I INTRODUCCION

Como consecuencia del progreso tecnológico alrededor del mundo que trajo como consecuencia no
solo la globalización de la comunicación si no que igualmente la globalización de la información de
todo tipo, hasta académica los estudiantes de las universidades nos hemos olvidado por completo
del uso de los libros, o al menos eso percibió el grupo cuando realizaba el presente trabajo por tanto
nos pusimos en la tarea de investigar de una manera consciente, haciendo como se dice de una
manera coloquial “un filtro” de las fuentes usadas para primero conceptualizarnos en el tema de las
medidas cautelares y de esa manera poder explicarlo de una manera precisa y pragmática.

II GENERALIDADES MEDIDAS CAUTELARES

Para poder explicar las medidas cautelares primeramente procederemos a explicar ¿Qué son las
medidas cautelares?

Para un mejor entendimiento académico nos permitimos citar al autor Ramón Antonio Peláez en su
obra elementos teóricos del proceso (pag 447-448)

La corte constitucional en sentencia C-054 del 6 de febrero de 1997 a señalado

“las medidas cautelares están concebidas como un instrumento jurídico que tiene por objeto
garantizar el ejercicio de un derecho objetivo, legal o convencionalmente reconocido ( por ejemplo
el cobro ejecutivo de créditos, impedir que se modifique una situación de hecho o de derecho(
secuestro preventivo en sucesiones) o asegurar los resultados de una decisión judicial o
administrativa futura, mientras se adelante y concluya la actuación respectiva, situaciones que de
otra forma quedarían desprotegidas ante la no improbable actividad o conducta maliciosa del actual
o eventual obligado”

Elegimos la anterior definición pues de ella podemos intuir que el propósito de las medidas
cautelares es prevenir la posible afectación que recae sobre los bienes, personas o medios de
prueba que tengan una relación directa o indirecta con el proceso; para de esta manera garantizar
que el fallo del juez en caso de resultar a favor del solicitante se pueda materializar.

Como características más relevantes de las medidas cautelares podemos enunciar basándonos en
el jurista Hernán Fabio López Blanco1

1. JURISDICCIONALIDAD: pues la medida pone en función el aparato jurisdiccional y con ella

se asegura el cumplimiento del fallo.
2. ACTUACIONESPROCESALES: cabe resaltar que esta característica no se pierde por el hecho
de que la medida cautelar sea ejecutada por autoridad policiva.
3. INSTRUMENTALIDAD: por si mismas no tienen razón de ser son accesorias a un proceso o
a un posible proceso.
4. PROVISIONALIDAD: como regla general su duración será durante lo que subsista el proceso
al cual acceden. Solo en eventos determinados por ley podrá continuar vigente en otro.

1
Lopez,H. “código general del proceso parte general”. Dupre Editores (2016). pag1076

1
 5. PROPORCIONALIDAD: Que en ningún caso puede haber exceso en la medida en aras no
hacer más gravosa la situación.

CLASIFICACION DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.

En general, se afirma que las medidas cautelares pueden ser personales, patrimoniales o referidas
a actos jurídicos; nominadas o innominadas, y conservativas o innovativas

1. Medidas cautelares personales:

Son aquellas medidas cautelares que recaen en una persona que sea parte en el proceso o que están
vinculadas a este. Entre ellas se encuentran las medidas de:
a. Alimentos provisionales
b. De cuidado y protección del cónyuge menor en casa de sus padres o sus parientes
c. Cuidado y protección de los hijos en manos de cualquiera de los cónyuges o de un tercero
d. Reglamentación de visitas
e. Medidas sobre los interdictos provisionales
Ejemplo: artículo 598 literal f del CGP, en un proceso de violencia intrafamiliar el juez puede
autorizar una medida cautelar personal para evitar que se produzcan nuevos actos de violencia o
para cesar sus efectos, adoptándolas de oficio para la pareja, el menor de edad o aquél que
considere pertinente.

