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INDICE
INTRODUCCIÓN……………..........................................................................5
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1. DEFINICIÓN DE CONCEPTOS.........................................................8
1.1. Sociedad y Empresa.....................................................................................8
1.2 Contrato de Sociedad...................................................................................8
1.3 Patrimonio.................................................................................................. 10
2. TIPOS DE SOCIEDADES...............................................................14
2.1. Reguladas en el Código Civil.......................................................................14
2.2 Reguladas en el Código de Comercio..........................................................15
2.3 Sociedades reguladas en leyes especiales.................................................17
2.4 Otros tipos de asociaciones........................................................................19
3. FINES Y TIPOS DE REORGANIZACIÓN EMPRESARIAL.....................24
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1.15 Situación Tributaria que afecta a la División de una Sociedad
Anónima respecto del Crédito establecido en la Ley N°19.606, de
1999........................................................................................................... 86
1.16 Pagos Provisionales Mensuales...................................................................88
1.17 Permuta de acciones - División de sociedad - Operación motivo de
la cual se constituiría una nueva sociedad - Patrimonio se
distribuiría por partes iguales entre ambas sociedades..............................88
1.18 Ley de Impuesto a las Ventas y Servicios...................................................90
1.19 Resolución Exenta SII N°79 del 30 de abril del 2010 materia: Fija
nómina de "Grandes Contribuyentes".........................................................91
1.20 Resolución Exenta SII N°199 del 22 de diciembre del 2009,
materia: Establece nueva declaración jurada anual, en los casos
que indica, complementando Resolución Ex. N° 55 de 2003......................91
1.21 Resolución Exenta SII N°55 del 30 de septiembre del 2003,
materia: Instruye sobre obligatoriedad de dar aviso de cambios de
la información comunicada al Servicio........................................................92
1.22 Circular N°17 de 1995: Establece que la Sociedad primitiva debe
solicitar al Servicio autorización para disminuir su capital conforme
a lo dispuesto en el Artículo N°69 del Código Tributario.............................93
1.23 Anotaciones por modificaciones complejas (Oficio circular N°39 del
25 de septiembre de 2003)........................................................................93
ANEXO N°1………………..........................................................................104
1. Normas sobre depreciación contenidas en la Ley de la Renta
(contenida en el Art. 1° del D.L N° 824 de 1974)...................................105
2. Normas sobre Tributación de Acciones contenidas en la Ley de
la Renta (contenida en el Art. 1° del D.L N° 824 de 1974)......................107
2.1 Régimen Tributario aplicable.....................................................................107
2.2 Pérdidas tributarias obtenidas de operaciones afectas al régimen
de Impuesto Único de Primera Categoría..................................................111
2.3 Circular N°20 del 08.03. 2010.- Materia: cambia criterio en cuanto
al alcance de la expresión “en la que tengan intereses” del artículo
17 N°8 y 41 de la ley sobre impuesto a la renta.......................................111
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INTRODUCCIÓN
1.- Qué bienes y servicios producir y en qué cantidad: esto significa decidir que
necesidades se van a satisfacer y con qué recursos;
2.- Cómo producir: de qué forma se utilizarán los recursos disponibles, de manera
de satisfacer las necesidades en forma eficaz.
3.- Para quién producir: determinar de qué forma se distribuirán los bienes y
servicios entre los distintos actores de la economía.
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Dada la importancia que dichos procesos de reorganización revisten y los efectos
tributarios que implican, es necesario un estudio de los más relevantes tipos de
reorganización empresarial. A saber: conversión de empresa individual en sociedad,
transformación de sociedad, fusión de sociedades y finalmente división de
sociedades. Temas que serán desarrollados en el presente manual, esperando que
sirva de apoyo a la labor de fiscalización realizada por los funcionarios de nuestro
Servicio.
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PRIMERA UNIDAD: ASPECTOS GENERALES DE LAS
SOCIEDADES Y REORGANIZACIONES
OBJETIVO
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1. DEFINICIÓN DE CONCEPTOS
Empresa:
Sociedad:
“La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en
común con la mira de repartir entre sí, los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados.”
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1.2.1 Elementos
b) Aporte
La sociedad por esencia persigue un fin de lucro, esto es, la obtención de utilidades
o beneficios, aunque estos no lleguen a producirse.
Los beneficios obtenidos por la sociedad, deben ser apreciables en dinero, y ser
repartidos entre los asociados.
La distribución se efectúa conforme haya sido acordada, por un tercero o en su
defecto por la ley.
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d) Contribución a las pérdidas
El desarrollo de una actividad con fines de lucro, lleva implícito el riesgo de que los
beneficios no lleguen a producirse, y más aún, la posibilidad de que se produzcan
pérdidas. Por esta razón, el contrato debe establecer las reglas que regulen la forma
en que cada socio deberá contribuir a las pérdidas en caso de que éstas se generen.
e) Affectio societatis
a.3 Patrimonio
Como ya se ha señalado los aportes que realizan los asociados, constituyen el fondo
común o patrimonio de la sociedad, conformado por el conjunto de bienes, derechos
y obligaciones apreciables en dinero.
Constituye un atributo de la personalidad, es por esta razón que el artículo 2053 del
Código Civil señala que la sociedad forma una persona jurídica distinta de los
socios, por lo tanto, el patrimonio de la sociedad es distinto al de los asociados
individualmente considerados.
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a.3.1 Patrimonio financiero
1
Equivalente a la suma de los aportes enterados por los socios.
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a.3.2 Capital propio tributario:
Del concepto definido por la norma legal citada, se desprende que el capital propio
tributario, corresponde al patrimonio efectivamente invertido en el giro o actividad
del contribuyente, es por esta razón que debe ser depurado de todos aquellos
elementos que no representan una inversión efectiva o bien que no estén
directamente asociados al giro de la empresa.
1) Valores intangibles: son bienes del activo que no tienen una esencia física,
es decir, son bienes incorporales.
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2) Valores nominales
Un ejemplo de estos son las pérdidas de arrastre que están formando parte de
los activos.
3) Valores transitorios
Este tipo de cuentas son utilizadas para reflejar en el activo, situaciones que
eventualmente corresponden a resultados, como por ejemplo: diferencias de
caja, dividendos provisorios, saldo deudor cuenta particular socio, activo por
impuestos diferidos, etc.
4) Valores de orden
Además de los ajustes señalados, cabe destacar que los activos y pasivos de la
empresa, deben estar expresados a su valor tributario, por lo tanto, corresponderá
efectuar los ajustes necesarios a dichas cuentas, como por ejemplo, inversiones en
empresas relacionadas, activos en leasing, provisión de incobrables, activos fijos
por la diferencia de depreciación acelerada , etc.
En el caso de personas naturales, la norma citada establece que deben excluirse del
activo aquellos valores que no generen rentas de primera categoría o que no
formen parte del giro o actividad de la empresa, como por ejemplo: el vehículo o el
inmueble del dueño incorporados en el activo de la empresa, bienes que tributen en
base a renta presunta, inversiones en zona franca, etc.
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2. TIPOS DE SOCIEDADES
Conforme lo establece el artículo 2059, del Código Civil, la sociedad puede ser civil
o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de
actos de comercio. Las otras son sociedades civiles.
El artículo 3° del Código de Comercio señala taxativamente los actos de comercio,
de manera tal, que cualquier actividad que no se encuentre señalada en dicho
artículo constituye un acto civil.
De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 2061 del citado texto legal, la sociedad,
sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita o anónima, entendiéndose
por cada una de ellas, según lo dispuesto por el referido precepto legal, lo siguiente:
a) Sociedad colectiva
Aquella en que todos los socios administran por sí o por un mandatario elegido de común
acuerdo
b) Sociedad en comandita
Aquella en que uno o más socios se obligan solamente hasta concurrencia de sus partes.
Lo que distingue a este tipo de sociedad es que existe uno o más socios que
responden ilimitadamente con su patrimonio, frente a las obligaciones contraídas
por la sociedad, y uno o más socios que limitan su responsabilidad al aporte
efectuado.
