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APUNTES DE CLASES
PROCEDIMIENTOS CIVILES
2012
PROCEDIMIENTOS CIVILES 2
Alejandro W. Velastegui Gómez
Presentación
Por último, el documento desarrolla un cuestionario que trata diversos tópicos tratados
en el presente documento
PROCEDIMIENTOS CIVILES 3
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Nociones previas
La acción es el poder que tienen los ciudadanos para ejercitar u obtener que el Estado
ejercite la jurisdicción. La acción se materializa en la demanda y esta contiene las
pretensiones del demandante. La actividad jurisdiccional necesita un cause que es el
proceso. Este cause tiene diferentes características las cuales dependen del
procedimiento. El proceso es uno solo y los procedimientos son innumerables. Cuando se
habla de procedimiento se necesita hablar de proceso ya que no se puede hablar de
procedimiento sin proceso.
Proceso, es un mecanismo que opera en un caso concreto para producir una decisión.
Esta decisión pondrá término de forma definitiva a un determinado conflicto de
relevancia jurídica. Este conflicto surge entre dos o más personas. A partir de este
concepto de proceso podemos dar una definición de proceso: Actividad que desarrollan
las partes y el tribunal para producir un juicio jurisdiccional que declare el derecho de las
partes en un caso concreto.
Una de las fuentes son las partes. Las partes son las personas entre las que se plantea la
controversia de relevancia jurídica y son las personas que quienes le solicitan al tribunal
que resuelva esa controversia. Las partes son las que con su actividad dan inicio y
desarrollo al proceso a través del ejercicio de la acción procesal. La demanda es
consecuencia de haber ejercido la acción procesal, ya que la demanda no es más que
la materialización de la acción procesal.
La segunda fuente es el tribunal. El Tribunal es el órgano estatal que debe emitir como
resultado de su propia actividad, pero también como resultado de la actividad de las
partes y haciendo aplicación de las normas jurídicas correspondientes debe emitir la
decisión que venga a resolver en definitiva y de manera irrevocable la controversia. Esa
decisión va establecer los derechos de las partes. Esta actividad (de decidir de manera
definitiva e inalterable) del tribunal es lo que constituye la jurisdicción.
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Los procedimientos están constituidos por normas jurídicas y por ende, son obligatorios
tanto para las partes como para el tribunal.
Como cualquier regulación ella debe estar sujeta al respeto de ciertos principios y
garantías esenciales que están establecidas fundamentalmente en la Constitución. Por
ejemplo, el derecho a defensa de ambos litigantes, principio de igualdad de las partes,
imparcialidad, etc.
Las reglas que constituyen los procedimientos se encuentran en múltiples fuentes formales,
o sea, no solo se encuentran en la ley, sino que también en Tratados Internacionales,
autos acordados, reglamentos y decretos de autoridades del Poder Ejecutivo,
resoluciones de organismos públicos (SII, Contraloría General de la Republica, Ministerio
Publico), Usos y costumbres de los Tribunales.
Como son tantos los procesos que se requieren y tan diferentes los temas sobre los que
ellos recaen, ha traído como consecuencia la generación de innumerables
procedimientos. Sin embargo, un elemental criterio de racionalidad económica aconseja
la absoluta dispersión de procedimiento, por lo cual se aconseja que existan ciertos
procedimientos bases que tengan cierta flexibilidad para adaptarse a la materia
controvertida.
A partir de estos dos grandes bloques comenzaron a surgir otros múltiples procedimientos
con diversas particularidades, y que nacen para hacerse cargo de las exigencias y
requerimientos de las distintas ramas del Derecho. Así se establecieron procedimientos
para conocer materias del Derecho del trabajo, del derecho de menores, del derecho
tributario, etc.
1. Según la materia
a) Procedimientos Civiles
Son aquellos que sirven para dar origen a los procesos para solucionar los conflictos que
dicen relación con las normas que constituyen el derecho civil y el derecho comercial.
Estos están contenidos fundamentalmente en el Código de Procedimiento Civil. Sin
embargo, existen procedimientos civiles que están contenidos en otras leyes, por ejemplo,
el procedimiento ejecutivo que esta contemplado en la Ley General de Bancos. También
el la Ley de arrendamientos urbanos.
b) Procedimientos Penales
Son aquellos que permiten configurar los procesos para decidir si una persona ha incurrido
en un hecho ilícito penal y en consecuencia si debe imponérsele una sanción penal.
Los procedimientos penales se caracterizan por la intervención de un órgano público de
persecución penal que se denomina Ministerio Publico.
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c) Procedimientos Laborales
Son aquellos que permiten configurar los procesos para solucionar los conflictos que
deben ser resueltos de acuerdo a las normas que constituyen el Derecho Laboral.
d) Procedimiento de Menores
Son los establecidos para configurar los procesos que permitan solucionar las cuestiones
reguladas por el derecho de menores y que básicamente son aquellas en que interviene
un menor de edad. La característica principal de estos procedimientos de menores es
que persigue una especial protección al menor.
e) Procedimientos Tributarios
Son aquellos que permiten constituir los procesos en que se debaten cuestiones sobre
impuestos que deben pagar las personas al Fisco.
Son aquellos que permiten dar origen a los procesos necesarios para resolver los conflictos
que se planteen por las personas frente a la administración pública.
Son los que permiten constituir los procesos necesarios para aplicar las normas de policía
local que fundamentalmente se dan por infracción a la Ley del transito, pero siempre y
cuando esa infracción no haya causado lesiones graves a las personas. También se aplica
estos procedimientos por infracción a la Ley de alcoholes, infracción a la Ley de
protección al consumidor (SERNAC), a las ordenanzas municipales.
Esta clase de procedimientos están a cargo de los jueces de policía local y que
administrativamente dependen de las Municipalidades.
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Estos procedimientos están establecidos para que las personas puedan iniciar los procesos
necesarios para obtener el respeto de sus derechos y garantías constitucionales
establecidos a nivel constitucional.
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CAPITULO I
Procedimiento Ordinario
de Mayor Cuantía
1. Características
El juicio ordinario se puede iniciar por medio de una demanda o mediante una medida
prejudicial. Es última no libera a que tenga que existir una demanda posteriormente. ¿Por
qué tiene que existir la demanda? Tanto la acción como la pretensión se materializan en
la demanda, o sea, a través de ella se provoca el movimiento de la actividad
jurisdiccional.
Una vez interpuesta la demanda debe notificarse la demanda misma y la resolución que
recae sobre ella. ¿Cómo se notifica? Se le notifica al actor o demandante por el estado
diario y al demandado se le notifica la demanda personalmente o de conformidad a lo
dispuesto en el inciso segundo del artículo 44 del CPC, o por aviso según los casos.
Cuando se interpone la demanda y esa demanda cumple con todos los requisitos el juez
la provee a través del Traslado. ¿Qué es el traslado? Traslado significa que se ponga en
conocimiento esta demanda y su proveído a la contraparte.
Una vez que el demandado ha sido notificado de la demanda y de su proveído (que dice
traslado), este debe contestar la demanda en un plazo fatal de 15 días (generalmente).
¿Por qué es generalmente de quince días? Este plazo puede ser un poco más amplio
dependiendo donde haya sido notificado el demandado.
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El mayor plazo que la ley prevé para que el demandado conteste la demanda depende
del lugar donde ha sido notificado el demandado. Es un plazo fatal porque, por regla
general, todos los plazos que se encuentran en el CPC son fatales. Si la actividad no se
lleva a cabo dentro del plazo que la ley señala precluye la facultad que tenia la persona
para hacer el trámite o la actuación.
Nadie esta obligado a demandar, salvo cuatro casos que son presentados como
situaciones de obligatoriedad de ejercicio de la acción o la demanda. Como nadie esta
obligado a entablar una demanda tampoco el demandado esta obligado a defenderse
(es un derecho privativo). En el caso que el demandado no se defienda, el juez le confiere
traslado al demandante para que este de lugar a la replica. La replica es para que el
demandante haga observaciones al escrito de contestación a la demanda si lo hubo. Si
no existió contestación a la demanda, la replica servirá para reforzar lo que se plantea la
demanda. Después de la replica viene la duplica.
- Demanda
- Contestación a la demanda
- Replica
- Duplica
Una vez evacuado el escrito de duplica por parte del demandado el juez debe estudiar el
proceso y ver si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. El juez puede
llegar a la conclusión de que no existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos y
en tal caso cita a las partes para oír sentencia. Los hechos que son objeto de la prueba
son los hechos controvertidos, por lo tanto si el juez cita a las partes para oír sentencia
significa que no existe necesidad de prueba.
En el juicio ordinario es posible distinguir tres etapas que están bien diferenciadas:
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3. La Demanda
3.1 Concepto
Es la presentación formal que el actor o demandante hace ante el tribunal, para que este
se pronuncie sobre las acciones sometidas a su conocimiento.
a. Es escrita y por ende tiene que cumplir con los requisitos a todo escrito;
b. Debe cumplir con requisitos especiales y específicos que trata el artículo
254 del CPC, y
c. Si la demanda es la primera presentación en el juicio tiene cumplir con la
Ley de comparecencia en juicio.
1) Acción
2) Pretensión procesal
La demanda concreta las acciones del demandante y por ende enmarca los poderes del
juez ¿Por qué? Ya que el juez no puede conceder más de lo pedido, ya que si este
concediera más de lo que se pide, esa sentencia podría ser anulada a través de un
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Articulo 768 del CPC. “El recurso de casación en la forma ha de fundarse precisamente en
alguna de las causas siguientes:
1ª…
2ª…
3ª…
4ª en haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando mas de lo pedido por las partes, o
extendiéndola a puntos no sometidos a la decisión del tribunal, sin perjuicio de la facultad
que este tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley;”.
No son casos en que el actor esta obligado a demandar, ya que, por regla general, nadie
esta obligado a demandar.
Articulo 21. “Si la acción ejercida por alguna persona corresponde también a otra u otras
personas determinadas, podrán los demandados pedir que se ponga la demanda en
conocimiento de las que no hayan ocurrido a entablarla, quienes deberán expresar en el
termino de emplazamiento si se adhieren a ella.
Si las dichas personas se adhieren a la demanda, se aplicara lo dispuesto en los artículos
12 y 13; si declaran su resolución de no adherirse, caducara su derecho; y si nada dicen
dentro del término legal, les afectara el resultado del proceso, sin nueva citación. En este
ultimo caso podrán comparecer en cualquier estado del juicio, pero respetando todo lo
obrado con anterioridad”.
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Ejemplo, una persona “x” dice en publico que le presto $100.000 a una persona “y” y que
“y” aun no se los paga. La persona afectada, o sea, “y” tiene derecho a decirle a “x” que
lo demande por el supuesto pago no efectuado, donde el jactancioso tiene un plazo de
diez días y si no lo hace después no va ser oída sobre aquel derecho.
Articulo 473. “Si deduciendo el ejecutado oposición legal, expone en el mismo acto que
no tiene medios de justificarla en el termino de prueba, y pide que se le reserve su
derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que caucione
previamente las resultas de este juicio, el tribunal dictara sentencia de pago o remate y
accederá a la resera y caución pedidas”.
Articulo 474. “Si, en el caso del articulo precedente, no entabla el deudor su demanda
ordinaria en el termino de quince días, contados desde que se le notifique la sentencia
definitiva, se procederá a ejecutar dicha sentencia sin previa caución, o quedara esta
ipso facto cancelada, si se ha otorgado”.
Ejemplo, yo soy demandado porque no había pagado una obligación que consta de un
titulo ejecutivo (pagare). Llegado el momento de probar como deudor no puedo probar
que pague la mitad del millón de pesos que se me exige, ya que no tengo los medios
para probar dicho pago. Por lo tanto, le pido al juez que se reserve mi derecho para que
yo en un juicio ordinario pueda demostrar que pague. Igual le pido al juez que el
acreedor (demandante) caucione los resultados del juicio y en tal solicitud el juez
accede. El juicio sigue adelante, se dicta la sentencia donde se tiene que pagar pero va
quedar una caución (garantía), pero yo tengo la obligación de iniciar este juicio ordinario
dentro de un plazo, ya que si no lo hago caduca la caución.
Los cuatros casos mencionados se suelen presentar como casos en que la demanda es
obligatoria, pero en realidad no existe una obligatoriedad si no que se deberá asumir las
consecuencias, por ejemplo, que caduque un derecho.
3.5 ¿Qué efectos se producen por el solo hecho de interponer una demanda ante el
órgano jurisdiccional competente y cumpliendo los demás requisitos?
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la ley. En general, el juez civil actúa a solicitud de partes, solo en casos muy
excepcionales actúa de mutuo propio, ya que los dueños del pleito son las partes.
Si la demanda no cumple con ciertos requisitos, la ley le entrega demandado una
herramienta llamada excepción dilatoria “ineptitud del libelo”. Sin embargo, el juez
puede rechazar la demanda de oficio cuando esta no cumpla con ciertos
requisitos.
- Fija la extensión del juicio y a la vez esta determinando las defensas que puede
hacer valer el demandado. Esta determinando las defensas del demandado ya
que este se tiene que referir solo a las cuestiones que se ha referido la demanda.
- La interposición de la demanda esta limitando los poderes del juez ya que este no
puede referirse a temas que no están planteadas en la demanda.
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se consideran como una nueva demanda para los efectos de su notificación. A partir de
esta segunda notificación correera el término para contestar la primitiva demanda.
Para que la demanda produzca efectos debe contener ciertos requisitos y debe estar
revestida de ciertas formalidades contempladas por la ley:
1. La demanda debe ser escrita y por ende debe cumplir con los requisitos de todo
escrito. Estos requisitos están indicados en el artículo 30,31 y 32 del CPC. El artículo
30 nos dice resumidamente que debe encabezarse con una suma que indique su
contenido o el trámite de que se trate. El artículo 31 nos dice que junto con
interponer la demanda deben acompañarse en papel simple tantas copias
cuantas sean las partes a quienes deban notificársele la providencia recaída en la
demanda. Si es la primera presentación que se hace el tribunal debe cumplir con
la Ley de comparecencia en juicio, o sea, debe designarse un abogado
patrocinante y un mandatario judicial. Las demandas civiles en Santiago
presentadas en la secretaria de Corte de Apelaciones de Santiago debe cumplir
con los requisitos de un Auto Acordado dictado por la Corte Suprema en el año
1989 y que fue modificado en el año 1993. En 1993 se inicio el sistema
computacional por lo cual las demandas debían cumplir con ciertos requisitos
exigidos por el Auto Acordado. Antes de la suma el escrito debe contener: 1. el
tipo de procedimiento que corresponde a juicio, 2. materia del pleito, 3. nombre
completo del demandante o demandantes (con su RUT), 4. nombre completo del
abogado patrocinante (con su RUT), 5. nombre completo del o de los apoderados,
o sea, los mandatarios judiciales (con su RUT), 6. nombre completo del o los
demandados (con su respectivo RUT si lo conociera).
2. La demanda debe cumplir con los requisitos especiales y propios que están
consagrados en el artículo 254 del CPC.
1º La designación del tribunal ante quien se entabla; Debe indicar la jerarquía del
tribunal, o sea, si se trata de un juez de letras debe decir “SJL”, si se trata de una Corte de
Apelaciones se colocara “Ilustrísima Corte”, si se presenta ante la Corte Suprema se
colocara “Excelentísima Corte”.
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es importante para saber si es capaz o no, al igual es importante para los efectos de
establecer la cosa juzgada ya que esta produce efectos sobre las partes que han
intervenido en el juicio.
4º La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y Se
esta refiriendo a la relación misma del pleito.
Si la demanda ha cumplido con todos los requisitos el juez tendrá que dictar un proveído,
siendo esta una resolución de mero trámite ya que solo tiene por objeto darle curso
progresivo a los autos. Este proveído debe contener: 1. El lugar y la fecha exacta en que
se expide. El juez va proveer normalmente una demanda en juicio ordinario de la siguiente
manera: “por interpuesta la demanda traslado” o simplemente dirá “traslado”.
Articulo 257. “Admitida la demanda, se conferirá traslado de ella al demandado para que
la conteste”. Traslado significa que se ponga en conocimiento la demanda y la
resolución en conocimiento del demandado.
Articulo 256. “Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no contenga las
indicaciones ordenadas en los tres primeros números del articulo 254, expresando el
defecto de que adolece”. Si la demanda no contiene dichos requisitos exigidos el juez
tiene la facultad de rechazarla. Si los defectos u omisiones se refirieren al 4 o 5 del artículo
254 el juez no puede hacer nada, ya que el único que puede reclamar sobre dichos
defectos es el demandado quien puede oponer la excepción dilatoria de ineptitud del
libelo.
Esta providencia que señala traslado debe notificarse y en ese caso entramos al tema del
emplazamiento.
4. El emplazamiento
1. Notificación valida.
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2. Transcurso del término o plazo que la ley le señala al demandado para que
comparezca ante el tribunal.
A este elemento se refiere el artículo 258, 259 y 260. Este término es relativo porque
depende de la clase de procedimiento. El término de emplazamiento en el juicio ordinario
generalmente es de 15 días, en cambio, el término de emplazamiento en el juicio
ejecutivo es de 4 días y en el juicio sumario es de 5 días.
¿Cómo se notifica la demanda? Una vez que ha sido interpuesta y proveída la demanda
debe notificarse y como es la primera gestión recaída en el juicio esta deberá notificarse
personalmente al demandado. Al demandante se le notifica por el estado diario.
Este término es distinto según sea el lugar en que el demandado es notificado. Se refiere a
esta materia los artículos 258, 259 y 260 del CPC. El artículo 258 se refiere al caso en que el
demandado es notificado dentro de la comuna en que funciona el tribunal.
Articulo 258. “El termino de emplazamiento para contestar la demanda será de quince
días si el demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribunal”.
Artículo 258, Inc. 2º. “Se aumentara este termino en tres días mas si el demandado se
encuentra en el mismo territorio jurisdiccional pero fuera de los limites de la comuna que
sirva de asiento al tribunal”.
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Articulo 260. “Si los demandados son varios, sea que obren separada o conjuntamente, el
termino para contestar la demanda correrá para todos a la vez, y se contara hasta que
expire el ultimo termino parcial que corresponda a los notificados”. Amen de ser un
plazo legal, amen de ser un plazo fatal, igual es un plazo común.
Una vez expirado el término de emplazamiento (es un término fatal) se extingue, precluye
por ese solo hecho la facultad que tiene el demandado de contestar la demanda. De
oficio o a solicitud de partes el tribunal deberá proveer lo conveniente para proseguir el
juicio.
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La excepción es toda defensa que el demandado alega para paralizar o extinguir los
efectos de la demanda.
Las excepciones perentorias no están reguladas por los códigos de procedimiento, sino
que se encuentran en los códigos sustantivos (Código Civil y Código de Comercio).
El legislador procesal no enumera las excepciones perentorias y se suele decir que todos
los modos de extinguir las obligaciones son excepciones perentorias. Las excepciones
dilatorias están enumeradas en el CPC en el artículo 303. Esta enumeración es taxativa
genérica porque el número 6 es abierto, ya que dice “En general las que se refieran a la
corrección del procedimiento sin afectar al fondo de la acción deducida”.
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- 3° La litis pendencia;
Litis pendencia significa juicio pendiente. Para que proceda la litis pendencia, es
necesario que haya otro juicio seguido entre las mismas partes y persiguiendo la misma
causa y el mismo objeto. Dicho esto podemos concluir que para que opere esta
excepción tiene que concurrir cuatro requisitos:
Puede estar pendiente ante el mismo tribunal en donde se ha iniciado otro juicio (a través
de la demanda) o ante otro tribunal.
Para que exista juicio basta que se haya notificado validamente la demanda porque a
partir desde el momento de la notificación valida de la demanda se produce la relación
procesal.
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Identidad de la cosa pedida. No estamos hablando del objeto material, sino que del
beneficio jurídico perseguido en el juicio. Ejemplo, en la acción reivindicatoria se busca
que se reconozca el dominio que uno tiene sobre una cosa.
O sea, las razones, motivos, hechos, fundamentos que sirven al derecho que se reclama.
- 4° La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el modo de
proponer la demanda;
En virtud del artículo 256 del CPC el tribunal de oficio puede rechazar de oficio la
demanda cuando no contenga los requisitos señalados en el número 1º, 2º y 3º del
articulo 254 del CPC. Pero puede ocurrir que a pesar de lo señalado, se le paso al juez, o
sea, faltaban algunos de los requisitos y este acogió a tramitación, entonces, en ese caso
el demandado tiene la oportunidad para que oponga la excepciones de ineptitud de
libelo. En realidad son los números 4º y 5º los que habilitan al demandado para interponer
la excepción de ineptitud de libelo.
- 5° El beneficio de excusión; y
Es el derecho del fiador en virtud del cual puede exigir que se proceda contra el se
persiga la deuda en los bienes del deudor principal o en las hipotecas y en las prendas
prestadas por el deudor principal.
Hay ciertas excepciones perentorias que pueden oponerse como dilatorias. Estas son la
excepción de cosa juzgada y la excepción de transacción. Estas son perentorias porque
están mirando a la existencia misma del derecho de acción. La transacción y la cosa
juzgada no tienen por objeto suspender la entrada del juicio (como lo es en las
excepciones dilatorias), sino que tienen por objeto el rechazo de la acción.
¿Por qué el legislador permite que estas excepciones que son perentorias (transacción y
cosa juzgada) se opongan antes de contestar a la demanda? Por una razón de
economía procesal.
Articulo 304. “Podrán también oponerse y tramitarse del mismo modo que las dilatorias la
excepción de cosa juzgada y la de transacción; pero, si son de lato conocimiento, se
mandara contestar la demanda, y se reservaran para fallarlas en la sentencia definitiva”.
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Articulo 305. “Las excepciones dilatorias deben oponerse todas en un mismo escrito y
dentro del termino de emplazamiento fijado por los articulo 258 y 260. Si así no se hace, se
podrán oponer en el progreso del juicio solo por vía de alegación o defensa, y se estará a
lo dispuesto en los artículos 85 y 86”.
Además, las excepciones dilatorias se deben oponer todas en un mismo escrito (artículo
305, inciso primero). El sentido de esta disposición es que se evite que un demandado de
mala fe alargue el juicio a través de la oposición de excepciones separadamente (una
tras otra).
Articulo 308. “Desechadas las excepciones dilatorias o subsanados por el demandante los
defectos de que adolezca la demanda, tendrá diez días el demandado para contestarla,
cualquiera sea el lugar en donde le haya sido notificada”. Este plazo se cuenta desde
que se le notifico la resolución que rechazo la excepción dilatoria.
Si el juez acoge la excepción dilatoria el demandante tiene que corregir el vicio, pero el
plazo que tiene el demandado para contestar la demanda es de diez días pero se
cuenta desde que haya subsanado el vicio.
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Las excepciones dilatorias se hacen valer dentro del término de emplazamiento. Sin
embargo, no es la única oportunidad, ya que de acuerdo lo que señala el articulo 305,
inciso segundo, también las excepciones dilatorias pueden servir de base para plantear
incidentes de nulidad de todo lo obrado en el juicio. Para explicar esto debemos recordar
que la sentencia que se dicta en un juicio obliga a las partes, o sea, produzca el efecto
de cosa juzgada se requiere varias situaciones. Primero, que esa sentencia haya sido
dictada por un juez que ejerza jurisdicción y que tenga competencia para ello. Segundo,
las partes que intervienen en el juicio se hayan sometido a su potestad y eso va ocurrir
desde que queda formada la relación procesal (cuando se ha producido el
emplazamiento, o sea, ha sido notificada validamente la demanda y ha transcurrido el
termino de emplazamiento).
Los elementos que intervienen en la formación de la relación procesal valida son: el juez,
las partes y los actos procesal constitutivos del proceso. Si el juez no es competente no
puede existir relación procesal valida y todo lo actuado ante el es nulo porque es
incompetente. Las partes son los sujetos de la relación procesal pero estas deben ser
capaces de comparecer en juicio y si no lo son debe subsanar esta incapacidad a través
de los representantes legales. La intervención de incapaces en la relación procesal
invalida esta relación.
Los actos constitutivos de la relación procesal son la demanda, la resolución del juez
(ordena tener por presentada la demanda y ordena traslado) y el emplazamiento, por lo
tanto si falta alguno de estos actos no puede existir una relación procesal valida.
Si comparamos las excepciones que trata el articulo 303 nos vamos a dar cuenta que
ellas corresponden exactamente a los presupuestos de la relación procesal. Por
consiguiente, todo lo obrado en este proceso que se hizo ante un tribunal incompetente,
o, en que una de las partes no tenia capacidad, personería, la representación legal, o la
demanda era inepta, etc. (todo lo obrado en este juicio puede echarse abajo a través de
un incidente de nulidad de todo lo obrado).