2. MEDIDAS CAUTELARES PATRIMONIALES O REALES:

Las medidas cautelares patrimoniales o reales (designación otorgada por la doctrina) son aquellas
que recaen sobre los bienes del objeto del litigio o sobre bienes que van a quedar afectados al
proceso así no sean objeto del mismo; como por ejemplo los bienes que se embargan para asegurar
el pago de una obligación cuyo cobro se pretende en juicio ejecutivo.

las únicas modalidades de medidas cautelares patrimoniales que menciona el Código General del
proceso son las siguientes

LA INSCRIPCIÓN DE LA DEMANDA: esta medida cautelar real tipificada en los artículos 590 a
592 del CGP. busca asegurar con respecto de bienes sometidos a registro, su vinculación al proceso
sin que estos salgan del comercio, los casos en que procede están establecidos en la ley.

El objeto de esta medida es que una vez anotada en el respectivo registro llegase a existir alguna
variación en los derechos reales (especialmente el de dominio) sobre los bienes; el adquirente
quede vinculado automáticamente a el proceso así no lo haya estado inicialmente en la demanda;
porque se presume que sabe que el bien al momento de ser adquirido se encontraba afectado por
una medida cautelar ya que mediante la inscripción se hace publicidad de la existencia de un
proceso y que por ende el adquirió aceptando las consecuencias de que de aquel se llegaren a
derivar.

EL EMBARGO: se encuentra en el artículo 593 del CGP, lo que se pretende con el embargo es sacar
a un bien del comercio, ya que mientras se encuentre afectado por la medida cautelar todo negocio
jurídico del cual este sea objeto quedara viciado de nulidad por objeto ilícito a menos según el
artículo 1521 que la enajenación sea consentida por el juez o el acreedor.

2
El embargo se hace efectivo mediante la inscripción que se hace de este acto procesal en el
competente registro.

consideramos importante realizar la diferenciación de la práctica del embargo cuando está recae
sobre bienes sujetos a registro o que la ley indica ya que según Hernán Fabio López Blanco2 su
perfeccionamiento se reduce a la comunicación que un funcionario judicial dirige a otro funcionario
generalmente estatal, aunque no necesariamente que un determinado bien queda afectado al
proceso como garantía y por lo mismo fuera del comercio como mencionábamos anteriormente.

Otro es el proceso cuando los bienes que se embargan no están sujetos a registro ya que este se
consumara mediante el secuestro de bienes, es decir el apoderamiento físico del bien para
entregarlo a un depositario judicial.

SECUESTRO: es una medida cautelar autónoma cuya finalidad si no es precedido por una orden
de embargo es asegurar el resultado del juicio; la cual a diferencia del embargo no coloca los bienes
afectados por fuera del comercio sin embargo los restringe. Existen tres clases: secuestro autónomo
cuando no está complementando un embargo; secuestro complementario como medida adicional
del embargo, y el secuestro perfeccionador cuando opera como medida consumadora del embargo.

GUARDA APOSICIÓN DE SELLOS: está dentro de la clasificación que propone Ramón Antonio
Peláez3 la doctrina la ha denominado como medida de mera conservación y solo se extiende hasta
el inventario de los efectos hereditarios tiene como finalidad evitar la pérdida, el fraude y la
ocultación de los bienes que integran la masa herencia su ejercicio recae solo sobre bienes muebles
y con motivo del fallecimiento del titular del derecho real.

3. MEDIDAS CAUTELARES SOBRE ACTOS JURÍDICOS :

Son las medidas cautelares que apuntan a suspender provisionalmente los efectos de una
determinada manifestación de la voluntad, como lo consagra el artículo 382 del CGP, sobre los actos
o decisiones adoptadas por una asamblea, junta directiva, junta de socios o cualquier otro órgano
directivo de personas jurídicas de derecho privado.

4. MEDIDAS CAUTELARES NOMINADAS O TÍP ICAS:

Son aquellas que el legislador prevé y regula, en concordancia con el principio de legalidad, la ley,
también precisa la manera de efectuar y los casos en que proceden.

Ejemplo: el embargo, el secuestro y la inscripción de la demanda.

5. MEDIDAS CAUTELARES INNOMINADAS O ATÍPICAS:

Según el jurista Jairo Parra Quijano4 Este tipo de medidas cautelares no están establecidas
directamente por el legislador; sin embargo, el artículo 590 del CGP N 1 faculta al juez para que
según el caso y por medio de petición de parte la decrete si la considera razonable para la protección

2
Lopez, H.”código general del proceso parte general”. Dupre Editores (2016). pág. 1081
3
Pelaez, R”elementos teóricos del proceso tomo I”. Ediciones doctrina y ley, Bogotá (2013),pág. 451
4
Parra, J.”Medidas cautelares innominadas

3
del derecho del litigio, impedir que se infrinja o evitar las consecuencias derivadas de la misma,
prevenir daños, hacer cesar los causados o asegurar la efectividad de la pretensión.

