 Demanda de tercería preferente de pago

EXP. : ....................
SEC.: ....................
CUA. : Principal
ESC.: N° 01
SUM. : Tercería Preferente de
Pago

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO LABORAL

BANCO INTERNACIONAL DEL PERU-INTERBANK con RUCRUC:

20100053455, inscrito en la ficha electrónica Nº 67, del Registro de Sociedades
Mercantiles Nº 567, de los Registros Públicos de Tacna, con domicilio en Av.
San Martin 646 de esta ciudad; debidamente representada por su apoderado
judicial don , identificado con DNI. Nº 04414151, con domicilio real en Los Ediles
A – 9 según delegación de poder otorgado por ante Notario Público Dr. Ramiro
Fuentes Gil inscrito en el asiento 27 de la ficha Nº 2345 del Registro de Mandato
de la Oficina de Registros Públicos de Tacna; con domicilio procesal en Calle
Arica N° 28 - Tacna; a usted atentamente digo:

I. DIRECCIÓN DOMICILIARIA DE LOS DEMANDADOS

- Mario Pérez Solís, con dirección domiciliaria en Los sauces #126
- Rogelio Sánchez Rodríguez, con dirección domiciliaria en Carmelitas A-5
- Pedro Palacios Muro, con dirección domiciliaria en Dónovan E- 26
- José Luis Ruiz Ruiz, con dirección domiciliaria en Los nardos C - 7

II. PETITORIO
1. En su calidad de demandantes los tres primeros, y de ejecutado el último de
los nombrados, en el proceso laboral Nº 48-2016, tramitado por ANTE EL
JUZGADO LABORAL DE TACNA , Secretario Patricio Alca Rueda, por los
demandados Mario Pérez Solís, Rogelio Sánchez Rodríguez y Pedro Palacios
Muro en su calidad de actores, contra José Luis Ruiz Ruiz, en su calidad de
Empleador - demandado sobre pago de beneficios sociales e indemnización
por despido arbitrario; que se encuentra en etapa de ejecución, y en el cual
se ha ordenado remate del bien embargado de propiedad de don José Luis
 Ruiz Ruiz, el mismo que está hipotecado a nuestro favor con anterioridad a la
medida cautelar.
2. Nuestra pretensión concreta es que el juzgado declare que nuestro derecho
de acreedores hipotecarios es mejor que el crédito de derechos laborales de
los demandados titulares de la medida cautelar, porque esos créditos sólo
funcionan bajo el marco concursal; y en virtud a ese mejor derecho, ordene
que el producto del precio de la subasta del bien embargado sea entregado a
nuestra parte por tener la calidad de acreedor hipotecario de primer orden, y
por lo tanto con derecho preferente de pago.
3. También solicitamos que se suspenda el pago al acreedor hipotecario en el
proceso antes referido, hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia.
4. Nuestra condición de acreedores hipotecarios respecto al demandado don
José Luis Ruiz Ruiz nos otorga legitimidad para obrar.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO.- Don José Luis Ruiz Ruiz, demandado en el proceso N° 2345 ,

tramitado por ante este juzgado, constituyó HIPOTECA a favor del Banco
recurrente, respecto del inmueble urbano de su propiedad, ubicado en AV.
Coronel Mendoza #76 Su área, linderos, medidas perimétricas y dominio corren
inscritos en el asiento 27 y 28., folios del tomo 79 del Registro de Propiedad
Inmueble de Tacna. La hipoteca primigeniamente garantizó hasta un límite de 15
mil dólares, las obligaciones del demandado, posteriormente el monto fue
ampliado hasta por la suma de 25 mil dólares más intereses, comisiones y
gastos.
SEGUNDO.- La hipoteca y sus ampliaciones fueron celebradas por ante Notario
Público de Tacna Dr. Juan Riveros León mediante Escritura Pública de
Constitución de hipoteca N° 2016795, de fecha marzo del 2016.
TERCERO.- La hipoteca corre inscrita en el asiento 27 de fojas 33, tomo 74 del
Registro de Propiedad Inmueble de Tacna.
CUARTO.- Al demandado JOSÉ LUIS RUIZ RUIZ le otorgamos en nuestra
oficina, porque su negocio funcionaba en dicha ciudad, lugar en donde tenía
fijada su residencia, y nos adeuda la suma de 80.000 dólares que es materia de
cobranza judicial ante el Juzgado de Tacna, expediente 28-2016, Secretario
Patricio Alca Rueda, sobre Ejecución de Garantías.
QUINTO.- LA ESCRITURA PUBLICA CONTENIENDO LA HIPOTECA ES
DOCUMENTO PUBLICO QUE ACREDITA NUESTRO DERECHO
PREFERENTE DE PAGO.
SEXTO.- Mientras el Banco recurrente, agotaba todos los medios posibles para
darle facilidades al deudor hipotecario, en el pago, sin conseguir que éste
honrara su deuda, mientras ello ocurría, a nuestras espaldas se iniciaba el
proceso laboral seguido por los trabajadores mencionados al inicio; en el que se
ha embargado el inmueble hipotecado a nuestro favor y se encuentra en etapa
de remate.
SÉPTIMO.- Como podrá verificar el Juzgado, del certificado de gravámenes
acompañado, nuestra hipoteca está inscrita con anterioridad al embargo del bien
que es materia de remate en el proceso Nº 48-2016, seguido ante el Juzgado
por don Mario Pérez Solís, Rogelio Sánchez Rodríguez y Pedro Palacios Muro
contra José Luis Ruiz Ruiz; en consecuencia con preferencia de nuestro derecho
sobre cualquier otro crédito.