También con el escrito de contestación a la demanda quedan fijados los hechos sobre los
cuales las partes deberán rendir su prueba.
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Las excepciones que opondrá el demandado serán las excepciones perentorias. Estas
excepciones no están enumeradas y son tantas cuanto imagine el demandado.
Generalmente serán algún modo de extinguir las obligaciones.
La contestación a la demanda debe cumplir con ciertos requisitos. Por de pronto este
escrito debe reunir:
- No hacer nada;
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casos de excepciones como sinónimo de defensa. Sin embargo, existe un autor que dice
que la excepción en término doctrinarios, es toda defensa alegada por el demandado
para entorpecer, enervar o rechazar la acción intentada.
Los autores dicen que la defensa se encierra una mera negación del derecho reclamado.
La defensa son todos los argumentos, los actos y en general toda manifestación de la
actividad del demandado tendiente a impedir que la demanda prospere.
Ya dijimos que las excepciones perentorias pueden ser deducidas u opuestas en el escrito
de contestación de la demanda. Sin embargo, el artículo 310 del CPC permite que las
excepciones perentorias de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la
deuda cuando se junta en un referente escrito pueden oponerse en cualquier estado del
juicio hasta antes de la citación para oír sentencia en primera instancia y hasta antes de
la vista de la causa en segunda instancia.
¿Por qué el legislador dice “se podrán oponer en cualquier estado de la causa; pero no se
admitirán si no se alegan por escrito antes de la citación de sentencia en primera
instancia o de la vista de la causa en segunda”? Porque cuando el juez dicta esta
resolución que cita a las partes para oír sentencia el tiempo ya se acabó, o sea ya no se
aceptan escritos, alegaciones y nada que provoque litigar.
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En fin, el tribunal le da traslado al demandante para que replique y una vez evacuado ese
tramite y el tramite de la duplica, el tribunal cita las partes para oír sentencia, o sea, lo que
se esta omitiendo aquí es la etapa de la prueba, ya que no tiene sentido allanarse, o sea,
reconocer y después probar los hechos que se están reconociendo. La etapa de la
prueba se va dar cuando los hechos estén controvertidos. Pero también puede ocurrir
que existiendo controversia con respecto a los hechos se elimine el tramite de la prueba si
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las dos partes están de acuerdo y le piden al juez que cite para oír sentencia (articulo 313,
inciso segundo).
5.4 Reconvención
Sin embargo, para que el demandado pueda reconvenir hay que cumplir con ciertos
requisitos:
- Tiene que cumplir con los mismos requisitos de toda demanda, ya que es una
demanda.
Artículo 307, inc. 1º del CPC. “Contra la reconvención hay lugar a las excepciones
dilatorias enumeradas en el articulo 303, las cuales se propondrán dentro del termino de
seis días y en la forma expresada en el articulo 305”.
Articulo 316 del CPCP. “La reconvención se substanciara y falla conjuntamente con la
demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el articulo172”.
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6. Replica y Dúplica
Una vez formulada la contestación a la demanda por parte del demandado, sea que
esta una contestación pura y simple o vaya acompañada de un reconvención, el tribunal
deberá proveerla con la providencia “traslado”, o sea, traslado para que el demandante
proceda a replicar. Esta resolución se notifica por el estado diario. El demandante tiene un
plazo de seis días para replicar y a la vez para ser observaciones a la reconvención si se
hubiere planteado.
6.1. ¿Qué puede hacer el demandante en su escrito de replica? Puede ampliar, adicionar
o modificar las acciones que haya formulado en su demanda, pero lo que no puede
hacer es alterar aquellas que han sido el objeto principal del pleito.
Articulo 311 del CPC. “De la contestación se comunicara traslado al actor por el termino
de seis días, y de la replica al demandado por igual termino”. Articulo 312 del CPC. “En los
escritos de replica y duplica podrán las partes ampliar, adicionar o modificar las acciones
y excepciones que hayan formulado en la demanda y contestación, pero sin que puedan
alterar las que sean objeto principal del pleito”. Si el actor en su demanda interpuso la
acción de terminación del contrato no puede en la replica solicitar el cumplimiento del
contrato.
6.2 ¿Cómo se provee el escrito de replica? Se proveerá “traslado para duplicar”, siendo
notificada por el estado diario.
El demandado tiene el plazo fatal de seis días para duplicar. En el evento que el
demandado haya reconvenido, en el mismo escrito que está duplicando hará la réplica
de la reconvención. En un juicio en que hay una demanda por una parte y una
contestación a la demanda pura y simple, se dará traslado al demandante para que
replique y evacuado el tramite de la replica se dará el traslado al demandado para que
duplique, pero esta situación se dará cuando el demandado no ha reconvenido, ya que
si este en la contestación ha reconvenido, entonces, de esta reconvención se le dará
traslado al demandante y en ese mismo escrito en que se replica se tendrá que realizar las
observaciones a la reconvención.
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A esta audiencia deben concurrir las partes por sí o a través de sus apoderados. Sin
embargo, en la práctica el juez exige normalmente la comparecencia personal de las
partes, sin perjuicio de que también pueden concurrir con sus abogados. En aquellos
juicios en que existe pluralidad de partes, la audiencia de conciliación se llevara a efecto
aunque no concurran todas las partes y por consiguiente la conciliación operara entre
aquellas que hayan acordado la conciliación y continuara el juicio con aquellas en que
no hayan llegado a conciliación (artículo 264 del CPC). En esta audiencia de conciliación
el juez obrara como amigable componedor, así lo dice el inciso final del artículo 263 del
CPC “El juez obrara como amigable componedor. Tratara de obtener un avenimiento
total o parcial en el litigio, Las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir
conociendo de la causa”.
Si las partes lo piden, la conciliación se puede suspender hasta por media hora e incluso si
el tribunal estima necesario, puede postergar la audiencia de la conciliación dentro del
tercero día, a menos que las partes acuerden un plazo mayor para ponerse de acuerdo
(artículo 265 del CPC).
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Por lo tanto, si las partes no han llegado a conciliación queda concluido el periodo de la
discusión y el de la conciliación obligatoria y se seguirá con el periodo de prueba.
7. Periodo de prueba
Este periodo es una de los más importantes en el juicio ordinario, ya que precisamente en
este periodo el demandante y el demandado deben probar sus pretensiones y sus
excepciones. La prueba esta reglamentada en el Código Civil y en el Código de
Procedimiento Civil.
A) El objeto de la prueba;
B) La carga de la prueba;
C) Los medios legales que han sido establecidos por el legislador para probar,
y
D) La forma de apreciar la prueba rendida por parte de los tribunales.
7.1 ¿Qué es lo que tienen que probar las partes? Esta pregunta nos lleva al tema del
objeto de la prueba. ¿Cuál es el objeto de la prueba? La regla general, es que el objeto
de la prueba son los hechos que son el fundamento del derecho que se pretende,
entonces, la regla básica es que lo que se prueba son los hechos. Los hechos que deben
ser objeto de prueba son los hechos controvertidos y, ¿Cuándo un hecho es
controvertido? Cuando se trata de hechos que no revisten el carácter de consentidos, o
que no son evidentes, o que no revisten el carácter de notorio, o que no son presumidos y
que no son negativos. Por lo tanto, los hechos que no requieren de prueba son los hechos
consentidos, evidentes, notorios, presumidos y negativos.
¿Qué son los hechos consentidos? Aquellas situaciones de hecho en que no existe una
controversia, o sea, que han sido admitidos por las partes. El hecho consentido lo
podemos deducir del artículo 318 del CPC y por lo tanto un hecho es consentido cuando:
1. ha existido un allanamiento de la demanda, 2. existe un reconocimiento expreso
respecto de los hechos afirmados por las partes. En conclusión, en estas dos situaciones no
se requiere de prueba.
¿Qué son los hechos evidentes? Es aquel hecho que esta vinculado al proceso científico y
que no requiere de ser probado por estar incorporado al acervo cultural del juez. Los
hechos evidentes no son siempre los mismos, por lo tanto no existe una regla general
rígida. Estos hechos evidentes van siendo modificados por el progreso científico, por
ejemplo, esta demostrado que primero llega la luz y después llega el sonido.
¿Qué se entiende por hecho notorio? Todos aquellos hechos cuyo conocimiento forma
parte de la cultura propia de un determinado círculo social. ¿Cuáles son los elementos del
hecho notorio? En primer lugar, se trata de una situación de facto. El acontecimiento de
ese hecho forma parte del acervo de una determinada comunidad, o de un cierto grupo
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social. Las características que configuran el hecho notorio deben concurrir al momento
de producirse la decisión. El hecho notorio en nuestra legislación esta regulado en el
artículo 89 del CPC. ¿Puede aplicarse el hecho notorio a un juicio principal o se aplica
solo a los incidentes? El hecho notorio tiene plena aplicación en cualquier clase de juicio,
sea este un juicio principal, o un incidente, ya que el articulo 89 se encuentra en el libro I
referente a las reglas comunes a todo procedimiento (primer argumento). Además, es
una razón de economía procesal, porque si el hecho es notorio no tiene sentido el
desgaste judicial probando el hecho. Y como tercer argumento, es por el aforismo jurídico
“donde existe la misma razón debe existir la misma disposición”… En conclusión, el hecho
notorio no es objeto de prueba.
7.2 Respecto a las presunciones. Están establecidas en el Código Civil y en los Códigos de
procedimientos. Las presunciones pueden ser legales y judiciales. Las presunciones legales
pueden ser de derecho o pueden ser simplemente legales. ¿Cuál es la diferencia entre la
presunción de derecho y la presunción legal? La de derecho no admite prueba en
contrario. Los elementos de toda presunción (de derecho o simplemente legal), son:
Respecto a los hechos negativos. Son aquellos en que existe una negación de lo afirmado
por la otra parte y en consecuencia si el demandado en el juicio realiza una negación de
los hechos el demandado no esta obligado a probar su negación y acá la carga procesal
pasa al demandante. Por ejemplo, si una persona demanda a otra sosteniendo que esa
persona le debe cierto dinero y el demandado dice que no debe ese dinero… En ese
caso el demandado niega el hecho y por lo tanto el demandante tiene que probar el
hecho.
¿Es necesario probar el derecho? El derecho no requiere de prueba por el simple principio
que dice “la ley se presume conocida por todos una vez publicada”. Sin embargo, se
requiere probar el llamado derecho extranjero porque el juez no esta obligado a conocer
el derecho comparado, y por ende las personas que lo invocan debe probarlo. El
segundo caso en que se debe probar es en la costumbre por que cuando se invoca la
costumbre, ya sea en materia civil y comercial deben ser probadas, no obstante que los
autores dicen que la prueba de la costumbre no es una prueba de derecho, ya que lo
que hay que probar son los hechos que constituyen la costumbre.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 30
Alejandro W. Velastegui Gómez
7.4 ¿Cómo se prueba? A través de los medios de prueba establecidos por el legislador.
7.5. ¿En qué momento se debe rendir la prueba? La ley ha establecido un periodo para
rendir la prueba y que es conocido doctrinariamente como el periodo de prueba o el
término probatorio.
7.6 ¿Cuándo se inicia el periodo de prueba? Se inicia con la resolución judicial que recibe
la causa a prueba y esa resolución (mal denominada auto de prueba, ya que es una
sentencia interlocutoria) se dictara cuando en el juicio no se ha llegado a una
conciliación.
7.7 ¿En qué caso el tribunal no recibe a prueba la causa? En dos oportunidades:
La resolución que recibe la causa a prueba es conocida como el auto de prueba, pero
en estricto rigor se trata de una sentencia interlocutoria de segundo grado, ya que sirve
de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva posterior. ¿Cuál es el
contenido de esta resolución? Acá debemos distinguir algunos elementos de la esencia
de esta resolución y otros elementos que son de la naturaleza. Distinción:
- Elementos esenciales
- Elementos de la naturaleza
La resolución que recibe la causa a prueba se notifica por cedula ¿Qué efectos produce
la notificación de la resolución que recibe la causa a prueba? Con la notificación a las
partes se inicia el término probatorio y, además, nace para las partes la facultad de
interponer recursos procesales en contra de esa resolución que recibe la causa a prueba.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 31
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¿Cómo se tramita este recurso de reposición? La ley lo deja entregado al criterio del juez,
en términos que el tribunal lo resolverá de plano (sin más trámites) o le dará la tramitación
de un incidente.
Por otra parte, debemos mencionar que también procede en contra de esta resolución el
recurso de apelación pero en el carácter de subsidiario, o sea, en el evento que el juez no
acoja el recurso de reposición. Pero por otro lado debe interponerse conjuntamente con
el recurso de reposición y con el carácter de subsidiario, porque no podría esperarse que
el juez falla el recurso de reposición y no dio lugar a lo que se estaba pidiendo a través del
recurso de reposición y ya haya transcurrido el plazo para interponer la apelación. En
conclusión, se interpone el recurso de reposición apelando el subsidio en el escrito.
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339 del CPC, inciso 4°. “Deberá concederse un termino especial de prueba por el numero
de días que fije prudencialmente el tribunal, y que no podrá exceder de ocho, cuando
tenga que rendirse nueva prueba, de acuerdo con la resolución que dicte el tribunal de
alzada, acogiendo la apelación subsidiaria a que se refiere el articulo 319”.
Podría ocurrir que el tribunal estimare que no hay hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos y por ende no dicta la resolución que recibe la causa a prueba. Esta
situación puede ser evidentemente perjudicial para alguna de las partes (porque existen
hechos controvertido y se esta diciendo que no). Entonces, en el evento que el tribunal
omita dictar la resolución que reciba la causa a prueba procede directamente el recurso
de apelación.
¿Se puede ampliar la prueba? La ley ha permitido que la resolución que recibe la causa a
prueba pueda ampliarse a hechos nuevos siempre y cuando sean hechos pertinentes,
sustánciales y controvertidos. Para que proceda esta ampliación de prueba es necesario
que estos nuevos hechos se aleguen en primera instancia y dentro del término probatorio.
También podría ocurrir que se trate de hechos ocurridos y no alegados antes de recibir la
causa a prueba, pero en este caso la parte que lo alega debe probar que solo entonces
ha tomado conocimiento de estos nuevos hechos. En consecuencia, si alguna de las
partes del juicio (demandado o demandante) solicita la ampliación de la prueba a
hechos nuevos naturalmente que esa solicitud se tiene que hacer por escrito. ¿Qué hace
con el escrito que esta solicitando la ampliación de la prueba? La ley dice que el tribunal
le deberá dar la tramitación a un incidente, es decir, debe dar traslado a la contraparte y
la otra parte al responder puede también alegar hechos nuevos siempre y cuando señale
que antes no tuvo conocimiento de ellos. Este incidente de ampliación de la prueba se
tramita en cuaderno separado y no suspende ni interrumpe el término probatorio
ordinario.
También puede ocurrir con el incidente de la prueba, que ese incidente se falle
(acogiéndolo o rechazándolo) cuando ya transcurrió el termino probatorio ordinario y
suponiendo que el tribunal al fallar el incidente dio lugar a la ampliación de la prueba.
El término probatorio para el único medio de prueba que es fatal es para la prueba de
testigos. Si alguna de las partes desea rendir prueba de testigos en el juicio ordinario tiene
que presentar la lista de testigos dentro del término probatorio. Esta lista de testigos debe
presentarse dentro de los cinco primeros días del término probatorio.
Si ninguna de las partes ha interpuesto recurso de reposición, el plazo de cinco días para
presentar la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba. ¿A partir de qué momento
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Si alguna de las partes desea valerse de la prueba de testigos ella debe presentar su lista
de testigos dentro del término probatorio. A esa lista de testigos debe agregar la minuta
de puntos de prueba ¿Por qué? Porque el tribunal solo fija hechos pertinentes, sustanciales
y controvertidos, y en consecuencia son las partes las que tienen que deducir que
preguntas van a tener que responder cada uno de los testigos. En consecuencia, la
minuta de puntos de prueba son las preguntas que la parte quiere que se le haga al
testigo pero con relación a los hechos que recibe la causa a prueba.
¿Cuáles son los requisitos que tiene que cumplir la lista de testigos? Se deben
individualizar los testigos, señalando el nombre, apellido, profesión u oficio, domicilio de los
que van a testificar (artículo 320 del CPC).
Es aquel espacio de tiempo que la ley señala para que las partes puedan rendir sus
pruebas. Existen tres clases de términos probatorios: ordinario, extraordinario y especial.
Términos probatorios:
- Es un término legal, sin embargo puede ser judicial. Es un término judicial en los
casos del término probatorio especial pero también puede ser convencional
porque las partes pueden restringir el término probatorio.
Artículo 328 del CPC “Para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del
tribunal en que se sigue el juicio tendrán las partes el termino de veinte días.
Podrá, sin embargo, reducirse este termino por acuerdo unánime de las partes”.
- Aquel termino probatorio que se utiliza para rendir prueba fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal pero dentro del territorio de la Republica.
- Aquel que se utiliza para rendir prueba fuera del territorio de la Republica.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 34
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Estos términos probatorios extraordinarios comienzan a correr desde que vence el término
probatorio ordinario.
Artículo 333 del CPC. “Todo aumento del termino ordinario continuara corriendo después
de este sin interrupción y solo durara para cada localidad el numero de días fijado en la
tabla respectiva”.
¿Cómo se pide el término probatorio extraordinario? Se debe pedir por escrito ante el
tribunal que esta conociendo de la causa y debe pedirse antes del vencimiento del
término probatorio ordinario. Una vez acogida la solicitud por el tribunal el plazo empieza
a correr desde que vence el término probatorio ordinario. La prueba que se debe rendir
en el término probatorio extraordinario solo puede ser rendida en el lugar para el cual se
concedió.
Existen términos probatorios extraordinarios que pueden ser rendidos dentro o fuera del
territorio de la Republica ¿Cuáles son las diferencias? (artículos, 332,336 y 338 del CPC).
Los términos probatorios especiales van a existir cuando ocurra un hecho o circunstancia
que suspenda el término probatorio ordinario. Estos hechos o circunstancias que
suspenden el término probatorio de prueba se denominan entorpecimientos. Articulo 339
del CPC en su inciso segundo y tercero “Si durante él ocurren entorpecimientos que
imposibiliten la recepción de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algún lugar
determinado, podrá otorgarse por el tribunal un nuevo termino especial por el numero de
días que haya durado el entorpecimiento y para rendir prueba solo en el lugar a que
dicho entorpecimiento se refiera. No podrá usarse de este derecho si no se reclama del
obstáculo que impide la prueba en el momento de presentarse o dentro de los tres días
siguientes”. Entonces, tenemos claro que la parte que toma conocimiento de un
entorpecimiento debe reclamar oportunamente de el en un plazo de tres días. Una vez
solicitado o planteado este entorpecimiento se genera un incidente.
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Sin perjuicio de lo anterior, existen algunos casos de términos probatorios especiales que
ya están regulados. Tales son:
1. Es el caso del inciso final del artículo 339, es decir, cuando se apela
subsidiariamente la resolución que recibe la causa a prueba.
2. Otro caso en que esta regulado el entorpecimiento es el inciso segundo del
artículo 340 del CPC “Sin embargo, las diligencias iniciadas en tiempo hábil y no
concluidas en el por impedimento cuya remoción no haya dependido de la parte
interesada, podrán practicarse dentro de un breve termino que el tribunal
señalara, por una sola vez, para este objeto. Este derecho no podrá reclamarse
sino dentro del termino probatorio o de los tres días siguientes a su vencimiento”.
3. El otro caso regulado es el inciso final del mismo artículo 340 del CPC “siempre que
el entorpecimiento que imposibilite la recepción de la prueba sea la inasistencia
del juez de la causa, deberá el secretario, a petición verbal de cualquiera de las
partes, certificar el hecho en el proceso y con el merito de este certificado fijara el
tribunal nuevo día para la recepción de la prueba”.
4. Artículo 159 inciso tercero del CPC. Este artículo se refiere a las medidas para mejor
resolver. Todas las medidas para mejor resolver son diligencias probatorias.
5. Es el caso del artículo 402 del CPC, respecto a la prueba confesional, o sea, en el
caso que la ley autoriza al confesante de hechos personales para revocar lo
confesado.
6. Articulo 207 del CPC.
Estos son casos de entorpecimientos reglamentados por la ley y por ende, la parte no
tiene necesidad de alegar el entorpecimiento.
8. Medios de Prueba
Circunstanciales: Son aquellos que nacen después de producido un hecho, por ejemplo,
la prueba testimonial que se genera dentro del juicio.
Directos: Son aquellos que permiten formarse al tribunal su convicción por la observación
propia y directa del hecho, por ejemplo, la inspección personal del tribunal.
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• Medios que hacen plena prueba / Medios que hacen semi plena prueba
Medios que hacen plena prueba: Son absolutamente eficaces por si solos para probar un
hecho, o sea, son aquellos que demuestran sin dejar duda acerca de la existencia de un
hecho, por ejemplo, la prueba confesional prestada sobre hechos propios del confesante.
a. Simple, cuando por si solo constituye prueba suficiente, por ejemplo, la confesión.
b. Compuesta, cuando la prueba resulta de la reunión de diversos medios de
prueba.
Medios que hacen semi plena prueba: Son los que sirven de base a presunciones
judiciales, o sea, cuando de ese medio solo surge la posibilidad de probar la existencia de
un hecho.
Todas las reglas que nos da esto dos cuerpos normativos son llamadas las reglas
reguladoras de la prueba.
Concepto: Las reglas reguladoras de la prueba son el conjunto de normas que indican
cuales son los medios de prueba, la manera de cómo deben hacerse valer en juicio, el
valor probatorio que tienen y la preferencia que debe dársele a cada uno de ellos
cuando concurren varios en un mismo juicio.
El sistema de prueba de la sana crítica es una categoría intermedia entre la prueba legal
y la libre convicción porque el sistema de la sana crítica no tiene ni la excesiva rigidez de
la prueba legal ni tampoco tiene la excesiva incertidumbre de la libre convicción.
¿Qué son las reglas de la sana crítica en materia de prueba? Son las reglas del correcto
entendimiento humano. Las reglas de la sana crítica interfieren las reglas de la lógica con
las reglas de experiencia del juez. Tanto las reglas de la lógica como las reglas de
experiencia del juez contribuyen de igual forma a que el magistrado pueda analizar la
prueba con arreglo a la sana razón y a un conocimiento experimental de los casos.
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En un sentido amplio podemos decir que instrumento es todo objeto normalmente escrito,
en cuyo texto se consigna o se representa alguna cosa apta para esclarecer un hecho, o
se deja constancia de una manifestación de voluntad que produce efectos jurídicos.
La prueba instrumental tiene una gran importancia ya que no merece los reparos de la
prueba testimonial “la escritura es un testigo difícil de corromper”.
Los instrumentos pueden ser públicos y privados. ¿Cómo se define instrumento público? El
instrumento publico según el artículo 1699 inc. 1º del Código Civil “Instrumento publico o
autentico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario”.
- Debe otorgarse además cumpliendo con las formalidades legales, las cuales
varían según el instrumento de que se trate.
El artículo 1699 del Código Civil nos permite colegir que hay dos clases de instrumentos
públicos:
El artículo 403 define en manera precisa lo que es una escritura pública. Articulo 403 del
COT. “Escritura pública es el instrumento público o auténtico otorgado con las
solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo
PROCEDIMIENTOS CIVILES 38
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Al mismo tiempo del artículo 403 del COT se desprende que para que la escritura pública
sea tal deben concurrir al menos dos requisitos:
- Que sea incorporada en su protocolo o registro. El artículo 429 del COT explica
como se forma el protocolo.
El artículo 426 del COT dice que debe cumplir una escritura pública.
Articulo 342 del CPC. “Serán considerados como instrumentos públicos en juicio, siempre
que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este
carácter:
PROCEDIMIENTOS CIVILES 39
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lo autoriza para que designe a un ministro de fe que haga el cotejo, el cual puede ser
un notario, un receptor judicial, secretario del tribunal e incluso puede ser el mismo
funcionario que autorizo esa copia (articulo 344 del CPC).
5° Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su
secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que
reúnan las condiciones indicadas en el número anterior. Se refiere a las copias que
han sido cotejadas.
6º Los documentos electrónicos suscritos mediante firma electrónica avanzada”.