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Es un contrato consensual, puesto que no requiere de formalidad especial para su
perfeccionamiento, sólo basta el consentimiento de las partes para constituirla. No
obstante, con fines prácticos es conveniente que conste por escrito.
c) Sociedad anónima
Aquella formada por la reunión de un fondo común, suministrado por accionistas responsables
sólo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables.
Según lo establecido en el artículo 2064 del Código Civil, este tipo de sociedad es
siempre mercantil, aún cuando se forme para la realización de negocios de carácter
civil.
El Título VII del Libro II del Código de Comercio, establece la regulación de las
sociedades comerciales.
En su artículo 348, establece lo siguiente:
“Art. 348.- Las disposiciones de este Título regulan tres especies de sociedad:
1° Sociedad Colectiva;
2° Sociedad por acciones, y
3° Sociedad en comandita.
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Es aquella en que los socios responden por las obligaciones sociales en forma personal, ilimitada
y solidariamente.
Es un contrato solemne, puesto que se forma y prueba por escritura pública, cuyo
extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de
ella, antes de expirar los 60 días siguientes a la fecha de la escritura social.
Aquella constituida por una o más personas que concurren a su formación, cuya participación
en el capital es representada por acciones, se rige por un estatuto social en el que se establecen
los derechos y obligaciones de los accionistas, el régimen de administración y los demás pactos
que se estipulen. También le es aplicable, en forma supletoria, la regulación de las sociedades
anónimas cerradas establecidas en la Ley N° 18.046.
El artículo 470 del Código de Comercio estable que: Sociedad en comandita es la que se celebra
entre una o más personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o
más personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por sí o sus delegados y
en su nombre particular.
Según el artículo 471 del citado Código, hay dos especies de sociedades en
comandita: simple y por acciones.
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La sociedad comandita simple se forma por la reunión de un fondo común
suministrado en su totalidad por uno o más socios comanditarios o por éstos y los
socios gestores a la vez. Se forma y prueba como la sociedad colectiva, todo ello de
acuerdo a lo dispuesto por los artículos 472 y 474 del Código de Comercio.
a) Sociedad anónima
El artículo 1° la define como: “La sociedad anónima es una persona jurídica formada por la
reunión de un fondo común, suministrado por accionistas responsables sólo por sus respectivos
aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
La sociedad anónima es siempre mercantil, aún cuando se forme para la realización de negocios
de carácter civil.”
La sociedad anónima se forma, existe y prueba por escritura pública, cuyo extracto,
autorizado por el notario respectivo, deberá inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el
Diario Oficial, dentro del plazo de 60 días contados desde la fecha de la escritura
social, según lo disponen los artículos 3° y 5° de la Ley 18.046.
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La sociedad anónima abierta es aquella que cumple cualquiera de las siguientes
condiciones:
De conformidad a las normas contenidas en los artículos 2 al 4 de la referida ley, puede decirse
que es aquella en la cual la responsabilidad de los socios queda limitada a sus aportes. La razón
social podrá contener el nombre de uno o más socios o una referencia al objeto social y debe
terminar con la palabra limitada, sin la cual, los socios, serán solidariamente responsables de
las obligaciones sociales.
Se constituye por escritura pública cuyo extracto será registrado en la forma y plazo
que señala el artículo 354 del Código de Comercio y se publicará dentro del mismo
plazo, por una sola vez en el Diario Oficial. La omisión de cualquiera de estos
requisitos hace solidariamente responsables a los socios fundadores de todas las
obligaciones contraídas en interés de la sociedad.
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2.4 Otros tipos de asociaciones
De lo dispuesto en los artículos 507 al 511 del Código de Comercio, puede señalarse
respecto de este tipo de asociación lo siguiente:
Es un contrato por el cual dos o más comerciantes toman interés en una o muchas operaciones
mercantiles, instantáneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo
su crédito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o pérdidas
en la proporción convenida.
De acuerdo con lo establecido en el Art. 511 del Código de Comercio, salvo las
modificaciones resultantes de la naturaleza jurídica de la participación, esta
produce entre los partícipes los mismos derechos y obligaciones que confieren e
imponen a los socios entre sí las sociedades mercantiles.
Cabe destacar que el artículo 28 del Código Tributario establece que es el gestor de
la asociación o cuentas en participación el responsable exclusivo del cumplimiento
de las obligaciones tributarias relativas al giro de la asociación. En cuanto a las
rentas de los partícipes de la asociación, sólo se considerarán para el cálculo de su
Impuesto Global Complementario o Adicional, en caso que se pruebe la efectividad,
condiciones y monto de la respectiva participación.
b) Sociedad de hecho
Son aquellas que pretendieron ser una sociedad de derecho, con todos los requisitos y
formalidades previstas en nuestro derecho común, pero por falta o incumplimiento de algunos
de estos requisitos, no llegaron a tener la calidad de tales.
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Se debe distinguir en cuanto a si la sociedad pretendía ser civil o comercial:
El Código Civil se refiere a ellas en el artículo 2057. Este tipo de sociedades carece
de personalidad jurídica y, por lo tanto, no pueden actuar bajo una razón social en
forma independiente de los socios que la componen.
2
La Ley N° 19.499, de 1997 establece las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades.
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c) Cuasicontrato de Comunidad
Principales características:
d) Cooperativa
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Si bien, no es una sociedad, consideramos necesario incluir este tipo de entidad,
toda vez que conforma una persona jurídica distinta del propietario y puede ser
objeto de transformación, fusión, división en sociedades de cualquier tipo.
Este tipo de personas jurídicas pueden desarrollar todo tipo de actividades, salvo las
que la ley reserva exclusivamente a las sociedades anónimas.
Estas empresas deben constituirse por escritura pública, cuyo extracto se inscribe
en el Registro de Comercio del domicilio de la empresa y se publica por una vez en
el Diario Oficial, dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de la escritura.
(Formalidades idénticas a las que la ley contempla para las sociedades de
responsabilidad limitada y anónima)
Casos en que el titular de la E.I.R.L. responde ilimitadamente con sus bienes (Art. 12
Ley N° 19.857):
1. Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para
pagar las obligaciones que emanen de esos actos y contratos;
2. Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o
representación de la empresa, para cumplir las obligaciones que emanen
de tales actos y contratos;
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3. Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes
o reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio
inmediato;
4. Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relación con
la importancia de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a
utilidades líquidas y realizables que pueda percibir, o
5. Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.
f) Fondos de inversión
Principales características:
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En cuanto a la reorganización de empresas, puede definirse como un conjunto de
operaciones que implican cambios de forma, de especie, de estructura, de modelos
de operación u otros factores, a raíz de un proceso de reforma que busca mayor
eficacia en el logro de los fines de la empresa.
Las razones que llevan las empresas a impulsar estos procesos de reformas, pueden
ser múltiples y varían de una entidad a otra, dependiendo de los objetivos
estratégicos que persigan los dueños de las mismas.
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atender a la existencia de una “legítima razón de negocios” para utilizar o no la
facultad de tasar, contemplada en el artículo 64 del Código Tributario. (Circular N°
45 de 2001, Oficio N° 2496 del 2001).
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AUTOEVALUACIÓN
PRIMERA UNIDAD
20
SEGUNDA UNIDAD: CONVERSIÓN Y TRANSFORMACIÓN
OBJETIVO
20
4. CONVERSIÓN DE EMPRESA INDIVIDUAL EN SOCIEDAD O EN
E.I.R.L.
Cabe señalar también, que para que se constituya la nueva sociedad, es necesario
que se cumplan los requisitos y formalidades que la ley exige para el tipo de
sociedad que se crea.
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Esta facultad contempla las siguientes excepciones:
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b) Obligaciones de carácter administrativo
El artículo 69, relativo a la obligación de dar aviso al Servicio del término de giro de
actividades, señala que las empresas individuales no podrán convertirse en
sociedades de cualquier naturaleza sin dar aviso de término de giro. Sin embargo,
esta norma contempla una excepción, para el caso en que la sociedad que se crea
se hace solidariamente responsable en la respectiva escritura social de todos los
impuestos que se adeudaren por la empresa individual, relativos al giro o actividad
respectiva.
