.

El Cdigo civil chileno comienza a configurar desde temprano la preeminencia de este principio. Es visible
desde el artculo 12 del Cdigo que establece la renuncia de los derechos conferidos por las leyes, siempre que
los derechos que se renuncian miren al slo inters del renunciante y su renuncia no est prohibida por ley. El
artculo 1445, ya analizado, establece que para que una persona se obligue por un acto o declaracin de
voluntad es necesario: 2 que consienta en dicho acto o declaracin; el art.1444 tambin analizado que
faculta a las partes para introducir expresamente elementos de la naturaleza y accidentales por medio de
clusulas consentidas mutua y libremente por las partes; el artculo 1545 que determina el efecto de las
obligaciones sealando que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser
invalidado sino por consentimiento mutuo o causas legales, con lo que se establece que la forma de deshacer el
contrato libremente consentido es de la misma forma como ste naci a la vida del derecho, por consentimiento
mutuo.

Este ltimo artculo nos retrata la fuerza de la declaracin de voluntad, ella es una ley para los contratantes, en
su efecto relativo ella es similar al efecto universal que tiene una ley emanada de la potestad legislativa. A tal
punto es completo el alcance de la ley del contrato que procede el recurso de casacin en el fondo, que slo
tiene lugar contra sentencia pronunciada con infraccin de ley. Vemos que la infraccin de la ley del contrato es
asimilada por la Corte Suprema a la infraccin de una ley de normativa corriente, emanada de la potestad
legislativa.

Al interpretar los contratos el artculo 1560 del Cdigo establece como regla primera que conocida claramente
la intencin de los contratantes debe de estarse ms a ella que a lo literal de las palabras.

Es cierto que los flujos publicizadores son fuertes en materia de contratacin imponiendo por ejemplo en ciertas
reas del derecho un contenido mnimo de justicia en la relacin que surja entre los contratantes, es el caso del
contrato de trabajo. En otras situaciones, como el de los contratos de adhesin, se permite que el contenido del
contrato no sea libremente debatido sino que impuesto en su integridad por uno de los contratantes, pero ello no
es la regla general. En el caso de los contratos de adhesin subsiste la libertad del contratante que no ha
propuesto el contenido de contrato de no consentir, y al hacerlo surgiendo problemas de interpretacin, esas
clusulas sern interpretadas en contra del contratante que las impuso.

Los lmites del principio de la autonoma de la voluntad


1.- El primer lmite que conoce la autonoma de la voluntad es la propia ley.
118

La ley se presenta como lmite en dos aspectos: a) el acto voluntario no puede transgredir la ley; y b) por el acto
voluntario no se puede renunciar a aquellos derechos que la ley declara irrenunciables.

En el primer caso vemos los ejemplos del objeto y de la causa ilcita. En el segundo el sealado
art.12 del Cdigo civil.

2.- El segundo lmite que conoce la autonoma de la voluntad es la proteccin del orden pblico y las buenas
costumbres.

Segn Carlos Ducci debemos entender por orden pblico el respeto de ese espritu general de la legislacin a
que se refiere el art. 24 del Cdigo Civil. Las buenas costumbres, segn el mismo autor corresponden a
aquellos usos y costumbres que la sociedad considera en un momento dado como normas bsicas de
convivencia social.

3.- El tercer lmite est dado por la proteccin de los derechos legtimos de terceros.

Se entiende que se afectan derechos de terceros cuando se abusa del derecho propio. En otras palabras el uso
legtimo de un derecho termina donde el abuso comienza.

Del principio de la autonoma de la voluntad se derivan sub-principios como es el del consensualismo y el de la


libertad contractual, el de la fuerza obligatoria y el del efecto relativo de los contratos.

1.1.- El principio del consensualismo


Este principio se ha visto deteriorado ltimamente por el avance de las formalidades (de publicidad, habilitantes
o de prueba). El principio de la libertad contractual se ha visto deteriorado, como ya hemos sealado, en virtud
del surgimiento de los contratos dirigidos, forzosos y de adhesin.

1.2.- El principio de la fuerza obligatoria de los contratos


Los contratos en tanto actos jurdicos bilaterales producen efectos respecto de las partes que han concurrido a su
celebracin. Los terceros, sean stos absolutos o relativos no se ven afectados de las consecuencias del acto sino
en situaciones especiales y generalmente cuando se enfrentan crisis contractuales.

En otras ocasiones el legislador se introduce en un contrato vulnerando su fuerza obligatoria.


Como decamos ello se puede producir en situaciones de emergencia, dictando leyes que ordenan suspender
remates, que prorrogan los vencimientos de plazos (leyes de morosidad, apalzar plazos para el pago del crdito
universitario), etc....

En otros casos, hay normas de aplicacin permanente en que la ley desconoce lo pactado, como en ciertos
artculos del Cdigo Civil como el 1879 (pacto comisorio calificado) o el articulo 2180 (en el comodato,
respecto de la obligacin del comodatario de restituir antes del tiempo estipulado).

Ha habido leyes que han alterado contratos en curso, ordenando mantener una relacin jurdica contractual que
a la luz del ttulo convencional haba expirado.

Pero lo ms grave es cuando la alteracin de contratos en curso afecta por retroactividad el derecho de
propiedad sobre derechos personales emanados del contrato. Ello es claro a partir de los nuevos trminos en que
est concebido el articulo 19 N 24 de la Constitucin Poltica. Sobre esta materia ha habido mltiples recursos
de proteccin y de inconstitucionalidad recogiendo la idea de que el acreedor es dueo de su derecho personal.

Famosos fueron los recursos de inaplicabilidad contra el articulo 2o transitorio del DFL N 9 de 1968 que
dispuso que los plazos convenidos con anterioridad a la ley deban entenderse prorrogados hasta completar 10
aos. Esta norma afectaba al derecho de dominio del acreedor sobre su derecho personal a exigir la restitucin
119

en el plazo convenido de acuerdo a la ley vigente a la celebracin del contrato. Por tal motivo esta materia
guarda ntima relacin con el articulo 22 inciso 1 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes.

En todo caso, aun suponiendo que exista derecho de propiedad sobre derechos personales (lo que es discutible
doctrinalmente a la luz de la concepcin cosificada del derecho de dominio de raigambre romanista, es
perfectamente dable afirmar la legitimidad y constitucionalidad de las leyes que alteran derechos personales
emanados de contratos en curso justificadas por la funcin social del derecho de propiedad que la misma
Constitucin garantiza.

1.3.- El principio del efecto relativo de los contratos.


El contrato por regla general slo produce efectos entre las partes y no beneficia ni perjudica a terceros.

La ley del contrato lo es slo para las partes y no para los terceros. Partes en un contrato son aquellas personas
que personalmente o representadas concurren a la formacin del acto.

Los herederos, continuadores de la persona jurdica del causante son considerados terceros relativos.
Generalmente sucedern a sus causahabientes en todas las obligaciones y derechos transmisibles, de ah que no
se descarte que los efectos de los contratos los tengan (a un momento dado a la muerte del causante-) como
parte de la convencin.

Aunque puede ocurrir que los herederos no adquieran los derechos y obligaciones que del contrato surgieron
para su causante-parte. Ello puede ocurrir por varios motivos, como que el derecho u obligacin era intuito
personae, o lo era el contrato, o en el contrato se estipul la intransmisibilidad (como en la sociedad), o el
heredero acept limitadamente (con beneficio de inventario),...

Fuera de los terceros relativos estn los terceros absolutos que son aquellos que fuera de no participar en el
contrato ni en forma personal ni representados, no estn ligados jurdicamente con las partes por vnculo alguno.

Los causahabientes a titulo singular (legatarios, compradores, donatarios, mutuarios) se ven afectados por un
acto del que no han sido parte sino sus autores, y que han generado derechos reales (artculos 792 o 2033).

Excepciones a este principio.


a.- La estipulacin a favor de otro

Constituye una excepcin a la relatividad de los efectos del contrato en la medida en que se admita la doctrina
que la explica como la creacin directa de un derecho en favor de un tercero.

La estipulacin en favor de otro, repudiada por el derecho romano y difundida por el derecho alemn (articulo
328 del BGB, C Civil alemn), ha sido consagrada en nuestro Cdigo en el articulo 1449.

Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla, pero
slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita
es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.

Ejemplos prcticos son el seguro, el contrato de transporte, los contratos de donacin con carga en beneficio de
un tercero,..

b.- La promesa de hecho ajeno.-


Esta institucin est contemplada en el articulo 1450 del Cdigo Civil. "Siempre que uno de los contratantes se
compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no
hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna sino en virtud de su ratificacin; y si
ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios en contra del que hizo la promesa". No es que una
120

persona se obligue por un tercero. Lo que el deudor promete es un hecho (obligacin de hacer) propio:lograr
que otro consienta en dar, hacer o no hacer. La obligacin de hacer del promitente consiste en lograr que el
tercero ratifique. Si fracasa, el tercero no quedar obligado y el promitente deber indemnizar (indemnizacin
contractual). En el fondo el promitente es un agente oficioso.

Se habla de efecto expansivo o absoluto de los contratos cuando un contrato puede ser invocado por un tercero
en su favor u opuesto a un tercero en su detrimento. As por ejemplo, la vctima de un accidente del transito
puede accionar directamente contra la Compaa de Seguros en sede contractual, aunque no haya sido parte del
contrato.

Un tercero puede oponer un contrato a las partes. As, la vctima de un accidente del trnsito puede accionar
contra el garaje que no arregl bien el vehculo, no obstante la vctima no haber contratado con el garaje. A la
inversa, un contrato puede ser opuesto por las partes a un tercero. As, la jurisprudencia francesa ha acogido
demandas indemnizatorias del promitente comprador en contra del comprador que incit al vendedor a no
respetar el contrato de promesa. Nuestra jurisprudencia ha considerado que una persona que ocupa un inmueble
como promitente comprador o como arrendatario tiene derecho de oponer esos contratos al tercero que con
posterioridad adquiri el inmueble y que ejerce la accin de precario.

c.- La inoponibilidad
En relacin al principio de la fuerza obligatoria de los contratos hay que considerar el tema de la inoponibilidad.

Una clsica definicin de Daniel Bastian la define como la ineficacia respecto de terceros de un derecho nacido
como consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un acto jurdico. La inoponibilidad puede provenir de
varios motivos:

a) Incumplimiento de formalidades de publicidad (artculos 1707, 1902, 2114, 2513)

b) Por falta de fecha cierta (articulo 1703)

c) Por falta de consentimiento (articulo 1815, 1916 inciso 2o, 2390, 2160, 2136)

d) Inoponibilidad de una nulidad (artculos 1895, 2058, 122) o de una resolucin (artculos 1490 y 1491) o de la
rescisin, resolucin o revocacin de las donaciones (articulo 1432).

e) Inoponibilidad de actos simulados.


La simulacin no est tratada en forma sistemtica en nuestro Cdigo. La doctrina nacional la sistematizado
bsicamente sobre la base de la magna obra de Ferrara sobre "La simulacin en los negocios jurdicos". Su
clsica definicin la describe como la manifestacin de un contenido de voluntad no real, emitido
conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a la que va dirigida la voluntad,
con el objeto de producir con fines de engao la apariencia de un acto jurdico que no existe o bien que es
distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo. La simulacin lcita la contempla nuestra legislacin en
varios casos. As, en las asociaciones o cuentas en participacin, en el mandato sin representacin, se oculta a
terceros la verdadera connotacin del acto. La simulacin es ilcita cuando tiene por objeto burlar derechos de
terceros. En la simulacin absoluta, el acto ostensible no oculta realidad alguna. Como el deudor que vende y
transfiere sin la menor intencin de hacer ambas cosas, con el objeto de eludir a los acreedores. En la
simulacin relativa, las partes celebran un acto jurdico real, pero lo disimulan bajo una apariencia distinta sea
en la naturaleza de las clusulas (ejemplo, se dice haberse recibido el precio y en el hecho no fue as) , sea
alterando la naturaleza del acto celebrado (se aparenta una compraventa para eludir pago de impuesto en el
contrato que en realidad se quiso celebrar: un mutuo). En la simulacin por interposicin de persona, el acto
aparente es real pero con otros sujetos que los reales. (artculos 966, 1796, 2144).
121

En Chile no se discute que entre las partes prevalece el acto real y oculto por obre el falso y ostensible.
Cualquiera de las partes puede pedir (mediante el ejercicio de la accin de simulacin) que el Tribunal reste
eficacia al acto ostensible y d valor al oculto. As se desprende de interpretar a contrario sensu el articulo 1707.
La accin de simulacin es una accin declarativa y requiere que junto a ella se ejerza la de nulidad o
inexistencia del acto ostensible, o bien otras acciones especficas (por ejemplo, de aumento del precio del acto
ostensible al precio realmente convenido). Respecto de terceros relativos, contra ellos les es inoponible el acto
secreto u oculto. Pero si lo prueban, podran prevalecerse de l. Si un tercero quiere prevalecerse del acto
aparente y otro tercero quiere desconocerle valor, se produce entonces un conflicto entre los terceros. Hay en
este cso una laguna legal. Pero aplicando analgicamente el principio del articulo 1817 del Cdigo Civil se
concluye, al menos, que debe preferirse la posicin del tercero que es poseedor.

2.- El principio de igualdad


La nocin unitaria de persona es una muestra de ello (art.55).

Se consagra la igualdad entre chilenos y extranjeros. A. Bello fue realmente innovador en este punto. Este
principio lo vemos consagrado en el art.57.

Cuando se dicta el Cdigo casi todos los pases hacan distincin entre nacionales y extranjeros, nuestro cdigo
establece el principio general de la igualdad.

En materia patrimonial los contratantes se encuentran casi siempre (salvedad hecha en los contratos de
adhesin) en igualdad de condiciones para discutir el contenido del contrato.

3.- El principio de la buena fe


Nuestro Cdigo civil es ejemplarizador al proteger la buena fe de los contratantes y al sancionar o castigar
duramente la mala fe. Ms de 40 disposiciones, nos dice don Carlos Ducci, de nuestro cdigo se refieren a la
buena y a la mala fe.

Comienza el Cdigo sealando en su ttulo preliminar lo que se entiende por dolo la intencin positiva de
inferior injuria a la persona o propiedad de otro. La mala fe aqu esta asociada a una intencin positiva, aunque
a veces se acta de mala fe a travs de una actitud meramente culpable (sin intencin) o sin mediar actitud
alguna, es decir sin hacer nada u omitiendo una informacin esencial, como es el caso de la reticencia dolosiva.

El respeto de la buena fe se encuentra en todas las regulaciones de la vida civil que contiene el Cdigo, y en
materia contractual, en todo el iter contractual, tanto en la etapa anterior a la conclusin del contratos, en el
tratamiento de los vicios de que puede adolecer la voluntad de los contratantes, en la etapa en la ejecucin de
los contratos (los contratos deben ejecutarse de buena fe); en la etapa de crisis del contrato en donde ste debe
de interpretarse, en la etapa posterior a la completa ejecucin del mismo, en donde muchas veces las partes
deben respetar clusulas de exclusividad que se basan en la buena fe en el uso de las informaciones obtenidas o
de los medios empleados para la realizacin efectiva de los fines del contrato.

En general podemos decir que existe una presuncin general de buena fe en todo el mbito del derecho privado,
es la mala fe la que no se presume y por lo tanto debe de probarse en cada oportunidad.

Este principio de la buena fe contractual es inspirador a su vez de otros principios o doctrinas, como la de la
imprevisin, la doctrina de los actos propios (venire contra factum proprium non valet) o la de el error comn
(articulo 1013, 1576 inc.2o).

La buena fe subjetiva es la creencia, por efecto de un error excusable, tiene la persona de que su conducta no
atenta contra el derecho. Tiene aplicacin en varias normas (artculos 122, 706 inciso 1o, 1842, 1859, 2300).
122

La buena fe objetiva es la que consagra el articulo 1546, consiste en la conduccin correcta o leal en el
contexto de las relaciones contractuales. Se trata de un estandar legal que tiene un valor normativo flexible que
queda entregado primordialmente al criterio del juez. La exigencia de la buena fe puede proyectarse ya en el
mbito de los tratos preliminares, en el de la celebracin del contrato o en el mbito del cumplimiento del
contrato. A propsito de la celebracin y del cumplimiento en la legislacin comparada hay varias situaciones
interesantes. Por ejemplo, la facultad del juez de rechazar una demanda resolutoria por incumplimiento
insignificante o por algn incumplimiento cuando la buena fe permitira hablar de una causal de inexigibilidad.
En el mbito post-contratual tambien se manifiesta la buena fe objetiva.As, se ha sostenido en jurisprudencia
extranjera que concluido un arriendo de oficinas, el ex-arrendatario tiene derecho a que el ex arrendador
informe a quienes concurren, acerca de la oficina a donde se traslad el ex arrendatario.

4.- Enriquecimiento sin causa


Regularmente se habla de enriquecimiento sin causa como una infraccin a un orden que es causal en materia
de obligaciones, se trata de que toda obligacin, todo acto jurdico ms generalmente hablando, debe de tener
una causa, en trminos amplios, una razn de ser o de deber ser, lo que en derecho anglosajn se denomina
consideration.

As todo aquello que enriquezca o aumente el patrimonio de una persona debe de situarse en una relacin causal
con la disminucin o el empobrecimiento patrimonial del otro, esta relacin es adems correlativa, aunque no
necesariamente de equivalencia.

Como el Cdigo civil es el cdigo de derecho privado comn este principio se encuentra en numerosas
disposiciones de su texto, en la accesin (arts. 658 y ss.), en las prestaciones mutuas (905 al 917), en la nulidad
de los acto de un incapaz o en la nulidad del pago (1688 y 1578), en la lesin enorme dentro de la compraventa
(1889 y ss.) entre otras, pero es en materia contractual en que ella tiene su mximo esplendor, pues cuando por
el contrato una parte se enriquece injustamente es porque en l ha fallado uno de los principales elementos de
justicia perseguidos: la causa o inters legtimo de beneficiarse de l.

Todo aquello que es recibido sin causa o inmotivado no se entiende que es donado, debe por lo tanto ser
restituido: el que da lo que no debe no se entiende que lo dona, as la vctima tiene acciones para reclamar su
restitucin (actio in rem verso).

5.- La responsabilidad
Ms que un principio de derecho privado es un principio de derecho, del ordenamiento jurdico.

La responsabilidad es un principio transversal del derecho, que abarca temas de derecho pblico (la
responsabilidad de los agentes del Estado, se habla de responsabilidad poltica y administrativa), la
responsabilidad de los jueces por sus conductas ministeriales (se habla de responsabilidad ministerial o
funcionaria), en el mbito del derecho privado, de responsabilidad civil y penal, distincin sta ltima que se
recoge con claridad a partir del Cdigo de Napolen.

Hoy la diferencia entre la responsabilidad penal que acarrea la comisin de un delito y la responsabilidad civil
que consiste en la reparacin de un perjuicio o de un dao ilcitamente causando se encuentra claramente
establecida en nuestro ordenamiento jurdico.

En materia civil el Cdigo la distingue en dos reas fundamentales: La responsabilidad contractual, es decir, la
que incurren aquellas personas que han incumplido una obligacin derivada de un contrato y; la responsabilidad
extracontractual, aquella en la que incurren aquellos que dolosa o culposamente han cometido un hecho ilcito
civil que causa dao a un tercero.
123

Los partidarios de la unicidad de la responsabilidad dicen que en ambos casos hay incumplimiento de una
obligacin, dentro de la primera es la obligacin contractual la que se incumple, mientras que dentro de la
segunda es la obligacin genrica de no causar dao injusto a otro la que se encuentra violada.

Dentro de sta ltima se suele incluir la responsabilidad precontractual que es aquella que se produce
precisamente antes que nazca el vnculo contractual personal, es decir en el perodo de negociacin del contrato.
Se la incluye dentro de la responsabilidad extracontractual pues no hay an contrato, sin embargo no se trata de
la violacin dolosa o culposa de la obligacin genrica de no causar dao a otro, hay aqu la infraccin
especfica de deberes morales o precontractuales que han sido incumplidas, nos referimos a los deberes de
lealtad, buena fe, fidelidad, de informacin, etc.

A falta de responsabilidad extracontractual y de responsabilidad precontractual se le aplican a las situaciones


daosas producidas en la etapa de la negociacin del contrato, las reglas de la responsabilidad contractual, que
es la regla general.

En materia de responsabilidad no podemos dejar de asociar sta al derecho de prenda general de los acreedores
(art.2465) por cuya virtud toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre
todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables. Sin esta institucin el derecho de los daos o de la responsabilidad sera letra muerta.

6. Reglas de interpretacin de los contratos: enunciacin, anlisis y forma en que operan, sus diferencias
con las reglas que disciplinan la interpretacin de la ley
La interpretacin subjetiva de los contratos.-
Para la doctrina clsica, que inspira el Cdigo Civil chileno, la voluntad es la causa eficiente del derecho.

El Cdigo chileno, establece en el articulo 1560 que conocida claramente la intencin de los contratantes debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.

Por lo anterior todo nuestro sistema legal interpretativo se sustenta en las intenciones de los contratantes. As, en
presencia de un contrato dudoso, lo ms verosmil es que cada una de las partes le haya atribudo el sentido que
ms le favorece; sin intencin comn.

La norma del art.1560 expresa el ideal del voluntarismo jurdico liberal.

Intenta impulsar al intrprete a desarrollar un trabajo de investigacin sicolgica. Se trata de una labor muy
compleja que, de llegar a tener xito, muchas veces ser gracias al buen sentido ms que a las normas legales
sobre interpretacin que supuestamente sirven de gua o ayuda al interprete. En todo caso se puede decir que la
misin del intrprete consiste en establecer presunciones, nunca certezas, acerca de la voluntad comn. Ahora
bien, el juez no debe detenerse en el sentido literal de los trminos, sino que debe tomar en consideracin las
"circunstancias de la especie", es decir, todos los hechos susceptibles de esclarecer el sentido de la convencin.
Esta idea la recoge nuestro Cdigo al sealar en el art 1564 inc 2o que "las clusulas de un contrato podrn
tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia".

Se ha planteado un problema que en Chile es polmico tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, y se


refiere a si todo contrato debe ser interpretado o slo aquel oscuro.

En Chile la reciente tendencia se dirige a considerar que todo contrato, claro u oscuro, debe ser interpretado,
siguiendo con ello en cierto modo el mismo criterio para interpretar la ley.

Las controversias que hacen necesaria la interpretacin de un contrato pueden ser innumerables, pero podran
agruparse del siguiente modo:
124

a) Ambiguedad en el contrato. El contrato admite dos o ms sentidos diferentes y perfectamente razonables.


Puede producirse esta situacin ya sea por palabras o frases equvocas.

b) Oscuridad del contrato. El contrato tiene contradicciones internas de modo tal que no presenta ningn sentido
determinado. Un contrato, por ejemplo, puede contener referencias que permitan calificarlo de donacin y otras
que slo lo expliquen como compraventa.

c) Los trminos del contrato son claros pero insuficientes o excesivos o haberse empleado de manera dudosa.
Nuestro Cdigo no slo contempla reglas de interpretacin, sino que tambin establece casos de interpretacin
legal, esto es, situaciones frente a las cuales el legislador no se limita a dar una directriz al intrprete sino que
interpreta anticipadamente, dictando una solucin que el juez deber aplicar en todos los casos que
correspondan a la hiptesis legal. Desde luego, en ciertos casos el legislador fija el sentido que deber atribuirse
a una determinada clusula dudosa si las partes la introducen en algn acto o contrato, sin explicar su extensin
(articulos 567 a 575, 1242 a 1244, 1823, 1829, 1874, 1879, 1956,... En otros casos, los contratantes no se
pronuncian sobre un aspecto particular de la convencin. Entonces, el legislador suple el silencio "adivinando"
cual habra sido la voluntad de los contratantes si hubiesen previsto la interrogante prevista por el legislador. Por
ltimo, hay casos en que la voluntad de las partes es derechamente interpretada por el legislador (Ejemplo: si en
el matrimonio nada se dice se entiende celebrado bajo el regimen de sociedad conyugal).

Las reglas de interpretacin las podramos clasificar en dos grandes bloques segn se refieran a los elementos
intrnsecos o a los elementos extrnsecos del contrato.

I.- Reglas de interpretacin relativas a los elementos intrnsecos del contrato.


Esto es, reglas que llevan a interpretar el contrato en s mismo, considerando slo los elementos que es posible
hallar en el contrato. Estas reglas carecen de jerarqua. No hay entre ellas un orden de preferencia.

a) Regla de la armona de las clusulas (artculo 1564 inciso 1o). Supone que en todo contrato las clusulas son
interdependientes.

b) Regla de la utilidad de las clusulas (articulo 1562). Pothier pone el siguiente ejemplo: se conviene entre
Pedro y Pablo que Pablo "podr pasar por sus heredades". Aunque puede interpretarse que se refiere ya sea a las
heredades de Pedro o a las de Pablo, debe interpretarse que se refiere slo a las de heredades de Pedro, ya que
no tendra sentido ni efecto la clusula en que se autoriza a Pablo a pasar por las heredades de su propiedad. Eso
s que si una clusula es nula, no podr, a pretexto del articulo 1562, intentarla darla por vlida.

c) Regla del sentido natural.(articulo 1563 inciso 1o). Ejemplo:Si no se dice en aun arrendamiento de inmuebles
urbanos los perodos de pago de las rentas, se deben entender mensuales.

II.-Reglas de interpretacin relativas a los elementos extrnsecos del contrato.


Se refiere a indagar en los que en la doctrina clsica se denominan las "circunstancias de la especie". Pienso que
estas circunstancias deben ser consideradas en cualquier contrato, no slo consensual sino tambin solemne.
Claro que si se trata de un contrato solemne, no podra recurrirse a pruebas extrnsecas para desfigurar una
clusula del contrato. Para probar estas circunstancias extrnsecas no regirn las limitaciones a la prueba
testimonial pues se tratar de probar hechos y no actos jurdicos.

a) Regla de la aplicacin restringida del texto contractual. (articulo 1561). Un ejemplo de nuestra
jurisprudencia. Si se estipula que en la administracin de os bienes del poderdante, podr el banco mandatario
prestar y exigir fianzas, la facultad de afianzar que se concede slo se refiere al otorgamiento de fianzas dentro
de la administracin de los bienes del poderdante. En relacin a la transaccin, se repite la regla en el articulo
2446. Si se llega a una transaccin en un juicio de nulidad de un embargo, ello no obsta a que se podra
demandar con posterioridad indemnizacin de perjuicios producidos por la traba del embargo.
125

b) Regla de la natural extensin de la declaracin.(articulo 1565). Ejemplo de Pothier: Si en una capitulacin


matrimonial se dice que los esposos estarn en comunidad de bienes, en la cual entrar el mobiliario de las
sucesiones que pudiere tocarles, ello no obsta a que entren al regimen todas las dems cosas que de acuerdo a la
ley corresponde que ingresen.

c) Regla de los otros contratos entre las mismas partes y sobre la misma materia, sea anteriores o posteriores al
contrato que se trata de interpretar (articulo 1564 inciso 2o).

d) Regla de la interpretacin autntica (articulo 1564 inciso 3o). En el fondo, los contratantes han "interpretado"
el contrato de comn acuerdo y en un mismo sentido al aplicarlo de una determinada forma. El contratante que
en la aplicacin prctica le da un determinado sentido, no podra despus ir contra sus propios actos intentando
desvirtuar esa interpretacin. Sin embargo, el interprete debe actuar con prudencia, toda vez que se de cuenta
que la aplicacin prctica llevada a cabo fue motivada, en una de las partes, por algn error.

III.-Reglas subsidiarias de interpretacin contractual.


En otras legislaciones, dicen relacin con la costumbre y la equidad. En nuestro Cdigo se limitan a la
costumbre.(articulo 1546).

a) Regla de las clusulas usuales. 1563 inciso 2.


Lamentablemente nuestra jurisprudencia ha dado a esta norma un alcance muy restringido, relacionndola con
los llamados "elementos de l naturaleza" de los contratos. La razn de tan limitante alcance radica en que en
nuestra legislacin la costumbre slo excepcionalmente constituye derecho cuando la ley se remite a ella.
b)Regla de la ltima alternativa (articulo 1566 inciso 1o). Esta norma es rgidamente supletoria y en ltimo
lugar. Se interpreta a favor del deudor. Pero no se sustenta en la equidad como se ha credo sino en la regla de
que incumbe probar las obligaciones al que las alega, al acreedor. Actori incumbit probatio. (articulo 1698).

La persistencia de una duda evidencia falta de prueba (de parte del acreedor). Pero si la duda proviene de una
clusula ambigua redactada por alguna de las partes, se interpretar en contra de esa parte, siempre que la
ambiguedad provenga de la falta de une explicacin que debi darse (articulo 1566 inciso 2o). Esta ltima regla
de ha aplicado mucho en al interpretacin de contratos de adhesin.
Se consider por algun tiempo que las reglas de interpretacin son simples consejos que el legislador da al juez,
sin carcter vinculante. Hasta el punto que si el tribunal no aplicara estas reglas o las apicara mal, no podra
enmendarse por la va de casacin. Nuestra jurisprudencia mayoritaria y ms reciente, en cambio sostiene que
"la doctrina de que la interpretacin de los contratos constituye un hecho de la causa que los jueces del fondo
pueden apreciar con facultades privativas, no se opone a la obligacin que tienen de someter a la ley su criterio
jurdico en esta materia, aplicando las reglas especiales establecidas por la propia ley para determinar, en
desacuerdo de los contratantes, el verdadero alcance de la convencin"..."La infraccin de estas reglas puede
dar motivo a un recurso de casacin en el fondo" (R T 17, S 1, p 444).

La interpretacin objetiva de los contratos.-


El sistema subjetivo de interpretacin se funda en el voluntarismo jurdico que concibe la voluntad de los
contratantes como fuente nica del derecho, al margen de hechos sociales. Para la escuela objetiva de
interpretacin, llegado el momento de interpretar un contrato no interesa como acto gentico de constitucin de
la relacin jurdica, sino como relacin jurdica ya formada. La corriente objetiva de interpretacin ha tenido
acogida particularmente en el Cdigo Civil Aleman de 1900. El artculo 133 dice:"En la interpretacin de una
declaracin de voluntad, ser necesario investigar la voluntad real sin atenerse al sentido literal de las palabras".
El articulo 157 agrega que "Los contratos deben ser interpretados como lo exige la buena fe en correlacin con
126

los usos sociales".

No interesa la voluntad que tuvieron las partes al concluir el contrato, sino que interesa desentraar el alcance
que debe drsele al contrato de modo que los efectos jurdicos sean los que cualquier hombre razonable
atribuira a la convencin.

La interpretacin y la calificacin del contrato frente al recurso de casacin en el fondo.-

El problema se plantea, como es sabido, dado que nuestro Cdigo concibe el contrato como "ley" para los
contratantes.-
La calificacin de un contrato consiste en establecer su naturaleza jurdica, encuadrndolo en alguno de los
tipos que regula la ley o en otro que, no estando considerado por ella, sea expresin de la libertad contractual de
las partes. Pero operando siempre sobre la base de la esencia misma de los hechos que configuran el acto y
nunca sobre la denominacin que las partes haya dado al acto. Nuestra jurisprudencia ha sido reiterada en
sostener que es indiferente la calificacin que las partes hayan dado al acto. En verdad sin embargo, dentro del
contexto del voluntarismo jurdico que inspira las normas de calificacin o interpretacin contractual en el
rgimen chileno, la calificacin de las partes no es del todo intil; puede ser indicativa de la voluntad subjetiva
de ellas.

La interpretacin y la calificacin no siempre van unidas. Puede ocurrir que se requiera de una pero no de la
otra, o de necesiten ambas. En todo caso, cuando se requieren ambas, la interpretacin es siempre previa a la
calificacin.

Cuando una sentencia califica errneamente el contrato, est violando; a)el propio contrato (que para la partes
es ley); b)la ley que define el contrato realmente celebrado; c) la ley que define el contrato que la equivocada
calificacin supone celebrado. Sin embargo, nuestra jurisprudencia ha estimado que la calificacin de un
contrato es una cuestin de hecho. En caso de errnea interpretacin del contrato, ha habido varias opiniones:

a) El recurso de casacin en el fondo es improcedente, pues las reglas de interpretacin no son normas jurdicas
que vinculen al juez sino meros consejos.

b) El recurso de casacin por errnea interpretacin del contrato procede cuando la interpretacin ha significado
desnaturalizar el contrato.

c) El recurso de casacin por errnea interpretacin procede siempre pues la interpretacin supone la aplicacin
de normas jurdicas

Cdula N 11

1.- Derechos auxiliares del acreedor. Concepto y enumeracin. Medidas conservativas. Accin
oblicua o subrogatoria. Accin pauliana o revocatoria. Beneficio de separacin de patrimonios.
Derecho legal de retencin.

2. Derechos auxiliares: concepto y enumeracin.


derechos auxiliares del acreedor son los que la ley confiere al sujeto activo de la relacin jurdica patrimonial
para evitar el menoscabo del patrimonio del deudor, asegurando de ese modo el cumplimiento de la obligacin.

Medidas conservativas.
Accin oblicua o subrogatoria.
127

Accin pauliana o revocatoria.


Beneficio de separacin de patrimonios.

2. Medidas conservativas. El prof. Abeliuk por su parte las define como aquellas que tienen por objeto
garantizar o asegurar el ejercicio de un derecho sin que constituyan dicho ejercicio en s mismo.
Tipologa de las medidas conservativas
a. La guarda y la aposicin de sellos.
En la guarda y la aposicin de sellos es un hecho jurdico, el fallecimiento del deudor, el que pone en peligro
el patrimonio sujeto a la garanta general.

b. - El derecho legal de retencin.


Nos remitimos a lo ya estudiado.

c. En general las medidas precautorias, sean o no prejudiciales.


Son medidas de esta naturaleza las providencias cautelares que puede obtener el demandante para asegurar el
resultado de su accin (arts.290 a 302 del CPC).
Son medidas de este tipo, el secuestro judicial, el nombramiento de interventor, la retencin de bienes
determinados y la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre determinados bienes.

3. Accin oblicua o subrogatoria aquella accin que tiene por objeto que el acreedor ejerza ciertos derechos
del deudor para adquirir bienes, cuando hay negativa o indiferencia de ste para ello.

Requisitos
1 Que la ley permita la subrogacin.
En Chile no existe una regla general amplia como el artculo 1166 del Cdigo francs que seala que el
acreedor puede ejercer todas las acciones del deudor excepto las exclusivamente personales.

Del anlisis del art.2466 se desprende que el acreedor slo puede subrogarse en ciertos y determinados derechos
y acciones.

Casos
1.- Derechos reales que tiene el acreedor sobre cosas ajenas que estn en su poder: usufructo, prenda e hipoteca
(art.2466 inc.1)

Se exceptan ciertos derechos personalsimos, por ej, los mal llamados usufructos legales del padre o madre, los
derechos reales de uso y habitacin (art.2466 inc. Final).

2.- En el derecho legal de retencin judicialmente declarado en favor del deudor (art.2466 inc.1).

3.- En los derechos que competen al deudor como arrendador o arrendatario con arreglo a los arts.1965 y 1968
(art.2466 inc.2).

4.- En el derecho del deudor a aceptar una asignacin (herencia o legado) cuando ste la repudia en perjuicio del
acreedor (art.1238 y 1394).

2 Que el crdito sea exigible


El crdito debe ser exigible pues si no lo es, el deudor no puede ejercitarlo y con mayor razn no puede
subrogarse el acreedor. Si el plazo caduca por la insolvencia del deudor entonces podr operar la subrogacin.

3 Que el deudor rehuse o descuide el ejercicio de los derechos que le corresponden.


128

Esto es lo que explica la excepcin al principio de efecto relativo de los contratos, pues los acreedores no tienen
inters y por consiguiente derecho si el deudor acta por s mismo. De ah entonces que sea necesario que esta
negativa o desidia del deudor perjudique a los acreedores.

Si se diera el caso que a pesar de la negligencia del deudor ste mantuviera bienes suficientes en su patrimonio
no abra perjuicio para los acreedores.

Efectos de la subrogacin
Ellos derivan del hecho de que los acreedores no ejercen una accin propia, sino las del deudor y por cuenta de
ste.

1 El demandado por la accin oblicua (el deudor del deudor negligente), puede oponer a los acreedores las
mismas excepciones que le corresponderan si es demandado por su propio acreedor.

2 Como es muy discutible que la accin oblicua ejercitada por el acreedor del deudor negligente, produzca
cosa juzgada respecto de ste, se considera oportuno notificarlo siempre a fin de emplazarlo;

3 La accin oblicua no requiere una calificacin judicial previa, por lo que en el mismo juicio en que se ejerce
se determinar su procedencia. Si es rechazada producir el efecto que falta de legitimacin de los actores para
obrar en el juicio.

4 El ejercicio de la accin oblicua no beneficia exclusivamente al acreedor que la ejerci, sino a todos ellos.

Este efecto es quiz el ms importante pues lo que se obtenga del ejercicio de la accin no ingresa al patrimonio
del actor a fin de pagarse de su crdito, ni tampoco otorga algn grado o tipo de preferencia para ello. En efecto,
todos los bienes que se recuperen producto de esta accin se incorporan al patrimonio del deudor, donde
cualquier acreedor, no slo el que la intent, se podr hacer pago, embargndolos y sacndolos a remate.

Se trata del tpico nadie sabe para quien trabaja pues puede aparecer que se est trabajando para un acreedor
privilegiado que se pagar antes de aquel que hizo el esfuerzo.

4. Accin pauliana o revocatoria.

Es la que tiene el acreedor para revocar los actos o contratos del deudor, celebrados en fraude o con per juicio
del acreedor (art.2468).
Caractersticas de la accin pauliana
La accin pauliana es directa e individual, personal, prescriptible, patrimonial, transferible transmisible.

Veamos.
1) Compete directamente al acreedor perjudicado, se diferencia en esto de la subrogatoria que permite al
acreedor ejercitar la accin que corresponde a otro.

2) Es personal, su finalidad no es ejercerse sobre una cosa, sino declarar la ineficacia o inoponibilidad de un
acto o contrato.

3) Es prescriptible, prescribe en el plazo de un ao contado desde el acto o contrato fraudulento (art.2468 N3),
como se trata de una prescripcin especial no se suspende (art.2542).

4) Es patrimonial y como tal transferible, transmisible y renunciable.

Requisitos
Dos son las formas de abordar el estudio de los requisitos de la accin pauliana.
129

Don Ren Abeliuk los divide en 5 requisitos:


1 Relativos a los actos susceptibles de atacarse por va pauliana;
2 Relativos a la oportunidad en que deben haber sido ellos otorgados;
3 Relativos a la situacin del acreedor que la demanda;
4 Relativos a la situacin del deudor que ha ejecutado el acto impugnado, y
5 Relativos al tercero que contrat con el deudor.

Don Hernn Troncoso los divide en 4 y seguiremos a este profesor en este punto.

1. Requisitos relativos a la naturaleza del acto


Puede tratarse de cualquier acto o contrato, sea gratuito u oneroso, uni o bilateral (art.2468 N1 y 2).

El nico requisito es que el acto o contrato cause perjuicio al acreedor que acciona y ste se produce si aquel
origina la insolvencia del deudor o aumenta la existente. El peso de la prueba del perjuicio es del acreedor.

2 Requisitos respecto del acreedor (2)


a) que a su respecto la obligacin sea exigible, y
b) que su crdito sea anterior al acto o contrato fraudulento del deudor, porque si es posterior quiere decir que
contrat con base al patrimonio existente en el cual no estaba el bien enajenado asignado, por lo que no habra
fraude ni perjuicio posible en su contra.

3 Requisitos respecto al deudor


El deudor debe estar mala fe, esto es debe conocer el mal estado de sus negocios, esto se denomina "fraude
pauliano".

El fraude pauliano es un dolo especial que est definido en el cdigo como el conocimiento del mal estado de
los negocios del deudor, de ah que concluyamos que se trata de una intencin positiva (conocimiento del mal
estado de sus negocios) de producir, al celebrar un acto o contrato, disminucin de su patrimonio para
perjudicar al acreedor.

Siempre debe concurrir este fraude en el deudor cualquiera que sea la naturaleza del acto.

La carga probatoria del fraude recae en el acreedor que acciona, porque el dolo no se presume (art.2468 N2).

Por excepcin se presume el fraude pauliano si el deudor celebra el acto o contrato dentro de los 10 das
anteriores a la cesacin de pago, que es lo que se conoce como perodo sospechoso (art.76 LQ)

4 Requisitos respecto del adquirente


Hay que distinguir segn ya se haca en el Derecho Romano y que se repite en las normas del cuasicontrato de
pago de lo no debido, la naturaleza del acto:

a) Si el acto es gratuito, se revoca sin atender a la buena o mala fe del adquirente,

b) Si el acto es oneroso, se requiere para revocarlo probar la mala fe del adquirente.

En el acto gratuito no hubo egreso patrimonial del adquirente, en el oneroso si lo hubo.

El fraude pauliano del adquirente la ley lo define de la misma manera respecto del deudor, es decir, tener
conocimiento del mal estado de los negocios del deudor.

Si el adquirente a su vez a enajenado la cosa, podemos aplicar la misma nocin de fraude a los subadquirentes?
130

El prof. Alessandri estimaba que como esta accin se asimila a la nulidad habra accin en contra de los
subadquirentes sin atender a su buena o mala fe.

El prof. Somarriva por su parte sostena que haba que distinguir tres situaciones:
1) Si hay buena fe en el deudor y el adquirente el acto no puede revocarse aunque el subadquirente est de mala
fe.
2) Si los tres estn de mala fe el acto es revocable.
3) Si el deudor y el subadquirente estn de mala fe, no se puede exigir a este ms que al adquirente, y habr que
aplicar idntica regla que al adquirente atendiendo a la naturaleza del contrato celebrado entre adquirente y
subadquirente (gratuito u oneroso).

Conozcamos la opinin del prof. Abeliuk al responderse un ejemplo que ofrece cuando el deudor don su
automvil a A, y ste a su vez vendi el vehculo a B, se responde que contra A, hay accin pauliana, pero se
pregunta afectar ella a B, y en qu condiciones?

Dice este gran profesor que si la revocacin procede contra el adquirente, alcanzar al subadquirente a ttulo
gratuito, est de buena o mala fe, pero al subadquirente a ttulo oneroso slo si est de mala fe.

Efectos de la accin pauliana


El efecto que produce la accin pauliana es dejar sin efecto el acto impugnado hasta el monto en que perjudique
al acreedor o acreedores que han intentado la revocacin.

Consecuencias
1 Como toda sentencia es de efectos relativos, la revocacin slo beneficia al o a los acreedores que intentaron
la accin pauliana, pero no a los dems.

2 Los efectos de la revocacin variarn segn el acto de que se trate as, si se trata de una enajenacin quedar
total o parcialmente sin efecto, y el adquirente perder la cosa de que se trate, en cambio si se dirige contra una
hipoteca, se cancelar sta o si ataca a una remisin, renace el crdito, etc.

3 En virtud de la revocacin vuelven al patrimonio del deudor los bienes que haban salido de l, y en
consecuencia, podrn en ellos ejecutar sus derechos los acreedores, embargndolos y sacndolos a remate.

4 La accin pauliana, si no tiene otro objeto para el acreedor que preparar su ejecucin sobre los bienes
recuperados para el deudor, puede ser atajada por el adquirente pagndole su crdito al demandante.

5 Cuando tiene por objeto la recuperacin de alguna cosa enajenada, nace para el adquirente afectado por ella
la obligacin de restituir, aplicndose las reglas generales de las prestaciones mutuas (arts.904 y ss.), en cuanto
a mejoras, frutos y deterioros.

Efectos entre el deudor y tercero.


Nos dice el prof. Abeliuk que el acto queda sin efecto slo en cuanto perjudica al o a los acreedores que la han
intentado. Pone como ejemplo, que el deudor haya remitido a su propio deudor un crdito por $10.000. Un
acreedor pide la revocacin de esta remisin para cobrar su crdito de $5.000. La remisin queda entonces sin
efecto hasta esta suma, pero subsiste en el resto.

Tratndose de la adquisicin de una cosa, pueden producirse ulteriores relaciones entre el deudor y el tercero
adquirente, una vez decretada la revocacin. Si sta es a ttulo gratuito, nada podr reclamar, pero el que
adquiri a ttulo oneroso tiene accin de garanta contra el deudor por la eviccin sufrida, de acuerdo a las
reglas generales. Ello es evidente, no obstante su complicidad en el fraude, porque esto se refiere al acreedor.
131

5. Beneficio de separacin de patrimonios. Es el derecho que la ley concede a los acreedores hereditarios y
testamentarios a fin de que los bienes del causante no se confundan con los del heredero, de manera que ellos
puedan pagarse preferentemente a los acreedores personales de ste.

El derecho legal de retencin: concepto, tratamiento en nuestra legislacin (casos), requisitos de


procedencia.

Concepto
Siguiendo al prof. Abeliuk podemos definirlo como la facultad que tiene el deudor de una obligacin de
entregar o restituir una cosa perteneciente al acreedor de ella, para negarse a cumplir mientras no se le pague o
asegure el pago de lo que se le debe en razn de esta misma cosa.

Casos que seala el c.civ. de derechos legales de retencin


1 En la especificacin (art.662)
Se produce cuando con la materia perteneciente a una persona, otra hace una obra o artefacto cualquiera, como
si de uvas ajenas se hace vino. No habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por la otra, el
dueo de la materia tendr derecho a reclamar la nueva especie, pagando la hechura (inc. 2). Mientras ella no
se pague, el especificador puede negar la restitucin.

2 En el fideicomiso y usufructo (art.756 y 800).


El propietario fiduciario llegado el caso de la restitucin, tendr derecho a que previamente se le reembolsen
por el fideicomisario las expensas extraordinarias de conservacin de la cosa. Por su parte, el usufructuario
podr retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones que le deba el propietario.

3 Caso del poseedor vencido (art.914).


Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razn de expensas y mejoras, podr retener la
cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su satisfaccin.

En el art.890 se seala que el poseedor de cosas muebles compradas en una feria, tienda, almacn u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase, no estar obligado a restituirlas si
no se le reembolsa lo que haya pagado por ellas y lo que haya gastado en mejorarlas y repararlas.

4 Casos de los contratos sinalagmticos imperfectos.


Cuando estudiamos los contratos reales decamos que a pesar de su carcter unilateral podan derivar en
bilaterales cuando naca posteriormente una obligacin para el acreedor por las indemnizaciones que deba al
deudor con ocasin de la tenencia por ste de la cosa. Pues bien concluamos en que todos estos casos el
legislador concede al deudor el derecho legal de retencin para el pago de tales indemnizaciones.

5 En el mandato (art.2162).
Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de
las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte.

6 En el arrendamiento (art.1937 y 1942).


Gozan de un derecho legal de retencin ambas partes, arrendador y arrendatario.

El arrendatario, no puede, por regla general, ser privado o expelido de la cosa arrendada sin que previamente se
le pague o se le asegure el pago de las indemnizaciones que le debe el arrendador.

Por su parte, el arrendador puede, para seguridad del pago de la renta de arrendamiento y de las
indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los
objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto, y que le pertenecieren. Se entender
que le pertenecen a menos de prueba en contrario.
132

Requisitos del derecho legal de retencin.


1 Una disposicin legal que lo conceda;

2 Una tenencia de la cosa legtima por parte del deudor que debe entregarla o restituirla;

3 Un crdito cierto, lquido y exigible del que ejerce el derecho legal de retencin;

4 Una conexin entre el crdito y la cosa o su tenencia, y

5 Que la cosa sea del acreedor de la obligacin de entrega o restitucin

2.- Derechos reales limitados: Concepto general y enumeracin. La propiedad fiduciaria:


concepto, elementos y caractersticas. Constitucin y limitaciones. Breve referencia a sus efectos y
extincin. Derecho real de usufructo: concepto, facultades y caractersticas. Constitucin y
limitaciones. Breve referencia a sus efectos y su extincin. 4. Derechos reales de uso y habitacin:
concepto, facultades y caractersticas. Constitucin, extensin, efectos y extincin. Servidumbres:
concepto, facultades, clasificacin y caractersticas. Extincin de las servidumbres.

1. Concepto general y enumeracin


que son aquellos que vienen a restringir algunos atributos del derecho de dominio y son
1 clasificacin. En cuanto a la facultad que otorga a la persona titular del derecho. El art.582 la establece:

a) Propiedad plena: La propiedad es plena cuando el titular del derecho de dominio tiene la suma de facultades
que ste le confiere, es decir, el uso, el goce y la disposicin.

b) Nuda propiedad: Se llama nuda propiedad cuando el titular se ha desprendido de las facultades de uso y
goce, conservando para s slo la facultad de disposicin. Dicho de otro modo el titular no tiene el goce de la
cosa por existir un derecho real que concede este goce a un tercero.

Decamos que esta situacin la encontrbamos cuando el propietario haba constituido un derecho de usufructo
a favor de un tercero.