Artículo 159 del CPC. “Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán
dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se
tendrán por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del
artículo 431, podrán dictar alguna o algunas de las siguientes medidas:
Articulo 349 del CPC. “Podrá decretarse, a solicitud de parte, la exhibición de instrumentos
que existan en poder de la otra parte o de un tercero, con tal que tengan relación directa
con la cuestión debatida y que no revistan el carácter de secretos o confidenciales. Los
gastos que la exhibición haga necesarios serán de cuenta del que la solicite, sin perjuicio
de lo que se resuelva sobre pago de costas. Si se rehúsa la exhibición sin justa causa,
podrá apremiarse al desobediente en la forma establecida por el artículo 274; y si es la
parte misma, incurrirá además en el apercibimiento establecido por el artículo 277.
Cuando la exhibición haya de hacerse por un tercero, podrá éste exigir que en su propia
casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de fe”. La
exhibición consiste en mostrar el instrumento para que se examine sin que sea necesario
agregarlo al proceso. La ley exige dos requisitos para que el tribunal autorice la exhibición.
Requisitos:
Esta diligencia de exhibición debe practicarse ante el tribunal que conoce de la causa.
Sin embargo, cuando el documento esta en mano de un tercero puede decir que
concurran a el para que sea exhibido, o que un ministro de fe saque un testimonio de ese
documento.
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¿Qué se entiende por justa causa de negarse a exhibir un instrumento? Esta es una
cuestión de hecho que los tribunales resuelven según su leal saber y entender.
Si es el tercero (ajeno al pleito) quien rehúsa la exhibición sin justa causa, trae sanciones
que pueden consistir en multas o en arrestos. Si es la contraparte, amen de también
incurrir en sanciones de multa y arresto, incurre además en que si el quisiera hacerlo valer
la contraparte que se negó sin justa causa exhibir el documento se le apercibe que si no
lo hace tampoco podrá hacerlo valer el a su favor en el transcurso del juicio. Todo esto se
establece en el artículo 349 del CPC.
¿Cómo deben agregarse los instrumentos públicos en juicio? Los instrumentos públicos
acompañados por las partes al proceso deben agregarse con citación de la contraparte,
esto significa que la contraparte tiene tres días para formular las observaciones que crea
conveniente en apoyo de sus derechos.
Para estos efectos debemos partir citando el artículo 17 del Código Civil “La forma de los
instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan sido otorgados. Su
autenticidad se probará según las reglas establecidas en el Código de Enjuiciamiento. La
forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido
realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales
instrumentos se exprese”. Este artículo se refiere solo a las formalidades de los instrumentos
públicos, sin embargo se entiende que esta es una regla que rige en todos los casos, es
decir, tanto en los instrumentos públicos y privados. Teniendo en vista este artículo 17,
¿Cuáles son los requisitos para que tenga valor en Chile los documentos otorgados en el
país extranjero? Son básicamente dos:
PROCEDIMIENTOS CIVILES 41
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Estas dos circunstancias deben estar atestiguadas por los funcionarios que según las leyes
o las practicas de cada país deban acreditarla. Articulo 345, inciso primero del CPC “Los
instrumentos públicos otorgados fuera de Chile deberán presentarse debidamente
legalizados, y se entenderá que lo están cuando en ellos conste el carácter público y la
verdad de las firmas de las personas que los han autorizado, atestiguadas ambas
circunstancias por los funcionarios que, según las leyes o la práctica de cada país, deban
acreditarlas”.
¿Qué ocurre con los instrumentos otorgados en lengua extranjera? Pueden presentarse al
proceso o al juicio de dos maneras:
- En su idioma oficial. En este caso el tribunal mandara a traducirlo por el perito que
el tribunal designe y normalmente a costas de quien los presente. Articulo 347,
inciso 1º del CPC “Los instrumentos extendidos en lengua extranjera se mandarán
PROCEDIMIENTOS CIVILES 42
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traducir por el perito que el tribunal designe, a costa del que los presente, sin
perjuicio de lo que se resuelva sobre costas en la sentencia”.
Los principios sobre el valor probatorio de los instrumentos públicos están establecidos en
los artículos 1700 y 1706 del CC. El artículo 1700 dice que el instrumento público hace
plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y a su fecha. Pero no en cuanto a la
verdad de las declaraciones que en el hayan hecho los interesados. En cuanto a la
verdad de los interesados hace plena fe solo respecto de los declarantes. El artículo 1706
se refiere al instrumento público y privado. Este dice que estos instrumentos hace fe entre
las partes aun en lo meramente enunciativo con tal que tenga relación directa con lo
dispositivo del acto o contrato.
- La fecha del instrumento. El instrumento público hace plena fe entre las partes en
cuanto a su fecha.
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O sea, frente a terceros la fe del documento es completo, o sea, sirve para acreditar los
actos y los contratos de que da cuenta ese instrumento. Con respecto a las declaraciones
enunciativas en relación los terceros. La parte que la formula no puede invocarla contra
terceros, ya que nadie puede constituir en un medio de prueba sus propias declaraciones,
pero el tercero si que puede hacerlo y en este caso ellas tienen el valor de una confesión
extrajudicial, o sea, la parte no puede invocar estas declaraciones enunciativas en contra
de un tercero con la razón de que nadie puede constituir sus propias declaraciones en un
medio de prueba, pero el tercero puede invocar esas declaraciones en contra de la
parte que hizo declaraciones en el documento.
Al igual no es autentico, cuando las declaraciones que consigna el instrumento no son las
que las partes han hecho o por haber sido esas declaraciones alteradas. En conclusión, el
instrumento publico no es autentico cuando este se presenta de una manera distinta a la
que en realidad debería tener.
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No es lo mismo instrumento nulo que instrumento falso, ya que es nulo cuando no se han
observado en su otorgamiento los requisitos que la ley prescribe para su validez y es falso
cuando no es otorgado por el funcionario o las personas que en el se indican, o, cuando
se han alterado las declaraciones que el contiene. ¿Puede darse que un instrumento sea
nulo pero autentico? Un instrumento es nulo porque no fue autorizado por el competente
funcionario o porque no se cumplieron las formalidades, pero es autentico porque la
persona que aparece como interviniente y las declaraciones son verdaderas.
Artículo 429 del CPC “Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura
pública, se requiere la concurrencia de cinco testigos, que reúnan las condiciones
expresadas en la regla segunda del artículo 384, que acrediten que la parte que se dice
haber asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de los testigos
instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el día
del otorgamiento y en los setenta días subsiguientes”.
3. Los terceros que no han celebrado el acto o contrato que da cuenta el instrumento
público pueden atacarlo por la falsedad tanto de las declaraciones enunciativas como
de las declaraciones dispositivas y para ello pueden valerse de cualquier medio de
prueba.
¿De que forma se hace valer estas tres formas de impugnación? Por vía principal o por vía
incidental.
Por vía principal. Se reclama por esta vía cuando la petición de nulidad del instrumento
publico se hacer valer mediante una acción, ya sea una demanda, reconvención, o por
medio de una excepción. La resolución que falla este asunto va ser naturalmente una
sentencia definitiva. La falta de autenticidad del instrumento público se hace por vía
principal a través de un proceso criminal (querella, denuncia y otros). Con respecto a la
forma de hacer valer la falsedad de las declaraciones que el documento contiene, esto
se hace a través de la acción de simulación.
Por vía incidental. Se procede por esta vía cuando dentro del plazo de la citación la parte
en contra de la cual se hace valer el instrumento lo impugna y eso da lugar a un incidente
(se tramitara conforme a las reglas generales).
PROCEDIMIENTOS CIVILES 45
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Instrumento privado
Concepto: Es todo escrito firmado o no por las partes y que da cuenta de un hecho.
La regla general es que el instrumento debe estar firmado para que realmente sea un
instrumento privado y pueda tener valor en juicio. Excepcionalmente hay ciertos
documentos que no necesitan estar firmados pero que al menos deben estar escritos por
la parte en contra de la cual se hacen valer en juicio.
El artículo 1702 del Código Civil nos da una primera regla acerca del valor de los
instrumentos privados. Este artículo nos dice que el instrumento privado reconocido por la
parte a quien se opone o que se ha mandado tener por reconocido (en los casos y con
los requisitos que exige la ley) tiene el valor de escritura pública respecto de los que
aparecen, o se reputan haberlo suscrito y de las personas a quienes se han transferido las
obligaciones y derechos de el. El documento privado para que sea tal debe estar suscrito
y, ¿Qué significa suscribir? Significa formar al pie o al final de un escrito.
Articulo 1704. “Los asientos, registros y papeles domésticos únicamente hacen fe contra el
que los ha escrito o firmado, pero sólo en aquello que aparezca con toda claridad, y con
tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere
desfavorable”.
Articulo 1705. “La nota escrita o firmada por el acreedor a continuación, al margen o al
dorso de una escritura que siempre ha estado en su poder, hace fe en todo lo favorable
al deudor. Lo mismo se extenderá a la nota escrita o firmada por el acreedor, a
continuación, al margen o al dorso del duplicado de una escritura, encontrándose dicho
duplicado en poder del deudor. Pero el deudor que quisiere aprovecharse de lo que en la
nota le favorezca, deberá aceptar también lo que en ella le fuere desfavorable”.
¿Qué valor tienen los instrumentos privados firmados ante notario? Un instrumento privado
firmado ante notario no tiene el carácter de público, ya que el hecho que la firma de una
persona este en un instrumento y además se encuentre autorizada por un notario no
transforma el instrumento privado en uno público, ya que el instrumento público debe
cumplir con otra serie de requisitos.
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¿Qué pasa con los instrumentos privados otorgados en el extranjero? Nuestra legislación
no ha regulado sobre esta materia debido a que en Chile el instrumento privado no debe
reunir ningún requisito salvo que este firmado aquellos documentos que se refiere los
artículos 1704 y 1705 del Código Civil.
Sin embargo se ha sostenido que el artículo 18 ha venido de una manera a limitar el uso
de los instrumentos privados “En los casos en que las leyes chilenas exigieren
instrumentos públicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no
valdrán las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de éstas en el país en que
hubieren sido otorgadas”. Por lo tanto, los instrumentos privados otorgados en el extranjero
no necesitan del trámite de legalización. Estos documentos se acompañan al juicio bajo
apercibimiento de que si la parte contraria no alega su falsedad o falta de integridad en
el termino de seis días se tendrán por reconocido. A los instrumentos privados otorgados
en lengua extranjera se le aplican las mismas reglas que se aplican respecto al
instrumento público.
Articulo 1703. “La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino
desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el día en que ha sido
copiado en un registro público, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que
haya tomado razón de él o le haya inventariado un funcionario competente, en el
carácter de tal”.
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Reconocimientos:
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Respecto al valor probatorio del instrumento privado. Acá debemos distinguir entre 1.
Instrumentos privados no reconocidos y, 2. Instrumentos privados reconocidos.
Es evidente que el valor probatorio de los instrumentos solo dice relación con las partes.
¿Cómo se lleva a cabo el cotejo de letras? Pedido el cotejo de letras por una parte se
procede a nombrar perito. El que pide el cotejo de letras debe indicar los instrumentos
indubitados con los cuales debe hacerse el cotejo. Articulo 351 del CPC “La persona que
pida el cotejo designará el instrumento o instrumentos indubitados con que debe
hacerse”.
Dice el artículo 352 del CPC “Se considerarán indubitados para el cotejo: 1° Los
instrumentos que las partes acepten como tales, de común acuerdo; 2° Los instrumentos
públicos no tachados de apócrifos o suplantados; y 3° Los instrumentos privados cuya letra
o firma haya sido reconocida de conformidad a los números 1° y 2° del artículo 346”.
Articulo 353 del CPC “El tribunal hará por sí mismo la comprobación después de oír a los
peritos revisores y no tendrá que sujetarse al dictamen de éstos”. Este es un caso en que
el informe de peritos no es vinculante para el juez, o sea, el informe es un mero dato
ilustrativo para el tribunal.
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El cotejo de letras no constituye por si solo prueba suficiente pero si que puede servir de
base para una presunción judicial.
Artículo 354 del CPC “El cotejo de letras no constituye por sí solo prueba suficiente; pero
podrá servir de base para una presunción judicial”.
No hay inconveniente que el tribunal acepte otros medios probatorios para demostrar la
autenticidad del instrumento privado, por ejemplo, la prueba de testigos.
Ninguna ley define lo que se entiende por testigo. La doctrina define a los testigos como
personas ajenas al juicio que declaran acerca de la verdad o falsedad de los hechos
discutidos en el pleito.
Esta prueba a pesar de lo criticada, sin embargo es una prueba esencial y por ende no se
puede suprimir porque existe una cantidad de hechos que de la única manera de
probarla es a través de testigos.
La prueba de testigos es una prueba circunstancial ¿Por qué? Porque por regla general el
testigo ha presenciado el hecho incidentalmente. Es también un medio indirecto de
prueba ¿Por qué? Porque permite al tribunal formarse su convicción no por la observación
propia y directa del hecho sino que a través del relato de tercero que son los testigos.
Clasificación
Testigos presenciales, son aquellos que han estado presente en el momento de realizarse
el hecho sobre el cual depone.
Testigos de oídas, son aquellos que relatan hechos que no han percibido por su propio
sentidos y que solo conocen el hecho por el dicho de otras personas. Se refiere a esto el
artículo 383 del CPC “Los testimonios de oídas, esto es, de testigos que relatan hechos que
no han percibido por sus propios sentidos y que sólo conocen por el dicho de otras
personas, únicamente podrán estimarse como base de una presunción judicial. Sin
embargo, es válido el testimonio de oídas cuando el testigo se refiere a lo que oyó decir a
alguna de las partes, en cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que se
trata”.
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Testigos singulares, son aquellos que están de acuerdo acerca del hecho fundamental
sobre el cual deponen pero difieren en los detalles de el.
Testigos contestes, son aquellos que están de acuerdo en todo, o sea, tanto en los hechos
fundamentales como en los detalles.
- Testigos instrumentales
a. Deben ser personas capaces. El articulo 356 del CPC dice “Es hábil para
testificar en juicio toda persona a quien la ley no declare inhábil”. La regla
general es la capacidad para ser testigo, o sea, todos pueden ser testigos
a menos que la ley lo declare inhábil.
Las inhabilidades o incapacidades para ser testigo han sido establecidas en razón a tres
criterios.
El primer criterio, es por falta de capacidad para percibir los hechos sobre los cuales
declara el testigo, así lo establece el articulo 357 del CPC “1º Los menores de catorce
años. Podrán, sin embargo, aceptarse las declaraciones sin previo juramento y estimarse
como base para una presunción judicial, cuando tengan discernimiento suficiente; 2° Los
que se hallen en interdicción por causa de demencia; 3° Los que al tiempo de declarar, o
al de verificarse los hechos sobre que declaran, se hallen privados de la razón, por
ebriedad u otra causa; 4° Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos
declarados al tiempo de verificarse éstos; 5° Los sordos o sordo-mudos que no puedan
darse a entender claramente;”. Estos son casos de inhabilidades absolutas.
El segundo criterio es por falta de probidad y a esto se refiere el mismo articulo “6° Los que
en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a
otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente; 7° Los vagos sin ocupación u
oficio conocido; 8° Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido
condenados por delito (este caso es discutido por que se esta discriminando por haber
cometido un delito); y 9° Los que hagan profesión de testificar en juicio”.
El tercer criterio es por falta de imparcialidad para apreciar los hechos sobre los cuales
declara el testigo. Este tercer criterio es una incapacidad relativa ya que la inhabilidad le
afecta a un juicio determinado. Este criterio lo encontramos en el artículo 358 del CPC “1°
El cónyuge y los parientes legítimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo
de afinidad de a parte que los presenta como testigos; 2º Los ascendientes,
descendientes y hermanos ilegítimos, cuando haya reconocimiento del parentesco que
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produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaración; 3° Los pupilos por
sus guardadores y viceversa; 4° Los criados domésticos o dependientes de la parte que los
presente. Se entenderá por dependiente, para los efectos de este artículo, el que preste
habitualmente servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva
en su casa; 5° Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su
testimonio; 6° Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para
declarar por tener en el pleito interés directo o indirecto; y 7° Los que tengan íntima
amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra
quien declaren”.
- Prueba de las obligaciones. Para estos efectos se debe concurrir al artículo 1708
del Código Civil. Articulo 1708. “No se admitirá prueba de testigos respecto de una
obligación que haya debido consignarse por escrito”.
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¿Cuál es la diferencia entre el principio de prueba por escrito y la prueba escrita? Con la
prueba escrita se acredita el contrato o la obligación, en cambio, con el principio solo lo
hace verosímil pero no demuestra (no lo acredita). Evidentemente que la verosimilitud es
una cuestión de hecho que queda entregada a la apreciación soberana del juez,
entonces, cuando exista un principio de prueba por escrito se podrá usar la prueba de
testigos.
La segunda excepción es en los casos que ha sido imposible obtener una prueba escrita.
Inciso tercero del artículo 1711 del CC. “Exceptúanse también los casos en que haya sido
imposible obtener una prueba escrita…”. Esta imposibilidad puede ser física o moral “y los
demás expresamente exceptuados en este Código y en los Códigos especiales”. Es decir,
los demás expresamente exceptuados por las leyes, por ejemplo, el comodato, el
depósito necesario, los actos y contratos mercantiles, etc.
1. Concurrir al tribunal.
2. Declarar en el proceso.
3. Decir la verdad.
En el articulo 359 del CPC se establece que “Toda persona, cualquiera que sea su estado
o profesión, está obligada a declarar y a concurrir a la audiencia que el tribunal señale
con este objeto”.
En los hechos puede ocurrir que el testigo no concurra, o que concurriendo se niega a
declarar, entonces, la ley suponiendo tal caso, establece en su artículo 380 del CPC, que
siempre que lo pida alguna de las partes el tribunal mandara a que se cite a los testigos. El
testigo que estando legalmente citado y que no comparece, puede ser compelido por
medio de la fuerza publica a presentarse ante el tribunal, salvo que acredite que esta en
imposibilitado de concurrir. Si el testigo se niega a declarar sin justa causa el tribunal lo
puede mantener en arresto hasta que declare.
Justa causa: Son aquellos casos o circunstancias en que el testigo no esta obligado a
declarar.
En el evento que una de las partes le pida al tribunal que los testigos que el presenta sean
citados a la comparecencia judicial ¿Cómo se cita a los testigos? Se deberá hacer por
medio de un receptor. Este notificara a el o los testigos personalmente o por cedula y este
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les notifica el hecho que deben presentar a declarar ante un determinado tribunal y
además le señala el día y hora (notificación citación). La obligación de concurrir a la
audiencia señalada solo la tienen los testigos que tengan su residencia en el territorio
jurisdiccional donde funciona el tribunal.
Artículo 371 del CPC “Si han de declarar testigos que residan fuera del territorio
jurisdiccional en que se sigue el juicio, se practicará su examen por el tribunal que
corresponda, a quien se remitirá copia de los puntos de prueba fijados. El examen se
practicará en la forma que establecen los artículos anteriores, pudiendo las partes
hacerse representar por encargados, en conformidad al artículo 73”.
Artículo 380 del CPC “Siempre que lo pida alguna de las partes, mandará el tribunal que
se cite a las personas designadas como testigos en la forma establecida por el artículo 56,
indicándose en la citación el juicio en que debe prestarse la declaración y el día y hora
de la comparecencia. El testigo que legalmente citado no comparezca podrá ser
compelido por medio de la fuerza a presentarse ante el tribunal que haya expedido la
citación, a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad de concurrir. Si
compareciendo se niega sin justa causa a declarar, podrá ser mantenido en arresto hasta
que preste su declaración. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de la responsabilidad
penal que pueda afectar al testigo rebelde”.
Los testigos que en el juicio civil no dicen la verdad cometen un delito especifico “falso
testimonio en causa civil”, establecido en el artículo 209 del Código Penal.
Las partes también tienen obligaciones y así, por ejemplo, si una de las partes exige la
comparecencia de un testigo a sabiendas de que es inútil su declaración el tribunal
puede imponerle a esa parte una multa de un décimo a medio sueldo vital. Dice el
artículo 359, Inc. 2º. “Cuando se exija la comparecencia de un testigo a sabiendas de que
es inútil su declaración, podrá imponer el tribunal a la parte que la haya exigido una
multa de un décimo a medio sueldo vital”.
El testigo tiene el derecho a que se le indemnice por el tiempo que a debido desatender
sus ocupaciones para concurrir al tribunal, así lo establece el articulo 381 del CPC “Tiene el
testigo derecho para reclamar de la persona que lo presenta, el abono de los gastos que
le imponga la comparecencia. Se entenderá renunciado este derecho si no se ejerce en
el plazo de veinte días, contados desde la fecha en que se presta la declaración. En caso
de desacuerdo, estos gastos serán regulados por el tribunal sin forma de juicio y sin ulterior
recurso”.
¿Qué personas no están obligadas a declarar? La regla general es que toda persona esta
obligada a prestar declaración en juicio como testigo, pero encontramos excepciones.
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medio y multa a los que ejerciendo algunas de las profesiones que requieren titulo revelen
los secretos que por razones de esas profesiones se les hubiere confiado.
2° Las personas expresadas en los números 1°, 2° y 3° del artículo 358; y cónyuge y los
parientes legítimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad.
Tampoco están obligados a declarar los ascendientes, descendientes y los hermanos
ilegítimos y los pupilos por sus guardadores y viceversa.
3° Los que son interrogados acerca de hechos que afecten el honor del testigo o de las
personas mencionadas en el número anterior, o que importen un delito de que pueda ser
criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas.
¿Qué personas no están obligadas a comparecer al tribunal? Las señala el artículo 361 del
CPC. “Podrán declarar en el domicilio que fijen dentro del territorio jurisdiccional del
tribunal: 1° El Presidente de la República, los Ministros de Estado, los Senadores y
Diputados, los Subsecretarios; los Intendentes Regionales, los Gobernadores y los Alcaldes,
dentro del territorio de su jurisdicción; los jefes superiores de Servicios, los miembros de la
Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales Judiciales de estos
Tribunales, los Jueces Letrados; el Fiscal Nacional y los fiscales regionales; los Oficiales
Generales en servicio activo o en retiro, los Oficiales Superiores y los Oficiales Jefes; el
Arzobispo y los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Provicarios
Capitulares; y los Párrocos, dentro del territorio de la Parroquia a su cargo;” esta
excepción trata de que no están obligadas a concurrir. Esta excepción vale cuando
están dentro de su territorio jurisdiccional porque si lo citan a declarar fuera del territorio
jurisdiccional debe concurrir.
Estas personas no están obligadas a concurrir al tribunal pero si están obligadas a prestar
declaración. ¿De que forma declaran estas personas? “Para este efecto, dentro del tercer
día hábil siguiente a su notificación, las personas mencionadas propondrán al tribunal el
lugar y la fecha, comprendida dentro del término probatorio, de realización de la
audiencia respectiva. El juez los fijará sin más trámite si el interesado así no lo hiciere ni
comunicare su renuncia al derecho que le confiere este artículo”. La ley le da la
posibilidad a las personas decir la hora, el día y el lugar para que sean interrogados. Si
nada dicen, el juez los fijará sin más trámite si el interesado así no lo hiciere ni comunicare
su renuncia al derecho que le confiere este artículo.
“Con todo, los miembros y fiscales judiciales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan
sus funciones en el asiento de éstas, no declararán sin previo permiso de la Corte
Suprema, tratándose de algún miembro o fiscal judicial de este tribunal, o de la respectiva
Corte de Apelaciones en los demás casos. Este permiso se concederá siempre que no
parezca que sólo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal judicial presentado
como testigo, una causa de recusación”. En relación a los miembros del Poder Judicial
que están indicados en el numeral uno, estos podrán (los ministros y fiscales de la CS)
necesitan un permiso previo de la Corte Suprema. Los ministros y fiscales de las Cortes de
Apelaciones y los jueces letrados de la jurisdicción de esa Corte requieren el permiso
previo de su respectiva Corte.
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La parte que desea rendir prueba testimonial tiene la obligación de presentar dentro de
los cincos primeros días del termino probatorio una lista de testigos de los cuales se piensa
valer y una minuta de puntos de prueba. Así lo establece el artículo 320 del CPC.
Acá se debe distinguir según se trate de rendir la prueba de testigos en primera instancia
o en segunda instancia.
En primera instancia la prueba testimonial solo puede producirse dentro del término
probatorio, ya sea término probatorio ordinario, extraordinario o especial. Recordemos
que para rendir la prueba testimonial estos términos son fatales.