IV. FUNDAMENTOS JURÍDICOS DEL PETITORIO

A.-PROCEDENCIA DE LA ACCIÓN
Nuestro derecho de acreedores hipotecarios prevalece sobre los créditos
laborales de los demandados (Art. 2022° del Código Civil y Art. 132° inciso 9) de
la Ley N° 26702):
1. La demanda procede porque nuestro derecho de acreedores hipotecarios de
primer orden nos concede la preferencia en el pago con el precio que resulta
de la venta del bien que es materia de ese derecho real, en consecuencia, no
estando siquiera en disputa dos derechos reales de la misma naturaleza
(porque el otro derecho de embargo es un derecho personal), el juzgado debe
aplicar la norma contenida en el artículo 2022° del Código Civil, que
recogiendo el principio Registral de oponibilidad de derechos reales sobre
inmuebles, establece que:
“ Para oponer Derechos Reales sobre inmuebles a quienes también tiene
derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone
esté inscrito con anterioridad al de aquel a quien se opone.”
2. Si bien es cierto, la Constitución Política del Perú en su artículo 24° segundo
párrafo, establece el carácter preferencial que tiene sólo respecto a las
remuneraciones y beneficios sociales, los trabajadores. Este derecho no es
absoluto sino que debe ser regulado por otra norma de menor jerarquía. En
 este caso, el precepto constitucional está regulado por el Decreto Legislativo
N° 856, conforme lo indica su parte expositiva considerativa.
3. Dicha norma, que establece el derecho preferente de los créditos laborales
con carácter persecutorio sobre los bienes del empleador, procede sólo en los
supuestos establecidos en el artículo 3° de dicho Decreto Legislativo 856¸ que
a continuación analizamos.
PRIMERO.- Cuando el empleador ha sido declarado insolvente por INDECOPI,
y se encuentra en proceso de disolución o de declaración de quiebra, conforme
a las normas del D.S. N° 014-99-ITINCI del 11 de noviembre de 1999 que
aprueba el Texto Único Ordenado de la Ley de Reestructuración Patrimonial,
modificado por la Ley N° 27295 del 29 de junio del 2000. En el caso de autos no
se ha dado tal declaración del demandado José Luis Ruiz Ruiz, no existe
procedimiento de reestructuración patrimonial abierto, de manera que los
trabajadores titulares de la medida cautelar no tienen reconocidos créditos
laborales frente a su ex empleador, que se anteponga al nuestro de legítimos
acreedores hipotecarios que estamos ejecutando en proceso de Ejecución de
Garantías.
SEGUNDO.- Cuando la extinción del vínculo laboral se hubiese producido como
consecuencia de una simulación o fraude a la Ley de parte del empleador, es
decir, cuando el empleador injustificadamente hubiese disminuido o
distorsionado la producción para cerrar el centro de trabajo, o transferir activos
fijados a terceros o en aporte de nuevas empresas, o cuando el empleador
hubiese abandonado el centro de trabajo. En el CASO DE AUTOS NO SE HA
ESTABLECIDO.
TERCERO.- En el supuesto previsto en el artículo 4° por el que procede la
preferencia de los créditos laborales cuando en un proceso judicial, el empleador
no ponga a disposición del Juzgado, bienes libres para cubrir el pago de los
créditos laborales demandados, lo cual debe hacerse a requerimiento del Juez,
previa solicitud de parte.
4. Al no darse ninguno de estos tres supuestos en el proceso laboral N° 48-2016,
seguido entre las partes demandadas con esta acción, nuestro crédito
respaldado con la primera y preferencial hipoteca referida y detallada en los
fundamentos de hecho, y que está en ejecución ante el Juzgado laboral de
Tacna,continúa siendo preferente, y así debe disponerlo el Juzgado.
5. Sustentamos nuestra pretensión además, en lo dispuesto en el inciso 9 del
artículo 132° de la Ley N° 26702, Ley General del Sistema Financiero y del
 Sistema de Seguros y Orgánica de la S.B.S, por el cual se establece que los
valores, recursos y demás bienes que garantizan obligaciones con empresas
del sistema financiero, cubren preferentemente a éste.
6. Esta norma es determinante porque la Ley N° 26702 de fecha 09 de diciembre
de 1996 es posterior y de mayor jerarquía que la norma que regula la
aplicación de la preferencia de los créditos laborales que es el Decreto
Legislativo N° 856 del 04 de octubre de 1996.
7. Admitida la demanda, el Juzgado debe ordenar se suspenda el pago al
acreedor en el proceso donde se va a rematar el bien hipotecado, hasta que
se decida en definitiva sobre la preferencia, de conformidad con el artículo
537° del Código Procesal Civil; o en su defecto, en caso de una pretendida
adjudicación en pago, denegar cualquier solicitud hasta que no se resuelva el
conflicto de intereses sobre la preferencia demandada.