2 clasificacin. Tambin en relacin con las facultades del dominio, ste puede ser absoluto o fiduciario:

a Dominio absoluto se presenta cuando no est sujeto a condicin cuyo cumplimiento


implique la extincin del derecho de dominio.

b Propiedad fiduciaria si el dominio est sujeto a una condicin en virtud de cuyo


cumplimiento se extingue el derecho del titular pasando la propiedad a manos de una tercera
persona.

De estas dos clasificaciones podemos concluir que el dominio, presentado como el ms completo de todos los
derechos reales por reunir en l todas las facultades, es pleno y absoluto, por regla general, pero puede verse
limitado por existir sobre la cosa en cuestin otros derechos reales que lo limiten, privndolo de alguna de sus
facultades.

Analicemos entonces a partir de ahora aquellas limitaciones al dominio que la ley (art.734) contempla.

Segn el art.734 el dominio puede ser limitado de varios modos:


133

1.- Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin. Se refiere aqu a la propiedad fiduciaria, vale
decir, aquella que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin
(art.733).

2.- Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin, a que una persona tenga derecho en las cosas que
pertenecen a otra; y

3.- Porque las servidumbres.

Claramente se distinguen entonces estos tres tipos de limitaciones: 1.- El dominio limitado por la sujecin a una
condicin (propiedad fiduciaria); 2.- el dominio limitado por la privacin de alguno de sus atributos (usufructo,
uso y habitacin) o 3.- limitado por una carga que se impone a la cosa sobre la que se ejerce el dominio (un
predio) en beneficio de otra cosa. (las servidumbres)

2. La propiedad fiduciaria: concepto, elementos y caractersticas; constitucin y limitaciones; breve


referencia a sus efectos; extincin.
Art.733. Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de
verificarse una condicin.
Intervinientes
Intervienen en la propiedad fiduciaria 3 sujetos:

El Constituyente que es la persona que dispone de una cosa suya a favor de un tercero a quien grava con una
obligacin de restituir la cosa a otro tercero si es que se cumple una condicin.

El Propietario fiduciario o fiduciario que es la persona que recibe el dominio de la cosa con la carga de
restituirla.

Esta persona es duea hasta que se cumple una condicin, por lo tanto, se afecta una caracterstica del dominio
que es la perpetuidad y por esta razn la propiedad fiduciaria se estudia como una limitacin al dominio.

El Fideicomisario que es el tercero que tiene la mera expectativa de llegar a ser dueo si es que se cumple una
condicin.

De acuerdo a la ley el fiduciario puede faltar y de ser as el constituyente har las veces de fiduciario.

Art. 748. Cuando en la constitucin del fideicomiso no se designe expresamente el fiduciario, o cuando falte
por cualquiera razn el fiduciario designado, estando todava pendiente la condicin, gozar fiduciariamente de
la propiedad el mismo constituyente, si viviere, o sus herederos.

El fideicomisario tambin puede faltar por eso el art.737 permite que el fideicomisario no exista al momento de
deferrsele la propiedad, siempre que se espere que exista. Eso si al momento de la restitucin (cuando se
cumpla la condicin) es indispensable que exista (art.738).

Este es un caso excepcional en que la ley presume una condicin, adems le da valor de elemento esencial
porque si el fideicomisario no existe al tiempo de la restitucin se consolida el dominio en el fiduciario.

En la propiedad fiduciaria respecto del fiduciario la condicin es resolutoria porque por su cumplimiento se
extingue el dominio y respecto del fideicomisario la condicin es suspensiva porque por su cumplimiento va a
nacer o se va a adquirir el dominio.

A diferencia del usufructo hay un solo derecho real de dominio lo que sucede es que este derecho de dominio
esta expuesto o sujeto a gravamen de cambiar de titular si es que se cumple una condicin.
134

Decamos que era una limitacin al dominio porque afecta o puede afectar la perpetuidad del derecho de
dominio del propietario fiduciario, sin embargo veremos que no slo esa caracterstica se ve afectada, pues
afecta el carcter absoluto que se demuestra en que el fiduciario tiene limitada sus facultades.

Prohibicin de constituir fideicomisos sucesivos (art.745)


La propiedad fiduciaria es una limitacin al dominio y al legislador no le agradan las limitaciones al dominio, al
contrario privilegia el principio de la libre circulacin de los bienes como ya lo vimos. De toda evidencia
entonces es que la ley prohbe los fideicomisos sucesivos y si se llegan a constituirse, una vez que se cumple la
condicin que afectaba al primer fideicomisario, es decir, radicado el dominio en uno de ellos, se extinguen las
meras expectativas de los otros.

Este art. 745, es una norma prohibitiva, la sancin que acarrea su incumplimiento es por lo tanto la nulidad
absoluta.

Esta prohibicin de fideicomisos sucesivos no debe de confundirse con la institucin de la substitucin


fideicomisaria (art.743) que es aquella por cuya virtud el constituyente designa uno o ms sustitutos para el
fideicomisario a fin que, si ste llega a faltar al momento de cumplirse la condicin, aquellos lo remplacen.

Pluralidad de fiduciarios y fideicomisarios (art.742)


El cdigo, en el art.742 permite que el constituyente nombre uno o varios fiduciarios y/o fideicomisarios.

Si llega a faltar uno de los propietarios fiduciarios la porcin del que falta favorece a los otros, lo que se conoce
como derecho de acrecer (art.750).

Si falta el fideicomisario antes de la restitucin pasa la expectativa de adquirir la propiedad ipso jure al
substituto o substitutos designados por el constituyente, si los hubiere (art.762).

Cosas que pueden constituirse en fideicomiso (art.734)


Puede constituirse fideicomiso sobre:
- La totalidad de una herencia.

- Una cuota determinada de una herencia.

- Uno o ms cuerpos ciertos.

Como el fiduciario tiene que restituir la cosa cuando se cumpla la condicin (lo hace al fideicomisario y debe
ser la misma cosa) este bien tiene que ser no consumible y no genrico.

Constitucin del fideicomiso (art.735)


Se puede constituir el fideicomiso de dos maneras:
1.- Por acto entre vivos: La constitucin de un fideicomiso por acto entre vivos es un ACRO solemne, pues
debe hacerse por instrumento pblico.

La ley no dice expresamente que debe ser por escritura pblica pero normalmente lo es, sea que recaiga sobre
mueble o inmueble. Si el fideicomiso recae sobre bienes races adems hay que cumplir con una segunda
formalidad: ese instrumento pblico debe inscribirse en el registro de hipotecas y gravmenes del Conservador
de bienes races.

2.- Por causa de muerte: Se constituye a travs de un testamento el cual como sabemos siempre es solemne.
Si recae sobre bienes races debe inscribirse adems en el registro de hipotecas y gravmenes del Conservador
de bienes races.
135

DE LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO Y DEL FIDEICOMISARIO

Derechos y obligaciones del fiduciario.


Los derechos
1.- El fiduciario es el propietario de la cosa dada en fideicomiso, siendo dueo tiene, en consecuencia y por
regla general, todos los atributos del derecho de dominio lo que ocurre es que existe una condicin resolutoria
que lo afecta, ya que cuando se cumpla la condicin se va a extinguir su derecho.
Consecuencias de que sea dueo
a.- Puede intentar accin reivindicatoria. Art. 893.

b.- Puede transferir (por acto entre vivos) y transmitir su propiedad fiduciaria (art.751).

Evidentemente que al transferirla o transmitirla no puede alterar la naturaleza de la propiedad (no confundir
con mudar su forma que si esta permitido por el art.758), sea esto por la simple aplicacin del principio que
nadie puede transferir o transmitir ms derechos de los que tiene. De ah que la transferencia o transmisin se
hace con el cargo o gravamen de mantener indivisa la propiedad y con el gravamen del fideicomiso (si se vende
se enajena con la misma condicin que le afecta).

Excepcionalmente el constituyente puede prohibir al fiduciario enajenar la cosa y en este caso la clusula de no
enajenar es vlida.

Tambin puede llegar a ser intransmisible, y ello se produce cuando la condicin consiste en la muerte del
fiduciario.

c.- Puede gravar la propiedad fiduciaria (art.757). El cdigo sin embargo establece ciertas limitaciones a los
gravmenes que se impongan, por cuanto asimila el rgimen de los bienes que se posean fiduciariamente a los
bienes de la persona que vive bajo tutela o curadura. De ah que sea lgico que se imponga que para que el
gravamen sea oponible al fideicomisario:

1 El fiduciario tiene que haber contado con autorizacin judicial dada con conocimiento de causa; y

2 En la gestin en cuestin tiene que haberse odo a las personas que tienen inters y puedan impetrar medidas
conservatorias, que son las personas enumeradas en el art.761 (los ascendientes del fideicomisario y los
representantes de las corporaciones o fundaciones).

d.- La cosa constituida en fideicomiso es inembargable mientras est en poder del fiduciario pero esta
inembargabilidad slo afecta a la cosa misma y no a sus frutos (art.1618 N8 en relacin con el art.445 N14 del
CPC).
e.- El fiduciario puede demandar daos y perjuicios (art.2315)

f.- Si lo ha pactado con el fideicomisario, tiene derecho a reclamar las mejoras no necesarias, pudiendo
oponerlas como compensacin a la indemnizacin que pueda deber (art.759).

2.- Una vez cumplida la condicin, cuando tenga que restituir la cosa, tiene derecho de retencin si es que el
fideicomisario le adeudare pagos o indemnizaciones.

Obligaciones:
1.- De la lectura del art.758 se colige que el fiduciario est obligado a conservar la cosa, cuidarla y restituirla
hasta el cumplimiento de la condicin. Esto como consecuencia de tener la libre administracin del fideicomiso,
de ah que pueda mudar su forma, pero conservando su integridad y valor. Responde en consecuencia de culpa
leve.
136

2.- Del art.754 se colige que debe hacer un inventario solemne en los mismos trminos que el usufructuario. Eso
s a diferencia del usufructuario no est obligado a rendir caucin a menos que se le exija por decisin judicial
como consecuencia de una peticin de medida conservatoria (761 inc.2)

Derechos y obligaciones del fideicomisario


Los derechos
En rigor, segn el art.761, no tiene ningn derecho sino que slo una mera expectativa de llegar a ser dueo si
es que se cumple la condicin.

Esta condicin, dijimos, es suspensiva porque mientras no se cumpla no nace ningn derecho. Sin embargo la
ley le concede ciertas facultades:

a.- Puede transferir su mera expectativa (si la vende hay compraventa de cosa futura que es vlida).

b.- Puede intentar medidas conservativas. El art.761 lo permite expresamente, aunque esto es deducible de la
aplicacin de la regla general del art.1492 que concede al acreedor condicional la facultad de intentar estas
medidas.

Si el fideicomisario es una persona que an no existe pero se espera que exista las medidas conservativas las
pueden pedir los ascendientes y tratndose de personas jurdicas las pueden intentar los personeros de ellas
(art.761).

c.- Tiene derecho a ser odo cuando el fiduciario quiera gravar la cosa. (art.757).

d.- Puede pedir que el fiduciario rinda caucin (art.755)

e.- Puede solicitar indemnizacin por los deterioros que provengan de la culpa del fiduciario (art.758).

f.- Tiene el derecho de reclamar la cosa cuando se cumpla la condicin, incluso judicialmente. En cierta forma
esta facultad no la tiene el fideicomisario, pues al cumplirse la condicin ste deja de ser tal y pasa a ser
propietario puro y simple. Mientras es fideicomisario jams podr pedir la restitucin de la cosa.

Ya sealamos que el art.762 establece que si el fiduciario muere, ni la mera expectativa ni ninguna de las
facultades que sealamos se transmite ni testamentariamente ni ab intestato y el fideicomiso pasar a los
sustitutos si es que se nombraron, de lo contrario se consolidan en el constituyente.

Obligaciones del fideicomisario


1.- Rembolsar al fiduciario todas aquellas expensas que haya hecho en la cosa y que no eran necesarias. Debe
pagar las expensar extraordinarias bajo las modalidades que se establecen en el art.756.

Trmino o extincin de la propiedad fiduciaria (art.763)


El fideicomiso se extingue:
1.- Por la restitucin.

2.- Por la resolucin del derecho de su autor (como consecuencia de la prdida del dominio del constituyente).

3.- Por la destruccin de la cosa dada en fideicomiso, tiene que ser total.

4.- Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin, sin perjuicio de los derechos de los
substitutos.
137

5.-Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil.

6.- Por confundirse la calidad de fideicomisario con la de nico fiduciario.

3. Derecho real de usufructo: concepto, elementos y caractersticas; diferencia con los derechos
personales de goce; constitucin y limitaciones; breve referencia a sus efectos; extincin.
Concepto (art.764)
El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de
conservar su forma y sustancia y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual
cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.

Intervinientes:
Intervienen en el usufructo 3 sujetos:
- El Constituyente, que es la persona que instituye el usufructo.

- El Usufructuario, que es la persona que tiene el derecho de usar y gozar de la cosa (cosa fructuaria), l es el
titular del derecho de usufructo.

- El nudo propietario, que es el dueo de la cosa fructuaria, es la persona que tiene el derecho de dominio
limitado slo al ejercicio de la facultad de disposicin pues est privado del uso y del goce de la cosa.

Clases de usufructo
La doctrina suele entregar varias clasificaciones de usufructo, la mayora de ellas, sin embargo pecan de
ambiguas y de carentes de sentido prctico.

Veamos sucintamente algunas de ellas:


1.- En razn de su origen:
a.- Legal

b.- Voluntario

c.- Judicial

d.- mixto (el adquirido por prescripcin, modo de adquirir donde interviene tanto la voluntad como la ley)

2.- En relacin a la persona a cuyo favor est constituido:


a.- Usufructo simple: cuando se concede a una sola persona.

b.- Usufructo mltiple: cuando se concede a varias personas. Subdividindose en:

- Simultneo: cuando todas gozan simultneamente de l, es decir, el derecho para usar y gozar se concede a
varias personas; hay varios usufructos constituidos, por lo tanto hay comunidad de usufructuarios.

- Sucesivo: cuando habiendo varios usufructuarios van entrando en su goce uno despus de otro. De
conformidad con el art.769 la constitucin de dos o ms usufructos sucesivos o alternativos est prohibida.

3.- Segn su objeto:


a.- Usufructo normal, tpico o propiamente tal: se le llama al usufructo que recae sobre cosas no consumibles
(primera parte de la definicin del art.764)
b.- Usufructo anormal, atpico o cuasiusufructo: se le llama al que recae sobre cosas que se consumen (segunda
parte de la definicin del art.764).
138

El cuasiusufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de devolver
igual cantidad y calidad del mismo gnero o de pagar su valor.

El cdigo habla de fungibles (se cambia por otra de igual poder liberatorio) y no consumible. Lo normal es que
lo fungible sea consumible.

Este usufructo sobre cosas consumible hace que la obligacin de conservar la substancia de la cosa no sea una
obligacin de la esencia del usufructo. Este cuasiusufructo fue conocida en derecho romano, como el simple
usufructo recado sobre cosa consumible.

4.- Tambin en razn del objeto:


a.- Total: cuando abarca la totalidad de los frutos de la cosa.

b.- Parcial: cuando abarca una parte de los frutos de la cosa.

5.- Segn la naturaleza de la cosa fructuaria:


a.- Usufructo sobre cosa individual o derecho concreto.

b.- Usufructo sobre universalidad patrimonial.

6.- En razn de su duracin:


a.- Usufructo temporal: tiene un plazo cierto y determinado de duracin.

b.- Usufructo vitalicio: se constituye por toda la vida del usufructuario.

Caractersticas
1.- Es un derecho real; se ejerce sobre una cosa sin respecto de determinada persona. El derecho del
usufructuario para usar y gozar es absoluto.

2.- Este derecho concede un derecho real de goce, principal (a diferencia de la prenda y la hipoteca, que puede
recaer sobre muebles o inmuebles (art.580)

3.- Es una limitacin al dominio.

4.- Es un derecho temporal, dura por cierto plazo y una vez cumplido se consolida el dominio en el nudo
propietario. Incluso cuando se habla de usufructo vitalicio se entiende que el plazo es cierto y determinado ya
que no puede durar ms all de la vida del usufructuario (artculo 765 inc.2). De no indicarse un plazo
expresamente en el usufructo, ste dura toda la vida del usufructuario. Por ello se seala que el plazo es un
elemento de la esencia particular del usufructo.

5.- Es un derecho intransmisible. Art. 773. Cuando muere el usufructuario se extingue. Sin perjuicio de lo
anterior, el derecho de usufructo se puede transferir, es decir, traspasarse entre vivos, en la medida que el
constituyente no lo haya prohibido (art.731 inc.2).

6.- Es un derecho sobre cosa ajena. El usufructuario es dueo del derecho real de usufructo pero es mero
tenedor de la cosa fructuaria.

7.- Coexisten 2 derechos reales distintos; el de dominio y el de usufructo.

Diferencias entre el usufructo y el cuasiusufructo.


1.- El usufructo recae sobre cosas no consumibles. El cuasiusufructo recae sobre cosas consumibles.
139

2.- Respecto de la cosa fructuaria, el usufructo es un ttulo de mera tenencia en cambio el cuasiusufructo es un
ttulo traslaticio de dominio porque el cuasiusufructo se hace dueo de la cosa y su obligacin es que al terminar
el cuasiusufructo devuelva una cosa del mismo gnero, calidad y cantidad o pague su precio, en sntesis el
usufructuario no devuelve la misma cosa.

3.- Si la cosa se destruye por caso fortuito en el usufructo el usufructuario responde. En el cuasiusufructo los
riesgos son del cuasiusufructuario.

4.- Si al terminar el usufructo el usufructuario retiene indebidamente la cosa el nudo propietario tiene la accin
reivindicatoria en cambio en el cuasiusufructo al terminar si el usufructuario no cumple con su obligacin de
devolver otras cosas de la misma cantidad y calidad o de pagar su precio el nudo propietario tiene solo una
accin personal para exigir el cumplimiento.

De las diferencias anotadas aparece que el cuasiusufructo tiene cosas en comn con otro contrato real que
conocemos, el mutuo, sin embargo les asisten diferencias notables, veamos las similitudes y diferencias.

Cuasiusufructo y mutuo
Similitudes
El mutuo es un contrato real donde se entrega a una persona una cantidad de cosas para que las use. Tienen en
comn que ambos son ttulos traslaticios de dominio; se hacen dueos y tienen la obligacin de devolver otras
cosas de igual cantidad y calidad o de pagar su precio.

Diferencias
1.- El mutuo es un contrato en cambio el cuasiusufructo es un derecho real.

2.- El mutuo tiene su origen en la voluntad de las partes en cambio el cuasiusufructo tiene su origen en la ley.

3.- Cuando el cuasiusufructo recae sobre bienes muebles y se constituye por acto entre vivos es consensual y
cuando recae sobre inmuebles es solemne. En cambio el mutuo es un contrato real porque se perfecciona por la
tradicin.

Usufructo y arrendamiento
Tienen en comn que ambos son ttulos de mera tenencia.

Diferencias
1.- El arrendamiento es un contrato, el usufructo es un derecho real.

2.- El origen es distinto porque en el usufructo puede tener variados orgenes. En el arrendamiento es la
voluntad de las partes su nica fuente.

3.- En el usufructo el usufructuario recibe la cosa en el estado en que se encuentre mientras que en el
arrendamiento el arrendatario puede exigir que la cosa se le entregue en buen estado.

4.- En el usufructo, por regla general, el nudo propietario no esta obligado a hacer reparaciones en la cosa. En el
arrendamiento las reparaciones mayores son del arrendador (las que no son de ordinaria conservacin).

5.- El usufructo cuando recae sobre mueble y se constituye por acto entre vivos es consensual pero si recae
sobre inmuebles siempre es solemne. El arrendamiento es consensual.

Cosas que son susceptibles de usufructo propiamente tal


140

Tienen que ser cosas no consumibles y no fungibles. No hay ninguna otra exigencia, por lo tanto se pueden
constituir sobre todo tipo de bienes muebles o inmuebles.

Formas de constituir el usufructo (art. 766)


a.- Por voluntad del constituyente (por voluntad del dueo de la cosa).
Pueden darse 3 situaciones:
1 situacin. Que el dueo conceda la nuda propiedad a una persona y se reserve para si el usufructo, lo que se
llama constitucin por retensin.

2 situacin. Puede ser que el dueo conceda el usufructo y se reserve la nuda propiedad, lo que se denomina
constitucin por va directa.

3 situacin. Puede que conceda a una persona el usufructo y a otra la nuda propiedad, lo que se denomina
constitucin por desprendimiento.

Cuando se constituye el usufructo por la voluntad del propietario de la cosa, ste puede constituirlo por acto
mortis causa o entre vivos.

La constitucin del usufructo por acto entre vivos es lo normal, puede recaer como se dijo sobre bienes
muebles o inmuebles.

Si recae sobre un mueble la constitucin es consensual.

Si recae sobre bienes races la constitucin es solemne porque se requiere de instrumento pblico inscrito en el
registro de hipotecas y gravmenes del CBR respectivo.
En este caso los autores discuten respecto de la solemnidad; para algunos la solemnidad esta radicada en el
otorgamiento del instrumento pblico, que generalmente es una escritura pblica, y la inscripcin slo
representara la forma de hacer la tradicin del derecho real de usufructo.

Otros autores piensa que la solemnidad es doble: el instrumento pblico y la inscripcin en conjunto seran la
solemnidad del usufructo, lo que ocurre es que la inscripcin cumplira una doble funcin porque hara las veces
de solemnidad y adems de tradicin.

La constitucin del usufructo por causa de muerte, requiere que ste sea constituido por testamento.

Planiol reflexionaba que de esta forma dispona el testador de un medio cmodo de asegurar recursos vitalicios
a una persona, sin privar de los bienes a los herederos. El testador en efecto puede atribuir la nuda propiedad a
los herederos y el usufructo vitalicio a otro ser querido y viceversa.

En caso de recaer el usufructo sobre inmuebles deber cumplir los trmites de rigor de la sucesin por causa de
muerte, que se exigen va publicidad (art.688).

Recayendo sobre cosa mueble slo se exigen los requisitos propios del testamento.

En otras palabras, el usufructo, constituido mortis causa es siempre solemne, y a pesar que recaiga sobre
inmuebles, no requiere de inscripcin para los efectos de su constitucin

c.- Por disposicin de la ley; el legislador se refiere a los usufructos regulares en el art. 810.

En l se establece que son de este tipo:

1.- El que tiene el padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo.
141

2.- El que tiene el marido como administrador de la sociedad conyugal sobre los bienes de su mujer.

En estricto rigor no se trata de usufructos propiamente tales ms bien la ley entrega al padre o madre de familia
o al marido un derecho legal de goce sobre los bienes del hijo o de la mujer respectivamente.

As se explica que ni el marido ni el padre ni la madre de familia tengan la obligacin de rendir caucin, ni de
inventariar los bienes de la mujer o del hijo respectivamente.
Concluyamos entonces que este derecho de goce no constituye un derecho real y es inembargable, segn seala
el art.2466. A su vez, este derecho de goce termina con la disolucin de la sociedad conyugal o la emancipacin
del hijo.

Otro caso de constitucin de usufructo que se estudia por la sola disposicin de la ley se encuentra en el caso de
los efectos de la dictacin del decreto de posesin provisoria de los bienes de desaparecido (declaracin de
muerte presunta) y en el caso de la donacin revocable.

d.- Por prescripcin. Holgaba sealar en el art. 766 N4 esta forma de constituirlo pues las reglas generales
sobre prescripcin adquisitiva que hemos estudiado lo permiten respecto de los derechos reales en general. Al
no sealar reglas especiales se aplican entonces las reglas generales, con lo que se colige que el derecho real de
usufructo se puede adquirir siendo posesin regular en el plazo de 2 a 5 aos y siendo poseedor irregular en 10
aos. Por hablarse de ttulo traslaticio de dominio no requerira tradicin.

e.- Por sentencia judicial. Para la mayora de los autores este tipo de constitucin judicial estara consagrada
en el art. 1337 regla 6, donde la ley regula la particin de bienes y seala que el partidor (juez arbitro) puede
con el consentimiento de los interesados entregar la nuda propiedad a un comunero y el usufructo a otra y en ese
caso tendra su origen en la sentencia del juez partidor.

Tratndose del pago de pensiones alimenticias, el juez puede fijar como pensin un derecho de usufructo, uso o
habitacin sobre bienes del obligado al pago de la pensin, bien que por regla general recaiga sobre bienes
sociales (races o muebles). El art.11 inc.1 de la Ley n 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias, seala que el Juez podr fijar tambin como pensin alimenticia un derecho de usufructo, uso o
habitacin sobre bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos sin autorizacin del Juez. Si se tratare de un
bien raz, dicha prohibicin deber inscribirse en el CBR.

la ctedra estima que al no haberse sealado expresamente el usufructo dentro de la numeracin de derechos
reales que puede el cnyuge sobreviviente cuando el bien familiar que se adjudica exceda el valor de su cuota
hereditaria, no podra sostenerse que quede incluido precisamente por el carcter intransferible e intransmisible
del derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla 10 del art.1337. .

En todo caso, la ley es clara al permitir la constitucin de un usufructo por decisin judicial tratndose de bienes
familiares en el art.147 inc.1, primera parte, al sealar durante el matrimonio, el juez podr constituir,
prudencialmente, a favor del cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes
familiares.

De este modo, la declaracin de un bien como familiar, puede llevar a la constitucin de un usufructo por orden
del tribunal sobre el hogar comn de las personas unidas por matrimonio.

Duracin del usufructo


El usufructo es siempre un derecho real de carcter temporal, por lo tanto su duracin es siempre limitada, al
cumplirse el tiempo se consolida la propiedad en el nudo propietario. (art.765 inc.2).
142

Lo normal es que en el usufructo intervenga un plazo (excepcionalmente una condicin). Si no se fija fecha de
trmino y el usufructo es constituido a favor de una persona natural se entiende constituido por toda la vida del
usufructuario, por lo tanto termina con la muerte del usufructuario.

Si se trata de una persona jurdica, esta regla se altera por razones evidentes, por lo tanto si no se establece un
plazo la ley le fija uno y es que no durar ms de 30 aos.

Siendo el usufructo una limitacin al derecho real de dominio, segn lo estudiamos en el art. 732 n 2, veamos a
continuacin cuales son las limitaciones que se imponen al propietario de la cosa fructuaria.

Limitaciones
1.- Afecta el carcter absoluto del dominio porque el nudo propietario no puede usar ni gozar la cosa.

2.- Afecta el carcter perpetuo del dominio porque el usufructuario ser dueo de su derecho real de usufructo
hasta que se cumpla el plazo fijado.

Sabemos que al legislador no le gustan las limitaciones al dominio porque entraban la libre circulacin de los
bienes. Esto lo demuestra de la siguiente manera:

- Prohbe la constitucin de usufructos sucesivos o alternativos. Si de hecho se constituyeren todos los


usufructuarios despus del primero se consideran sustitutos de l y por lo tanto el primer usufructo que
produzca efectos hace caducar los posteriores por el tiempo que el constituyente hubiese establecido (art. 769).
En el fondo se aplica la misma regla que para las sustituciones fideicomisarias del art.745

- La ley prohbe constituir usufructos bajo una condicin que suspenda su ejercicio. (art.768). La ley prohbe
entonces la constitucin de usufructos bajo plazo o condicin suspensivos. Los usufructos que se constituyan de
esta forma no tendrn valor alguno. La razn de esta prohibicin es evitar que se constituyan usufructos
sucesivos encubiertos por esta figura.

La excepcin est dada por el mismo 768, pero en el inc.2, pues tratndose del usufructo constituido por
testamento si esta condicin que impide el ejercicio del usufructo se ha cumplido o el plazo expirado antes del
fallecimiento del testador, en ese caso el usufructo vale.

La ley permite que al usufructo se le agregue una condicin para que cuando se verifique ella se consolide el
usufructo y la nuda propiedad. Eso si el art.771 inc.2 nos seala que si la condicin no es cumplida antes de la
expiracin de dicho tiempo (en el plazo establecido para la vigencia del usufructo) la condicin se tiene por no
escrita.

El plazo puede ser aquel que diga relacin con la llegada a cierta edad de una persona otra que el usufructuario,
en ese caso el art.804 inc.2 establece que si esa persona fallece antes de llegar a edad establecida, valdr el
usufructo hasta el da en que esa persona hubiere cumplido esa edad, si hubiese vivido.

Pensemos en un usufructo que se deja a Juan por todo el tiempo que reste hasta que Pedro cumpla 50 aos o
hasta que Pedro muera. Sucede que Pedro fallece a los 45, segn el 804 Juan puede gozar la cosa por 5 aos
ms?

No, aqu prima la condicin (art.771) es exactamente igual como haber dispuesto dejo mi casa a Juan hasta que
Pedro cumpla 50 aos si no muere antes.

Colijamos entonces que constituir usufructos sujetos a plazos o condiciones extintivos vale.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO


143

Los derechos
1.- Tiene derecho a usar y gozar de la cosa.
La facultad de usar consiste en que el usufructuario puede servirse de la cosa, pero siempre de acuerdo a su
naturaleza y destino. El usufructuario slo responde de los deterioros que provengan de su dolo o culpa, estando
obligado a restituir la cosa en el estado en que se halle.

Si la cosa es mueble el usufructuario tiene derecho a servirse de ella (art. 787 V. art.788).

Si la cosa es raz el usufructuario tiene derecho para percibir los frutos naturales incluso los que estn
pendientes al tiempo de su constitucin y a percibir los frutos civiles (art. 781 y 790. V. tambin 783 y 784)

Si el inmueble se beneficia de una servidumbre (servidumbres activas) el usufructuario tiene derecho a gozar de
ellas, pero asimismo esta obligado a soportar el gravamen (servidumbres pasivas) constituidas sobre la cosa
fructuaria (art.782).

2.- El usufructuario goza de los aumentos que reciba la heredad por aluvin u otras causas naturales (art.785),
pero no sobre el tesoro (786).

3.- Tiene derecho para enajenar su derecho real de usufructo pero esta enajenacin se hace con la carga del
usufructo. Puede enajenar con una excepcin: el constituyente podra haber prohibido la facultad de enajenar al
usufructuario. (Ac la clusula de no enajenar vale) (art.793 y 794).

El cuasiusufructuario adems tiene el derecho de disponer de la cosa dad en usufructo.

4.- Derecho para hipotecar su derecho real de usufructo. Decamos que el usufructuario puede transferir o
cederla a ttulo gratuito u oneroso. Asimismo puede hipotecar o entregar en prenda el usufructo, pero al igual
que cuando dispone de ella, siempre, estar sujeta al plazo extintivo de la muerte del usufructuario o el
establecido al efecto (art.1490 y 1491).

5.- Derecho para arrendar su derecho real de usufructo. Recordemos que el usufructuario tiene la tenencia de la
cosa objeto del usufructo (art.714). En consecuencia, el usufructuario es un mero tenedor y podr entregar la
cosa en arriendo, pero la duracin de dicho contrato no podr exceder a la vigencia del usufructo (art.793 y
794).

6.- Derecho para administrar la cosa fructuaria. El usufructuario tiene derecho a administrar la cosa objeto del
usufructo, pero sujeto a la obligacin de rendir caucin e inventario (art.776 y 777 inc.1).
7.- Derecho para ejercer la accin reivindicatoria en caso que se vea afectado en su derecho real de usufructo.

Obligaciones

1 serie de obligaciones. Obligaciones antes de que el usufructuario entre el goce de la cosa.

1.- Tiene la obligacin de rendir caucin y de hacer un inventario solemne (art.775).


Esta obligacin se ha establecido para proteger al nudo propietario. La caucin de acuerdo al art. 46 es una
obligacin accesoria que se contrae para garantizar una obligacin principal.

El usufructuario puede rendir cualquier caucin y en cuanto a su cuanta es aquella es que fijen las partes y si no
hay acuerdo la fija el juez.

Hay algunos usufructuarios que estn exceptuados de esta obligacin:


- Usufructuarios legales.
144

- Constituyente cuando el se ha reservado el usufructo.

- Usufructuario cuando el constituyente o nudo propietario lo hayan liberado de rendir caucin.

- Alimentario cuando se fija como pensin alimenticia un usufructo.

- En los bancos cuando administran (en virtud de un mandato de comisin de confianza regulado por la Ley
general de Bancos) bienes gravados en usufructo tampoco se tiene esta obligacin.

El inventario solemne es el que se hace previo decreto judicial ante un ministro de fe (el secretario del tribunal
regularmente) y con los requisitos exigidos por la ley.

Hay algunos usufructuarios que no tienen esta obligacin y son:


- Usufructuarios legales.

- Cuando el constituyente o nudo propietario lo han liberado de esta obligacin (Segn algunos autores).

Si el usufructuario no cumple con estas obligaciones la sancin no es la invalidez o la terminacin del


usufructo, la ley establece otra sancin, sealando que mientras no se cumpla con estas obligaciones la
administracin de los bienes la conserva el nudo propietario quien tiene la obligacin de entregar al
usufructuario el valor lquido de los frutos (art. 776).

La ley no ha dado mayores especificaciones en torno a la caucin, por lo que generalmente la regular el juez en
caso de desacuerdo (art.775 inc1).
El artculo 777 inc.6 agrega que el usufructuario podr en todo tiempo reclamar la administracin prestando la
caucin a que es obligado.

2.- Tiene que respetar los arrendamientos que estuvieren vigentes (art. 792).
Eso si, una vez que se constituye el usufructo el usufructuario comienza a percibir las rentas del arrendamiento.

3.- El usufructuario no puede exigir al nudo propietario la reparacin de la cosa (art.774).


Recibe la cosa en el estado en que est.

2 serie de obligaciones. Obligaciones durante el goce de la cosa.


1.- No puede alterar la forma o sustancia de la cosa. Art. 764.

2.- Cuidar la cosa, responde de culpa leve; la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios. Art. 787, 788 y 802.

3.- Hacer las mejoras ordinarias de conservacin. Art. 795 y 796.

4.- El usufructuario puede estar obligado al pago de deudas hereditarias y testamentarias en la medida que esta
obligacin conste en el testamento.

El art.1368 seala si el testador deja el usufructo de una parte de sus bienes o de todos ellos a una persona y la
desnuda propiedad a otra, el propietario y el usufructuario se considerarn como una sola persona para la
distribucin de las obligaciones hereditarias y testamentarias que cupieren a la cosa fructuaria; y las
obligaciones que unidamente les quepan se dividirn entre ellos conforme a las reglas que siguen:

1 Ser del cargo del propietario el pago de las deudas que recayere sobre la cosa fructuaria, quedando obligado
el usufructuario a satisfacerle los intereses corrientes de la cantidad pagada, durante todo el tiempo que
continuare el usufructo.
145

2 Si el propietario no se allanare a este pago, podr el usufructuario hacerlo, y a la expiracin del usufructo
tendr derecho a que el propietario le reintegre el capital sin inters alguno.

3 Si se vende la cosa fructuaria para cubrir una hipoteca o prenda constituida en ella por el difunto, se aplicar
al usufructuario la disposicin del artculo 1366.

A su vez, de haber dejado el causante el usufructo de todos sus bienes o de una cuota de ellos a una persona y la
nuda propiedad a otra, conforme al art.1356 los herederos usufructuarios o fiduciarios dividen las deudas con
los herederos propietarios o fideicomisarios, segn lo prevenido en los artculos 1368 y 1372; y los acreedores
hereditarios tienen el derecho de dirigir contra ellos sus acciones en conformidad a los referidos artculos.

A su vez, para aplicar las reglas de la contribucin a las deudas, nudo propietario y usufructuario son
considerados como una misma persona (art.1368).

3 serie de obligaciones. Obligaciones al trmino del usufructo.


Restituir la cosa fructuaria.

La ley concede al usufructuario un derecho real de retencin (art.800) por cuya virtud puede como su nombre lo
indica retener la cosa en su poder mientras el nudo propietario no le pague los reembolsos e indemnizaciones
que le deba.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO


Los derechos
1.- Puede enajenar su derecho de dominio. Art. 779.

2.- Hipoteca su propiedad, tambin con el gravamen del usufructo.

3.- Derecho a transmitir la nuda propiedad a sus herederos.

4.- Derecho a percibir los frutos pendientes al momento de terminarse el usufructo.

5.- Derecho a exigir al usufructuario las expensas ordinarias.

6.- Derecho a ejercer la accin reivindicatoria.

7.- Derecho a exigir el trmino del usufructo cuando el usufructuario hubiese incumplido gravemente sus
obligaciones. Art. 809.

LAS OBLIGACIONES
En general se dice que no tiene obligaciones pero no es tan efectivo porque en su calidad de dueo de la cosa
tiene la obligacin de hacer las reparaciones o expensas extraordinarias. Art. 797 y 798.

Lo que sucede es que el usufructuario no poda exigir el nudo propietario que cumpla esta obligacin y por lo
tanto si no se ha cumplido con ella lo que tendra el usufructuario es el derecho de retencin al trmino del
usufructo (opinin mayoritaria).

Estudiemos estas reglas relativas a las reparaciones y expensas.


Regla general: El usufructuario debe soportar las expensas y mejoras, conforme a los art.795, 796, 797 y 759.

Reglas especiales:
A.- Tratndose de expensas necesarias se distingue entre:
146

a) Expensas necesarias ordinarias: son las indispensables para la conservacin y cultivo de la cosa fructuaria.
Estas expensas son de cargo del usufructuario (art.795).

Estas expensas se hacen normalmente de tiempo en tiempo. stas comprenden las cargas peridicas con que de
antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante el usufructo se devengan y el pago de impuestos
peridicos.
b) Expensas necesarias extraordinarias o refacciones mayores: Segn el art.798 se entienden por obras o
refacciones mayores las que ocurran por una vez o a largos intervalos de tiempo y que conciernen a la
conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria.

Estas expensas son de cargo del propietario, pero el usufructuario deber el inters legal de los dineros
invertidos en ellas.

El usufructuario comunicar al nudo propietario las obras y refacciones mayores; pero si el nudo propietario
rehsa o retarda el desempeo de estas cargas podr hacerlas l a su costa. Segn el profesor Rozas e l
usufructuario tiene derecho a ejecutar estas obras a su expensa y entablar accin de reembolso contra el nudo
propietario, pero no puede obligar al nudo propietario a efectuarlas. El nudo propietario deber reembolsarlas
sin intereses (art.797), es decir, el reembolso se limita al monto de lo pagado.

B.- Tratndose de mejoras o expensas tiles y voluptuarias.


Debe estarse a lo estipulado por las partes o lo que se haya prevenido en la constitucin del usufructo.

El usufructuario, de no producirse ninguno de los supuestos precedentes, slo tendr las facultades que le
corresponden, conforme a las prestaciones mutuas. Segn estas reglas ya antes estudiadas el usufructuario tiene
los siguientes derechos:

a) podr compensar lo gastado a ttulo de mejoras no necesarias con los deterioros que deba al nudo propietario.

b) podr separar las mejoras, pero slo si no existe detrimento de la propiedad.

EXTINCIN DEL USUFRUCTO


El Cdigo regula las formas de extincin del usufructo en los art. 804 a 809. El art.806 enumera las causales de
extincin del usufructo, debiendo agregarse la prdida de la cosa debida y la expropiacin.

Causales.
1 causal.- Por la llegada del da o evento de su condicin prefijada para su fin (art.804). Hay un caso en
que el usufructo termina antes de que llegue el plazo; cuando el usufructuario muere antes de haberse cumplido
el plazo o condicin.

El art.804, ya lo vimos, se pone en el caso en que el usufructo se haya constituido hasta que un tercero llegase a
cierta edad y muera antes, lo que la ley seala es que el usufructo va a durar por todo el tiempo que faltase como
si no hubiese muerto.

El art.805 seala que para computar la duracin del usufructo se cuenta todo el tiempo incluso aquel en que el
usufructuario no hubiese gozado de la cosa.
2 causal.- Por a muerte del usufructuario (art. 806 n 1), aunque ocurra antes del da o condicin fijada para
su terminacin.
3 causal.- Por resolucin del derecho del constituyente (art. 806 n 2) como cuando se ha constituido sobre
una propiedad fiduciaria y llega el caso de la restitucin.

4 causal.- Por consolidacin del usufructo con la nuda propiedad (art. 806 n 3).
147

5 causal.- Por la renuncia del usufructuario. La renuncia debe inscribirse en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del CBR (art.52 inc.1 N3 del Reglamento)

6 causal.- Por la prescripcin.


Para la mayora de los autores para que la prescripcin opere es necesario que otra persona entre a poseer el
derecho real de usufructo. Otros piensan que por el no uso podra perderse el usufructo.

7 causal.- Por sentencia judicial (art. 809).


Esta causal se presenta cuando el nudo propietario solicita el trmino del usufructo por no haber cumplido el
usufructuario en forma grave sus obligaciones o por haber causado daos considerables en la cosa,

8 causal. Por la destruccin completa de la cosa fructuaria.


De este modo si slo se destruye una parte, subsiste el usufructo en lo restante (art.807 y 653). El art.808
establece una regla que se relaciones con el art.653. El usufructo no se extingue por la inundacin de la cosa
fructuaria aunque las aguas tarden ms de 5 aos en retirarse.

9 causal. Por expropiacin.

Paralelo entre usufructo y propiedad fiduciaria.


1.- En el usufructo coexisten 2 derechos reales de distinta naturaleza; el de dominio y el usufructo, en cambio en
la propiedad fiduciaria hay un derecho real; el de dominio que lo tiene el propietario fiduciario.

2.- La condicin es propia de la propiedad fiduciaria y el plazo del usufructo.

3.- La restitucin en el usufructo siempre va a ocurrir porque llegar un plazo. En la propiedad fiduciaria la
restitucin puede no ocurrir.

4.- La propiedad fiduciaria puede recaer sobre la totalidad de una herencia, una cuota o una o ms especies o
cuerpos ciertos, el usufructo puede recaer sobre cualquier cosa.

5.- La propiedad fiduciaria siempre es solemne. El usufructo cuando recae sobre muebles y se constituye por
acto entre vivos es consensual.

6.- La propiedad fiduciaria nunca tiene su origen en la ley. Hay ciertos usufructos legales.

7.- En la propiedad fiduciaria el fiduciario debe hacer un inventario pero no est obligado a rendir caucin. En
el usufructo por regla general el usufructuario tiene la doble obligacin; inventario o caucin.
8.- La propiedad fiduciaria no puede tener su origen en una sentencia judicial, en cambio el usufructo si.

9.- La propiedad fiduciaria se transmite, el usufructo es intransmisible.

10.- La propiedad fiduciaria no termina por la muerte del propietario fiduciario, el usufructo termina por la
muerte del usufructuario.

11.- La propiedad fiduciaria no termina por sentencia judicial, el usufructo si puede terminar por sentencia
judicial.

4. Derechos reales de uso y habitacin: concepto y caractersticas; su constitucin; extensin; efectos;


extincin
Concepto
El uso y la habitacin estn definidos en el art.811.
148

Art.811. El derecho de uso es un derecho real que consiste generalmente en la facultad de gozar de una parte
limitada de las utilidades y productos de una cosa, si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se
llama derecho de habitacin.
Caractersticas
Ambas figuras, en relacin con el usufructo, tienen en comn ser derechos reales, temporales, intransmisibles, y
constituir una limitacin al derecho de dominio.

Los derechos de uso y habitacin particularmente por ser derechos personalsimos son intransferibles, a
diferencia del derecho real de usufructo.

Adems, el uso y la habitacin no pueden constituirse por ley, a diferencia del usufructo.

Sin embargo las semejanzas con el usufructo explican que el legislador en el art.812 dice que estos derechos se
constituyen y pierden igual que el usufructo pero no hay uso y habitacin legales.

En el derecho real de uso el usuario no est obligado a hacer un inventario solemne a menos que el uso recaiga
sobre cosas que deban instituirse en especie y el habitador no tiene la obligacin de hacer un inventario.

En cuanto a la caucin ni el usuario ni habitador deben rendir caucin. Art. 813.

Determinacin de los derechos del usuario y habitador


Hay que analizar el ttulo donde se constituye y si nada se ha dicho en el ttulo se aplican las reglas legales. As
lo establece el art.814.

A falta de esta determinacin, los art.813 inc.2 y 815 a 818 regulan esta materia de la siguiente forma:

A. Obligaciones del usuario y habitador.


a) El habitador siempre deber levantar inventario.

En cambio, el usuario nicamente deber hacerlo, si se le concede la tenencia de la cosa sobre la que recae el
derecho.

Sin embargo, ambos estn exentos de la obligacin de rendir caucin (art.813 inc.2).

b) El usuario y habitador responden de culpa leve, y estn obligados a contribuir a las expensas ordinarias de
conservacin y cultivo a prorrata del beneficio que de ellas reporten (artculo 818.1 del CC.).

El usuario y el habitador en la administracin de la cosa responden como un buen padre de familia.

Esta obligacin no se extiende al uso o habitacin que se da caritativamente a personas necesitadas.

Adems, el usuario y habitador no estn obligados al pago de las expensas extraordinarias, ni a las pensiones y
cargas peridicas, ni a los impuestos fiscales o municipales.

c) El usuario tiene una facultad de goce limitada sobre la cosa.

El usuario de una heredad slo tiene derecho a los objetos comunes de alimentacin y combustible, no a los de
una calidad superior; y est obligado a recibirlos del dueo o a tomarlos con su permiso (art.817). Dichos frutos
se adquieren por el hecho de ser realmente consumidos. En consecuencia, el usuario no tiene la administracin
de la cosa la cual sigue en poder del propietario.
149

B. Derechos del usuario y habitador.


Los derechos reales de uso y habitacin otorgan unas atribuciones limitadas a sus titulares.

En estos derechos el propietario mantiene el dominio, la posesin e incluso a veces la mera tenencia, como en el
caso del uso. Ello explica los siguientes derechos, ms bien reducidos del usuario y habitador:

a.- El uso o la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador, que comprenden de
acuerdo al artculo 815 inc.2, a su familia.

El propio Cdigo civil se preocup, en el artculo 815 inc.3, de sealar que la familia est constituida por el
cnyuge y los hijos; tanto los que existan al momento de la constitucin, como los que sobreviven despus.

Este concepto de familia es discutid por la doctrina, por su amplitud, de ah que sealen que esta definicin slo
es aplicable en el derecho real de uso y habitacin, no siendo entonces de aplicacin general

b.- El usuario o habitador tiene un uso limitado de la cosa, referido a sus necesidades personales y a las de su
familia.

Las necesidades personales, de acuerdo al artculo 816, no comprenden las de la industria de la cual se ocupa el
usuario o su familia.

El art.811 inc.1 establece que generalmente los derechos de uso y habitacin confieren la facultad de gozar
de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Sin embargo, esta facultad debe otorgarse en el
acto constitutivo.
De este modo el usuario o habitador tiene derecho a los frutos de la cosa slo en la medida que dicha facultad se
haya estipulado expresamente. En dicho caso, la mayora de la jurisprudencia entiende que los frutos son
embargables. A esta conclusin se llega por aplicacin del artculo 819 inc.3.

Por ltimo, el uso y la habitacin se extinguen de la misma forma que el usufructo (art.812).

4.Servidumbres: concepto, elementos y caractersticas; criterios clasificatorios; su extincin.


Concepto (art.820)
Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro
predio de distinto dueo.

Caractersticas
1.- Constituyen un gravamen.

2.- El gravamen se constituye sobre un predio (las servidumbres activas son derechos reales inmuebles).

3.- Se establecen para la utilidad o beneficio de otro predio de distinto dueo.

Intervinientes.
En las servidumbres intervienen (art.821) dos predios:

- El predio sirviente: es aquel que soporta o sufre el gravamen. Respecto de l la servidumbre es pasiva.

- El predio dominante: es aquel que recibe o reporta la utilidad (se beneficia de ella). Respecto de l, entonces,
la servidumbre es activa y es sta la que se mira como derecho real.

Clasificacin de las servidumbres.


150

I.- Segn su origen. (art.831).


a.- Naturales: Son las que provienen de la natural situacin de los lugares (predios). Son naturales pues la ley
no tiene necesidad de establecerlas ya que operan como consecuencia natural de la situacin o ubicacin de los
predios.

La reconoce un slo caso de servidumbre natural, la servidumbre de libre descenso o escurrimiento de las aguas
que establece el art.833.

Para que se de las aguas deben descender naturalmente de los predios dominantes sin que intervenga actividad
humana. El dueo del predio sirviente por lo tanto est obligado a soportarla sin derecho a indemnizacin
alguna. Se rige por las disposiciones del Cdigo de aguas.
b.- Legales: Son aquellas que impone la ley. El titular del predio sirviente est obligado a soportarlas. Las hay
de dos tipos:

b.1.- las relativas de uso pblico

b.2.- las relativas a la utilidad de los particulares (servidumbres de inters privado), que son:

a.- Servidumbre de demarcacin.

b.- Servidumbre de cerramiento.

c.- Servidumbre de medianera.

d.- Servidumbre de trnsito.

e.- Servidumbre de acueducto.

f.- Servidumbre de luz y vista.

c.- Voluntarias: Son las constituidas por un hecho del hombre, en virtud de la autonoma de la voluntad, son
por lo tanto el resultado de una convencin entre el titular del predio sirviente y el del predio dominante.