En segunda instancia el tribunal puede como medida para mejor resolver la recepción de
la prueba testimonial pero para ello deben concurrir ciertas circunstancias:
Artículo 207 del CPC “En segunda instancia, salvo lo dispuesto en el inciso final del artículo
310 y en los artículos 348 y 385, no se admitirá prueba alguna. No obstante y sin perjuicio
de las demás facultades concedidas por el artículo 159, el tribunal podrá, como medida
para mejor resolver, disponer la recepción de prueba testimonial sobre hechos que no
figuren en la prueba rendida en autos, siempre que la testimonial no se haya podido
rendir en primera instancia y que tales hechos sean considerados por el tribunal como
estrictamente necesarios para la acertada resolución del juicio. En este caso, el tribunal
deberá señalar determinadamente los hechos sobre que deba recaer y abrir un término
especial de prueba por el número de días que fije prudencialmente y que no podrá
exceder de ocho días. La lista de testigos deberá presentarse dentro de segundo día de
notificada por el estado la resolución respectiva”.
Carecen de todo valor como prueba testimonial las declaraciones firmadas ante notario y
que se presenten como declaraciones de testigos ya que solo tienen valor cuando
concurren al tribunal el día y la hora establecidos para estos efectos y además cuando
declaran en presencia del tribunal.
¿Cuándo debe la parte llevar a sus testigos? Normalmente eso esta preestablecido
porque en la resolución que recibe la causa a prueba el juez señala los días del probatorio
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en que se va ventilar solo a la prueba de testigos. Si por alguna razón el juez no fija los días
se deberá solicitar al juez que complemente su resolución.
Articulo 369 del CPC, inc. 1º. “El tribunal, atendido el número de testigos y el de los puntos
de prueba, señalará una o más audiencias para el examen de los que se encuentren en
el departamento”.
¿Qué ocurre si los testigos residen fuera del territorio jurisdiccional que esta conociendo
de la causa? Artículo 371, inc. 1º. “Si han de declarar testigos que residan fuera del
territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio, se practicará su examen por el tribunal
que corresponda, a quien se remitirá copia de los puntos de prueba fijados”. O sea, el
tribunal que esta conociendo de la causa debe enviarle un exhorto al tribunal
correspondiente al lugar donde se encuentra este testigo para que entonces sea el
tribunal exhortado quien tome la declaración al testigo.
¿Ante quien se presenta la declaración? Teóricamente (articulo 365, inciso primero) deben
ser interrogados personalmente por el juez y si el tribunal es colegiado, por uno de sus
ministros a presencia de las partes y de sus abogados si concurren al acto. El examen de
los testigos se hace en presencia de las partes y de sus abogados y actúa como ministro
de fe un receptor que las partes contratan.
Antes de prestar declaración los testigos deben prestar juramento y ese juramento lo tiene
que tomar el ministro de fe y es conforme al artículo 373 del CPC “Antes de examinar a
cada testigo, se le hará prestar juramento al tenor de la fórmula siguiente: "¿Juráis por Dios
decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?". El interrogado responderá: "Sí juro",
conforme a lo dispuesto en el artículo 62”. Si no se presta juramente la declaración es
nula.
¿Cuál es el orden en que prestan declaración los testigos? Articulo 364 del CPC. “Los
testigos de cada parte serán examinados separada y sucesivamente principiando por los
del demandante, sin que puedan unos presenciar las declaraciones de los otros. El tribunal
adoptará las medidas conducentes para evitar que los testigos que vayan declarando
puedan comunicarse con los que no hayan prestado declaración”. Esto es para la
eficacia de la prueba.
¿Qué ocurre si en los hechos declaran más de seis testigos sobre un punto de prueba? Se
tomara en cuenta la declaración de los seis primeros.
Solo pueden ser examinados los testigos que figuran en la lista de testigos, sin embargo el
tribunal puede admitir otros testigos pero en casos muy calificados y siempre que la parte
que los presenta jure que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la lista de
testigos. Artículo 372, inc. 2º y 3º del CPC “Sólo se examinarán testigos que figuren en la
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nómina a que se refiere el inciso final del artículo 320. Podrá, con todo, el tribunal admitir
otros testigos en casos muy calificados, y jurando la parte que no tuvo conocimiento de
ellos al tiempo de formar la nómina de que trata el inciso anterior”.
Respecto al examen mismo de los testigos. Una vez que se les ha tomado el juramento a
los testigos comienza el interrogatorio y al efecto dice el artículo 365, inciso segundo del
CPC “Las preguntas versarán sobre los datos necesarios para establecer si existen causas
que inhabiliten al testigo para declarar y sobre los puntos de prueba que se hayan fijado.
Podrá también el tribunal exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan o precisen las
aseveraciones hechas”. En consecuencia, las preguntas deben versar, en primer lugar,
sobre los datos necesarios para establecer que existen causas que inhabiliten al testigo
para declarar, en segundo lugar, las preguntas deben versar sobre los puntos de prueba
que se hayan fijado por el tribunal, en tercer lugar, podrán también hacerse preguntas
tendientes a rectificar, esclarecer o a precisar las aseveraciones de los testigos.
“Las preguntas versarán sobre los datos necesarios para establecer si existen causas que
inhabiliten al testigo para declarar” preguntas tachas. El mecanismo que ha
establecido la ley para inhabilitar un testigo es el mecanismo de las tacha.
Los requisitos que deben contener la prueba de los testigos lo establece el artículo 367 del
CPC “Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas que se
les hagan, expresando la causa por qué afirman los hechos aseverados. No se les
permitirá llevar escrita su declaración”. “expresando la causa por qué afirman los
hechos aseverados…” ese se conoce como “razón de sus dichos”. Esto de “razón de sus
dichos” tiene vital importancia para el juez. Es vital porque el juez si no conociera las
circunstancias de tiempo, modo y lugar en que conocieron el hecho por el cual declaran,
el juez carecería de un elemento fundamental para poder valorar el testimonio.
Precisamente que el testigo de razón de sus dichos le va permitir al juez determinar si se
trata de un testigo presencial o de un testigo de oídas, le va permitir al juez determinar si el
testimonio importa solo una opinión o es en realidad la relación de lo que el testigo a visto
o, a oído.
La ley les prohíbe a los testigos llevar escritas sus declaraciones. Si se le permite al testigo
en el caso de preguntar sobre datos técnicos, de cantidades, situaciones difíciles de
retener, etc.
La declaración del testigo constituye un solo acto que no puede interrumpirse, salvo que
ocurran causas graves y de urgencia, así lo establece el artículo 368 del CPC.
Articulo. 369 del CPC. “El tribunal, atendido el número de testigos y el de los puntos de
prueba, señalará una o más audiencias para el examen de los que se encuentren en el
departamento. Procurará también, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada
parte sean examinados en la misma audiencia”.
El articulo 366 consagra una disposición que tiene mucha importancia para descubrir a los
testigos falsos “Cada parte tendrá derecho para dirigir, por conducto del juez, las
interrogaciones que estime conducentes a fin de establecer las causales de inhabilidad
legal que puedan oponerse a los testigos, y a fin de que éstos rectifiquen, esclarezcan o
precisen los hechos sobre los cuales se invoca su testimonio”. O sea, yo tengo como
contraparte el derecho a interrogar los testigos en el sentido de pedirles que éstos
rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos.
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Todo lo visto es en cuanto a la declaración de los testigos al tenor de los hechos fijados en
el llamado auto de prueba, pero también los testigos pueden ser llamados a reconocer
un instrumento con el objeto de establecer su autenticidad. El testigo también puede ser
llamado a reconocer un instrumento privado que emane de él pero acá no esta
actuando como testigo sino que se esta refiriendo al reconocimiento de un instrumento.
¿Cómo se consigna las declaraciones? El artículo 370 del CPC dice que se consignaran
por escrito conservándose en cuanto sean posibles las expresiones de que se haya valido.
Como las declaraciones son actuaciones judiciales deben cumplir con todos los requisitos
de actuación judicial, o sea, 1º deben ser hechas ante el funcionario que establece la ley
(en este caso será el receptor judicial), 2º deben efectuarse en días y horas hábiles, y 3º
deben ser autorizados por un funcionario que de fe a ella (en este caso es el receptor
judicial).
¿Cómo se hacen efectivas las inhabilidades para testificar en juicio? Estas se hacen
efectivas a través de las tachas. Las tachas constituyen la manera de hacer efectivas las
inhabilidades establecidas por el CPC. Las inhabilidades están establecidas en los artículos
357 (inhabilidades absolutas) y 358 (inhabilites relativas) del CPC.
Debemos citar el numeral 7° del artículo 358. “Los que tengan íntima amistad con la
persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra quien declaren”.
Esta amistad o enemistad debe ser manifestada por hechos graves que el tribunal va
calificar.
Constituyen la manera de hacer efectivas las inhabilidades establecidas para los testigos
en el CPC.
Ya vimos lo que son las inhabilidades tanto absolutas como las inhabilidades relativas. Las
inhabilidades absolutas están tratadas en el artículo 357 CPC y éstas afectan a todas las
personas que se encuentran en determinadas situaciones, y las inhabilidades relativas
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están tratadas en el artículo 358 CPC y afectan a ciertas personas en casos determinados
en que inciden.
Las tachas las opone la parte en contra de quien va a declarar el testigo. Según la ley las
tachas opuestas por las partes no obstan al examen de los testigos tachados.
Dice el artículo 375 CPC “Las tachas opuestas por las partes no obstan al examen de los
testigos tachados; pero podrán los tribunales repeler de oficio a los que notoriamente
aparezcan comprendidos en alguna de las que señala el artículo 357. La apelación que
se interponga en este caso se concederá sólo en el efecto devolutivo”.
Deben deducirse antes que el testigo empiece a hacer las declaraciones, no importa que
haya prestado juramento pero tiene que ser antes que el testigo haya prestado sus
declaraciones. Dice el artículo 373 CPC inciso primero, primera parte:
Articulo 373 del CPC. “Solamente podrán oponerse tachas a los testigos antes de que
presten su declaración”.
Hay un caso en que la tacha puede oponerse con posterioridad a las declaraciones del
testigo y es el caso contemplado en el artículo 372 CPC inciso final:
Articulo 372, inciso final. “Podrá, con todo, el tribunal admitir otros testigos en casos muy
calificados, y jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la
nómina de que trata el inciso anterior”.
En este evento que se trata de testigos que no figuran en la nomina se pueden oponer las
tachas respecto de esos testigos dentro de los 3 días subsiguientes al examen de los
testigos.
Cuando se tacha a un testigo debe indicarse la causal que se invoca y que no puede ser
otra que alguna de las inhabilidades señaladas en los artículos 357 y 358, y además debe
precisarse claramente los hechos en que se funda. Dice el inciso segundo del artículo 373
CPC:
Articulo 373, inciso 2° del CPC. “Sólo se admitirán las tachas que se funden en alguna de
las inhabilidades mencionadas en los artículos 357 y 358, y con tal que se expresen con la
claridad y especificación necesarias para que puedan ser fácilmente comprendidas”.
La parte afectada por la tacha de su testigo tiene el derecho de retirar el testigo tachado
y de remplazarlos por otro cuyo nombre aparezca en la lista acompañada al tribunal.
Articulo 374 del CPC. “Opuesta la tacha y antes de declarar el testigo, podrá la parte que
lo presenta pedir que se omita su declaración y que se reemplace por la de otro testigo
hábil de los que figuran en la nómina respectiva”.
Las tachas opuestas por las partes no obstan al examen de los testigos tachados.
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Articulo 376 del CPC. “Cuando el tribunal lo estime necesario para resolver el juicio,
recibirá las tachas a prueba, la cual se rendirá dentro del término concedido para la
cuestión principal. Pero si éste está vencido o lo que de él reste no sea suficiente, se
ampliará para el solo efecto de rendir la prueba de tachas hasta completar diez días,
pudiendo además solicitarse el aumento extraordinario que concede el artículo 329 en los
casos a que él se refiere”.
Del tenor del artículo 376 es dable concluir que la recepción a prueba de las tachas es
optativa del tribunal y en los casos que el interesado lo estime indispensable debe
reclamar, si no se recibieron a prueba las tachas, por medio de los recursos que franquea
la ley.
La resolución del tribunal que ordena recibir pruebas sobre las tachas es inapelable.
Articulo 379, inciso 1° del CPC. “Las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las
tachas opuestas son inapelables”.
Artículo 377 del CPC. “Son aplicables a la prueba de tachas las disposiciones que
reglamentan la prueba de la cuestión principal”.
Para probar las tachas están permitidos todos los medios de prueba incluso la prueba
testimonial.
Apreciación de tachas
El código nos dice que el tribunal debe pronunciarse sobre las tachas en la sentencia
definitiva y para lo cual deberá hacer consideraciones especiales. Dice el artículo 379 en
su inciso 2° del CPC “No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, la legalidad de las
tachas y su comprobación serán apreciadas y resueltas en la sentencia definitiva”.
El juez se va a pronunciar sobre las tachas en la sentencia definitiva y eso nos está
adelantando que si el juez rechaza la tacha va a tener que considerar lo que declaró el
testigo tachado, en cambio, si no la rechaza no va poder considerar en su sentencia la
declaración de ese testigo tachado.
Articulo 378 del CPC. “No se admitirá prueba de testigos para inhabilitar a los que hayan
declarado sobre las tachas deducidas. Lo cual no obsta para que el tribunal acepte otros
medios probatorios, sin abrir término especial, y tome en cuenta las incapacidades que
contra los mismos testigos aparezcan en el proceso”.
Puede ocurrir que se recibió a prueba las tachas y como la ley no hace ninguna
restricción se puede probar el hecho de la tacha, el hecho de la inhabilidad por cualquier
medio de prueba incluso con la prueba testimonial pero lo que no se puede es tachar al
testigo que declaro sobre las tachas porque aquí no se admitirá la prueba de testigo, lo
que si se admite son otros medios probatorios.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 61
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Articulo 384 del CPC. “Los tribunales apreciarán la fuerza probatoria de las declaraciones
de los testigos conforme a las reglas siguientes:
3a. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de
los testigos de la otra, tendrán por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en
menor número, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o
por ser de mejor fama, más imparciales y verídicos, o por hallarse más conformes en sus
declaraciones con otras pruebas de proceso;”.
Declaraciones de los testigos de oídas: tienen mucho menor valor probatorio que de los
testigos presenciales porque las declaraciones de los testigos de oídas no hacen plena
prueba sino que constituyen base de una presunción judicial.
Articulo 383 del CPC. “Los testimonios de oídas, esto es, de testigos que relatan hechos
que no han percibido por sus propios sentidos y que sólo conocen por el dicho de otras
personas, únicamente podrán estimarse como base de una presunción judicial”.
Para que el juez pueda darles ese valor es necesario que las palabras oídas por el testigo
se refieran directamente a aseverar los hechos que se trata de probar y también es
importante que el testigo de oídas individualice a las personas que lo han ilustrado sobre
los hechos que no percibieron con sus propios sentidos. Si el testimonio de oídas se refiere
a lo que el testigo oyó decir a alguna de las partes y de este modo se explica o esclarece
el hecho de que se trata, ese testimonio es valido. Es lo que dice el inciso segundo del
artículo 383 CPC:
Articulo 383, inciso segundo del CPC. “Sin embargo, es válido el testimonio de oídas
cuando el testigo se refiere a lo que oyó decir a alguna de las partes, en cuanto de este
modo se explica o esclarece el hecho de que se trata”.
Respecto de las declaraciones de los testigos presenciales, el artículo 384 establece las
reglas a las cuales debe ceñirse el tribunal en la apreciación de la fuerza probatoria de los
testigos presenciales. Este artículo nos da 6 reglas para apreciar la fuerza probatoria de los
testigos presenciales:
Articulo 384 del CPC. “Los tribunales apreciarán la fuerza probatoria de las declaraciones
de los testigos conforme a las reglas siguientes:
PROCEDIMIENTOS CIVILES 62
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2a. La de dos o más testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin
tacha, legalmente examinados y que den razón de sus dichos, podrá constituir prueba
plena cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba de contrario;
3a. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de
los testigos de la otra, tendrán por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en
menor número, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o
por ser de mejor fama, más imparciales y verídicos, o por hallarse más conformes en sus
declaraciones con otras pruebas de proceso;
4a. Cuando los testigos de una y otra parte reúnan iguales condiciones de ciencia, de
imparcialidad y de veracidad, tendrán por cierto lo que declare el mayor número;
5a. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en número,
de tal modo que la sana razón no pueda inclinarse a dar más crédito a los unos que a los
otros, tendrán igualmente por no probado el hecho; y
6a. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las
que favorezcan a la parte contraria se considerarán presentadas por ésta, apreciándose
el mérito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes”.
La primera regla nos quiere decir que la declaración de un testigo imparcial y verídico
puede llegar a constituir plena prueba cuando a juicio del tribunal reúna los caracteres
de gravedad y precisión suficientes para formar su convencimiento.
La segunda regla por su letra usa la expresión “podrá”, su espíritu y su historia contienen
una autorización facultativa que no está regulando de un modo indefectible el criterio del
juez, ósea, no significa que la declaración de 2 o mas testigos que reúnan las condiciones
que en la regla se indica va a constituir necesariamente plena prueba por los términos en
los que está redactado, le da una cierta libertad al juez para que él determine si
constituye o no plena prueba.
¿Cuáles son los requisitos que la ley exige para que dos o más testigos puedan
constituir plena prueba? Requisitos copulativos.
La regla tercera de aquí se colige el principio de que la prueba de testigos debe pesarse
y no contarse. Queda entregado al criterio del tribunal graduar y calificar las condiciones
de ciencia de imparcialidad y de veracidad de unos y otros testigos.
Para terminar con el valor probatorio de los testigos presenciales diremos que también es
facultad privativa de los jueces apreciar si es que los testigos están contestes en el hecho
y en sus circunstancias esenciales y si dan razón satisfactoria de sus dichos para que
puedan constituir plena prueba.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 63
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C) Prueba confesional
La prueba consiste en una declaración pero mientras los testigos declaran sobre hechos
ajenos la parte que confiesa lo hace sobre hechos ejecutados por ella misma o de los
cuales tiene personal conocimiento.
La confesión en juicio tiene doble importancia porque no solo la tiene como medio de
prueba sino que también como gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
Un concepto más breve pero también exacto es decir que la confesión es la declaración
o reconocimiento que hace una persona de la verdad de un hecho susceptible de
producir consecuencias jurídicas contra ella.
Debemos decir que nuestra legislación no ha sido ni clara ni precisa al tratar esta materia.
Sin embargo es posible sostener que la regla general esta establecida en los artículos 385
CPC y 1713 del CC. De estas normas podemos decir que la confesión se admite en todos
los casos salvo aquellos de excepción donde la confesión es inadmisible como medio
probatorio y éstos están señalados principalmente en el CC.
Articulo 385 del CPC. “Fuera de los casos expresamente previstos por la ley, todo litigante
está obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea, la demanda, sobre hechos
pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el contendor o lo decrete el tribunal en
conformidad al artículo 159. Esta diligencia se podrá solicitar en cualquier estado del juicio
y sin suspender por ella el procedimiento, hasta el vencimiento del término probatorio en
primera instancia, y hasta antes de la vista de la causa en segunda. Este derecho sólo lo
podrán ejercer las partes hasta por dos veces en primera instancia y una vez en segunda;
pero, si se alegan hechos nuevos durante el juicio, podrá exigirse una vez más”.
Articulo 1713 del CC. “La confesión que alguno hiciere en juicio por sí, o por medio de
apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la
misma parte, producirá plena fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba por
escrito; salvo los casos comprendidos en el artículo 1701, inciso 1.º y los demás que las
PROCEDIMIENTOS CIVILES 64
Alejandro W. Velastegui Gómez
En materia de confesión la regla general está establecida en los artículos 385 CPC y 1713
del Código Civil. Este medio de prueba se admite en todos los casos salvo los casos de
excepción. Los casos de excepción están señalados principalmente en el Código Civil.
Un caso en que no se admite la confesión es el caso del artículo 1701 del Código Civil:
Articulo 1701 del CC. “La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba
en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarán como no
ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento público
dentro de cierto plazo, bajo una cláusula penal: esta cláusula no tendrá efecto alguno”.
Tampoco se admite en el caso a que se refiere el articulo 157 , articulo 188 en su inciso 3°,
articulo 1739 inciso 2° y tampoco se admite en el caso del articulo 2485 Código Civil.
Elementos de la confesión:
1) Que el confesante sea capaz: Este requisito la ley no lo fija en forma expresa y
para ello nos vamos a remitir a los principios generales que rigen en esta materia.
No cabe duda de quien debe prestar confesión es alguien capaz de actuar
personalmente en juicio. En caso contrario, si el confesante no tiene la capacidad
le corresponderá hacerlo a sus representantes legales y dentro de sus facultades.
La capacidad procesal no es otra que la capacidad de obrar legislada por el
código civil, ó sea, la capacidad para contratar, capacidad para obligarse. En
consecuencia solo podrá confesar validamente en un juicio quien tiene
capacidad para obligarse.
El Código Civil en el artículo 1446 nos da las reglas generales en esta materia y nos
dice que toda persona es legalmente capaz. En consecuencia quien le niegue
valor a la confesión deberá probar que el que la prestó es un incapaz. Sin
embargo cabe preguntarse:
En cuanto a los actos de los incapaces relativos pueden tener valor bajo ciertas
circunstancias. El menor adulto es representado en juicio por su padre, madre, es
decir, los que estén ejerciendo su patria potestad.
Los interdictos por disipación, por estar interdictos no tienen la capacidad para
actuar personalmente en juicio y por ende no pueden prestar confesión valida en
juicio y será en representación de él el curador.
Hay otros casos que producen incapacidad relativa que es caso del fallido.
Cuando se declara judicialmente la quiebra se produce el desasimiento de los
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Artículo 396 del CPC “Podrá exigirse confesión al procurador de la parte sobre
hechos personales de él mismo en el juicio aun cuando no tenga poder para
absolver posiciones”.
Artículo 1713 del CC “La confesión que alguno hiciere en juicio por sí, o por medio
de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho
personal de la misma parte, producirá plena fe contra ella, aunque no haya un
principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el artículo 1701,
inciso 1º y los demás que las leyes exceptúen”.
Clasificaciones de la confesión
a) Confesión Judicial
b) Confesión extrajudicial
PROCEDIMIENTOS CIVILES 66
Alejandro W. Velastegui Gómez
a) Confesión espontánea
b) Confesión provocada
a) Confesión expresa
b) Confesión tácita
4) Atendiendo a la forma
a) Confesión Verbal
b) Confesión Escrita
a) Confesión simple
b) Confesión calificada
c) Confesión compleja
a) Confesión divisible
b) Confesión indivisible
Provocada expresa
Tacita
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Confesión tácita: En los casos en que la ley autoriza al juez a tener por confesado un
hecho no obstante no existir un reconocimiento expreso y en la medida en que concurran
las circunstancias legales.
Absolución de posiciones
El código se refiere a la absolución de posiciones en el inciso primero del artículo 385 CPC.
Articulo 385 del CPC. “Fuera de los casos expresamente previstos por la ley, todo litigante
está obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea, la demanda, sobre hechos
pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el contendor o lo decrete el tribunal en
conformidad al artículo 159”.
Oportunidad en que puede proponerse. Contestada que sea la demanda, sea puede
solicitarse aun antes de que se reciba la causa a prueba. En primera instancia las partes
pueden solicitar la confesión judicial provocada solo hasta antes del vencimiento del
PROCEDIMIENTOS CIVILES 68
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termino probatorio y esto porque el articulo 327 nos dice todo termino probatorio es
común para las partes y dentro de el deberán solicitar toda diligencia de pruebas que no
se hubieren pedido con anterioridad a su iniciación.
Por su parte el artículo 385 en su inciso segundo nos dice: Esta diligencia se podrá solicitar
en cualquier estado del juicio y sin suspender por ella el procedimiento, hasta el
vencimiento del término probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la
causa en segunda. Este derecho sólo lo podrán ejercer las partes hasta por dos veces en
primera instancia y una vez en segunda; pero, si se alegan hechos nuevos durante el
juicio, podrá exigirse una vez más.
En cambio si la absolución de posiciones se da por iniciativa del juez (como medida para
mejor resolver) ella puede hacerse aun cuando las partes estén citadas a oír sentencia.
¿A iniciativa de quien se produce? Dado los términos en que está redactado el artículo
385 CPC Tanto el demandante como demandado pueden exigir a la parte contraria que
absuelva posiciones
¿Qué pasa con los terceros que intervienen en el pleito? Los terceros pueden ser
coadyuvantes y estos pueden absolver posiciones respecto de la parte contrario y los
terceros excluyentes pueden pedirla a ambas partes.
¿Cuántas veces se puede solicitar la confesión? Las partes solo pueden solicitar la
confesión hasta 2 veces en primera instancia y una en segunda instancia pero si se alegan
hechos nuevos durante el juicio podrá exigirse una vez más.