Por su parte, de acuerdo con señalado en el artículo 71, se establece una caución o
garantía respecto de las obligaciones tributarias de la persona natural o jurídica que
cesa en sus actividades por venta, cesión o traspaso a otra de sus bienes, negocios
o industrias, y consiste en que el adquirente se constituye en fiador de las
obligaciones tributarias del cedente, relativas a los bienes o negocios adquiridos.
Esto significa que, en los casos señalados, el adquirente queda obligado, por
disposición de la ley, a cumplir con las obligaciones tributarias del cedente, en caso
que éste no las cumpla.
20
Declaración Jurada N° 1807
Plazo de presentación: hasta el último día del mes de junio de cada año, por las
modificaciones efectuadas en el año comercial inmediatamente anterior.
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La persona natural o jurídica, incluyendo las comunidades y sociedades de
hecho, que se dedica en forma habitual a la venta de bienes corporales
muebles.
De acuerdo con lo señalado en la Circular 124, por la naturaleza del aporte (acto
que da origen a la transferencia), no se emiten facturas o boletas, el impuesto se
devenga al momento de la entrega real o simbólica de las especies.
El Servicio ha expresado 3 que para hacer uso del crédito fiscal proveniente del
aporte, es necesario acreditar que el impuesto le ha sido recargado, mediante el
otorgamiento de las respectivas facturas, aún cuando por la naturaleza del acto que
da origen a la transferencia, no se emita dicho documento.
3
Oficio N° 5730, de 1980.
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b) Aporte de bienes corporales muebles que no forman parte del activo
realizable
La situación de los bienes muebles que no forman parte del activo realizable, debe
ser analizada en relación con lo establecido en el número 1° del artículo 2° y
artículo 8° letra m), de la Ley Sobre Impuesto a las Ventas y Servicios.
4
Oficio N° 27, de 2006.
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1. Que se trate de bienes que no forman parte del activo realizable;
2. Que la enajenación se produzca antes que termine su vida útil, conforme a lo
dispuesto en el N° 5 del artículo 31 de la LIR o antes que hayan transcurrido 4 años
de su primera adquisición, y
3. Que haya tenido derecho a crédito fiscal por la adquisición, fabricación o
construcción de los mismos.
Bajo el mismo análisis del caso anterior, el aporte de bienes corporales inmuebles
estará afecto a IVA si se cumplen los requisitos copulativos establecidos en la parte
final del artículo 8° letra m) del D.L. N° 825 “(…) La venta de bienes corporales
inmuebles o de establecimientos de comercio, sin perjuicio del impuesto que afecte
a los bienes de su giro, sólo se considerará comprendida en esta letra cuando ella
se efectúe antes de doce meses, contados desde su adquisición, inicio de
actividades o construcción según corresponda.”
Por lo tanto, si el IVA soportado en la adquisición del bien inmueble ha dado derecho
a su titular a utilizar el crédito fiscal y el aporte de dicho bien se efectúa antes de
12 meses, contados desde la fecha de su adquisición, inicio de actividades o
construcción, según corresponda, dicho aporte se gravará con IVA.
a) Reinversión de utilidades
De acuerdo con lo establecido en la letra c), del N° 1, de la Letra A) del artículo 14°,
de la Ley sobre Impuesto a la Renta, las utilidades de la empresa individual que se
traspasan a la nueva sociedad que se crea producto de la conversión, se entienden
reinvertidas en esta última, por lo tanto, no se gravarán con los impuestos Global
Complementario o Adicional, según corresponda, mientras dichas utilidades no sean
retiradas de la sociedad que recibe la inversión o en el evento que sean distribuidas
por esta.
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Cabe señalar que, en caso que el aporte se efectúe para la constitución de una
sociedad anónima o de una sociedad por acciones, no será aplicable lo dispuesto en
el inciso 4° de la letra c), del N° 1, de la Letra A) del artículo 14°, que establece que,
en la enajenación de las acciones de pago adquiridas producto de la reinversión, se
considera que el enajenante ha efectuado un retiro tributable equivalente a la
cantidad invertida en la adquisición de las acciones, quedando sujeto en el exceso a
las normas generales de la ley de la renta.
5
Oficio N° 1690, de 2009
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c) Retiros en exceso
La persona natural por los excesos de retiros que posee en la empresa individual,
estos no se afectan con los impuestos de la Ley de la Renta, en el entendido que se
trata de un término de giro, y no existen utilidades tributables retenidas en el
Registro FUT (existiendo un saldo negativo o igual a cero), de acuerdo a lo dispuesto
por los Artículos 14 y 38 bis de la Ley sobre Impuesto a la Renta e instrucciones
impartidas sobre la materia contenidas en las Circulares N° 46 y 60, ambas del año
1990.
20
5. TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES
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2.2 Efectos tributarios de la transformación de
sociedades
Sin embargo y de acuerdo con lo establecido en el inciso final del artículo 68, del
Código Tributario, el contribuyente que se transforma deberá poner en
conocimiento del Servicio tal operación, por ser esta una modificación importante a
la declaración de inicio de actividades. 6
Plazo de presentación: hasta el último día del mes de junio de cada año, por las
modificaciones efectuadas en el año comercial inmediatamente anterior.
b) Separación de resultados
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2.2.2 Normas de la Ley sobre Impuesto a las Ventas y Servicios
a) Créditos fiscales
b) Gastos rechazados
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Transformación de sociedad de personas a sociedad anónima o por acciones:
Los gastos rechazados incurridos y pagados dentro de un mismo ejercicio, pero con
anterioridad a la transformación, deben formar parte -como agregado- de la RLI de
Primera Categoría, del período comprendido entre el 01 de enero a la fecha de la
transformación, conforme al Art. 33 de la LIR, si se encuentran contabilizados con
cargo a resultado, debiéndose rebajar del FUT a esa fecha. Deben ser declarados
por los socios en su declaración anual de Global Complementario o Adicional de
acuerdo a su porcentaje de participación que tenían en la sociedad de personas.
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Complementario o Adicional de los socios en proporción a su participación en la
sociedad de personas, en el período que sean pagados.
c) Retiros de utilidades
Si la empresa que tributa en régimen general pasa a régimen 14 bis, desde el 01.01
del año siguiente a la transformación, deberá registrar en su formulario 22 para el
año tributario siguiente a aquel de la transformación, el crédito por impuesto de 1°
Categoría disponible al 31 de diciembre del año de la transformación, en el
Recuadro N° 8 Cód. 236, menos el monto imputando Cód. 385, respecto de los
retiros de utilidades efectuados a partir del año de aplicación de las normas del Art.
14 bis. (Art. 1° Transitorio Ley 18.775/89)
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e) Utilidades Reinvertidas en el caso de transformación de una S.A a una Sociedad
de Personas.8
Ahora bien, teniendo en consideración que las normas del artículo 14 de la Ley de la
Renta, sólo contempla el tratamiento tributario posterior de las utilidades
reinvertidas en sociedades anónimas para el caso en que dichos valores sean
enajenados por acto entre vivos, y no así en el caso en que la sociedad anónima
receptora de tales utilidades se transforme en una sociedad de responsabilidad
limitada, el SII concluye que, en el caso de la transformación de una sociedad
anónima en una sociedad de responsabilidad limitada, las utilidades tributables y su
respectivo crédito por concepto de Impuesto de Primera Categoría que la primera
haya recibido en conformidad al mecanismo establecido en la letra c) del N° 1 de la
Letra A, del artículo 14 de la Ley de la Renta, que representen acciones que los
inversionistas no hayan enajenado a la fecha de la transformación, y que de
acuerdo con la misma disposición legal no se incorporaron o no pasaron a formar
parte del fondo de utilidades tributables de la sociedad anónima, deben, a partir de
la fecha de la transformación, incorporarse al registro FUT de la sociedad de
responsabilidad limitada en que dicha sociedad anónima fue transformada.
8
Oficio SII N° 4.796, de 2004.
20
2.2.4 Otros efectos tributarios
9
Oficio N° 548, de 1999.