II.- Segn la forma en que se debe cumplirse (art.823).


a.- Positivas: Son, en general, las que imponen al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer. Esta
definicin est dada evidentemente desde el punto de vista del predio, bien que sea el dueo del precio sirviente
quien deba de tolerar los actos del dueo del predio dominante. Por ejemplo en el caso de una servidumbre de
trnsito.

b.- Negativas: Son las que imponen al dueo del precio sirviente la prohibicin de hacer algo, que sin la
servidumbre le sera lcito, como por ejemplo, la de no poder elevar sus paredes sino a cierta altura
(servidumbre de vista).

III.- Segn si tienen o no seales externas. (art.824).


a.-Aparentes: Son las que estn continuamente a la vista, como la de trnsito, cuando se hace por una senda o
por una puerta especialmente destinada a l.

b.- Inaparentes: Son las que no se conocen por una seal exterior, como la misma de trnsito, cuando carece de
estas dos circunstancias y de otras anlogas.

IV.- Segn como se ejercen. (art.822).


151

a.- Continuas: Son las que se ejercen o se pueden ejercer continuamente, sin necesidad de un hecho actual del
hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal artificial que pertenece al precio dominante. Lo que
determina la continuidad no es precisamente la permanencia o intermitencia de los actos, lo esencial es que no
se requiera de un hecho actual del hombre.
b.- Discontinuas: Son las que se ejercen a intervalos ms o menos largos de tiempo y suponen un hecho actual
de hombre, como la servidumbre de trnsito.

Resultado de la combinacin de las dos clasificaciones precedentes:


1.- Servidumbres aparentes-continuas: Son aquellas que cumplen con los requisitos de ser visibles y de no
requerir para su ejercicio de un hecho actual del hombre. Por ej. la servidumbre de acueducto que se constituy
sobre un canal.

2.- Servidumbres inaparentes-continuas: Son aquellas que cumplen con los requisitos de no ser visibles y de no
requerir para su ejercicio de un hecho actual del hombre. Por ej. la servidumbre de acueducto subterrneo.

3.- Servidumbres aparentes-discontinuas: Son aquellas que cumplen con los requisitos de ser visibles y de
requerir para su ejercicio de un hecho actual del hombre. Servidumbre de trnsito donde hay una puerta o
camino.

4.- Servidumbres inaparentes-discontinuas: Son aquellas que cumplen con los requisitos de no ser visibles y de
requerir para su ejercicio de un hecho actual del hombre. Por ejemplo la servidumbre de trnsito sin puerta o
camino.

Estas dos ltimas clasificaciones son importantes, por cuanto:


A.- En materia de prescripcin. Las servidumbres continuas inaparentes y las discontinuas no pueden adquirirse
por prescripcin. Ej.: servidumbres de trnsito no pueden adquirirse por prescripcin. La continua inaparente no
se puede adquirir nunca por prescripcin.

B.- Pueden extinguirse por el no uso, 3 aos (art.885):

a.- Si es discontinua el plazo se cuenta desde que la servidumbre se dej de usar.

b.- Si es continua el plazo se cuenta desde que se ejecuta un acto contrario a la servidumbre.

C.- Hay formas especiales de constituir servidumbres y se denominan servidumbre por destinacin del padre de
familia (art.881). El dueo de varios predios establece un servicio continuo y aparente a favor de otro predio
que tambin le pertenece, al enajenarlo despus y pasar a tener otro dueo, el servicio se transforma en
servidumbre. En esta forma de constitucin es necesario que el servicio sea continuo y aparente, por lo tanto las
servidumbres discontinuas inaparentes no se pueden constituir de esta forma.

Estudio de las servidumbres reguladas por la ley (art. 839).


a.- Servidumbres relativas al uso pblico, estn establecidas en leyes especiales, se establecen para el inters
de toda la comunidad. Ej.: las que tienen los servicios de comunicaciones o las de uso de riberas para la
navegacin o flote que se rigen por el cdigo de aguas.

b.- Servidumbres para la utilidad de los particulares, servidumbres legales de inters privado, el cdigo civil
las regula y pueden recaer sobre predios rsticos y urbanos. Sin embargo hay numerosas servidumbres legales
no reguladas en el Cdigo civil sino en leyes especiales.

Servidumbre legales reguladas en el Cdigo civil:


- Servidumbres de demarcacin. Art. 842 y 843
152

- Servidumbres de cerramiento. Art. 844 y 845

- Servidumbre de medianera. Art. 851 al 8459

- Servidumbres de trnsito. Art. 847

- Servidumbre de acueducto. Art. 861

- Servidumbre de vista. Art. 878

- Servidumbre de luz. Art.

Extincin de las servidumbres. (art. 880 a 885)


1.- Por resolucin del derecho que las constituy.

2.- Por la llegada del da o condicin que se hubiese establecido.


3.- Por confusin; por reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en un mismo dueo.

4.- Por renuncia del dueo del predio dominante.

5.- Por el no uso durante 3 aos.

La ley establece una regla especial por cuya virtud cualquiera que goce de la servidumbre hace interrumpir este
plazo de 3 aos an cuando no se trate del predio dominante.

Art. 887. Si la cosa est en tal estado que no se puede ejercer la servidumbre sta siempre se mantendr con tal
que pueda ejercerse durante 3 aos. Ej.: servidumbre de acueducto.

Cdula N 12

1.- Acto jurdico. Concepto y caractersticas principales. Clasificaciones legales y doctrinarias. 3.


Requisitos de existencia y de validez. Efectos del acto jurdico. Modalidades de los actos jurdicos.

Concepto de acto jurdico.


Entre las definiciones de acto jurdico es posible citar:
Alessandri-Somarriva-Vodanovic, la ms tradicional es aquella que alude a l como la manifestacin de
voluntad que se hace con la intencin de obtener un efecto jurdico, que puede ser, crear, modificar, transferir,
transmitir o extinguir un derecho.
Caractersticas del Acto Jurdico:
El acto jurdico es una declaracin o un conjunto de declaraciones de voluntad;
La voluntad de los declarantes persigue un fin prctico lcito;
Este fin prctico se traduce en efectos jurdicos, que se atribuyen o reconocen por el ordenamiento
jurdico a la voluntad de los declarantes;
Con el acto jurdico, los sujetos regulan sus propios intereses;
153

Esta regulacin es preceptiva, o sea, impone normas de autonoma privada; y


Las declaraciones que envuelven los actos jurdicos son vinculantes, comprometen, auto-obligan a los
que las emiten.
Vctor Val del Ro, por su parte, define al acto jurdico como la manifestacin de voluntad hecha con
el propsito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por su autor o por las
partes porque el derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad.

1. Clasificacin legal:
Nuestro cdigo civil no nos clasifica al acto jurdico, sino a los contratos.
No obstante a lo anterior, es posible aplicar por analoga algunas de dichas clasificaciones al acto
jurdico.
Cabe hacer presente que la clasificacin legal de los contratos, a la cual nos referimos, se encuentra
contemplada entre los artculos 1439 al 1443 del CC.
A. Actos jurdicos Unilaterales y bilaterales.
Atendiendo al nmero de voluntades que se requieren para que se perfeccione el acto jurdico, estos se
clasifican en unilaterales y bilaterales.
Son actos jurdicos unilaterales aquellos que para formarse requieren de la manifestacin de voluntad
de una sola parte.
Son actos jurdicos bilaterales o convenciones aquellos que para perfeccionarse necesitan del acuerdo
de las voluntades de dos o ms partes.
Cabe sealar que se habla de partes y no de personas, atendiendo a que una parte puede estar
integrada por una o ms personas, que en su conjunto constituyen un solo centro de inters (art. 1438 del CC).
Ejemplos de acto jurdico unilateral: el testamento; la oferta y la aceptacin en el proceso de formacin
del consentimiento; la revocacin o la renuncia del mandato, el desahucio (en contratos de arrendamiento y en
el contrato de trabajo), el reconocimiento de un hijo, la ratificacin de un acto jurdico, la aceptacin o
repudiacin de una herencia o de un legado, etc.
Ejemplos de acto jurdico bilateral: todos los contratos.
El acto jurdico bilateral o convencin, se define por tanto como el acuerdo de voluntades, que tiene
por objeto crear, modificar, transferir o extinguir derechos y obligaciones.
A su vez, cuando la convencin tiene por objeto crear derechos, estamos ante un contrato, lo que nos
permite deducir que la convencin es el gnero y el contrato la especie: todos los contratos son convenciones,
pero no todas las convenciones son contratos.
As, por ejemplo, son convenciones pero no contratos el pago, la resciliacin y la tradicin.
Confusin de nuestro CC.
154

Nuestro CC. en su art. 1438, confunde los conceptos de contrato y convencin, cuando alude al
contrato o convencin como el acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa.
Contratos Unilaterales y Bilaterales art. 1439 C.C:
El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin
alguna. El contrato es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente.
Clases de Actos jurdicos unilaterales (doctrina)
Los actos jurdicos unilaterales pueden ser unipersonales o pluripersonales. Entre los actos jurdicos
unilaterales pluripersonales, esto es, aquellos otorgados por varias personas que integran una sola parte o centro
de inters, la doctrina distingue entre actos jurdicos unilaterales pluripersonales colectivos y complejos.
Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales colectivos, los constituidos por dos o ms declaraciones
de voluntad que, teniendo un mismo contenido, se suman sin fundirse, para formar la expresin de la voluntad
colectiva.
Son actos jurdicos unilaterales pluripersonales complejos, aquellos constituidos por dos o ms
declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido y fin, se funden en una sola manifestacin de
voluntad. Por ejemplo: el acuerdo adoptado por los comuneros, de enajenar el bien de que son dueos pro-
indiviso.
B. Actos gratuitos o de beneficencia y actos onerosos (art. 1440 del CC).
Se formula esta clasificacin atendiendo a la finalidad perseguida.
Los actos jurdicos gratuitos o de beneficencia slo tienen por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen. Los actos jurdicos onerosos tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno a beneficio del otro.
C. Contratos conmutativos y aleatorios (art. 1441 del CC).
Los contratos onerosos se sub-clasifican en conmutativos o aleatorios, atendiendo a la determinacin de
la equivalencia de las prestaciones.
El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer o a no hacer
una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer o no hacer a su vez. Ejemplo:
contrato de compraventa de un bien raz.
El contrato oneroso es aleatorio, si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida. Ejemplos: la venta "en verde" de una produccin agrcola por un precio fijado a todo evento; la renta
vitalicia; el contrato de seguros (art. 2258 del CC).
D. Actos o contratos principales y accesorios (art. 1442).
Atendiendo a si pueden o no subsistir por s solos, se clasifican los actos o contratos en principales y
accesorios.
155

El contrato es principal cuando subsiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin. Ejemplo: el
contrato de compraventa.
El contrato es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal,
de manera que no pueda subsistir sin ella. Ejemplo: las garantas o cauciones reales (hipoteca, prenda) o
personales (fianza, solidaridad, clusula penal).

E. Actos o contratos reales, solemnes y consensuales (art. 1443 del CC).


Se clasifican de tal forma los actos jurdicos, atendiendo a los requisitos que la ley establece para su
perfeccionamiento.
El contrato es real cuando se perfecciona con la entrega o tradicin de la cosa a que se refiere.
Es posible advertir que este artculo confunde dos conceptos disimiles, esto es entrega y tradicin.
La entrega es un mero acto material, cuando yo entrego algo no realizo la transferencia del dominio, por
lo que l contratante que la recibe solo queda en calidad de mero tenedor reconociendo dominio ajeno sobre la
cosa, en tanto que la tradicin definida en nuestro cdigo en el artculo 670 es un modo de adquirir el dominio.
Por tanto la mayora de los contratos reales se perfeccionan por entrega, como lo sera por ejemplo el
comodato, el depsito y la prenda civil.
No obstante de manera excepcional es posible encontrar contratos reales que se perfeccionan mediante
tradicin como lo sera por ejemplo el caso de la prenda en dinero, el mutuo o bien el depsito irregular (en
dinero), en estos caso el contrato se perfecciona por tradicin, por lo que el mutuario, depositario irregular o el
acreedor prendario (prenda en dinero) se hacen dueos de la cosa entregada en tales contratos, con cargo de
restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
El contrato es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce efecto civil. Ejemplos de contratos solmenes lo serian la compraventa de bien
raz, la promesa, el contrato de matrimonio, el contrato de hipoteca.
Ojo: la compraventa por esencia es un contrato consensual por lo que solo se perfecciona mediante el solo
consentimiento de las partes, no obstante por excepcin ser solemne en los casos en que la ley exigiere
solemnidad como lo sera la compraventa de las cosas enumeradas en el artculo 1801 del C.C. o bien en los
casos en que las partes han estipulado mediante acuerdo que lo sea.
El contrato es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento. Ejemplos: compraventa de
bienes muebles; arrendamiento; mandato, etc.
2. Clasificaciones doctrinarias.
a) Actos de familia y actos patrimoniales.
Los actos de familia se refieren a la situacin de una persona dentro de su familia y a sus relaciones con
los restantes integrantes de la misma. Por ejemplo, reconocimiento de un hijo, el contrato de matrimonio, la
adopcin, etc.
156

Los actos patrimoniales son aquellos destinados a crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir un
derecho patrimonial o valuable en dinero.

b) Actos instantneos, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo.


Reciben tal clasificacin los actos y contratos, atendiendo a su permanencia en el tiempo.
Los actos jurdicos instantneos producen sus efectos inmediatamente de celebrados, de manera que
realizada la prestacin debida, desaparece el vnculo contractual, las obligaciones recprocas, excepto algunas
obligaciones que se siguen proyectando, en estado latente o potencial. As por ejemplo, en la compraventa, el
acuerdo de voluntades, el pago y la tradicin, suelen ser inmediatos. Subsiste sin embargo la obligacin de
saneamiento de la cosa vendida, tanto en lo que respecta a la eviccin como a los vicios redhibitorios o defectos
ocultos de la cosa (art. 1837).
Los actos jurdicos de ejecucin diferida, son aquellos cuyos efectos se van cumpliendo
progresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el que corresponda a la naturaleza de la obligacin (en
este ltimo caso, estamos ante un plazo tcito, definido por el artculo 1494 como el indispensable para cumplir
la obligacin).
Los actos jurdicos de tracto sucesivo son aquellos que en el perodo de tiempo establecido por la ley o
acordado por las partes, van renovando sus efectos. El contrato se cumple ntegramente, pero acto seguido se
renuevan sus efectos. Ejemplos: contratos de arrendamiento o de sociedad. Estos contratos suelen llevar una
clusula en cuya virtud sus efectos se van renovando por perodos similares, salvo voluntad contraria de las
partes. Cuando se verifica la renovacin, se habla de "tcita reconduccin".
c) Actos jurdicos entre vivos y por causa de muerte.
Segn se requiera o no la muerte de una persona, los actos jurdicos reciben tal clasificacin.
d) Actos jurdicos constitutivos, traslaticios y declarativos.
Reciben tal clasificacin los actos jurdicos, atendiendo al efecto jurdico producido.
Actos jurdicos constitutivos son aquellos mediante los cuales se crea o constituye un derecho o
situacin jurdica. Ejemplo: los contratos.
Actos jurdicos traslaticios son aquellos mediante los cuales se transfiere un derecho ya existente.
Ejemplo: cesin de un crdito (art. 1901).
Actos jurdicos declarativos son aquellos que tienen por objeto singularizar un derecho ya existente en el
patrimonio de una persona. No hacen nacer un derecho o una situacin jurdica nueva, sino que se limitan a
reconocer un derecho o situacin jurdica preexistente. Ejemplo: la transaccin (artculo 703, ltimo inciso)
e) Actos jurdicos puros y simples y actos jurdicos sujetos a modalidades.
Atendiendo a si los actos y contratos producen de inmediato sus efectos o si se insertan en ellos
modalidades, se clasifican en la forma indicada.
157

Actos jurdicos puros y simples son aquellos que inmediatamente de celebrados hacen nacer un derecho,
que puede ejercerse sin ms dilacin.
Actos jurdicos sujetos a modalidades son aquellos que estn sujetos en sus efectos a clusulas
restrictivas.
f) Actos o contratos nominados o tpicos e innominados o atpicos.
Reciben tal clasificacin, segn estn o no configurados por la ley.
Los actos o contratos nominados o tpicos son aquellos que estn configurados o estructurados por la
ley, determinando sta sus caracteres.
Los actos innominados o atpicos no estn configurados por la ley y van surgiendo como creacin de los
particulares, fruto de la autonoma de la voluntad y del principio de que en el derecho privado slo no puede
hacerse aquello expresamente prohibido por la ley. Ejemplos de contratos innominados o atpicos: leasing
mobiliario (arrendamiento de cosas muebles con opcin de compra); contrato de talaje (El contrato en virtud del
cual una de las partes coloca animales a talaje en el fundo de la otra parte, modalidad de arrendamiento, pues se
concede el goce de los pastos del fundo a fin de alimentar animales ajenos mediante la remuneracin estipulada.
g) Actos o contratos de administracin y de disposicin.
Actos de administracin son aquellos que tienden a la conservacin e incremento del patrimonio (arts.
391-393, respecto de los guardadores).
Actos de disposicin son aquellos que permiten al titular disminuir el patrimonio o el conjunto de bienes
que tiene a su cargo, mediante enajenaciones que escapan del giro ordinario de la administracin (el
administrador de un predio agrcola, podra por ejemplo enajenar los frutos o productos, pero no una parte del
predio).
h) Actos o contratos verdaderos o simulados.
Los actos o contratos verdaderos son aquellos que reflejan la verdadera voluntad de las partes.
Los actos o contratos simulados pueden implicar una hiptesis de simulacin absoluta o relativa.
ELEMENTOS DEL ACTO JURIDICO.
Teniendo como base lo dispuesto en el art. 1444 del CC., distinguimos tres clases de elementos que
pueden concurrir en los actos jurdicos:
a) Elementos o cosas que son esenciales;
b) Elementos o cosas de la naturaleza; y
c) Elementos o cosas accidentales.

a) Elementos o cosas que son esenciales.


Son aquellos sin los cuales, el acto jurdico no produce efecto alguno o degenera en otro acto diferente.
En otras palabras, de faltar, no nace el acto jurdico o muda en otro diferente al inicialmente propuesto.
Distinguimos dos tipos de elementos esenciales:
158

1 Generales o comunes a todo acto jurdico: son los requisitos de existencia y de validez de todo acto
jurdico.
2 Especiales o particulares de un determinado acto jurdico: son aquellos que permiten singularizar un
determinado acto jurdico, atendida su naturaleza o estructura. As, por ejemplo:
En el contrato de compraventa: la cosa y el precio.

b) Elementos o cosas de la naturaleza.


Son aquellos que no siendo esenciales en un acto jurdico, se entienden pertenecerle, sin necesidad de
una clusula especial. Estn sealados en la ley. En otras palabras, si las partes desean excluir estos elementos,
deben pactarlo en forma expresa.
Ejemplo: saneamiento de la eviccin o de los vicios redhibitorios en la compraventa; facultad de
delegacin en el mandato.

c) Elementos o cosas accidentales.


Son aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto jurdico, pero que pueden agregarse en
virtud de una clusula especial que as lo estipule.
Ejemplo: las modalidades, como el plazo, la condicin o el modo.

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS.( articulo 1445 C.C)


Son requisitos de existencia del acto jurdico aquellos sin los cuales no puede formarse, no puede nacer a
la vida del derecho.
Son requisitos de validez aquellos que posibilitan que el acto jurdico nazca perfecto a la vida del
derecho.
Enumeracin.
a) Requisitos de existencia:
a.1.) La voluntad.
a.2) El objeto.
a.3) La causa.
a.4) Las solemnidades, en aquellos actos en que la ley las exige.

b) Requisitos de validez:
b.1) Voluntad exenta de vicios.
b.2) Capacidad.
b.3) Objeto lcito.
159

b.4) Causa lcita.

INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.


Al efecto debemos entender que un acto jurdico es ineficaz cuando no produce sus efectos o bien deja de
producirlos por cualquier causa.
As es posible advertir una:
1. ineficacia en sentido amplio: se refiere a que un acto jurdico es ineficaz por causales congnitas del
acto, es decir, por un defecto intrnseco. Son sanciones de ineficacia en sentido amplio la nulidad y para
algunos la inexistencia.
LA NULIDAD Es la sancin civil establecida por la omisin de los requisitos y formalidades que se
prescriben por la ley para el valor de un acto jurdico, segn su naturaleza o especie (nulidad absoluta) y
la calidad o estado de las partes (nulidad relativa). Se desprende esta definicin del art. 1681.

2. ineficacia en sentido restringido: se refiere a que un acto jurdico es ineficaz por causales extrnsecas,
es decir, estamos en presencia de un acto jurdico o contrato vlidamente celebrado, que cumpli con
todos sus requisitos de existencia y validez, pero por situaciones posteriores deja de producir sus efectos
o bien los produce de manera imperfecta. Son sanciones de ineficacia en sentido restringido la
inoponibilidad, la resciliacin, la revocacin, la caducidad, la declaracin unilateral de voluntad, la
resolucin entre otras.

Ineficacia jurdica en sentido estricto.


Como sealamos, hay ineficacia en sentido estricto cuando el acto jurdico, por s idneo, no genera sus efectos
o deja de producirlos, por un hecho extrnseco, una circunstancia sobreviniente y extraa a su estructura. La
doctrina seala los siguientes casos:

1. La suspensin: Hay suspensin del acto jurdico cuando los efectos de ste, para tener lugar, estn
subordinados a la ocurrencia de un hecho, el cual an no se ha verificado. Tal hecho puede emanar de las
partes o de la ley. En el primer caso, mediante una condicin suspensiva pactada por los contratantes; en
el segundo caso, mediante una condicin legal (por ejemplo, tratndose del testamento, la muerte del
causante; o la celebracin del matrimonio, tratndose de las capitulaciones matrimoniales pactadas con
anterioridad).
2. La resolucin: Los efectos de un acto jurdico pueden cesar y eliminarse la eficacia de los ya producidos,
si sobreviene un hecho determinado. Por ejemplo, en el caso de la condicin resolutoria tcita (art.
1489).
160

3. La revocabilidad: Se trata de una declaracin unilateral de voluntad, que consiste en la retractacin de


un acto jurdico precedente, incluso bilateral, cuando la ley as lo autoriza. Hay actos esencialmente
revocables, como en el caso del testamento (art. 999); pero tambin pueden revocarse algunos actos
jurdicos bilaterales, como ocurre en el mandato (art. 2163 N 3) y con la donacin (artculo 1428).
4. El desistimiento unilateral: Opera cuando una de las partes decide y comunica a la otra el trmino de la
relacin contractual. Este es ciertamente un derecho excepcional y puede ejercitarse slo cuando la ley
lo establece o los contratantes lo pactan. Usualmente, opera en los contratos de plazo indeterminado,
como por ejemplo el desahucio en el contrato de arrendamiento pactado mes a mes y de duracin
indefinida (art. 3, Ley N 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos y artculo 1951 del Cdigo
Civil).
5. La caducidad: Puede ser entendida como:
1 Prdida de un derecho por no hacerlo valer en el plazo legal o contractual (por ejemplo, art. 1209, 2,
en relacin a la accin para impugnar el desheredamiento; art. 212, impugnacin de la paternidad);
2 Ineficacia de un acto jurdico, por el solo ministerio de la ley, a causa de hechos sobrevinientes: por
ejemplo, testamentos privilegiados, que caducan sin necesidad de revocarlos (art. 1212); las donaciones
revocables que caducan por el mero hecho de morir el donatario antes que el donante (art. 1143).
Donacin por causa de muerte es lo mismo que donacin revocable; donacin entre vivos lo mismo que
donacin irrevocable (art. 1136); respecto de la caducidad de la hipoteca de cuota (artculo 2417);
3 Exigibilidad anticipada de las obligaciones: caducidad del plazo estipulado para cumplir la
obligacin, en los casos del art. 1496.
4 Extincin de usufructos sucesivos o alternativos o de fideicomisos sucesivos (artculos 745 y 769).
6. La resciliacin. La resciliacin es aquella convencin en virtud de la cual, las partes, de comn
acuerdo, estipulan dejar sin efecto un contrato vlidamente celebrado.1567.
7. La inoponibilidad: es la ineficacia de un acto jurdico o la ineficacia de su nulidad, respecto de ciertos
terceros, por no haber cumplido las partes algn requisito externo, dirigido precisamente a proteger a los
terceros.
La inoponibilidad, por ende, no implica un vicio del acto, no afecta su validez. La inoponibilidad no
tiene un tratamiento homogneo en la ley; dependiendo de los casos, puede tener su origen en la omisin
de ciertas inscripciones en registros pblicos, o por no haber notificado a determinadas personas o
simplemente por la no-concurrencia o ratificacin del titular de un derecho.

Ejemplos de inoponibilidad: art. 1707 (contraescrituras); art 1902 (cesin de derechos); art. 407
(guardas); art. 1815 (compraventa de cosa ajena); art. 1450 (promesa de hecho ajeno); art. 2160 (mandato);
art. 2079 (sociedad). La doctrina ha distinguido entre causales de fondo y de forma.
Entre las causales de fondo, se sealan:
161

- La falta de concurrencia o consentimiento (arts. 1450; 1815; 1916, 2; 2390; 2160; 2079).
- La clandestinidad (art. 1707).
- El fraude (art. 2468, accin pauliana; art. 1578 N 3).
- La lesin de derechos adquiridos (art. 94 N 4; arts. 1815 y 2517; respecto de la prescripcin ya
cumplida).
- La lesin de las asignaciones forzosas en las sucesiones (arts.1216)
- La buena fe en el caso de la resolucin de un contrato (arts. l490, 1491 y 1492: slo hay accin contra
terceros poseedores cuando stos se encuentran de mala fe).
Entre las causales de forma, se sealan:
- La falta de publicidad (arts. 447, 455 y 468; 1902; 1707; 2513 del C.C.; arts. 297, 1 y 453 del CPC,
respecto a la medida precautoria o embargo trabados sobre un inmueble). Carlos Ducci agrega entre
estos casos los arts. 1716 y 1723, pero en verdad se trata de casos de nulidad, no de inoponibilidad.
- La falta de fecha cierta: art. 1703.

Quienes pueden invocar la inoponibilidad: el tercero de buena fe podr hacer valer la inoponibilidad ante
aquel que intenta hacer valer en su contra un derecho emanado de un acto jurdico que le es inoponible. En
opinin de Vodanovic, los terceros que pueden invocar la inoponibilidad son, en general, los llamados terceros
interesados o terceros relativos, es decir, aquellos que no participan ni personalmente ni representados en el
acto jurdico inoponible, pero que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes (causahabientes y a
juicio de algunos los acreedores de las partes)..
La inoponibilidad opera a peticin de parte y el juez, segn dijimos, no puede declararla de oficio. Usualmente,
se alega por va de excepcin, salvo cuando se interpone la accin pauliana o revocatoria a que se refiere el art.
2468, o la accin revocatoria, en el caso de la venta de cosa ajena.
Modalidades de los Actos Jurdicos
Las Modalidades De Los Actos Jurdicos son Modificaciones introducidas por ley o por las partes del acto
jurdico, a los efectos inmediatos del acto jurdico.

Y son de tres clases:

CONDICIN (evento futuro e incierto de cuya realizacin depende el nacimiento o extincin de un derecho),
PLAZO (evento futuro cierto de cuya llegada depende el ejercicio o extincin de un derecho) y el
MODO.
CARACTERSTICAS
Expresos. No se presumen, debe estar establecido por las partes o por la ley.
Excepcionales. Por regla general es que los actos jurdicos sean puras y simples, esto es, que produzcan sus
efectos inmediatamente y para siempre.
Accidentales. Porque un acto jurdico, este con o sin modalidades surte efectos. Por eso los autores modernos lo
denominan Elementos Accidentales De Los Actos Jurdicos
ACTOS JURDICOS QUE PUEDEN SUJETARSE A MODALIDADES
162

La condicin y el plazo pueden aplicarse a todos los actos jurdicos de carcter oneroso y contenido patrimonial.
Excepto a la propiedad porque es perpetuo. Tampoco a las relaciones extrapatrimoniales, p.ej., me caso por dos
aos.

El modo o cargo slo puede aplicarse a contratos de donacin o legados, p.ej., dono esta casa con cargo a que
mi hijo reciba una pensin.

LA CONDICIN
La condicin es un evento futuro e incierto de cuya realizacin depende el nacimiento o extincin de un
derecho.

EL PLAZO
El termino es un evento futuro y cierto de cuya llegada depende el ejercicio o resolucin de un derecho.

EL MODO
El modo consiste en asignar algo a una persona o constituir un derecho a favor de alguien con el cargo de que la
cosa se aplique a un fin especial.

El modo o cargo slo se aplica a los contratos de donacin o a los legados, p.ej., dono esta casa con cargo a
que mi hijo reciba una pensin.

EFECTOS
La persona favorecida con el modo tiene derecho para exigir judicialmente su cumplimiento.
El modo no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
No afecta la existencia del derecho.
Solo afecta a la manera de ejercerlo.

2.- El matrimonio. Definicin legal de matrimonio. Requisitos de existencia y validez.


Impedimentos dirimentes e impedientes o prohibiciones. Formalidades legales del matrimonio.
Efectos del matrimonio.
El art. 102 contiene la definicin legal. Conforme a este precepto, El matrimonio es un contrato solemne por
el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir
juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.

Caractersticas.
De la definicin del art. 102, se desprenden las caractersticas del matrimonio:
1. Es un contrato. Pero no obstante lo anterior, debemos tomar esta expresin en un sentido amplio, o sea,
como equivalente a un acto nacido de la voluntad de dos personas y reglamentado por la ley civil.
En verdad, es tan especial como contrato, que, afirman algunos, slo tiene de tal su origen. Por ello,
algunos autores le niegan tal carcter y prefieren denominarlo genricamente institucin. Sin embargo, el
carcter institucional del matrimonio, se ha visto resentido, segn veremos, con la introduccin del divorcio
vincular, afianzndose el carcter contractual del mismo.
2. Es un contrato solemne. El matrimonio no se perfecciona por el solo consentimiento de los contrayentes,
sino que requiere la conclusin de varias formalidades que analizaremos ms adelante, no obstante
debemos advertir desde ya que la nica formalidad cuya ausencia puede afectar la validez del
163

matrimonio, generando una causal de nulidad del mismo, es la no existencia de testigos hbiles en la
etapa de celebracin del mismo. Por lo que la presencia del oficial de registro civil o bien la ratificacin
del matrimonio ante oficial de registro civil cuando ste ha sido celebrado ante un ministro de culto de
entidad religiosa de derecho pblico, es una formalidad de existencia del mismo y no de validez, por lo
que su ausencia genera ineludiblemente la inexistencia del matrimonio.
3. Diversidad de sexo de los contrayentes. El matrimonio, es el nico contrato que exige la diferencia de
sexo de los contrayentes. De aqu naci la teora de la inexistencia jurdica. El artculo 80 de la Ley de
Matrimonio Civil ratifica este principio, al sealar que los matrimonios celebrados en el extranjero
valdrn en Chile, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una mujer. Por lo tanto, si dos
personas del mismo sexo, presentan en el Registro Civil un certificado de matrimonio, expedido por un
pas donde se admite el matrimonio en tal hiptesis, la inscripcin del mismo ha de rechazarse, pues
para nuestra ley, sencillamente no hay tal matrimonio.
4. Cada parte slo puede ser una persona. Este requisito constituye una derogacin particular, al art.
1438, precepto que establece que cada parte puede ser una o muchas personas.
5. El matrimonio es un contrato actual e indisoluble: vale decir sus efectos del son actuales y permanentes.
No se pueden sujetar a modalidad sus efectos.
6. El objeto del matrimonio es tambin caracterstico. Del art. 102, se infiere que consiste en procrear,
vivir juntos y auxiliarse mutuamente. Como vemos, el objeto de este vnculo es principalmente de
orden moral y secundariamente patrimonial.
Observa Rodrguez Grez -a diferencia de lo que opina Rossel, como veremos al tratar de los
impedimentos dirimentes del matrimonio-, que la procreacin no es la nica finalidad del matrimonio, de
manera que no podra pedirse la nulidad del contrato por falta de objeto, por el solo hecho de que no se quisiera
o pudiera procrear. Por la misma razn, es permitido el matrimonio entre individuos seniles que no son capaces
de concebir.
La falta de objeto est sancionada en diversas formas, que van desde la nulidad del matrimonio, el
divorcio y la separacin judicial sin ruptura del vnculo.
7. El contrato de matrimonio produce efectos tanto personales como patrimoniales.
8. El matrimonio es la fuente de la filiacin matrimonial.
9. En doctrina, el matrimonio es un contrato dirigido.
Esto, porque el legislador regul todos y cada uno de sus efectos, dejando a las partes slo ciertas
alternativas (por ejemplo, escoger el rgimen patrimonial que lo regir).
10. Es un contrato que pueden celebrar vlidamente slo personas de cierta edad mnima: quienes han
cumplido 16 aos.

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO.


164

1. REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL MATRIMONIO: Sin los cuales el matrimonio no produce


efecto alguno y son:
1. Diversidad de sexo entre los contrayentes (hombre y mujer)
2. Consentimiento de las partes
3. Presencia de Oficial del Registro Civil y su inscripcin, o presencia del ministro de culto, que pertenezca a
una entidad religiosa que goce de personalidad jurdica de derecho pblico, en este ltimo caso ser requisito
de existencia del mismo la Ratificacin ante un Oficial del Registro Civil de la celebracin del matrimonio.

2. REQUISITOS DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO: sin los cuales el matrimonio no es vlido por lo
que adolecer de un vicio de nulidad y son: (artculo 4, Ley de Matrimonio Civil):
1. Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos dirimentes (la Ley de Matrimonio Civil, en el
artculo 4, alude a la capacidad de los contrayentes, abandonndose la antigua expresin que aluda a los
impedimentos dirimentes. En lo sustancial, sin embargo, creemos que puede continuar emplendose dicha
expresin tradicional);
2. Consentimiento libre y espontneo;
3. Que se hayan cumplido las formalidades que establece la ley. (En lo referido a la presencia de testigos hbiles
en la etapa de celebracin del matrimonio)

ANALISIS DE LOS REQUISITOS DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO


1. CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES (IMPEDIMENTOS DIRIMENTES)
Los impedimentos dirimentes son incapacidades para contraer matrimonio que afectan la validez del
mismo, provocando que el matrimonio adolezca de una causal de nulidad. Estos se encuentran tratados en la
Ley de Matrimonio Civil, Ley 19.947 en sus artculos 5, 6 y 7 distinguiendo entre ellos impedimentos
dirimentes absolutos y relativos.
Consideramos impedimentos dirimentes absolutos aquellos establecidos en el artculo 5 de la Ley de
Matrimonio Civil, siendo absolutos por cuanto sus causales afectan a cualquier persona, no pudiendo contraer
matrimonio con nadie mientras no cese la causal.
Consideramos impedimentos dirimentes relativos aquellos establecidos en el artculo 6 y 7 de la Ley
de Matrimonio Civil, siendo relativos por cuanto sus causales afectan a determinadas personas no pudiendo
contraer matrimonio con ciertas personas, no obstante ser considerado plenamente capaz para contraer
matrimonio con otras.
165

A) IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS. Artculo 5 Ley de Matrimonio Civil. No podrn


contraer matrimonio:
1 Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto.
2 Los menores de diecisis aos.
3 Los que se hallaren privados del uso de razn.
4 Los que por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo
absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio.
5 Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos
y deberes esenciales del matrimonio.
6 Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por
medio de lenguaje de seas.

B) IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS. Artculo 6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil:


1. Artculo 6 LMC los unidos por vnculo de parentesco
No podrn contraer matrimonio entre s:
los ascendientes y descendientes por consanguinidad;
Los ascendientes y descendientes por afinidad (as, por ejemplo, la nuera que ha enviudado, no podra
contraer matrimonio con su suegro viudo);
Los colaterales por consanguinidad en el segundo grado;
El adoptado con uno de los adoptantes, porque la adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo
del o de los adoptantes, conforme a lo dispuesto en el artculo 1 de la Ley nmero 19.620, de Adopcin
de Menores; en este caso, el adoptado, adems, no podr contraer matrimonio con cualesquiera de sus
ascendientes biolgicos o con sus hermanos biolgicos, pues se mantiene, para este solo efecto, el
vnculo de filiacin de origen (artculo 37 de la Ley de Adopcin de Menores). Por ende, el
impedimento aqu es doble: con la familia de origen o biolgica y con la familia adoptiva.

1. Por homicidio (artculo 7 de la Ley de Matrimonio Civil).


El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio:
con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o
mujer; o
con quien hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito.

LOS IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES O PROHIBICIONES LEGALES (NO AFECTAN LA


VALIDEZ DEL MATRIMONIO)
166

Estn establecidas en los arts. 105 a 116 del C.C. y en los artculos 124 a 129 del CC. los impedimentos
impedientes son prohibiciones legales establecidas por el C.C. cuyo incumplimiento no afecta la validez del
matrimonio, no obstante generar otras sanciones civiles diversas.
Los impedimentos impedientes o prohibiciones son tres:
1 Impedimento de falta de consentimiento.
2 Impedimento de guarda.
3 Impedimento de segundas nupcias.

1. Impedimento de falta de consentimiento.


El art. 105 del Cdigo Civil dispone No podr procederse a la celebracin del matrimonio sin el asenso
o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento sea necesario segn las reglas que van a expresarse, o
sin que conste que el respectivo contrayente no ha menester para casarse el consentimiento de otra persona. o
que ha obtenido el de la justicia en subsidio.

Reglas de este impedimento:


1. El art. 107 del Cdigo Civil, por su parte, sujeta a esta regla a todos los que tengan menos de 18
aos.
2. Esta reglamentacin afecta pues a los hombres y mujeres, sean casados en primeras o segundas
nupcias, pues la ley no hace distingo alguno.
3. Despus de los 18 aos, se puede contraer matrimonio sin necesidad de consentimiento alguno y,
aun, contra la expresa negativa de los padres o curadores.
4. El consentimiento debe ser prestado expresamente: artculo 107 del Cdigo Civil. El art. 12 de la
Ley de Matrimonio Civil agrega que puede ser verbal o escrito.
5. Puede prestarse en el momento del matrimonio o con anterioridad a su celebracin. En este
segundo caso, el consentimiento deber prestarse por escrito, pues el artculo citado exige, como
antes referamos, que se acompae a la manifestacin constancia fehaciente del consentimiento.
Estas expresiones indican que la exigencia slo puede ser cumplida acompaando el documento en
que conste el asenso.
6. El art. 12 no exige categricamente que el asenso conste en escritura pblica, pero al determinar que
la constancia sea fehaciente, o sea indiscutible, no puede referirse sino al instrumento pblico, que
es el que de suyo produce este efecto. Este antecedente se agrega en el momento de hacerse la
manifestacin, a menos que se preste verbalmente ante el Oficial del Registro Civil, al momento de
contraer matrimonio.
7. En la inscripcin del matrimonio, debe tambin dejarse constancia del nombre de los que dieron su
consentimiento y testimonio fehaciente del mismo (art. 39 nmero 8 y 9 de la Ley de Registro Civil).
167

8. Aun cuando la ley no lo dice expresamente, no cabe duda de que el asenso debe ser nominativo, o
sea, debe referirse a determinada persona, con quien el menor queda autorizado para casarse. Una
autorizacin general, no cumplira con los propsitos del legislador.
9. Tampoco cabe duda que este asenso podr retirarse, mientras el matrimonio no se celebre.

Personas que deben prestar su consentimiento (arts. 107 y 111 del Cdigo Civil): distinguimos segn se trate
de un hijo de filiacin determinada o indeterminada:
1. Hijos de filiacin determinada: prestarn el consentimiento:
1 Ambos padres;
2 Si faltare uno de ellos, el otro padre o madre prestar su asentimiento;
3 A falta de ambos padres, el ascendiente o los ascendientes de grado ms prximo.
Previene la ley que en igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio.
4 A falta de todas estas personas, dar el asenso el curador general, y si no lo hay, el oficial del Registro Civil
que deba intervenir en la celebracin del matrimonio (art. 111 del Cdigo Civil) o el ministro de culto de la
respectiva entidad religiosa.
2. Hijos cuya filiacin no ha sido determinada respecto de ninguno de sus padres: en este caso, el
consentimiento para su matrimonio lo dar su curador general y a falta de ste, el oficial civil o el
respectivo ministro de culto.
El padre o madre u otro ascendiente se entiende faltar, en los siguientes casos (enumerados en los arts.
109 y 110 del Cdigo Civil):
1 Cuando ha fallecido.
2 Cuando est demente.
3 Cuando est ausente del territorio de la Repblica y no se espera su pronto regreso. No es necesario que se
ignore su paradero, pues aun conociendo la actual residencia, si la persona se encuentra fuera del pas y no se
espera que vuelva pronto, puede ser suplida por otra de las personas llamadas por la ley al ejercicio de esta
facultad.
4 Cuando se ignora el lugar de su residencia, est dentro o fuera del pas.
5 Se entender faltar tambin el padre o la madre cuando la paternidad o maternidad haya sido determinada
judicialmente contra su oposicin.
6 Cuando el padre o la madre han sido privados de la patria potestad por sentencia judicial, lo que ocurre en los
casos del art. 271 del Cdigo Civil.
7 Cuando el padre o la madre han sido inhabilitados para intervenir en la educacin de sus hijos, por su mala
conducta (art. 110 del Cdigo Civil).
168

A falta de curador general, la ley encomienda al oficial del Registro Civil que interviene en la
celebracin del matrimonio la facultad de autorizar al menor para concluirlo. El Oficial del Registro Civil slo
podr denegar el consentimiento invocando alguna de las causales establecidas en el art. 113 del Cdigo Civil,
debiendo comunicar esto al juez de menores correspondiente para que califique el disenso, si llegare el caso. El
mismo rol deber cumplir el ministro de culto, si el matrimonio se celebrara ante l.

Motivacin del disenso: puede o no ser un acto motivado segn sea la persona que deba dar el consentimiento.
Cabe distinguir entonces las siguientes situaciones:
a) Los padres y los ascendientes no necesitan motivar su disenso; basta que ellos se opongan al matrimonio para
que no pueda celebrarse el de los menores de 18 aos (art. 112,1 del Cdigo Civil).
b) El curador y el oficial del Registro Civil que nieguen su consentimiento, estn siempre obligados a expresar
causa (art. 112, 2 del Cdigo Civil). Lo mismo se aplica, al ministro de culto.

Causales de disenso:
Las causales de disenso no pueden ser otras que las sealadas en el art. 113 del Cdigo Civil. Conocer
y se pronunciar sobre el disenso, el Juez de Familia. Son las siguientes:
a) La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el art. 116 del Cdigo Civil.
b) El no haberse practicado algunas de las diligencias prescritas en el ttulo de Las Segundas Nupcias, en su
caso.
c) Grave peligro para la salud del menor a quin se niega la licencia, o de la prole.
d) Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona con quien el menor desea
casarse.
e) Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva.
f) No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones del
matrimonio.

Sancin a la falta de asenso: el matrimonio igualmente ser vlido no obstante se sancionar de la siguiente
manera:
1. Si el menor debi obtener el consentimiento de un ascendiente y prescindi de l, o pas por sobre su
negativa, puede ser desheredado por ese ascendiente y por todos los dems (se entiende por desheredamiento la
disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legtima, art.
1207 del Cdigo Civil). Esta sancin requiere de una declaracin expresa de voluntad del ascendiente, es decir,
debe otorgarse testamento, privando al menor de lo que por ley corresponde (art. 114 del Cdigo Civil).
2. Si el ascendiente muere sin hacer testamento, el menor pierde la mitad de lo que por ley le corresponde en
su herencia. En este caso, no se necesita declaracin de voluntad del ascendiente; por el contrario, en su
169

silencio, castiga la ley al descendiente con la privacin de la mitad de la herencia (art. 114, parte final del
Cdigo Civil).
3. El ascendiente sin cuyo necesario consentimiento se cas el menor, puede revocar las donaciones hechas a
ste antes del matrimonio; esta sancin slo compete al ascendiente que debi consentir y no a los dems,
como ocurre en el caso de la desheredacin. Art. 115.
4. El menor puede tener tambin las sanciones penales indicadas en el artculo 384 del CP; las sanciones
penales alcanzan adems al oficial del Registro Civil que autoriz el matrimonio.
Si el menor contrae matrimonio sin el consentimiento del curador o del oficial del Registro Civil o del
ministro de culto, no se hace acreedor a sanciones civiles, ya que el CC. slo las aplica en el caso de los
ascendientes.

2. Impedimento de guarda.

Est establecido en el artculo 116 del Cdigo Civil y consiste en que el menor de 18 aos no puede
contraer matrimonio con su tutor o curador sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada por el juez
con audiencia del defensor de menores.
La prohibicin se extiende a los descendientes del tutor o curador quienes no pueden contraer
matrimonio con el pupilo o pupila sin que previamente se cumpla con este requisito.
El impedimento slo se refiere a los curadores que administran o han administrado bienes del pupilo. No
afecta entonces a los curadores sin administracin de bienes, como lo son los ad ltem.
La sancin por la contravencin no es la nulidad del matrimonio sino la prdida que sufre el guardador
de toda remuneracin en el desempeo de su cargo. El oficial del Registro Civil o ministro de culto que autoriza
el matrimonio en estas condiciones es alcanzado por las sanciones penales establecidas en el art. 388 del CP.
Cesa el impedimento:
a) Si la justicia ordinaria aprueba las cuentas; y
b) Si el ascendiente o ascendientes que deben prestar asenso, autorizan el matrimonio.

3. Impedimento de segundas nupcias.


Est contemplado en el art. 124 del Cdigo Civil. Se refiere al que tiene hijos de precedente matrimonio
bajo patria potestad, o bajo su tutela o curadura y quisiere volver a casarse.
El impedimento no afecta, por ende, al padre o madre cuyos hijos se han emancipado de la patria
potestad, a menos que ellos se encontraren bajo curadura de su padre o madre. Si los hijos mayores estuvieren
bajo guarda de un tercero, tampoco regir el impedimento, pues el precepto exige que estn bajo su tutela o
curadura.
170

En qu consiste el impedimento: debe nombrarse a los hijos un curador especial, para que confeccione un
inventario solemne de los bienes del hijo que el padre o la madre administra como tal, o como curador o tutor.
Esta exigencia tiene por objeto evitar la confusin del patrimonio de estos hijos con los bienes de los que
nazcan despus. De ah que cuando un hijo no tiene bienes, de todas maneras debe nombrarse un curador para
que deje constancia del hecho (as lo dispone expresamente el art. 125 del Cdigo Civil).
De tal forma, para celebrar matrimonio, el oficial del Registro Civil o el ministro de culto slo deber
exigir que conste que se nombr curador o de que el padre o madre no tiene hijos de precedente matrimonio
(art. 126 del Cdigo Civil).

- Sanciones por el quebrantamiento del impedimento: estn establecidas en el art. 127 del Cdigo Civil, y
son:
a) El padre o la madre pierden el derecho de suceder abintestato a su hijo;
b) Pierden igualmente la legtima que les corresponde en la herencia de su hijo.
Si el hijo testa despus de producida la causal, el padre o madre queda liberado de la sancin conforme a
lo dispuesto en el art. 973 del Cdigo Civil, el cual establece que las causales de indignidad mencionadas en los
arts. precedentes, no podrn alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que las
producen.
No cabe duda de que el padre o madre que no respeta el impedimento atenta contra la integridad del
patrimonio de sus hijos o pupilos e incurre en la causal de indignidad del nmero 2 del art. 968 (atentado
grave contra...los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, causal de injuria atroz). Siendo as, resulta
aplicable el art. 973.

- El impedimento de segundas nupcias en relacin con la mujer: dos son los objetivos que persigue el
impedimento de segundas nupcias respecto de la mujer. El primero, ya analizado, de evitar la confusin de
patrimonios. El segundo, evitar la confusin de paternidad de los hijos que pueda dar a luz.
Este segundo objetivo se obtiene mediante un plazo llamado usualmente de viudedad, que la mujer
debe respetar antes de contraer matrimonio nuevamente. Est establecido en el art. 128 del Cdigo Civil,
precepto que no slo se refiere a la viuda, sino tambin a la que anula el matrimonio o se hubiere divorciado.
Dispone la norma:
a) Disuelto un matrimonio (lo que incluye la muerte del otro cnyuge o el divorcio) o declarado nulo, la mujer
que est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto o (no habiendo seales de embarazo) antes
de cumplirse los 270 das subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad;
b) Con todo, podrn rebajarse de este plazo, todos los das que hayan precedido inmediatamente a dicha
disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer.
171

Si la mujer pudiera casarse inmediatamente de disuelto el matrimonio, podra darse el caso que,
legalmente, el hijo que naciera dentro de los 300 das subsiguientes a la celebracin del nuevo matrimonio se
reputara hijo de ambos padres: del primero, porque se reputan de filiacin matrimonial los hijos que nacen
dentro de los 300 das contados desde la disolucin del matrimonio; y del segundo, porque se reputan hijos de
filiacin matrimonial los que nacen despus de 180 das contados desde la celebracin del matrimonio. Entran
en juego aqu los arts. 76 (con su presuncin de derecho acerca de la concepcin) y 184 (con su presuncin de
paternidad simplemente legal). El plazo de viudedad tiende a evitar estos equvocos.
El art. 130 del Cdigo Civil (introducido por la Ley nmero 19.585) dispone al respecto que, cuando por
haber pasado la madre a otras nupcias se dudare a cul de los dos matrimonios pertenece un hijo, y se invocare
una decisin judicial de conformidad a las reglas establecidas para las acciones de filiacin, el juez decidir,
tomando en consideracin las circunstancias. Las pruebas periciales de carcter biolgico y el dictamen de
facultativos sern decretados si as se solicita.

