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Reconocimiento y Ejecución

en el Perú de Laudos Arbitrales Extranjeros

Beatriz Boza Dibós Abogado,


Master Yale Law School, Ex-
Miembro del Comité
Directivo de Thémis.

En el ámbito de las transacciones internacionales El propósito fundamental de la Convención es el


modernas el arbitraje comercial, como medio extraju- de simplificar y unificar a nivel internacional los pasos
dicial para la solución de disputas, ha adquirido espe- a seguir para dar cumplimiento a laudos arbitrales
cial importancia. La celeridad, inmediación y privaci- dictados en un país distinto de aquél en el que se pide
dad del proceso arbitral, el hecho que los árbitros su reconocimiento y ejecución.2 A la fecha más de
puedan ser técnicos no sólo conocedores de la ciencia ochenta países3 han ratificado la Convención, lo que
jurídica sino más bien expertos en las prácticas comer- significa que cada vez que alguien solicite ante los
ciales de determinada actividad comercial, así como la tribunales nacionales el reconocimiento de un laudo
amplia autonomía de las partes para establecer de an- dictado en el territorio de otro Estado, el procedimiento
temano las normas sustantivas y procesales que gober- a seguir es aquel establecido por la Convención.4
narán la solución de la disputa, son algunas de las
bondades del sistema arbitral. En la práctica las bondades de la Convención van
a ser puestas a prueba en tres ocasiones, a saber: (1)
La eficacia del arbitraje internacional y con ello cuando una parte quiera obligar a la otra a arbitrar sus
el cumplimiento de las decisiones arbitrales, depen- disputas; (2) cuando la parte favorecida por el laudo
den, sin embargo, del respaldo que le den los tribunales arbitral solicite su reconocimiento y ejecución; y (3)
comunes de un país a laudos arbitrales dictados en el cuando la parte contra la cual se invoca el laudo inter-
extranjero. En efecto, de nada serviría negociar una ponga recursos a su reconocimiento y ejecución. A
cláusula compromisoria, luego someter la solución de continuación trataré de manera suscinta cada uno de
la controversia a la decisión de árbitros, preparar los estos puntos.
alegatos respectivos, actuar las pruebas pertinentes,
esperar la decisión arbitral, abonar las costas del proce- 1. Sometimiento Obligatorio a Arbi-
so, traducir y legalizar el laudo al idioma y con las traje
formalidades exigidas en el país donde debe ejecutar-
se, y finalmente nombrar a un representante para que

solicite el reconocimiento y posterior ejecución del


laudo, si los tribunales nacionales no reconocieran la 2. eon-ción. Art. u.
eficacia y autoridad de laudos arbitrales dictados en el 3. A febrero de 1989louiguicntc101tadoshabíar11uacrito la Convcnción: Argelia( 1989),
A1cmania Federal (1961), Alc1IW1iaDcrnocdtica (1975), Antigua & Barbuda (1989),
extranjero. Auatnlia (1975), Austria (1961), Bahrain (1988), Bélgica (1975), Bcnio (1974),
Bwwona (1971), Bulgaria (1961), Bwi<.inaFaso (1987), Byclon111ianRSS (1960),
c:-4n (1988), Conadi (1986), Rcpolblica Centro Africana (1962), Chile (1975),
Conscientes de ello y en aras de afianzar la China (1987), Colombia(1979), Cosll Rica (1987), Cuba (1974), Chipre (1980), ax,.
coslovaquia (1959), Democn.tic Carnboys (1960), Dinarnan:a (1972), Djibouti (1983),
práctica del arbitraje internacional en materias comer- Rop,íblica D<.ninicana (1988), Ecuad<X"( 1962),Egipto ( 1959), España (1977), Estados
Unidos do N<X"teamérica(1970), Finlandia (1962), Francia (19S9), Ghans (1968),
ciales, el Congreso de la República mediante Resolu- 0-ia(1962), Guatemala (1984), Haitl (1983), Holanda (1964), Hungría (1962), lndia
ción Legislativa No. 24810 del 24 de mayo de 1988 (1960), lndónelia (1981), Irlanda (1981), lsncl (1959), Italia (1969), Japón (1961),
Jordania (1979), Kenya (1989), Korca (1973), Kuwait (1978), Lwu:mburgo (1983),
aprobó la Convención de Nueva York sobre Reconoci- MAdapacar (1962), México (1971), Mónaco (1982), MarruccOI (1959), Niger (1964),
Nipia (1970), Noruega (1961), Nueva Z.Clandia(1983), Panarni (1984), l'<:rú(1988),
miento y Ejecución de Laudos Arbitrales Extranjeros Filipinu (1967), Polonia (1961), Reino Un.ido(1975), Rumania (1961), San Marino
de 1958 celebrada bajo los auspicios de la Conferencia (1979), Singapur (1986), Sud Africa (1976), Sri Lanka (1962), Suecia (1972), Suiza
(1965), Siria (1959), Tanzania (1964), Tailandia (1959), Trinidad & Tobago (1966),
de las Naciones Unidas sobre Arbitraje Comercial In- Túnoz (1967), Ucn.nia RSS (1960), Uruguay (1983), URSS (1960), Vaticano (1975),
Yu¡oolavia (1982).
ternacional (en adelante la "Convención").' 2. Arneno1 queexilll un tratado vigente que prevalezca IObrc lu normu dela CODYeDCión
(ConYCDci6n, Art. Vil.!). Es do notar que el Congrc1a ha aprobodo la Convención 1in
1-nin¡um moerva; lo que podrla dar pie a interpretar que la Convmcil,n., aplica a
laudos.clictadoa en p&úe, no-1ignatarioo.
l. 330 U .N.T.S. 3. El texto do la Convención apaiccc a continuación de cate artículo.