20
AUTOEVALUACIÓN
SEGUNDA UNIDAD
20
TERCERA UNIDAD: FUSIÓN
OBJETIVO
20
6. FUSIÓN
Para explicar los efectos que la fusión produce respecto de las sociedades, sus
cuerpos sociales y patrimonios, existen dos corrientes: las corporativistas y las
contractualistas.
20
1.2 Formalidades legales
Una vez aprobados los balances auditados y los informes periciales que procedieren
de las sociedades, objeto de la fusión y los estatutos de la sociedad creada o de la
absorbente, según sea el caso, por parte de la Junta General de Accionistas, el
directorio de ésta deberá distribuir directamente las nuevas acciones entre los
Accionistas de aquéllas en la proporción correspondiente.
Ningún accionista, a menos que consienta en ello, podrá perder su calidad de tal
con motivo de un canje de acciones, fusión, incorporación, transformación o división
de una sociedad anónima.
20
de los patrimonios y accionistas de las sociedades extinguidas y que las sucede a
título universal en todos sus derechos y obligaciones.
Sociedad Sociedad
A B
(disuelve) (disuelve)
Nueva
Nueva
Socieda
Socieda
ddA+B
A+B
AA BB
SociedadBB
Sociedad
AA
20
1.4 Principales Características en ambas formas de fusión
20
En segundo término, se requiere la creación de una nueva sociedad, a la que se
incorporan la totalidad de los patrimonios y accionistas de las sociedades
fusionadas.
1.5.3 Concentración
10
Artículo 2098 y sgtes. del Código Civil, Artículo 408 del Código de Comercio y Artículo 103 N°2 de la Ley de
Sociedades Anónimas.
20
Situación actual: El socio
mayoritario posee inversiones
en la sociedad A y B, las cuales 99% 99%
Soc C
Alternativa 1: B vende A 1% de
la sociedad C, en el acto la
sociedad A pasa a controlar el 99% 99%
100% de la participación en la
S oc A V e n ta S oc B
sociedad C, la cual se disuelve
por concentración.
Concentración
100%
S oc C
Alternativa 2: La sociedad A
Vende a la sociedad B el 99% de
la sociedad C, en el acto la 99% 99%
Soc C
20
Alternativa 3: La sociedad A
aporta a la sociedad B su 99%
participación en la sociedad C,
por lo cual, la sociedad A recibe Soc A
participación de B y la sociedad
C desaparece por concentración. A p o rte 9 9 % D ilu id o
Soc B
Concentración
100%
Soc C
Alternativa 4: La sociedad B
aporta a la sociedad A su 99%
participación en C, por lo cual, la
sociedad B recibe participación
S oc B
de A y la sociedad C desaparece
por concentración.
A p o rte 9 9 % D ilu id o
S oc A
Concentración
100%
S oc C
20
Alternativa 5: La sociedad A y B
se fusionan generando como
por consecuencia la
concentración de C. 99%
S o c A + B ( F u s ió n )
Concentración
Soc C
Disolución
sociedades A y B adquiere el
100% de la participación de las Concentración
11
Oficio SII 4.118, de 1994.
20
1.6.2 Norma Especial.
En el caso que la disolución de una sociedad anónima, por la reunión de todas sus
acciones en manos de una sola persona, se produce desde el momento en que en el
Registro de Accionistas se inscribe a nombre de esa persona. La transferencia o la
transmisión de acciones de la sociedad pasan al dominio de ella sola.
El inciso primero del artículo 69 del código tributario, establece que toda persona
natural o jurídica que, por terminación de su giro comercial o industrial o de sus
actividades, deje de estar afecta a impuesto, debe dar aviso por escrito al Servicio
de Impuestos Internos, acompañando su balance final o los antecedentes que se
estimen necesarios y deberá pagar el impuesto correspondiente hasta el momento
del expresado balance, dentro de los dos meses siguientes al término del giro de
sus actividades.
Por su parte, el inciso segundo, la misma norma dispone que las sociedades que se
fusionan podrán no dar el aviso de término de giro, cuando la sociedad que se crea
o subsista se haga responsable de todos los impuestos que se adeudaren por la
sociedad fusionada, en la correspondiente escritura de fusión.
12
Circular SII N° 66, de 1998.
20
señalado anteriormente y los demás impuestos dentro de los plazos legales
respectivos, sin perjuicio de la responsabilidad por otros impuestos que pudieran
adeudarse.
En el caso de fusión de sociedades, los saldos de crédito fiscal del Impuesto al Valor
Agregado que hayan quedado a favor de la empresa absorbida, sólo podrán ser
utilizados por el contribuyente que los generó, esto es por la empresa absorbida,
extinguiéndose su derecho a tales remanentes al momento de la disolución, por el
efecto del término de giro.
El orden de imputación del remanente de IVA crédito fiscal, que queda a favor del
contribuyente con ocasión del término de giro, se podrá imputar al pago del
13
Oficio SII N° 4276, de 2001
20
impuesto a la renta de primera categoría que se adeude en el ejercicio
correspondiente al término de giro, antes de los pagos provisionales mensuales
(PPM), atendida la naturaleza de anticipos o provisiones para el pago del impuesto
que revisten estos últimos. Para estos efectos, debe entenderse por impuesto
adeudado, para los fines de la imputación del remanente de crédito fiscal aludido,
aquel saldo del impuesto a la renta a pagar que resulte después de haberse
efectuado todas las deducciones de los créditos a que tenga derecho el
contribuyente conforme a la ley de la renta u otras disposiciones legales, y antes de
deducir los pagos provisionales mensuales.14
El inciso segundo del artículo 64 del Código Tributario, dispone que no se aplicará la
tasación, en el caso de fusión por creación o por incorporación de sociedades,
siempre que la nueva sociedad que nazca producto de la fusión por creación o la
que subsista con motivo de la fusión por incorporación, los activos y pasivos que se
les traspasen, los mantengan registrados al valor tributario que tenían éstos en la
sociedad que desaparece o subsiste, producto de la figura jurídica antes
mencionada.
En la eventualidad que los activos y pasivos se traspasan a valores financieros
distintos a los tributarios, la sociedad fusionante o absorbente deberá llevar un
adecuado registro de los valores tributarios, con el fin que la sociedad pueda dar
cumplimiento a las obligaciones respectivas establecidas en la ley de impuesto a la
renta en relación a tales activos y pasivos, cuyos valores son los únicos válidos,
para efectos de determinar la Renta Líquida Imponible afecta al Impuesto de
Primera Categoría.15
14
Oficio SII N°2.679, de 1996.
15
Oficio SII N° 407, de 2008 y Oficio SII N° 664 de 2007.
16 Resolución N° 199, de 2009.
20
Plazo de presentación: hasta el último día del mes de junio de cada año, por las
modificaciones efectuadas en el año comercial inmediatamente anterior.
Para efectos de lo anterior la persona o entidad obligada a presentar la declaración
jurada será:
20
Al respecto, la sociedad absorbente, en su calidad de continuadora legal, podrá
emitir las notas de crédito que correspondan, por facturas previamente emitidas por
la empresa fusionada, con anterioridad a su disolución; debiendo indicar claramente
la referencia a la factura o boleta original, el número de RUT de la sociedad que
desaparece, su número de folio, fecha y adicionalmente, tomar en este
procedimiento medidas de resguardo y de control que permitan una adecuada
revisión por parte de este Servicio. 17
El artículo 29° de la Ley N° 18.591, de 1987, dispone que “Los contribuyentes de los
impuestos establecidos en el Título II y en los artículos 40° y 42° del Decreto Ley N°
825, de 1974, que se encuentren al día en el pago de dichos tributos, podrán utilizar
como crédito fiscal el monto de los referidos impuestos que hayan recargado
separadamente en facturas pendientes de pago emitidas a otros contribuyentes de
estos mismos impuestos que hubieren sido declarados en quiebra, siempre que los
tributos respectivos hayan sido declarados y enterados en arcas fiscales
oportunamente.
En el caso de que se hayan efectuado abonos a las deudas contenidas en las
facturas a que se refiere el inciso anterior, éstos se imputarán primero a los
impuestos recargados en ellas, y el derecho a utilizar como crédito fiscal los
referidos impuestos sólo podrán hacerse valer sobre la parte no cubierta por los
abonos, si la hubiera.