- Sancin por la infraccin del impedimento: sujetar a la mujer y a su nuevo marido a la indemnizacin de
todo perjuicio o costa que ocasione a un tercero la incertidumbre de la paternidad (art. 130, 2). La
responsabilidad de la mujer y su nuevo marido, es solidaria (estamos ante uno de los excepcionales casos de
solidaridad legal pasiva).

1. SEGUNDO REQUISITO DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO: CONSENTIMIENTO LIBRE Y


ESPONTANEO.
Dispone el artculo 8 de la Ley de Matrimonio Civil, que falta el consentimiento libre y espontneo, en
los siguientes casos:

Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente (artculo 8, nmero 1 de la
Ley de Matrimonio Civil).
ha habido error acerca de alguna de las cualidades personales del otro contrayente, que, atendida la
naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el
consentimiento (artculo 8, nmero 2) de la Ley de Matrimonio Civil.
Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil, ocasionada por una
persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo (artculo
8, nmero 3) de la Ley de Matrimonio Civil.
En cuanto al dolo, se previene que el legislador no lo incorpora como causal de vicio del consentimiento del
matrimonio, por cuanto se prestara para disfrazar con l, la natural astucia de las tratativas de conquista entre
los cnyuges.
172

2. Tercer requisito de validez del matrimonio: cumplimiento de las solemnidades legales.


Cabe sealar que no todas las solemnidades del matrimonio tienen la misma sancin en caso de omitirse, e
incluso la omisin de algunas ninguna sancin tiene.
La omisin de algunas solemnidades est sancionada con la inexistencia del matrimonio, como omitir la
presencia de un oficial del Registro Civil o de un ministro de culto, o si el matrimonio se hubiere celebrado ante
el ltimo, no ratificarlo ante un Oficial o no inscribir el acta respectiva. Otras, con la nulidad, como por ejemplo
en el caso anterior para aquellos que no aceptan la inexistencia; y un tercer grupo no tiene sancin alguna,
porque son simples medios de prueba que pueden sustituirse, o ceremonias para hacer ms respetable el acto,
como acontece en el ltimo caso a propsito de la exigencia legal de leer por el oficial del Registro Civil, en
presencia de los contrayentes y los testigos, los arts. 131, 133 y 134 del CC.(art. 18 de la Ley de Matrimonio
Civil).
Las solemnidades sern distintas tambin, segn que el matrimonio se celebre en Chile o en el
extranjero. Las analizaremos por separado.

A. Solemnidades de los matrimonios celebrados en Chile.


Son las siguientes:
1 La manifestacin.
2 La informacin.
3 Celebracin del acto.
Las dos primeras se regulan dentro de las diligencias preliminares a la celebracin del matrimonio.

1 LA MANIFESTACION: consiste en la noticia que los interesados dan al oficial del Registro Civil, de su
deseo de contraer matrimonio.

Formas de realizar la manifestacin: artculo 9, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, los contrayentes lo
comunicarn por alguno de los medios siguientes:
por escrito;
oralmente; o
por medio de lenguaje de seas.
Ante quien puede hacerse la manifestacin: ante cualquier Oficial del Registro Civil.
La manifestacin debe contener:
sus nombres y apellidos;
el lugar y la fecha de su nacimiento;
173

su estado de solteros, viudos o divorciados y, en estos dos ltimos casos, el nombre del cnyuge
fallecido o de aqul con quien contrajo matrimonio anterior, y el lugar y la fecha de la muerte o
sentencia de divorcio, respectivamente;
su profesin u oficio;
los nombres y apellidos de los padres, si fueren conocidos;
los nombres y apellidos de las personas cuyo consentimiento fuere necesario; y
el hecho de no tener incapacidad o prohibicin legal para contraer matrimonio.
Si la manifestacin no fuere escrita, el Oficial del Registro Civil levantar acta completa de ella, la que
ser firmada por l y por los interesados, si supieren y pudieren hacerlo, y autorizada por dos testigos
(artculo 9, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil).
Deberes del Oficial del Registro Civil al tiempo de la manifestacin:
1. proporcionarles informacin suficiente acerca de las finalidades del matrimonio, de los derechos y
deberes recprocos que produce y de los distintos regmenes patrimoniales del mismo (artculo 10,
inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil);
2. prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontneo (artculo 10,
inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil); vale decir, que no haya error ni fuerza.
3. comunicarles la existencia de cursos de preparacin para el matrimonio, si no acreditaren que los han
realizado. Los futuros contrayentes podrn eximirse de estos cursos de comn acuerdo, declarando
que conocen suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial (artculo 10, inciso 3
de la Ley de Matrimonio Civil). Lo dispuesto en el inciso citado, no se aplicar en los casos de
matrimonios en artculo de muerte.

La circunstancia de que el Oficial del Registro Civil omita alguno de los deberes indicados, no acarrear la
nulidad del matrimonio ni del rgimen patrimonial respectivo, sin perjuicio de la sancin que corresponda al
funcionario en conformidad a la ley (artculo 10, inciso 4). Se trata de una responsabilidad administrativa, que
podra ocasionar la destitucin del Oficial Civil, previo sumario.

- Manifestacin presentada por personas que no puedan expresarse en la lengua castellana.


Dispone el artculo 13, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, que las personas pertenecientes a la
etnia indgena, segn el artculo 2 de la Ley nmero 19.253, podrn solicitar que la manifestacin se efecte en
su lengua materna. Igual cosa podr ocurrir tratndose de la informacin para el matrimonio y con la
celebracin de ste.
174

2 LA INFORMACION: al tiempo de la manifestacin los interesados debern rendir informacin de dos


testigos por lo menos, sobre el hecho de no tener impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio
(artculo 14 de la Ley de Matrimonio Civil).

3 LA CELEBRACION.
EL artculo 15 de la Ley de Matrimonio Civil dispone que, inmediatamente despus de rendida la
informacin y dentro de los noventa das siguientes, deber procederse a la celebracin del matrimonio.
Transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado, habr que repetir las formalidades prescritas
en los artculos 9 al 14 de la Ley de Matrimonio Civil.

Personas inhbiles para servir de testigos durante la informacin y la celebracin del matrimonio.
Artculo 16 de la Ley de Matrimonio Civil, son inhbiles:
1 los menores de 18 aos;
2 Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
3 Los que se hallaren actualmente privados de razn;
4 Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada
estuvieren inhabilitados para ser testigos, y
5 Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren incapacitados para darse a entender
claramente.

MATRIMONIO EN ARTICULO DE MUERTE


El matrimonio que se celebra encontrndose uno de los cnyuges en estado agnico o bajo peligro o
amenaza de muerte, podr celebrarse ante el Oficial del Registro Civil, sin los trmites previos de la
manifestacin e informacin (artculo 17, inciso 3 de la Ley de Matrimonio Civil).
En estos matrimonios, el Oficial Civil deber dejar constancia en el acta respectiva, acerca del cnyuge
afectado y el peligro que le amenaza (artculo 19, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil).

Deberes del Oficial Civil en la etapa de celebracin del matrimonio (Artculos 18 y 19 de la Ley de
Matrimonio Civil):
1. Dar lectura a la informacin proporcionada por los testigos y a que se refiere el artculo 14 de
la Ley de Matrimonio Civil;
2. reiterar la prevencin indicada en el artculo 10, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil, esto
es, de la necesidad que el consentimiento sea libre y espontneo;
3. a continuacin, leer los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil (se trata de los denominados
derechos-deberes de los cnyuges);
175

4. preguntar a los contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer y,
con la respuesta afirmativa, los declarar casados en nombre de la ley;
5. levantar acta de todo lo obrado, la que ser firmada por l, por los testigos y por los cnyuges, si
supieren y pudieren hacerlo;
6. luego, proceder a hacer la inscripcin en los libros del Registro Civil en la forma prescrita en el
reglamento.

responsabilidad penal del Oficial del Registro Civil.


De conformidad al artculo 388 del Cdigo Penal, el Oficial Civil que autorice o inscriba un matrimonio
prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido las formalidades que ella exige para su celebracin o
inscripcin, sufrir las penas de relegacin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.

MATRIMONIO CELEBRADO ANTE MINISTRO DE CULTO


Requisitos:
1. Entidades religiosas competentes.
Dispone el artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil, que los matrimonios celebrados ante entidades
religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el
matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la Ley de Matrimonio Civil, en
especial lo prescrito en el Captulo II de la citada ley, que estamos analizando. Dichos efectos civiles se
producirn desde la inscripcin del matrimonio ante un Oficial del Registro Civil (artculo 20, inciso 1).

2. Obligaciones del ministro de culto


La respectiva entidad religiosa deber otorgar un acta a los contrayentes, en la que:
- se acredite la celebracin del matrimonio;
- se acredite el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para la validez del
matrimonio;
- conste el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos; y
- conste la fecha de su celebracin (artculo 20, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil).

3. El artculo 40 bis de la Ley de Registro Civil, establece por su parte que el acta a que se refiere el
artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil deber estar suscrita por el ministro de culto ante quien
hubieren contrado matrimonio religioso los requirentes, y deber expresar la siguiente informacin
(todos los requisitos impuestos para oficial de registro civil)
176

4. Responsabilidad penal del ministro de culto.


El artculo 388, inciso 2 del Cdigo Penal, establece que el ministro de culto que, con perjuicio de
tercero, cometiere falsedad en el acta o en el certificado de matrimonio religioso destinados a producir efectos
civiles, sufrir las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados. A su vez, el inciso 1 del mismo
precepto, dispone que se aplicar una multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, al ministro de culto
que autorice un matrimonio prohibido por la ley.

5. Plazo para inscribir el acta y ratificar la celebracin del matrimonio, ante un Oficial del
Registro Civil.
Los que hubieren contrado matrimonio ante una entidad religiosa, debern presentar el acta respectiva
ante cualquier Oficial del Registro Civil, dentro de ocho das, para su inscripcin. Si no se inscribiere en el
plazo fijado, tal matrimonio no producir efecto civil alguno (artculo 20, inciso 2 de la Ley de Matrimonio
Civil).
Como la ley nada dice, debe entenderse que se trata de ocho das consecutivos, que incluyen feriados y
festivos, por aplicacin del artculo 50 del Cdigo Civil.
El Oficial del Registro Civil ante quien se presente el acta, debe cumplir por su parte con dos
obligaciones:
- verificar el cumplimiento de los requisitos legales; y
- dar a conocer a los requirentes de la inscripcin los derechos y deberes que corresponden a
los cnyuges de acuerdo a la ley (artculo 20, inciso 3 de la Ley de Matrimonio Civil).
6. Los comparecientes, por su parte, debern ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de
culto de su confesin. Ntese que la ley alude a la ratificacin, no a una nueva celebracin, pues la
nica que exige la ley, en este caso, es aquella realizada ante la entidad religiosa respectiva.
Suponemos, con todo, que el Registro Civil e Identificacin dar a la ceremonia de ratificacin la
solemnidad requerida.
7. De todo lo anterior quedar constancia en la inscripcin respectiva, que tambin ser suscrita por
ambos contrayentes (artculo 20, inciso 3 de la Ley de Matrimonio Civil).
8. Denegacin de la peticin de inscripcin del acta.
Slo podr denegarse la inscripcin si resulta evidente que el matrimonio celebrado ante una entidad
religiosa no cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley. De la negativa se podr reclamar ante la
respectiva Corte de Apelaciones (artculo 20, inciso 4 de la Ley de Matrimonio Civil).

En cuanto a la accin de reclamo que debe interponerse en este caso, el profesor Cristin Maturana
afirma que debe aplicarse el procedimiento supletorio del amparo, a falta de otro procedimiento especial, sin
perjuicio que resulta deseable que al menos se dicte un auto-acordado sobre la materia, que regule el vaco de la
177

ley. Advierte el profesor Maturana que la tcnica de los auto-acordados no es la ideal para suplir los vacos de la
ley, pero resulta mejor que mantener una situacin carente de regulacin.

MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO


La ley aplicable a estos matrimonios, depender de la nacionalidad de los contrayentes.
1. Matrimonio celebrado por extranjeros.
Establece la ley que los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del
lugar de su celebracin. Se trata del principio lex locus regit actum, es decir, la ley del lugar rige el acto. As,
por ejemplo, podra tratarse de un matrimonio celebrado exclusivamente ante una entidad religiosa, en un pas
donde la legislacin no exige ratificarlo ante el Oficial Civil. En consecuencia, el matrimonio celebrado en pas
extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se
hubiere celebrado en el territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una mujer (artculo
80, inciso 1). Podemos observar que para nuestro legislador, la diferencia de sexo entre los contrayentes
contina siendo un requisito de existencia del matrimonio, de manera que an cuando en el pas extranjero fuere
considerado matrimonio la unin de dos individuos del mismo sexo, tal vnculo no ser reconocido en Chile
como contrato de matrimonio.

En lo que constituye sin embargo una excepcin al principio lex locus regit actum, el inciso 2 del
artculo 80 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que podr ser declarado nulo de conformidad a la ley
chilena, el matrimonio celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los
artculos 5, 6 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil. Se trata de las causales de incapacidad absoluta y relativas o
impedimentos dirimentes, tanto absolutos como relativos. As, por ejemplo, si la ley del Reino de Arabia
Saudita, regido por el Corn, autoriza contraer ms de un matrimonio, el segundo y los posteriores, sern nulos
en Chile, pudiendo inscribirse exclusivamente el primero de ellos en nuestro Registro Civil. Lo mismo ocurrira
si los contrayentes, por ejemplo, eran menores de diecisis aos. Este principio de territorialidad absoluto,
vulnera seriamente, como puede apreciarse, el principio lex locus regit actum, y rompe el tratamiento que antes
daba la ley a esta materia, pues con anterioridad a la reforma consagrada por la Ley 19.947, los impedimentos
dirimentes slo se exigan para los chilenos que hubieren contrado matrimonio en el extranjero, por aplicacin
del principio de la extra-territorialidad de la ley chilena, consagrado en los artculos 15 del Cdigo Civil y 15 de
la ley de 1884. Ahora, en cambio, los contrayentes podrn ser extranjeros, aplicndoseles igualmente las
causales de incapacidad previstas en la ley chilena, aunque tales causales no hubieren estado contempladas en la
ley del pas en que se contrajo matrimonio.
178

Agrega el inciso 3 del artculo 80, que tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en
el extranjero sin el consentimiento libre y espontneo de los contrayentes. Por ende, uno de los presuntos
cnyuges podra demandar la nulidad del matrimonio ante los tribunales chilenos, alegando que fue forzado a
prestar su consentimiento o que incurri en error, y probando tal aserto, lo que ciertamente no resulta fcil.

2. Matrimonio celebrado entre chilenos o entre chilenos y extranjeros.


En estos casos, debemos distinguir:
* En cuanto a las formalidades externas del acto: rige la ley del lugar.
* En cuanto a la capacidad del chileno para contraerlo: rige la ley chilena,
* Situacin de los impedimentos impedientes: hay quienes sostienen que tambin son aplicables a los chilenos
en el extranjero, conforme al art. 80 de la Ley de Matrimonio Civil.
Efectos del Matrimonio:
Se distinguen efectos personales y patrimoniales:
1.- personales:
1 Obligacin de fidelidad.
Conforme al art. 131 del CC., los cnyuges deben guardarse fe, es decir, no les es permitido tener
relaciones sexuales fuera del matrimonio.
Establece el actual art. 132 (introducido por la Ley nmero 19.335), que el adulterio constituye una
grave infraccin al deber de fidelidad y da origen a las sanciones que prev la ley. El mismo precepto, en su
inciso 2, define el adulterio, tal como se seal a propsito de los impedimentos dirimentes relativos.
La ley sanciona el adulterio, hoy desde un punto de vista exclusivamente civil, con la separacin judicial
o el divorcio.
A su vez, dispone el art. 172 que el cnyuge inocente puede revocar las donaciones que hubiere hecho al
cnyuge culpable de adulterio.
2 Deber de socorro.
Consiste en la obligacin de proporcionar los auxilios econmicos necesarios para vivir. Se trata de un
deber recproco, establecido en el art. 131 y desarrollado en el art. 134.
3 Deber de ayuda mutua.
Dispuesto tambin en el art. 131, el que establece que los cnyuges deben ayudarse mutuamente en
todas las circunstancias de la vida. Esta ayuda se refiere al cuidado y atencin personal que los cnyuges se
deben mientras dure el matrimonio.
4 Deber de proteccin recproca.
Despus de la reforma introducida al artculo 131 por la Ley nmero 18.802, este es un deber recproco
entre los cnyuges (antes recaa slo sobre el marido).
179

Dado que previamente hemos aludido al deber de socorro (de connotacin econmica) y al deber de
ayuda mutua (de connotacin moral o afectiva), el deber de proteccin recproca pareciera estar referido a la
proteccin que un cnyuge debe al otro frente a una eventual agresin de terceros.
El incumplimiento de esta obligacin habilita para intentar la accin de divorcio o la de separacin
judicial.
5Deber de convivencia.
Establecido en el art. 133, tambin constituye hoy da un deber recproco. Los cnyuges deben vivir en
el hogar comn, salvo que alguno de ellos tenga razones graves para no hacerlo. En caso de conflicto, tocar al
juez calificar las razones graves que se invoquen.
De conformidad con lo dispuesto en el art. 3, letra h) de la Ley nmero 19.325, sobre Violencia
Intrafamiliar, el juez podr restringir o limitar la presencia del ofensor en el hogar comn; ordenar el reintegro
al hogar de quien injustificadamente haya sido obligado a abandonarlo; autorizar al afectado para hacer
abandono del hogar comn, etc.

6.- Deber de respeto recproco.


Creado por la Ley nmero 18.802, que agreg este deber en el art. 131. Los cnyuges deben darse entre
s un trato que asegure la dignidad a que tienen derecho, sobre todo cuando los une un vnculo afectivo tan
determinante como aqul que supone el matrimonio. La infraccin de este deber puede originar el divorcio o la
separacin judicial.-
7.- Deber de cohabitacin.
Uno de los fines esenciales del matrimonio, es la procreacin. Asimismo, que los cnyuges tengan una
vida sexual plena, sin que ello afecte la dignidad de ambos. El incumplimiento del debito conyugal sin causa
justificada, podra servir de fundamento para una demanda de nulidad de matrimonio (si la conducta contraria al
acto sexual se presenta desde el momento mismo en que se celebr el matrimonio), de divorcio o de separacin
judicial.
REGIMENES MATRIMONIALES.
Se ha definido el rgimen patrimonial como el estatuto jurdico que regla los intereses pecuniarios de
los cnyuges entre s y respecto de terceros.
Los principales regmenes patrimoniales son:
a) Rgimen de sociedad conyugal
b) Rgimen de separacin de bienes.
c) Rgimen de participacin en los gananciales.

Cdula N 13
180

1.- Situaciones de ruptura del vnculo matrimonial. Divorcio. Nulidad (matrimonio putativo).
Muerte. Separacin judicial. Compensacin econmica.
TERMINO DEL MATRIMONIO

El artculo 42 de la Ley de Matrimonio Civil seala El matrimonio termina:


1. Por la muerte de uno de los cnyuges;
2. Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos sealados en la ley;
3. Por sentencia firme de nulidad; y
4. Por sentencia firme de divorcio.
1 Muerte de uno de los Cnyuges:
Esta causal est contemplada en el nmero 1 del artculo 42 de la Ley de Matrimonio Civil, en relacin
con el artculo 102 del Cdigo Civil: el matrimonio dura lo que la vida de los cnyuges.

2 Muerte Presunta de uno de los cnyuges:


En el caso de la muerte presunta no basta solo con la declaracin de muerte presunta sino adems
conforme al artculo 43 de la Ley de Matrimonio Civil es necesario:
1. Que hayan transcurrido cinco aos desde las ltimas noticias y setenta aos desde el nacimiento
del desaparecido (en relacin con el artculo 82 del Cdigo Civil, que establece que en este caso,
se conceder directamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido);
2. Que hayan transcurrido cinco aos desde que una persona recibi una herida grave en la guerra,
o le sobrevino otro peligro semejante, y no se ha sabido ms de ella (en relacin al artculo 81
nmero 7 del Cdigo Civil, caso en el cual tambin se conceder de inmediato la posesin
definitiva de los bienes del desaparecido);
3. Que hayan transcurrido diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en la sentencia
que declara la presuncin de muerte, cualquiera que fuese la edad del desaparecido si viviere
(ahora, la disposicin concuerda con la del artculo 82 del Cdigo Civil, que dispone que
tambin se conceder la posesin definitiva de los bienes del desaparecido, una vez transcurridos
diez aos desde la fecha de las ltimas noticias);
4. Que haya transcurrido un ao, desde el da presuntivo de la muerte, en el caso de la prdida de
una nave o aeronave que no apareciere dentro de seis meses (artculo 81 nmero 8 del Cdigo
Civil)
5. Que haya transcurrido un ao, desde el da presuntivo de la muerte, en el caso de un sismo o
catstrofe (artculo 81 nmero 9 del Cdigo Civil).

3 LA NULIDAD DEL MATRIMONIO.


181

La nulidad del matrimonio no ha sido definida por la LMC por lo que entenderemos que es la sancin de
ineficacia de un matrimonio por omitirse los requisitos de validez del mismo

Caractersticas de la nulidad matrimonial.


a) Debe ser declarada judicialmente (artculo 42 nmero 3 de la Ley de Matrimonio Civil).
b) A diferencia de la nulidad patrimonial, sta no admite el distincin entre nulidad absoluta y relativa.
c) Sus causales son taxativas
d) No puede ser declarada de oficio.
e) la sentencia que la declara produce efectos absolutos.
f) Por regla general, la accin es imprescriptible.

Causales de nulidad del matrimonio.


Estn contempladas en los artculos 44 y 45 de la Ley de Matrimonio Civil:
1 Cuando uno de los contrayentes estuviere afectado por alguno de los impedimentos dirimentes
absolutos o relativos o incapacidades sealadas en los artculos 5, 6 y 7 de la ley;
2 Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontneo en los trminos expresados en el
artculo 8 de la ley;
3 Cuando el matrimonio no se hubiere celebrado ante el nmero de testigos hbiles determinado
en el artculo 17.

SUJETO ACTIVO DE LA ACCION DE NULIDAD (TITULAR)


Estn sealados en el artculo 46 de la Ley de Matrimonio Civil. La titularidad de la accin de nulidad
del matrimonio corresponde:
1 A cualesquiera de los presuntos cnyuges;
2 A cualesquiera de los cnyuges o a alguno de sus ascendientes, cuando la nulidad est fundada en
el nmero 2 del artculo 5, esto es, cuando alguno o ambos contrayentes eran menores de diecisis
aos. Sin embargo, alcanzados los diecisis aos por parte de ambos contrayentes, la accin se
radicar nicamente en el o los que contrajeron el matrimonio sin tener esa edad;
3 Exclusivamente al cnyuge que hubiere sufrido el error o la fuerza;
4 A los dems herederos del cnyuge difunto, en los casos de matrimonio celebrado en artculo de
muerte;
5 Tambin al cnyuge anterior o a sus herederos, cuando la accin de nulidad se funda en la
existencia de un vnculo matrimonial no disuelto;
6 A cualquiera persona, en el inters de la moral o de la ley, cuando la declaracin de nulidad se
funda en alguna de las causales contempladas en los artculos 6 y 7 de la ley, vale decir, cuando se
182

hubiere infringido, al contraer matrimonio, algunos de los impedimentos dirimentes relativos, o sea,
el de parentesco (artculo 6) y el de homicidio (artculo 7). Se trata por ende de una accin popular.

Establece el artculo 46 que el cnyuge menor de edad y el cnyuge interdicto por disipacin son
hbiles para ejercer por s mismos la accin de nulidad.
De conformidad al artculo 47 de la Ley de Matrimonio Civil, la accin de nulidad slo podr intentarse
mientras vivas ambos cnyuges, salvo en los siguientes casos:
1. Cuando la accin la interponen los dems herederos del cnyuge difunto, en los casos de
matrimonio celebrado en artculo de muerte;
2. Cuando la accin la interponen el cnyuge anterior o sus herederos, en el caso en que la
accin de nulidad se funde en la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto.

FORMA DE EJERCICIO DE LA ACCION DE NULIDAD


El juicio de nulidad del matrimonio puede iniciarse por demanda o por demanda reconvencional. Esta
ltima podra deducirse por el cnyuge demandado por divorcio, caso en el cual el juez deber fallar primero la
demanda de nulidad, pues el divorcio supone un matrimonio vlidamente celebrado (artculo 91). Volveremos
sobre este punto.

EXCEPCIONES EN QUE LA ACCION DE NULIDAD PRESCRIBE


La regla general: la accin de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo (artculo 48 de la Ley de
Matrimonio Civil); estamos por ende ante una excepcin al principio en virtud del cual, no hay accin
transcurrido que sean diez aos, contados desde la fecha de la celebracin del contrato (artculo 1683 del
Cdigo Civil).
Excepciones: prescribir la accin, en los siguientes casos, sealados en el artculo 48:
1 Tratndose de la nulidad fundada en la causal establecida en el nmero 2 del artculo 5 de la
ley (esto es, cuando alguno o ambos contrayentes eran menores de diecisis aos), la accin
prescribir en un ao, contado desde la fecha en que el cnyuge inhbil para contraer
matrimonio hubiere adquirido la mayora de edad;
2 En los casos previstos en el artculo 8 de la ley (esto es, en los casos de error o fuerza), la
accin de nulidad prescribe en el trmino de tres aos, contados desde que hubiere desaparecido
el hecho que origina el vicio de error o fuerza;
3 Cuando se tratare de un matrimonio celebrado en artculo de muerte, la accin de nulidad
prescribir en un ao, contado desde la fecha del fallecimiento del cnyuge enfermo;
4 Cuando la causal invocada sea la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto, la accin
podr intentarse dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges; aqu, cabe
183

consignar, como una curiosa consecuencia, que si por ejemplo fallece un bgamo y no se deduce
la accin de nulidad en el plazo indicado, las dos cnyuges sern reconocidas como tales y todos
los hijos tendrn filiacin matrimonial, pues el segundo matrimonio ser irrevocablemente
vlido. Todos concurrirn por ende, con igualdad de derechos, a la sucesin del causante
5 Cuando la accin de nulidad se fundare en la falta de testigos hbiles, prescribir en un ao,
contado desde la celebracin del matrimonio.

Existencia de un matrimonio anterior no disuelto.


El artculo 49 de la Ley de Matrimonio Civil dispone que en el caso de haberse deducido la accin de
nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, deber resolverse primero si el matrimonio
precedente es vlido o es nulo, si se adujere su nulidad.

Efectos de la Nulidad del matrimonio

Se distingue:
1 Entre las partes la nulidad produce sus efectos desde la fecha en que quede ejecutoriada la sentencia que la
declara, retrotrayndose las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer el vnculo
matrimonial (artculo 50, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil).
La nulidad, extingue todos los efectos que haya producido el matrimonio retrotrayendo a las partes al
tiempo anterior a su celebracin como si ste nunca hubiere existido.
Al efecto los cnyuges vuelven a encontrarse bajo el estado civil de solteros como s nunca hubieren
estado casados.
2 Efectos de la nulidad respecto de terceros: la sentencia ejecutoriada en que se declare la nulidad del
matrimonio, deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial y no ser oponible a
terceros sino desde que esta subinscripcin se verifique (artculo 50, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil).

El matrimonio putativo.
El artculo 51 de la Ley de Matrimonio Civil dispone El matrimonio nulo que ha sido celebrado o
ratificado ante el Oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del
cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde
que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges.
184

Estamos en presencia de un matrimonio nulo, que posea apariencia de valido, al menos para uno de los
cnyuges, y que no obstante declarase su nulidad no se extinguen los efectos que este hubiere producido
mientras dur la buena fe de los cnyuges, es decir estamos en presencia de un caso de error comn.
Requisitos:
1 Que se declare la nulidad del matrimonio;
2 Que el matrimonio se hubiere celebrado ante Oficial del Registro Civil o ante un ministro
de culto perteneciente a una entidad religiosa con personalidad jurdica de derecho pblico, y
ratificado en el plazo legal ante el Oficial del Registro Civil;
3 Que al menos uno de los cnyuges lo haya celebrado de buena fe, o sea, con la conviccin
de que era vlido (por ejemplo, como se seal, no estar de buena fe, aqul de los cnyuges
que tena un vnculo matrimonial no disuelto, pero s el otro, ignorante de tal circunstancia);
4 Que al menos uno de los cnyuges lo haya celebrado con justa causa de error (por
ejemplo, si los contrayentes eran hermanos, pero ninguno lo saba).

El inciso 2 del artculo 51 agrega que si slo uno de los cnyuges hubiere contrado el matrimonio de
buena fe, tiene un derecho opcional:
1 Podr optar entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubiere
tenido hasta ese momento (o sea, la sociedad conyugal o el de participacin en los
gananciales); en este caso, podr ejercerse el derecho conferido en el artculo 227 del Cdigo
Orgnico de Tribunales; pero en esta hiptesis, entendemos que la liquidacin del rgimen
podr solicitarse al juez, por uno solo de los cnyuges, el que contrajo matrimonio de buena
fe;
2 Podr someterse a las reglas generales de la comunidad: vale decir, a lo dispuesto en los
artculos 2304 a 2313 del Cdigo Civil, que regulan el cuasicontrato de comunidad.

El cnyuge que hubiere celebrado el matrimonio de buena fe, tendr tambin derecho a retener las
donaciones que el otro cnyuge le hubiere hecho por causa de matrimonio.

Presuncin de buena fe:


El artculo 52 de la Ley de Matrimonio Civil establece que se presume que los cnyuges han contrado
matrimonio de buena fe y con justa causa de error, salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y as
se declare en la sentencia. Dicho en otros trminos: en principio, el matrimonio se entender putativo para
ambos cnyuges, aunque la mala fe de uno, o de ambos, podra quedar establecida en la sentencia de nulidad.
La solucin del artculo 52 guarda coherencia, por lo dems, con el principio general del Cdigo Civil, en
185

orden a presumir la buena fe de los contratantes, y que se consagra en el artculo 707 del citado Cdigo, y en
probar, por el contrario, la mala fe de un contratante.

La nulidad del matrimonio no afecta la filiacin de los hijos:


El ltimo inciso del artculo 51 de la Ley de Matrimonio Civil, establece que la nulidad no afectar la
filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de
ninguno de los cnyuges. Por ende, los hijos conservan su filiacin matrimonial, a pesar que el matrimonio,
jurdicamente, se entienda no haber existido jams. Estamos ante lo que se ha denominado matrimonio nulo
calificado, esto es, el matrimonio que sin cumplir con los requisitos del putativo, produce sin embargo un
efecto: confiere filiacin matrimonial a los hijos.

3 DEL DIVORCIO.
La Ley de Matrimonio Civil no define al divorcio, limitndose el artculo 53 a establecer que el
divorcio pone trmino al matrimonio, pero agregando que no afectar en modo alguno la filiacin ya
determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella.
Considerando la regulacin establecida en la Ley 19.947 y el sentido natural y obvio de la palabra,
podemos definir al divorcio como la causal de trmino del matrimonio vlidamente celebrado, que declara el
juez, a peticin de uno o de ambos cnyuges, cumpliendo previamente los requisitos que lo autorizan y en
ciertos casos, transcurrido que sea el plazo previsto en la ley.

CLASES DE DIVORCIO:
1. Divorcio por falta o por culpa en la que incurre uno de los cnyuges culpable o sancin;
2. Divorcio por cese efectivo de la convivencia, por cese o remedio, que comprende a su
vez dos casos:
1.1 Divorcio unilateral.
1.2 Divorcio de mutuo acuerdo

1 DIVORCIO CULPABLE O SANCION: Causal que autoriza demandar el divorcio, por uno de los
cnyuges, por culpa o falta del otro cnyuge.
Se desprende del artculo 54 de la Ley de Matrimonio Civil, que el divorcio podr ser demandado por
uno de los cnyuges, cuando se cumplan los siguientes requisitos:
1. Que la demanda tenga por fundamento una falta imputable al otro cnyuge;
2. Que dicha falta constituya:
186

- Una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio a los
cnyuges; o
- Una violacin grave de los deberes y obligaciones para con los hijos;
3. Que la falta, de la gravedad sealada, torne intolerable la vida en comn.

Agrega el artculo 54 que se incurre en dicha causal, entre otros casos (frase que demuestra que no se
trata de casos taxativos, sino meramente ejemplares), cuando ocurre cualquiera de los siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o
psquica del cnyuge o de alguno de los hijos;
2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una
forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio.
3. condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pblicas, o contra las personas,
previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una grave
ruptura de la armona conyugal;
4. Conducta homosexual;
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos; y
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.

Los hechos mencionados deben haber ocurrido despus de celebrado el contrato de matrimonio.

2 DIVORCIO POR CESE DE CONVIVENCIA O REMEDIO: Causal que autoriza demandar el


divorcio por uno de los cnyuges, por cese efectivo de la convivencia. Este divorcio puede ser de dos clases:
1. UNILATERAL: el artculo 55, inciso 3 de la Ley de Matrimonio Civil, esto es, cuando se
hubiere verificado un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a los
menos, tres aos. En este caso, el cnyuge demandante no fundamenta su accin en una falta
o en la culpa atribuible al cnyuge demandado, sino sencillamente en la circunstancia de
haber cesado la convivencia entre los cnyuges por el expresado plazo de tres aos.
Otros presupuestos de este divorcio:
1 el artculo 55 advierte que la demanda de divorcio deber rechazarse, cuando, a solicitud de la parte
demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento,
reiterado, a su obligacin de alimentos respecto del cnyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo
hacerlo. Los requisitos para acoger la demanda de divorcio en este caso, seran, entonces:
187

2 El transcurso del plazo mnimo de tres aos, contado desde el cese de la convivencia de los cnyuges;
3 Que durante dicho plazo, el cnyuge que demanda el divorcio, haya cumplido con su obligacin de
proporcionar alimentos al otro de los cnyuges y a los hijos comunes, pudiendo hacerlo. Se entender cumplido
este requisito, si hubiere un solo episodio de incumplimiento de la obligacin de proporcionar alimentos al
cnyuge y a los hijos comunes, y dicho episodio hubiere sido subsanado por el alimentante

2. DIVORCIO DE MUTUO ACUERDO. Causal que autoriza a los cnyuges para


solicitar de comn acuerdo el divorcio.
El inciso 1 del artculo 55 de la Ley de Matrimonio Civil establece que el divorci ser decretado por el
juez, cumplindose con lo siguientes requisitos:
1. Que ambos cnyuges lo soliciten de comn acuerdo;
2. Que los cnyuges acrediten que ha cesado su convivencia durante un lapso
mayor de un ao;
3. Que se acompae un acuerdo que, ajustndose a la ley, regule en forma completa
y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. La exigencia legal,
en orden a presentar este acuerdo que debe reunir los requisitos que indicaremos
seguidamente, constituye tambin una manifestacin del principio del inters
superior de los hijos y del principio de proteccin del cnyuge ms dbil.
El acuerdo ser completo, si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21 de la Ley
de Matrimonio Civil, vale decir:
a) Respecto a los cnyuges, deber aludir el acuerdo a la regulacin de sus relaciones mutuas,
especialmente en lo concerniente a:
1 los alimentos que se deban; y
2 las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio (artculo 21, inciso 1).
b) Si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos:
1 el rgimen aplicable a los alimentos;
2 el cuidado personal de los hijos; y
3 la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere
bajo su cuidado (artculo 21, inciso 2).
El acuerdo ser suficiente:
1. Si resguarda el inters superior de los hijos;
2. Si procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura; y
3. Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuyo divorcio se solicita.

COMO SE ACREDITA EL CESE DE LA CONVIVENCIA


188

Distinguimos al efecto, entre los matrimonios celebrados con antelacin a la entrada en vigencia de la
ley (o sea, antes del 18 de noviembre de 2004) y aquellos celebrados a partir de esa data.

1 Matrimonios celebrados despus del 18 de noviembre de 2004.

El inciso 4 del artculo 55, dispone que, en todo caso, se entender que el cese de la convivencia no se
ha producido con anterioridad a las fechas a que se refieren los artculos 22 y 25 de la Ley de Matrimonio Civil,
segn corresponda. Recordemos que el artculo 22, se refiere al acuerdo de los cnyuges separados de hecho,
acerca de la fecha en que ces la convivencia, mientras que el artculo 25 alude a hiptesis en las que la fecha
cierta emana de actos realizados por uno solo de los cnyuges.
En consecuencia, sea que el divorcio se pida por los cnyuges de comn acuerdo, sea que se pida por
uno de ellos en forma unilateral, los plazos de uno y tres aos cabales, slo se contarn:
Si hay acuerdo escrito entre los cnyuges, acerca de la fecha en que ces la convivencia, expresado en
alguno de los siguientes documentos:
1 escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico;
2 acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o
3 transaccin aprobada judicialmente (artculo 22, inciso 1).
Adicionalmente, si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripcin, subinscripcin o anotacin
en un registro pblico, se tendr por fecha del cese de la convivencia aqulla en que se cumpla tal
formalidad (artculo 22, inciso 2).
En todo caso, la declaracin de nulidad de una o ms de las clusulas de un acuerdo que conste por
medio de alguno de los instrumentos sealados en el inciso 1 del artculo 22, no afectar el mrito de
aqul para otorgar una fecha cierta al cese de la convivencia (artculo 22, inciso 3).

Si no hay acuerdo entre los cnyuges la fecha de cese de convivencia se deduce de los siguientes actos:
1 A partir de la notificacin de la demanda, en el caso del artculo 23;
2 Si no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyuges, uno de ellos ha expresado su voluntad de
poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos sealados en las letras a) y b) del
artculo 22 (vale decir, escritura pblica o acta extendida y protocolizada ente notario pblico; o acta
extendida ante un Oficial del Registro Civil) o dejado constancia de dicha intencin ante el juzgado
correspondiente, y se notifique al otro cnyuge. En tales casos, se tratar de una gestin voluntaria y se
podr comparecer personalmente. La notificacin se practicar segn las reglas generales (artculo 25).
Reiteramos aqu lo expresado a propsito de la separacin judicial, en cuanto a que la notificacin debe
ser personal y que habr fecha cierta a partir del momento en que aquella se practique.
189

2 CESE DE CONVIVENCIA PARA MATRIMONIOS CELEBRADOS CON ANTERIORIDAD AL 18


de noviembre de 2004.
Rige en este caso, lo dispuesto en el inciso 3 del artculo 2 transitorio de la Ley de Matrimonio Civil,
que establece que no regirn las limitaciones sealadas en los artculos 22 y 25 de la Ley de Matrimonio Civil
para comprobar la fecha de cese de la convivencia entre los cnyuges. Por ende, tal hecho podra acreditarse por
otros medios de prueba, distintos a los consignados en ambas disposiciones (instrumentos privados, testigos,
etc.). Sin embargo, el mismo inciso 3 advierte que el juez podr estimar que no se ha acreditado el cese de la
convivencia, si los medios de prueba aportados al proceso no le permiten formarse plena conviccin sobre ese
hecho.

Con todo, subsiste una importante limitacin: de conformidad a lo dispuesto en el artculo 1 transitorio,
regla tercera, nmero siete, de la Ley de Matrimonio Civil, la prueba confesional no ser suficiente para
acreditar la fecha de cese de la convivencia entre los cnyuges.
La limitacin anterior, corrobora que no hay divorcio por el simple acuerdo de los cnyuges ni menos
por la mera solicitud unilateral de uno de ellos.
Lo expuesto acerca de la prueba del cese de la convivencia en el juicio de divorcio, rige tambin para el
juicio de separacin judicial.
El ltimo inciso del artculo 55, establece que la reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con
nimo de permanencia, interrumpe el cmputo de los plazos a que se refiere el citado precepto. Nada dispone la
ley acerca de la prueba de la reanudacin de la vida en comn (y no podra aplicarse el artculo 39 de la Ley de
Matrimonio Civil, pues tal precepto slo es aplicable para la reanudacin de la convivencia acaecida despus
del 18 de noviembre de 2004), de manera que debiramos entender que el cnyuge que la alegue, podr
acreditarla a travs de cualquiera de los medios de prueba que franquea la ley.

TITULAR DE LA ACCION DE DIVORCIO Y PROCEDIMIENTO:


De conformidad al artculo 56 de la Ley de Matrimonio Civil, la accin de divorcio pertenece
exclusivamente a los cnyuges. En principio, cualquiera de ellos podr demandarlo. Sin embargo, cuando se
invoque la causal contemplada en el artculo 54 de la Ley de Matrimonio Civil la accin corresponder slo al
cnyuge que no hubiere dado lugar a aqulla.
El artculo 57 de la Ley de Matrimonio Civil, por su parte, establece que la accin de divorcio es
irrenunciable y no se extingue por el mero transcurso del tiempo.

A su vez, el artculo 58 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que el cnyuge menor de edad y el
interdicto por disipacin son hbiles para ejercer por s mismos la accin de divorcio, sin perjuicio de su
derecho a actuar por intermedio de representantes
190

Caractersticas de la accin de divorcio:


Es una accin personalsima, que slo los cnyuges pueden deducir En ciertos casos, slo puede
deducirla el cnyuge que no haya incurrido en la causal que justifica la declaracin del divorcio;
Es una accin irrenunciable;
Es una accin imprescriptible.

De los efectos del divorcio.


1 Entre los cnyuges: el divorcio producir efectos desde que quede ejecutoriada la sentencia que lo declare
(artculo 59, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil);
2 Respecto de terceros: la sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio deber subinscribirse al margen
de la respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada la subinscripcin, la sentencia ser oponible a terceros y los
cnyuges adquirirn el estado civil de divorciados, con lo que podrn volver a contraer matrimonio (artculo
59, inciso 2).

LA SEPARACIN DE LOS CNYUGES.


Distingue la ley, dos tipos de separacin: la de hecho y la judicial, que analizaremos en los prrafos
siguientes.
1. LA SEPARACION DE HECHO: separacin de cuerpos, vale decir los cnyuges dejan de vivir juntos.
Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones mutuas,
especialmente en lo concerniente a:
- los alimentos que se deban; y
- las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio (artculo 21, inciso 1 de la Ley
de Matrimonio Civil). Por ejemplo, acordando la separacin de bienes o liquidando el
rgimen de participacin en los gananciales.
En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos:
- el rgimen aplicable a los alimentos;
- el cuidado personal de los hijos; y
- la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los
tuviere bajo su cuidado (artculo 21, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil).
- Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos por las leyes que
tengan el carcter de irrenunciables.

FECHA CIERTA DEL CESE DE CONVIVENCIA


191

Conforme al artculo 22, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, el acuerdo que conste por escrito en
alguno de los siguientes instrumentos otorgar fecha cierta al cese de la convivencia:
1 escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico;
2 acta extendida ante un Oficial del Registro Civil, o
3 transaccin aprobada judicialmente.

No obstante lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 22, si el cumplimiento del acuerdo requiriese una
inscripcin, sub-inscripcin o anotacin en un registro pblico, se tendr por fecha del cese de la convivencia
aqulla en que se cumpla tal formalidad (artculo 22, inciso 2). Sera el caso, por ejemplo, de la inscripcin
que debe hacerse en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races competente, de la adjudicacin
de un inmueble hecha a uno de los cnyuges; o de la sub-inscripcin que debe practicarse cuando los cnyuges
se han separado totalmente de bienes.

La declaracin de nulidad de una o ms de las clusulas de un acuerdo que conste por medio de alguno
de los instrumentos sealados en el inciso 1 del artculo 22, no afectar el mrito de aqul para otorgar una
fecha cierta al cese de la convivencia (artculo 22, inciso 3).

A FALTA DE ACUERDO CUALQUIERA DE LOS CONYUGES PUEDE PEDIR REGULACION


JUDICIAL.
La regulacin de los derechos y deberes recprocos entre los cnyuges y los de stos para con los hijos
menores de edad, deber efectuarse judicialmente, a falta de acuerdo entre el marido y la mujer. En este caso,
cualquiera de los cnyuges podr solicitar al juez de familia que el procedimiento judicial que se sustancie para
reglar las relaciones mutuas (como los alimentos que se deban, los bienes familiares o las materias vinculadas al
rgimen de bienes del matrimonio); o las relaciones con los hijos (como los alimentos, el cuidado personal o la
relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o madre que no los tuviere bajo su cuidado), se
extienda a otras materias concernientes a sus relaciones mutuas o a sus relaciones con los hijos (artculo 23 de
la Ley de Matrimonio Civil).

La sentencia deber pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en el proceso (artculo 24, inciso
3 de la Ley de Matrimonio Civil). Se trata entonces, de dar una solucin integral a todos los aspectos jurdicos
atinentes a la familia.

- Otras circunstancias que dan fe de un cese efectivo de convivencia


192

El artculo 25 de la Ley de Matrimonio Civil establece otros casos, en los que tendr fecha cierta el cese
de la convivencia. En ellos, la fecha cierta del cese de la convivencia, emana de actos realizados por uno solo de
los cnyuges:
1 a partir de la notificacin de la demanda, en el caso del artculo 23;
2 si no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyuges, uno de ellos ha expresado su voluntad de
poner fin a la convivencia por alguno de los medios siguientes:
- A travs de cualquiera de los instrumentos sealados en las letras a) y b) del artculo 22 (vale decir, en
una escritura pblica o en un acta extendida y protocolizada ente notario pblico; o en un acta extendida
ante un Oficial del Registro Civil); o
- Dejando constancia de dicha intencin ante el juzgado correspondiente.
En estos dos ltimos casos, debe adems notificarse al otro cnyuge la voluntad de poner fin a la
convivencia. Se tratar de una gestin voluntaria y se podr comparecer personalmente. La notificacin
se practicar segn las reglas generales (artculo 25). Atendida la expresin segn las reglas
generales, la notificacin ha de ser personal, existiendo fecha cierta desde el momento en que se
practique.

2.- SEPARACION JUDICIAL DE LOS CONYUGES.


La separacin judicial de los cnyuges puede ser demandada de mutuo acuerdo o bien de manera
unilateral, en este ltimo caso por falta a los deberes del matrimonio o para con los hijos comunes, o
bien por cese de convivencia. Artculo 26 y 27 de la LMC.
2. SEPARACION JUDICIAL CULPABLE: esta causal slo permite demandar la separacin judicial al
cnyuge que no haya dado lugar a la causal.
Se contempla, en el artculo 26 de la Ley de Matrimonio Civil, estableciendo el precepto que la
separacin judicial podr ser demandada por uno de los cnyuges si mediare falta imputable al otro, siempre
que constituya:
1 una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio (vale decir, una
infraccin grave a la obligacin de fidelidad (artculo 133 del Cdigo Civil), al deber de socorro
(artculos 131 y 134 del Cdigo Civil), al deber de ayuda mutua (artculo 131 del Cdigo Civil); al
deber de proteccin recproca (artculo 131 del Cdigo Civil), al deber de convivencia (artculo 133
del Cdigo Civil) o al deber de respeto recproco (artculo 131 del Cdigo Civil); o
2 una violacin grave de los deberes y obligaciones para con los hijos (vale decir, una infraccin
grave a los deberes de crianza y educacin de los hijos, regulados en los artculos 222 y siguientes
del Cdigo Civil, y de proporcionar alimentos y mantener con el hijo una relacin directa y regular,
contemplados en los artculos 321 a 337 (alimentos), 229 (relacin directa y regular) del Cdigo
Civil y en la Ley nmero 14.908 (ambos deberes).
193

En todo caso, en los dos casos mencionados, la infraccin grave debe ser de tal entidad, que torne
intolerable la vida en comn. Esta es una cuestin de hecho, que deber determinar el juez de familia que
conozca de la causa.
Se trata, entonces, de una causal genrica, imputable a uno de los cnyuges.

3. SEPARACION JUDICIAL POR CESE DE CONVIVENCIA


El artculo 27, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, previene que cualquiera de los cnyuges podr
solicitar al tribunal que declare la separacin, cuando hubiere cesado la convivencia, bien sea de mutuo acuerdo
o en forma unilateral.
El inciso 2 del artculo 27 de la Ley de Matrimonio Civil, se pone en el caso que la solicitud de
separacin judicial fuere presentada conjuntamente por los cnyuges. En tal caso, los cnyuges debern
acompaar a su solicitud un acuerdo (manifestacin del principio del inters superior de los nios y de
proteccin del cnyuge ms dbil), que regule, en forma completa y suficiente:
- sus relaciones mutuas; y
- con respecto a sus hijos.
El precepto indica cuando se entiende que el acuerdo en cuestin es completo y suficiente,
disponindose al efecto:
1. Ser completo, si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21, vale decir:
1 Respecto a los cnyuges, deber aludir el acuerdo a la regulacin de sus relaciones mutuas,
especialmente en lo concerniente a:
a) los alimentos que se deban; y
b) las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio (artculo 21, inciso 1).
2 Si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos:
b) el rgimen aplicable a los alimentos;
c) el cuidado personal de los hijos; y
d) la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviere bajo
su cuidado (artculo 21, inciso 2).