Articulo 385 inciso segundo, segunda parte del CPC. “Este derecho sólo lo podrán ejercer
las partes hasta por dos veces en primera instancia y una vez en segunda; pero, si se
alegan hechos nuevos durante el juicio, podrá exigirse una vez más”.
- Procedimiento
PROCEDIMIENTOS CIVILES 69
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Articulo 48 del CPC “Las sentencias definitivas, las resoluciones en que se reciba a prueba
la causa, o se ordene la comparencia personal de las partes, se notificarán por medio de
cédulas que contengan la copia íntegra de la resolución y los datos necesarios para su
acertada inteligencia”.
- Posiciones
Articulo 386 del CPC “Los hechos acerca de los cuales se exija la confesión podrán
expresarse en forma asertiva o en forma interrogativa, pero siempre en términos claros y
precisos, de manera que puedan ser entendidos sin dificultad”.
Estas preguntas pueden referirse a hechos personales del confesante y también pueden
referirse al conocimiento que el confesante tenga de otros hechos pero que no sean
personales pero lo importante es que en todo caso sean hechos personales o no deben
referirse a hechos contradictorios que son objeto de la prueba.
Las posiciones deben absolverse ante el tribunal que esta conociendo del pleito. Si el
absolvente esta fuera del territorio en que funciona el tribunal su declaración deberá ser
tomada por el tribunal competente al que corresponde por medio de un exhorto.
Dice el artículo 388 del CPC “Si el tribunal no comete al secretario o a otro ministro de fe la
diligencia, mandará citar para día y hora determinados al litigante que ha de prestar la
declaración. Siempre que alguna de las partes lo pida, debe el tribunal recibir por sí
mismo la declaración del litigante. Si el litigante se encuentra fuera del territorio del
tribunal que conoce de la causa, será tomada su declaración por el tribunal competente,
quien procederá en conformidad a los dos incisos anteriores”.
- Obligación de concurrir
¿Como se cita al absolvente? La parte que quiera valerse de este medio probatorio
deberá solicitar por escrito que la contraparte sea citada a una audiencia cuyo día y
hora fijara el tribunal. Si el litigante citado no comparece a esta primera audiencia se le
citara a una segunda, esto a petición de parte y bajo apercibimiento señalado en el
artículo 394 CPC.
Art. 394 del CPC “Si el litigante no comparece al segundo llamado, o si, compareciendo,
se niega a declarar o da respuestas evasivas, se le dará por confeso, a petición de parte,
en todos aquellos hechos que estén categóricamente afirmados en el escrito en que se
pidió la declaración. Si no están categóricamente afirmados los hechos, podrán los
tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital ni
exceda de un sueldo vital, o arrestos hasta por treinta días sin perjuicio de exigirle la
PROCEDIMIENTOS CIVILES 70
Alejandro W. Velastegui Gómez
Es el mismo juramento que se le toman a los testigos "¿Juráis por Dios decir verdad acerca
de lo que se os va a preguntar?". El interrogado responderá: "Sí juro".
Una vez que se tomo el juramento solo ahí se abre el sobre que contiene el pliego de
preguntas porque hasta aquí el sobre estaba cerrado en poder del secretario del tribunal.
Artículo 391 del CPC “La declaración deberá prestarse inmediatamente, de palabra y en
términos claros y precisos. Si el confesante es sordo o sordo-mudo, podrá escribir su
confesión delante del tribunal o ministro de fe encargado de recibirla o, en su caso, se
aplicará lo dispuesto en el artículo 382. Si se trata de hechos personales, deberá prestarse
afirmándolos o negándolos. Podrá, sin embargo, el tribunal admitir la excusa de olvido de
los hechos, en casos calificados, cuando ella se funde en circunstancias verosímiles y
notoriamente aceptables. En todo caso podrá el confesante añadir las circunstancias
necesarias para la recta y cabal inteligencia de lo declarado”.
La parte que le ha pedido al tribunal que la otra parte preste confesión tiene derecho a
presenciar y a través de él tribunal le puede pedir que aclare alguna de sus respuestas.
Articulo 392 inciso segundo:
Artículo 392 del CPC “Puede todo litigante presenciar la declaración del contendor y
hacer al tribunal las observaciones que estime conducentes para aclarar, explicar o
ampliar las preguntas que han de dirigírsele.
Puede también, antes que termine la diligencia y después de prestada la declaración,
pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algún punto obscuro o dudoso que
aclarar”.
La parte que es interrogada tiene derecho a pedirle al tribunal un plazo razonable para
consultar sus documentos para responder las preguntas que se le formulen y el tribunal
concederá o no este plazo siempre que haya fundamento plausible para pedirlo y se
considere indispensable.
Inciso final del artículo 394 del CPC “Cuando el interrogado solicite un plazo razonable
para consultar sus documentos antes de responder, podrá otorgársele, siempre que haya
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Las declaraciones del confesante deben consignarse por escrito y al igual que en las
declaraciones de los testigos deben consignarse las expresiones que se hayan valido los
confesantes reducidas al menor numero de palabras.
Una vez leídas las respuestas al confesante el absolvente tendrá que ratificarla y la
diligencia o esta declaración escrita será firmada por el juez, ministro de fe, confesante si
sabe firmar y la otra parte si se haya presente. Quien autoriza esta diligencia es el ministro
de fe o receptor judicial.
- Confesión tácita
Es aquella que autoriza la ley al juez para tener confesado un hecho no obstante no existir
un reconocimiento expreso y concurriendo las circunstancias que la misma ley establece.
Tratada en el artículo 394 del CPC “Si el litigante no comparece al segundo llamado, o si,
compareciendo, se niega a declarar o da respuestas evasivas, se le dará por confeso, a
petición de parte, en todos aquellos hechos que estén categóricamente afirmados en el
escrito en que se pidió la declaración. Si no están categóricamente afirmados los hechos,
podrán los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo
vital ni exceda de un sueldo vital, o arrestos hasta por treinta días sin perjuicio de exigirle la
declaración. Si la otra parte lo solicita, podrá también suspenderse el pronunciamiento de
la sentencia hasta que la confesión se preste. Cuando el interrogado solicite un plazo
razonable para consultar sus documentos antes de responder, podrá otorgársele, siempre
que haya fundamento plausible para pedirlo y el tribunal lo estime indispensable, o
consienta en ello el contendor. La resolución del tribunal que conceda plazo será
inapelable”.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 72
Alejandro W. Velastegui Gómez
formuladas en forma interrogativa no se le podrá dar por confeso por cuanto el que
solicita la confesión no está afirmando nada en términos absolutos. Sin embargo no todo
es negativo para el que inadvertidamente a formulado las preguntas en forma asertiva
porque dice el inciso segundo del 394: Si no están categóricamente afirmados los hechos,
podrán los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo
vital ni exceda de un sueldo vital, o arrestos hasta por treinta días sin perjuicio de exigirle la
declaración. Si la otra parte lo solicita, podrá también suspenderse el pronunciamiento de
la sentencia hasta que la confesión se preste.
- Confesión extrajudicial
Artículo 398 del CPC “La confesión extrajudicial es sólo base de presunción judicial, y no se
tomará en cuenta, si es puramente verbal, sino en los casos en que sería admisible la
prueba de testigos. La confesión extrajudicial que se haya prestado a presencia de la
parte que la invoca, o ante el juez incompetente, pero que ejerza jurisdicción, se estimará
siempre como presunción grave para acreditar los hechos confesados. La misma regla se
aplicará a la confesión prestada en otro juicio diverso; pero si éste se ha seguido entre las
mismas partes que actualmente litigan, podrá dársele el mérito de prueba completa,
habiendo motivos poderosos para estimarlo así”.
En consecuencia la confesión extrajudicial es aquella que se produce fuera del juicio ante
otra persona o ante un juez incompetente o en un juicio diverso al que litigan las partes.
Requiere para su validez los mismos requisitos que ya hemos estudiado.
La confesión extrajudicial puede ser verbal o escrita y en cada caso será necesario
acreditarla en el juicio que se invoca ya sea como prueba instrumental o como prueba
testimonial (verbal).
Debe ser siempre expresa porque solo podrá acreditarse como prueba instrumental si fue
escrita o testimonial si fue verbal.
Hay que distinguir entre la confesión judicial y la extrajudicial por cuanto la eficacia
probatoria de una y otra es distinta.
La eficacia probatoria de la confesión judicial esta señalada en los artículos 399 y 400 del
CPC y la extrajudicial indicada en el artículo 398 CPC.
Según el artículo 398 del CPC, no tiene valor probatorio uniforme porque puede ser base
de presunción judicial, puede constituir una presunción judicial y puede hacer plena
prueba si las circunstancias lo permiten.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 73
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Confesión extrajudicial prestada ante juez incompetente pero que ejerce jurisdicción o
confesión prestada en otro juicio: En este caso constituye presunción grave para acreditar
los hechos confesados y puede incluso estimarse como plena prueba si a juicio del
tribunal reúne además los caracteres de precisión suficiente para formar su
convencimiento.
Artículo 426 inciso segundo del CPC “Una sola presunción puede constituir plena prueba
cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para
formar su convencimiento”.
Si la confesión se ha prestado en otro juicio pero entre las mismas partes en este caso se le
podrá dar el merito de plena prueba o prueba completa si hay motivos poderosos para
estimarlo así.
Sea espontánea o provocado, expresa o tacita producen en el juicio los mismos efectos
probatorios y esto tras lo dispuesto en los artículos 399 y 400 CPC:
Art. 399 del CPC. “Los tribunales apreciarán la fuerza probatoria de la confesión judicial en
conformidad a lo que establece el artículo 1713 del Código Civil y demás disposiciones
legales. Si los hechos confesados no son personales del confesante o de la persona a
quien representa, producirá también prueba la confesión”.
Art. 400 del CPC. “La confesión tácita o presunta que establece el artículo 394, producirá
los mismos efectos que la confesión expresa”.
Para determinar el valor probatorio de la confesión judicial tenemos que distinguir según
se trate de hechos personales del confesante o se trate de hechos que no tienen ese
carácter.
Valor probatorio sobre hechos personales: sea por si, por apoderado especial
(mandatario con facultades) o por representante legal produce plena prueba en contra
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del que confiesa, salvo los casos en que no es admisible como medio probatorio la
confesión. La ley no hace diferencia entre la confesión prestada por la parte misma y la
hecha por el representante legal. Si este último excede los límites de su representación no
producirá consecuencias para su representado.
Art. 402 del CPC. “No se recibirá prueba alguna contra los hechos personales claramente
confesados por los litigantes en el juicio”.
Valor probatorio sobre hechos no personales: También produce plena prueba. Dice el
artículo 399 inciso segundo: Si los hechos confesados no son personales del confesante o
de la persona a quien representa, producirá también prueba la confesión.
El valor de la confesión judicial tiene cierta limitación que dicen relación con la
divisibilidad de la confesión y de la retractación.
Artículo 401 del CPC “En general el mérito de la confesión no puede dividirse en perjuicio
del confesante. Podrá, sin embargo, dividirse:
2° Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre sí o que se modifiquen los unos a
los otros, el contendor justifique con algún medio legal de prueba la falsedad de las
circunstancias que, según el confesante, modifican o alteran el hecho confesado”.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 75
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Este medio de prueba es directo ya que el juez toma contacto inmediato con los objetos
o hechos que deberán ser demostrados en el juicio.
Este medio de prueba esta tratado desde el artículo 403 del CPC. El articulo 408 del CPC
dice “La inspección personal constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias o
hechos materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia
observación”.
Concepto: Es el examen que el juez hace por si mismo de la cosa litigiosa con el objeto de
establecer la verdad o falsedad de los hechos discutidos en el pleito.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 76
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El artículo 571 del CPC se refiere a la querella de una obra ruinosa “Si se pide la demolición
o enmienda de una obra ruinosa o peligrosa, o el afianzamiento o extracción de árboles
mal arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia, el tribunal
practicará, a la mayor brevedad, asociado de un perito nombrado por él mismo y con
notificación de las partes y asistencia de la que concurra, una inspección personal de la
construcción o árboles denunciados”.
A partir del artículo 577 están algunos interdictos especiales y en esos casos es obligatorio
decretar la inspección personal del tribunal.
En los demás procedimientos el tribunal puede ordenar este medio de prueba de oficio
como medida para mejor resolver y también a solicitud de partes, pero cuando es a
solicitud de partes puede ser negado por el tribunal. Articulo 403 del CPC “Fuera de los
casos expresamente señalados por la ley, la inspección personal del tribunal sólo se
decretará cuando éste la estime necesaria”.
La resolución que concede o deniega este medio de prueba es inapelable ¿Por qué?
Porque es la ley quien le entrega al juez la procedencia o improcedencia de este medio
de prueba y por lo tanto ya no depende de las partes.
El juez de primera instancia es quien puede ordenar la práctica de este medio de prueba,
pero también puede ser decretado por el tribunal de segunda instancia pero como
medida para mejor resolver.
Artículo 405 del CPC. “Si el tribunal es colegiado, podrá comisionar para que practique la
inspección a uno o más de sus Miembros”.
Una cosa importante es que el tribunal no solo puede efectuar esta diligencia dentro de
su territorio jurisdiccional sino que la puede decretar fuera de el y esto constituye una
excepciones porque la regla general es que los tribunales pueden ejercer su potestad
dentro de su respectivo territorio jurisdiccional. Pero tampoco existen inconvenientes en
que el tribunal encomiende a otro tribunal a través de exhorto la práctica de inspección
personal del tribunal. Articulo 403, inciso segundo del CPC. “La inspección podrá
verificarse aún fuera del territorio señalado a la jurisdicción del tribunal”.
De acuerdo al artículo 327 en su inciso primero, debe solicitarse dentro del termino
probatorio e incluso existen autores que piensan que este medio de prueba puede ser
pedido y decretado antes de la recepción de la causa a prueba, pero esto siempre que
se invoquen causas urgentes.
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Cuando el juez decreta la inspección, ya sea a petición de partes, sea de oficio o sea
como medida para mejor resolver, debe darlo a conocer a las partes y debe darlo a
conocer con la debida anticipación a fin de que las partes puedan concurrir con sus
abogados. En la misma resolución deberá el juez designar el día y la hora en que se va
efectuar la diligencia. Dice el artículo 403, inc. 1º, segunda parte “y se designará día y
hora para practicarla, con la debida anticipación, a fin de que puedan concurrir las
partes con sus abogados”. Esta resolución se debe notificar por cedula porque se esta
pidiendo la concurrencia personal e las partes (caso en que procede la cedula).
Cuando son las partes la que están pidiendo esta diligencia deben indicar el objeto de la
inspección y señalar las circunstancia que le interesa para que el juez constate.
Dice el artículo 406 del CPC “La parte que haya solicitado la inspección depositará antes
de proceder a ella, en manos del secretario del tribunal, la suma que éste estime
necesaria para costear los gastos que se causen”. O sea, la parte que solicito la
inspección tiene que depositar una suma de dinero que el secretario determine y cuya
finalidad es financiar los gastos se causen con la inspección.
“Cuando la inspección sea decretada de oficio u ordenada por la ley, el depósito se hará
por mitad entre demandantes y demandados”. Esta diligencia la puede practicar el juez
o la puede delegar en el secretario.
Artículo 407 del CPC “De la diligencia de inspección se levantará acta, en la cual se
expresarán las circunstancias o hechos materiales que el tribunal observe, sin que puedan
dichas observaciones reputarse como una opinión anticipada sobre los puntos que se
debaten. Podrán también las partes pedir, durante la diligencia, que se consignen en el
acta las circunstancias o hechos materiales que consideren pertinentes”.
Hay veces que los hechos que debe observar el tribunal son de tal naturaleza que para su
debida apreciación se requieren conocimientos especiales. Para tal caso se nombran a
peritos para que ilustren al juez y le orientes en la diligencia. Artículo 404 del CPC “Pueden
las partes pedir que en el acto del reconocimiento se oigan informes de peritos, y lo
decretará el tribunal si, a su juicio, esta medida es necesaria para el éxito de la inspección
y ha sido solicitada con la anticipación conveniente. La designación de los peritos se hará
en conformidad a las reglas del párrafo siguiente”.
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Articulo 408 del CPC. “La inspección personal constituye prueba plena en cuanto a las
circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado
de su propia observación”.
E) Informe de peritos
Algunos lo llaman la prueba pericial. La prueba pericial es la que se produce en virtud del
informe de peritos. Puede ocurrir que el juez ya sea por insuficiencia de conocimientos
técnicos en determinadas materias o porque no esta en condiciones de percibir ciertos
hechos corrientes pero que pueden causarle un peligro o desagrado, (por ejemplo, asistir
a una autopsia), o por otras causas no se encuentra en condiciones de conocer o
apreciar un hecho por sus propios sentidos. En estas circunstancias el juez esta obligado a
recurrir al auxilio de personas especializadas que se denominan peritos.
El CPC regula esta materia a partir del 409 y siguientes. Lo llama el código informe de
peritos y este consiste en el dictamen que evacuan los peritos en el desempeño de sus
cargos.
En primer lugar, la persona que se designe como perito debe ser hábil para declarar
como testigo en juicio y en consecuencia se le aplican las reglas del 356,357 y 358 del
CPC las cuales hablan de las inhabilidades absolutas y relativas de los testigos.
En segundo lugar, debe tener un titulo profesional expedido por la autoridad competente
en la medida que la ciencia o arte cuyo conocimiento se requería este reglamentado por
la ley y además que allá en el territorio jurisdiccional (del tribunal que esta conociendo del
pleito) dos o mas personas titulas que puedan ejercer el cargo.
Además debemos señalar que los peritos pueden ser inhabilitados por cualquiera de las
causales de implicancias y recusaciones de los jueces.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 79
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En el informe que expida el perito tiene derecho a exigir una retribución por su trabajo y
además tiene derecho a cobrar los gastos en que ha incurrido con motivo del peritaje.
Respecto a la regla general de quien le paga al perito Si el perito ha solicitado por una
parte, la regla es que este lo debe pagar, salvo que el tribunal estime necesario designar
un perito para esclarecer el asunto y en ese caso se paga por mitades (demandante y
demandado). También deben pagarlo ambos por mitades cuando el peritaje es el
resultado para una medida para mejor resolver y también deben pagarlo por mitades
cuando el peritaje es obligatorio (lo exige la ley). Todo esto sin perjuicio de lo que en
definitiva y en la sentencia correspondiente decrete el juez de quien son las costas del
juicio.
Articulo 411, inciso segundo del CPC “Los gastos y honorarios que en estos casos se
originen por la diligencia misma o por la comparecencia de la otra parte al lugar donde
debe practicarse, serán de cargo del que la haya solicitado; salvo que el tribunal estime
necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestión, y sin perjuicio de lo que en
definitiva se resuelva sobre pago de costas. El tribunal, de oficio o a petición de parte,
podrá ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial para responder a
los gastos y honorarios referidos”.
Inciso final del artículo 411 del CPC. “La resolución por la cual se fije el monto de la
consignación será notificada por cédula al que solicitó el informe de peritos. Si dicha
parte deja transcurrir diez días, contados desde la fecha de la notificación, sin efectuar la
consignación, se la tendrá por desistida de la diligencia pericial solicitada, sin más
trámite”. En la resolución que decreta el informe de peritos se establecen los honorarios
y esa resolución se le notifica a la parte que pidió el peritaje y tiene el plazo de 10 días y si
no hace se tendrá por desistida de la diligencia.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 80
Alejandro W. Velastegui Gómez
En primer lugar, procede de manera obligatoria en los casos que señala los artículos 409 y
410 del CPC. Esto es cuando la ley ordena que deba oírse a peritos, sea que se valga de
esta misma expresión o de otra que signifique consultar opiniones expertas.
El otro caso en que procede de manera obligatoria es cuando la ley ordena que se
proceda en juicio práctico.
En nuestra legislación existen casos puntuales en que se debe oírse a peritos. Ejemplos del
CPC:
- Articulo 438, 2º. “ Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del
deudor, haciéndose su avaluación por un perito que nombrará el tribunal;
- Articulo 567. “Suspendida la obra, y mientras esté pendiente el interdicto, sólo
podrá hacerse en ella lo que sea absolutamente indispensable para que no se
destruya lo edificado. Es necesaria la autorización del tribunal para ejecutar las
obras a que se refiere el inciso precedente. El tribunal se pronunciará sobre esta
autorización con la urgencia que el caso requiera, y procederá de plano, o, en
caso de duda y para mejor proveer, oyendo el dictamen de un perito nombrado
por él, el cual no podrá ser recusado”. denuncia de obra nueva.
- Articulo 602. “En los casos a que se refiere el artículo precedente, se procederá al
avalúo de las labores, plantíos o materiales reclamados, por peritos nombrados en
la forma que expresa el artículo 414”.
- Artículo 657, inc. 1º. “Para adjudicarse o licitar los bienes comunes, se apreciarán
por peritos nombrados en la forma ordinaria”.
Estos casos están contemplados en el artículo 411 y básicamente son dos. En primer lugar,
cuando hay puntos de hecho para cuya apreciación se necesitan conocimientos
especiales de alguna ciencia o arte. En segundo lugar, cuando sea necesario conocer el
derecho referente a una legislación extranjera.
Artículo 411 del CPC “Podrá también oírse el informe de peritos: 1° Sobre puntos de hecho
para cuya apreciación se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte;
y 2° Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislación extranjera”. Estos casos son
facultativos porque dice “podrá”.
¿Qué pasa si se omite el informe pericial? Cuando el tribunal esta obligado a decretar
este medio de prueba y no lo hace, la sentencia que se dicte en esa causa puede ser
anulada mediante el recurso de casación en la forma.
Procedimiento
El informe de peritos se puede decretar de oficio en cualquier estado del juicio pero si lo
piden las partes estas solo la pueden solicitar dentro del término probatorio.
También se puede ordenar el informe de peritos como medida para mejor resolver y
además el juez lo debe decretar en los casos que procede de manera obligatoria.
La resolución que expide el juez decretando el informe de peritos como medidas para
mejor resolver es apelable y esa apelación se concede en el solo efecto devolutivo. Por
PROCEDIMIENTOS CIVILES 81
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regla general las resoluciones que decretan los medios de prueba son inapelables pero en
este caso la resolución que decreta una medida para mejor resolver es una excepción a
la regla general.
Si el informe de peritos ha sido solicitado por una de las partes y el tribunal accedió a ello
¿Qué debe hacer el juez? Debe citar a un comparendo (audiencia) indicando el día y la
hora con el objeto que a esa audiencia concurran las partes par designar el perito. Esta
resolución deberá notificarse por cedula a lo menos.
Si las partes no se ponen de acuerdo respecto de los tres primeros puntos los deberá fijar
el tribunal. También debe fijar el tribunal estos puntos si no han concurrido todas las partes.
Si las partes no se ponen de acuerdo en cuanto a la persona del perito, entonces, el
nombramiento lo hace el tribunal pero con la limitación que el nombramiento no puede
recaer en ninguna de las dos personas que propusieron las partes.
En este plazo de tres días que es fatal para las partes pueden objetar este nombramiento
del perito practicado por el tribunal por carecer este, a juicio de las partes, algunas de las
condiciones que establece el artículo 403 o porque lo pueden tachar (no son hábiles para
declarar como testigos). También pueden ser inhabilitados porque les afecta una causal
de implicancia o recusación.
Todo esto esta establecido en los artículos 314, 415, 416 del CPC.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 82
Alejandro W. Velastegui Gómez
jurando desempeñar con fidelidad el cargo. Esta declaración puede ser verbal o escrita
¿en que momento? En el momento que lo notifican. Si no se decide en acto de la
notificación la ley le da un plazo de tres días (se cuentan desde que se les notifico).
La ley requiere que los peritos sean lo mas imparcial al emitir sus informe y por eso el
articulo 413 del CPC permite a las partes que lo inhabiliten por alguna causal de
implicancia o recusación determinada para los jueces.
Las implicancias y las recusaciones son ciertas circunstancias que hacen perder a los
jueces, a los auxiliares de la administración de justicia y a los peritos su competencia y
habilidad para conocer de un asunto determinado ¿Por qué? La ley presume que
carecen de la imparcialidad para intervenir en ese asunto.
¿Cómo se produce este medio la prueba pericial? Un vez que el perito acepto el cargo y
presto juramento, deberá indicar donde va practicar la inspección o el reconocimiento
de la cosa litigiosa. El inciso final del artículo 417 lo obliga a notificar a las partes el día y la
hora en que va practicar el reconocimiento o la observación. En la practica el perito
presenta un escrito al tribunal indicando el día y la hora en que va a practicar la
inspección o el reconocimiento y la resolución que recae en ese escrito es la que deberá
notificarse personalmente o por cedula a las partes. Esto es muy importante porque la ley
le resta valor al informe de peritos en que el perito no ha citado o no le han notificado a
las partes la resolución en que el fijo el día y la hora para practicar la inspección o el
reconocimiento.