B. OTROS FUNDAMENTOS DE DERECHO SUSTANTIVO

Apoyamos nuestra demanda en lo dispuesto en la TERCERA DISPOSICIÓN
DEROGATORIA, SUTITUTORIA Y FINAL de la Ley Procesal del Trabajo N°
26636 que remite en forma supletoria el trámite de este proceso a las normas
del Código Procesal Civil, habida cuenta que en la Ley Procesal del Trabajo no
está prevista la tercería.

CODIGO PROCESAL CIVIL

- Art. I del Título Preliminar.- Derecho a la Tutela Jurisdiccional efectiva.
- Art. 100°.- Quien pretende se le reconozca un mejor derecho que el titular de
la medida cautelar puede intervenir ante el mismo Juez de la causa del
proceso principal en acción de tercería.
- Art. 130°.- Forma de escrito.
- Arts. 424 y 425.- Requisitos y anexos de la demanda.
- Art. 486°.- Vía Procedimental.
- Art. 533°.- Que exige que la TERCERÍA SÓLO PUEDE FUNDARSE EN EL
DERECHO PREFERENTE A SER PAGADOS CON EL PRECIO DE LOS
BIENES A REMATARSE.
V. VÍA PROCEDIMENTAL
Vía Ordinaria.
VI. MEDIOS PROBATORIOS
1. La Escritura Pública de hipoteca, su aclaración y ampliación.
2. Certificado de gravamen del bien mueble hipotecado, materia de esta acción,
donde se verifica que nuestra hipoteca es anterior al embargo.
3. Piezas Judiciales del expediente civil Nº48-2016, secretario actual Roy
Alvares Rueda., seguido por ante el Juzgado Civil de turno sobre Ejecución
de Garantías contra José Luis Ruiz Ruiz.
4. Otros.
VII. ANEXOS
1A. Copia de RUC.
1B. Copia de Escritura de Constitución.
1C. Copia de DNI del recurrente.
1D. Copia Legalizada del Poder.
1E. Certificado de Gravamen.
1F. Piezas judiciales del Exp. Nº ....................
1G. Tasa Judicial por ofrecimientos de prueba
1H. Tasa judicial por derecho de exhorto.

POR LO EXPUESTO:
Sírvase Ud. Señor Juez, tener por interpuesta y admitida la presente demanda
declarándola fundada en su oportunidad.
PRIMER OTROSI DIGO: Para la notificación del demandado José Luis Ruiz Ruiz
con la presente y sus acompañados, solicito se libre exhorto al Señor Juez de
Paz de Jaén, facultándole los apremios de ley hasta dejar cumplida su comisión.
SEGUNDO OTROSI DIGO: De conformidad con lo dispuesto por el artículo 80°
del Código Procesal Civil, aplicado supletoriamente delego la representación
judicial al letrado que suscribe el presente escrito, cuyo domicilio personal y
procesal son los consignados en la demanda, y manifestando estar instruido de
la representación que otorgo, así como sus alcances.
TERCER OTROSI DIGO: Adjunto copias simples de la Escritura de constitución
y Poder otorgado para que se sirva dejar constancia en autos de los mismos,
devolviéndome las copias certificadas.

17 de enero del 2017

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ABOGADO DEMANDANTE