2. ser suficiente:
1 Si resguarda el inters superior de los hijos;
2 Si procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura; y
3 Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya separacin se solicita.

DE LAS REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACION, NULIDAD Y DIVORCIO.


194

1. LA COMPENSACION ECONOMICA.
Naturaleza jurdica: se ha discutido, pero se concluye que tiene naturaleza de indemnizacin por lucro cesante
y solo para efectos de su cumplimiento, en el evento de que se fijen en cuotas y no se garantice el pago tendr
naturaleza alimentaria

Cuando procede.
De conformidad al artculo 61 de la Ley de Matrimonio Civil, si, como consecuencia de haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn, uno de los cnyuges no pudo
desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que
poda y quera, tendr derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se
le compense el menoscabo econmico sufrido por esta causa.

Aspectos que deben considerarse para determinar la existencia del menoscabo econmico y la cuanta de
la compensacin.
El artculo 62, inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil, ordena considerar, especialmente:
1. La duracin del matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges.
2. La situacin patrimonial de ambos.
3. La buena o mala fe;
4. La edad y el estado de salud del cnyuge beneficiario:
5. Su situacin en materia de beneficios previsionales y de salud;
6. Su cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral
7. La colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro
cnyuge.

Caso en el cual el juez puede denegar la compensacin econmica o sta puede rebajarse.
El inciso 2 del artculo 62 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que si se decretare el divorcio en
virtud del artculo 54, esto es, cuando se estableci a consecuencia de una falta imputable a uno de los
cnyuges; el juez podr denegar la compensacin econmica que habra correspondido al cnyuge que dio lugar
a la causal, o disminuir prudencialmente su valor.

Procedencia, monto y forma de pago de la compensacin econmica.

Determinacin de la compensacin por acuerdo de los cnyuges (artculo 63 de la Ley de Matrimonio


Civil):
1. siempre que sean mayores de edad;
195

2. el acuerdo deber constar en escritura pblica o acta de avenimiento, las cuales se sometern a la
aprobacin del tribunal (se trata de un caso de homologacin judicial o revisin a posteriori de la
legalidad de un acto).

Determinacin de la compensacin a falta de acuerdo de los cnyuges (artculo 64 de la Ley de Matrimonio


Civil): corresponder al juez determinar la procedencia de la compensacin econmica y fijar su monto. Caben
dos posibilidades, en este caso:
1. Que la compensacin econmica haya sido pedida en la demanda de nulidad o de divorcio, lo que
usualmente ocurrir;
2. Si la compensacin econmica no se solicitare en la demanda, el juez informar a los cnyuges la
existencia de este derecho durante la audiencia de conciliacin;
Pedida la compensacin en la demanda, en escrito complementario de la demanda o en la reconvencin,
el juez se pronunciar sobre la procedencia de la compensacin econmica y su monto, en el evento de dar lugar
a ella, en la sentencia de divorcio o nulidad (artculo 64, inciso 3). Del tenor de este precepto, parece
desprenderse que hay slo tres oportunidades para solicitar la compensacin econmica, a falta de acuerdo de
los cnyuges:
a. En la demanda de nulidad o divorcio;
b. En un escrito que la ample; o
c. En la demanda reconvencional.

Por ende, si no se solicit la compensacin en dichas oportunidades procesales, se debe entender


precludo o caducado el derecho del cnyuge ms dbil.
En su sentencia, adems, el juez determinar la forma de pago de la compensacin, para lo cual podr
establecer las siguientes modalidades (artculo 65 de la Ley de Matrimonio Civil):
a. Ordenar la entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes.
b. Disponer la constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin,
respecto de bienes que sean de propiedad del cnyuge deudor.

El cnyuge deudor, que no tenga bienes suficientes para solucionar el monto de la compensacin
mediante alguna de las dos modalidades sealadas, podr solicitar al juez que divida el pago en cuantas cuotas
fuere necesario.
Dispone el inciso 2 del artculo 66 que la cuota respectiva, se considerar alimentos para el efecto de su
cumplimiento, a menos que se hubieren ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que se
declarar en la sentencia.
196

2.- Teora de los bienes. Concepto jurdico de cosa y bien. Clasificaciones legales y doctrinarias. 4.
Derechos reales y personales: concepto y diferencias. Importancia de distinguir en el Cdigo Civil
entre bienes muebles e inmuebles.
1. Conceptos jurdicos de cosa y bien.
Cosa: todo lo que existe , sin ser persona y adems que puede percibirse por los sentidos, o bien concebirse
mediante la imaginacin.
Bien : cosas que pudiendo procurar al hombre una utilidad son susceptibles de apreciacin pecuniaria.

2.Clasificaciones ms importantes: legales y doctrinarias.

El libro II del C.C. se inicia con la clasificacin de los bienes; y de acuerdo a lo que seala el art. 565 de este
cuerpo legal, los bienes pueden ser:

Corporales
Incorporales

Las cosas incorporales estn definidas en el art. 565 inc.3, y se clasifican a su vez en:

D reales
D personales

Art. 565. Los bienes consisten en cosas corporales


o incorporales.

Corporales son las que tienen un ser real y pueden


ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.

Incorporales las que consisten en meros derechos,


como los crditos, y las servidumbres activas.

1.- Derechos Reales

Estn definidos en el art. 577 del C.C. (memoria) (recordar que no es taxativo, cdigo de agua y minera)

Art. 577.Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca.
De estos derechos nacen las acciones reales.

D2.- Derechos Personales , crditos u obligaciones

Se encuentran definidos en el art. 578 del C.C.

Art. 578.Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un
hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos.
De estos derechos nacen las acciones personales.
De esta definicin se puede concluir que existe una relacin indirecta, porque para que el acreedor pueda ejercer
su derecho, necesariamente debe vincularse con el deudor.
197

Algunos autores sostienen que la relacin no es directa, porque es imposible que pueda existir una relacin entre
una persona y una cosa, toda relacin es entre personas, lo que ocurre en el derecho real, es que el sujeto pasivo
de la relacin jurdica, es indeterminado y esta representado por toda la comunidad, la cual debe permitir al
titular del derecho, ejercerlo libremente.

Clasificacin de los Derechos Reales y Derechos Personales.

Previamente es menester aclarar que, los derechos como las acciones, reales y personales se pueden clasificar
en :

Bienes muebles

Bienes inmuebles

segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. Art. 580.

Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han
de ejercerse, o que se debe.

As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le
entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague,es mueble.

Ej. Respecto a los Derechos Reales.

Hay que distinguir tres situaciones diferentes:

1.-D Reales que solo pueden ser inmuebles,

Hipoteca
Servidumbre activa
Habitacin

(estos siempre recaen sobre inmuebles)

2.-D Reales que solo pueden ser muebles,

o Prenda.

3.-D Reales se sujetan a las normas generales, pudiendo ser muebles o inmuebles indistintamente,

Dominio
Uso
Usufructo.
Este criterio de distincin, se mantiene en las obligaciones de dar, es decir, aquellas que tienen como objeto
transferir el dominio de la cosa.

Sin embargo, en las obligaciones de hacer, se aplica el criterio que establece el art. 581 C.C. a saber: las
obligaciones que se deben se reputan muebles. La doctrina ha hecho extensivo este criterio, en virtud del
principio de la analoga, a las obligaciones de no hacer.
198

Art. 581. Los hechos que se deben se reputan muebles.


La accin para que un artfice ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecucin del
convenio, entra por consiguiente en la clase de los bienes
muebles.

Asimismo, hay ciertos derechos y acciones que por ser extrapatrimoniales, no pueden considerares ni
muebles, ni inmuebles; son fundamentalmente derechos de familia.

Ej : Derecho a pedir la separacin de bienes


Derecho a pedir el divorcio, la accin de nulidad dematrimonio.

Por otro lado, hay derechos extrapatrimoniales, como el derecho a alimentos, que es de naturaleza mueble

3. Los derechos subjetivos como cosas: bases dogmticas del fenmeno y sus consecuencias prcticas

1. Derechos reales y personales: concepto y diferencias.

Paralelo entre derechos reales y personales.


DERECHOS REALES DERECHOS PERSONALES

Se ejerce sobre una cosa, sin intermediarios, directamente. Importa una relacin indirecta, porque el sujeto activo
para ejercer su derecho, debe vincularse con el sujeto
pasivo

Ciertos derechos reales como la prenda y la hipoteca, Solo otorga el derecho de garanta (prenda) general.
otorgan derechos especiales (preferencia y persecucin).

Nacen acciones reales que son abstractas, se ejercen Nacen acciones personales, que son relativas, porque
contra cualquier persona se ejercen contra ciertas y determinadas personas, a
saber el deudor.

Es perpetuo, prolongado en el tiempo, permanente porque Es esencialmente temporal, porque una vez que se
dura mientras su titular lo desee. cumple se extingue por su ejercicio.

Para adquirir un derecho real se necesita de un ttulo y de Para adquirir un derecho personal, basta con que
un modo de adquirir (teora romanista). Por este motivo, aparezca cualquiera de las fuentes de las obligaciones
de los contratos en Chile, jams nacen derechos reales, contenidas en el art. 1437
porque los contratos son ttulos y por lo tanto para que
nazca el derecho real, debe operar un modo de adquirir, el Art. 1437.
que normalmente ser la Tradicin.
Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las
Ej. celebrado un contrato de compraventa, solo nacen voluntades de dos o ms personas,como los contratos
derechos personales, obligaciones, que sern o convenciones;
fundamentalmente dos:
ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga,
a) obligacin del comprador de pagar el precio; y, como en la aceptacin de Art. 1, N 112 una herencia
199

o legado y en todos los cuasicontratos;

b) obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida. ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria
o dao a otra persona, como en los delitos y
La compraventa, por regla general, es consensual y cuasidelitos;
excepcionalmente solemne; por lo tanto, una vez que se
form el consentimiento, se perfeccion el contrato y ya por disposicin de la ley, como entre
nacern los derechos personales, pero el comprador los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
todava no se ha hecho dueo de la cosa vendida (no ha
nacido el derecho real de dominio); para que esto ocurra
el vendedor le debe hacer la tradicin de la cosa que
normalmente se hace por medio de la entrega y solo una
vez que ha operado la tradicin, el comprador se hace
dueo

Siempre forman parte del activo del patrimonio Los derechos personales pueden formar parte del
activo o del pasivo del patrimonio

Los derechos reales, salvo ciertas servidumbres (art. 882, La mayora de la doctrina considera que estos
en relacin con el 2512), pueden ganarse y perderse por la derechos no son susceptibles de adquirirse o perderse
prescripcin por prescripcin, porque no pueden poseerse, y la
posesin es un elemento fundamental en la
Art. 882. prescripcin; sin embargo, esto se discute, porque
algunos autores (Rossende Y Rosas) piensan que los
Las servidumbres discontinuas de todas clases y las derechos personales si se pueden poseer y por lo tanto
servidumbres continuas inaparentes pueden adquirirse por ganar y perder por prescripcin.
medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para
constituirlas.

Las servidumbres continuas y aparentes pueden


adquirirse por ttulo, o por prescripcin de cinco aos.

Art. 2512.

Los derechos reales se adquieren por

la prescripcin de la misma manera que el dominio, y


estn sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones
siguientes:

1.a El derecho de herencia y el de censo se


adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez aos.

2.a El derecho de servidumbre se adquiere segn el


artculo 882.

El objeto en el derecho real es una cosa, por definicin El objeto de derecho personal es la prestacin debida,
recae sobre una cosa. que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo.
200

El derecho real admite un uso y goce prolongado El derecho personal se extingue por su ejercicio

Enumeracin de los derechos reales.

Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca.
Importancia de esta clasificacin.
Es la clasificacin con ms importancia en el Cdigo Civil.
Libro I del Cdigo Civil: Contiene en sus normas reglas relativas a la administracin de los bienes de los
incapaces y estas normas son distintas segn sean bienes muebles o inmuebles. Por ejemplo, el Art. 254
establece que el padre o madre que ejerce la patria potestad no podr enajenar o grabar los bienes del hijo sin
autorizacin judicial. Diferente es la situacin de los bienes muebles, porque el padre o madre no requiere de
esta autorizacin. El Art. 255 habla de la donacin de los bienes del hijo. El padre jams puede donar los bienes
races del hijo, ni an con autorizacin judicial.
Los diferentes criterios expresados se usan en el caso de los tutores o curadores si quieren enajenar los bienes
races de su pupilo y solo lo permite con autorizacin judicial (393) y nunca enajenar (402).
Libro II del Cdigo Civil: Es donde ms diferencias se encuentran entre los bienes muebles e inmuebles,
especialmente en lo que se refiere a los modos de adquirir.
Ocupacin: Solamente se aplica para la adquisicin de los bienes muebles, no cabe para los bienes races.
Accesin: Da reglas diferentes, depende si se trata de bienes muebles o inmuebles.
Tradicin: En los bienes muebles se produce en la simple entrega; en los bienes races se hace por la inscripcin
del titulo en el conservador de bienes races.
Prescripcin adquisitiva: Est sujeta a plazos diferentes. Para los muebles se produce en 2 aos y para los bienes
races en 5 aos (para adquirirlos).
Tambin se encuentran diferencias en materia de posesin. La posesin de los muebles es por el simple
apoderamiento (una de las formas), que no caben para los bienes races.
Tambin hay diferencias en las acciones posesorias, aquellas que protegen la posesin, porque segn el Art. 916
estas acciones estn para proteger la posesin de los bienes races, no de muebles.
Libro III del Cdigo Civil: En las donaciones entre vivos, la donacin de bienes races est sujeta a ms
exigencias que la de los muebles, requieren siempre el tramite de insinuacin (autorizar la donacin), otorgarse
por escritura pblica.
Art. 688: Dice relacin con la sucesin por causa de muerte. Los herederos para disponer de los bienes races
requieren una serie de inscripciones que no son aplicables a los bienes muebles.
Libro IV del Cdigo Civil: Los contratos tambin se sujetan a reglas diferentes, si se trata de bienes muebles.
Por ejemplo: en materia de Compra venta, en los bienes inmuebles es solemne y en los bienes muebles es
consensual.
Hay contratos solo aplicables a los inmuebles (hipoteca) y otros solo a los muebles (prenda).
Para seguir leyendo otras clasificaciones haga clik aqu.
Tambin hay normas referidas a la sociedad conyugal sobre los bienes races sociales, porque le mando requiere
de la autorizacin de la mujer (Art. 1749).

Cdula N 14

1.- Obligaciones Modales. Obligaciones a plazo: concepto y clasificacin del plazo. Efectos. Formas
de extincin del plazo (especial referencia a la caducidad, supuestos y consecuencias). Obligaciones
condicionales: concepto y clasificaciones de la condicin. Efectos de la condicin suspensiva y
resolutoria. La accin resolutoria: concepto, caractersticas, efectos entre las partes y frente a
terceros, diferencias con la nulidad. Obligaciones modales: concepto y tratamiento del modo en el
Cdigo Civil.
201

1. Las modalidades como concepto y caractersticas.


Modalidades son las clusulas o elementos accesorios que las partes introducen al acto o contrato para
modificar los efectos normales de la obligacin en cuanto a su existencia, exigibilidad o extincin.

Caractersticas
1.- Regla general: necesitan pacto expreso por lo que no se presumen.
Esta regla tiene excepciones, pues se presentan casos de modalidades que la ley presume. Por ej. en la
propiedad fiduciaria que es aquella que est sujeta al gravmen de pasar a otro para el evento de cumplirse una
condicin, la ley seala que la existencia del fideicomisario (el 3 en quien se radicar el dominio) debe existir
siempre al tiempo de la restitucin, lo que es una condicin esencial para la existencia del fideicomiso (art.738).
La ley presume esta condicin y sta es elevada por la propia ley a la categora de elemento esencial.

Otra excepcin la encontramos en la condicin resolutoria tcita (art.1489). Esta condicin va envuelta en todos
los contratos bilaterales y consiste en que si una de las partes no cumple con su obligacin, la otra parte puede
pedir a su eleccin o la ejecucin forzada de la obligacin o la resolucin del contrato, en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios.

2.- Son excepcionales.


Sabemos que la regla general es que los actos sean puros y simples, es decir que no se encuentren sujetos a
modalidad alguna. Esto trae como consecuencia lgica que las modalidades son excepcionales y por lo mismo,
lo decamos anteriormente no se presumen. De ah que no puedan aplicarse por analoga, no admitan
interpretacin extensiva, slo restrictiva.

3.- Tiene plena aplicacin en materia patrimonial, porque ah rige el principio de autonoma de la voluntad,
lo que no significa que en materia extrapatrimonial ellas no se presenten.

En derecho de familia por ejemplos las encontramos pero tienen aplicacin mas restringida. Se prohben por ej.
en el art.1192 cuando se tratan las legtimas rigorosas y en el caso de la aceptacin de la asignacin
testamentaria (art.1227). En el caso del matrimonio tampoco puede ser sujeto a plazo, modo o condicin.

2. Obligaciones a plazo: concepto y elementos del concepto. Clasificacin del plazo. Plazo suspensivo.
Plazo resolutorio. Formas de extincin del plazo (especial referencia a la caducidad, supuestos y
consecuencias).
OBLIGACIONES A PLAZO
Concepto
Son aquellas que estan afectas o sujetas a un plazo.

El art.1494 define el plazo, como la poca que se fija para el cumplimiento de una obligacin.

Se aade que el plazo puede ser expreso o tcito y que ste ltimo es el indispensable para cumplirlo.

Esta definicin se critica pues dice relacin slo con el plazo suspensivo y no con el extintivo.

La doctrina entonces propone como definicin de plazo el hecho futuro y cierto del cual depende la
exigibilidad o extincin de un derecho.

Elementos
Hecho futuro: Al igual que la condicin el hecho de que se trata debe ser un hecho futuro, pues si trata de un
hecho del pasado no es plazo.
202

Certitud: A diferencia de la condicin el plazo es siempre cierto, o sea no debe haber duda que ese da o
momento va a llegar, no se sabr a lo mejor cuando, pero si ser cierto que en un determinado momento llegar.

El plazo entonces debe ser un acontecimiento futuro y cierto, lo que lo diferencia de la condicin que es un
acontecimiento futuro pero incierto.

En efecto el plazo ha de ocurrir fatalmente. No tiene carcter incierto, por cuanto si lo tuviera estara en juego
la existencia misma de la obligacin (su nacimiento o su extincin), al ser cierto slo est en juego la
exigibilidad de la relacin obligatoria.

Clasificacin del plazo


1.- Plazo expreso y plazo tcito
Es la clasificacin que contiene el art.1494.

Atendido su carcter de modalidad, el plazo, por regla general es expreso. Puede ser tcito, cuando no se ha
expresado en trminos formales y explcitos, sino que se desprende la convencin, de ah que la ley lo defina
como el indispensable para cumplirlo.

2.- Plazo determinado e indeterminado


Es determinado el plazo, cuando se sabe con precisin el da en que ha de llegar. Por ej, cuando se fija el da
10 de un mes y ao a venir.

Es indeterminado el plazo, si no puede establecerse el da en que ha de llegar. Por ej. cuando se dice que la
obligacin se cumplir el da del fallecimiento de una persona.

El plazo sea determinado o indeterminado debe ser cierto, es decir, aquel que se sabe que llegar. Existen
plazos inciertos cuando se ignora cuando llegar, aunque ha decir verdad esta incertidumbre dice relacin ms
bien con la indeterminacin del mismo, pues sabemos que el plazo por definicin es un hecho futuro siempre
cierto.

Tratamos los plazos ciertos e inciertos dentro de esta categora de determinados e indeterminados por cuanto
tiene directa aplicacin con el el art.1081, que como veremos cruza estas clasificaciones, dando el siguiente
resultado.

1.- Plazo o da cierto y determinado es aquel que necesariamente ha de llegar y se sabe cuando, como por ej. el
da tanto de tal mes y ao o tantos das, meses o aos despus de un da determinado.

2.- El plazo cierto e indeterminado que es aquel que necesariamente ha de llegar pero no se sabe cuando,
como el da de la muerte de una persona.

3.- El plazo incierto pero determinado que es aquel que puede llegar o no, pero suponiendo que haya de llegar,
se sabe cuando. Por ej. el da en que una persona cumpla 25 aos.

4.- El plazo incierto e indeterminado se presenta cuando no se sabe si ha de llegar ni cuando, como el da en
que una persona se case.

El art.1083 nos dice que El da incierto e indeterminado es siempre una verdadera condicin y se sujeta a las
reglas de las condiciones.

3.- Plazo fatal y plazo no fatal (art.49)


203

Plazo fatal es aquel en que el derecho slo se puede ejercer dentro de la poca o tiempo sealado, pues
expirado que sea, el derecho caduca.

Este plazo en materia procesal va asociado a uno de los principios formativos del proceso, el principio de la
preclusin pues si no se ejerce la facultad dentro de determinado plazo, la etapa procesal respectiva se cierra y
no puede volverse a abrir para poder ejercerlo.

Plazo no fatal es aquel que permite que el derecho pueda ejercerse expirado el trmino sealado.

Ya conocemos de aos anterior las reglas que da el cdigo para computar los plazos.

Esta clasificacin atiende, en conclusin, a si el derecho caduca o no por el transcurso del plazo, en caso de que
caduque el plazo es fatal, si no se produce su caducidad por el transcurso del plazo, esto es, si subsiste despus
de transcurrido ste, es no fatal.

El plazo fatal no puede por tanto prorrogarse.

4.- Plazos continuos o de das corridos y discontinuos.


La regla general es que los plazos sean de das corridos (art.50), salvo que ley disponga lo contrario. Los
plazos de das corridas se cuentan considerando los domingos y festivos. Los plazos del Cdigo de
procedimiento civil son plazos de das hbiles o discontinuos, es decir, no se cuentan los domingos o festivos.

5.- Plazo convencional, legal y judicial


Plazo legal es el indicado por o en la ley. Su carcter es excepcional por ej. en los artculos 2200 ( en el mutuo o
prstamo de consumo cuando no se ha fijado trmino para el pago no se puede exigir sino dentro de 10 das
subsiguientes a la entrega), 1879 (en el pacto comisorio calificado que permite enervar la resolucin o hacer
subsistir la venta pagando dentro de las 24 horas desde la notificacin de la demanda), 1304 (cuando el testador
no hubiere fijado tiempo para la duracin del albaceazgo dura un ao contado desde que el albacea haya
comenzado a ejercer el cargo) o el art.1332 (el plazo que tiene el partidor para desempear el cargo que es de
dos aos contados desde la aceptacin del cargo).

La regla general es que los plazos legales sean fatales (art.49).

Plazo convencional es el establecido por las partes. Constituye por lo tato la regla general.

Por regla regla general slo los plazos convencionales son no fatales.

Plazo judicial (art.1494 inc.2) es el fijado por el juez, quien puede hacerlo slo en los casos en que la ley lo
faculta para ello. Son excepcionalsimos.

Por ej. en el mutuo, art.2201, que establece que si se ha convenido que el mutuario pague cuando pueda o le sea
posible, puede el juez atendidas las circunstancias, fijar un trmino; o el art.904, en las restituciones mutuas
dentro de la accin reivindicatoria, donde el poseedor vencido deber restituir la cosa en el plazo que el juez
seale; en el art.1094, en relacin al modo, cuando se faculta al juez para fijar un tiempo en que ha de cumplirse
el modo, si el testador no lo ha determinado; en el art.378, inc.2, faculta al juez para ampliar o restringir el
plazo de 90 das que tienen los guardadores para confeccionar inventario; el art.1276 que faculta al juez para
fijar un plazo, a fin de que el albacea concurra a ejercer su cargo, o el art.1305 para ampliar el que tiene para
efectuar el encargo

6.- Plazo suspensivo y plazo extintivo


204

El plazo es suspensivo cuando consiste en un hecho futuro y cierto del que depende el ejercicio o la
exigibilidad del derecho. En otras palabras es suspensivo el plazo cuando se difieren los efectos del acto o
contrato hasta el cumplimiento del trmino fijado.

Es extintivo cuando se trata de un hecho futuro y cierto del cual depende la extincin del derecho. Es decir, es
extintivo o resolutorio cuando los efectos del acto o contrato quedan limitados por el transcurso del plazo.

Si de este plazo depende la extincin del derecho, es por lo tanto, un modo de extinguir las obligaciones.

EFECTOS DE PLAZO
Hay que distinguir entre plazo suspensivo y plazo extintivo o resolutorio.

A. Plazo suspensivo
Sabemos que este plazo no suspende la adquisicin del derecho, el cual existe desde que se perfecciona el
contrato, lo nico que sucede es que el ejercicio, la exigibilidad del derecho, se suspende (art.1496).

Todo plazo suspensivo puede encontrarse en dos estados:

a.- Pendiente cuando an no ha llegado la poca o el da del plazo.


En este caso, mientras est pendiente el plazo el acreedor no puede ejercer su derecho salvo los casos
excepcionales que estudiaremos de caducidad del plazo.

1. Como el derecho ya existe, si el deudor paga antes del plazo no puede pedir que se le restituya lo dado o
pagado (art.1495). Interpretemos entonces este pago del deudor como renuncia al plazo.

Esta regla tiene una excepcin en el art.1495, el cual al hablar de plazos que tienen el valor de condiciones se
est refiriendo a la situacin contempladas en el art.1085.

2. El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas.

3. El derecho y la obligacin se transmiten.

4. Si bien el deudor y la obligacin existen, esta no puede exigirse, de ah que el acreedor no puede demandar su
cumplimiento, el deudor no est en mora mientras este pendiente el plazo, no corre la prescripcin ni opera la
compensacin.

b.- Cumplido cuando llega el da o la poca fijada.


La regla general, es que cumplido el plazo puede el acreedor exigir el cumplimiento de la obligacin. Jams
opera con efecto retroactivo como el plazo extintivo y a diferencia de la condicin.

Consecuencia de lo anterior es que comienza a correr la prescripcin (art.2514 inc. final); y puede operar la
compensacin (art.1656 N3).

B. Plazo extintivo
a.- Pendiente en este caso el derecho existe sujeto empero a extinguirse cuando llegue el plazo. Por lo tanto,
hasta mientras no se cumpla puede ejercer todos los atributos que le da la cosa, es decir, el acto o contrato sujeto
a plazo produce todos sus efectos normales como si fuera puro y simple

b.- Cumplido cuando llega el da fijado.


En este caso el derecho se extingue definitivamente y por el slo ministerio de la ley.
205

Slo opera para el futuro, jams con efecto retroactivo. Quien tena la cosa a plazo debe entonces restituirla, el
acreedor a su vez tendr el derecho a exigirla.

EXTINCIN DEL PLAZO


El plazo se extingue por:
a) Su vencimiento o cumplimiento;
b) Su renuncia, y
c) Su caducidad.

a) Vencimiento del plazo:


El vencimiento es la llegada o cumplimiento del plazo.

b) Renuncia
Es el acto por el cual la persona a cuyo beneficio ha sido establecido el plazo paga la obligacin antes de su
vencimiento.

El plazo puede establecerse en beneficio de una o ambas partes, por lo cual es perfectamente renunciable
(art.12).

Corresponde el derecho a renunciar al plazo a aquel en cuyo beneficio se encuentra establecido, siendo lo
normal que lo est en el del deudor.

El art.1497 se refiere a la renuncia del deudor, porque habitualmente es el interesado en el plazo. En general, el
deudor puede renunciar al plazo, salvo las siguientes excepciones:

1. Cuando le estuviere expresamente prohibido (art.12);

2. Cuando la renuncia cause un perjuicio al acreedor.

En tal caso el plazo est establecido en beneficio de ambas partes y de ah que el deudor no puede por s slo
renunciar al plazo. Por ej., pongmnos en la situacin de una persona que por ausentarse del pas entrega en
comodato una cosa por todo el tiempo que ella estar fuera. El comodatario no podr renunciar libremente.

3. En el caso del mutuo con inters (art.1479 inc.2 que se remite al art.2204).
En efecto, sabemos que si el mutuo es con intereses el plazo beneficia a ambas partes, de ah que no puede ser
renunciado slo por el deudor; en cambio si no hay inters beneficia slo al deudor y por consiguiente ste
puede renunciarlo.

Hay casos en que el plazo beneficia exclusivamente al acreedor, luego exclusivamente ste puede renunciarlo.

En la ley 18.010 art.10 se establece expresamente que el deudor de una operacin de crdito de dinero puede
renunciar al plazo (anticipar el pago dice la ley), aun contra la voluntad del acreedor.

Distinguamos en su oportunidad si se trataba de obligaciones reajustables o no reajustables, tratndose de la


primeras decamos que el deudor que renuncia al plazo debe pagar el capital y los intereses estipulados hasta la
fecha de vencimiento pactado. Por ser reajustable, deba pagar el capital reajustado hasta el da del pago efecti -
vo y los intereses estipulados calculados sobre dicho capital, por todo el plazo pactado para la obligacin.

c) Caducidad del plazo


Consiste en la extincin anticipada del plazo en los casos previstos por la convencin o sealados por la ley.
206

Tiene por objeto proteger al acreedor cuando su crdito corre peligro por ciertas situaciones especialmente
relacionadas con la solvencia del deudor que hacen temer que de esperarse el trmino del plazo el acreedor no
pueda cobrar ntegro su crdito.

Decamos que el plazo no est establecido nica y exclusivamente en beneficio del deudor. Regularmente el
acreedor se beneficia del plazo y obtiene un provecho de l.

De lo anterior se desprende que tanto el acreedor como el deudor deben de atender al cumplimiento del tiempo
al que se refiere el plazo sea para cumplir o para exigir el cumplimiento de la obligacin.

Esta institucin de la caducidad del plazo se presenta en nuestro cdigo como el estudio de casos en que se
puede exigir el cumplimiento de una obligacin antes de cumplirse el tiempo en que consiste el plazo.

Se trata por lo tanto de un caso de plazo suspensivo y a pesar de no poder hacerse exigible por regla general la
obligacin pendiente el plazo, excepcionalmente puede exigirse el derecho.

CADUCIDAD LEGAL. El art.1496 seala dos casos:


a.- Si el deudor est constituido en quiebra o se encuentra en notoria insolvencia.
Se trata de dos situaciones que no deben confundirse.
Si bien la quiebra supone la insolvencia, esto es, que el deudor no est en situacin de pagar sus deudas, no es
ste un requisito esencial para su declaracin, as el deudor comerciante que cesa en el cumplimiento de una
obligacin mercantil, puede ser declarado en quiebra, aunque su activo sea muy superior a su pasivo. Y, a la
inversa, si normalmente el deudor insolvente ser declarado en quiebra, puede ocurrir que no sea as.

La quiebra es un juicio universal al que deben concurrir todos los acreedores del fallido, a fin de cobrar sus
crditos. Se realizan (venden) los bienes del deudor y con el producto se hace pago a los acreedores.

Es de lgica que hablemos de caducidad del plazo pues si el acreedor no pudiere presentarse de inmediato a
cobrar su crdito correra el riesgo de que al vencer el plazo se hubieren agotado los bienes del acreedor y no
pudiera cobrar.

Si el deudor cae en insolvencia, los acreedores no sujetos a plazo procedern a cobrar sus crditos hacindolos
efectivos en los bienes de ste, con el mismo peligro que en el caso anterior para el acreedor sujeto a un plazo.

La insolvencia debe ser notoria, cuestin de hecho que debe apreciar el juez, pero no es necesaria su declaracin
previa por la justicia para que el acreedor a plazo pueda cobrar su crdito. La caducidad del plazo opera de
pleno derecho al producirse la insolvencia.

b.- Cuando las cauciones o garantas dadas por el deudor, por su culpa se han extinguido o disminuido
considerablemente de valor.

En todo caso el deudor puede reclamar beneficio del plazo renovando o mejorando garantas.

En este caso es obvio que el plazo est establecido en beneficio del deudor.

El legislador considera que el acreedor ha otorgado el crdito por la seguridad que le brindan las garantas
ofrecidas, si ellas desaparecen o disminuyen considerablemente se presenta el peligro de que el acreedor no
pueda cobrar en la fecha convenida y por ello se le autoriza a hacerlo anticipadamente.

Por eso que se da la posibilidad al deudor de impedir esta caducidad del plazo renovando o mejorando las
cauciones.
207

Debe tenerse presente que la extincin o disminucin de las cauciones debe ser imputable al deudor (art.1496
exige hecho o culpa suyos).

Si ello se debe a caso fortuito no caduca el plazo, salvo en el caso de la hipoteca que ya habamos estudiado en
el art.2427.

CADUCIDAD CONVENCIONAL
Opera en los casos expresamente previstos por las partes.
En este caso por ejemplo el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin antes del vencimiento del
plazo suspensivo.

A este tipo de clusulas en materia bancaria se las denomina clusulas de aceleracin. Por ellas se conviene el
pago de una deuda en cuotas, luego las partes estipulan expresamente que por el mero hecho de no pagarse una
cuota, se har exigible toda la obligacin como si no hubiere plazo, como si la obligacin fuere de plazo
vencido o pura y simple.

Resumamos entonces diciendo que la caducidad convencional se produce en los casos expresamente previstos
en el contrato, cuando el acreedor se reserva el derecho a exigir anticipadamente el cumplimiento de todo o
parte de la obligacin en el evento de una condicin.
3. Obligaciones condicionales. Concepto y elementos. Clasificaciones de la condicin. Efectos de la
condicin en general. La condicin suspensiva: concepto, efectos. La condicin resolutoria: concepto,
clasificacin. La accin resolutoria: concepto, caractersticas, efectos entre las partes y frente a terceros,
diferencias con la nulidad
OBLIGACIONES CONDICIONALES

Generalidades
En el Cdigo Civil no se formula una teora general de las condiciones, sino que se las reglamenta en el ttulo
IV del Libro IV, arts. 1. 473 a 1. 493, y en el ttulo IV del Libro III. Dan normas sobre la aplicacin de estas
reglas los art.1493 y 1070. -

Concepto
Se la define como un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho.

Esta definicin se desprende del art.1473: Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es,
de un acontecimiento futuro que puede suceder o no

Elementos
1.- El hecho debe ser futuro. Para que haya condicin debe tratarse de un hecho futuro, esto es, de un hecho
que tiene que suceder en el porvenir, pues si las partes sujetan el acto a un hecho presente o pasado no hay
condicin.

En conclusin, el acontecimiento presente o pasado no vale como condicin, as se desprende del art.1071
aplicable a las obligaciones condicionales por disponerlo el art.1493.

2.- Adems el hecho futuro tiene que ser incierto, es decir debe tratarse de un hecho que pueda llegar a
suceder o no. Tiene que haber incertidumbre o duda de la ocurrencia del hecho, de ah que si el hecho es futuro
pero cierto no se trata de una condicin sino de un plazo.

Clasificacin de las condiciones


Las condiciones admiten las siguientes clasificaciones:

A. - CONDICIONES POSITIVAS Y CONDICIONES NEGATIVAS (ART.1474)


208

La condicin es positiva cuando consiste en que ocurra un hecho, en acontecer una cosa.
La condicin es negativa cuando consiste que una cosa no acontezca.

B. - CONDICIONES POSIBLES Y CONDICIONES IMPOSIBLES.


En el art.1475 se exige que la condicin positiva sea fsica y moralmente posible.

Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica.

Moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, contrario a las buenas costumbres o
al orden pblico.

Segn los art.1475, 1476 y 1480 pueden distinguirse cuatro clases de condiciones de este tipo:

1) Condicin fsicamente posible, es la que puede acontecer segn las leyes de la naturaleza. Por ej., te doy
$1000 si nieva esta semana en Talca.

2) Condicin fsicamente imposible, es la contraria a las leyes de la naturaleza fsica, Por ej. te doy $1000 si
me bajas una estrella.

3) Condicin moralmente posible o lcita, es aquella que no contraviene las leyes, las buenas costumbres o el
orden pblico. Por ej., te doy $1000 si pasas el ramo de civil II.

4) Condicin moralmente imposible o ilcita, es la que consiste en un hecho prohibido por las leyes u
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Por ej. te doy $1000 si matas al profe. de Civil, o te doy
$1000 si me nombras tu heredero (los pactos sobre sucesin futura estn prohibidos por la ley).

Eficacia y validez de estas condiciones.


Las condiciones fsica y moralmente posibles son siempre vlidas y por lo mismo eficaces. Para saber si las
condiciones imposibles e ilcitas lo son habr que distinguir si son positivas o negativas (art.1476 y 1480).

I. Las condiciones positivas imposibles o ilcitas.


Estas condiciones producen distintos efectos segn sean suspensivas o resolutorias.
- En las condiciones positivas imposibles o ilcitas suspensivas hay un hecho fsica o moralmente imposible
que suspende el nacimiento de un derecho, por ello, de acuerdo al art.1480 si la condicin suspensiva es o se
hace imposible se tendr por fallida, agrega que a la misma regla se sujetan las condiciones inductivas a un
hecho ilegal o inmoral.

Se las considera fallidas porque es evidente que el derecho nunca podr nacer, no hay incertidumbre, por el con-
trario es evidente que el hecho no puede ocurrir.

- En las condiciones positivas imposibles o ilcitas resolutorias o extintivas, la extincin del derecho y la
obligacin dependen de un hecho fsica o moralmente imposible, como ello no puede suceder, no existe condi-
cin; es decir el acto es puro y simple, no hay condicin, pues no existe incertidumbre.

II. Las condiciones negativas imposibles o ilcitas (art.1476).


Aqu no se atiende a si son suspensivas o resolutorias, sino a la clase de imposibilidad, a si es fsica o moral.

En la condicin negativa fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple, no hay condicin porque falta
la incertidumbre. Por ej. te doy $1000 si me bajas una estrella con la mano.

Si la condicin es negativa e ilcita, ella vicia la obligacin, esto es la obligacin es nula, y es un caso especial
de nulidad porque un elemento accidental tiene fuerza por su ilicitud para viciar toda la obligacin.
209

C. CONDICIN EXPRESA Y CONDICIN TCITA


Porque la condicin tambin es una modalidad, la regla general es que sea expresa, pues necesita de
estipulacin de las partes para existir.

Por excepcin entonces la condicin puede ser tcita, y lo ser cuando la ley la subentiende sin necesidad de
que las partes las establezcan. Por ej. la condicin resolutoria tcita y la existencia del fideicomisario a la poca
de la restitucin.

D. CONDICIN POTESTATIVA, CASUAL O MIXTA (ARTS.1477 Y 1478)


Atiende esta clasificacin a la persona o al hecho de que depende el cumplimiento de la condicin.

Condicin potestativa es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor (art.1477).

En realidad no todas las obligaciones contradas bajo condiciones potestativas son vlidas.

La potestatividad para que se entienda fcilmente se reduce a la frase pago . si yo quiero.

En ese caso la ley considera nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que consista en la
mera voluntad del deudor. Por ej. pago .si quiero, si me da la gana. A estas las llama meramente
potestativas.

Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr. Por ej. pago si yo quiero o si
tu quieres. A estas las llama simplemente potestativas.

Valdr la condicin meramente potestativa que dependa de la sola voluntad del acreedor?

Claro que si, sera del tipo por ej. pago si el acreedor quiere.

Por lo tanto dentro de las condiciones meramente potestativas, las que dependen de la sola voluntad del
acreedor, sean suspensivas o resolutorias, son siempre vlida, esto se comprueba por ej. al analizar el art.1823
que acepta la venta a prueba, o los art.2194 (el comodato precario), 1881 (el pacto de retroventa).

Vemos claramente que la condicin meramente potestativa que depende slo de la voluntad del deudor la ley la
considera carente de seriedad.

Pero tampoco podemos ser tan lapidarios con ellas, pues en las condiciones meramente potestativas que
dependen de la sola voluntad del deudor hay que distinguir dos situaciones:

A. Si la condicin es suspensiva, el efecto es sabido, la obligacin es nula (art.1478 inc.2);

B. Si la condicin es resolutoria, es perfectamente vlida, porque en stas la obligacin ha podido formarse y


producir todos sus efectos, ya que la condicin resolutoria no afecta la existencia de la obligacin, sino
nicamente su extincin.

Condicin causal es aquella que depende de la voluntad de un tercero o un acaso.


Por ej. ser casual de la voluntad de un tercero cuando digo te doy $1000 si Pedro viaja a Santiago; depender
de un acaso si digo te doy $1000 si maana llueve.

Condicin mixta, como su nombre lo indica combina las dos anteriores, ellas dependen entonces en parte
depende de la voluntad del acreedor o del deudor (aunque la ley omita al deudor) y en parte de la voluntad de un
tercero o de un acaso.
210

Por ej. Te doy $1000 si Piera no presenta su candidatura a Presidente de la Repblica.

E. - CONDICIONES SUSPENSIVAS Y CONDICIONES RESOLUTORIAS


Es la clasificacin ms importante y est contemplada en el art.1479.

La condicin es suspensiva si mientras no se cumple suspende la adquisicin de derecho. Se trata entonces del
hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento de un derecho.

La condicin es resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.

Se trata entonces de un hecho futuro e incierto del que depende la extincin de un derecho, es decir, el derecho
existe pero cuando se verifique la condicin se va a extinguir.

Puede encontrarse la condicin suspensiva o resolutoria en tres estados:

a.- Condicin pendiente: Cuando todava existe incertidumbre si va a suceder el hecho futuro e incierto a que
se refiere la condicin. Si es suspensiva, el derecho no ha nacido, por lo tanto se tiene slo una mera expectativa
de adquirirlo. Si es resolutoria, se tiene el derecho pero expuesto a perderse.

Efectos de la condicin suspensiva pendiente.


1 El acreedor no puede exigir el cumplimiento (art.1485 inc.1). Si el deudor efecta el pago, ste carece de
causa y es repetible.

2 La obligacin no es exigible, como consecuencia de ello:


- no puede ser novada (art.1633);
- no puede ser compensada (art.1655);
- no comienza a correr el plazo de prescripcin (art.2514).

3 Se aplica el principio las cosas producen para su dueo, es decir, los frutos son para el deudor y no para el
acreedor (art.1493).

4 Si bien no ha nacido el derecho y la obligacin, el acto o contrato existe, y por consiguiente deben cumplirse
los requisitos de existencia y validez del acto o contrato, pues la obligacin condicional se rige por la ley
vigente a la poca de celebracin del contrato.

5 Si bien mientras est pendiente la condicin el derecho no existe ni tampoco la obligacin, el acreedor tiene
la legtima esperanza de llegar a ser acreedor puro y simple, titular de su derecho.

En doctrina a este derecho del acreedor se le dan diversas denominaciones: germen de derecho, rudimento de
derecho, derecho eventual, etc.

Lo cierto es que este germen de derecho o derecho en potencia otorga al acreedor varias facultades:
1.- Puede impetrar medidas conservativas encaminadas a la conservacin de la cosa debida (arts.1492 inc.
final, 1078 y 761).

El legislador no indica cules son esas medidas conservativas, de modo que ellas quedan entregadas al criterio
del juez, dentro de los tipos de medidas de esta naturaleza que seala la ley.

2.- Tanto el derecho del acreedor como la obligacin del deudor se transmiten a sus herederos (art.1492 inc.1).
Hace excepcin a esta regla lo dispuesto en el art.1492 inc.2.
211

6 Teora de los riesgos.


Si la obligacin fuera pura y simple el riesgo es del acreedor (art.1550), pero si ella es condicional el art.1486
da reglas especiales al respecto, que contemplan los casos que se indican a continuacin:

1. Prdida total por caso fortuito


En este caso se extingue la obligacin, es decir la convencin misma desaparece.

Junto con extinguirse la obligacin del deudor se extingue la obligacin reciproca del acreedor.
El riesgo es por consiguiente del deudor, porque soporta la prdida sin recibir compensacin.

2. Prdida parcial por caso fortuito


En este caso los riesgos son de cargo del acreedor, pues debe recibir la cosa en el estado en que se encuentre sin
derecho a rebaja del precio.

Como justa contrapartida hace suyos los aumentos o mejoras.

3. Si la prdida de la especie es por culpa


Bueno en este caso ya estamos fuera de la teora de los riesgos. En efecto, debemos esforzarnos por determinar
la responsabilidad contractual, que en este caso pesa sobre el deudor.

Las reglas son las siguientes:

Si la prdida es total, la obligacin subsiste para el deudor, pero vara de objeto, ste es obligado al precio de
ella y a la indemnizacin de perjuicios.

Si la prdida es parcial, la obligacin subsiste, pero nace un derecho alternativo para el acreedor, quien puede
solicitar a resolucin del contrato o el cumplimiento, con la correspondiente indemnizacin de perjuicios.

El art. 1820 aplica estas normas al contrato de compraventa.

b.- Condicin cumplida: Cuando acontece el hecho futuro en que ella consista. Si es suspensiva, nace en
consecuencia el derecho. Si es resolutoria, se extingue definitivamente.

Efectos de la condicin suspensiva cumplida


1 El acreedor puede exigir, incluso forzadamente, el cumplimiento de la obligacin (art.1485);

2 Comienza a correr la prescripcin;

3 La obligacin puede ser novada;

4 La obligacin puede ser compensada, y

5 Los riesgos son de cargo del acreedor (art.1486).

Cumplida la condicin viene el problema de determinar desde cuando debe mirarse al acreedor como tal y al
deudor en igual sentido.

Se dice que la condicin suspensiva opera retroactivamente, esto es, que sus efectos no slo se proyectan hacia
el futuro, sino hacia el pasado y se retrotraen a la poca del acuerdo de voluntades. Este principio no est
establecido expresamente en el Cdigo Civil, pero se reconoce en varias disposiciones, por ej. en art.1486 que
hace adquirir los aumentos y mejoras al acreedor, tal como le impone soportar la prdida parcial de la cosa; si la
212

cosa sali de manos del deudor porque la enajen, tiene derecho a reclamarla de terceros, salvo las situaciones
de excepcin contempladas en los art.1490 y 1491.

La teora de que la condicin suspensiva cumplida opera con efecto retroactivo viene del derecho romano.

Forma en que debe ser cumplida la condicin


Toda condicin debe ser cumplida de acuerdo a las reglas que indican los art.1483 y 1484.

Estas dos normas motivan una cuestin acerca de cul de ellas tiene preferencia en su aplicacin, pues parece
que ellas dan soluciones contrapuestas.

Reglas para el cumplimiento


A. Primero se atiende a determinar cul ha sido la intencin de las partes al fijar la condicin.

Es decir, se busca por el intrprete saber cul es el hecho futuro e incierto que las partes sealaron con sus
caractersticas (V ejemplo del art.1483).

II. - Una vez que se ha determinado cual es el hecho futuro e incierto, se aplican las reglas del art.1484.

Esta regla por lo dems est conforme con aquella que para interpretar un contrato se debe estar a la intencin
de los contratantes antes que a lo literal de las palabras (art.1560).

De lo dicho se infiere que se rechaza por el Cdigo Civil el cumplimiento de la condicin en forma equivalente.
La condicin se debe cumplir literalmente.

Qu pasa si la condicin se cumple slo parcialmente? Puede el cumplimiento ser divisible?

Se dice que el cumplimiento es indivisible, en cuanto debe entenderse cumplida la condicin cuando se ha
realizado totalmente (art.1485).

No se acepta el cumplimiento por partes, de suerte que el hecho futuro e incierto o se realiza o no se realiza.

No obstante la forma en que se deben cumplir las condiciones, en determinadas circunstancias se las entiende
cumplidas aunque no se haya dado la situacin prevista por el art.1484.

Este fenmeno se denomina cumplimiento ficto o ficticio en cuanto si bien el hecho mismo previsto no ocurre,
para la ley es como si hubiera tenido lugar.

Un ejemplo de este cumplimiento ficticio o ficto lo encontramos en el art.1481, cuando la condicin es mixta,
esto es en parte del acreedor y en parte de un tercero. En efecto, puede ocurrir que el deudor se valga de medios
ilcitos para que la tercera persona no coopere y la condicin no se cumpla y as no pagar aquello a que se
oblig.

En tal caso la ley considera la condicin como cumplida.

Prueba del cumplimiento


Quien sostenga que la condicin se cumpli debe probarlo siempre que de ese hecho arranque un derecho
contrario al que existe.

Por ej., si la condicin es suspensiva, ser el acreedor quien deba probar el cumplimiento, para exigir al deudor
que cumpla la obligacin.
213

Si es condicin resolutoria, tambin deber probar el acreedor quien desea que el derecho del deudor quede sin
efecto.

c.- Condicin fallida: Cuando llega a ser cierto que el hecho en que ella consiste no se va a verificar. Si es
suspensiva entonces el derecho no nacer definitivamente. Si es resolutoria, entonces el derecho se consolida,
no se mantendr nunca ms expuesto a perderse.

Caducidad de las condiciones


En relacin con la condicin fallida debe tratarse el problema de la caducidad de las condiciones.

En efecto, es necesario determinar hasta cuando deber esperarse para saber si la condicin est cumplida o
fallida, para ello haremos una distincin:
a.- Si estamos frente a una condicin determinada

b.- Si estamos frente a una condicin indeterminadas.