Articulo 418 del CPC. “Cuando sean varios los peritos procederán unidos a practicar el
reconocimiento, salvo que el tribunal los autorice para obrar de otra manera”.
Las partes pueden asistir al acto de reconocimiento y hacer las observaciones que
estimen oportunas. También pueden pedir que se deje constancia de los hechos y
circunstancias que juzguen pertinentes pero no pueden hacer es tomar parte de las
liberaciones (discusiones, analizar, ponerse de acuerdo, etc.) de los delitos (ni siquiera
pueden estar presentes). De todo lo obrado en el reconocimiento de los peritos se
levantara un acta y en la cual se consignaran los acuerdos a que han llegado los peritos.
Articulo 419 del CPC. “Las partes podrán hacer en el acto del reconocimiento las
observaciones que estimen oportunas. Podrán también pedir que se hagan constar los
hechos y circunstancias que juzguen pertinentes; pero no tomarán parte en las
deliberaciones de los peritos, ni estarán en ellas presentes. De todo lo obrado se levantará
acta, en la cual se consignarán los acuerdos celebrados por los peritos”.
Una vez efectuado el reconocimiento los peritos deben efectuar su informe los que
podrán hacer de manera conjunta o separada, así establece el articulo 423 del CPC.
En estos informes deben indicar las conclusiones a la que han llegado ¿Cómo?
Fundándolas ya que el objeto de la pericia es ilustrar al tribunal en las cuestiones de
carácter técnico, en consecuencia el informe deberá constar al menos de dos partes:
PROCEDIMIENTOS CIVILES 83
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Los peritos tienen un plazo para evacuar su informe, así lo establece el artículo 420 del
CPC “Los tribunales señalarán en cada caso el término dentro del cual deben los peritos
evacuar su encargo; y podrán, en caso de desobediencia, apremiarlos con multas,
prescindir del informe o decretar el nombramiento de nuevos peritos, según los casos”.
¿Qué ocurre cuando existe discordancia entre los peritos? Articulo 421 del CPC. “Cuando
los peritos discorden en sus dictámenes, podrá el tribunal disponer que se nombre un
nuevo perito, si lo estima necesario para la mejor ilustración de las cuestiones que deban
resolver. El nuevo perito será nombrado y desempeñará su cargo en conformidad a las
reglas precedentes”. Y agrega el artículo 422 del CPC. “Si no resulta acuerdo del nuevo
perito con los anteriores, el tribunal apreciará libremente las opiniones de todos ellos,
tomando en cuenta los demás antecedentes del juicio”.
¿Cuál es el valor probatorio del informe de peritos? El legislador adopto del sistema de las
reglas de la sana critica, o sea, el juez al valor esta prueba debe tener en cuenta las
reglas de la lógica y de la experiencia.
Articulo 425 del CPC. “Los tribunales apreciarán la fuerza probatoria del dictamen de
peritos en conformidad a las reglas de la sana crítica”.
F) Las presunciones
Esta actividad lógica, frente a los hechos controvertidos del juicio, es un medio probatorio
que recibe el nombre de prueba por presunciones o simplemente presunciones. Se trata
de un medio de prueba circunstancial, indirecto y que produce plena o semiplena
prueba, según el caso.
Se define la prueba por presunciones como aquella que emplea ciertos antecedentes o
circunstancias conocidos para inferir de ellos, sea por obra del legislador o del juez, un
hecho desconocido y controvertido en el pleito.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 84
Alejandro W. Velastegui Gómez
Clasificación: El articulo 1712 del CC dispone “Las presunciones son legales o judiciales”.
Las legales se reglan por el artículo 47. Las que deduce el juez deberán ser graves,
precisas y concordantes”.
El articulo 47 del mismo Código, a su vez, estatuye: “se dice presumirse el hecho que se
deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas.
Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presunción son determinados
por la ley, la presunción se llama legal.
Se permitirá probar la no existencia del hecho que legalmente se presume, aunque sean
ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a menos que la ley
misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias.
Ahora bien, si el legislador permite que este hecho presumido por el mismo pueda ser
destruido por otros medios probatorios, se dice que la presunción legal es propiamente
dicha; y, a la inversa, si este hecho presumido no admite prueba en contrario, estamos en
presencia de una presunción de derecho.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 85
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Las presunciones legales de derecho, en consecuencia, mas que medios probatorios, son
disposiciones tendientes a liberar a las partes del peso de la prueba de hecho que, por su
propia naturaleza escapan al sentido humano y son difíciles de acreditar; y las
presunciones legales propiamente dichas, por su parte también mas que medios
probatorios, son normas legales destinadas a alterar las reglas del peso de la prueba u
“onus probandi”.
Es interesante señalar que, tratándose de presunciones judiciales, sus elementos son obra
exclusiva del juez. En efecto, los antecedentes o circunstancias conocidas que en su
oportunidad llamamos indicios o bases- son elegidos libremente por el juzgador; la
operación mental o de raciocinio también es ejecutada por el juez, de acuerdo al
método lógico que corresponda; y, por ultimo, el establecimiento o demostración del
hecho desconocido y controvertido en el pleito también será su propia obra, labor que
cumplirá en la sentencia misma.
La naturaleza “sui generis” que presentan las presunciones judiciales como medio
probatorio impide que tengan un verdadero procedimiento o serie de trámites destinados
a realizarlas o a una oportunidad legal para producirla. La verdad es que la parte litigante
interesada en ellas se limita a probar los antecedentes o circunstancias conocidas que le
sirven de base, de acuerdo a las normas legales generales que informan la prueba; y, en
seguida, se encarga de hacerlas valer o alegarlas, siendo el juez, en definitiva, quien en su
sentencia las acepta o las rechaza como tales.
Su admisibilidad: Hemos dicho que la parte litigante interesada prueba los hechos o
circunstancias conocidos, de donde el juez va a inferir el hecho desconocido y
controvertido.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 86
Alejandro W. Velastegui Gómez
En principio, las presunciones judiciales sirven para probar toda clase de hechos, sean
jurídicos o materiales; salvo tratándose de actos o contratos solemnes, en los cuales la
solemnidad exigida por el legislador es el otorgamiento de un instrumento público, pues
este no puede ser suplido por ninguna otra prueba (art. 1701, inc. 1º del CC).
¿Y si se trata de probar una obligación que ha debido constar por escrito, o sea, un acto
o contrato que contenga la entrega o promesa de una cosa que valga mas de dos
unidades tributarias? La jurisprudencia de nuestros tribunales ha estimado que las
presunciones judiciales son medios de prueba legales y adecuados para acreditar tales
actos o contratos; porque el legislador prohíbe en este caso solamente la prueba
testimonial, la cual no cabe confundir con aquellas.
Sin embargo, si las presunciones judiciales han sido construidas sobre base, antecedentes
o circunstancias, las cuales, a su vez, aparecen acreditadas, exclusivamente, mediante
prueba testimonial, esta misma jurisprudencia les ha restado merito probatorio a dichas
presunciones, cuando la obligación ha debido constar por escrito, como una manera de
evitar la burla del principio sobre limitación de la prueba testimonial.
Requisitos de las presunciones judiciales: El articulo 10712, inciso 2º del CC prescribe que
las presunciones que deduce el juez deberán ser graves, precisas y concordantes;
disposición a la que alude el articulo 426, inciso 1º, del CPC, al señalar que “las
presunciones como medios probatorios se regirán por las disposiciones del articulo 1712
del CC”.
Pero el inciso 2º del articulo 426 del ramo ya citado agrega: “Una sola presunción puede
constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y
precisión suficientes para forma su convencimiento”.
En resumen, mientras el CC exige que las presunciones judiciales deben ser graves,
precisas y concordantes, de cuyo último requisito se infiere además que deben ser varias,
para el CPC una sola presunción es bastante, siempre que tenga gravedad y precisión
suficientes a fin de formar convencimiento en el juez.
Graves, o sea, que el hecho conocido del cual se infiere el hecho desconocido haga
llegar hasta este ultimo sin esfuerzo, en forma casi obligada; precisas, o sea, que las
presunción no sean vagas, difusas, susceptibles de aplicarse a diversas circunstancias; y
concordantes, o sea, que haya armonía entre ellas, que no sean capaces de destruirse
unas a otras.
Bases de presunciones judiciales: Dispone el articulo 427 del CPC, “Sin perjuicio de las
demás circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposición de la ley, deban
PROCEDIMIENTOS CIVILES 87
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estimarse como base de una presunción, se reputaran verdaderos los hechos certificados
en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden del tribunal competente; salvo
prueba en contrario.
Igual presunción existirá a favor de los hechos declarados verdaderos en otro entre las
mismas partes”.
Crea así la legislación procesal civil dos nuevas presunciones legales propiamente dichas,
a saber: los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de
tribunal competente, y los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas
partes; pues ambos hechos se reputaran verdaderos, salvo prueba en contrario.
Y reconoce, al mismo tiempo, que las circunstancias antecedentes conocidos que sirven
de base o indicio a la presunción judicial pueden tener su origen en el mismo juez, caso
de ordinaria ocurrencia; o bien, en disposiciones de la misma ley, casos excepcionales,
pudiendo citarse, por vía de ejemplo, los contemplados en los artículos 354, 357, nº 1, 38.1
inciso 1º, y 398, inciso1º, del CPC.
Valor que tienen los diversos medios de pruebas cuando todos concurren en un juicio
El orden en que están indicados los medios de prueba en el 341 no indica importancia de
uno y otros. No es un orden de precedencia. La precedencia en orden a su valor esta más
bien indicada en el estudio particular de cada uno de los medios de prueba.
Sin embargo nuestro código al tratar en especial el valor comparativo de los diversos
medios de prueba ha establecido algunas reglas que las podemos resumir de la siguiente
forma:
1) Habrá que estarse a lo que diga las disposiciones especiales. E efecto en muchas
partes la ley dispone que para probar tal cosa debe rendirse tal prueba. Por
ejemplo una hipoteca se prueba por escritura pública y respectiva inscripción. La
posesión de los bienes inmuebles se prueba por la inscripción en el registro
respectivo del titulo, ósea, hay casos en que la ley dice expresamente como debe
probarse un determinado acto jurídico. No se podría probar el dominio de un
inmueble por prueba testimonial.
2) Las presunciones de derecho están en primer lugar. Cuando las presunciones son
de derecho y acreditados los antecedentes de ella, el caso presumido por la ley
no puede ser destruido y al no poderse destruir por prueba en contrario la
presunción de derecho indudablemente que ella resulta ser la prueba más fuerte
porque es indestructible.
3) Cuando existen dos o más pruebas contradictorias y a falta de ley que resuelva el
conflicto los tribunales van a preferir la que esté más acorde con la verdad.
Articulo 428 CPC. Debemos recordar también que la confesión prestada sobre
hechos personales prevalece sobre las demás pruebas.
Articulo 428 del CPC. “Entre dos o más pruebas contradictorias, y a falta de ley que
resuelva el conflicto, los tribunales preferirán la que crean conforme con la verdad”.
¿En qué oportunidad debe hacerse esta apreciación de la prueba? El tribunal debe hacer
la apreciación comparativa de los diversos medios de prueba en la sentencia definitiva.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 88
Alejandro W. Velastegui Gómez
Estos trámites posteriores a la prueba tendrán lugar en la medida en que se haya rendido
prueba. Porque si no se ha rendido prueba el juez no ha recibido la causa a prueba y
estos trámites no van a tener lugar.
Articulo 430 CPC. Este plazo de 10 días de que habla este artículo es un plazo fatal.
Durante este término los autos quedan en la secretaria del tribunal. Actualmente a la luz
del articulo 430 CPC en este escrito de observaciones a la prueba los litigantes hacen un
verdadero alegato de observaciones a la prueba. Los litigantes no solo van a pretender
que sus hechos fundantes queden acreditados sino que van a tratar de desacreditar la
prueba de la parte contraria.
Articulo 430 del CPC. “Vencido el término de prueba, y dentro de los diez días siguientes,
las partes podrán hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les
sugiera”.
Artículo 432 del CPC. “Vencido el plazo a que se refiere el artículo 430, se hayan o no
presentado escritos y existan o no diligencias pendientes, el tribunal citará para oír
sentencia.
En contra de esta resolución sólo podrá interponerse recurso de reposición, el que deberá
fundarse en error de hecho y deducirse dentro de tercero día. La resolución que resuelva
la reposición será inapelable”.
¿Qué efectos tiene la resolución que cita a las partes a oír sentencia?
Con la resolución que cita a las partes a oír sentencia se cierra el debate y la causa
queda en estado de fallo. Después de la citación no se admiten ni escritos ni pruebas de
ninguna especie (articulo 433 CPC), salvo los casos de excepción analizados
posteriormente.
El proceso queda para que el juez falle y dicte sentencia. La sentencia definitiva en el
juicio ordinario debe pronunciar se en el termino de 60 días contados desde la
notificación de la resolución que cita a las partes a oír sentencia. Articulo 162 inciso
tercero CPC.
El inciso cuarto del mismo artículo se pone en el caso de que el juez no cumpla el plazo de
los 60 días. (Esto es improbable por la cantidad de trabajos que tienen los tribunales)
Articulo 433 del CPC. “Citadas las partes para oír sentencia, no se admitirán escritos ni
pruebas de ningún género. Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto por los
artículos 83, 84, 159 y 290. Los plazos establecidos en los artículos 342 N° 3, 346 N° 3 y 347
que hubieren comenzado a correr al tiempo de la citación para oír sentencia,
continuarán corriendo sin interrupción y la parte podrá dentro de ellos, ejercer su derecho
de impugnación. De producirse ésta, se tramitará en cuaderno separado y se fallará en la
sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 431”.
Articulo 162, inciso tercero del CPC. “La sentencia definitiva en el juicio ordinario deberá
pronunciarse dentro del término de sesenta días, contados desde que la causa quede en
estado de sentencia”.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 89
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¿Qué ocurre si se omite resolución de citación a las partes para oír sentencia?
La sentencia que se dicte en ese proceso en que se omitió la resolución para citar a oír
sentencia es nula porque se ha omitido un trámite que es esencial como citar a las partes
a oír sentencia (Articulo 768 nº 9 CPC y articulo 795 nº 6 señala cuales son los trámites
esenciales).
Articulo 768 del CPC. “El recurso de casación en la forma ha de fundarse precisamente en
alguna de las causas siguientes:
9a. En haberse faltado a algún trámite o diligencia declarados esenciales por la ley o a
cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay
nulidad”.
Articulo 795 del CPC. “En general, son trámites o diligencias esenciales en la primera o en
la única instancia en los juicios de mayor o de menor cuantía y en los juicios especiales:
6°. La citación para alguna diligencia de prueba”.
Son aquellas diligencias probatorias establecidas en la ley y que puede decretar de oficio
el tribunal luego de dictada la resolución de citación para oír sentencia y con el fin de
acreditar o de esclarecer algunos de los hechos que configuran el conflicto para la
adecuada y justa decisión de la litis. El tribunal o mejor dicho al tribunal es al que le
corresponde decretar las medidas para mejor resolver. Las partes no tienen derecho
alguno para pedir al tribunal que decrete alguna de las medidas para mejor resolver
Dentro del plazo para dictar sentencia, esto es en consecuencia, dentro del plazo de 60
días después de haber citado a las partes a oír sentencia. Este plazo es legal y no fatal
porque es un plazo para la realización de actuaciones propias del tribunal. No obstante
ello el articulo 159 CPC.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 90
Alejandro W. Velastegui Gómez
Las medidas para mejor resolver están expresa y taxativamente decretadas en el artículo
159 CPC. “Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar sentencia, podrán dictar de
oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por
no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del artículo 431, podrán
dictar alguna o algunas de las siguientes medidas:
2a. La confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de
influencia en la cuestión y que no resulten probados;
5a. La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o
expliquen sus dichos obscuros o contradictorios; y
6a. La presentación de cualesquiera otros autos que tengan relación con el pleito. Esta
medida se cumplirá de conformidad a lo establecido en el inciso 3° del Art. artículo 37.
En este último caso y siempre que se hubiese remitido el expediente original, éste quedará
en poder del tribunal que decrete esta medida sólo por el tiempo estrictamente necesario
para su examen, no pudiendo exceder de ocho días este término si se trata de autos
pendientes.
La resolución que se dicte deberá ser notificada por el estado diario a las partes y se
aplicará el artículo 433, salvo en lo estrictamente relacionado con dichas medidas. Las
medidas decretadas deberán cumplirse dentro del plazo de veinte días, contados desde
la fecha de la notificación de la resolución que las decrete. Vencido este plazo, las
medidas no cumplidas se tendrán por no decretadas y el tribunal procederá a dictar
sentencia, sin más trámite.
Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir un
término especial de prueba, no superior a ocho días, que será improrrogable y limitado a
los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento, se aplicará lo establecido en el
inciso segundo del artículo 90. Vencido el término de prueba, el tribunal dictará sentencia
sin más trámite.
Las providencias que se decreten en conformidad al presente artículo serán inapelables,
salvo las que dicte un tribunal de primera instancia disponiendo informe de peritos o
abriendo el término especial de prueba que establece el inciso precedente. En estos
casos procederá la apelación en el solo efecto devolutivo”.
Para que el tribunal pueda decretar la confesión judicial como medida se necesitan la
presencia de 2 requisitos copulativos:
PROCEDIMIENTOS CIVILES 91
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La presentación de cualquier otro auto. Tener a la vista al tribunal expedientes que digan
relación con el pleito. Esta es una prueba documental especial. Los expedientes para
estos efectos son instrumentos públicos.
¿Cómo debe notificarse la resolución que decreto una medida para mejor resolver? Se
notifica por el estado diario a las partes. Articulo 159 inciso tercero CPC. Esta resolución es
inapelable.
¿Qué plazo tiene el juez para concretar alguna de estas medidas? Deben cumplirse
dentro del plazo de 20 días plazo que se cuenta desde la fecha de la notificación que
decreta la medida para mejor resolver. Si no se cumple la medida dentro de ese plazo el
código dice que se tendrá como no decretada. Dice el inciso tercero del artículo 159
CPC.
- Sistema de la prueba legal o tazada. Mediante este sistema la ley fija las máximas de la
experiencia disponiendo un determinado efecto para el resultado de cada uno de los
medios de prueba. El objetivo perseguido con este sistema es la seguridad y uniformidad
de las resoluciones judiciales. Este sistema restringe la libertad del juez en la apreciación
de la prueba e incluso en este sistema se agregan otras regulaciones como por ejemplo
limitar el numero de las fuentes de prueba que se pueden emplear, otra es exigir que
determinados hechos se prueben con ciertos medios de prueba, otra limitación es prohibir
que algunos hechos se prueben por determinados medios, otra limitación es limitar el
numero de medios de prueba que se pueden utilizar para acreditar un hecho.
Los críticos a este sistema de valoración de la prueba es que los defectos que presenta
este sistema es que se corre el riesgo de obtener verdades formales como resultado del
proceso. Con este sistema lo que se busca es un cierto mecanicismo en la valoración de
los resultados probatorios. Este sistema fue utilizado especialmente en épocas históricos y
en sociedades en que prevalecía el autoritarismo y positivismo jurídico que persiguen
trasformar al juez en un mero aplicador de la ley y por ende uno no debiera extrañarse
que este sistema sea ampliamente acogido en nuestro código de procedimiento civil.
Este sistema ha sido objeto de grandes criticas y justamente el nuevo proceso penal
recogiendo estas criticas instauro en sistema de la libre convicción o valoración de la
prueba en cambio en nuestro proceso civil sigue prevaleciendo este sistema en que se
reglamenta por la ley de forma exhaustiva de cuales son los medios de prueba y el valor
probatorio y la preferencia que debe darse cuando concurren varios medios de prueba
en un juicio. Todo esto se conoce como las reglas reguladoras de la prueba y estas reglas
deben ser observadas estrictamente por el juez pues si no lo hace su fallo puede ser
objeto de nulidad.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 92
Alejandro W. Velastegui Gómez
Sistema de la sana crítica: se le suele definir como las reglas del correcto entendimiento
humano. En este sistema interfieren las reglas de la lógica con las reglas de la experiencia
del juez y ello con arreglo a la sana razón y aun conocimiento experimental de los casos.
Es este sistema de valoración de la prueba legal o tazada los márgenes de libertad del
tribunal son escasos. Primero se limita el número de las fuentes de prueba que se pueden
emplear. El articulo 341 CPC establece que los medios de prueba son esos y no otros. En
consecuencia se limitan el número de fuente.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 93
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Se limita algún número de elementos de pruebas que se pueden utilizar para acreditar
ciertos hechos. Ejemplo en la prueba de testigos se limita a 6 los testigos que se pueden
presentar a declarar.
En esta materia lo que el juez debe hacer siempre es dictar su sentencia y concluir dando
por establecido ciertos hechos y decidir las normas jurídicas aplicables a esos hechos. El
juez siempre va a estar obligado a fallar el juicio aun cuando las partes no hayan rendido
prueba. Eso nos esta demostrando que lo que prevalece es la convicción del juez.
- Tener por probada la afirmación del hecho. Esto quiere decir que aquí se produce la
constatación de un hecho controvertido afirmado y que ha resultado acreditado por el
tribunal. Este hecho queda fijado y a partir de el la resolución para establecer el fallo-. En
otras ocasiones este hecho acreditado puede servir de base para una presunción judicial.
9. Sentencia
Aunque algunos dicen que el medio normal de poner termino al juicio es la sentencia la
verdad es que siempre debe terminar por la sentencia, salvo que se aplique otro medio
de resolución de la sentencia (equivalente jurisdiccional).
Art. 170 del CPC. “Las sentencias definitivas de primera o de única instancia y las de
segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales,
contendrán:
PROCEDIMIENTOS CIVILES 94
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6° La decisión del asunto controvertido. Esta decisión deberá comprender todas las
acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podrá omitirse la
resolución de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas. En igual forma
deberán dictarse las sentencias definitivas de segunda instancia que confirmen sin
modificación las de primera cuando éstas no reúnen todos o algunos de los requisitos
indicados en la enunciación precedente. Si la sentencia de primera instancia reúne estos
requisitos, la de segunda que modifique o revoque no necesita consignar la exposición de
las circunstancias mencionadas en los números 1°, 2° y 3° del presente artículo y bastará
referirse a ella”
Estas exigencias de forma que establece articulo 170 CPC son necesarias y suficientes
para que las partes puedan conocer las razones por las que se ha adoptado la decisión.
En consecuencia de la lectura del fallo debe desprenderse:
- Parte expositiva.
- Parte considerativa.
- Parte resolutiva.
La parte considerativa debe tener argumentos que el juez ha considerado para aplicar las
normas de derecho para el caso. Se refiere el articulo 170 CPC a la parte considerativa en
su numeral 4.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 95
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enunciación de las leyes o los principios de equidad a los que se ha referido el fallo.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 96
Alejandro W. Velastegui Gómez
C A P I T U L O II
Medidas Prejudiciales
1. Concepto
Las medidas prejudiciales se encuentran reguladas en el titulo IV del Libro II del CPC.
Las medidas prejudiciales, son actos jurídicos procesales anteriores al juicio y que tienen
por objeto preparar la entrada al mismo (juicio), asegurar la realización de algunas
pruebas que pueden desaparecer y asegurar el resultado mismo de la pretensión que se
hará valer con posterioridad dentro del juicio.
¿Quién es el titular de las medidas prejudiciales? Es el sujeto facultado por la ley para los
efectos de solicitar las medidas prejudiciales preparatorias y es el futuro demandante.
1. Se deben solicitar por una futura parte del proceso (normalmente será el
demandante) y se decretan por el tribunal antes de la existencia del juicio. Dado
que estas medidas están reguladas dentro del Libro II del CPC “Del juicio ordinario”
son estas medidas de aplicación general a toda clase de juicios.
2. El requisito general para que puedan ser otorgadas por el tribunal consiste en que
quien las solicite debe expresar la acción que se propone deducir y someramente
sus fundamentos (articulo 287 CPC)
Art. 287. “Para decretar las medidas de que trata este Título, deberá el que las solicite
expresar la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos”.
Son actos jurídicos procesales anteriores al juicio y que tienen por objeto preparar la
entrada de este.
El sujeto facultado por la ley para los efectos de solicitar estas medidas es el futuro
demandante de acuerdo al artículo 273 del CPC.