61 Thérrús,16
El propósito de la cláusula compromisoria y partes.
luego del compromiso arbitral 5 es someter la solución
de determinada disputa a la decisión de arbitros, sustra- Cada vez, pues, que un tribunal peruano constate
yendo así la determinación de la controversia del que las partes pactaron válidamente someterse a arbi-
ámbito de jurisdicción de los tribunales comunes. La traje y que el acuerdo arbitral gobierna la disputa
Convención facilita con carácter imperativo el cumpli- materia de la demanda deberá remitir las partes a
miento de este propósito. En efecto, el artículo segun- arbitrar sus controversias.
do, inciso tercero, ordena que "el tribunal... al que se
2. Solicitud de Reconocimiento
someta un litigio respecto del cual las partes., [se
hayan obligado válidamente a arbitrar], remitirá a las
partes a arbitraje, a instancia de una de ellas, a menos Uno de los grandes logros de la Convención es el
que compruebe que dicho acuerdo es nulo, ineficaz o haber simplificado y, con ello, facilitado el proceso de
inaplicable." Así pues, basta constatar que las partes reconocimiento de laudos extranjeros.7 En efecto, una
pactaron someterse a arbitraje para que el juez deba vez concluído el proceso arbitral en el extranjero, 1a
referirlas a tal procedimiento, sea en el Perú o en el parte favorecida por el laudo está en el derecho de
extranjero. solicitar su reconocimiento y obtener su ejecución en el
Perú de manera simple y expeditiva. La Convención,
Ahora bien, el presupuesto necesario de tal de- al obligar a los Estados contratantes a reconocer la au-
terminación judicial es un acuerdo arbitral que no sea toridad de laudos arbitrales emitidos en el extranjero,
"nulo, ineficaz o inaplicable"." Pero, ¿qué se entiende termina con el tedioso procedimiento de tener que
por ello? De la lectura del artículo segundo se despren- probar la reciprocidad con el país extranjero. En
de que el acuerdo arbitral debe ser "válido y aplicable". adelante la parte interesada en obtener el reconoci-
Entre otras cosas debe: a) constar por escrito (ya sea en miento de un laudo extranjero deberá proceder de
un solo documento o en el canje de correspondencia acuerdo a lo dispuesto en los artículos tercero y cuarto
entre las partes); b) debe estar firmado por las partes (o de la Convención.
de alguna otra forma que se reconozca que las partes
asintieron al escrito); e) debe versar sobre un asunto El trámite es relativamente sencillo. La parte
que pueda ser resuelto por arbitraje; d) debe haber sido interesada en el reconocimiento presenta una demanda
acordado por persona capaz con facultades suficientes a la Corte Superior' del domicilio del demandado,"
para someter la disputa a arbitraje; y e) no debe contra- adjuntando: a) el original o copia del laudo debidamen-
venir disposiciones de orden público. te autenticada (léase, legalizada consularmente), b) el
original o copia del acuerdo arbitral debidamente au-
Pero, ¿qué ley gobierna la arbitrabilidad de la tenticada, e) en su caso, la traducción oficial al espai'lol
disputa, la noción de orden público, la capacidad de las de ambos documentos, y d) demás recaudos exigidos
partes y , en general, la validez del acuerdo arbitral? por la ley procesal del lugar (p. ej. pago de derecho ju-
¿Será la ley escogida por las partes, la ley del lugar de diciales, copia del poder de representación, etc).
celebración del acuerdo o la ley del foro ante el cual se
pretende litigar la controversia? El artículo segundo de 3. Defensas Contra el Reconocimiento
la Convención no parece brindar una explicación; sin de un Laudo Extranjero
embargo, el artículo quinto (referido a los recursos
contra el reconocimiento de un laudo), en sus incisos Ahora bien, la Convención limita de manera
primero, literal a), e inciso segundo, ayudan a esclare- expresa las causales en virtud de las cuales un juez
cer la cuestión. A la luz de estas disposiciones, pare- peruano puede denegar el reconocimiento y ejecución
cería, pues, que la capacidad de las partes debe venti- de un laudo emitido en el extranjero. Estas están
larse de acuerdo a la ley personal de ellas, la arbitrabi- enumeradas en el artículo quinto de la convención y
lidad de la disputa y la noción de orden público se