Por ej., la condicin de cumplir 21 aos tiene caracteres de determinacin suficientes de manera que para
establecer cuando falla debe estarse a la vida de la persona que debe cumplir dicha edad. Por lo tanto, si llega a
ser cierto que esa persona jams cumplir los 21 aos, la condicin habr fallado.

Si la condicin fuese negativa y determinada, por ej. si esa persona no cumple 21 aos, la condicin falla
cuando esa persona cumple los 21 aos, es decir, desde que se realiza el hecho positivo contrario (art.1482).

Pero, si la condicin es indeterminada, por ej., cuando decimos pago $1000 cuando te cases, no es fcil saber en
qu momento se tendr la condicin por fallida, y si ninguna limitacin se pusiese en el tiempo debera estar
pendiente la condicin hasta la muerte de la persona que debe contraer matrimonio.

Por ello interesa determinar cundo se tiene por fallida la condicin.

Digamos de partida que el Cdigo Civil no da ninguna regla expresa al respecto.

Haba dos posiciones.


Hasta antes de la ley 16.952, que redujo los plazos de prescripcin, algunos estimaban que el plazo de
caducidad de la condicin positiva o el de cumplimiento de la negativa deba ser el mximo sealado para la
prescripcin, en ese entonces, es decir 15 aos.

El art.739 como los art.962 y 1390 sealaban ese plazo de 15 aos para algunos casos de caducidad de
condiciones.

Era lgico entonces sostener que dichas regla se aplicaba a todas las condiciones.

Otros, por el contrario, pensaban que esas disposiciones eran especiales y no poda drseles una aplicacin
general.

Deba entonces estarse a la letra del art.1492 y esperar el plazo necesario para que efectivamente llegara a ser
cierto que la condicin positiva no se cumplira o que se cumpla la negativa.

La opinin generalmente admitida, por una cuestin de lgica, era la primera.

Despus de la ley 16.952 se redujo los plazos de prescripcin.


214

En especial en el art.739 se fij un plazo mximo de 5 aos que no es el mayor plazo de prescripcin del
Cdigo Civil, por lo que qued planteado nuevamente el problema.

En realidad, parece no haber razn para argumentar en favor de un plazo mayor, si en ese caso determinado la
ley ha indicado un trmino especfico, siendo justamente una aplicacin del problema en anlisis. Sobre todo en
la hora actual en que conviene acelerar las soluciones y no mantener la incertidumbre por largo tiempo.

LA CONDICIN RESOLUTORIA

Concepto
Condicin resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho.

La condicin resolutoria reviste tres formas:


- Condicin resolutoria ordinaria;

- Condicin resolutoria tcita, y

- Pacto comisorio.

Caractersticas de la condicin resolutoria


1.- El acto sujeto a condicin resolutoria se considera puro y simple.
Esta condicin no afecta el nacimiento del derecho sino su extincin.
No hay obligacin condicional, lo condicional es la resolucin.

Por ello la condicin resolutoria es un modo de extinguir las obligaciones (art.1567 N9).

Como el acto no es condicional el deudor puede hacer lo que quiere con la cosa, enajenarla en todo o parte,
hipotecarla, arrendarla, etc. (art.2416 y 2406).

Pero, si la enajena el adquirente adquiere un derecho resoluble, pues nadie puede transferir ms derechos que
los que tiene.

2.- Puede establecerse la condicin resolutoria en favor del acreedor, pudiendo este renunciarla (art.1487).

Clasificacin de la condicin resolutoria

1.- LA CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA


Es el hecho futuro e incierto del que depende la extincin de un derecho y que puede consistir en cualquier
hecho siempre que no sea el incumplimiento de las obligaciones.

Tiene la particularidad que opera de pleno derecho, no requiere sentencia judicial.

Por ej., te doy $1000, pero si te entregan la mesada me los devuelves.

Caractersticas
1 Es un elemento accidental de los actos y contratos. Por ser accidental requiere de mencin expresa de las
partes.

2 Se admite tanto en los actos unilaterales como en los bilaterales.


215

3 Nunca puede consistir en el incumplimiento de lo pactado, de una obligacin convenida en el acto o contrato,
pues si as fuera sera pacto comisorio.

4 Opera de pleno derecho, es decir no necesita resolucin judicial para producir sus efectos. Si existe una
sentencia judicial ella se limita a dejar constancia que se ha cumplido la condicin, es meramente declarativa
(art.1479).

En igual forma opera la condicin suspensiva.

La condicin resolutoria ordinaria da origen a una accin de restitucin, como consecuencia de que opera de
pleno derecho (art.1487).

Si la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho significa que sus efectos se producen por dispo-
sicin de la ley, sin necesidad de una resolucin judicial, si sta existe se limita a constatar un hecho ya
producido.

Cumplida la condicin resolutoria ordinaria el derecho del propietario se extingue o resuelve, y como opera con
efecto retroactivo viene a considerarse el acto o contrato como no celebrado. No ocurre as en los contratos de
tracto sucesivo, pues si bien la resolucin se aplica a ellos sta no opera retroactivamente sino hacia el futuro.

2.- LA CONDICIN RESOLUTORIA TACITA


Art.1489: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado.

Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios.

Concepto
Es el hecho futuro e incierto del que depende la extincin de un derecho y donde el evento slo puede ser uno:
el incumplimiento de una obligacin nacida del contrato en cuestin.

Esta condicin se presume en todos los contratos bilaterales (art.1489)

No opera de pleno derecho por lo que requiere sentencia judicial ejecutoriada que as la declare.

El deudor puede enervar la accin de resolucin cumpliendo con su obligacin (pagando el precio), en primera
instancia, hasta antes de la citacin a or sentencia y en segunda instancia, hasta antes de la vista de la causa.

Caractersticas
1 Es un elemento de la naturaleza de los contratos;

2 Procede slo en los contratos bilaterales;

3 Opera siempre por incumplimiento de lo pactado;

4 Necesita de resolucin judicial, y

5 Puede pedirse indemnizacin de perjuicios, pero no en forma aislada.

3.- EL PACTO COMISORIO


Se define como la condicin resolutoria tcita expresada.
216

Podemos sealar que es un pacto en virtud del cual las partes expresamente convienen en que si una de ellas no
cumple lo pactado (sus obligaciones), la otra puede pedir la ejecucin forzada o la resolucin del contrato, y en
ambos casos con indemnizacin de perjuicios.

Esta pacto si bien est regulado en la compra venta, es de aplicacin general.

El pacto comisorio se clasifica a su vez en:


i.- Pacto comisorio simple que, como se avanz, no es sino la condicin resolutoria tcita pero expresada.
Requiere que se declare mediante resolucin judicial.

Por el pacto comisorio simple se estipula que si no se paga el precio se puede resolver el contrato de
compraventa (art.1877).

Este pacto comisorio produce los siguientes efectos:


- No priva al vendedor de la eleccin de acciones que le confiere el art.1489, art.1878;

Luego, los efectos son los mismos que los de la condicin resolutoria tcita, es decir, el vendedor puede elegir
entre solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato, y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.

La resolucin debe pedirse, no opera de pleno derecho, por lo tanto puede pagarse (cumplirse la obligacin)
hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia y de la vista de la causa en segunda instancia.

ii.- Pacto comisorio calificado, que es la misma clusula de resolucin pero con una estipulacin de aplicacin
ipso facto, es decir, este pacto es aquel que las partes convienen en que si una de ellas no cumple, se resuelve
automticamente el contrato.

Al estipularse esta clase de pacto comisorio el acreedor ha querido asilarse en un medio ms eficaz que la
condicin resolutoria tcita.

Por medio de la clusula de resolucin ipso facto se pretende disminuir las probabilidades del deudor negligente
para detener la resolucin mediante el pago.

Puede creerse que con el pacto comisorio calificado el contrato de compraventa se resuelve automticamente en
el momento en que el comprador no cumple su obligacin de pagar el precio, sin embargo ello no es as.
En efecto, este pacto no opera de pleno derecho, sino por sentencia judicial, pero con una particularidad, el
comprador para poder enervar la accin dispone slo de un plazo de 24 horas contadas desde la notificacin de
la demanda. Este plazo es fatal.

La Excma. Corte Suprema de Justicia ha sealado que se entiende convenido este pacto si las partes emplean
cualquier expresin significativa de su nimo de resolver inmediatamente un contrato ante el evento que se
produzca el incumplimiento de sus obligaciones
Prescripcin del Pacto Comisorio
Est reglamentada en el art.1880: el pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de
cuatro aos, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente,
sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno.

Las partes tienen cierta libertad para fijar ellas mismas el plazo de prescripcin, sin embargo este no puede
exceder de cuatro aos. Si fijaren un plazo ms largo o guardaren silencio sobre el punto regir el plazo
mximo sealado en la ley, esto es cuatro aos.
217

Una curiosidad es necesario advertir en este punto, pues este plazo de prescripcin, en cuanto al momento en
que empieza a correr, no sigue la regla general del art.2514, esto es que el plazo se cuenta desde que la
obligacin se ha hecho exigible, sino que en este caso ello se hace desde la fecha del contrato.

Con ello se presenta un problema porque puede suceder que se cubra el plazo de prescripcin total o parcial-
mente con el trmino fijado por las partes para el cumplimiento de la obligacin. Incluso puede suceder que la
accin nacida del pacto comisorio prescriba antes que la obligacin sea exigible.

El art.1880 es importante, adems, porque reconoce a las partes el derecho a acortar un plazo de prescripcin,
siendo que este normalmente lo fija la ley.

Se estima que las reglas anteriores se aplican slo al Pacto Comisorio que reglamenta el Cdigo Civil, esto es
aquel contemplado en los art.1877 y siguientes, en tanto que los otros casos de pacto comisorio se rigen por las
reglas generales.

LA ACCIN RESOLUTORIA

Concepto
El prof. Abeliuk la define como la que emana de la condicin resolutoria en los casos que ella requiere sentencia
judicial, y en cuya virtud el contratante diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por no haber
cumplido la contraparte alguna de las obligaciones emanadas de l.

Siguiendo al prof. Troncoso decimos que la accin resolutoria es la que nace de la condicin resolutoria tcita,
del pacto comisorio simple y del pacto comisorio calificado en el caso del art.1879 para pedir la resolucin del
contrato por incumplimiento de las obligaciones contradas. Por lo que la accin resolutoria deriva de la
condicin resolutoria en los casos en que ella requiere de sentencia judicial para operar.

En efecto, la accin resolutoria deriva siempre de la condicin resolutoria, pero nicamente en los casos que
ella requiere sentencia judicial:

1. En la condicin resolutoria tcita del art.1489;

2. En el pacto comisorio simple, en todo caso;

3. En el pacto comisorio calificado en la compraventa por no pago del precio.

La accin resolutoria no procede cuando la resolucin se produce de pleno derecho. Es un error que suele
cometerse que la accin resolutoria proviene de la condicin resolutoria. Ello no es as, ya lo vimos, en la
condicin resolutoria ordinaria, porque ella no requiere sentencia judicial y opera de pleno derecho, y aunque se
discute, segn veamos tambin, tampoco procede en el pacto comisorio calificado en otros contratos que no
sean la compraventa, y en sta si se trata de otra obligacin que no sea la de pagar el precio, porque en nuestro
concepto la clusula de resolucin ipso facto produce su pleno efecto, y no se requiere sentencia judicial.

Legitimado activo
La accin resolutoria slo compete al contratante que cumpli lo pactado en contra de aquel que no ha dado
cumplimiento a su o a sus obligaciones.

Tambin compete esta accin a los sucesores del contratante diligente, sean a ttulo singular o universal.

Adems para que sea procedente la accin resolutoria es menester que uno de los contratantes haya cumplido
sus obligaciones y que el otro no lo haya hecho y est en mora, art.1551.
218

En nuestro derecho es requisito esencial la constitucin en mora para poder pedir la indemnizacin de perjuicios
en sede contractual.

Caractersticas de la accin resolutoria


1 Es personal;

2 Es una accin patrimonial;


3 Es renunciable;

4 Es transferible y transferible;

5 Es prescriptible;

6 Puede ser mueble o inmueble, segn el objeto de que se trate; y

7 Es indivisible.

8 Genera una accin alternativa

Analicemos cada caracterstica.

1 Es una accin personal


En efecto, emana del incumplimiento de obligaciones contractuales y el contrato es un vnculo jurdico
personal.

Esta accin nace del contrato, y ste es ley slo para los contratantes, luego los efectos de esta accin son
relativos, afectando slo a las partes del contrato incumplido.

2 Es patrimonial
La accin resolutoria es una accin netamente pecuniaria, susceptible de expresarse en dinero, puesto que
persigue dejar sin efecto un contrato patrimonial. No procede en los actos de familia.

En efecto, la accin resolutoria puede avaluarse en dinero atendiendo al monto de los bienes que ingresarn al
patrimonio del actor en virtud de la resolucin, e incluso de los perjuicios que cobra.

Consecuencia de lo anterior es que es transmisible y transferible.

3 Es renunciable
Slo mira al inters individual de la parte y su renuncia no est prohibida por ley.

Adems, el art.1487 faculta expresamente la renuncia de la condicin resolutoria cuando ha sido puesta en favor
del acreedor.

4 Es transmisible y transferible
En efecto, pueden deducirla los herederos y cesionarios del acreedor y debern soportarla los herederos del
deudor, todo ello de acuerdo a las reglas generales.

5 Es precriptible
La prescriptibilidad es la regla general de las acciones, mxime si son patrimoniales, y la resolutoria no escapa a
ella.
219

Distingamos algunas situaciones.


1.- La accin resolutoria que emana del pacto comisorio en la compraventa por incumplimiento de la obligacin
del comprador de pagar el precio, prescribe en el plazo fijado por las partes, siempre que no pase de cuatro
aos, contados desde la fecha del contrato (art.1880).

2.- En los dems casos deben aplicarse las reglas generales y la accin se extinguir conforme a las reglas de los
art.2514 y 2515.

6 Puede ser mueble o inmueble (art.580).


Dependiendo de la naturaleza de la cosa sobre la que haya versado el contrato. Si se pide la resolucin de un
contrato de compraventa de un vehculo motorizado, ser mueble, si se pide la resolucin de una compraventa
sobre un inmueble, ser inmueble.

7 Es indivisible
Esta indivisibilidad se manifiesta en dos aspectos:

I. - Objetivamente, porque el acreedor no puede pedir en parte el cumplimiento y en parte la resolucin, o pide
la totalidad de uno o de lo otro.

II. - Porque siendo varios lo acreedores, todos ellos deben ponerse de acuerdo para pedir el cumplimiento o la
resolucin, y siendo ms de uno el deudor no podra el acreedor exigir a uno el cumplimiento y a otro la
resolucin.

8 Accin alternativa o derecho de opcin


En la accin resolutoria hay una especie de accin alternativa, pues el contratante diligente tiene una opcin, o
pide el cumplimiento o la resolucin.

Puede solicitar una cosa en subsidio de la otra, pero no las dos conjuntamente.

EFECTOS DE LA RESOLUCIN
Hay que distinguir los efectos entre las partes y los efectos respecto de terceros.

Efectos entre las partes


Toda condicin resolutoria una vez cumplida produce los mismos efectos entre las partes: ella opera con efecto
retroactivo.

En efecto, pronunciada la resolucin del acto o contrato se considera que no ha existido jams acto o contrato
alguno, de manera que las cosas deben restituirse y volver a sus dueos como si estos nunca hubieren dejado de
serlo.

En otras palabras, se produce la extincin de los efectos del acto jurdico, esto es, la prdida de los derechos
adquiridos en virtud del acto o contrato (art.1487).

Excepcin
Sin embargo, esta regla del efecto retroactivo de la resolucin no es tan absoluta, pues se hace excepcin a ella
en materia de frutos (art.1488).

Contra excepcin
No obstante lo dispuesto en esta norma, hay 3 casos en que si se deben los frutos:

a) En las asignaciones modales con clusula resolutoria (art.1090).


220

b) Donaciones entre vivos (art.1426), y;

c) Compraventa resuelta por no pago del precio (art.1875).

Efectos respecto de terceros


Se encuentran regulados en dos arts.: 1490 y 1491.

Art.1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habr derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.

Art.1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena. o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre,
no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo,
inscrito, u otorgado por escritura pblica.

Las dos disposiciones tienen errores de redaccin, pues hablan del que debe, y en ambos casos es necesario
que haya habido tradicin entre el tercero y el deudor cuyo dominio era resoluble, y si ha habido tradicin
entonces no puede deberse la cosa.

4. El modo, concepto y caractersticas. Forma de cumplir el modo. Incumplimiento y extincin.

Concepto
En doctrina se define como la carga o gravamen que se le impone a quien se le hace una liberalidad.

Efectos del modo


Si el asignatario modal no ha cumplido con el modo, por regla general, su derecho no se ver afectado, a menos
que el testador haya establecido una condicin resolutoria.
El modo se puede cumplir por equivalencia.
El art. 1090 define la clusula resolutoria en el modo, como aquella que impone la obligacin de restituir la cosa
y los frutos si no se cumple el modo.

En las obligaciones contractuales en general, es poco frecuente introducir un modo para alterar los efectos
normales de la obligacin.

Qu pasa si se incumple la obligacin modal?


Habra que distinguir si las partes han determinado las consecuencias del incumplimiento.

Si las partes previeron el incumplimiento y lo sancionaron con la extincin del derecho, se tratara de un pacto
comisorio pero referido a una obligacin distinta de la de pagar el precio. Produce sus efectos tpicos.

Si las parte no previeron la sancin del incumplimiento modal, no traera como consecuencia la prdida de la
existencia del derecho a menos que el contrato sea bilateral, pues en este caso al contratante diligente le asistira
el ejercicio de la accin resolutoria contra el que no cumpli la obligacin.

2.- Responsabilidad civil extracontractual. Sistema de responsabilidad por daos del Cdigo Civil
chileno. Requisitos de la responsabilidad extracontractual. Presunciones de responsabilidad en el
Cdigo Civil. Accin de indemnizacin de perjuicios. Titulares de la accin en el caso de dao
patrimonial y en el de dao moral. Sujetos pasivos.

1. Concepto y funciones de un sistema de responsabilidad por daos


Diferencias entre responsabilidad contractual y responsabilidad extracontractual
221

a.- La responsabilidad contractual supone un vnculo jurdico previo, del que ha nacido una obligacin que se ha
incumplido, o cumplido imperfecta o tardamente.

Se colige entonces que, en materia contractual, la responsabilidad es slo una sancin por el incumplimiento de
una obligacin preexistente.

La responsabilidad extracontractual, en cambio, es -propiamente hablando- fuente de responsabilidad. M.


Planiol sostena que en la responsabilidad extracontractual tambin hay una infraccin de una obligacin
preexistente que sera el deber genrico de cuidado.

b.- La responsabilidad contractual se puede contraer por quien ha alcanzado la plena capacidad de ejercicio, en
tanto que la responsabilidad extracontractual exige solamente una cierta edad de imputabilidad como ya vimos
en el art 2319.

c.- La culpa contractual admite gradacin (art.44 y 1547) no as la culpa extracontractual.

En materia extracontractual, se responde de toda especie de culpa.

d.- En materia contractual es necesario constituir en mora al deudor; no as para hacer efectiva la
responsabilidad extracontractual (art.1557).

e.- En la responsabilidad contractual es posible estipular que el deudor responder de los perjuicios indirectos,
de los perjuicios imprevistos o imprevisibles (an en el evento de no existir dolo).

En la responsabilidad extracontractual no es posible dado que no hay vnculo jurdico previo. Nuestra
jurisprudencia ha sido adems reacia a aceptar la indemnizacin del dao moral en materia de responsabilidad
contractual, pese a la opinin contraria de la mayora de los autores y la posicin de la jurisprudencia ms
reciente de la mayora de los pases. Podemos decir que un cierto avance se ha visto en materia laboral y civil en
donde se han recogido posiciones en orden a indemnizar el dao moral emanado de la ruptura de un contrato.

f.- En la responsabilidad contractual, si el incumplimiento proviene de varios deudores, la responsabilidad es


simplemente conjunta, a menos que se haya estipulado solidaridad, en tanto en la responsabilidad
extracontractual, la responsabilidad es siempre solidaria (art.1511 y 2317).

g.- En cuanto a la prescripcin para hacer efectiva la responsabilidad, en materia extracontractual, la accin
prescribe en 4 aos como ya dijimos. En la responsabilidad emanada del incumplimiento de un contrato, la
accin prescribe en 5 aos, sin perjuicio de las prescripciones especiales en ciertos contratos (art.2332, 2515,
1834, 1856, 1866 y 1869).

h.- En cuanto a la carga de la prueba, en materia de responsabilidad contractual, el acreedor slo debe probar la
existencia de la obligacin y su incumplimiento, por lo que la culpa del deudor se deduce o presume de toda
lgica debiendo destruir esa presuncin simplemente legal acreditando que no es responsable, sea porque us la
debida diligencia o cuidado, sea porque el incumplimiento se debi a caso fortuito o fuerza mayor (arts.1547 y
1698).

En la responsabilidad delictual o cuasidelictual civil el acreedor debe probar el ilcito y adems debe probar la
culpa o el dolo del agente, salvo en los casos en que se presuma la culpabilidad (Art.2323, 2326 y 2329).

El cmulo u opcin de responsabilidades


El problema del cmulo u opcin de responsabilidades consiste en determinar si puede el perjudicado por el
incumplimiento de obligaciones contractuales optar entre demandar por responsabilidad contractual o
desentenderse de ella y demandar responsabilidad extracontractual.
222

La doctrina en general niega lugar a la tesis de la opcin de responsabilidades.

Si el incumplimiento significa responsabilidad contractual, las partes no podran prescindir de lo que, para ellas,
es ley (art.1545), esto es, prescindir de lo convenido en orden al grado de responsabilidad del deudor, el monto
o tipo de perjuicios que seran resarcibles.
Tampoco se podra prescindir -salvo que se haya pactado lo contrario- de las normas legales que rigen la
responsabilidad contractual. As, si las partes nada han estipulado sobre la naturaleza que deberan tener los
vicios ocultos para ameritar el ejercicio de la accin redhibitoria o de las dems relativas a vicios ocultos,
entran a jugar las normas legales de los art.1861, 1932, 1933, 2192, y 2203.

La opcin de responsabilidades ser posible slo excepcionalmente en los siguientes casos:

1.-Cuando las partes lo han estipulado as

2.-Cuando el incumplimiento de la obligacin contractual es a la vez un delito o cuasidelito penal, toda vez que
en tal caso del ilcito penal nace una accin civil (art 10 Cdigo de Procedimiento Penal) que no es otra que la
accin para perseguir la responsabilidad extracontractual.

Lo que s es posible es la superposicin o coexistencia de responsabilidad contractual y extracontractual.

No hay inconveniente alguno en que entre dos personas vinculadas por una obligacin precontractual,
contractual, cuasicontractual o legal, convenida expresamente o que por disposicin legal o por la costumbre
exista en una determinada circunstancia entre ellas, pueda, al mismo tiempo, haber un delito o cuasidelito civil.

Esta superposicin supondr, en todo caso, que el ilcito extracontractual carece de todo vnculo con el
incumplimiento de la obligacin preexistente.

2. Modelos o estndares de responsabilidad.


3. Sistema de responsabilidad por daos del Cdigo Civil chileno.

4. Requisitos de la responsabilidad extracontractual: conducta, dao o perjuicio, nexo causal, culpa o


dolo, capacidad o condiciones de imputabilidad.

Cuatro son los elementos que concurren en este tipo de responsabilidad:


1.- Capacidad delictual o cuasidelictual

2.- Dolo o culpa

3.- Perjuicio

4.- Relacin de causalidad

Entremos al anlisis de cada uno de ellos.

1.-LA CAPACIDAD DELICTUAL O CUASIDELICTUAL


La regla general es la capacidad delictual o cuasidelictual.

Slo son incapaces quienes carecen del discernimiento necesario para comprender el hecho que ejecutan.
223

La capacidad delictual y cuasidelictual es ms amplia que la contractual pues es ms fcil alcanzar el


discernimiento acerca del bien y del mal que el necesario para entrar a celebrar actos jurdicos.

La capacidad extracontractual civil es enteramente independiente de la penal. Ello explica por ejemplo que la
sentencia absolutoria en lo penal no impida que el hechor pueda ser condenado en lo civil (art.179 N1 CPC que
excepta expresamente del efecto de cosa juzgada de lo penal en lo civil el caso en que la absolucin o el
sobreseimiento se funde en la existencia de circunstancias que eximan de responsabilidad criminal).

Quienes son incapaces en material delictual y cuasidelictual civil?


1.- Son incapaces de delito o cuasidelito civil los dementes, esto es, quienes al ejecutar el hecho estaban
totalmente privados de la razn.

Si el demente actu bajo un intervalo lcido, ser responsable aunque haya estado declarado en
interdiccin, pues el art.465 slo rige la responsabilidad contractual del demente.

En el caso del ebrio, no se entiende que este privado de razn, por lo tanto es siempre responsable de su delito o
cuasidelito, sea que lo haya embriagado un tercero o l mismo.

2.- Tambin es incapaz el menor de siete aos, esto es, el infante (art.2319 y art.2326), quien est hasta tal
punto privado de discernimiento que ni siquiera puede adquirir la posesin de una cosa mueble (art.723).

3.- Es incapaz el menor de diecisis aos siempre que el juez estime que obr sin discernimiento. El juez
competente para hacer ese anlisis es el Juez Civil.

Quien se hace responsable del delito o cuasidelito de estos incapaces?


De los daos causados por los dementes, por los infantes o por los menores de 16 aos y que obraron sin
discernimiento, responden las personas a cuyo cuidado estn si pudiere imputrseles negligencia.(art.2319).

La persona que los temnga a su cuidado puede ser cualquiera, no solamente alguna de las previstas en el
art.2320 o 2322.

El actor deber probar culpa personal de la persona que tuviere a su cuidado al incapaz.

Como se puede apreciar en el fondo no es responsabilidad por hecho ajeno sino por hecho propio, ello explica
que la persona que tuviere a su cuidado al incapaz quede obligado a indemnizar y no tiene la accin de
reembolso que, veremos, en cambio si se le confiere al principal o empleador en relacin con el hecho de su
dependiente (art.2325).

Las personas jurdicas y la capacidad delictual o cuasidelictual


Las personas jurdicas son capaces de delito o cuasidelito civil. Veamos que en Chile no son responsables de
delito o cuadidelito penal.

Las personas jurdicas deben indemnizar los perjuicios provocados con culpa o dolo por las personas naturales
que obran en su representacin o que estn bajo su cuidado o servicio.

Para ello debe de tratarse de una persona jurdica que tenga plena existencia legal, pues en caso contrario habra
una responsabilidad personal del autor o solidaria de los autores (art.2317).
Las personas jurdicas tienen tanto responsabilidad simple como compleja.
224

Tienen adems una responsabilidad personal por los delitos o cuasidelitos cometidos por sus rganos dentro del
mbito de sus funciones (art.552), sin perjuicio de la responsabilidad solidaria del rgano, al haber actuado
conjuntamente (art.2317).

Tambin son responsables de los delitos o cuasidelitos por hechos ajenos o de las cosas en los mismos trminos
que si se tratase de una persona natural, dicho de otro modo son plenamente aplicables los arts.2320, 2322,
2323, 2326 a 2328.

Hay que hacer presente eso s que a las personas jurdicas les asiste el derecho de demandar el reembolso de lo
pagado a los autores del delito o cuasidelito civil en los trminos establecidos en el art.2325.

2.-EL DOLO Y LA CULPA


El dolo est definido en el art.44 para esta materia. Se seala que es la intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro.

Se trata de obrar intencionadamente y directamente para causar dao.

No una simple conciencia o representacin del resultado sino que la ley exige intencionalidad (art.2284).

En ciertos casos (en la accin pauliana) se habla de dolo cuando se comparte una actitud dolosa, pero sin una
subjetividad propiamente intencionada (Por ej. art.2468 N1).

Sabemos que hay acciones dolosas que no constituyen delito, como por ej. la ruptura dolosa de los esponsales
(art.98).

La culpa tambin encuentra su definicin en la ley. Del art.44 tomamos la definicin de culpa leve, que es la
culpa mediana o promedio para definirla, y que se aplica cuando se habla de culpa o descuido sin otra
calificacin.

Se seala entonces que culpa es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios. Se trata en el fondo en la falta de diligencia o cuidado en la ejecucin
de un hecho.

Esta culpa es apreciada en abstracto, es decir, comparando la conducta del agente con la ordinaria esperable en
tal caso.

Algunos autores hablan de "culpa contra la legalidad" cuando la sola violacin de una norma legal genera
culpabilidad en el infractor.

En el dolo se exige un actuar, una intencin positiva (aunque veremos que se puede delinquir por omisin lo
que se conoce como reticencia dolosiva (por ej. cuando omitimos declaraciones de riesgos de salud en un
seguro de vida).

En la culpa en cambio se habla ms bien de una abstencin en la accin, un dejar de actuar diligentemente, es
decir, hay negligencia cuando el agente al ejecutar el acto perjudicial omite tomar todas las providencias que
habran podido evitar el dao.

La abstencin pura y simple, en cambio, es la mera pasividad.

3.-EL DAO O PERJUICIO


225

Es esencial para que haya responsabilidad extracontractual, dado que si falta no hay inters alguno y sin inters
no hay accin.

Concepto
Es todo menoscabo que experimenta un individuo en su patrimonio o persona o la privacin de un beneficio de
orden patrimonial o moral.

Podemos definirlo tambin como cualquier detrimento o menoscabo, dolor o molestia que sufra un individuo en
su persona, bienes, libertad, honor, crditos, afectos, creencias, como asimismo la prdida de una legtima
ganancia, ventaja o beneficio.

La ventaja o beneficio de que el hecho ha privado debe haber sido lcito, esto es, no contrario a la ley, el orden
pblico o las buenas costumbres.

Requisitos del dao


A.- El dao debe ser cierto, real o efectivo.
No importa que el monto sea incierto, indeterminado o de difcil avaluacin.

B.- Puede ser presente o futuro


No slo es cierto el dao actual o presente.

Puede ser cierto un dao futuro, cuando se han producido las circunstancias que lo determinarn, esto es,
estn sentadas las bases para la determinacin anticipada como consecuencia del desarrollo de una situacin ya
existente.

Tipos de dao

a.- Dao emergente y lucro cesante.


No debe confundirse dao emergente con dao actual ni lucro cesante con dao futuro.

En efecto, un dao emergente puede ser futuro y un lucro cesante puede ser actual.
Imaginmonos que se produce un accidente automovilstico, en este caso es dao emergente actual los gastos de
reparacin, de hospitalizacin, medicamentos, etc. y lucro cesante actual lo que hasta la fecha ha dejado de
ganar la victima como consecuencia del accidente o impedimento.

Asimismo sern dao emergente futuro los gastos de tratamiento mdico o psicolgico que deba incurrir en
futuro y; lucro cesante futuro la no obtencin futura de un lucro legitimo, por ejemplo, todo lo que deja de ganar
mientras no se reponga la persona o se repare el vehculo.

Tambin puede haber un dao emergente futuro unido a un lucro cesante actual, por ejemplo cuando una
persona construye un inmueble para arrendarlo y a consecuencia de una mala construccin, la Municipalidad
declara no apta para arrendar la casa por la amenaza de dao de derrumbe.

La indemnizacin del dao eventual


Se ha discutido desde hace mucho si en materia extracontractual el dao eventual es o no indemnizable.

Este dao eventual, no es presente ni cierto, est fundado en hiptesis, como la prdida de una probabilidad de
ganar, la prdida de una expectativa.

Ocurre que en algunos casos la expectativa llegue a confundirse con el lucro cesante futuro.
226

Frente a los daos contingentes o eventuales, en todo caso, hay accin popular preventiva (arts.948, 2328 inc.2
y 2333).

b.- Daos previstos e imprevistos


Desde el punto de la previsibilidad, se indemniza no slo el dao previsto o previsible sino tambin el
imprevisto o imprevisible.

c.- Dao material y moral


El dao puede no ser no slo material sino tambin moral.

Dao moral es el dolor, la afliccin, considerada autnomamente e independiente de las consecuencias


patrimoniales o materiales que ese dao moral puede haber provocado a su vez.

La jurisprudencia y la doctrina aceptan la indemnizacin del dao moral basados en que ni el art 2314 ni el art
2329 distinguen la naturaleza del dao y en que muchas normas lo consagran expresamente (como la
indemnizacin constitucional por error judicial, la ley de abusos de publicidad, la ley de accidentes del trabajo)

Dice Alessandri que "El hecho de que la indemnizacin tienda por lo general a hacer desaparecer el dao, a
restablecer en el patrimonio de la vctima el valor que de l se sustrajo o que se le disminuy, lo que no puede
ocurrir respecto del dao moral, dada su naturaleza, no obsta a que este dao pueda ser indemnizado.

Aparte de la injusticia o inconveniencia que importara dejar sin sancin un hecho ilcito que ha inferido una
molestia o dolor a otro, a pretexto de que la indemnizacin no equivale exactamente al dao causado, cabe
recordar que la indemnizacin no slo es reparadora, tambin puede ser compensatoria o satisfactoria y en el
hecho lo es cuando el dao por su naturaleza es irremediable, cuando consiste en la destruccin de algo que no
puede restablecerse o rehacerse: la muerte de una persona..." "...el dinero que el ofensor paga a la vctima no
ser la representacin exacta del dolor que sta experimente; pero le servir para compensarlo procurndole los
medios para aliviarse, si es fsico, o de buscar otras ventajas o satisfacciones que le permitan disiparlo, o, en
todo caso, atenuarlo o hacerlo ms soportable". La dificultad de apreciar el monto en el dao moral ha llevado a
algunos a sostener que la indemnizacin del dao moral sera una pena privada.

La Corte Suprema ha establecido en sus sentencias que la dificultad de avaluar el dao moral slo revela "la
insuficiencia de los medios de que el legislador puede disponer para alcanzar el completo restablecimiento del
derecho, pero no que deba dejar de aplicarse la sancin que l mismo establece como represin o reparacin de
los actos ilcitos".

d.- Dao directo e indirecto


Slo se debe indemnizar el dao directo, aquel que es una consecuencia cierta y necesaria del ilcito. No se
indemniza el dao indirecto, aquel que no deriva necesaria y forzosamente del hecho ilcito. Ello, por cuanto
falta la relacin de causalidad.

4.-LA RELACIN DE CAUSALIDAD


Consiste en que el dao sea la consecuencia directa y necesaria de la accin u omisin culpables o dolosas. El
art 2314 habla de "inferir" y el 2329 de "imputar".

Digamos que mediante un ejercicio intelectual podemos determinar si hay o no relacin de causalidad, pues si
suprimiendo in mente el hecho, desaparece el dao, entonces no hay relacin de causalidad.

5. Responsabilidad por el hecho ajeno; 6. Responsabilidad por el hecho de las cosas.


DE LAS PRESUNCIONES DE CULPABILIDAD
A fin de facilitar la posicin de la vctima de un delito o cuasidelito civil, nuestro Cdigo presume, en ciertos
casos, la culpabilidad. En estos casos, la vctima no necesita probar la culpa de la persona cuya responsabilidad
227

se presume. Le bastar acreditar los hechos de los cuales la ley deriva la presuncin. Establecidos esos hechos,
queda establecida la culpa y la relacin de causalidad con el dao. La persona cuya culpabilidad se presume,
debe probar que emple la debida diligencia o cuidado, que el hecho provino de un caso fortuito ajeno que no le
es imputable o que no existe relacin de causalidad entre su culpa y el dao.

1.-Presunciones de responsabilidad por el hecho propio (Art.2329).


La jurisprudencia ha sostenido que esta norma es simple repeticin del art 2314. La doctrina en cambio la
explica como un caso de presuncin de culpabilidad. As lo demostrara la expresin "por regla general" con
que comienza y que significa una alusin a las presunciones de culpabilidad de los arts. 2320 a 2328, en la
intencin de referirse a casos anlogos que pudiese haber omitido. Tambin lo demostrara la expresin
"pueda" (todo dao que pueda..."), lo que significa que el legislador da por establecido que aun no existiendo
una relacin de imputabilidad perfecta, atribuye culpabilidad ("deber ser reparado por esta"), lo que slo puede
ser entendido en el contexto de una presuncin de culpabilidad. Adems, los ejemplos que enumera este artculo
se refieren a situaciones que por s solas son demostrativas de culpabilidad. Por ltimo, no es dable suponer que
el legislador hubiera querido repetir sin ninguna utilidad el artculo 2314.

En el fondo, el art 2329 constituye una presuncin de culpabilidad en situaciones en las que el dao proviene de
actividades caracterizadas por su peligrosidad. La presuncin procede en cualquier caso en que el hecho que
caus el dao, sea por su naturaleza o por las circunstancias en que se realiz, sea razonablemente imputable a
malicia o negligencia de una persona, ya que la denotan en razn de que ordinariamente ese tipo de hechos
provienen de malicia o negligencia.

Hay hechos que dentro de las probabilidades humanas es razonable atribuirlos a dolo o culpa. Hechos que por s
solos denotan algn grado de culpa o dolo; que de otra forma no se explican. Un choque de trenes, la cada de
un ascensor, son hechos cuya ocurrencia denota malicia o negligencia de alguien. Se presume esa negligencia
dado que por su naturaleza "pueden imputarse" a malicia o negligencia, ms que "imputarse" a algn caso
fortuito o fuerza mayor. En todo caso, la enumeracin de casos que hace el art 2329 es meramente
ejemplificadora ("...especialmente...").
El efecto de la presuncin consiste en que en hechos que se encuentren en esta situacin, la vctima del dao
slo tendr que probar el hecho y se presumir la culpabilidad y la relacin causal. En los casos sealados en los
Nos 1, 2 y 3 del art 2329, bastar con probar los hechos materiales all descritos.

En la Ley del Transito hay varios casos de presuncin de culpabilidad por hecho propio (arts. 170, 173 y 176).

2.-Presunciones de culpabilidad por el hecho ajeno


Por regla general una persona slo responde de sus propios delitos o cuasidelitos o de los cometidos por la
persona de quien se es heredero (2316). Pero excepcionalmente se responde tambin de los delitos o
cuasidelitos cometidos por personas que estn bajo la propia dependencia o cuidado. La vigilancia o cuidado
puede nacer de hechos voluntarios o por disposicin de la ley. En este ltimo caso encontramos las normas de
los arts. 219, 222, 276 y 277. En estricto rigor, se trata de responsabilidad por un hecho propio cual es la falta de
diligencia o cuidado en la vigilancia.

En nuestro Cdigo, la responsabilidad por el hecho ajeno, constituye un principio aplicable en todos los casos
en que una persona tiene a otra bajo su dependencia o cuidado, no obstante se trate de una situacin no
prevista explcitamente en el art 2320.

Esta norma contempla una enumeracin no taxativa, como se deduce de la expresin "as" que significa "en
consecuencia", esto es, como ejemplos de aplicacin de la regla enunciada en el inciso primero.

Para que haya lugar a la responsabilidad por el hecho ajeno se requiere:


228

a) Vnculo de subordinacin o dependencia entre dos personas. Una correlacin de autoridad-obediencia. Ese
vnculo debe probarlo la vctima (1698), aunque en los casos especialmente previstos en el art 2320 y 2322,
bastar con probarse la situacin prevista en la ley. Ahora bien, puede ocurrir que no existiendo o no probndose
vnculo, haya una responsabilidad por una persona distinta al autor del hecho material. Si una persona deja
abierto su automvil con las llaves puestas y entra un nio, lo echa a andar y provoca un accidente, el dueo del
auto es responsable pues ha incurrido en un hecho (propio) culpable.

La sola relacin de mandato no implica en modo alguno el vnculo. Por el slo hecho del mandato, el
mandatario no se halla bajo cuidado del mandante. Puede que exista el vnculo, pero no por el slo hecho del
mandato sino por algn tipo de relacin paralela. Ahora bien. Si el mandatario acta por orden del mandante o
en cumplimiento de instrucciones del mandante, o el mandante ha participado en el delito o cuasidelito, el
mandante ser responsable, pero ser responsabilidad por hecho propio.

b) Que el vnculo de subordinacin o dependencia sea de derecho privado. De lo contrario, se podrn aplicar
normas constitucionales para hacer efectiva la responsabilidad del Estado o de la Municipalidad, pero un
funcionario pblico no est bajo dependencia o cuidado del respectivo organismo pblico.

c) Que tanto el civilmente responsable como el subordinado o dependiente tengan capacidad para ser
extracontractualmente responsables. Si el subordinado era incapaz, no hay responsabilidad del guardin sino en
el contexto del art 2319, esto es, si hay y se le prueba culpa al guardin.

d) Que el subordinado cometa actos ilcitos. Ello revela de parte del guardin una falta a su deber de vigilancia.

e) Que la vctima (el actor) logre acreditar la culpabilidad del subordinado (esta culpabilidad no se presume; hay
que probarla).

El efecto de las presunciones de culpabilidad por el hecho ajeno, consiste en que cumplidos los requisitos
anteriores se presume legalmente la culpabilidad del guardin y el vnculo causal entre esa culpa y el dao. Por
ello, no ser necesario acreditar la culpa del guardin. Pero ste puede eximirse de responsabilidad probando
haber actuado con la debida diligencia (2320 inciso final).

Ahora bien, la responsabilidad por hecho ajeno no extingue la responsabilidad del autor del hecho material.
Ambas responsabilidades subsisten. La vctima podr demandar conjunta o separadamente a cualquiera de ellas
la reparacin del dao. Una vez que el civilmente responsable paga la reparacin, tiene una accin de reembolso
en contra del subordinado en los trminos del art 2325. Frente a esta demanda, el subordinado no podr alegar
que hubo descuido del guardin, pues el legislador no ha contemplado tal excepcin sino que al contrario, parte
de la base que si el guardin pudo ser condenado fue porque de su parte hubo falta al deber de vigilancia.

La accin de reembolso no proceder si el autor del dao obr por orden del civilmente responsable, o en
cumplimiento de sus instrucciones, o es un demente, un infante o un menor de 16 aos que obr sin
discernimiento.

La presuncin de culpabilidad de los arts. 2320 a 2322 slo procede si el dao lo ha experimentado un tercero
que no sea ni el propio subordinado ni otro guardin que sea civilmente responsable.

En la responsabilidad por el hecho ajeno, la vctima slo la podr hacer efectiva de quien en concreto tena bajo
su dependencia y cuidado al autor del ilcito en el caso concreto. Si el dao lo provoc un alumno estando en el
Colegio, no podr demandar al empleador o al padre. Pero al padre o madre podr siempre demandarlos en el
contexto del art 2321 (cualquiera sean las circunstancias del caso, con tal que el ilcito conocidamente provenga
de la mala educacin o de los hbitos viciosos que el padre o madre ha dejado adquirir al hijo).

Casos y fundamentos
229

La responsabilidad del padre y en su defecto de la madre (2320 inc. 2o) por los hechos de los hijos
menores que habitan en la misma casa, se sustenta en la potestad paterna (aplicable a filiacin legtima.
natural o adoptiva), que impone un deber de educacin y cuidado que se presume se concreta ms eficazmente
si el hijo menor habita en la misma casa.

La responsabilidad es primordialmente del padre pues a l est particularmente subordinado el hijo (219 y 222).
La madre slo ser responsable a falta del padre, esto es, cuando la tuicin o cuidado personal le haya sido
otorgado por ley (muerte natural o presunta del padre, divorcio, nulidad o separacin, casos en los cuales la
tuicin corresponde a la madre) o por sentencia judicial (cuando el padre es declarado inhbil para ejercer el
cuidado personal). Si un extrao o un pariente que no sea padre o madre tienen al hijo bajo su dependencia o
cuidado, tambin se aplica la responsabilidad por hecho ajeno, pues se aplica el principio general del inciso
primero del art 2320. Luego, tambin es responsable el padre o la madre simplemente ilegtimos si tienen bajo
su cuidado al menor.

Es necesario que se trate de un menor (est o no emancipado). Pero debe ser un menor bajo cuidado del padre o
madre. No lo estar y por tanto no se aplica la regla, si el menor de edad contrae matrimonio (aunque siga
habitando en la misma casa). En tal caso no se aplicar la regla de responsabilidad por hecho ajeno, pero no por
haber cesado la patria potestad (la responsabilidad por hecho ajeno no se funda en la patria potestad sino en la
potestad paterna) sino por haber cesado el deber de vigilancia y cuidado. Si el menor ejerce un empleo, oficio,
profesin o industria, y en ejercicio de ellos comete el delito o cuasidelito, los padres no son responsables pues
el menor se mira en tal caso como mayor de edad (246). Si el menor es dependiente, aprendiz o criado, y
comete el ilcito estando bajo cuidado del empleado, artesano o amo, los padres no son responsables aunque el
hijo sea menor y viva en la misma casa que los padres, salvo en el contexto del art 2321.

Si el menor no habita en la misma casa cesa la responsabilidad de los padres aun cuando en el hecho el hijo est
igualmente bajo cuidado de ellos y no bajo cuidado del internado o de los adultos de la casa donde vive. Lo
anterior, sin perjuicio que puede acreditarse culpa personal del padre o madre en el hecho de que el hijo est
viviendo fuera de su casa sin la vigilancia adecuada.

La nica manera de que el padre o madre se eximieran de responsabilidad es a travs de la excusa del art 2320
inciso final. Ser necesario probar la imposibilidad (a lo imposible nadie est obligado) de haber podido evitar
el hecho con la autoridad que su respectiva calidad le confiere y el cuidado que su calidad le prescribe,
atendidas todas las circunstancias de hecho del caso en particular.
Pero si se acredita por la vctima o aparece del examen del proceso que el ilcito cometido por el menor provino
conocidamente de la mala educacin o de los hbitos viciosos que les han dejado adquirir sus padres, estos no
podrn eximirse de responsabilidad: su responsabilidad por un hecho propio ser inexcusable. Ni siquiera
probando que el menor no vive en la casa o que en el caso concreto el hecho se produjo estando el menor bajo
cuidado de su colegio o de su empleador, por ejemplo, pues no obstante ese deber de vigilancia general, ha
quedado demostrada una relacin de causalidad con la mala educacin o hbitos viciosos generados por los
padres.

La responsabilidad de los tutores o curadores por los hechos de sus pupilos (2320 inc. 3o) se funda en la
obligacin del tutor o curador de cuidar de la persona del pupilo (340). Pero se exige que viva bajo dependencia
y cuidado del tutor o curador, aunque no habite en la misma casa. Esta responsabilidad no existir si el pupilo
vive bajo dependencia o cuidado de otras personas, o si en el hecho estaba bajo cuidado o dependencia de su
empleador (2322) o si se trata de un curador adjunto, de bienes o especiales, puesto que estos curadores no
cuidan de la persona del pupilo.

Esta responsabilidad tambin puede cesar probando el tutor o curador que en el caso concreto, no obstante haber
estado bajo su cuidado le fue imposible evitar el hecho con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le
confiere y prescribe.
230

La responsabilidad de los jefes de colegios y escuelas por los hechos u omisiones de sus discpulos
cometidos mientras estn bajo su cuidado (2320 inc. 5o), se funda en la obligacin genrica de los jefes de
colegios o escuelas de mantener la debida disciplina en el respectivo establecimiento. Se refiere a cualquier
rector, director o quien haga sus veces, de cualquier establecimiento de educacin o enseanza. El discpulo
puede serlo de cualquier edad o naturaleza, pero debe tratarse de un ilcito realizado por ste mientras est bajo
cuidado del jefe del establecimiento. Adems, es necesario que se trate de un ilcito que no diga relacin estricta
con una eventual obligacin de seguridad precisa engendrada por el contrato educacional. La vctima debe serlo
otro discpulo o un tercero. Cesa esta responsabilidad si el jefe del establecimiento prueba que no hubo culpa de
su parte toda vez que no pudo evitar el hecho con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le confiere
y prescribe (2320 Inc. final).

La responsabilidad de los artesanos (art 2320 inc. 5o) por el hecho de sus aprendices mientras estn bajo
su cuidado, se fundamenta tambin en una presuncin de la infraccin del deber de vigilancia que supone el
legislador afecta al artesano. Se refiere a cualquier persona que ejerza lucrativamente un oficio mecnico. La
vctima debe ser otro aprendiz o un tercero. Tambin cesa la responsabilidad del artesano si prueba que no hubo
culpa de su parte dado que con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le confiere y prescribe no
habra podido impedir el hecho. (art 2320 in final).

La responsabilidad de los empresarios por los ilcitos cometidos por sus dependientes (art 2320 inc. 5o) se
funda igualmente en la falta al deber de vigilancia en que se presume ha incurrido el empresario. Obligado a
velar por que sus dependientes no causen daos y a tomar por lo mismo las medidas necesarias para ello, dado
que se hallan bajo sus rdenes y direccin, es natural presumir que si algn dao se produce, es porque esa
vigilancia no se ejerci adecuadamente o las medidas adoptadas fueron insuficientes.