Los requisitos establecidos en el inciso primero , de encontrarse el contribuyente al
día en el pago de los impuestos y de haber enterado oportunamente en arcas
fiscales los tributos que desea emplear como crédito fiscal, se acreditarán ante el
Síndico exhibiéndole los tres últimos recibos de pago de los impuestos referidos y
los recibos de pago de los impuestos devengados en los meses a que correspondan
las facturas que presente para obtener los beneficios de este artículo.
Para estos efectos, en la verificación de créditos deberá individualizarse por su
número y fecha de emisión las facturas en las cuales se recargaron los impuestos e
indicarse en forma separada el monto de la operación, el de los tributos recargados
y el de los abonos que, según el inciso segundo corresponda imputar y descontar de
dichos tributos. Una vez reconocida la deuda, el Síndico en representación del
fallido, emitirá una nota de débito por el monto correspondiente a los impuestos
17
Oficio SII N° 2817, de 2007.
18
Oficio SII N° 376, de 2006.
20
recargados y el de sus abonos si los hubiere, y que, por la parte que proceda, el
Síndico contabilizará como un débito fiscal del fallido y el acreedor como un crédito
fiscal que podrá utilizar en forma normal como correspondiente al período en que se
emita la respectiva nota de débito. Esta nota de débito deberá cumplir con los
requisitos legales y reglamentarios propios de dichos documentos y en ella se
individualizarán las facturas verificadas por su número y fecha de emisión.
En la especie, este efecto de la fusión trae como consecuencia que el contribuyente
vendedor o prestador de servicios que declaró y pagó el impuesto recargado en la
factura adeudada por el fallido y que fue absorbido por otra sociedad, ha dejado de
existir, tanto desde el punto de vista jurídico como tributario.
Ahora bien, cabe hacer presente que lo dispuesto por el artículo 29° de la Ley N°
18.591, corresponde a una franquicia de excepción para efectos tributarios, de
conformidad con los principios de la hermenéutica legal, ésta necesariamente debe
ser interpretada en forma restrictiva, es decir, no puede ni debe ser extendida por
analogía a otras situaciones que no estén expresamente contempladas en el texto
legal.
En consecuencia, puesto que la sociedad que en la actualidad se encuentra
impetrando el beneficio que concede el artículo 29° de la Ley 18.591, resulta ser un
contribuyente distinto de aquél que emitió la factura, y declaró y pagó el IVA
recargado en ella, a juicio de esta Dirección Nacional, en el caso particular no sería
posible aplicar la norma mencionada, toda vez que, no se cumplirían los requisitos
exigidos por la Ley para el otorgamiento del beneficio en análisis.
Las sociedades que cesan actividades deben reintegrar la parte del IVA Crédito
Fiscal, devuelto anticipadamente que no restituyeron a través de los pagos
efectivos (normales y adicionales), agregando al débito fiscal del mes en que cesa
actividades.19
19
Circular SII N° 94, de 2001.
20
1.7.3 Normas de la Ley sobre Impuesto a la Renta
20
Fiscal, PPM, crédito Sence o pérdidas tributarias entre otras, que tenga en su favor,
ya que éstos en su carácter de “créditos personalísimos” sólo pueden ser
aprovechados o recuperados por la empresa que los generó.
De acuerdo con lo establecido en la letra c), del N° 1, de la Letra A) del artículo 14°,
de la Ley sobre Impuesto a la Renta, las utilidades que se traspasan a la sociedad
que absorbe o que se crea producto de la fusión, se entienden reinvertidas en esta
última, por lo tanto, no se gravarán con los impuestos Global Complementario o
Adicional, según corresponda, mientras dichas utilidades no sean retiradas de la
sociedad que recibe la inversión o en el evento que sean distribuidas por esta.
22
Circular N° 42 y 60, de 1990
20
siguen reinvertidas en las nuevas sociedades, situación descrita en el punto
anterior. .23
La fusión lleva consigo el cambio de titular de los bienes que pertenecían a las
sociedades disueltas, los que se integran y confunden en el patrimonio de la
sociedad que se crea o de la sociedad absorbente. Por lo tanto, y sin necesidad de
calificar la causa o el título de adquisición, no es posible considerar como “Bienes
adquiridos nuevos” aquellos que estaban siendo utilizados en la sociedad disuelta.
Por lo tanto, de acuerdo a la doctrina administrativa emanada del SII, no subsiste el
beneficio de la depreciación acelerada a que se refiere el número 5 del artículo 31
de la Ley sobre Impuesto a la Renta, respecto de los bienes físicos del activo
inmovilizado que se traspasen a las sociedades subsistentes o a las que nazcan
producto de la fusión, ya que ellos pierden su calidad de bienes nuevos para los
efectos de impetrar dicha franquicia tributaria. 24
23
Oficio SII, 3690 de 1992 y Oficio SII, 3566 de 1998.
24
Oficio SII, 6348, de 2003
25
Circular SII N° 65, de 2001.
20
La ley dispone que los accionistas no pueden perder su calidad de tal con motivo de
una fusión de sociedades (artículo 100 Ley N°18.046).
Esta norma se aplica a los accionistas de las sociedades que se disuelven, ya que
como principio todos ellos tienen derecho de incorporarse como accionistas en la
sociedad resultante de la fusión.
20
aquélla en que las acciones emitidas por la sociedad absorbida fueron adquiridas
por el titular respectivo. En tal sentido, el acuerdo de fusión no es sino el ejercicio
de derechos sociales por parte de los accionistas en un acto colectivo, con derecho
a retiro en caso de disidencia, y no una unversión nueva en acciones emitidas por
otra sociedad.
En consecuencia, el canje de acciones por fusión, la fecha de adquisición de las
acciones emitidas por la sociedad absorbida, no se pierde para sus titulares a
consecuencia de un acuerdo de fusión, sino que debe entenderse que tal fecha
corresponde a aquélla en que las acciones emitidas por la sociedad absrobida
fueron adquiridas por el titular respectivo. 26
26
Oficio N° 741, de 2002.
27
Circular SII N° 35, de 2008.
20
artículo 18 ter. El mayor valor exento será el que se produzca por sobre el
valor superior entre el de dicha colocación, entendiéndose por éste, el valor
en bolsa de la acción de canje del día en que se produzca dicho canje, o el
valor libro que la acción tuviera el día antes de su colocación en bolsa,
quedando en consecuencia afecto a los impuestos de esta ley, en la forma
dispuesta en el artículo 17°, el mayor valor que resulte de comparar el valor
de adquisición inicial, debidamente reajustado en la forma dispuesta en
dicho artículo, con el valor señalado precedentemente.
20
1.7.5 Otras disposiciones con efectos tributarios.
El inciso segundo del Código del Trabajo establece que las modificaciones totales o
parciales relativas al dominio, posesión o mera tenencia de la empresa, no alterarán
los derechos y obligaciones de los trabajadores emanados de sus contratos
individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo, que mantendrán su
vigencia y su continuidad con él, o los nuevos empleadores.
Los efectos tributarios que produce la fusión conllevan un cambio de titular de los
bienes que pertenecían a la sociedad a la sociedad absorbida, los que se integran y
confunden en el patrimonio de la sociedad subsistente. Por lo tanto, al constituir
esta figura jurídica una forma de adquisición o hacerse dueña de los bienes de la
sociedad que se absorbe, se concluye que las acciones que recibe la sociedad
absorbente de la sociedad absorbida no pueden continuar acogidas al beneficio
tributario del artículo 18 ter de la ley de la renta, atendido a que la modalidad
mediante la cual la citada sociedad absorbente se hace dueña de las mencionadas
acciones, no se comprenden dentro de aquellas alternativas de adquisición que
señala el referido artículo 18 ter. Esto es:
a) En una bolsa de valores del país;
b) En un proceso de oferta pública;
c) En una colocación de acciones de primera emisión, con motivo de la constitución de una
sociedad anónima;
d) En una colocación de acciones de primera emisión, originada en un aumento de capital
posterior a la constitución de la sociedad, y
e) En un canje de bonos convertibles en acciones.