deciden de acuerdo a la ley del foro, y la validez del


acuerdo arbitral a la luz de la ley escogida por las 7. ClecJrF• R. Dclaumia, Lawand Practicc on'ransnatiwal Co1111a<:U, ps&, 343 (Oceona
l'llblicatian,NuevaYorl<, 1988), ERc tDtadi.su de rcnombradacxpcricnciacn lama-
loria upiica c¡uc um. de lu s,andc, bondadc1 de la Comcnción, a diferencia de la
def<Jlada ConYCDClón de Ginebra de 1927,cscl haber truladadolacar&a de la pruebo
,. UtiliMol 16rminoacuordoubilnl ,_.,..,,inao -•la d"-lacam¡,romioo
8.
aobn, loo hombroa de c¡uicn ac opone el n:conocimicnto del laudo.
Art. 11 S9 CPC.
ría""""' el~ arbitrel.
9. Art. 1161 CPC.
6. Caava>ción. Art. 11

Thémis, 16 62
podría agruparse en cinco categorías, a saber: a) inva- La falta de notificación al demandado "de la
lidez del acuerdo arbitral; b) defectos procesales; e) designación del árbitro o del procedimiento de
exceso de autoridad arbitral; d) obligatoriedad del lau- arbitra- je o [que éste] no ha podido, por cualquier otra
do; y e) consideraciones de orden público. razón, hacer valer sus medios de defensa" invalida el
laudo arbitral.'?La Convenciónordena que las partes y,
Fuera de estos supuestos taxativamente enume- espe- cialmente, el demandado deben ser
rados en la Convención, el tribunal peruano deberá notificadas del proceso arbitral para que puedan
ordenar el reconocimiento del laudo extranjero. Esto preparar su defensa y argumentar su posición ante el
significa que las determinaciones del árbitro tanto en tribunal arbitral. En esta forma se busca salvaguardar el
cuanto a los hechos materia de la controversia como a derecho de defensa del demandado. Ello no
la interpretación que haga del Derecho aplicable y las significa, empero, que "cual- quier" circunstancia
conclusiones jurídicas a las que llegue, por más erradas que obstaculice la debida defensa del demandado (ej.
que éstas pudieran estar, son inamovibles. La tarea de enfermedad, necesidad del aboga- do de atender a una
la corte se limita, pues, a revisar la forma más no el conferencia internacional) justifi- que invalidar el
fondo del asunto, y, incluso en esa labor, sus poderes laudo arbitral. La idea central es que el árbitro Je debe
están limitados por el artículo quinto de la Convención. haber dado al demandado la oportu- nidad de
Argumentaciones tales como la parcialidad de los presentar su defensa, de no haberlo hecho procede
árbitros el hecho que los árbitros tomaron más tiempo denegar el reconocimiento solicitado. El inciso
del pactado por las partes para emitir el laudo, la falta primero, literal b), debe pues interpretarse de manera
de motivación del laudo o el hecho que el laudo restrictiva.
aparentamenteresuelve un punto no controvertido, por