Art. 273. “El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar de
aquel contra quien se propone dirigir la demanda”.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 97
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Por regla general, el futuro demandado no se encuentra facultado por la ley para solicitar
una medida prejudicial o propiamente tal, sino que solamente la ley faculta al futuro
demandado para solicitar la medida prejudicial preparatoria de reconocimiento de firma
puesta en instrumento privado y se refiere a ella el nº 5 del articulo 273 “El reconocimiento
jurado de firma, puesta en instrumento privado”.
Art. 288. “Toda persona que fundadamente tema ser demandada podrá solicitar las
medidas que mencionan el número 5° del artículo 273 y los artículo 281, 284 y 286, para
preparar su defensa”.
Solo tratándose de la medida que se refiere el n° 5 del artículo 273 “El reconocimiento
jurado de firma, puesta en instrumento privado”, no se contempla el cumplimiento de
ningún requisito especifico, sino que basta para su concesión que se de cumplimiento al
requisito común.
Art. 273 CPC. “El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar
de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
Esta medida tiene por objeto permitir al demandante indagar acerca de diversos
antecedentes que naturalmente desconoce respecto del futuro demandado y en la
medida en que el futuro demandante conozca estos antecedentes podrá emplazar
validamente al demandado.
Este análisis lo debemos vincular con el articulo 254 del CPC en su numero dos señala que
la demanda deberá contener el nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y
el numero tres del mismo articulo señala que la demanda debe contener el nombre,
domicilio, profesión u oficio del demandado.
Esta materia tiene aplicación, entre otras, cuando una persona quiere demandar a una
persona jurídica (sociedad comercial o civil, fundación, corporación) y no sabe que
naturaleza representa a la institución y entonces, para poder entrar a juicio se solicita la
declaración jurada.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 98
Alejandro W. Velastegui Gómez
Para los efectos de llevar a cabo esta diligencia el futuro demandante deberá:
Esta medida al igual que la del número 2ª, 3ª y 4ª solo la podrá solicitar el demandante.
Si se cumplen con los requisitos precedentes el tribunal dictara una resolución en la cual
citara al futuro demandado a una audiencia para un día y una hora determinada a fin
de que preste la declaración jurada acerca de los hechos solicitados en su escrito sobre el
futuro demandante.
De toda esta audiencia se dejara constancia en un acta que deberá ser suscrita por el
futuro demandado que presto la declaración jurada, el juez y el secretario del tribunal.
El tribunal puede repetir las multas y los arrestos en caso que el futuro demandado no de
cumplimiento a la diligencia decretada.
Art. 274 “Si, decretada la diligencia a que se refiere el número 1° del artículo anterior, se
rehúsa prestar la declaración ordenada o ésta no es categórica, en conformidad a lo
mandado, podrán imponerse al desobediente multas que no excedan de dos sueldos
vitales, o arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal; sin
perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento”.
PROCEDIMIENTOS CIVILES 99
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2° La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar;
El tribunal proveerá tramitación del escrito en la medida que se cumpla con los requisitos
anteriormente señalados y se fijara un día y hora para que el futuro demandado proceda
a la exhibición de la cosa.
Art. 282 (272). “Si aquel a quien se intenta demandar expone ser simple tenedor de la cosa
de que procede la acción o que es objeto de ella, podrá también ser obligado:
Art. 275. “La exhibición, en el caso del número 2° del artículo 273, se hará mostrando el
objeto que deba exhibirse, o autorizando al interesado para que lo reconozca y dándole
facilidades para ello, siempre que el objeto se encuentre en poder de la persona a quien
se ordene la exhibición.
Art. 276. “Si se rehúsa hacer la exhibición en los términos que indica el artículo precedente,
podrá apremiarse al desobediente con multa o arresto en la forma establecida por el
artículo 274, y aun decretarse allanamiento del local donde se halle el objeto cuya
exhibición se pide. Iguales apremios podrán decretarse contra los terceros que, siendo
meros tenedores del objeto, se nieguen a exhibirlo”.
El CPC regula conjuntamente el procedimiento para llevar a cabo las medidas del
número tres y cuatro. Para los efectos de llevar a cabo estas diligencias el futuro
demandante deberá presentar un escrito requiriendo la realización de esta diligencia y
conjuntamente deberá señalar lo mismo que las medidas anteriores. Además, el futuro
demandante podrá solicitar que se deje en el proceso una copia de las piezas que se
presenten o de las partes pertinentes.
Art. 283. “Siempre que el actor lo exija, se dejará en el proceso copia de las piezas que se
presenten, o de su parte conducente, y una razón de la clase y estado actual de los
objetos exhibidos”.
El tribunal frente al escrito dictara una resolución en la cual citara al futuro demandado a
una audiencia a fin de que proceda exhibir los documentos. El futuro demandado
deberá comparecer a la audiencia y exhibir los instrumentos y libros sobre los cuales versa
la medida prejudicial preparatoria ante el tribunal.
De todo lo anterior, se deberá dejar constancia en un acta que deberá ser suscrita por el
futuro demandado, juez y el secretario del tribunal.
Tratándose de los libros de comercio (libro mayor, libro de cuentas corrientes, libro de
ingresos, etc.) la exhibición debe ser ejecutada en el lugar donde los libros se llevan y a
presencia del dueño o de la persona que él comisione. Esta exhibición deberá limitarse a
los asientos (anotaciones) que tengan una relación directa con la cuestión que se va
debatir.
En caso que se den las situaciones anteriores el futuro demandante puede pedir que
aperciba al futuro demandado con multas o arrestos.
Esta la puede solicitar tanto el futuro demandante como el futuro demandado. Para los
efectos de llevar a cabo esta diligencia el futuro demandante o demandado deberá
presentar un escrito que deberá contener requerimiento de esta diligencia y los requisitos
comunes de las medidas anteriores. Sin embargo, no es necesario acreditar la necesidad
de que la decreten para poder entrar a juicio.
Inc. Final Art. 273 CPC. “La diligencia expresada en el número 5° se decretará en todo
caso; las de los otros cuatro sólo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que el
demandante pueda entrar en el juicio”.
El apercibimiento consiste en que se tendrá por reconocida la firma en caso que el futuro
demandado o demandante no concurra o en caso que este entregue respuestas
evasivas.
Art. 278. “Si se rehúsa el reconocimiento de firma decretado en el caso del número 5° del
artículo 273, se procederá en conformidad a las reglas establecidas para el
reconocimiento judicial de documentos en el Juicio Ejecutivo”.
Art. 435. “Si, en caso de no tener el acreedor título ejecutivo, quiere preparar la ejecución
por el reconocimiento de firma o por la confesión de la deuda, podrá pedir que se cite al
deudor a la presencia judicial, a fin de que practique la que corresponda de estas
diligencias.
2.1 Concepto
Son actos jurídicos procesales anteriores al juicio que tienen por objeto obtener la
rendición de los medios de prueba establecidos por el legislador que pudieren ser con
posterioridad (durante el curso del juicio) de difícil realización o recayeren sobre hechos
que pueden fácilmente desaparecer.
Art. 288. “Toda persona que fundadamente tema ser demandada podrá solicitar las
medidas que mencionan el número 5° del artículo 273 y los artículo 281, 284 y 286, para
preparar su defensa”.
El CPC en los artículos 281, 284 y 286 el CPC contempla la posibilidad de solicitar como
medida prejudicial probatoria la inspección personal del tribunal, el informe de peritos
nombrado por el tribunal o certificado de ministro de fe, la absolución de posesiones y la
prueba de testigos. Dependiendo del medio de prueba que se solicita prejudicialmente
será el requisito específico.
Art. 281, inc. 1ª. “Puede pedirse prejudicialmente la inspección personal del tribunal,
informe de peritos nombrados por el mismo tribunal, o certificado del ministro de fe,
cuando exista peligro inminente de un daño o perjuicio, o se trate de hechos que puedan
fácilmente desaparecer”.
Llama la atención que cuando se solicita el informe de peritos es el juez quien debe
nombrar directamente los peritos sin participación alguna de los litigantes, en cambio, en
el medio de prueba propiamente tal los peritos lo designan las partes.
Art. 427 (429). “Sin perjuicio de las demás circunstancias que, en concepto del tribunal o
por disposición de la ley, deban estimarse como base de una presunción, se reputarán
verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden
de tribunal competente, salvo prueba en contrario”.
B. Absolución de posiciones.
En cuanto a los requisitos que debe cumplir la solicitud de medida prejudicial probatoria
de absolución de posiciones son distintos que los que hay que cumplir respecto de la
solicitud de esta misma prueba dentro del juicio ordinario
En primer lugar, la parte que se desee que cite a la contraparte para absolver posiciones
debía presentar un escrito y junto a ese escrito debía acompañar un sobre que contiene
las posiciones, en cambio, en este caso el sobre se mantiene cerrado hasta el llegado el
día de la audiencia en que se debe prestar confesión.
En esta medida el secreto de las preguntas que deberá absolver se rompe al menos
respecto del tribunal porque es el tribunal quien debe calificar la conducencia de cada
una de las preguntas. Revisado por el tribunal las preguntas se va señalar un día y una
hora para que se proceda absolver las posiciones por parte del absolvente.
¿Cuáles son las particularidades que tiene la absolución de posiciones como medida
prejudicial?
Art. 285. “En el caso del inciso 1° del artículo anterior, podrá también pedirse que aquel
cuya ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio apoderado
que le represente y que responda por las costas y multas en que sea condenado, bajo
apercibimiento de nombrársele un curador de bienes”. Esta norma tiene importancia
practica porque facilita el futuro emplazamiento del demandado al poderse notificar al
mandatario que constituya.
C. Testigos.
Este medio de prueba dentro del juicio ordinario la parte que deseaba rendir prueba de
testigos debía presentar una lista de testigos dentro del plazo de 5 días del termino
probatoria y además, la prueba de testigos debía practicarse dentro del termino
probatorio. Sin embargo, de acuerdo al artículo 286 es posible solicitar prejudicialmente la
prueba de testigos.
Art. 286. “Se podrá, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos
testigos cuyas declaraciones, por razón de impedimentos graves, haya fundado temor de
que no puedan recibirse oportunamente.
Las declaraciones versarán sobre los puntos que indique el actor, calificados de
conducentes por el tribunal”.
Los requisitos para solicitar y obtener esta prueba de testigos con carácter prejudicial
probatoria difiere del medio de prueba ordinario dentro del juicio.
Durante el curso del juicio ordinario la presentación de lista de testigos es obligatoria pero
no es así la minuta de punto de prueba porque si la parte presento solo la lista de testigos
y no minuta de prueba los testigos serán interrogados al tenor de los hechos fijados por el
tribunal en la resolución que recibe la causa a prueba, en cambio, en la medida
prejudicial es imprescindible que además de presentar la lista de testigos se acompañe
una minuta respecto de los puntos sobre los cuales el testigo debe prestar declaración, ya
que esa minuta de punto de prueba va ser calificado por el tribunal de conducentes o
no.
Cumplido los requisitos el tribunal debe fijar día y hora para que se proceda rendir la
prueba testimonial y aquí se va rendir conforme al procedimiento que fija como medio de
prueba propiamente tal.
Art. 286, inc. Segundo. “Para practicar esta diligencia, se dará previamente conocimiento
a la persona a quien se trata de demandar, sólo cuando se halle en el lugar donde se
expidió la orden o donde deba tomarse la declaración; y en los demás casos se
procederá con intervención del defensor de ausentes”.
Por razones pedagógicas se deben explicar en primer lugar las medidas precautorias y
posteriormente analizar el estudio de las medidas prejudiciales precautorias.
Dato: Antes del análisis de estas medidas debo señalar que la única diferencia entre una medida prejudicial
precautoria y una medida precautoria es la oportunidad procesal, ya que la medida prejudicial se solicita antes
del juicio, en cambio, en la medida precautoria se solicita durante el juicio.
Las medidas precautorias están reglamentadas en el titulo V del Libro II del CPC. La
ubicación de estas medidas reviste vital importancia porque dado donde están
consagradas estas medidas sus normas deben ser aplicadas a todo procedimiento a falta
de norma especial.
La medida precautoria tiene por objeto adoptar diferentes medidas durante el transcurso
del juicio para los efectos de impedir que el demandado pueda realizar conductas que
no permitan que el demandante obtenga un resultado práctico en el proceso mediante
el cumplimiento de la sentencia definitiva que le sea favorable. En esto radica la razón de
existir las medidas cautelares o precautorias, o sea, evitar las sentencias de papel, es
decir, las sentencias definitivas que son favorables al demandante pero que no se pueden
cumplir ya que por haberse realizado por el demandado durante el curso del juicio
conductas destinadas a impedir su efectivo cumplimiento.
Las medidas precautorias son las providencias pronunciadas por el tribunal a petición del
sujeto activo del proceso y que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensión
hecha valer cuando se ha demostrado durante el curso del procedimiento la apariencia
de la existencia de la pretensión cuya satisfacción se pretende y existe el peligro de que
ella pueda ser burlada antes de la dictación de la sentencia definitiva.
Las medidas precautorias son las providencias que pronuncia el tribunal a petición del
actor y en cualquier estado del juicio destinadas asegurar el resultado de la pretensión
hecha valer en el juicio.
3.1.4 Características
• Son infinitas.
Art. 298. “Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes necesarios para
responder a los resultados del juicio; y para decretarlas deberá el demandante
acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho
que se reclama. Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de
medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caución al actor para responder de
los perjuicios que se originen”. Todo acto tendiente asegurar o proteger la pretensión
deducida es una medida precautoria.
Este carácter protector y su proporcionalidad esta reconocido en los artículos 290, 298 y
301 del CPC.
El juez deberá tener siempre presente cada vez que concede una medida cautelar que
lo esta haciendo antes de que se demuestre la efectiva responsabilidad del demandado
y que esa medida puede causar enormes perjuicios en el patrimonio del demandado e
incluso de terceros. El juez al otorgar una medida precautoria deberá buscar un justo
equilibrio entre la pretensión del demandante (por un lado) y las medidas que solicita
para asegurar la efectividad de la sentencia por el otro.
• Son instrumentales.
Las medidas cautelares nunca con un fin en si mismas, sino que están preordenadas a la
dictación de una ulterior resolución definitiva. Estas nacen al servicio de una resolución
definitiva con el fin de predisponer el terreno y preparar los medios aptos para el buen
éxito del cumplimiento de la sentencia.
Reviste un carácter excepcional porque tiende alterar la situación de igualdad que las
partes deben tener en un proceso. El legislador cuando trata las medidas cautelares
requiere que para que ellas sean decretadas se cumplan en cada caso los requisitos que
establece el legislador y además, que consten en el proceso los antecedentes que hagan
procedente la medida solicitada.
• Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso para
evitar que se burle la eficacia de la sentencia que se dicta.
El daño jurídico derivado del retardo del procedimiento viene en el proceso civil
determinado por el peligro que el demandado disminuya e incluso haga desaparecer sus
bienes durante el transcurso del juicio y sobre los cuales, esos bienes, se puedan hacer
efectivas las responsabilidades pecuniarias que se declaren en contra del demandado en
la sentencia definitiva. Este daño jurídico es un requisito que debe concurrir para que se
decrete una medida precautoria.
Las medidas precautorias patrimoniales tienen una duración limitada y esta transcurre
entre la dictación de la medida cautelar y la dictación de la sentencia definitiva. La
circunstancia de que tenga carácter provisional no impide que ellas se mantengan
vigentes durante todo el transcurso del juicio hasta que la sentencia definitiva que se
dicte haya quedado firme o ejecutoriada.
• Son acumulables.
Art. 300. “Estas providencias no excluyen las demás que autorizan las leyes”.
Art. 301. “En consecuencia, deberán hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro
que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes”.
Esta caución puede ser de cualquier naturaleza (hipoteca, fianza, prenda, etc.) pero
debe ser calificada de suficiente para poder alzar la medida precautoria decretada.
Las medidas precautorias deben ser solicitadas por el sujeto activo y durante el transcurso
del procedimiento. Sin embargo, el legislador posibilita excepcionalmente que ellas
puedan ser solicitadas por el futuro demandante antes de entrar al juicio como una
medida prejudicial precautoria.
Este análisis hecho por el juez puede conducirlo a la conclusión que después que el
demandante obtuvo la medida precautoria perdió interés en la causa y que solo desea
mantener la medida como una medida de presión en contra de su oponente y que, por
lo tanto, el juez puede concluir que al demandante ya no lo guía un interés legitimo y en
consecuencia, debe ser responsable de los daños que su conducta cause al
demandado.
c. Aquellas que no están expresamente establecidas por la ley, o sea, las que
concibe el demandante.
Por regla general, las medidas precautorias solo pueden ser decretadas a petición de
parte.
Son aquellas que persiguen facilitar el resultado práctico de una futura ejecución forzada
impidiendo la dispersión de los bienes que pueden ser objeto de esta ejecución forzada.
Tienen este carácter o finalidad básicamente las que consulte el artículo 290.
Estas son aquellas que persiguen impedir determinados cambios en la situación de hechos
existentes para evitar que la tutela definitiva del proceso jurisdiccional llegue demasiado
tarde. Por ejemplo, es la orden de no innovar en el recurso de protección.
Son aquellas que tienen por objeto anticipar providencias que si recayeran en el
momento procesal normal perderían en todo o en parte eficacia. Por ejemplo, los
alimentos provisorios.
E. En cuanto a los requisitos que deben ser cumplidos para decretar la medida
precautoria.
F. En atención a la necesidad de rendir caución por parte del actor para los efectos
que la medida precautoria pueda ser decretada.
Art. 298 (288). Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes necesarios para
responder a los resultados del juicio; y para decretarlas deberá el demandante
acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho
que se reclama. Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de
medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caución al actor para responder de
los perjuicios que se originen.
Art. 279. “Podrán solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias de que trata el
Título V de este Libro, existiendo para ello motivos graves y calificados, y concurriendo las
circunstancias siguientes:
1a. Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas
precautorias; y
2a. Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para responder por
los perjuicios que se originen y multas que se impongan”.
a. Debe existir una solicitud de la parte activa para que se pueda decretar una
medida precautoria.
Una de las bases de nuestro sistema procesal es la pasividad, o sea, actúan a solicitud de
parte y por otro lado, en el proceso civil, prima el principio dispositivo, o sea, las partes
disponen del proceso (es inquisitivo en materia penal y laboral) y es por esto que tiene
que ser solicitada por el sujeto activo.
La parte que se encuentra legitimada en el proceso es aquella que ha hecho valer una
pretensión porque la medida precautoria tiende a resguardar la satisfacción práctica de
la pretensión. En definitiva, son dos los sujetos para solicitar la medida precautoria el
demandante principal y el que reconviene.
b. Debe existir una demanda deducida por el actor dentro del proceso.
El artículo 290 señala la oportunidad procesal para solicitar una medida precautoria “en
cualquier estado del juicio aun cuando no esté contestada la demanda”. Entonces, el
momento inicial del juicio y en que la medida precautoria se puede solicitar es cuando se
haya trabado la relación procesal (notificación valida de la demanda). En caso que aun
no exista juicio la medida precautoria es posible solicitarla pero con el carácter de
prejudicial.
¿Cuál es el instante final para solicitar la medida precautoria? Hasta antes que el juez
haya dictado materialmente la sentencia.
Art. 433. “”Citadas las partes para oír sentencia, no se admitirán escritos ni pruebas de
ningún género.
Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto por los artículos 83, 84, 159 y 290. Los plazos
establecidos en los artículos 342 Nº 3, 346 Nº 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al
tiempo de la citación para oír sentencia, continuarán corriendo sin interrupción y la parte
podrá dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnación. De producirse ésta, se
tramitará en cuaderno separado y se fallará en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 431”.
c. El demandado debe poseer bienes puesto que sobre estos va recaer la medida
precautoria sea de carácter real o patrimonial.
Respecto de lo anterior existe una razón jurídica porque si el demandado posee bienes
suficientes para responder de una sentencia desfavorable el actor deberá contentarse
con el derecho de garantía general que le reconoce el artículo 2465 del CC.
Si no existiera este requisito las medidas precautorias se podrían transformar en armas muy
peligrosas en manos de litigantes de mala fe, ya que la podrían ocupar como medios de
presión, chantaje o de extorsión en contra del demandado para que se allane a las
pretensiones del demandante cuando este hace valer pretensiones infundadas.
Art. 298 (288). “Las medidas de que trata este Título se limitarán a los bienes necesarios
para responder a los resultados del juicio; y para decretarlas deberá el demandante
acompañar comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho
que se reclama. Podrá también el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratándose de
medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caución al actor para responder de
los perjuicios que se originen”.
En consecuencia, para que el tribunal pueda decretar una medida precautoria el actor
debe acompañar estos comprobantes que constituyan una presunción grave del
derecho que se reclama.
¿Qué se debe entender por presunción grave? Una presunción es el resultado de una
operación racional y lógica, en virtud de la cual partiendo de hechos desconocidos se
colige un hecho desconocido. Al igual, las presunciones son legales y judicial, pero para
que una presunción judicial produzca fe es menester que sea más de una y sean graves,
precisas y concordantes. Sin embargo, el artículo 426 del CPC dice que una sola
presunción puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga carácter de
grave y precisa para formar su convencimiento.
Por regla general, no se contempla la exigencia que el actor otorgue una caución para
los efectos de garantizar al demandado el pago de los daños y perjuicios que pudiere
ocasionarle el otorgamiento de la medida precautoria. Sin embargo, el tribunal se
encuentra facultado para exigir al actor que rinda previa caución para los efectos de
otorgar una medida precautoria que no se trate de las medidas expresamente
autorizadas por la ley.
3.1.7 Análisis particular de las Medidas precautorias propiamente tales (articulo 290
CPC)
El CC en el titulo XXXII de su Libro IV trata del depósito y del secuestro. El artículo 2211 del
CC dice que llámese, en general, deposito el contrato en que se confía una cosa
corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie. La cosa
depositada se llama también depósito.
El articulo 2214 enseña que el deposito es de dos maneras, o sea, el depósito propiamente
tal y el secuestro.
El artículo 2249, inciso primero del CC define el secuestro “es el depósito de una cosa que
se disputan dos o más personas en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una
decisión a su favor”.
El secuestro convencional “es aquel que se constituye por el solo consentimiento de las
personas que disputan el objeto litigioso”.
El secuestro judicial se constituye por decreto del juez (¿según el CC?) y no a menester
otra prueba.
El secuestro judicial es un acto unilateral emanado del juez que adopta el carácter de
medida precautoria.
¿Cuándo procede esta medida precautoria? Art. 291 “Habrá lugar al secuestro judicial en
el caso del artículo 901 del Código Civil, o cuando se entablen otras acciones con
relación a cosa mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore
en manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder”.
Existen dos casos que permiten decretar el secuestro como medida precautoria:
• Artículo 901 del CC. “Si reivindicándose una cosa corporal mueble, hubiere motivo
de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor, podrá el actor pedir
su secuestro; y el poseedor, será obligado a consentir en él, o a dar seguridad
suficiente de restitución, para el caso de ser condenado a restituir”.
De acuerdo a este artículo los requisitos que deben concurrir para que se decrete
son:
¿Cuál es el procedimiento? Art. 292. “Son aplicables al secuestro las disposiciones que el
Párrafo 2° del Título I del Libro III establece respecto del depositario de los bienes
embargados”. Es decir, que al secuestro se le aplican las reglas sobre designación,
derechos y obligaciones del depositario en el juicio ejecutivo por obligaciones de dar.
bien es cierto que el interventor le corresponde velar por la legalidad de las operaciones
que se realicen no le corresponde a este otorgar su autorización.
La función del interventor, entre otras, es denunciar al que solicito la medida precautoria o
al tribunal cuando estas operaciones no se ajustan a la legalidad.
En cuanto a la forma de designación del o los interventores esta es una función que de
conformidad a la ley esta entregada de manera exclusiva al juez y en este caso las partes
solo podrán hacer propuestas.
Inciso segundo del artículo 902 CC. “Pero el actor tendrá derecho de provocar las
providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y
semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicación, si hubiere justo motivo de
temerlo, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía”. De acuerdo
con lo señalado por este inciso para que proceda el nombramiento de interventor se
requiere:
• 2° En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo de
temor que el citado inciso expresa;
- Que se ejerza una acción reclamándose una herencia ocupada por otro, o
sea, la acción de petición de herencia.
- Que exista un justo temor de un deterioro de los bienes comprendidos en la
herencia o que las facultades del demandado no ofrecen suficiente
garantía.
• 3° En el del comunero o socio que demanda la cosa común, o que pide cuentas
al comunero o socio que administra;
El artículo 2080 del CC señala que el socio administrador esta obligado a dar cuenta de su
obligación en los periodos designados por el pacto social o por lo que se haya dicho en el
acto que lo designaron administrador y si nada se dijo al ser designado debe rendir
cuenta, a lo menos, anualmente.