28
Oficio SII N°4966, de 2006.
20
Además, tampoco se cumpliría con los siguientes requisitos a la fecha de la
enajenación de las acciones:
20
AUTOEVALUACIÓN
TERCERA UNIDAD
20
CUARTA UNIDAD: ASPECTOS GENERALES DE LA DIVISIÓN
DE SOCIEDADES
OBJETIVO
20
7. DIVISIÓN DE SOCIEDADES
a) Sociedad Anónima:
20
1) La disminución del capital social y la distribución del patrimonio de la sociedad entre ésta y la
nueva o nuevas sociedades que se crean;
2) La aprobación de los estatutos de la o de las nuevas sociedades a constituirse, los que podrán
ser diferentes a los de la sociedad que se divide, en todas aquellas materias que se indiquen en
la convocatoria. Esta aprobación incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la
sociedad dividida en la o las nuevas sociedades que se formen.
b) Sociedad de Personas:
c) E.I.R.L:
En relación con este punto, cabe señalar que la Ley N° 19.857, a través de su
artículo 18, al hacerle aplicables a las E.I.R.L. las mismas disposiciones legales y
tributarias que rigen a las sociedades de responsabilidad limitada, a tales entes
jurídicos atribuye los mismos efectos legales y tributarios que rigen cuando se
fusiona, se divida o se reorganice de otra forma una sociedad de personas, rigiendo
en la especie todas las instrucciones emitidas por el Servicio sobre esta materia.
20
d) Sociedad por Acciones (SpA):
Cabe señalar en primer término, que de conformidad con el artículo 424 del Código
de Comercio, la sociedad por acciones es una persona jurídica creada por una o más
personas mediante un acto de constitución perfeccionado de acuerdo con los
preceptos siguientes de ese cuerpo legal, cuya participación en el capital es
representada por acciones.
En este sentido, resulta perfectamente posible que una sociedad por acciones sea
objeto de división, aplicando en tal caso las normas que sobre el particular
contempla la Ley N°18.046, sobre Sociedades Anónimas, cuyo artículo 94 establece
que la división de una sociedad anónima consiste en la distribución de su
patrimonio entre sí y una o más sociedades anónimas que se constituyan al efecto,
correspondiéndole a los accionistas de la sociedad dividida, la misma proporción en
el capital de cada una de las nuevas sociedades que aquella que poseían en la
sociedad que se divide.
Por su parte el Art. 95 del mismo texto legal, dispone que la división debe acordarse
en junta general extraordinaria de accionistas en la que deberán aprobarse las
siguientes materias:
20
Finalmente, cabe señalar que el artículo 100 de la ley antes citada, indica que
ningún accionista, a menos que consienta en ello, podrá perder su calidad de tal
con motivo de un canje de acciones, fusión, incorporación, transformación o división
de una sociedad anónima.
De conformidad con las disposiciones legales antes indicadas, si bien parece posible
para la Sociedad por Acciones dividirse, una vez acordada la división y con la
aprobación de los estatutos de las nuevas sociedades a constituirse, los accionistas
de la sociedad que se divide se incorporan de pleno derecho en las nuevas
sociedades que se formen, correspondiéndoles la misma proporción en el capital de
cada una de las nuevas sociedades que aquella que poseían en la sociedad que se
divide.
a) La sociedad que se divide producto de esta figura jurídica no desaparece, por lo tanto,
no le corresponde efectuar el término de giro que exige el artículo 69 del Código
Tributario.
b) Las nuevas sociedades que nacen a la vida jurídica deben efectuar su iniciación de
actividades ante el SIl en los términos previstos por el artículo 68 del Código Tributario.
20
1.3 Patrimonio Neto
20
1.5 Tasación. Artículo 64 Código Tributario
El inciso tercero del artículo 64 del Código Tributario, preceptúa que cuando el
precio o valor asignado al objeto de la enajenación de una especie mueble, corporal
o incorporal, o al servicio prestado, sirva de base o sea uno de los elementos para
determinar un impuesto, el Servicio, sin necesidad de citación previa, podrá tasar
dicho precio o valor en los casos en que éste sea notoriamente inferior a los
corrientes en plaza o de los que normalmente se cobren en convenciones de similar
naturaleza, considerando las circunstancias en que se realiza la operación.
20
sociedades que se crean, en los términos que lo dispone el artículo 14, letra A, N°
1, letra c), de la LIR, en el momento en que ocurre dicha división, de acuerdo a un
balance y registro FUT confeccionado en la oportunidad antes referida.
20
pago provisional del Impuesto de Primera Categoría pagado sobre las utilidades
retenidas en el FUT y gravadas con dicho tributo y que resulten absorbidas por la
pérdida tributaria determinada al cierre del ejercicio comercial respectivo.
Por tanto, tal resultado negativo, en ningún caso afecta el saldo de FUT existente a
la fecha de la división, el cual como se ha señalado, se asigna en proporción al
patrimonio neto respectivo.
e) Corrección Monetaria
20
El contribuyente señala que se ha propuesto dividir la sociedad creándose una
nueva compañía a la que se adjudicará los activos necesarios para la realización de
los negocios más riesgosos. Sin embargo, debido a los compromisos financieros que
posee actualmente la sociedad que se pretende dividir, ésta no puede disminuir ni
comprometer su patrimonio de ninguna forma.
20
una sociedad como la “distribución de su patrimonio entre sí y una o más
sociedades anónimas que se constituyen al efecto”. Lo anterior confirma, según el
solicitante, que lo que se distribuye en una división social, es el patrimonio social
como universalidad y no los activos o pasivos que lo integran.
Asimismo expresa que, tampoco existe perjuicio para los accionistas, ya que se da
cumplimiento a lo establecido en el artículo 94 de la Ley N°18.046, en atención a
que en la operación que describe estos serán dueños del mismo patrimonio
anterior, sólo que distribuido en dos sociedades distintas.
Así las cosas, y en el ámbito estrictamente tributario, sin perjuicio de las cuentas de
ajuste que se puedan acordar en forma paralela a la división -en este caso la cuenta
por pagar que se registrará en la contabilidad de la nueva compañía, y la cuenta
por cobrar que se registrará a favor de la sociedad primitiva- cabe señalar que para
los efectos de la aplicación de lo establecido en el artículo 14 letra A N°1 letra c) de
la Ley sobre Impuesto a la Renta, así como para la determinación de valores o bases
tributarias y el cumplimiento de cualesquiera otra obligación de índole tributario,
debe tenerse siempre como base el patrimonio que existe en la sociedad que se
divide al momento de la división, sin considerar de ninguna manera las cuentas
antes indicadas.
20
tributarias de las sociedades que se constituyen con motivo de la división o de la
sociedad que subsiste.
20
1.10 Retiros en exceso existentes en el FUT de la sociedad de
personas que se divide.
Así las cosas, en el caso de una sociedad anónima que registra excesos de retiros
producto de la transformación de una sociedad de personas, y en tal caso la norma
del inciso final de la letra b) del N° 1 de la Letra A), del artículo 14 de la Ley de la
Renta, dispone que quien debe cumplir con la tributación dispuesta por el citado
precepto legal, es la sociedad anónima que posteriormente se dividirá y que nació
de la transformación , al preceptuar tal norma que "ésta deberá pagar el impuesto
del inciso tercero del artículo 21", es decir, la sociedad anónima que luego se
dividirá es la obligada al pago del tributo regulado en la norma señalada y no la
sociedad que nacerá producto de la división de aquella, cualquiera que sea su
naturaleza jurídica.
20
En otras palabras, la norma legal aplicable establece, meridianamente, quién es el
sujeto pasivo de la obligación tributaria, a saber la Sociedad Anónima que resultó
de la transformación de la sociedad de responsabilidad limitada, y no la que resulte
de la división, no siendo legalmente admisible que las partes puedan por su mero
consentimiento modificar o alterar el sujeto pasivo de la obligación tributaria
establecido en la ley.
