Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
UNIDAD 10
Los extranjeros y el trato nacional
Los extranjeros en cuanto a sus hechos y actos jurídicos.
16/MAYO/2019
Índice
Índice p. 1
Introducción p. 2
10.1.1 – Generalidades p. 3
Efectos en México p. 5
Conclusiones p. 24
Bibliografía p. 25
1
INTRODUCCIÓN
2
10.1 LOS EXTRANJEROS Y EL TRATO NACIONAL EN EL
TRATADO DE LIBRE COMERCIO DE AMÉRICA DEL
NORTE (TLCAN)
10.1.1 Generalidades
1
Wilson, M. (s.f.). The North American Free Trade Agreement: Ronald Reagan's Vision
Realized | The Heritage Foundation. Recuperado 18 mayo, 2019, de
https://www.heritage.org/trade/report/the-north-american-free-trade-agreement-ronald-
reagans-vision-realized
3
diciembre de 19922, en sus respectivas capitales. En esta firma, se había
contemplado previamente que el tratado sería ratificado por el poder
legislativo o parlamentario de cada país.
Durante la presidencia de Clinton, se añadieron dos acuerdos
complementarios: El Acuerdo Norteamericano sobre la Cooperación
Laboral, o NAALC, y el Acuerdo Norteamericano sobre la
Cooperación Ambiental, o NAAEC. Estos acuerdos básicamente
requerían que los miembros del tratado se adhirieron a las mismas o
similares disposiciones sobre estos temas que los Estados Unidos
tenían.
La meta principal del TLCAN era eliminar las barreras en el
comercio y en la inversión entre los Estados Unidos, Canadá y México.
La implementación del NAFTA en el primero de enero de 1994
significó la eliminación inmediata de tarifas en más de la mitad de las
exportaciones mexicanas a los Estados Unidos y en más de un tercio
de las exportaciones estadunidenses a México. Dentro de los siguientes
10 años, se tenía contemplada la eliminación de todas las tarifas entre
EUA y México, excepto sobre algunas exportaciones de EUA a México
en materia agrícola, que debían esperar otros 5 años adicionales. En
cambio, la mayor parte del comercio entre EUA y Canadá ya estaba
libre de estos aranceles. Igualmente, el TLCAN buscaba eliminar otros
2
Bondarenko, P. (2019, 15 enero). North American Free Trade Agreement. Recuperado 18
mayo, 2019, de https://www.britannica.com/event/North-American-Free-Trade-Agreement
4
tipos de barreras comerciales y proteger la propiedad intelectual
respecto de los productos comerciados.
Efectos en México
3
Hanson, G. (2018, 1 octubre). NAFTA’s Economic Impact. Recuperado 18 mayo, 2019, de
https://www.cfr.org/backgrounder/naftas-economic-impact
4
Ibíd.
5
siendo invertidos cada año en México. Esto se manifestó en un
incremento de manufactura y exportación mexicana; sin embargo,
tanto la manufactura como la exportación se volvió concentrada en
pocas industrias, lo que a su vez ocasionó que los beneficios de este
comercio fueran acaparados por pocas personas. El crecimiento de
China como un socio comercial estadounidense en años recientes ha
significado el estancamiento de las exportaciones mexicanas a EUA,
siendo superadas bastante por las exportaciones chinas. Ya que las
exportaciones estadunidenses significan un alto porcentaje de las
exportaciones mexicanas, aunado a que las importaciones mexicanas
no significan un porcentaje alto para sus contrapartes en Estados
Unidos, México ha sido mayormente afectado por este crecimiento
comercial de EUA con China.