Esta responsabilidad es de muy frecuente aplicacin prctica y es la que se invoca en aquellos casos en que se
demanda indemnizacin en contra de una empresa por hechos de algn trabajador. Estn afectos a esta
responsabilidad los empresarios, esto es, toda persona natural o jurdica, incluso empresas del Estado, fiscales o
municipales, puesto que aun cuando el propietario de la empresa sea el Estado o una Municipalidad, ellos
actan, al respecto, como sujetos de derecho privado. El ilcito ha de haber sido cometido por un dependiente,
esto es, por cualquier persona que se desempee bajo las ordenes de otra, aun cuando no sean rdenes directas.
No es necesario que tenga una relacin laboral. El mdico que presta sus servicios usualmente en una Clnica,
aunque no tenga contrato de trabajo con ella, es dependiente en la medida en que queda sometido a una
reglamentacin que para l es vinculante.

Pero es necesario que el ilcito se haya cometido mientras el dependiente estaba bajo cuidado del empresario
(mientras se halle en servicio) y que la vctima sea otro dependiente o un tercero. Si la vctima es el propio
dependiente que provoc el hecho, no cabe aplicar el art 2320 sino la ley de accidentes de trabajo o, en caso de
ser inaplicable sta, la normativa comn de responsabilidad contractual o extracontractual. Tambin cesa la
responsabilidad del empresario si prueba que con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad le confiere
y prescribe no hubiera podido impedir el hecho.

La responsabilidad de los amos por los ilcitos de sus criados o sirvientes (2322) slo tiene lugar cuando el
ilcito se desarrolla en el ejercicio de las funciones que le son propias. No es responsable si el ilcito se
desarrolla fuera del mbito de las funciones propias. Aqu el fundamento no es la infraccin del deber de
vigilancia sino la culpa in eligiendo o in vigilando del amo. El sujeto responsable por el hecho ajeno es
cualquier persona natural o jurdica que tiene a un empleado domstico bajos sus rdenes y dependencia. Se
supone que mientras el criado o dependiente desarrolla sus propias funciones, las posibilidades del patrn de
evitar el dao son mayores por cuanto no slo tiene un deber de vigilancia genrico sino uno especfico que dice
relacin con el modo de ejercer, el criado o dependiente, sus respectivas funciones. Nuestra jurisprudencia sin
embargo ha extendido este caso a otros tipos de dependientes, confundindolo con el caso de los empresarios .
231

El amo no es responsable si el ilcito tiene lugar fuera de los que son las funciones propias del criado o
dependiente, aun cuando lo ejecute estando bajo cuidado o a su servicio.

Esta responsabilidad cesa si el amo prueba que el criado o sirviente ejerci sus funciones de un modo impropio
que l no tena el modo de prever o impedir usando el cuidado ordinario y la autoridad competente (2322).
Ejerce sus funciones de un modo impropio el criado o sirviente que contraviene o desobedece las rdenes de su
patrn. Para que el patrn quede eximido de responsabilidad es necesario que pruebe que ese modo impropio de
ejercer las funciones no emana de algn grado de negligencia del patrn.

En leyes especiales hay otros casos adicionales de responsabilidad por el hecho ajeno. As, en la ley del
trnsito, en el Cdigo Aeronutico, en la ley de abusos de publicidad,...

3.- Presunciones de culpabilidad por el hecho de las cosas


Se refiere a situaciones en las que un objeto que pertenece o est al servicio de una persona causa un dao. Se
funda en que el propietario o el que se sirve de una cosa debe vigilarla y mantenerla en estado de que no cause
dao. Luego, si la cosa produce dao se presume que fue culpa de su propietario o de quien se est sirviendo de
ella.

a) Responsabilidad por el hecho de los animales. 2326.


El sujeto responsable es el dueo de un animal o el que se sirve (directamente o a travs de dependientes) del
animal (sea que tenga como ttulo para servirse de l un derecho real o personal, o no tenga ttulo alguno),
cuando el animal produce un dao. Esto, aunque el animal se haya soltado o extraviado (la soltura o extravo
denota per se una culpa). Si el animal es fiero y no reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, el
responsable es el que lo tenga (2327). El sujeto responsable puede ser persona natural o jurdica. La ley no
distingue. El fundamento es la falta de vigilancia o imprudencia en que se presume ha incurrido el dueo o el
que se sirve del animal ajeno. En el caso del art 2327 la imprudencia que se presume consiste en tener un animal
peligroso e intil.

La persona que se sirve de un animal ajeno, obligada a indemnizar el dao provocado por el animal, carece de
accin de reembolso en contra del dueo del animal, salvo que acredite que el dao sobrevino por una calidad o
vicio del animal que el dueo, con mediano cuidado o prudencia debi conocer o prever, y de que no le dio
conocimiento (2326 inc. 2o). Es necesario que el dueo no haya comunicado el vicio o defecto, pese a estar
obligado a hacerlo. Por tal motivo, no podra intentar esta accin de reembolso el ladrn o en general el que se
sirve del animal sin consentimiento del dueo, dado que en tal caso no existe para ste la obligacin de
comunicar el vicio o defecto del animal. Si el animal estaba sirviendo conjuntamente al dueo y a un tercero,
sern ambos solidariamente responsables. (2317).
En el caso del que tiene un animal fiero de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, el
dao ser imputable al que lo tenga y sin accin de reembolso. La naturaleza misma del animal haca evidente
los riesgos:el propietario ninguna responsabilidad tiene, por tanto. Si son animales bravos o salvajes, mientras
sigan siendo res nullius, no cabe hacer efectiva la responsabilidad del art 2326. Pero ello, sin perjuicio que
pueda haber alguna suerte de responsabilidad por hecho propio.

El dao provocado por un animal tiene que ser consecuencia de alguna accin del animal. Si el animal ha
desempeado un rol pasivo, si slo ha sido ocasin del dao, como si una persona en la noche tropieza con un
perro dormido y se cae, o un animal muerto en pudricin provoca perjuicios, no se aplicarn estas normas. El
responsable ser la propia vctima o quien dej el animal muerto en estado de putrefaccin. Tampoco se
aplicarn estas normas si se trata de daos provocados por la inadecuada conduccin del animal. En este caso, la
responsabilidad es del conductor.

Por otra parte, no se aplicarn estas normas sino las de la responsabilidad contractual, si la persona que sufre el
dao causado por el animal es el comprador, arrendatario, depositario, comodatario o cualquier contratante que
lo utilice en virtud de algn contrato que imponga la obligacin de seguridad o de responder por los vicios
232

ocultos.(1861, 1932, 1933, 1934, 2015, 2192, 2235). La presuncin de responsabilidad tampoco se aplica si la
vctima es el propio animal (Savatier) o si no ha existido propiamente una obligacin de seguridad, como en el
caso de un transporte benvolo, gratuito, no contractual (Mazeaud).

La responsabilidad del art 2326 cesa si el dueo del animal, o quien se sirve de l prueban que la soltura o
extravo o dao no se debi a culpa suya o del dependiente encargado del animal. No le es necesario probar caso
fortuito o fuerza mayor. Le bastar acreditar que no pudo evitar el hecho pese a haber tomado las precauciones
ordinarias para evitar el dao. Pero en el caso del art 2327, hay una presuncin de derecho:no admite prueba
alguna en relacin a caso fortuito o fuerza mayor o a haber empleado algn grado de diligencia o cuidado.

b) Responsabilidad por la ruina de un edificio. art 2323.


El sujeto civilmente responsable es el dueo de un edificio. El hecho es la ruina (cada o destruccin ms o
menos generalizada -no sera ruina por ejemplo un incendio, la cada de un ascensor,...-) de un edificio
(construccin en general) acaecida por haberse omitido las necesarias reparaciones o por haber faltado de otra
manera al cuidado de un buen padre de familia. Cabra agregar un vicio de la construccin (art 2324). (No se
incluyen ruinas provocadas por bombardeos, terremotos,...).

Esta responsabilidad se funda en la presuncin de culpabilidad que significa el tener un edificio en estado de
provocar ruina. Pero si la vctima es uno de los vecinos, slo existir responsabilidad si hubiere precedido
notificacin de una denuncia de obra ruinosa (art 934).
Los tribunales del fondo son soberanos para apreciar si se omitieron las necesarias reparaciones o si hubo vicio
en la construccin. En cambio, la Corte Suprema puede conocer en casacin (por ser cuestin de derecho) si
acaso se falt o no al cuidado de un buen padre de familia.

En caso de omisin de reparaciones o falta del cuidado de un buen padre de familia, responde el actual dueo
(art 2323) cualquiera sea su naturaleza y aunque el obligado por la ley o por contrato a hacer las reparaciones
haya sido otro (usufructuario, usuario, habitador, arrendatario, comodatario, acreedor anticrtico,...), sin
perjuicio de -si procediere segn las reglas generales- repetir contra el responsable de haber dejado de hacer las
reparaciones. Si son varios los dueos, hay responsabilidad simplemente conjunta (2323 inc 2o). No es solidaria
(excepcin al art 2317).

Esta responsabilidad puede invocarla el vecino slo si precedi notificacin de la denuncia de obra ruinosa
(934). Si no es vecino, podr invocarla en todo caso, en la medida en que no est ligada legal, cuasicontractual o
contractualmente. El comprador, el comodatario, el arrendatario, el posadero, el usufructuario, el usuario, el
habitador, no podran invocar esta responsabilidad sino las normas sobre responsabilidad contractual.

El dueo slo puede eximirse de responsabilidad probando que el dao se produjo exclusivamente (aplicando la
teora de la equivalencia de las condiciones) por caso fortuito o fuerza mayor, o por culpa de la vctima o de un
tercero de quien el dueo no responde.

En caso de vicios de la construccin, responde ante el dueo y terceros, sean o no vecinos, el que como
empresario, ingeniero, arquitecto o constructor, se encarg de su ejecucin (arts 2003, regla 3a, 2004 y 2324).
Dentro del concepto de vicios de la construccin, se comprenden los vicios de suelo y los vicios de los
materiales (2003 regla 3a en relacin a 2324). Respecto del que contrat el edificio, la responsabilidad es
contractual, por lo que la culpa se presumir. Respecto de todos los dems, es extracontractual, por lo que
deber probarse que el dao ha sido ocasionado por una ruina proveniente de un vicio de la construccin.

Para que el constructor quede eximido de responsabilidad, es necesario que pruebe que la ruina no fue en
absoluto consecuencia de los vicios de la construccin sino que exclusivamente (teora de la equivalencia de las
condiciones) de caso fortuito o fuerza mayor.

c) Responsabilidad por una cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio (2328).
233

Responden todas las personas que habitan la misma parte del edificio, y la indemnizacin se dividir entre todas
ellas, a menos que se pruebe que el hecho se debe a culpa o dolo de alguna persona exclusivamente, en cuyo
caso ser responsable esta sola. El fundamento es la culpa o dolo en que se presume han incurrido los habitantes
de la parte del edificio de donde cay o fue arrojada una cosa. Cuando la cosa cae, hay responsabilidad por el
hecho de las cosas. Si la cosa es arrojada, hay responsabilidad por el hecho ajeno. Pero en ambos casos la
responsabilidad es compleja, pues cuando la cosa es arrojada de la parte superior de un edificio, la
responsabilidad no slo recae sobre el autor del hecho sino sobre todos los que habitan la misma parte del
edificio; de modo que quienes en el hecho no participaron del acto de arrojar la cosa, responden de un hecho
ajeno.

Es necesario que la cosa que cae no sea parte de la construccin (no sea una teja, una cornisa,...), pues en tal
caso habra ruina y se sometera a las reglas de la ruina. Si la cosa es arrojada, aunque sea parte de la
construccin, no sera ruina, pues la ruina supone una accin pasiva en que elementos de una construccin caen
sin que intervenga de un modo inmediato la mano del hombre. Es necesario que el edificio est habitado, toda
vez que la responsabilidad afecta a quienes lo habitan. Concretamente, a quienes habitan la misma parte del
edificio, siempre que sean capaces de delito o cuasidelito. De las que se hallen al cuidado o servicio de otra,
responder sta, sin perjuicio de su responsabilidad personal.

La responsabilidad presunta que establece el art 2328 cesa si el demandado prueba que la cosa cay por un caso
fortuito o fuerza mayor, que el hecho se debi a culpa exclusiva de la vctima o a culpa o dolo de un tercero, sea
o no habitante del edificio. En este ltimo caso, la responsabilidad recaer sobre este tercero nicamente (2328).

7. La accin de indemnizacin de perjuicios en la responsabilidad extracontractual: caractersticas ms


salientes, titulares de la accin en el caso de dao patrimonial y en el de dao moral, sujetos pasivos.
LA ACCIN DE RESPONSABILIDAD DELICTUAL Y CUASIDELICTUAL CIVIL
Es una accin patrimonial (transferible, transmisible, renunciable, embargable, transable, personal -slo puede
reclamarse del autor del dao- y mueble (porque persigue una reparacin pecuniaria).

El titular de la accin es quien ha sufrido o teme un dao. Si se trata de un dao contingente que amenaza a
personas determinadas (932) la accin corresponde a estas. Si amenaza a personas indeterminadas (948 y 2328),
hay accin popular (2333). Si en cambio se trata de un dao realizado, la accin corresponde exclusivamente al
que lo sufri, a su heredero, cesionario, legatario. Si los perjudicados son varios, todos ellos tienen derecho a la
indemnizacin.

En el caso de dao en las cosas, la accin corresponde a todos los que tengan sobre ella o respecto de ella un
derecho real o personal que resulte lesionado por el delito o cuasidelito (2315). En el caso de dao material en
las personas, puede demandar indemnizacin la vctima inmediata o directa del delito o cuasidelito. Adems, y
en forma independiente (aun en caso de que a la primera le haya beneficiado una sentencia o est involucrada
en una transaccin), las vctimas indirectas que a consecuencia del dao en otro sufren (por repercusin) un
perjuicio pecuniario (lucro cesante).

Estas ltimas deben acreditar un inters legitimo y acreditar un perjuicio cierto. No puede demandar el
concubino de la difunta, aunque esta lo sustentara. No puede demandar el que tena derecho de alimentos frente
al difunto si no los perciba en vida.

En el caso de dao moral en las personas, pueden demandar su reparacin la vctima inmediata o directa y los
que sin tener esa calidad sufren tambin una lesin profunda y verdadera en su nimo o espiritualidad.
Contrariamente a lo que ha sostenido nuestra jurisprudencia, el dao moral hay que acreditarlo siempre, slo
que cuando el ofendido es pariente cercano de una vctima, la prueba ser ms fcil, toda vez que se gozar de
"presunciones judiciales". Pero todas, rebatibles. Es decir, si el demandado logra acreditar que la muerte del hijo
o del padre o del cnyuge NO CAUS LESION, pese al vnculo, el juez no debe acoger la demanda
indemnizatoria. El demandante debe acreditar que su dao fue producto de la lesin a un inters legtimo. De
234

ah que la doctrina niegue lugar a la posibilidad que demande dao moral un concubino por la muerte de la
concubina o viceversa.

Las acciones de cada ofendido son independientes, toda vez que se trata de ofendidos independientes. No hay
solidaridad activa entre ellas. Pueden ejercerse las acciones separada o conjuntamente, pero en este ltimo caso
el juez deber fijar un monto para cada vctima. La transaccin o la renuncia a la accin indemnizatoria (aunque
sea de parte de la vctima principal o directa) no afecta a las dems acciones. Tampoco produce cosa juzgada
respecto a los dems eventuales demandantes.

La accin indemnizatoria es transmisible a ttulo universal o a ttulo singular. En el caso de dao en las cosas,
ello se desprende del art 2315. En el caso de dao en las personas, se desprende de la aplicacin de los
principios generales que reglan la sucesin por causa de muerte.

La doctrina francesa ha sostenido que si la vctima del delito o cuasidelito falleci instantneamente, los
herederos slo podran demandar indemnizacin a ttulo personal por el dao personal que les pudo haber
acarreado esa muerte. No podran demandar como herederos de una accin indemnizatoria del causante porque
al haber fallecido coetneamente con el delito o cuasidelito, la accin no se habra alcanzado a incorporar a su
patrimonio (Josserand y Baudry-Lacantinerie). Si la vctima directa muere aunque sea instantes despus del
delito o cuasidelito, se incorpora a su patrimonio la accin por el dao material (dao emergente o lucro
cesante) y por el dao moral, esto es, por el sufrimiento (agona, dolores fsicos, dao moral al ver que dejar a
parientes, ante el temor a la muerte,...) la que transmite a sus herederos. Estos, adems de esta accin, tendrn la
propia, en la medida en que adems hayan experimentado un dao material o moral de tipo personal.

Tiene enorme importancia distinguir entre la accin ejercida como heredero de aquella ejercida por derecho
propio. En el primer caso, la responsabilidad podr ser contractual.En el segundo caso, la responsabilidad que
se invoca ser siempre extracontractual aunque el causante haya experimentado una responsabilidad perseguible
contractualmente.(Savatier). El heredero podr demandar a ttulo personal el resarcimiento de su propio dao
moral, aun provocado por que el ofensor incumpli respecto del causante una obligacin contractual, pero su
demanda ser de resarcimiento extracontractual, dado que el heredero NUNCA ESTUVO VINCULADO
CONTRACTUALMENTE CON EL OFENSOR.

La accin indemnizatoria es transferible por acto entre vivos. (En Francia se estima que la accin
indemnizatoria por dao moral sera intransferible en razn de una norma que permite la cesin de todas las
acciones a excepcin de las ligadas exclusivamente ligadas a la persona del cedente). Pero no podran los
acreedores ejercerla mediante subrogacin (la accin oblicua en nuestro derecho -a diferencia del francs- es
excepcional).

Las personas jurdica pueden demandar indemnizacin de perjuicios pero slo por dao material directo o
indirecto. Una ofensa a su reputacin o a su buen nombre slo podra ser resarcido si tuviere consecuencias
pecuniarias en el ente jurdico, sin perjuicio de que un menoscabo en el nombre o prestigio de la persona
jurdica puede indirectamente provocar un dao moral en sus socios, asociados,... pero en tal caso el actor ser
la persona natural perjudicada.

El sujeto pasivo de la accin de responsabilidad extracontractual es el que provoc el dao y sus herederos (art
2316), y excepcionalmente el tercero civilmente responsable y el que sin ser cmplice recibe provecho del dolo
ajeno, pero slo hasta concurrencia del provecho, y sus herederos.

Es autor todo el que contribuye al ilcito, sea como autor propiamente tal, como cmplice o encubridor. Es
tambin autor el que se aprovecha del dolo ajeno conocindolo.
235

Puede tambin perseguirse la reparacin en el patrimonio del que caucion las responsabilidades futuras del
autor del ilcito. Pero no podra intentarse en contra de l la accin indemnizatoria. Ella tendra que intentarse en
contra de algn autor o responsable.

Tambin puede intentarse la accin en contra del tercero civilmente responsable.

Tambin puede intentarse la accin en contra del tercero que sin ser cmplice reporta provecho del dolo ajeno,
pero en tal caso slo hasta concurrencia del provecho.

Por ltimo, puede intentarse la accin en contra de los herederos de cualquiera de los antes mencionados. En
contra de cada uno a prorrata de su cuota hereditaria, a menos que se haya impuesto a un heredero (art 1526 No
4), pero en tal caso el actor no est obligado a seguir esa disposicin testamentaria y mantiene su derecho
accionar en contra de los herederos a prorrata. En contra de los legatarios, en cambio, no podra intentarla el
actor sino en la medida en que se haya impuesto esa carga testamentariamente (1104) a algn legatario. Pero
an as, el actor puede desestimar esa disposicin testamentaria y accionar en contra de los herederos.

La accin puede intentarse en contra de una persona jurdica. Si sta se disuelve antes de reparar el dao, y la
liquidacin de sus bienes est pendiente, la accin se dirigir en contra del liquidador o contra todos sus
miembros.

Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas (como autores, cmplices o encubridores),
sern solidariamente responsables de todo perjuicio (art 2317). Para que esto ocurra es preciso se trate de un
mismo y nico delito o cuasidelito. Se producen los efectos de cualquier solidaridad pasiva (1511, 1514, 2519,
1523). El coautor que en definitiva paga toda la indemnizacin, tiene accin en contra los otros, para lo cual
queda subrogado en el lugar del acreedor (1522, 1610 No 3) para accionar en contra de cada uno de ellos por
partes iguales (en silencio de la ley).

La responsabilidad derivada de un delito o cuasidelito no ser solidaria:


a)En caso de daos causados por la ruina de un edificio (2323 inc 2o).

b)En caso de cosas que caen o son arrojadas desde la parte superior de un edificio (2328).

La accin para perseguir la responsabilidad extracontractual la ejercer su titular, pero si es fallido, la ejercer
el sndico, salvo que se trate de dao moral, en cuyo caso slo el afectado puede ejercer la accin. Pero
ingresado al patrimonio un monto por indemnizacin de dao moral, es embargable y pasa a repetirse entre la
masa de acreedores.

Si el delito o cuasidelito civil lo es tambin penal, la vctima elegir entre el Tribunal civil y el penal, salvo que
la accin tenga por objeto la restitucin de una cosa o su valor, en cuyo caso slo podr ejercerse la accin ante
el Tribunal penal. Si se trata de un delito o cuasidelito exclusivamente civil, o si la responsabilidad penal se
extingui por muerte del culpable, amnista u otra causa con anterioridad a su interposicin, deber perseguirse
la responsabilidad ante el Tribunal civil.

Pero si la existencia del delito o cuasidelito penal ha de ser el fundamento preciso de la sentencia civil o tiene en
ella influencia notoria, el Tribunal civil podr suspender hasta la terminacin del proceso penal.

Ejecutoriada la sentencia penal, si es condenatoria, produce cosa juzgada en lo civil. Si se trata de una sentencia
absolutoria o de sobreseimiento definitivo, slo producen cosa juzgada en lo civil cuando se funda en que no
existe el hecho material que dio motivo a formar la causa, o ha sido fortuito o casual o imputable
exclusivamente a culpa o imprudencia de la vctima, o no hay relacin alguna entre el hecho que se investiga y
la persona acusada, o no existen en autos prueba alguna de culpabilidad en contra del inculpado. Esa cosa
juzgada de la resolucin penal produce efectos no slo respecto de quienes fueron partes del proceso penal sino
236

erga omnes. Cualquiera puede invocar ese efecto, aunque no haya sido parte del proceso. Adems, en estos
casos no le ser lcito al Tribunal civil tomar en consideracin pruebas o alegaciones incompatibles con lo
resuelto o con los hechos que le sirven de necesario fundamento. Si la sentencia absolutoria o de
sobreseimiento definitivo se funda en la existencia de circunstancias eximentes de responsabilidad criminal, o
en no existir delito o cuasidelito penal, no produce cosa juzgada en materia civil.

Las sentencias dictadas en materia civil no producen, por regla general, cosa juzgada en materia penal, salvo las
sentencias dictadas en las cuestiones prejudiciales civiles. La sentencia firme absolutoria recada en el juicio en
el que se ejercit la accin civil, no es, por tanto, obstculo para el ejercicio de la accin penal correspondiente,
siempre que se trate de delitos de accin pblica. En los de accin privada, el ejercicio de la accin civil sin
ejercer a la vez la penal, importa la extincin de la accin penal.

Extincin de la accin
Se extingue por cualquier modo de extinguir las obligaciones, como pago, novacin, compensacin (salvo el
1662 No 2), confusin, remisin, transaccin, prescripcin,... La extincin de la accin penal por indulto,
amnista, muerte del reo,... no extinguen la accin civil.

La accin civil puede ser renunciada. Como las renuncias son excepcionales y no pueden presumirse, la
renuncia a la accin penal no debe interpretarse como renuncia a la accin civil. Los efectos de la renuncia son
relativos exclusivamente a quien renunci (art 49 C.P.P.).

La accin tambin puede extinguirse por desistimiento (157 C.P.C.), por transaccin (2449 CC y 50 C.P.P.). La
transaccin no dejar de ser vlida si con posterioridad hay sentencia de sobreseimiento definitivo o sentencia
absolutoria. De todas maneras la transaccin tuvo causa:la incertidumbre. La transaccin, en todo caso,
producir efectos relativos (2461) y generar el efecto de cosa juzgada (2460).

En cuanto a la prescripcin, de cuatro aos, corre desde la comisin del ilcito y no desde la provocacin del
dao (2332). Hay plazos especiales (950 en relacin al 930 a 936, 938 a 942 y 945 del CC). La prescripcin de
4 aos no se suspende en favor de las personas enumeradas en el art 2509 (2524), pero s se interrumpe (2518).
La reserva de acciones hecha en el proceso penal significa que de todos modos la prescripcin correr desde la
perpetracin del delito o cuasidelito pero queda en suspenso mientras dure el proceso penal y hasta su
terminacin, tanto respecto del autor directo como del tercero civilmente responsable.

LA REPARACION DEL DAO


Reparar un dao es hacerlo cesar, restablecer las cosas existente al tiempo del delito o cuasidelito. De ah que
la reparacin debe, en principio, ser en especie. Pero tambin puede ser en equivalente. Y de hecho en muchos
casos no puede sino ser en equivalente.

La reparacin es en especie cuando consiste en la ejecucin de actos o en la adopcin de medidas que hagan
desaparecer el dao en s mismo, siempre que esos actos o medidas no sean la mera cesacin del estado de
cosas ilcito creado por el delito o cuasidelito. Debe ir ms all de la simple alteracin del orden jurdico
producido por el hecho ilcito.

La reparacin es en equivalente cuando ante la imposibilidad de hacer desaparecer el dao, se procura para la
vctima una compensacin o satisfaccin.

La ley no obliga a que la indemnizacin deba ser en especie o en equivalente; tampoco establece que en
equivalente slo pueda serlo en subsidio de la reparacin en especie. Todo depende de lo que se demande. Si el
actor pide una reparacin en especie, el juez no podra ordenar en equivalente ni aunque la reparacin en
especie fuera imposible. El juez en tal caso debe rechazar la demanda. De lo contrario estara incurriendo en
ultra-petita.
237

Nuestro Cdigo contempla varios casos de reparacin en especie (932, 935, 2328). Leyes especiales tambin,
como la ley de abusos de publicidad. En general, si se solicita por el actor, el juez puede ordenar la realizacin
de los actos que parezcan pertinentes y que hayan sido solicitados, conducentes a hacer cesar el perjuicio. Si el
condenado no cumple, la vctima podra recurrir a cualquiera de las vas previstas en el art 1553.

La reparacin en equivalente se produce cuando el dao es materialmente irreparable o se opone a ello algn
obstculo legal. As, un establecimiento comercial que funciona con la debida autorizacin, si provoca
perjuicios, no podra haber una reparacin en especie (clausura) dado que se opondra a la separacin de los
poderes; pero s podra decretarse una indemnizacin (reparacin en equivalente).

En Chile el recurso de proteccin ha ampliado en el hecho las posibilidades de una "reparacin en especie"
rpida, que por la va de un juicio ordinario sera impensable.

La reparacin en equivalente consiste, de ordinario, en una indemnizacin pecuniaria. El actor puede pedir un
slo monto o una renta vitalicia o temporal. Si ha pedido de una forma y el juez le da pero de otra forma, no
habra ultrapetita: ni habr otorgado ms de lo pedido ni se habr pronunciado sobre aspectos no sometidos a su
decisin. El juez tiene tambin libertad para determinar desde cuando se deber la renta o la forma de clculo
del reajuste o intereses. Pero no podra precisar como fecha del delito o cuasidelito una anterior a la sealada
por el actor, ni podra obligar al demandado que rinda una caucin para asegurar el pago de aquello en que se le
condenare: fallara ultra-petita. Aunque lo normal en la reparacin en equivalente es la pecuniaria, el actor
podr tambin solicitar y obtener una reparacin en equivalente no pecuniaria.

El monto de la reparacin deber ser de tal naturaleza que repare completamente el dao provocado.

Esto significa que para la determinacin del monto deber estarse a la extensin del dao y no a la gravedad del
hecho. As, la culpabilidad de agente no afecta al monto. La reparacin NO ES UNA PENA. Sin embargo, en la
prctica, ms por razones de equidad que por razones estrictamente jurdicas, los tribunales suelen considerar
aspectos como la culpabilidad, confirmndose en gran medida la tesis que sostiene que la reparacin civil tiene
algo de pena privada, evidencindose esa naturaleza a travs de mltiples manifestaciones, como la motivacin
sicolgica que lleva a demandar (no slo obtener una reparacin sino tambin el nimo de venganza, de ver al
ofensor condenado a reparar o indemnizar).

Por otra parte, la reparacin comprende todo el perjuicio sufrido por la vctima que sea una consecuencia
necesaria y directa del delito o cuasidelito. Comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante,
distincin que la jurisprudencia ha entendido aplicable tanto en materia contractual como en lo extracontractual,
dado el hecho de que la reparacin debe ser COMPLETA (2331).

En la reparacin del lucro cesante, eso s, debe considerarse la no obtencin de utilidades realmente probables;
no podra considerarse la no obtencin de un lucro hipotticamente posible, pero no probable. As, la sola
existencia de un ttulo profesional no habilitara al Tribunal para estimar un lucro cesante si no se acredita que a
la fecha del ilcito que dej a la vctima en la imposibilidad de desarrollar una actividad lucrativa, ella estuviera
ejerciendo efectivamente la profesin en trminos de ameritar una apreciacin del lucro cesante como la que
supondra el haberse interrumpido un ejercicio activo de la profesin.

La reparacin comprende tanto los perjuicios previstos como los imprevistos. El art 1558 que reduce la
indemnizacin de los perjuicios imprevistos slo al caso en que haya habido dolo es inaplicable en materia
extracontractual, toda vez que en materia extracontractual todo dao es por naturaleza imprevisto. Esta tesis es
prcticamente unnime en la doctrina.

La reparacin debe equivaler al dao. El actor no podra demandar una suma superior al dao provocado, a
pretexto de que el ilcito signific para el ofensor un enriquecimiento.
238

Ello, por cuanto para aplicar el principio del enriquecimiento sin causa es preciso que un enriquecimiento sin
causa tenga un nexo causal con un empobrecimiento recproco. Y a la inversa, no podra el demandado
pretender una reduccin de la indemnizacin, pretextando que el ilcito no le signific un provecho o slo le
report un provecho mnimo en relacin a lo que se demanda (sobre la base del dao provocado). En cambio, si
el ilcito ha significado al ofendido, adems de un perjuicio, paralelamente un beneficio, el monto se
determinar rebajando del dao ocasionado el provecho paralelamente obtenido.

A veces, por mandato legal, la reparacin debe ser inferior al dao. Y otras veces, la ley ordena una
indemnizacin superior al dao ("penas privadas"). Esto ltimo ocurrir, frecuentemente, cuando el dao es
nfimo pero el hecho en s es grave. (171, 1173, 964, 1256, 940, 1231, 809).

La reparacin puede ser compensatoria o moratoria. Esto ltimo ocurrir cuando el retardo en satisfacer a la
vctima le haya ocasionado a esta un dao. Pero no ser necesario constituir en mora al demandado: el slo
hecho del delito o cuasidelito lo obliga a indemnizar los perjuicios moratorios.

En el momento de determinar el monto de la reparacin, el juez deber considerar circunstancias objetivas y


subjetivas en la precisin del monto. Pero no podr considerar (aunque en el hecho los tribunales lo hacen) la
fortuna de la vctima y del ofensor.

Si con posterioridad a la notificacin de la demanda pero con anterioridad a la sentencia el dao aumenta o
disminuye, el juez slo podr considerar esos aumentos o disminuciones si son consecuencia del dao. Pero en
ningn caso podrn establecer una cantidad diferente a la demandada a menos que el actor se lo haya permitido.
De lo contrario habra ultrapetita.
Ahora bien, si lo que ha ocurrido no es una variacin del dao sino una variacin del VALOR del dao, como si
suben los precios de las cosas destruidas o a consecuencia de una elevada inflacin hay un reajuste ms elevado
de las remuneraciones, el juez deber considerar esas variaciones. Tras la ejecutoriedad de la sentencia, las
variaciones en el dao o en el valor del dao no podran ameritar una revisin de lo resuelto.

El juez, al regular el monto de la indemnizacin, considerar tambin si de parte de la vctima hubo o no culpa,
puesto que en caso afirmativo debe reducir su monto. (2330). La culpa de la vctima no exime de
responsabilidad al autor del dao, pero obliga al juez a reducir el monto de la indemnizacin. A menos que el
dao sea EXCLUSIVAMENTE por culpa de la vctima. En tal caso, l soporta el dao en su totalidad.

En caso que la vctima sea una persona incapaz de responsabilidad delictual o cuasidelictual (infante, demente o
menor de 16 aos si se estima que obr sin discernimiento), el art 2330 es inaplicable.

El art 2330 es tambin aplicable a los herederos o cesionarios de la vctima que se expuso imprudentemente al
dao; pues son sus continuadores legales. Pero tratndose de personas que demanden a su propio nombre el
propio dao experimentado, les es inoponible a ttulo de justificacin para una reduccin del dao el art 2330,
esto es, la culpa de la vctima. El art 2330 es aplicable slo si esos terceros que experimentaron un dao
personal actuaron tambin con una culpa personal (un padre demanda indemnizacin por el atropellamiento de
su hijo de corta edad, causada por un vahculo mientras el hijo jugaba imprudentemente en la calle a la vista del
padre; la indemnizacin a favor del padre est sujeta a reduccin por imprudencia; pero la indemnizacin a la
madre no).

En caso de daos y culpas reciprocas, cada una de esas partes tendr derecho a la reparacin del dao sufrido,
previa la reduccin que proceda, con prescindencia del otro. Por otra parte, las culpas no se compensan ni
purgan recprocamente, como lo establece en materia penal el art 430 del Cdigo Penal. Todo lo cual no obsta,
sin embargo, a que una vez fijadas las indemnizaciones, se compensen con arreglo al derecho comn.
239

La reparacin que el Tribunal ordene pagar carecer de preferencia. Y el juez no podr obligar al condenado a
constituir alguna caucin para garantizar el pago. El crdito del ofendido es valista. Sin embargo, hay
excepciones, como las indemnizaciones que competen a la mujer, al hijo de familia o al pupilo contra el marido,
el padre o madre de familia, y el tutor o curador, respectivamente, por culpa o dolo en la administracin de sus
bienes (2483).

Cdula N 15

1.- Derecho Registral Inmobiliario. Concepto y referencia a sus principales principios: tracto
sucesivo, prioridad, legalidad y oponibilidad. Funciones jurdica, econmica y social del Registro
Inmobiliario. Funciones jurdicas de la inscripcin en el Cdigo Civil chileno (la inscripcin como
prueba del dominio). Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte. Sanciones por
la falta de inscripcin. El objeto de la inscripcin (qu debe o puede inscribirse?). Libros del
Conservador de Bienes Races. Los asientos registrales: anotacin, inscripcin y subinscripcin.
1. El Registro Conservatorio de Bienes Races: concepto. Son los ministros de fe encargados de los registros
conservatorios de bienes races, de comercio, de minas, de acciones de sociedades propiamente mineras, de
asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, especial de prenda y dems que les
encomiendan las leyes (artculo 446 Cdigo Orgnico de Tribunales).

2. Funcin jurdica, econmica y social del Registro conservatorio


1. Obligacin de orden y buen funcionamiento: El Conservador debe cumplir horas de funcionamiento y
confeccin y conservacin de libros, entre otras.

2. Obligacin de efectuar las inscripciones segn la ley, sin poder negarse a ello.

3. Obligacin de mantener los libros a disposicin del pblico para su examen, y expedir las copias de
inscripciones y certificados que se les pidan

3. Ttulos que se debe inscribir y ttulos que se puede inscribir.

TTULOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE


El Reglamento se refiere a los ttulos que deben inscribirse en su artculo 52. Dichos ttulos son los siguientes:

Art.52 N1
- Los ttulos translaticios de dominio de los bienes races;

- Los ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca constituidos en inmuebles, y

- La sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos.

En relacin al uso y habitacin la terminologa utilizada por el Reglamento no es la adecuada, porque da la idea
de transferencia, y estos derechos son intransferibles (artculos 819 y 1464, n 2). Lo que se inscribe entonces
es la constitucin del derecho real de uso y habitacin y no la transferencia de dichos derechos reales, ya que
stos no pueden transferirse.

En cambio la terminologa utilizada por el n 2 del artculo 52 del Reglamento es la adecuada al referirse a la
constitucin de los fideicomisos (...).
240

La inscripcin de la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva cumple una funcin de publicidad y no es
forma de efectuar la tradicin la finalidad de dicha inscripcin es va de publicidad-. La mencionada sentencia
cumple la finalidad de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en
ellos; pero contra terceros slo vale si se inscribe (Cdigo Civil artculos 689 y 2513)

Art.52 N2: La constitucin de:


- Los fideicomisos que comprendan o afecten bienes races;

- La del usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos;

- La constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo;

- De censo vitalicio, y

- De la hipoteca.

Cabe mencionar que las reglas relativas a la hipoteca de naves pertenecen al Cdigo de Comercio.

Este numeral 2 del artculo 52 debe de concordarse con el artculo 735 del Cdigo Civil.

Artculo 735 del Cdigo Civil:. Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otorgado en
instrumento pblico, o por acto testamentario.

La constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deber inscribirse en el competente
Registro.

Esta norma slo se refiere a la constitucin del fideicomiso y no a los ttulos traslaticios o la tradicin de la
propiedad fiduciaria.

Ello se debe a que la propiedad fiduciaria es una especie de dominio que se est regulado en el n 1 del artculo
52 del Registro Conservatorio de Bienes Races. A su vez, se ordena inscribir la constitucin del usufructo, uso
y habitacin por acto entre vivos (artculos 767 y 812 del Cdigo civil). Si se constituyen por testamento, se
deben hacer las inscripciones que exige la sucesin por causa de muerte (artculos 687 y 688 del C.c.). A la
constitucin del censo y otros actos relativos a l y a la inscripcin de la hipoteca se refieren los artculos 2027,
2036 a 2038 y 2410 del Cdigo Civil.

Art. 52 N3. La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente.

Art.52 N4. Los decretos:


- De interdiccin provisoria y definitiva,

- De rehabilitacin del disipador y demente,

- El que confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y

- El que conceda el beneficio de separacin de bienes, segn el artculo 1385 del Cdigo Civil.

Estas inscripciones cumplen una funcin de publicidad.


Artculo 52. Debern inscribirse en el Registro Conservatorio:
1. Los ttulos translaticios de dominio de los bienes races; los ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin,
censo e hipoteca constituidos en inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del
dominio o de cualquiera de dicho derechos.
241

Acerca de la inscripcin de los ttulos relativos a minas, se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera;

2. La constitucin de los fideicomisos que comprendan o afecten


bienes races; la del usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos; la
constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo; la constitucin de censo vitalicio, y la constitucin de la
hipoteca. Las reglas relativas a la hipoteca de naves pertenecen al Cdigo de Comercio.

3. La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente.

4. Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de


rehabilitacin del disipador y demente, el que confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el
que conceda el beneficio de separacin de bienes, segn el artculo 1385 del Cdigo Civil.

IMPORTANTE: La enumeracin precedente no es taxativa:


Existen una serie de ttulos que deben de inscribirse y a los que no se refiere el artculo 52 del Reglamento,
como los indicados en los artculos 447, 455, 461, 468 y 688 del C.c. y 546 del Cdigo de Procedimiento Civil.

TTULOS QUE PUEDEN INSCRIBIRSE


El Reglamento se refiere a los ttulos que pueden inscribirse en el artculo 53.

En estos casos la inscripcin no cumple ninguna de las funciones que se han sealado previamente,
simplemente se trata de casos en que se puede optar por inscribir ciertos ttulos. Dichos ttulos son los
siguientes:

Art. 53 N1. Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes races o de otros derechos reales
constituidos sobre ellos.

En este caso, la inscripcin tendr el efecto de considerar a los terceros adquirentes de un bien raz enajenado o
sujeto a gravamen como de mala fe para los efectos de la resolucin (artculo 1491).

Artculo 1491 del Cdigo Civil: Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el
ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.

Art. 53 N2. Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los nmeros 1 y 2 del
artculo anterior como las servidumbres.

As sucede respecto del arrendamiento, en el caso del artculo 1962 del Cdigo civil, y cualquiera otro acto o
contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley. La tradicin de las servidumbres activas se hace por escritura
pblica, pero la ley permite su inscripcin para efectos de publicidad. En los casos que se requiere de la
inscripcin como forma de tradicin, estaramos frente a un ttulo que debe inscribirse (artculo 52, n 1 del
Registro Conservatorio de Bienes Races). Ello no ocurre en el arrendamiento en el que por ser un contrato solo
nacen derechos personales. Sin perjuicio de lo anterior, el arrendamiento inscrito es oponible a los acreedores
hipotecarios en los trminos del artculo 1962.1, n 3 e inciso 2 del Cdigo Civil.

Artculo 1962 del Cdigo Civil: Estarn obligados a respetar el arriendo:


1 Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo;

2 Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido
contrado por escritura pblica; exceptuados los acreedores hipotecarios;
242

3 Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica inscrita en el Registro
del Conservador antes de la inscripcin hipotecaria.

El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha escritura.

Art. 53 N3. Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles sea convencional, legal o judicial que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el
embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etctera.

Respecto de las prohibiciones y gravmenes de enajenar y embargo sobre bienes races, para que surtan efecto
respecto de terceros debe inscribirse (artculos 297.1, 453.1 y 1464, n 3 y 4 del Cdigo civil). Los autores no
se ponen de acuerdo respecto de las consecuencias de la violacin al n 3 el artculo 53 del Reglamento.

Para el profesor F. Rozas la enajenacin con violacin de una prohibicin convencional que embarace o limite
el libre ejercicio del derecho a enajenar, trae aparejada solamente la accin de perjuicios, no pudiendo anularse
la enajenacin. As se desprende de los artculos 1464, n 3 y 4 a contrario sensu, artculos 10, 1466 y 1682 del
C.c. y 296 y 297 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Artculo 53. Pueden inscribirse:


1 Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes races o de otros derechos reales constituidos
sobre ellos.

2 Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los nmeros 1 y 2 del artculo anterior
como las servidumbres.

El arrendamiento en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya
inscripcin sea permitida por la ley.

3 Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles sea convencional, legal o judicial que embarace o
limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin
de bienes, secuestro, litigio, etctera.

4. Procedimiento de inscripciones, forma y solemnidades.

Requisitos del ttulo para ser inscrito:


Las inscripciones se solicitan acompaando ttulo autntico; es decir copia autorizada del ttulo o la sentencia o
resolucin judicial de que se trate, con certificacin al pie del respectivo escribano o secretario del Tribunal, que
acredite ser copia conforme del original.

Adems, se exhibirn los dems documentos necesarios, sean pblicos o privados (artculo 57.2 del Registro
Conservatorio de Bienes Races). Conforme al artculo 62 del Reglamento, el Conservador admitir como
autntica, toda copia autorizada con las solemnidades legales por el competente funcionario. A su vez, siempre
que se transfiera un ttulo antes inscrito, se mencionar la precedente inscripcin en la nueva (artculos 690 del
C.c. y 80 del Registro Conservatorio de Bienes Races). Si la inscripcin se refiere a una minuta o documento
que no se guarden en el Registro o Protocolo de una Oficina Pblica, se guardarn dichas minutas o documentos
en el Archivo de Conservador, bajo su custodia y responsabilidad (artculo 694 del C.c. y 85 del Registro
Conservatorio de Bienes Races). Dichos documentos se agregarn numerados al final del respectivo Registro,
por el mismo orden de inscripcin.

Modo de efectuar las inscripciones:


243

Las inscripciones pueden solicitarlas los interesados por s o por sus representantes legales (artculo 60 del
Reglamento). Si la inscripcin se pide para transferir el dominio, o algn derecho real, del artculo 52, n 1 del
Reglamento, ser necesario que el apoderado o representante legal presente el ttulo de su mandato, que
normalmente se insertar en la respectiva escritura pblica.

El lugar de inscripcin del ttulo de dominio u otro derecho real, se har en el Registro del Conservador del
Departamento en que est situado el inmueble. Si por su ubicacin pertenece a varios Departamentos, deber
hacerse la inscripcin en cada uno de ellos.

Excepciones
(a) Si el ttulo no se refiere a un determinado inmueble, en tal caso, la inscripcin se hace en el domicilio de la
persona y en el departamento en se encuentren los bienes inmuebles (artculo 65 del Registro Conservatorio de
Bienes Races).

(b) En la sucesin por causa de muerte, el decreto de posesin efectiva de la herencia, que se inscribir en el
departamento en que haya sido pronunciado (artculo 55 del Registro Conservatorio de Bienes Races). Si la
sucesin es testamentaria, se inscribir con el testamento.

Actuacin del conservador


Una vez presentado un instrumento para su inscripcin, el Conservador efecta la correspondiente anotacin en
el Repertorio.

El Conservador slo puede negarse por causa legal de las enumeradas en los artculos 13 y 14 del Registro
Conservatorio de Bienes Races.

Negativa del Conservador a efectuar una inscripcin


El Conservador no puede negarse a anotar un ttulo en el Repertorio (artculo 15.1 del Reglamento), pero puede
negarse a inscribir el ttulo en el Registro solicitado. Al respecto pueden producirse las siguientes situaciones:

a) La negativa a efectuar la inscripcin debe ser legalmente admisible, por los siguientes motivos: (i) Formales
como en los casos en que la copia presentada no es autntica, la escritura pblica no se efectu en el papel
competente, etctera (artculo 13 del Reglamento).

Artculo 13 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. El Conservador no podr rehusar
ni retardar las inscripciones: deber, no obstante, negarse, si la inscripcin es en algn sentido legalmente
inadmisible; por ejemplo, si no es autntica o no est en el papel competente la copia que se presenta; si no est
situada en el departamento o no es inmueble la cosa a que se refiere; si no se ha dado al pblico el aviso
prescrito en el artculo 58; si es visible en el ttulo algn vicio o defecto que lo anule absolutamente, o si no
contiene las designaciones legales para la inscripcin.

(ii) De fondo como si el dueo de un fundo lo vende sucesivamente a personas distintas o procede de quin no
es el precedente poseedor. Los fundamentos de la negativa se expresarn en el mismo ttulo (artculo 14.1 del
Reglamento).

Artculo 14 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. Si el dueo de un fundo lo
vendiere sucesivamente a dos personas distintas, y despus de inscrito por uno de los compradores apareciese el
otro solicitando igual inscripcin; o si un fundo apareciese vendido por persona que segn el Registro no es su
dueo o actual poseedor, el Conservador rehusar tambin la inscripcin hasta que se le haga constar que
judicialmente se ha puesto la pretensin en noticia de los interesados a quienes pueda perjudicar la anotacin.

Los fundamentos de toda negativa se expresarn con individualidad en el mismo ttulo.


244

b) El rechazo durar hasta que se haga constar al Conservador que judicialmente se ha puesto la pretensin en
noticia de los interesados a quienes pueda perjudicas la anotacin (artculo 14.1 del Reglamento).

c) La parte perjudicada con la negativa puede subsanar la falta o recurrir al juez ordinario (si la encuentra
injustificada). En el ltimo supuesto, el juez puede pedir informe al conservador, y fallar conforme al artculo
18 del Reglamento, por escrito y sin ms trmite.

d) Si el juez ordena la inscripcin o se subsana la falta antes de dos meses, la fecha de la inscripcin es la de la
anotacin. En el caso que la inscripcin obedezca a un decreto judicial se deber hacer mencin a ste (artculo
19 del Reglamento). Si hay rechazo de la solicitud al juez, se puede apelar (artculo 20 del Reglamento). Pero si
el juez acoge el reclamo, el Conservador no puede apelar (artculo 20 del Reglamento).

5. Inscripciones, sub-inscripciones, cancelaciones y reinscripciones.

Estas pueden contener:

(a) Modificaciones, rectificacin de errores u omisiones que deba hacer el Conservador de oficio o a peticin de
parte, de conformidad al ttulo que inscribi, las har mediante subiscripcin. Esta disposicin se aplicar a las
escrituras de aclaracin que hagan las partes (artculo 88 del Reglamento).
(b) Las cancelaciones totales o parciales, sean judiciales, legales o convencionales. La cancelacin se realiza por
medio de una anotacin en el margen derecho de la inscripcin a la que se refiere.

(c) Si una modificacin se hace en virtud de un nuevo ttulo, requiere de una nueva inscripcin complementaria.

Las disposiciones relativas a la forma y solemnidades de las inscripciones son aplicables a las subinscripciones
(artculo 90 del Registro Conservatorio de Bienes Races).

6. Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte


materia sucesoria, la nica finalidad de la inscripcin es de publicidad. A ellas se refiere el artculo 688 del
Cdigo Civil.

Artculo 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley
al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble,
mientras no preceda:

1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero
ante el Conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado,
junto con el correspondiente testamento; y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones efectivas;

2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1. y 2. del artculo precedente: en virtud de ellas
podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios; y

3 La inscripcin prevenida en el inciso 3.: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles
hereditarios que en la particin le hayan cabido.

La primera parte de la disposicin se refiere a la posesin legal. Este artculo slo rige para los inmuebles. El
objeto de estas inscripciones es mantener la historia y publicidad de la propiedad raz.

7. Libros del Conservador de Bienes Races.


El Conservador de Bienes Races debe llevar o mantener ciertos libros en el cual constan las inscripciones que
por ley, generalmente, o por disposicin de las partes, excepcionalmente, deben practicarse.
245

Estos libros son: El Repertorio, el Registro y el ndice General.