más convincentes que parezcan, no deben ser tomados El otro defecto que puede viciar el laudo arbitral
en cuenta por la corte, debiendo ésta dar paso al es si "la constitución del tribunal arbitral o el procedi-
reconocimiento del laudo. De esta forma la Conven- miento arbitral no se han ajustado al acuerdo celebrado
ción sanciona una presunción de validez del laudo re- entre las partes o, en defecto de tal acuerdo, ... a la ley
forzando así la eficacia del proceso arbitral. En efecto, del país donde se ha efectuado el arbitraje. 11 A manera
corresponde al demandado probar en contrario. El de ilustración, éste sería el caso, por ejemplo, si el
debe demostrar de manera fehaciente que una de las tribunal arbitral actuó sin contar con el número de
causales enumerados en el artículo quinto se ha dado. árbitros determinado por las partes o por la ley, o si, por
De no aportar prueba sufiente la corte debe ordenar, sin ejemplo, el árbitro no corrío traslado según lo a acor-
mayor trámite, el reconocimiento de laudo. La presun- dado para que las partes pudiesen replicar y duplicar.
ción de validez del laudo desempeña un papel clave en En cambio no es tan claro si el hecho que el árbitro
el marco del arbitraje internacional. Denegar el reco- tomase más tiempo del acordado para emitir su laudo
nocimiento de un laudo extranjero supone, en cierto sea causal sufiente para denegar el reconocimiento.
modo, cuestionar la autoridad del árbitro. Es por ello Dadas las ventajas de contar con un laudo que pone fin
que, tomando en cuenta que el propósito principal de la a la disputa parecería que un retraso razonable no
Convención es afianzar la práctica del arbitraje inter- debería impedir el reconocimiento del laudo.
nacional los recursos comtemplados en el artículo
quinto deben interpretarse de manera restrictiva. c) Exceso de Autoridad Arbitral

a) Invalidez del Acuerdo Arbitral La autoridad del árbitro está determinada y limi-
tada por los términos del sometimiento a arbitraje. Si
De conformidad con lo dispuesto en los literales el laudo resuelve una disputa no contemplada en la
a) del inciso primero e inciso segundo del artículo cláusula arbitral, la Convención le reconoce al deman-
quinto, si el acuerdo arbitral fuere nulo o de cualquier dado el derecho de objetar válidamente a su reconoci-
modo inaplicable procede denegar el reconocimiento. miento. Así lo dispone el artículo quinto, inciso prime-
'Para una mayor discusión del tema ver lo expuesto ro, literal e) de la Convención. En casos de manifiesto
líneas arriba en relación a la obligatoridad de la cláusu- exceso por parte de los árbitros, la aplicación de la
la arbitral'. norma no debe suscitar mayor problema. Sin embargo,

b) Defectos Procesales
I O. Convención, Art. V. l.b.
ll. Convención, Art. V. l.d.