Por el contrario, si dicha sociedad, esto es, aquella que nace producto de la división
opta por tributar en conformidad con el régimen de renta presunta, las utilidades
tributables existentes al momento de la división en el registro FUT de la
20
sociedad dividida que se le asignen a la primera, se entenderán retiradas
por ésta, y atendido su régimen de tributación deben entenderse retiradas
por sus respectivos socios, en la misma oportunidad, y con el tratamiento
tributario que en cada caso corresponda.
En efecto, mediante dicho instructivo este Servicio expresó que las acciones que
pueden ampararse en las normas del artículo 18 ter, son aquellas que se hubieren
adquirido bajo cualquiera de las siguientes formas:
20
Por otra parte, en dicho instructivo se precisó que para que proceda el tratamiento
tributario que establece la norma en referencia, deben cumplirse los dos siguientes
requisitos a la fecha de la enajenación de las acciones:
Ahora bien, en relación con la figura jurídica antes señalada, este Servicio ha
expresado que en el caso de la división de una sociedad, la distribución que se hace
del patrimonio de la sociedad que se divide, corresponde a la asignación de cuotas
de una universalidad jurídica, y consecuencialmente, no existe propiamente una
transferencia o transmisión de bienes, sino que existe una especificación de
derechos preexistentes, los cuales en virtud de la decisión societaria adoptada,
20
quedan radicados en una entidad jurídica independiente, y consecuentemente, la
asignación de bienes que se hace a la nueva sociedad resultante de la división, no
constituye una enajenación.
20
Al respecto se debe señalar que por norma general, la persona que tiene derecho al
crédito tributario de la Ley N° 19.606, es el contribuyente que efectuó la inversión
correspondiente. Por lo tanto, la sociedad que se divide respecto de los bienes que
mantenga en su activo o patrimonio, podrá continuar utilizando el remanente de
dicho crédito tributario en la proporción que se encuentre asociado o vinculado con
dichos bienes, los cuales deben estar sujetos o adscritos a los fines que señala la
ley.
Por otra parte, el Servicio en su jurisprudencia administrativa ha sostenido
invariablemente que en los casos de reorganización de empresas, los créditos
tributarios que se determinen en favor de los contribuyentes que subsisten, sólo
pueden ser aprovechados o recuperados por éstos, en razón de que se tratan de
créditos de carácter personalísimos, que han sido concebidos en la ley para que
sean aprovechados sólo por los contribuyentes que los generen. Por lo tanto, la
parte del remanente de dicho crédito tributario que proporcionalmente corresponda
a los bienes que se traspasan a la nueva sociedad resultante de la división, no
puede ser utilizado por ésta última empresa, precisamente por su calidad de crédito
personalísimo.
20
nuevas sociedades que nacen como consecuencia de una división, en su calidad de
un beneficio de carácter especialísimo no pueden ser traspasados a las nuevas
sociedades que nacen producto de la división, toda vez que los pagos provisionales
considerados en el activo de un contribuyente, constituyen derechos personalísimos
de éste en contra del Fisco, que no pueden transferirse o cederse por cuanto están
destinados por la ley al cumplimiento de las obligaciones tributarias que afectan a las
empresas que los generan.
Sobre este particular, debe tenerse presente que, para los efectos de determinar si
existe o no renta en la enajenación de acciones, es necesario comparar el valor de
adquisición de los títulos que se enajenan con el valor asignado en la enajenación.
Ahora bien, en la especie se está ante una mera relación de reemplazo o sustitución
de bienes que son de idéntica naturaleza, al tratarse de acciones de sociedades
nacidas de un patrimonio común y en las cuales el patrimonio de cada una de las
sociedades; la conformación de activos y la participación de los accionistas es
absolutamente equivalente, lo que trae como consecuencia que la permuta no
implica, en ningún sentido, un incremento patrimonial para ninguna de las partes
intervinientes en ella.
20
De lo dicho precedentemente, no puede sino colegirse que el justo precio de las
acciones que se permutan, debe estar determinado por el valor de adquisición que
dichas acciones tuvieron para cada permutante y es ese mismo valor el que debe
reconocerse a las acciones que cada parte recibe a cambio, producto de la permuta.
E l Servicio por Circular N° 124, del año 1975, se pronunció en cuanto a que, en el
caso que una sociedad se separa en dos o más y que éstas cubren en su conjunto
el capital y objeto de la sociedad dividida, no existe transferencia de bienes
corporales muebles o inmuebles siempre que las actividades y patrimonios de las
sociedades, en su totalidad, sean idénticos al de la persona que se divide.
20
ella, siempre que sea la misma persona jurídica, cumpliéndose los demás requisitos
legales aplicables.
1.19 Resolución Exenta SII N°79 del 30 de abril del 2010 materia:
Fija nómina de "Grandes Contribuyentes".
El resolutivo N°4 de la Resolución Ex. N°79 de 2010, señala que “Si alguno de los
contribuyentes comprendidos en la Nómina de Grandes Contribuyentes sufre
transformaciones, modificaciones, fusiones, absorciones, divisiones o cambios tanto
en la propiedad de los derechos sobre el establecimiento mercantil o industrial,
propiedad accionaria o modificaciones de cualquier índole en su organización
jurídica o corporativa, las personas jurídicas o establecimientos individuales en que
se transformen, se creen o les sucedan, podrán ser incorporados en la Nómina de
Grandes Contribuyentes.”
20
antecedentes contenidos en el formulario de Inicio de Actividades, por
transformación de sociedades, conversión de empresa individual en sociedad,
aporte de todo el activo y pasivo a otra sociedad, fusión de sociedades, absorción
de sociedades y división de sociedades; deberán además presentar, anualmente,
una declaración jurada complementaria, sobre los antecedentes contables y
tributarios, debiendo utilizar para ello, Formulario N° 1807 denominado
“Declaración Jurada Anual sobre Antecedentes de las Reorganizaciones
Empresariales”.
La Resolución Ex. N°98 del 16 de junio de 2010, prorrogó el plazo para cumplir con
la obligación de remitir a este Servicio, la declaración jurada Formulario N° 1807,
hasta el 31 de julio de 2010, correspondiente a las operaciones efectuadas en el
periodo enero a diciembre del año 2009.
20
h) Cambio de representantes y sus domicilios;
i) Transformación de sociedades;
j) Conversión de empresa individual en sociedad;
k) Aporte de todo el activo y pasivo a otra sociedad;
l) Fusión de sociedades;
m) Absorción de sociedades, y
n) División de sociedades.
Este aviso deberá darse expresamente en la Unidad del Servicio que corresponda a
la jurisdicción del domicilio del contribuyente, utilizando los formularios
especialmente diseñados para tal efecto, dentro del plazo de quince días
hábiles siguientes a la fecha de la modificación de los datos o
antecedentes, o a contar de la fecha de inscripción en el Registro de
Comercio, en los casos que ella sea pertinente.
20
"DIVIDIDA EN RUT ..................", y en el o los RUT de las sociedades que se
creen lo siguiente: "CREACION POR DIVISION DE SOCIEDAD
RUT. ................."
Causal 8101 : “Aporte Act/Pas a RUT” (punto 2.4.1 caso 1, de Circular N° 17 de 1995)
Causal 8102 : “Soc. Disuelta, Abs. por RUT” (punto 2.4.4 y 2.4.1 caso 2, de Circular N° 17 de
1995)
Causal 8103 : “Fusionada en RUT” (punto 2.4.2, de Circular N° 17 de 1995)
Causal 8104 : “Conversión en Per. Jur. RUT” (punto 2.4.3, de Circular N° 17 de 1995)
Causal 8105 : “Dividida en RUT” (punto 2.4.5, de Circular N° 17 de 1995)
Causal 8106 : “Acc. Adquiridas por RUT” (punto 2.4.6, de Circular N° 17 de 1995)
20
8102 Soc. disuelta, traspaso Activo y Pasivo a RUT. ............
8103 FUSIONADA EN RUT. ........
8104 Conversión en Persona Jurídica RUT .............
8105 DIVIDIDA EN RUT ..................
8106 ACCIONES ADQUIRIDAS POR RUT..........
Causal 8201 : “Recibe Act/Pas de RUT” (punto 2.4.1 caso 1, de Circular N° 17 de 1995).