Además, la corte constitucional en sentencia C-835/13 señala referente a las medidas cautelares
innominadas
Que dada la variedad de circunstancias que se pueden presentar y hacen difícil que sean
contempladas todas por el legislador, que pueden ser dictadas por el juez acorde con su prudente
arbitrio, para “prevenir que pudiera quedar ilusoria la ejecución del fallo o cuando hubiera fundado
temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difícil reparación al derecho de
la otra”.

Queda claro que incluso en los casos de medidas cautelares innominadas o atípicas, es imperativo
que el legislador diseñe previamente los parámetros mediante los cuales la autoridad, judicial o
administrativa, pueda acudir a ella, pues aunque no existe una exigencia constitucional para que en
todas las actuaciones se contemple la posibilidad de decretar medidas cautelares, es necesario que
su definición por parte del Congreso atienda los criterios de razonabilidad y proporcionalidad (C-
039 de 2004, ya referida).

Así, aunque las medidas cautelares innominadas no significan arbitrariedad, sino una facultad
circunstancialmente atribuida al juez técnicamente para obrar consultando la equidad y la
razonabilidad, al servicio de la justicia[51], los parámetros para su imposición se encuentran
previamente establecidos en la ley, cosa que no ocurre en el caso ahora analizado, dejando al
absoluto arbitrio de la Dirección Nacional de Derecho de Autor establecer no solo cuál sería la
medida cautelar adoptada, sino también los parámetros de necesidad y razonabilidad para acudir
a la misma.

Tiene como requisitos. Según Marco Antonio Alvares Gómez.5

a) Debe solicitarse por el demandante

b) La medida debe ser razonable: en función de los fines de la cautela
c) El juez debe apreciar la legitimación o interés para actuar de las partes.
d) Es imprescindible analizar la existencia de la amenaza o la vulneración del derecho.
e) Se debe analizar la apariencia del buen derecho.
f) Debe ser necesaria, efectiva y proporcional
g) El demandante debe prestar en forma previa caución equivalente al 20% del valor de las
prestaciones para los gatos y las costas.

6. MEDIDAS CAUTELARES CONSERVATIVAS:

Son las medidas que tienen como fin preservar una situación material o jurídica o mantener un statu
quo, como por ejemplo la suspensión provisional de un acto jurídico.

7. MEDIDAS CAUTELARES INOVATIVAS:

5
Alvarez, M.”Las medidas cautelares en el código general del proceso”. Consejo superior de la judicatura
2014

4
Son las medidas cautelares que provocan una modificación en la situación jurídica, antes de la
terminación del proceso o una sentencia.

Ejemplo: otorgar el cuidado de los hijos menores de ambos cónyuges, de uno de ellos o de un
tercero, aunque el juez no ha definido si hay lugar al divorcio, a la separación de cuerpos o a la
nulidad del matrimonio

III MEDIDAS CAUTELARES EN PROCESOS DECLARATIVOS:

En los procesos declarativos serán procedentes entre otras medidas cautelares la inscripción de la
demanda, atendiendo las consideraciones siguientes:

Cuando la demanda verse sobre dominio u otro derecho real principal de manera directa; como
consecuencia o en subsidio de otra pretensión; o sobre una universalidad de bienes, será
procedente, la inscripción de la demanda sobre bienes sujetos a registro y al secuestro de los demás
bienes

Prevé la norma además que, si la sentencia de primera instancia le es favorable al demandante, a

petición de este “se ordenara el secuestro de los bienes objeto del proceso”

El CGP permite igualmente que cuando se persiga el pago de perjuicios provenientes de la

responsabilidad civil contractual y extracontractual, procederá de manera pertinente desde el auto
admisorio de la demanda la inscripción de la demanda sobre los bienes sujetos a registro que sean
de propiedad del demandado. Lo que significa que la medida cautelar recaerá no solamente en los
bienes objeto del litigio sino también de los que sea titular de dominio del demandado. (incluso
antes de la emisión de la sentencia favorable de primera instancia).