63 Thémis, 16
aquellos casos que ameritan interpretación respecto de laudo no debería tomarse en cuenta.14 De no ser así, el
si determinado aspecto de la disputa había o no sido demandado podría burlar fácilmente el cumplimiento
sometido a decisión arbitral , deberán resolverse a la del laudo arbitral solicitando su revisión por los tribu-
luz del propósito principal que inspira la convención, nales comunes del país donde el laudo fue emitido.
cual es el afianzar la práctica del arbitraje internacio- Precisamente la Convención busca evitar que el de-
nal. mandado pueda frívolamente impedir o posponer el re-
conocimiento y la ejecución del laudo.
A manera de ejemplo, imaginemos el caso en que
la disputa versa sobre el pago del flete debido al El laudo debe estar firme de acuerdo : a) a la ley
transportador de la mercancía. ¿Está al árbitro en del lugar donde fue dictado, o b) a la ley conforme a la
aptitud de decidir acerca de los intereses a que hubiera cual fue dictado. Generalmente ambas coincidirán,
lugar? Imaginemos otro supuesto; la cláusula arbitral pero puede ocurrir que las partes se sometan a arbitraje
limita de manera expresa la competencia del árbitro en París de acuerdo a la ley del Estado de Nueva York.
para decidir si determinada fórmula para calcular la En este caso el laudo debe estar firme tanto bajo la ley
comisión de un agente es aplicable o no, ¿puede el neoyorquina como la parisina.
árbitro determinar el monto de la comisión o debe
limitarse a resolver en abstracto sobre la aplicación de e) Orden Público
la fórmula?.12 En estos y otros casos similares, en la
medida que hay algún sustento (aunque sea aparente) Finalmente, el demandado puede objetar al reco-
para sostener que el árbitro evaluó si era o no compe- nocimiento y ejecución del laudo extranjero si éste
tente, debe ordenarse el reconocimiento del laudo. Es fuese contrario al orden público del Perú.15 La genera-
decir, basta que el árbitro de buena fe haya considerado lidad de la noción de orden público va a dar pie a que
que el punto cae bajo su jurisdicción para que el laudo esta excepción sea alegada con frecuencia, especial-
sea irrevisable. Esta conclusión está de acuerdo con el mente por litigantes cuyo único propósito sea dilatar la
objetivo principal de la Convención de fometar la ejecución del laudo extranjero. Corresponde, pues, a
práctica del arbitraje internacional. los tribunales nacionales encausar el uso que se haga de
esta excepción. En esa labor deberá tenerse presente
d) Obligatoriedad del Laudo que el propósito de la defensa de orden público es
salvaguardar los valores primordiales y condiciones
Si la sentencia arbitral "no es aún obligatoria fundamentales de la comunidad jurídica en que preten-
para las partes o ha sido anulada o suspendida por una de ejecutarse el laudo, en este caso aquellos del Perú.
autoridad competente del país en que, o conforme a
cuya ley, ha sido dictada esa sentencia", el demandado Asímismo, es conveniente recordar que a la luz
podrá solicitar se deniegue su reconocimiento.13 De del objetivo básico de la convención de promover el
esta forma sólo un laudo que haya adquirido eficacia arbitraje internacional, la excepción de orden público
inamovible puede ser válidamente reconocido sin al igual que los demás recursos permitidos bajo la Con-
correr el riesgo que una decisión posteriorpueda tomar vención debe interpretarse de manera restrictiva.
el reconocimiento en irrisorio.
Pero, ¿en qué casos procede denegar el reconoci-
Un laudo adquiere eficacia inamovible cuando miento o la ejecución de un laudo extranjero por con-
no procede ningún otro recurso de apelación ante un travenir el orden público? Frasear la respuesta en tér-
tribunal arbitral. El hecho que el demandando tenga minos abstractos resulta una tarea de gigantes. El
franquedo el acceso a la vía judicial para impugnar el Derecho Comparado, sin embargo, puede contribuir en
esta labor, especialmente si se trata de países con una

12. Um 1ituaci6n 1imilar fue n,cictlllmlonll: decidida por una c:onc fcdow otuogund.a
imtanciaenl00Ettado1Unidot. Mana1ement & Techlncal Con,ullants S.A.
14. G. Aben, American Arbllratlon Accuslón Arrl•u In lhe Age or Aqua,
V. Panons-Jurden lnternallonal Corp.,8201'.2d IS31(91hCir.1987). Enoao
rlus: Unlted Statu lmplemenls Unlled Nallons Conventlón on the Re·
cuolacm~smtuvoquc,ulvomcncióncxpn:ncnclsomctimicntoarbitralcxcluycn-
do el punto do lo, intt:relOS,el Arbitro estaba facultado para hacer tal dott:nrunaci6n, cognltlon and Knrorcement or Forelgn Arbllr•I Awards, en: 3 South-·
&1( C0010 la do COIIOIy honorarios profctiooa!CI.
tcm Unive,.ity l.aw Revi::w 1, 11 (1971)
15. Coovcnci6n, Art. V.2.b.
13. Convención Art. V.! .c.