Igualmente, han existido un crecimiento inusual en las tasas de
desempleo ocasionada por subsidios agrícolas en Estados Unidos, que,
debido a las importaciones como el maíz, han provocado que la
industria mexicana agrícola se haya debilitado enormemente, así como
ha dificultado la subsistencia de las familias agrícolas mexicanas 5. Se
estima que los trabajos perdidos por la acción del libre mercado contra
la industria agrícola subsidiada de EUA han sido alrededor de dos
millones. Así mismo, los empleos de industrias manufactureras
5
White, M., Gammage, S., & Paez, C. Salas. (s.f.). NAFTA and the FTAA: Impact on Mexico’s
Agriculture Sector. Recuperado de
https://www.iatp.org/sites/default/files/NAFTA_and_the_FTAA_Impact_on_Mexicos_Agricultu.pd
f
6
internas han decrecido en 44000, mientras que los empleos relativos a
industrias manufactureras extranjeras crecieron en alrededor de medio
millón6.
Respecto de los acuerdos paralelos al TLCAN promulgados por
la presidencia de Clinton, se restringieron algunas libertades que los
sindicatos previamente habían tenido, así como otros derechos de los
trabajadores. De esta manera también se concentró la mayor parte de
industrias en el norte de México, en parte por la facilidad de migración
que ocasionaba a su vez abundante mano de obra barata, previniendo
la formación de sindicatos. Se calcula que la tasa de creación y actividad
sindical bajó de un 22.4 por ciento al inicio de 1990 a un 13 por ciento
en 2012.
Finalmente, debido a todos estos factores, los salarios
generalmente bajaron desde la implementación del TLCAN,
especialmente en una comparación con sus contrapartes
estadunidenses. Se calcula que en 2002 existía un decrecimiento en los
salarios reales del 12 por ciento, en comparación al estándar salarial de
1994. De igual forma, ha existido un estancamiento salarial desde el
inicio del TLCAN, al mismo tiempo que ha aumentado la desigualdad
económica en el país.
Cabe resaltar que en la negociación de este tratado se
implementó lo que hoy le llamamos “el cuarto de a lado”, sin olvidar
6
Ibíd.
7
que la propuesta del TLCAN se realizó desde la firma del tratado entre
EUA y Canadá, pero no fue hasta la caída del muro de Berlín que el
gobierno mexicano decidió negociar.
También es un tratado que se debe ver en el contexto del
mercado que perdía estados unidos frente a la Unión Europea así
como los diversos tratados y cambios que se realizaron en lo que es el
Mercosur tales como el ALADI, acuerdo que no firmó México y sin
embargo si firmo algunos otros con algunos países latinoamericanos,
“Además del vínculo con Estados Unidos y Canadá formalizado desde
1994, en diferentes momentos, la diplomacia mexicana ha intentado
establecer relaciones especiales hacia América Latina con Cuba, con
los países de Centroamérica y con Chile; sin embargo, no se a
planteado una relación de esta naturaleza con el Mercosur.”
El TLCAN no trajo problemas de México con Latinoamérica sin
embargo sí empujó a que ideas como las del EX-Presidente Vicente
Fox dañaran relaciones diplomáticas como lo fue el famoso “Comes y
te vas”, invitando al Presidente Fidel Castro a abandonar la Cumbre de
financiamiento para el Desarrollo en Monterrey antes de la llegada del
Presidente George W. Bush dando prioridad a niveles absurdos al a
relación con Estados Unidos después del TLCAN.
8
Visa TN e Inmigración bajo el TLCAN
7
U.S. Departament of State. (s.f.). Visas for Canadian and Mexican NAFTA Professional
Workers. Recuperado 18 mayo, 2019, de https://travel.state.gov/content/travel/en/us-
visas/employment/visas-canadian-mexican-nafta-professional-workers.html
9
para los ciudadanos de estos países. Es similar en algunos aspectos a la
anteriormente existente visa US H-1B, pero diverge así mismo en otros
aspectos. La duración estándar es de 3 años y permite ser renovada
indefinidamente, mas sólo se puede solicitar para cierto tipo de
profesiones8.
Esta práctica comenzó desde la época de 1989, cuando el FTA
entre Canadá y EUA permitía obtener un permiso de residencia para
trabajo en ambos países, con lo que se disminuían las barreras y se
aumentaba la movilidad laboral.