Causal 8202 : “Absorbe a RUT” (punto 2.4.4 y 2.4.1 caso 2, de Circular N° 17 de 1995).
Causal 8204 : “Conversión en Soc: Per. Nat. RUT” (punto 2.4.3, de Circular N° 17 de 1995).
Causal 8205 : “Creada por Div. de Soc. RUT” (punto 2.4.5, de Circular N° 17 de 1995).
20
Causal 8206 : “Compra Total de Acc. de RUT” (punto 2.4.6, de Circular N° 17 de 1995).
20
Causal Observación Reemplazada
RECIBE ACTIVO Y PASIVO DE RUT......
S/Escritura de fecha...........
8201
Rep. Nº..........
Notaría.........
8202 Recibió Activo y Pasivo de RUT................, SUJETO A REVISIÓN
FUSIÓN DE RUT.........., sujetos a revisión.
8203
Deberá entregar documentos timbrados sin uso de dichas sociedades para destruir
CONVERSIÓN en Sociedad: Pers. Nat. RUT.............,
8204
Domicilio...........
8205 CREACIÓN POR DIVISIÓN DE SOCIEDAD RUT..................
COMPRA DE TOTALIDAD DE LAS ACCIONES DE RUT.........
8206
Deberá entregar documentos timbrados sin uso de dicha S.A. para destruir
20
AUTOEVALUACIÓN
CUARTA UNIDAD
Indique la situación tributaria de los bienes del activo inmovilizado que estaban
sujetos a depreciación acelerada y luego quedan radicados en la sociedad que nace
de la división.
Indique la situación tributaria de las acciones adquiridas antes del 31-01-1984, las
cuales estaban en el activo de la sociedad que se divide y que luego son asignadas a
la sociedad que nace.
Indique la situación tributaria del saldo negativo de FUT existente en la sociedad que
se divide.
Indique la situación tributaria de las utilidades acumuladas en el FUT, las que son
asignadas en base al patrimonio neto a la sociedad que nace, la cual se acoge a renta
presunta.
20
QUINTA UNIDAD: DISMINUCIÓN DE CAPITAL
OBJETIVO
20
DISMINUCIÓN DEL CAPITAL
1.1 Concepto:
La autorización de la disminución de capital por parte del SIl tiene por objeto
establecer un control adecuado de estas empresas en razón que han quedado
liberadas de la obligación de dar aviso de término de giro.
El SII, mediante la Circular 53, de 17.10.90, impartió las instrucciones relativas a las
devoluciones de capital, a propósito de la modificación legal efectuada el año 1990
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y de acuerdo con lo dispuesto en el número 2 del artículo 2º, de la Ley 18.985. En
esta circular, en términos generales se señala lo siguiente:
Ingreso no renta: La devolución de capital y su reajuste.
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Utilidad según balance retenida en la empresa: Será la que se encuentre como
saldo por este concepto al 31 de diciembre del año anterior a la fecha de la
devolución, tratándose de sociedades anónimas y en comandita por acciones (socio
accionista), y al 31 de diciembre del mismo ejercicio en que se efectúa la
devolución respecto de los contribuyentes restantes.
Cabe señalar que se entiende que las utilidades de balance deben corresponder a
las que se determinen de acuerdo con los principios contables generalmente
aceptados, incluyendo todos los ingresos que obtenga la empresa ya sea de su
propio giro o de terceros.
Esta causal deberá ser registrada, en forma manual, por el funcionario que atiende
al contribuyente que realiza el trámite de disminución de capital, una vez
autorizado el mismo.
La anotación tendrá una vigencia de tres años, posteriormente será borrada del
sistema automáticamente.
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1. FOLIO: No corresponde (completar con cualquier número asociado a
la operación).
2. UNIDAD: El código de la Unidad que registró la anotación al
contribuyente.
3. FECHA: Corresponde a la fecha en que se realiza el trámite.
AUTOEVALUACIÓN
QUINTA UNIDAD
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Indique cuál es el orden de imputación de la devolución de capital.
ANEXO N°1
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diferentes métodos, las normas que regulan la tablas de vida útil de los bienes, el
tratamiento tributario de la diferencia de depreciación normal y acelerada. Por otra
parte, se indican los diferentes regímenes de tributación de acciones.
a) Depreciación normal
La norma del artículo 31 inciso tercero N°5 de la Ley sobre Impuesto a la
Renta establece la posibilidad de deducir como gasto una cuota anual de
depreciación por los bienes físicos del activo inmovilizado a contar de su
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utilización en la empresa, calculada sobre el valor neto de los bienes a la
fecha del balance respectivo, una vez efectuada la revalorización obligatoria
que dispone el artículo 41 del mismo cuerpo normativo. El porcentaje o
cuota correspondiente al período de depreciación dirá relación con los años
de vida útil que mediante normas generales fije la Dirección y operará sobre
el valor neto total del bien.
b) Depreciación acelerada
El contribuyente podrá aplicar una depreciación acelerada, entendiéndose
por tal aquella que resulte de fijar a los bienes físicos del activo inmovilizado
adquiridos nuevos o internados, una vida útil equivalente a un tercio de la
fijada por la Dirección o Dirección Regional. No podrán acogerse al régimen
de depreciación acelerada los bienes nuevos o internados cuyo plazo de vida
útil total fijada por la Dirección o Dirección Regional sea inferior a tres años.
Los contribuyentes podrán en cualquiera oportunidad abandonar el régimen
de depreciación acelerada, volviendo así definitivamente al régimen normal
de depreciaciones a que se refiere este número. Al término del plazo de
depreciación del bien, éste deberá registrarse en la contabilidad por un valor
equivalente a un peso, valor que no quedará sometido a las normas del
artículo 41, y que deberá permanecer en los registros contables hasta la
eliminación total del bien motivada por la venta, castigo, retiro u otra causa.
c) Depreciación extraordinaria
Tratándose de bienes que se han hecho inservibles para la empresa antes
del término del plazo de depreciación que se les haya asignado, podrá
aumentarse al doble la depreciación correspondiente.
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e) Modificación régimen de depreciación
La Dirección Regional, en cada caso particular, a petición del contribuyente o
del Comité de Inversiones Extranjeras, podrá modificar el régimen de
depreciación de los bienes cuando los antecedentes así lo hagan
aconsejable.
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NORMAS SOBRE TRIBUTACIÓN DE ACCIONES CONTENIDAS EN
LA LEY DE LA RENTA (CONTENIDA EN EL ART. 1° DEL D.L
N° 824 DE 1974)
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Impuestos de Primera Categoría, Global Complementario o Adicional,
aunque no se trate de negociaciones habituales del enajenante.
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No obstante, el mayor valor referido quedará afecto a los Impuestos de Primera
Categoría, Global Complementario o Adicional si la enajenación de las acciones
correspondiente al caso señalado en el numeral 2 de la letra d), por prevalecer la
norma que regula dicho caso sobre la situación de excepción antes indicada.
a-1) En una bolsa de valores del país o en una extranjera autorizada por la
Superintendencia de Valores;
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d) En caso que la enajenación de un conjunto de acciones permita al adquirente
tomar el control de una sociedad anónima abierta, la exención se aplicará en la
medida que la enajenación sea efectuada en un proceso de oferta pública de
adquisición de acciones, o bien, si se efectúa en una bolsa del país, sin exceder
el precio a que se refiere la letra ii) del inciso tercero del artículo 199 de la ley N°
18.045.
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provenientes del mismo tipo de operaciones que se obtengan en los ejercicios
siguientes.
2.3 Circular N°20 del 08.03. 2010.- Materia: cambia criterio en cuanto al
alcance de la expresión “en la que tengan intereses” del artículo 17
N°8 y 41 de la ley sobre impuesto a la renta.
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Por lo tanto, para los efectos de aplicar lo dispuesto en los artículos 17 N°8 y 41
inciso cuarto de la Ley sobre Impuesto a la Renta, debe entenderse que la persona
que concurre a la formación o constitución de una sociedad a través del respectivo
aporte, tiene interés en la sociedad que se constituye, y a la que, acto seguido,
enajena el bien aportado.
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