El sistema registral (como su nombre lo insina) gira en torno al Registro siendo los otros dos libros
complementos de ste.

El Registro por excelencia es el de propiedad (recurdese que el CBR fue creado originalmente para dejar
registro de las traslaciones de la propiedad de los inmuebles), los otros registros que junto al de propiedad dan
forma al sistema registral chileno de los bienes races son el Registro de Hipotecas y Gravmenes y el
Registro de Prohibiciones e Interdicciones de enajenar.

Adems el CBR debe de mantener otros registros, no menos importantes pero secundarios para nuestro estudio
ellos son: El Registro de Comercio, el Registro de prenda agraria, el Registro de prenda industrial y el
Registro de prenda de la ley de compraventa mueble a plazo.

Entremos al anlisis somero de cada uno de los libros y registros que conforman el sistema registral chileno de
los bienes races.

El Repertorio
Es un libro que contiene las anotaciones de los ttulos e instrumentos que se le presenten al Conservador para su
inscripcin, en alguno de los tres o cuatro registros principales segn el caso. Este libro es una suerte de libro de
ingreso, por lo tanto deben anotarse los ttulos que se le presenten al Conservador en estricto orden cronolgico
o de llegada, cualquiera sea su naturaleza.

De los registros en general


Los registros materialmente son libros en los que se practican o transcriben las inscripciones. En el fondo,
siguiendo al profesor Daniel Peailillo, los registros son un conjunto de instrumentos en el que se va dejando
constancia de las mutaciones jurdicas que tienen lugar en determinada clase de bienes.

De hecho las inscripciones se hacen en la parte central de cada hoja, a fin de dejar libres ambos mrgenes.

En el margen izquierdo se anota el nmero de la inscripcin que recibe la anotacin y la naturaleza del ttulo.

En el margen derecho se practican las subinscripciones.

Al final de los Registros, se agregan los documentos y ttulos que debe retener el Conservador.

Cada Registro debe llevar un ndice General, que contenga un orden alfabtico de las inscripciones efectuadas.

De los Registros en particular

El Registro de Propiedad
El registro de propiedad es materialmente un libro en cual se inscriben todas las traslaciones de dominio
(artculo 32.1 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races).

Este Registro se ha sido transformando propiamente en un registro de propietarios ms que un registro de


propiedad, pues (y ello es una de las principales crticas que se le hacen a nuestro sistema registral) la
imprecisin en el seguimiento de la historia de la propiedad raz (deslindes poco definidos, superficies mal
expresadas, etc.) ha hecho que l no sea absolutamente fiable a la hora de determinar con precisin cual es la
propiedad que se transfiere.

En todo caso, este registro debe llevar un ndice en orden alfabtico.


246

Ah se inscriben las cancelaciones, subinscripciones, y otras inscripciones que digan relacin con ttulos
traslaticios de dominio como la compraventa, donacin, permuta, o las sentencias judiciales o arbitrales que
declaren la prescripcin adquisitiva, sin perjuicio de todos los instrumentos en que conste la trasmisin de la
propiedad raz por sucesin por causa de muerte.

Registro de Hipotecas y Gravmenes


En este Libro se inscribirn todas las hipotecas, censos, derechos de usufructo y habitacin, fideicomisos,
servidumbres y otros gravmenes semejantes (artculo 32.2 del Reglamento del Registro Conservatorio de
Bienes Races).

Tambin contendr un ndice y en l se inscribirn las respectivas cancelaciones, subinscripciones y dems


concernientes a las inscripciones que se hagan en l (artculo 33 del Registro).

En la prctica, del anlisis de la inscripcin que se haga del registro de propiedad, aparecen (anotadas
marginalmente) las inscripciones que se contienen en el Registro de Hipotecas y Gravmenes. Este libro
entonces se analiza, cuando hacemos un estudio de ttulos por aparecer las inscripciones respectivas anotadas
marginalmente en el ttulo de dominio del Registro de propiedad.

Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar


Es el Libro en que se inscriben las interdicciones y prohibiciones de enajenar e impedimentos relacionados con
el artculo 53, n 3 del Registro Conservatorio de Bienes Races.

Son tales: (i) Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sean convencionales, legales o judiciales,
que embaracen o limiten de cualquier modo, el libre ejercicio del derecho a enajenar. (ii) La resolucin que
declara la quiebra. (iii) Incapacidades.

Este Registro tambin contendr un ndice, y se inscribirn en este Registro las cancelaciones, subinscripciones
y dems concernientes a las inscripciones que se hagan en l.

Repetimos lo dicho anteriormente para los efectos de efectuar un estudio de ttulos. El certificado de hipotecas o
gravmenes contiene la informacin sobre las prohibiciones e interdicciones d enajenar.

El ndice General
Es el libro que se lleva por orden alfabtico y que se forma a medida que se vayan haciendo las inscripciones en
los tres registros.

2.- Principios inspiradores del Cdigo Civil. Tratamiento de cada principio a lo largo del Cdigo.

Cdula n2.

Cdula N 16

1.- Efectos del matrimonio. Derechos y deberes de carcter personal. Enumeracin, desarrollo,
sanciones. Regmenes patrimoniales alternativos: tipos, oportunidad y modos de constituirse.
Rgimen de separacin total de bienes: fuentes y efectos. Rgimen de participacin en los
gananciales: fuentes, efectos, causales de terminacin y procedimiento de determinacin de los
gananciales. Los bienes familiares.
Efectos del Matrimonio:
Se distinguen efectos personales y patrimoniales:
247

1.- personales:
1 Obligacin de fidelidad.
Conforme al art. 131 del CC., los cnyuges deben guardarse fe, es decir, no les es permitido tener
relaciones sexuales fuera del matrimonio.
Establece el actual art. 132 (introducido por la Ley nmero 19.335), que el adulterio constituye una
grave infraccin al deber de fidelidad y da origen a las sanciones que prev la ley. El mismo precepto, en su
inciso 2, define el adulterio, tal como se seal a propsito de los impedimentos dirimentes relativos.
La ley sanciona el adulterio, hoy desde un punto de vista exclusivamente civil, con la separacin judicial
o el divorcio.
A su vez, dispone el art. 172 que el cnyuge inocente puede revocar las donaciones que hubiere hecho al
cnyuge culpable de adulterio.
2 Deber de socorro.
Consiste en la obligacin de proporcionar los auxilios econmicos necesarios para vivir. Se trata de un
deber recproco, establecido en el art. 131 y desarrollado en el art. 134.
3 Deber de ayuda mutua.
Dispuesto tambin en el art. 131, el que establece que los cnyuges deben ayudarse mutuamente en
todas las circunstancias de la vida. Esta ayuda se refiere al cuidado y atencin personal que los cnyuges se
deben mientras dure el matrimonio.
4 Deber de proteccin recproca.
Despus de la reforma introducida al artculo 131 por la Ley nmero 18.802, este es un deber recproco
entre los cnyuges (antes recaa slo sobre el marido).
Dado que previamente hemos aludido al deber de socorro (de connotacin econmica) y al deber de
ayuda mutua (de connotacin moral o afectiva), el deber de proteccin recproca pareciera estar referido a la
proteccin que un cnyuge debe al otro frente a una eventual agresin de terceros.
El incumplimiento de esta obligacin habilita para intentar la accin de divorcio o la de separacin
judicial.
5Deber de convivencia.
Establecido en el art. 133, tambin constituye hoy da un deber recproco. Los cnyuges deben vivir en
el hogar comn, salvo que alguno de ellos tenga razones graves para no hacerlo. En caso de conflicto, tocar al
juez calificar las razones graves que se invoquen.
De conformidad con lo dispuesto en el art. 3, letra h) de la Ley nmero 19.325, sobre Violencia
Intrafamiliar, el juez podr restringir o limitar la presencia del ofensor en el hogar comn; ordenar el reintegro
al hogar de quien injustificadamente haya sido obligado a abandonarlo; autorizar al afectado para hacer
abandono del hogar comn, etc.
248

6.- Deber de respeto recproco.


Creado por la Ley nmero 18.802, que agreg este deber en el art. 131. Los cnyuges deben darse entre
s un trato que asegure la dignidad a que tienen derecho, sobre todo cuando los une un vnculo afectivo tan
determinante como aqul que supone el matrimonio. La infraccin de este deber puede originar el divorcio o la
separacin judicial.-
7.- Deber de cohabitacin.
Uno de los fines esenciales del matrimonio, es la procreacin. Asimismo, que los cnyuges tengan una
vida sexual plena, sin que ello afecte la dignidad de ambos. El incumplimiento del debito conyugal sin causa
justificada, podra servir de fundamento para una demanda de nulidad de matrimonio (si la conducta contraria al
acto sexual se presenta desde el momento mismo en que se celebr el matrimonio), de divorcio o de separacin
judicial.
REGIMENES MATRIMONIALES.
Se ha definido el rgimen patrimonial como el estatuto jurdico que regla los intereses pecuniarios de
los cnyuges entre s y respecto de terceros.
Los principales regmenes patrimoniales son:
a) Rgimen de sociedad conyugal
b) Rgimen de separacin de bienes.
c) Rgimen de participacin en los gananciales.

Rgimen de Participacin en los Gananciales.


Concepto. El rgimen de participacin en los gananciales es un rgimen matrimonial alternativo a la sociedad
conyugal, por el cual los cnyuges someten sus relaciones patrimoniales durante el matrimonio, a la
participacin de gananciales en su variante crediticia.

Caractersticas.
a) Existe un Patrimonio Originario. Aquel que poseen los cnyuges al momento de optar al rgimen.
b) Un Patrimonio Final. Aquel que posee el cnyuge al momento de la disolucin del matrimonio o del trmino
del rgimen.
c) Y los Gananciales. La diferencia que resulta de la resta, del patrimonio originario, al patrimonio final,
constituye los gananciales.

Formas de adoptar este rgimen.


a) En las capitulaciones matrimoniales, bien sea antes, o en el acto, de la celebracin del matrimonio.
b) Convencin matrimonial durante el matrimonio.
c) Los matrimonios contrados en el extranjero al momento de ser inscritos en Chile, pueden optar por este
rgimen.
d) caso del Art. 40 de la Ley de Matrimonio Civil. caso de la reanudacin de la vida en comn de los cnyuges
separados, no revive la sociedad conyugal ni la participacin en los gananciales, pero pueden optar por ste
ltimo en los trminos del 1723 c.c.

Requisitos.
249

a) Inventario: Los cnyuges deben realizar un inventario de simple de sus bienes al momento de pactar el
rgimen, que se fija como patrimonio originario. Si bien la falta de este requisito no trae aparejada sancin,
puede traer problemas probatorios.

Causales de terminacin.
a) Muerte de 1 C.
b) Presuncin de muerte de 1 C
c) Declaracin de Nulidad del Matrimonio.
d) Sentencia de divorcio.
e) Separacin judicial.
f) Separacin de bienes. (sentencia y pacto)

Determinacin de los Gananciales.


1. Patrimonio Originario.
Para determinar el patrimonio originario real se deben realizar las agregaciones y deducciones:
a) Agregaciones: Se acumulan todos los bienes que se hayan adquirido durante la vigencia del rgimen, cuando
la causa o ttulo sea anterior al mismo.
b) Deducciones: Al valor total de bienes se deduce el valor total de obligaciones.
2. Patrimonio Final.
Lo mismo para determinar el patrimonio final:
a) Agregaciones: Se acumulan imaginariamente, a menos que el otro cnyuge haya autorizado el acto.
a1. Donaciones irrevocables.
a2. Actos fraudulentos.
a3. Pago de rentas vitalicias no previsionales.
b) Deducciones: Se deduce el valor total de las obligaciones que tenga cada c al final del rgimen.

La separacin total de bienes es un rgimen matrimonial


conforme al cual cada cnyuge es dueo usufructuando, administrando y disponiendo de los bienes que aporta o
adquiere durante el matrimonio.
Cmo funciona este rgimen de separacin total de bienes?

En relacin a los bienes y a su administracin:


Art. 159 CC: Los cnyuges separados de bienes administran, con plena independencia el uno del otro, los
bienes que tenan antes del matrimonio y los que adquieren durante ste, a cualquier ttulo.
En relacin a las cargas y necesidades de familia:
Las obligaciones que contrae el cnyuge se hace efectiva en sus bienes, esto es, las deudas adquiridas con
terceros slo afectan al patrimonio del cnyuge deudor.
La familia comn se solventa en el patrimonio de ambos cnyuges, Art. 134, atendiendo a sus facultades
econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie. Los patrimonios del marido y mujer tienen vidas
paralelas e independientes.

Cundo se aplica el rgimen de separacin total de bienes?


Debemos distinguir entre:

Quienes contraen matrimonio en Chile.


En este caso es un rgimen convencional, y se puede convenir el rgimen de separacin total de bienes:

- Antes del matrimonio, en las capitulaciones prematrimoniales


250

- En el acto mismo del matrimonio, en las capitulaciones coetneas


- Durante la vigencia del matrimonio, en el pacto del Art. 1723

Quienes contraen matrimonio en el extranjero,


En este caso el rgimen legal supletorio es el de separacin total de bienes, sin embargo las partes pueden
reemplazarlo por la sociedad conyugal o por la participacin en los gananciales. En cuanto a las oportunidades
para convenirlos hay solo una ocasin para hacerlo y es al momento de inscribir en Chile en el registro civil de
la Primera Seccin en Santiago del matrimonio celebrado en el extranjero, dejndose constancia de ello en
dicha inscripcin. Lo determinante es el lugar del matrimonio y no la nacionalidad de los contrayentes es decir
puede tratarse de un chileno o de un extranjero.

Cundo es recomendable un rgimen de separacin total de bienes?


La experiencia ha demostrado que en la actividad comercial, el rgimen de separacin total de bienes es
altamente recomendable, por cuanto le da mayor libertad a los cnyuges.

La ventaja en el rgimen de separacin total es la igualdad jurdica, por tanto, la mujer no necesita autorizacin
del marido para nada. El inconveniente es que disuelto el rgimen de Separacin total de bienes, cada cnyuge
se queda con lo que ha adquirido a travs de su patrimonio. Es ms, aun cuando ambos cnyuges tuviesen el
mismo sueldo, la mujer est ms cercana de la familia y los gastos generalmente sern en funcin a sta, por lo
que las compras ms importantes las hace el marido, luego ste se queda con todo.
DE LOS BIENES FAMILIARES

El C.C. no nos indica una definicin de bien familiar sin embargo podremos indicar, siguiendo al
profesor Juan Andrs Orrego que bienes familiares son: bienes corporales o incorporales, de propiedad de uno
o de ambos cnyuges, que en ciertas circunstancias, pueden ser considerados esenciales para la adecuada
subsistencia de la familia, restringindose los derechos que sobre ellos corresponden a su titular, sea por una
resolucin judicial, sea por un acto unilateral de uno de los cnyuges.
Fueron incorporados en nuestro Cdigo Civil en el ao 1994 mediante la Ley 19.335 como una medida
de proteccin a la familia.
Se encuentra tratado en los artculos 141 y ss. Del C.C.
Caractersticas:
1. son bienes corporales e incorporales
2. su afectacin requiere sentencia judicial o acto solemne del cnyuge propietario.
3. opera cualquiera sea el rgimen conyugal.
4. requiere de matrimonio.
5. su afectacin, no despoja del dominio al cnyuge propietario, pero si limita su facultad de disposicin.
Requisitos:
1. Que se trate de un bien inmueble que sirva de asiento principal de la familia.
2. Bien sea de propiedad de ambos cnyuges o de uno solo de ellos.
3. Pueden ser afectados bienes muebles, siempre y cuando sean los que guarnecen la residencia principal del
inmueble.
251

4. Pueden afectarse acciones o derechos que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de un inmueble
que sea residencia principal de la familia. (146)

AFECTACION:
1. por sentencia judicial, siendo competente los tribunales de familia, mediante el procedimiento especial
contenido en la Ley 19.968 en su relacin a lo dispuesto por el artculo 141 del C.C.
La sola interposicin de la demanda genera el estado de bien familiar provisorio que deber sub- inscribirse
al margen de la inscripcin de propiedad.
2. Mediante acto unilateral solemne tratndose de derechos o acciones en sociedades propietarias de inmueble
que sirva de asiento principal. 146.
EFECTOS DE LA AFECTACION
1. El cnyuge propietario para ejecutar o celebrar los siguientes actos o contratos, deber contar con la
voluntad del cnyuge no propietario:
- Enajenacin o gravamen voluntarios (artculo 142, inciso 1).
- Contratos de promesa de enajenacin o gravamen (artculo 142, inciso 1).
- Contratos que conceden derechos personales de uso y goce sobre algn bien familiar (artculo 142, inciso 1).
Por ejemplo, de arrendamiento y de comodato.
- En el caso de los derechos o acciones en sociedades, el titular no puede realizar por s mismo cualquier acto
como socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga relacin con el bien familiar (artculo 146, inciso 2).
As, por ejemplo, no se podrn ceder los derechos o acciones; gravar o enajenar los derechos o acciones; o, si uno
de los cnyuges es el administrador de la sociedad, no podra, sin la voluntad del otro cnyuge, celebrar un
contrato de compraventa, comodato, arrendamiento, hipoteca, etc., que tenga por objeto el inmueble.

Autorizacin del Cnyuge no propietario:


1. Expresa o tacita (interviniendo en el acto o contrato)
2. Por escrito o escritura pblica segn si el acto lo requiere.
3. Autorizacin judicial en subsidio en caso de que el cnyuge se encuentre impedido de prestar su
consentimiento o bien se niegue injustificadamente que no se funde en el inters de la familia. 144.

Sancin a la falta de consentimiento.


Nulidad Relativa. Art. 143.
2. Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar, estarn de mala fe a los efectos
de las obligaciones restitutorias a que la declaracin de nulidad origine.
252

3. Dispone el artculo 148, en su inciso 1, que Los cnyuges reconvenidos gozarn del beneficio de
excusin. En consecuencia, cualquiera de ellos podr exigir que antes de proceder contra los bienes
familiares se persiga el crdito en otros bienes del deudor.

DESAFECTACION DEL BIEN FAMILIAR


Procede la desafectacin de un bien como familiar:
- Por acuerdo de los cnyuges;
- Por resolucin judicial, a falta del primero.
Por el solo ministerio de la ley, cuando se enajene totalmente un bien familiar, prestndose la pertinente
autorizacin por el cnyuge no propietario (artculo 142) o por la justicia en subsidio (artculo 144).

2.- El pago como modo de extinguir las obligaciones. Concepto y enumeracin general. El pago
efectivo o solucin: concepto y requisitos. Quin paga, a quin, cmo, cundo y dnde debe
efectuarse. Prueba del pago, presunciones e imputacin del pago. Modalidades del pago: pago por
consignacin, por subrogacin, pago por cesin de bienes. La dacin en pago.
2. El pago o solucin: concepto y requisitos; las partes en el pago; objeto del pago; cundo y dnde debe
efectuarse; prueba, presunciones e imputacin del pago; efectos del pago; modalidades del pago: pago
por consignacin, concepto, la oferta, la consignacin y su calificacin, efectos de la consignacin, gastos y
retiro de la consignacin; el pago con subrogacin, subrogacin legal y convencional, requisitos, efectos
de la subrogacin.
Pago de lo no debido. Concepto, naturaleza, requisitos y efectos.
Art.1568. El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.

El pago no es entonces sino el cumplimiento de la obligacin en la forma que ella se encuentra establecida

El pago es sinnimo de solucin. Solucin nos viene del latn solvere, que significa desatar. La obligacin,
ata; el pago o cumplimiento, desata.

En el lenguaje vulgar, quien pago cumple una obligacin de dar, especficamente una obligacin de dinero.

En Derecho, nos dice el prof. Abeliuk, paga todo aquel que cumple su obligacin, y en consecuencia, paga
quien entrega dinero, especies o cuerpos ciertos o gneros, muebles o inmuebles, como por ej., el vendedor que
entrega la cosa vendida, y el comprador que paga el precio; el arrendador que proporciona al arrendatario el
goce pacfico y tranquilo de la cosa arrendada, y el arrendatario que cancela la renta; o quien cumple una
obligacin de hacer, como el abogado que defiende un pleito, y el prometiente contratante que otorga la
escritura definitiva, o bien quien se abstiene en la obligacin de no hacer, como el comerciante que por haberse
comprometido a ello, no abre un determinado tipo de establecimiento en la plaza sealada, etc.

Ahora bien el pago o prestacin de lo que se debe, supone necesariamente la existencia de una obligacin, civil
o natural, no importa, destinada a extinguirse. Si no existe dicha obligacin el pago carece de causa y puede
repetir lo dado o pagado pues habra pago de lo no debido, art.2295 y ss.

Naturaleza jurdica del pago


El pago, es una convencin, esto es un acto jurdico bilateral ya que requiere un acuerdo de voluntades entre el
deudor que paga y el acreedor que recibe el pago.
253

Si se trata de obligaciones de dar, aquellas por las cuales se transfiere el derecho de dominio o se constituye un
derecho real, el pago es tradicin del derecho.

Ahora bien, el carcter convencional de la solucin se discute sobre todo porque estudiaremos en su momento
que el pago puede hacerse contra la voluntad del acreedor mediante el procedimiento del pago por
consignacin.

R. Abeliuk nos dice que lo que ocurre es que junto al deber de pagar, el deudor tiene el derecho de liberarse de
la obligacin, por lo que si el acreedor se niega a liberarlo, su voluntad se suple con la declaracin judicial de
suficiencia del pago, al que se refiere el pago por consignacin.

El prof. Ramos P.1 agrega que el pago es un acto intuito personae, desde la perspectiva del acreedor, por lo que
si el deudor paga a persona distinta del acreedor no extingue la obligacin. Se aplica el refrn quien paga mal
paga doble, sin perjuicio evidentemente de que quien paga mal puede repetir lo pagado.

Caractersticas del pago


1.- Debe ser especfico.
2.- Debe ser completo.
3.- Es indivisible.

Cuando decimos que el pago es especfico significa, segn el art.1569, que debe hacerse bajo todos respectos
en conformidad al tenor de la obligacin sin que pueda ser obligado el acreedor a recibir otra cosa que lo que
se le deba ni an a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.

Cuando sealamos que el pago debe ser completo queremos expresar que debe pagarse ntegramente lo que se
debe, por consiguiente el pago de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban
(art.1591 inc.2).

Que el pago sea indivisible significa que el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que
se le deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos
especiales. (art.1591 inc.1).

Casos de divisibilidad del pago


1.- Art.1593 no habiendo acuerdo entre las partes sobre una parte o cuota que haya de pagarse a plazo, se
entender dividido el pago en partes iguales.

2.- Art.1511 y 1526, en las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas donde cada deudor es
obligado a pagar su cuota.

3.- Art.2367, cuando existen varios fiadores se entiende dividida la deuda entre ellos por partes iguales.

4.- Art.1354 inc.1, en las deudas hereditarias se divide el pago entre los herederos a prorrata de sus cuotas
hereditarias.

5.- Art.1592, en el pago de la suma no disputada, es el juez quien admite la divisin del pago cuando permite la
consignacin de la suma no controvertida.

6.- En la compensacin cuando se extingue la deuda hasta la de menor valor.

7.-los pagos parciales que hace el sndico en caso de quiebra.

1
Ramos Pazos, Ren. De las obligaciones, Lexis-Nexis, 2004, N420, p.240.
254

Clasificacin del pago


1.- Voluntario o forzado.
Normalmente el pago es voluntario. Es forzado cuando lo no hace voluntariamente el deudor sino que a peticin
del acreedor, en lo que conocemos como cumplimiento forzado.

2.- Pago causado o incausado.


El pago causa es aquel que tiene causa, sea una obligacin civil o natural.

El pago incausado, es el que carece de causa, y en consecuencia constituye un pago de lo no debido, que da
derecho al solvens a repetir lo dado o pagado.

3.- Pago puro y simple o pago bajo modalidad.


El pago puro y simple o normal es el hecho por el verdadero deudor voluntariamente al verdadero acreedor,
quien tambin lo recibe en igual forma.

El pago bajo modalidad son las llamadas modalidades del pago en que se alteran algunos de estos elementos.

Las partes del pago


Cuando estudiamos las partes del pago respondemos las preguntas Por quin puede hacerse el pago? o Quin
paga?, y A quin se paga?

En el pago intervienen el deudor o solvens y el acreedor o accipiens.

Quin paga? El solvens.


El art.1572 nos da las respuestas:

1 El deudor, que es la situacin normal;

2 Un tercero interesado
Se trata de determinadas personas, que sin ser directamente deudoras, tienen inters en la extincin de la
obligacin.

3 Un tercero totalmente extrao a la obligacin.

Al acreedor lo nico que le interesa es que le paguen. De ah que no sea extrao que puedan efectuar el pago
personas distintas al deudor.

1 Pago hecho por el deudor


Qu se entiende por deudor?

Por deudor se entiende no slo la persona misma de ste, sino que se comprenden tambin sus representantes
legales, sus mandatarios, sus herederos o el legatario a quin el causante impuso la obligacin de pagar la
deuda.

Por aplicacin del art.1448 el pago hecho por un representante legal o convencional del deudor produce
respecto de ste los mismos efectos que si lo hubiere hecho el mismo.

El pago efectuado por un heredero del deudor, por aplicacin del art.1097 al ser continuadores de la persona del
difunto, se considera como si hubiera sido hecho por el propio deudor.

Efectos
255

El pago efectuado por el deudor, sus representantes legales o convencionales, o sus herederos o legatarios en el
caso sealado, produce la extincin de la obligacin sin que se origine relacin jurdica alguna con
posterioridad.

2 Pago hecho por el tercero interesado o pago hecho por ciertas personas que si ser deudores directos tienen
inters en la extincin de la obligacin.

Sabemos que hay personas que no siendo directamente deudoras, pueden ser obligadas a pagar en caso que el
deudor directo no lo haga, por ello tienen un evidente inters en la extincin de la obligacin.

Los terceros interesados son 3:


- El codeudor solidario,
- El fiador o codeudor subsidiario y
- El tercer poseedor de la finca hipotecada.

Ya estudiamos en su momento que pasaba si pagaba el codeudor solidario. Haba que distinguir varias
situaciones por ej., si pagaba el deudor solidario haba que distinguir si el que pag era o no el nico interesado
en la obligacin o si haba ms interesados, como tambin si el que pag no tiene inters. Por regla general, si
pagaba uno de varios interesados (art.1522) se subrogaba en la accin del acreedor con todos sus privilegios y
seguridades (V. art.1610 N3).

El fiador o deudor subsidiario que paga la obligacin del deudor principal se subroga en los derechos del
acreedor con todos sus privilegios y seguridades (art.1610 N3).

Si paga el tercer poseedor de la finca hipotecada, es decir, se trata de la situacin de quien ha hipotecado un
bien raz para garantizar una deuda ajena, o ha adquirido un inmueble gravado con una hipoteca, y paga la
deuda garantizada con dicha caucin, se subroga en los derechos del acreedor en los mismos trminos que el
fiador (art.2429 inc.2 y 1610 N2).

3 Pago hecho por un tercero totalmente extrao a la obligacin


Decamos que el pago efectuado por un tercero extrao es aceptado porque no ocasiona ningn perjuicio ni al
acreedor ni al deudor.

En efecto, no perjudica en nada al acreedor porque este ve satisfecho su crdito, tampoco al deudor, cuya
situacin en realidad no cambia, ya que deber cumplir igualmente su obligacin. El tercero entonces extrao a
la obligacin puede pagar aun contra la voluntad de deudor, del acreedor o de ambos (como veremos
enseguida).

Como toda buena regla general, admite excepciones.

En efecto, el art.1572 inc.2 seala el caso de una obligacin de hacer, cuando para la obra de que se trata se ha
tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, en ese caso no podr ejecutarse la obra por otra persona
contra la voluntad del acreedor.

Ahora puede pasar que el acreedor no quiera recibir el pago sino de quien es su deudor. En ese caso, si el
acreedor se niega a recibir el pago del tercero extrao, ste puede pagar por consignacin.

Lo que es importante de aclarar es que para que el pago sea vlido es necesario que el tercero extrao sepa que
con su pago est extinguiendo una obligacin ajena, porque si cree que es propia estara pagando mal o pagando
lo no debido, por o que tendra derecho a repetir lo dado o pagado.

El tercero extrao que paga una obligacin ajena puede hacerlo:


256

I. Con el consentimiento del deudor;


II. Sin conocimiento del deudor, y
III. Contra la voluntad del deudor.

I. Pago hecho por un tercero con el consentimiento del deudor


El consentimiento del deudor hace que nos encontremos en presencia de un mandato.

En efecto, si el tercero paga con el consentimiento expreso o tcito del deudor, acta en calidad de mandatario
de ste, es un diputado para el pago.

Cmo puede hacerse rembolsar por el deudor?


Para obtener el reembolso de lo pagado, el tercero tendr que poner en ejercicio las acciones del mandato
(art.2158).

Dispone, adems, de la accin subrogatoria (art.1610 N5) que otorga accin al que paga una deuda ajena
consintindolo expresa o tcitamente el deudor. Eso s, para que opere esta subrogacin legal es necesario que
el tercero haya pagado con bienes propios, pues si ellos fueran del deudor habra pagado ste.

II. Pago hecho por un tercero sin conocimiento del deudor


El desconocimiento del deudor coloca al tercero como agente oficioso.

Art.2286. La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un
cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta,
y la obliga en ciertos casos.

Cmo puede hacerse rembolsar por el deudor?


La situacin de este tercero es, evidentemente, diferente de la de aquel que paga con el consentimiento del
deudor. Respecto de este agente oficioso no opera la subrogacin legal, por lo que dispone nicamente de la
actio in rem verso o accin de reembolso (art.1573).

A diferencia de la accin subrogatoria, la de reembolso, que es propia del gestor, no goza de los privilegios y
cauciones de la obligacin pagada.

III. Pago hecho por un tercero contra la voluntad del deudor


Aqu el tercero extrao paga contra prohibicin del deudor.

La doctrina ha discutido este punto y se pregunta cmo resolver dos disposiciones que se contradicen entre si,
los arts.1574 y 2291.

Art.1574. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo
pagado, a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin".

En este caso, aparece claramente que salvo que el acreedor le ceda su crdito o le subrogue convencionalmente,
el tercero no pude pretender que se le reembolse lo que pag.

Art.2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda
contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y si existiere la utilidad al tiempo de la
demanda, por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de la deuda.

Aqu aparece tambin claramente que la figura se aplica al que gestiona negocios ajenos contra la prohibicin
del interesado.
257

La doctrina nacional ha adoptado distintas posiciones:

Una parte de ella sostiene que si el pago ha sido til al deudor se aplica el art.2291, en tanto que si no lo ha sido
se aplica el art.1574.

Otros estiman que no hay contradiccin entre las dos disposiciones, ya que tienen campos de aplicacin
distintos, por ej. El art.1574 se refiere al caso de un pago aislado, en tanto que el art.2291, a aquel en que
el pago se efecta dentro de la administracin de negocios ajenos, es decir dentro de las gestiones que el tercero
ejecuta como agente oficioso.
Algo queda claro, en el primer caso nunca el tercero va a tener accin directa contra el deudor, a lo ms, accin
subrogatoria. En el segundo si tendr accin directa, pero slo cuando la gestin haya sido til.

Pongamos un ejemplo. Imaginemos que el tercero pag en circunstancias que el deudor quera oponer un
crdito suyo al acreedor, o sea quera hacer operar una compensacin. Al pagar el tercero deber ahora el deudor
demandar al acreedor para cobrarle el crdito que tena contra l, con los costos que ello significa. Podramos
decir que la gestin no fue til? Depende lo que el juez comprenda por utilidad para el deudor. Si piensa que fue
til porque de todas maneras extingui la obligacin exigible acoger la demanda directa como agente oficioso
o la accin subrogatoria. Si piensa que fue intil porque priv al deudor de la posibilidad de compensar los
crditos que tena contra el deudor, rechazar la demanda como agente oficioso, pero no podr hacerlo si ejerce
la accin subrogatoria.

Del pago de las obligaciones de dar o de los requisitos del pago cuando tiene por objeto transferir el
dominio o constituir un derecho real
El art.1575 seala los requisitos que debe reunir el pago en las obligaciones de dar, es decir, aquellas que tienen
por objeto transferir el dominio de lo dado o pagado.

a. El que paga debe ser el dueo de la cosa con que se paga, o pagar con el consentimiento del dueo.
En una obligacin de dar el deudor se obliga a transferir el dominio, por consiguiente debe ser dueo de la cosa,
ya que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene.

Sabemos que en Chile la enajenacin de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa. Esa
enajenacin es vlida pues rene los requisitos de validez del acto jurdico.

El art.1575 nos dice, sin embargo que el pago -tradicin- efectuado por quin no es dueo no es vlido, sino
cuando concurren dos requisitos: cuando el que paga es dueo de la cosa pagada o cuando ste sin ser dueo de
la cosa la paga con el consentimiento del dueo.

En efecto, el pago-tradicin no es vlido pues no es suficiente para transferir el dominio, porque nadie puede
transferir ms derechos que los que tiene, por lo que si no se es dueo no se puede transferir, por la tradicin, el
dominio que no se tiene, pero si concurren los dems requisitos legales, pone al adquirente en posesin de la
cosa lo que lo habilita para adquirir por prescripcin.

Si no es vlido el pago de cosa ajena, es entonces nulo? No, es inoponible al dueo, pues si la tradicin fuere
nula, lo sera absolutamente y no podra procederse a su posterior validacin que es lo que precisamente permite
el art.682.

Concluyamos entonces que el pago efectuado con cosa ajena es vlido, pero sin perjuicio de los derechos del
verdadero dueo mientras no se extingan por prescripcin.

b. El que paga debe tener capacidad para enajenar, ya que el pago es una transferencia de dominio y la
realizacin de un acto de disposicin (art.1575 inc.2).
258

c. El pago debe efectuarse con las solemnidades legales.


As, si se trata de pagar una obligacin de dar un bien inmueble ello deber hacerse mediante la inscripcin del
ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races respectivo (art.686).

Excepcin
No obstante lo sealado precedentemente el inc. final del art.1575 reconoce validez al pago hecho por quin no
era dueo o no tena facultad para enajenar, cuando:

- Se trate de cosas consumibles, la ley habla de "fungibles", pero del contexto parece desprenderse que se refiere
a las consumibles.

- El acreedor las haya consumido de buena fe.

La buena fe en este caso se define como la ignorancia del acreedor de que quin pag no era el verdadero dueo
o que careca de capacidad para enajenar.

A quin debe hacerse el pago? El Accipiens.


Sabemos que quien paga mal paga doble, o dicho jurdicamente, no puede oponerse a la demanda como
excepcin de pago el que se haya efectuado a quien no tena facultad de percibirlo.

De ah que resulte vital saber a quien se paga ya que todo pago hecho a persona equivocada no libera al deudor
de la obligacin, no extingue la obligacin.

De acuerdo al art.1576 el pago puede hacerse vlidamente:


1 Al acreedor mismo, que al igual que en el caso del deudor, ser lo normal;
2 A sus representantes, y
3 Al poseedor del crdito.

1 PAGO HECHO AL ACREEDOR.


El pago hecho al acreedor es la situacin normal, y l produce la extincin de la obligacin.

Nos interesa saber quines son acreedores.

Bajo la expresin acreedor se entienden comprendidos los herederos, el legatario del crdito y el cesionario del
mismo, esto como consecuencia que los derechos personales pueden transferirse, ms no las deudas.

Excepcin
Hay casos en que el pago hecho al acreedor es nulo (art.1578):
I. Cuando se pag al acreedor que no tena la administracin de sus bienes,
II. - Cuando se pago a quien se haba embargado la deuda o mandado retener su pago, y

III. Cuando se pag, de mala fe, al acreedor declarado en quiebra.

I. - Es nulo el pago hecho al acreedor incapaz.


No nos parece raro que el pago hecho al incapaz sea nulo, pues son nulos los actos que stos realizan segn los
principios generales en materia de incapacidad.

El mismo 1578 N1 contiene una excepcin en que el pago hecho al acreedor incapaz es vlido: en cuanto se
probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, es decir, que el acreedor mediante el
pago se ha hecho ms rico. Vemos que el art.1578 se remite al art.1688 que seala que se entiende haberse
hecho ms rico, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o
259

en cuento las cosas pagadas o las adquiridas con ellas que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere
retenerlas.

II. - Es nulo el pago hecho al acreedor cuando el juez ha ordenado embargar la deuda o mandado retener su
pago.

En este caso, el crdito como consecuencia de estas medidas deja de ser exigible, pues la medida judicial
produce el efecto de retirar el bien embargado del comercio jurdico. El art.1464 N3 seala que hay objeto
ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, lo que concuerda con el art.681.

III. Es nulo el pago hecho al acreedor declarado en quiebra y realizado en fraude de los derechos de sus
acreedores.

El art.1578 N3 hay que relacionarlo con el art.2467, que contiene la norma general para todo pago hecho una
vez declarada la quiebra. Cuando estudiemos la quiebra veremos que dentro de la sentencia declaratoria se
contiene un llamado al pblico a no efectuar pagos al fallido (deudor) so pena de nulidad.

2 PAGO HECHO AL REPRESENTANTE DEL ACREEDOR.


Por los efectos propios de la representacin, el pago efectuado al representante del acreedor produce los mismos
efectos que si se hubiera hecho al representado.

Sabemos que la representacin del acreedor puede ser legal, judicial o convencional 2. Esta ltima se trata de un
mandato que otorga el acreedor a un tercero y recibe, en esta materia, el nombre de diputacin para recibir el
pago (art.1580 a 1586).

Diputacin para recibir el pago.


El mandato que otorga el acreedor para recibir el pago toma el nombre especial de diputacin para recibir el
pago, y el mandatario, de diputado para percibirlo (arts.1580 a 1586 que se limitan, en general, a aplicar las
reglas comunes del mandato).
El mandatario para el pago puede ser relativamente incapaz; as lo seala el art.1581, aplicando la regla general
que para el mandato seala el art.2128.

Segn el art.1580 el mandatario tiene facultad para recibir el pago del crdito en tres casos:

1 Mandato general de administracin.


El poder es general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor. El mandatario general puede
cobrar los crditos del mandante que pertenezcan al giro administrativo ordinario (art.2132).

2 Mandato especial.
La diputacin para recibir el pago puede tambin conferirse por un poder especial para la libre administracin
del negocio o negocios en que est comprendido el pago.

Este poder es menos amplio que el anterior, ya que el diputado slo puede legtimamente recibir el pago de los
crditos que incidan en el negocio o negocios a que se refiere el poder especial.

La ley ha precisado la extensin del poder especial para algunos negocios, por ej., el art. 2142 declara que el
poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio. En cambio, el poder conferido por el

2
Representacin legal es la que tiene su origen en la ley (V casos del art.1579); la representacin judicial se origina en una
resolucin judicial, se refieren a ella los arts.1576 y 1579. Las personas nombradas por el juez para recibir el pago pueden ser un
secuestre (art.290 y 291 del CPC), o un depositario judicial; La representacin convencional se origina en el mandato conferido por
el acreedor para recibir el pago.
260

acreedor a una persona para demandar en juicio al deudor, no le faculta por s solo para recibir el pago de la
deuda

Segn el inc.2 del art.7 del CPC., en el mandato judicial la facultad de percibir requiere mencin expresa.

3 Poder especfico.
La diputacin finalmente puede referirse exclusivamente al crdito de que se trata, o como dice el precepto, un
simple mandato comunicado al deudor.

Extincin de la diputacin para recibir el pago.


La extincin o terminacin de la diputacin para recibir el pago se produce en general por todas las causas que
hacen expirar el mandato (art.1586 parte final).

Las causales de extincin de mandato estn sealadas en el art.2163., sin embargo el legislador reglament en
forma particular algunas causales de extincin de la diputacin para recibir el pago:

I. - Muerte del mandatario


Sabemos que el mandato es un contrato intuito personae, y como consecuencia de ello termina por la muerte del
mandatario (art.2163 N 5, norma que se repite en el art.1583 para la diputacin para recibir el pago).

II. Revocacin unilateral


Sabemos sobre todo si nos remitimos a los actos jurdicos bilaterales que los contratos pueden ser dejados sin
efecto por el mutuo acuerdo de las partes. El mandato es bilateral pero prima su carcter de contrato de
confianza por lo que puede quedar sin efecto por la revocacin unilateral hecha por el mandante.

Esta regla tambin es aplicable a la diputacin para recibir el pago, eso s, por excepcin, no puede revocarse la
diputacin cuando se ha designado al diputado de comn acuerdo por las partes, y cuando se ha convenido que
el pago pueda hacerse indistintamente al acreedor o a un tercero (arts.1584 y 1585).

III. - Inhabilidad del mandatario (art.1586).

3 PAGO HECHO AL POSEEDOR DEL CRDITO.


Es vlido el pago hecho de buena fe al poseedor del crdito, aunque despus aparezca que no le perteneca
(art.1576 inc.2).

Requisitos:
I. - Que el pago sea hecho al poseedor del crdito
Este punto nos coloca en plena discusin sobre la posesin de los derechos personales, sobre si pueden poseerse
o no los crditos (la posesin de los derechos personales y la de los derechos reales presentan grandes
diferencias, ya que esta ltima conduce a la prescripcin adquisitiva, en tanto que la primera slo tiene como
efecto legitimar el pago hecho a la persona del poseedor). Este artculo adems es importante pues recoge la
teora de la apariencia y del error comn.

Sin entrar en discusin alguna adelantemos que poseedor del crdito es aquel que est en posesin jurdica del
crdito, por lo que no basta la tenencia material del ttulo en que ste consta. El poseedor del crdito en
definitiva es quin aparece como acreedor sin serlo realmente, por ej. el falso heredero o legatario o el
cesionario del crdito que despus deja de serlo.

Pues bien, en este caso se trata de un deudor que paga de buena fe a quien estaba en posesin del crdito, pero
que no tena en realidad derecho a percibirlo.
261

Si aplicramos estrictamente las normas jurdicas habra que concluir que ese deudor no ha extinguido la
obligacin frente al verdadero acreedor.

Es aqu donde cobra importancia la excepcin pues el legislador no puede menos que proteger al deudor que se
encuentra ante una persona que es poseedora del crdito y en todo se comporta como si fuere el autntico
acreedor, por cuanto este deudor no tiene medios de saber que realmente no es as. Esta buena fe valida el pago.

Por ello decimos que se aplican, tanto la teora de la apariencia, reconociendo eficacia a una situacin que slo a
la vista es la jurdica en amparo de los intereses del tercero engaado por ella, y el principio de que el error
comn constituye derecho.

II. - Que el pago haya sido hecho de buena fe.


La buena fe en este caso consiste en la conviccin de que se est pagando al acreedor. Como la buena fe se
presume el peso de la prueba recae sobre el verdadero acreedor.
No se requiere la buena fe del que recibe el pago, y tanto es as que se ha aceptado, segn vimos, la eficacia del
pago efectuado al poseedor de un ttulo falsificado; igual cosa ocurrir en los ttulos al portador en que no puede
normalmente el deudor saber si quien los cobra es el legtimo acreedor, aunque hayan sido hurtado o robados.

Qu pasa si se paga a otras personas?

Regla General. El pago hecho a persona distinta de las sealadas es ineficaz, no extingue la obligacin
pudiendo el acreedor obligar al deudor a pagarla de nuevo. Quien paga a quien no debe paga mal y puede ser
condenado a pagar una segunda vez a su verdadero acreedor.

Excepcin (art.1577)
En realidad veremos que no son propiamente casos de excepcin pues son la aplicacin de otros principios de
carcter ms general.

1.- Cuando el acreedor ratifica expresa o tcitamente el pago hecho a persona distinta de las sealadas por la
ley, siempre que legtimamente pueda hacerlo. En tal caso la ratificacin opera retroactivamente.

2.- Cuando el que ha recibido el pago sucede al acreedor en su crdito, sea como heredero o a cualquier otro
ttulo, lo que no coloca en una suerte de confusin.

Lugar en que debe hacerse el pago (arts.1587, 1588 y 1589)


Los art. 1587, 1588 y 1589, se refieren a las obligaciones contractuales y entre ellas especficamente a las de
dar, pero en principio no hay impedimento para aplicar dichas reglas a las obligaciones de hacer y no hacer,
desde que el pago es uno de los medios de extinguir cualquier obligacin.

Tambin se estima que son aplicables a las obligaciones extracontractuales con las limitaciones propias de estas.

1 regla
Art.1587. El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin.

Este lugar es el lugar que las partes de comn acuerdo han fijado en el contrato.

Si no hay estipulacin de las partes se aplica el art.1588 que contempla la segunda regla.

2 Regla.
Art.1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago hay que distinguir entre las obligaciones de especie o cuerpo
cierto, y todas las restantes.
262

En efecto:
1.- Si lo debido es una especie o cuerpo cierto el pago debe efectuarse en el lugar en que dicho cuerpo cierto
exista al tiempo de constituirse la obligacin;

2.- Si se trata de otra cosa, el pago debe hacerse en el domicilio del deudor.

Cul domicilio el que tena al momento de la convencin o el que tiene al momento del pago?

La doctrina en general se inclina por sostener que es aquel que tena al momento de la convencin, porque el
art.1589 se pone precisamente en el caso de cambio de domicilio, sealando que si el acreedor o el deudor
hubieren mudado de domicilio entre la celebracin del contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en
que sin dicha mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.

Gastos del pago


Los gastos en que se incurra para los efectos del pago sern de cargo, a falta de acuerdo expreso o resolucin en
contrario, del deudor (art.1571).

Una norma similar se encuentra en la compraventa (art.1806) que hace cargar con los gastos de la venta al
vendedor (al que recibe el precio) salvo acuerdo en contrario, lo que en la prctica se produce casi
inalterablemente en cuanto a que los gastos los asuma el comprador.

Podemos decir, entonces, que la regla general es que los gastos son del deudor y la excepcin se da en los
siguientes casos:

a) Frente a la convencin de las partes

b) Frente a la disposicin de la ley, que en ciertos casos establece otra forma de distribuir los gastos del pago, ej.
en el pago por consignacin (art.1604)

c) Frente a la decisin del juez respecto de las costas judiciales.

Cmo se paga? Forma en que debe hacerse el pago


El pago debe hacerse en conformidad al tenor de la obligacin, esto es, para que haya pago debe efectuarse
precisamente la prestacin en que consiste la obligacin (art.1569).

Para responder bien a esta pregunta hay que estudiar tres principios.
1) La identidad del pago, esto es, que lo que debe pagarse es lo establecido y no otra cosa;
2) La integridad del pago, esto es que debe cumplirse ntegramente la obligacin, y
3) La indivisibilidad del pago, esto es que ste debe hacerse de una sola vez.

1) Identidad del pago


El pago debe hacerse de acuerdo con el tenor de la obligacin, consecuencia lgica de la fuerza obligatoria del
contrato.

En consecuencia el acreedor no puede ser obligado a recibir en pago una cosa distinta de la que se le debe ni
aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida (art.1569).
Y si el acreedor acepta voluntariamente que se le entregue en pago una cosa diferente de la que se le debe?

Estrictamente no estaremos ante un pago sino de una dacin en pago.

Tambin constituyen excepcin a este principio las obligaciones facultativas y todos los casos de cumplimiento
por equivalencia.
263

2) Integridad del pago


El pago debe realizarse ntegramente no pudiendo el deudor obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se
le deba, salvo el caso de convencin contraria, y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales
(art.1591).

La regla del art.1591 tiene tres excepciones:


a) En caso de muerte del deudor
Si el deudor fallece, la obligacin se divide transformndose en simplemente conjunta, y cada heredero res-
ponde solamente de su cuota y el acreedor est obligado a recibir de cada heredero su parte en el crdito.

b) En caso de disputa sobre la cantidad a pagarse


Si hay controversia sobre el monto de la deuda, o sobre sus accesorios, de acuerdo al art.1592 el juez puede
ordenar, mientras se decide la cuestin, el pago de la suma no disputada.

c) En la fianza con el beneficio de excusin


Por el beneficio de excusin el fiador puede pedir al acreedor que antes de accionar en su contra se dirija
previamente contra el deudor principal solicitando el cumplimiento de la obligacin, y si los bienes del deudor
principal no alcanzan a cubrir la totalidad de la obligacin, el acreedor est obligado a recibir el pago parcial y
no puede reconvenir al fiador sino por la parte insoluta (art.2364).

3) Indivisibilidad del pago


Consecuencia del principio anterior. Si el acreedor fuera obligado a recibir el pago en forma dividida o
fraccionada no obtendra un pago integro.

Qu se debe pagar?
Para determinar en cada caso particular lo que el pago comprende, distinguiremos segn la clase de
obligaciones de que se trate, de ese modo sabremos que si la obligacin es de hacer, se pagar ejecutando el
hecho de que se trata, si es de no hacer, abstenindose de efectuar lo prohibido y si es de dar, distinguiremos
otra vez entre las obligaciones de gnero y de especie o cuerpo cierto.

Partamos el estudio con esta ltima.

A) Pago de las obligaciones de especie


Regla General: Art.1590. El acreedor est obligado a recibir el cuerpo cierto e