Thémis, 16 64
larga trayectoria en Ja cruzada por afianzar la práctica reign policy"). Una cosa es el orden público interno de
del arbitraje internacional. La experiencia norteameri- un país y otra las decisiones políticas que tome el
cana en particular, con casi dos décadas de aplicar, in- gobierno de tumo. El hecho que el gobierno norteame-
terpretar y hacer cumplir los mandatos de la conven- ricano hubiese aplaudido la acción de la compañia
ción resulta de singular ayuda. norteamericana no le daba derecho a esta última para
romper los compromisos adquiridos.
Desde la accesión de los Estados Unidos a la
convención en 1970. La jurisprudencia norteamerica- Asi también, en un caso en que el demandado
na ha interpretado de manera consistente y reiterada alegó que la testimonial que habían oído los árbitros
que la excepción de orden público sólo procede cuando estaba en flagrante contradicción con la testimonial
la ejecución del laudo viola las nociones más básicas de que había dado la misma persona sobre los mismos
justicia y moral del país del foro. En ningun caso hasta hechos en un procedimiento judicial, la corte sostuvo
ahora los Estados Unidos han denegado la total ejecu- que esto no violaba el orden público interno de los
ción de un laudo pese a haber habido situaciones que Estados Unidos, toda vez que los árbitros sabían de este
pudieron haber dado pie a ello. Una situación así se hecho.17
presentó en la ejecución del laudo que había obtenido
una empresa estatal egipcia contra una compañía nor- En otro caso, la corte también descartó la preten-
teamerícana." En ese caso, las partes habian celebra- sión del demandado basada en una supuesta errónea
do un contrato para la construcción de una fábrica aplicación del derecho aplicable, 18 y en el supuesto de
papelera en Egipto. Con el estallido de la guerra árabe- fraude cometido por el demandante al no exibir como
israelí en 1967, Egipto rompió relaciones con los prueba una tercer contrato aparentemente concluído
Estados Unidos y expulsó a todos los ciudadanos por las partes.19
ame- ricanos salvo a aquellos que obtuviesen visas
especia- les. Bajo estas circunstancias la compañia En igual sentido en un caso muy reciente la
norteame- ricana invocó caso fortuito y fuerza mayor jurisprudencia norteamericana sostuvo que meras ale-
para exami- narse del cumplimiento del contrato. gaciones de no existir un acuerdo arbitral, que el árbitro
Las partes se so- metieron a arbitraje y luego de excedió sus facultades y que el demandado no había
extensas deliberaciones el tribunal arbitral falló en sido debidamente notificado no tenían fundamento por
favor de la empresa estatal egipcia, entre otras, separado, y que tomándolas en su conjunto no supo-
porque la compañía norteamerica- na hubiera podido nían "una violación de la nociones más basicas de
obtener las visas necesarias para que sus empleados justicia y moral del país", y que por ende no caían bajo
efectuasen el trabajo acordado. En ejecución del la excepción de orden público.
laudo, la compañía norteamericana ale- gó ante los
tribunales de su país que "la política norte- americana La experiencia norteamericana enseña, pues,
hacia Egipto le había exigido abandonar el proyecto que la excepción de orden público debe interpretarse de
y que en vista de ello la defensa de orden público manera sumamente cautelosa y sólo debe aplicarse
era aplicable en su caso para denegar la ejecu- ción cuando los valores fundamentales y condiciones esen-
del laudo en los Estados Unidos". Los tribunales ciales de nuestro sistema jurídico se vean amenazadas
norteamericanos rechazaron de manera tajante esta ante el reconocimiento y ejecución del laudo extranje-
argumentación. Este caso sentó las bases para la ro.
interpretación de la defensa de orden público. En
primer lugar, de acuerdo a la jurisprudencia norteame-
ricana, debe distinguirse entre orden público ("public
policy") y política nacional ("national policy" o "fo- 17. Waterslde Ocean N .. lgatlon Co. Inc, V, lnternallona NIYlgatlón Ltd.,
737 P. 2d 150(2dCir.1984)
18. Brandel1 lntsel Lid. V. Calabrlan Chemlcals Corp.6.561'.Supp.160
(SD.N.Y.1987).
19, Blotronlk Mu1-und Theraplegeraete Gmbh & Co .. V. Medíord Medlcal
ln1trument Co.,415 P. Supp.133(0.NJ.1976).
16. Parsons & Whlttemore O•erseas Co. v. Soclet<! General• de l'lndu1trle
du Papler, ~ P. 2d 969 (2d Cir. 1974).

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