Los requisitos para la vista TN eran: ser ciudadano de Canadá o
México; ser de una profesión contemplada en los apartados de la visa;
tener un empleador que cumpla los requisitos mencionados en el
TLCAN para el empleo de migrantes; tener una carta de ofrecimiento
de trabajo del mencionado empleador, y; tener la preparación
profesional necesaria para el empleo.
Se debe de aclarar que la visa TN no es equiparable a un permiso
de residencia o “Green Card”, pues puede incluso llegar a ser negada
para su renovación por oficiales de inmigración si es que se sospecha
que está siendo usada para este propósito.
En un apartado final, otro aspecto relativo a la migración
producto del TLCAN fue la creación del llamado “pasillo”
CANAMEX, que consistió en una serie de ampliaciones y mejoras a
8
Ibíd.
10
carreteras, autopistas y otro tipo de infraestructuras de tránsito, desde
Canadá a México, pasando por los Estados Unidos. El propósito de
este proyecto, contemplado de igual manera en el TLCAN, era la
agilización del transporte y del comercio, así como una mejora
especulativa para la industria ferrocarrilera y de telecomunicaciones.
9
Owen, W. L. (2014, enero). Investment Arbitration under NAFTA Chapter 11: A Threat
to Sovereignty of Member States? Canada-United States Law Journal, 39(4), 1–14.
Recuperado de
https://scholarlycommons.law.case.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=2488&context=cuslj
10
Ibíd.
12
inversión de otra parte en su territorio, ni adoptar ninguna medida
equivalente a la expropiación o nacionalización de esa inversión, salvo
que sea:
Por causa de utilidad pública;
Sobre bases no discriminatorias;
Con apego al principio de legalidad;
Mediante indemnización conforme a los párrafos 2 a 6.
Dicha indemnización será equivalente al valor justo de mercado que
tenga la inversión expropiada inmediatamente antes de que la medida
expropiatoria se haya llevado a cabo, y ésta no refleja ningún cambio
en el valor debido a que la intención de expropiar se conoció con
anterioridad a la fecha de expropiación, los criterios de valuación
incluirán el valor corriente, el valor activo (incluyendo el valor fiscal
declarado en bienes tangibles), así como otros criterios que resulten
apropiados para determinar el valor justo de mercado11.
El pago de esta indemnización se hará sin demora y será
completamente liquidable, en caso de que sea pagada en la moneda de
un país miembro del Grupo de los Siete, la indemnización incluirá
intereses a una tasa razonable para la moneda en que dicho pago se
realice, a partir de la fecha de la expropiación hasta la fecha de pago; si
alguna de las partes decide pagar en una moneda distinta a la del Grupo
de los Siete, la cantidad pagada no será inferior a la equivalente que
11
Ibíd.
13
por indemnización se hubiera pagado en la divisa de algunos de los
países miembros del Grupo de los Siete en la fecha de expropiación y
esta divisa se hubiese convertido a la cotización de mercado vigente en
la fecha de expropiación, más los intereses que hubiese generado a una
tasa comercial razonable para dicha divisa hasta la fecha del pago.
Un inversionista bajo el TLCAN que alega que un gobierno ha roto
sus obligaciones de inversión puede, bajo lo contemplado en el
capítulo 11, tener un recurso para entrar a alguno de los siguientes
mecanismos arbitrales:
· El Centro para la Resolución de Disputas de Inversión (ICSID),
subordinado al Banco Mundial
· Los organismos a su vez creados y supervisados por el ICSID
· Las resoluciones y precedentes de las Naciones Unidas para el
Derecho Comercial Internacional (UNCITRAL)
De igual manera, el inversionista puede elegir escoger los
recursos disponibles en las cortes domésticas del país en litigio. Estas
mismas cortes pueden ejecutar las resoluciones de los arbitrajes12.