Igualmente, el artículo 590 del CGP habilita al demandado para impedir la práctica de medidas
cautelares o solicitar al juez que después de haber sido decretadas las levante. “También podrá
solicitar que se sustituyan por otras cautelas que ofrezcan suficiente seguridad” lo último como
novedad del CGP dado que no se estipulaba dicha oportunidad para el demandante en el código de
procedimiento civil.

El artículo 590 del CGP permite igualmente que el juez decrete medidas cautelares innominadas en
los procesos declarativos, para las cuales deberá considerar los requisitos anteriormente
enunciados. Además, se le otorga competencia para que “de oficio o a petición de parte l
modificación, sustitución o cese de la medida cautelar adoptada “

En el artículo 590 N 2 señala que “para que sea decretada cualquiera de las anteriores medidas
cautelares, el demandante deberá prestar una caución del (20%) del valor de las pretensiones
estimadas en la demanda. Para responder por las costas y perjuicios derivados de su práctica. Sin
embargo, el juez, de oficio o a petición de parte, podrá aumentar o disminuir el monto de la caución
cuando lo considere razonable, o fijar uno superior al momento de decretar la medida” no será
necesario prestar caución para para la práctica de embargos y secuestros después de proferida la
sentencia estimatoria de primera instancia.

Para pedir una medida cautelar no será necesario agotar el requisito de procedibilidad agotar una
conciliación previa.

5
IV MEDIDAS CAUTELARES EN LOS PROCESOS DE FAMILIA: según el doctor
Antonio Pelaez Hernandez6

“El CGP hace extensivos los procesos de familia, incluyendo así además de las derivadas del
matrimonio, aquellas controversias surgidas de la unión marital para salvaguardar los bienes
adquiridos en su vigencia, y desplegar medidas de protección, custodia y cuidado personal.”

V CAUCIÓN: para comenzar a definir el concepto de caución nos remitimos a su acepción

etimológica la cual significa prevención, precaución o cautela, seguridad personal de que se
cumplirá lo prometido o lo mandado. Sin embargo, desde el punto de vista procesal esta no es su
único objetivo pues en el supuesto en que se cumpla lo pactado permite que se indemnicen los
perjuicios como garantía propia del derecho privado.

Como afirma Ramon Antonio Pelaez7 el propósito de las cauciones es resarcir los eventuales
perjuicios que se puedan causar a terceras personas con motivo de la práctica de medidas
cautelares, medida que con el CGP está llamada a desaparecer cuando quiera que se pretendan
medidas cautelares después de ejecutoriada la sentencia (pag 456)

Las cauciones solo se admitirán en los casos taxativamente determinados por la ley y previo
señalamiento del juez ahora bien es menester que cada vez que exista una medida cautelar a
solicitud de parte previamente se preste caución.

El juez mediante auto deberá precisar su cuantía y plazo en caso de que la ley no lo indique, radica
en cabeza del otorgante la posibilidad de escoger la clase de caución y no puede el juez imponerla
en concordancia con el artículo 603 del CGP.

Clases de cauciones según el artículo 603 del CGP estas pueden ser

a) Caución en dinero: implica una erogación en efectivo con la consiguiente inmovilización del
dinero por un largo tiempo, lo cual conlleva que ante el fenómeno de la inflación monetaria
las dos partes sufran un notable perjuicio. (Hernán Fabio Blanco)
b) Caución real: solo hay de dos clases Prendaria he hipotecaria y se constituyen a partir del
artículo 604 del CGP
c) Caución bancaria: garantía que se otorga. por el pago de perjuicios de quien pago la caución
por una determinada cantidad
d) Caución en póliza judicial: constituye seguridad y agilidad es un tipo de contrato y por su
menor costo es la más usada de las cauciones se estudia como una modalidad del seguro
de fianza, donde la aseguradora expide una póliza donde se compromete a pagar el valor
asegurado y los eventuales perjuicios.

6
Pelaez, R”elementos teóricos del proceso tomo I”. Ediciones doctrina y ley, Bogotá (2013),pág. 466
7
Pelaez, R”elementos teóricos del proceso tomo I”. Ediciones doctrina y ley, Bogotá (2013),pág.