12
Harbine, J. (2002, junio). NAFTA Chapter 11 Arbitration: Deciding the Price of Free
Trade. Ecology Law Quarterly, 29(2), 1–25. Recuperado de
https://scholarship.law.berkeley.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=1685&context=elq
14
10.1.3 Inversiones y Solución de Controversias entre Inversores
15
El inversionista tiene la alternativa de recurrir a los mecanismos
disponibles en los tribunales nacionales del país anfitrión. Un elemento
importante de las disposiciones del capítulo 11 sobre arbitraje es la
posibilidad que tienen los tribunales de arbitraje de ejecutar los laudos
definitivos en los tribunales nacionales.
Sin embargo, han existido críticas respecto a ciertos puntos de este
capítulo, principalmente:
· La suposición de que el capítulo 11 podría significar dificultades
artificiales para promulgar nuevas leyes y regulaciones de interés
público, particularmente aquellas que traten sobre el medio ambiente
y la salud de las personas13.
· El mismo capítulo requiere que los gobiernos paguen
compensaciones a empresas contaminantes para que estas cesen sus
actividades contaminantes, aun siendo que la naturaleza de estas
prohibiciones es de interés ambiental y humano.
En parte, estas regulaciones mencionadas se encuentran
delimitadas en el artículo 1110, aunque también existen otras
disposiciones reguladas a lo largo del tratado.
De igual forma, han existido críticas hacia las mencionadas
formas de resolución de controversias, pues se suele mencionar la falta
de legitimidad, responsabilidad y transparencia que se asocia con estos
procesos. Pues, existe una limitación para las revisiones de estas
13
Ibíd.
16
resoluciones, así como se elimina la posibilidad de apelar a otra
instancia, además de que no existe una cantidad significativa de
precedentes legales para regular los juicios.
En este aspecto, también se suele criticar el panel de jurados de
tres: principalmente, los miembros no son escogidos de una lista
permanente de árbitros, por lo que no existe una consistencia respecto
a ellos; además, la elección de árbitros por cada parte puede crear una
tendencia individual respecto a ellos, y; en consecuencia, es difícil evitar
un conflicto de intereses entre los árbitros y las partes.
Finalmente, existe una disputa respecto del lenguaje utilizado en
la redacción del artículo 1110, y en general, de todo el capítulo 11. Por
ejemplo, la llamada “equivalencia a la explotación” con la que se
limitan las regulaciones impuestas por gobiernos, según el artículo
mencionado, suele ser interpretada de una manera muy amplia, por lo
que las compañías han llegado a utilizar estas protecciones no para su
seguridad sino como un mecanismo de presión/agresión; en el caso de
que un gobierno busque introducir alguna ley que afecte sus actividades
comerciales, dichas compañías suelen escudarse bajo estas
regulaciones del TLCAN, incluso buscando compensaciones para las
futuras e hipotéticas pérdidas que estas leyes podrían significar, además
de las pérdidas actuales. Esta situación se vuelve especialmente
delicada dada la tendencia y proposición para privatizar el sector de la
salud pública, siendo que dichas empresas tendrían que ser
17
compensadas en consecuencia a cualquier cambio de la política de
salud pública que ocurriera en el país.
Un ejemplo de un caso en el que empresas han utilizado de esta
manera los mecanismos de protección es Philip Morris vs Canadá,
200114; este caso se dio de manera posterior a una tentativa del gobierno
de Canadá para regular el lenguaje utilizado en cajetillas (p.e. “suave”
o “ligero”), por lo que Philip Morris buscó compensaciones por las
posibles pérdidas, convirtiendo a la propuesta de regulación en
demasiado onerosa para ser aplicada.
Por estas razones es que el capítulo 11 suele ser defendido por
algunos sectores que apoyan las distintas vertientes de la globalización
capitalista, y de igual manera, suele ser atacado por personas opuestas
a esta.
14
Tovar, D. (2002, marzo). NAFTA Investor-to-state cases. Harmonization Alert, 29(2), 1–
4.
18
10.2 LOS EXTRANJEROS Y EL TRATO NACIONAL EN EL
ACUERDO CON LA COMUNIDAD EUROPEA Y SUS
ESTADOS MIEMBROS.
15
Unión Europea. (2019, 6 mayo). EU citizenship. Recuperado 18 mayo, 2019, de
https://europa.eu/european-union/about-eu/eu-citizenship_en
19
ciudadanía de la UE es adicional a la ciudadanía de cada país y no
revoca derechos u obligaciones, sólo las adiciona.
Los ciudadanos de la UE tienen el derecho a la libertad de
tránsito, residencia y empleo a través de la UE. También son libres de
transportar, comerciar e interactuar con servicios, bienes y capital a
través de las fronteras de la UE, como si se tratase de un mercado
nacional, sin tener restricciones en el movimiento del capital o
aranceles. De igual manera, también tienen derecho a ser votados y
votar a candidatos en elecciones locales, en el país donde residen,
elecciones del parlamento europeo y apoyar iniciativas ciudadanas que
versan sobre la UE.
La ciudadanía también confiere el derecho a la protección
consular por las embajadas de otros países miembros de la UE, cuando
el país de origen de una persona no está representado por una
embajada o consulado en el país en el que requieren de dicha
protección. Los ciudadanos también tienen el derecho a buscar la
injerencia del parlamento europeo, el ombudsman europeo y otros
organismos de la UE, suponiendo que el asunto sobre el cual buscan
resolución se encuentre dentro de su competencia institucional. De
igual manera, esos ciudadanos también tienen las protecciones legales
de las leyes de la UE, como la Carta de los Derechos Fundamentales
de la Unión Europea y sus disposiciones relativas, o aquellas que
buscan proteger los derechos personales, dar derechos a las víctimas
de crímenes específicos, o evitar otro tipo de abusos gubernamentales.
20
La UE cuenta con una oficina presencial del ombudsman europeo
para algunos de estos efectos, misma a la que los ciudadanos pueden
acercarse e interactuar directamente16.
Dada la diáspora generacional de los migrantes europeos por
todo el mundo, la extensión de la ciudadanía por medio de la
descendencia o ius sanguinis, se encuentra limitada por ciertas
regulaciones burocráticas y similares, más existe la posibilidad de que
cualquier de los descendientes de estos migrantes pudiese obtener la
ciudadanía, si es que fuera el caso. Esto se materializa jurídicamente en
el precedente de Micheletti vs Cantabria, 1992 – caso de la Corte
Europea de Justicia17.
Sin embargo, cabe recalcar que se deja las condiciones de
adquisición y pérdida de la nacionalidad a cada uno de los estados
miembros de la UE. Por ende, es igualmente difícil el concretar una
única forma de obtener la ciudadanía de la UE, puesto que depende
respectivamente de los mecanismos para la nacionalidad en los que
cada estado haya legislado su proceso.
16
Ibíd.
17
Corte Europea. (1992, 7 julio). Mario Vicente Micheletti and others v Delegación del
Gobierno en Cantabria. Recuperado 18 mayo, 2019, de https://eur-lex.europa.eu/legal-
content/EN/TXT/?uri=CELEX%3A61990CJ0369
21
Trato Nacional en la Unión Europea
22
Relativo al principio de reciprocidad discutido anteriormente está
el titular “trato nacional” en materia de comercio. Este trato se debe de
otorgar a “operadores económicos y otras personas interesadas”. Pero
en contraste a lo expuesto en la tendencia de homogeneización, los
acuerdos de comercio regionales tienden a ser separados en
provisiones, que contemplan a su vez el servicio y la presencia
comercial – en otras palabras, individualizan la materia de la que tratan.
23
CONCLUSIONES
24
BIBLIOGRAFÍA
25
United States Citizenship and Immigration Services. (2009, 4
septiembre). TN NAFTA Professionals. Recuperado 14 mayo, 2019,
de https://www.uscis.gov/working-united-states/temporary-workers/tn-
nafta-professionals
26