• 4° Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa
sobre que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar
burlados; y
Esta causal es genérica ya que habilita para solicitar y decretar la medida precautoria de
nombramiento de interventor.
Un caso es a propósito del juicio ejecutivo, o sea, cuando el embargo recae sobre una
empresa o una industria.
Art. 444, inciso segundo del CPC. “Embargada la industria o las utilidades, el depositario
que se nombre tendrá las facultades y deberes de interventor judicial; y para ejercer las
que correspondan al cargo de depositario, procederá en todo caso con autorización del
juez de la causa”.
Facultades de interventor
Esta medida no esta privando del demandado de la tenencia de los bienes como ocurre
con el secuestro, ni tampoco se le esta impidiendo la enajenación voluntaria de esos
bienes como ocurre con la retención y con la precautoria de gravar y enajenar.
Por si sola esta medida no afecta la facultad de disposición o de enajenación que tiene
el demandado sometidos a intervención.
El detentador de los bienes quien quiera que sea tiene la obligación de guardar y de
conservar en su poder el bien sobre el cual ha recaído la retención asumiendo la
responsabilidad de un depositario.
Inc. 2ª art. 295. “Podrá el tribunal ordenar que los valores retenidos se trasladen a un
establecimiento de crédito o de la persona que el tribunal designe cuando lo estime
conveniente para la seguridad de dichos valores”.
Se debe entender por valores no solo el dinero sino que también acciones, bonos, letras
de cambio, objetos de lujo, joyas, etc.
Requisitos de procedencia
Se debe distinguir si la medida se solicita respecto de bienes que son objeto del juicio o
que no son objeto del juicio.
- Si los bienes son objetos del pleito deben concurrir los siguientes requisitos:
Cuando la retención se pide sobre cosas que son objeto del juicio el juez debe proceder
a concederla sin entrar a calificar acerca de la facultades económicas del demandado
ya que por recaer la retención en la cosa disputada es causal suficiente establecida por
el legislador
Art. 295. “La retención de dineros o cosas muebles podrá hacerse en poder del mismo
demandante, del demandado o de un tercero, con relación a los bienes que son materia
del juicio, y también respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus
facultades no ofrezcan suficiente garantía, o haya motivo racional para creer que
procurará ocultar sus bienes, y en los demás casos determinados por la ley”.
- Si los bienes sobre los cuales se pide la retención no son objeto del pleito
deben concurrir los siguientes requisitos:
Cuando la retención se solicita respecto de bienes que no son motivo del juicio el
legislador es más exigente porque para que el juez pueda decretar la medida el
demandante tiene que acreditar que las facultades económicas del demandado no dan
suficiente garantía o que existe un motivo racional para creer que el demandado va
tratar de ocultar sus bienes.
En cuanto a su procedimiento
El artículo 295 en su inciso primero dice que la retención de cosas muebles se puede
hacer en poder del mismo demandante o del demandado o de un tercero. Lo anterior
depende de la persona que detenta los bienes que van hacer objeto de la retención.
Si los bienes muebles están en poder del demandado y van hacer objeto de la medida
precautoria de retención, en ese caso no va existir una privación material de esas cosas
sino que solo existirá una privación jurídica ya que este no va poder disponer de esas
cosas. Por el contrario, el demandado va tener que asumir la responsabilidad del
depositario. En consecuencia, el demandado aun cuando exista una privación jurídica no
deja ser poseedor de la cosa ni tampoco dueño si lo fuere, lo que no puede hacer el
Partiendo del supuesto que las cosas muebles cuya retención ha sido acogida por el
tribunal y esas cosas la detenta el demandado ¿Cómo se materializa esta medida? El
receptor judicial con la solicitud (que ha formulado interesado) de medida precautoria
mas la resolución que ha recaído en esa solicitud acogiendo la medida el receptor
acudirá al lugar donde se encuentran las cosas que son objeto de la retención. Si las
cosas están en poder del demandado el receptor notificara a este de esta medida
precautoria de retención. Amén de notificar el receptor tiene que levantar un acta en
donde certifica que ha trabado la medida de retención sobre los bienes o cosas que se
individualizan en la solicitud.
Esta medida precautoria de retención de bienes determinados solo puede recaer sobre
bienes muebles. En caso que el bien mueble consista en dinero el receptor deberá
concurrir a la entidad bancaria y notificar al respectivo agente de la sucursal bancaria.
Este dinero retenido puede quedar en poder del mismo banco o puede quedar en poder
de quien el tribunal haya designado.
¿Cuál es la causal que se debe invocar para alegar la nulidad de ese acto o contrato en
virtud del cual se ha dispuesto de la o las cosas sujeto a retención? Debemos distinguir si la
retención ha recaído sobre las cosas que son objeto del pleito o no lo son:
Esta medida se refiere a TODO acto o contrato ya sea a titulo oneroso o gratuito. También
se comprende en esta medida las convenciones, por ejemplo, el pago, tradición. No
obstante lo ilimitado que parece ser esta medida precautoria no es tan amplia en cuanto
al objeto que puede recaer esta medida porque puede recaer sobre bienes muebles e
inmuebles pero a la vez tienen que ser DETERMINADOS. Incluso cuando esta medida
recae sobre una universalidad se debe indicar y determinar los bienes que componen esa
universalidad.
Concepto: Es aquella medida cautelar decretada por el tribunal y que tiene por objeto
impedir que el demandado celebre válidamente cualquier acto jurídico sea unilateral o
bilateral, gratuito u oneroso, nominado e innominada, en relación con uno o más bienes
muebles o inmuebles de propiedad del demandado.
Se debe distinguir si esta medida se solicita respecto de bienes que son objeto del juicio o
que no lo son:
Art. 296. “La prohibición de celebrar actos o contratos podrá decretarse con relación a los
bienes que son materia del juicio, y también respecto de otros bienes determinados del
demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garantía para asegurar el
resultado del juicio.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el número
4° del artículo 1464 del Código Civil, será necesario que el tribunal decrete prohibición
respecto de ellos”.
- Si los bienes son objeto del pleito deben concurrir los siguientes requisitos:
En este caso el tribunal debe proceder a otórgala sin calificaciones de las facultades
económicas del demandado.
- Si los bienes no son objeto del pleito deben concurrir los siguientes requisitos:
El efecto general que produce esta medida precautoria es similar a la retención porque
consiste en generar una situación de indisponibilidad del bien de modo tal que la
infracción va generar como sanción la nulidad absoluta por objeto ilícito del acto o
contrato que se celebre por parte del demandado.
Para los efectos de determinar la norma jurídica que genera la nulidad se deberá
distinguir si el bien es o no objeto del juicio.
Art. 296, inc. Segundo. “Para que los objetos que son materia del juicio se consideren
comprendidos en el número 4° del artículo 1464 del Código Civil, será necesario que el
tribunal decrete prohibición respecto de ellos”.
Los requisitos del escrito en que se solicita la medida son los siguientes:
Art. 299. “En casos graves y urgentes podrán los tribunales conceder las
medidas precautorias de que trata este Título, aun cuando falten los
comprobantes requeridos, por un término que no exceda de diez días,
mientras se presentan dichos comprobantes, exigiendo caución para
responder por los perjuicios que resulten. Las medidas así decretadas
quedarán de hecho canceladas si no se renuevan en conformidad al
artículo 280”. En este caso el solicitante debe ofrecer alguna caución a fin
de resguardar al demandado de los perjuicios que le pueda causar la
petición de medida precautoria. Este artículo establece un plazo al *-
*demandante para acompañar esos comprobantes, o sea, el tribunal
decreta la medida precautoria solicitada aun sin los comprobantes por un
plazo de diez días y transcurrido estos diez días sin acompañar estos
comprobantes esas medidas quedaran alzadas y además se deberán
responder de los perjuicios que le haya causado al demandado (para esto
es la caución).
Este plazo de 10 días es un fatal, judicial y por ende se pueden prorrogar, o
sea, el demandante podría pedir ampliación de este plazo para reunir los
comprobantes. Se debe recordar que para que proceda la prorroga debe
ser solicitada antes del vencimiento y deben existir motivos fundados.
3.3 Tribunal competente frente a la solicitud es el tribunal que está conociendo el juicio
ya sea en única o primera instancia.
Art. 302. “El incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se tramitará en
conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.
Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona
contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo
ordene. Transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las
diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados.
La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo -
/ordena”.
del CPC, o sea, para determinar la forma en que debe ser tramitada la solicitud de
otorgamiento de una medida precautoria.
- 1era teoría, señala que de conformidad al inciso primero del articulo 302 el
tribunal no puede pronunciarse de inmediato respecto de la solicitud de
una medida precautoria, sino que es preciso que previamente le de la
tramitación de un incidente, o sea, el tribunal va tener que dar traslado a la
contraparte y este va tener un plazo de tres días para contestar al
respecto. Incluso esta tramitación se llevara “por cuerda separada”, o sea,
por cuaderno aparte.
De acuerdo a lo que sustentan esta teoría el inciso segundo del artículo 302
tendría el alcance de constituir una excepción a la regla general (que las
resoluciones producen sus efectos desde el momento que se notifican)
porque se estaría facultando al tribunal para disponer en casos especiales
que la resolución que falla el incidente que origina la medida precautoria
se pueda cumplir antes que se notifique el demandado.
- 3ra teoría, el alcance que le da el inciso primero del articulo 302 consiste en
que el juez frente a una solicitud de medida precautoria formulada por el
demandante debe ordenar la formación de un cuaderno separado y
pronunciarse de plano ( de inmediato) respecto de la medida precautoria
solicitando ya sea negándola o concediéndola. Los partidarios de esta
teoría sostienen que a la solicitud de medida precautoria formulada por el
actor no se le debe dar tramitación alguna sino que el tribunal debe
pronunciarse derechamente (acogiéndola o rechazándola). Si el tribunal
concede la solicitud de la medida precautoria y para el evento de que el
demandado se oponga a la resolución que concedió, en ese momento, la
oposición daría lugar a un incidente y este se tramitara en cuaderno
separado y conforme a las reglas generales. Por lo tanto, en esta teoría el
incidente es eventual, ya que el incidente no lo genera la solicitud sino que
la provoca la oposición por ser acogida.
El proceso es algo dinámico y es posible que con posterioridad y durante el transcurso del
juicio y con motivo de las diversas pruebas que se hayan rendido con posterioridad al
otorgamiento de la medida precautoria se haya disipado o destruido la probabilidad que
el tribunal acoja la o las pretensiones del demandante. Lo que justifico en un comienzo el
otorgamiento de la medida precautoria puede que con el desarrollo del pleito y con las
pruebas rendidas por el demandado ya no justifique totalmente el otorgamiento de la
medida concedida. En este caso el demandado se encuentra legitimado para solicitar el
alzamiento de la medida precautoria.
En nuestra legislación están contempladas dentro del Título IV del Libro segundo que se
llama “de las medidas prejudiciales”.
3.2.1 Concepto
Son las providencias pronunciadas por el tribunal antes de la existencia del juicio a
petición de quien será el sujeto activo en el proceso y que tiene por finalidad asegurar el
resultado de la pretensión que se hará valer posteriormente en el proceso cuando se ha
demostrado la apariencia de la existencia del derecho cuya satisfacción se pretende y
existe el peligro de que este derecho pueda ser burlado rindiéndose caución por el
solicitante para garantizar los perjuicios que pudieren causarse con su infundado
otorgamiento.
Tiene por finalidad asegurar el resultado de la acción o pretensión que se hará valer por el
solicitante con posterioridad en el proceso. Por eso los requisitos que habilitan para que el
tribunal pueda decretar una medida prejudicial precautoria son precisos y los jueces
deben ser muy cuidadosos al exigir su estricto cumplimiento. También se debe tener
presente que la aplicabilidad de las medidas prejudiciales precautorias es bastante
amplia, o sea, que se aplican a todo procedimiento establecido por el Código de
Procedimiento Civil y también a cualquier otro establecido en leyes especiales en la
medida que se remitan al CPC. Al igual se debe señalar que todas las medidas
precautorias pueden ser solicitadas con el carácter de prejudiciales y dentro de estas
precautorias tenemos la que establece el artículo 290 CPC, las contempladas en el
estatuto jurídico nacional y a todas las medidas precautorias que no están contempladas
expresamente en la ley y que son el fruto del demandante tendiente asegurar su
pretensión.
El futuro demandante tiene que hacerlo consistir en que antes del inicio del juicio el futuro
demandado está incurriendo en conductas para burlar las acciones que se intentaran
hacer valer en su contra por el futuro demandante ya sea porque se encuentra
ocultando los bienes que van hacer objeto del pleito o vendiendo o gravando sus bienes
para hacer disminuir el derecho de garantía general que el futuro demandante posee
como acreedor. ¿???
d. Deben cumplirse con los requisitos comunes a toda medida precautoria, o sea, se
debe acompañarse comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave
del derecho que se reclama (art. 298 CPC). De acuerdo a esta exigencia si el
futuro demandante no los tuviera a su alcance el tribunal puede conceder la
medida pero el futuro demandante va tener que rendir caución.
e. Deben cumplirse con los requisitos específicos que establece el legislador para el
otorgamiento de la medida precautoria de que se trate, y
f. Deben cumplirse con los requisitos específicos para las medidas judiciales
precautorias (art. 279 CPC). “2a. Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a
juicio del tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas que se
impongan. Este es uno de los mecanismos que ha establecido el legislador, en
primer lugar, para proteger al futuro demandado y, en segundo lugar, para
determinar la seriedad de la petición del demandante.
Una vez que se cumplen los requisitos señalados se debe determinar la tramitación y
resolución que el tribunal debe pronunciar respecto de la solicitud formulada. Esto es
importante porque hasta este momento no existe juicio ya que este se inicia desde la
notificación de la demanda y por ende anteriormente no existe relación procesal.
Ni el articulo 279 y 280 que se refieren a las medidas prejudiciales precautorias a cual es la
resolución que debe recaer en la solicitud y la forma de su notificación.
Art. 289. “Las diligencias expresadas en este Título pueden decretarse sin audiencia de la
persona contra quien se piden, salvo los casos en que expresamente se exige su
intervención”.
Cuando se cumplan todos los requisitos para que el tribunal dicte la resolución acogiendo
a tramitación esta solicitud se debe determinar cuál es la tramitación que se debe dar a
la solicitud y la resolución que el tribunal debe pronunciar porque todavía no existe juicio
al respecto.
Los artículos 279 y 280 del CPC se refieren a las medidas prejudiciales precautorias y
ninguno de estos dice como debe tramitarse ni cuál es la resolución que debe dictar la
resolución respecto de tal medida prejudicial precautoria. Sin embargo, debemos
remitirnos al artículo 289 para tener ciertos indicios de tal materia.
Art. 289. “Las diligencias expresadas en este Título pueden decretarse sin audiencia de la
persona contra quien se piden, salvo los casos en que expresamente se exige su
intervención”. Los autores argumentan, a la luz de este artículo, que la medida
prejudicial precautoria se debe conceder o rechazar de plano, o sea, sin trámite alguno.
Además, este artículo permite concluir que el tribunal debe conceder o rechazar de
plano la medida prejudicial precautoria y sin notificar a la persona en contra de la cual se
pide.
Los argumentos que existen para interpretar este articulo de tal manera:
b. Si se leyera el tenor de la disposición del articulo 289 aisladamente del resto de las
disposiciones de este título que habla de las medidas prejudiciales se podría llegar
a la conclusión que la parte contra la que se pide la medida prejudicial
(cualquiera) quedaría desprovista de la posibilidad de oponerse a su realización y
también de tomar conocimiento.
Sin embargo, del análisis armónico del título que habla de las medidas prejudiciales se
puede llegar a una conclusión distinta porque dice “salvo los casos en que expresamente
se exige su intervención”.
Por ende, el articulo 289 CPC estaría estableciendo una regla general pero con bastantes
excepciones de la que escapan las medidas prejudiciales precautorias porque estas
medidas en la regulación que les da el artículo 280 se exige expresamente la audiencia
de la persona contra la cual se pide. La regla general, seria la intervención, el
conocimiento, la notificación de la persona contra la cual se pide la medida prejudicial y
la excepción seria la realización de la diligencia sin conocimiento, sin audiencia, sin
notificación en contra de la persona que se pide.
En todo caso, sea que el artículo 289 se tome como regla general o como regla
excepcional e incluso como una regla residual, lo cierto es que las medidas prejudiciales
precautorias se pueden decretar sin notificar a la persona en contra de la cual se pide. En
cuanto a la práctica, o sea, si se debería notificar al deudor de que su futuro demandante
esta solicitando una medida prejudicial precautoria, es decir, lo primero que hace ese
deudor es ocultar sus bienes, enajenarlos, gravarlos y por ende no tendría eficacia.
C A P I T U L O III
Incidentes
Los incidentes están tratados en el libro I que habla de las reglas comunes a todo
procedimiento y por ende los incidentes se pueden dar en todo tipo de juicio.
Art. 82 . “Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con
audiencia de las partes, se tramitará como incidente y se sujetará a las reglas de este
Título, si no tiene señalada por la ley una tramitación especial”.
El incidente necesita de una decisión del tribunal y esta se podrá contener en una
sentencia interlocutoria o en un auto. Esta se contendrá en una sentencia interlocutoria
cuando establece derechos permanentes para las partes. Esta decisión se contendrá en
un auto cuando no establece derechos permanentes para las partes.
Art. 159. Inciso 3° y 4°. “Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio,
estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algún trámite
que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria.
2. Tribunal competente
Para conocer de los incidentes es competente el mismo juez que lo es para conocer del
asunto principal. Esto encuentra su argumento en la regla general de la extensión de la
competencia (art. 111 del COT).
3. Clasificación
Son los que se tramitan según las reglas generales contenidas en el Titulo IX del Libro I del
CPC.
Incidentes especiales
Son los que se tramitan según sus propias reglas especiales y en el silencio de estas se le
aplicaran las reglas generales.
En el CPC existen incidentes especiales con tramitación especial dependiendo del tipo de
incidente:
• Acumulación de autos;
• Las cuestiones de competencia;
• Implicancias y recusaciones;
• Privilegio de pobreza;
• Costas;
• Desistimiento de la demanda, y
• Abandono del procedimiento.
Estos son aquellos que se producen antes del juicio, por ejemplo, las medidas
prejudiciales.
Son aquellos que se producen después de dictado el fallo, por ejemplo, el incidente de
costa y este se puede generar, entre otras causas, porque el juez no se referirío a la
condenación de costas.
Son aquellos que se tramitan en la misma pieza del expediente y esto se tramita de tal
forma porque esos incidentes suspenden la sustanciación de la causa principal. A estos
incidentes también se les llama de previa y especial pronunciamiento, por ejemplo,
cuestiones de competencia.
Son los que se tramitan en una pieza (cuaderno) distinto al principal porque no suspenden
la tramitación del juicio. Por ejemplo, la solicitud de una medida precautoria.
Son aquellos que tienen una relación directa con el asunto que es materia del juicio.
Son aquellos que no tienen relación alguna con la materia del juicio. Estos incidentes
pueden ser rechazados por el tribunal de plano (sin mas tramite).
Respecto a su oportunidad en que deben ser formulados el CPC establece tres reglas:
Inciso segundo, art. 84. “Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente
con su principio, como defecto legal en el modo de proponer la demanda, deberá
promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestión principal en el pleito”.
La sanción para el caso que el incidente sea promovido en oportunidad distinta, será
rechazado de oficio por el tribunal (inc. 3, Art. 84). Sin embargo esta regla no es absoluta y
tiene sus excepciones en el mismo inciso tercero:
Si lo promueve después, será rechazado de oficio por el tribunal salvo que se trate de un
vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que
se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, evento en
el cual el tribunal ordenará que se practiquen las diligencias necesarias para que el
proceso siga su curso legal.
Inc. Primero Art. 85. “Todo incidente originado de un hecho que acontezca durante el
juicio, deberá promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte
respectiva”.
Esta regla no es absoluta y por ende tiene las mismas excepciones que la regla anterior.
Art. 86. “Todos los incidentes cuyas causas existan simultáneamente deberán promoverse
a la vez. En caso contrario, se observará, respecto de los que se promuevan después, lo
dispuesto en el inciso 3° del artículo 84”. La sanción en caso de incumplimiento es que el
tribunal la rechazara de oficio.
¿Cuál es la facultad que tienen los tribunales para corregir de oficio los vicios que puedan
anular el juicio?
En materia civil no actúan de oficio sino que actúan a requerimiento de parte. Al igual,
debemos sostener que en el proceso civil prima el principio dispositivo, o sea, las partes
disponen del proceso y si este avanza es porque las partes requieren que este proceda.
Inc. Final Art. 84 “El juez podrá corregir de oficio los errores que observe en la tramitación
del proceso. Podrá asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los
actos de procedimiento. No podrá, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en
razón de haberse realizado éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley”.
En consecuencia, es posible concluir que este precepto faculta a los jueces para corregir
de oficio los errores que noten en la tramitación de los procesos y para que también
adopten las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. En
virtud de este inciso los jueces no tienen necesidad que las partes le representen los vicios
o le soliciten su corrección, sino que los jueces tienen facultades propias para hacerlo en
resguardo del interés público que existe en toda función judicial. Los jueces pueden
especialmente invalidar aquellas tramitaciones viciosas y en las cuales se sabe de
antemano que no van alcanzar los objetivos que se persiguen en el proceso, por ejemplo,
cuando la relación procesal no se ha formado válidamente por falta de capacidad de
alguna de las partes.
La segunda parte del inciso final, “No podrá, sin embargo, subsanar las actuaciones
viciadas en razón de haberse realizado éstas fuera del plazo fatal indicado por la ley”, es
meramente aclaratoria porque esto es la consecuencia de los plazos fatales ya que,
cuando las actuaciones deben llevarse a cabo dentro de un plazo fatal y esta no se hace
precluye la facultad de la parte para llevar a cabo el acto jurídico procesal.
El artículo 83, entre otras, consagra la nulidad procesal cuando consagra “La nulidad
procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los casos que la ley
expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a
alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad”.
Cualquiera de las partes puede promover un incidente y este debe reunir en mínima
proporción las condiciones de una demanda. Por de pronto, la solicitud en que se
plantea un incidente debe reunir los requisitos de todo escrito.
Art. 89. “Si se promueve un incidente, se concederán tres días para responder y vencido
este plazo, haya o no contestado la parte contraria, resolverá el tribunal la cuestión, si, a
su juicio, no hay necesidad de prueba. No obstante, el tribunal podrá resolver de plano
aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o
sean de pública notoriedad, lo que el tribunal consignará en su resolución”.
De acuerdo al artículo 89 se deben hacer varios distingos para resolver qué debe recaer
en el escrito que se promueve un incidente:
a. Si el fallo del incidente se puede fundar en hechos que consten del proceso o que
sean de pública notoriedad. En este caso el tribunal debe resolver de plano, o sea,
no dar traslado a la parte contraria y el tribunal debe consignar en el fallo que los
hechos constan en el proceso o son de pública notoriedad.
b. En caso que no se reúnan las circunstancias, para que el incidente sea resuelto de
plano, el tribunal debe conceder tres días a la parte contraria para que la parte
responda.
Al dictar la resolución se debe tener presente el artículo 87 del CPC, entonces, al proveer
la solicitud en que se promueve el incidente debe el juez estudiar, además, si el incidente
es de aquellos de previo o especial pronunciamiento porque estos son aquellos que obren
en el efecto de suspender la tramitación de la causa principal.
La parte contraria para contestar un incidente tiene el plazo de tres días contados desde
la notificación por el estado diario de la resolución recaída en el escrito que se promueve.
¿Qué actitudes puede asumir el juez una vez vencido el plazo de tres días que tiene la
parte contraria para contestar?
Vencido el plazo de tres días debe el tribunal allá o no contestado la parte contraria,
puede adoptar una de estas dos actitudes:
¿En qué casos el tribunal fallara y resolverla el incidente? Para el evento en que el tribunal
no existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
Art. 323. “Cuando haya de rendirse prueba en un incidente, la resolución que lo ordene
determinará los puntos sobre que debe recaer, y su recepción se hará en conformidad a
las reglas establecidas para la prueba principal. La referida resolución se notificará por el
estado”. La resolución que dicta el tribunal para recibir el incidente a prueba será
“recíbase el incidente a prueba por el termino legal y por los siguientes puntos de
prueba…”. Esta resolución que recibe el incidente a prueba se notifica por el estado
diario.
Art. 90. “Si es necesaria la prueba, se abrirá un término de ocho días para que dentro de
él se rinda y se justifiquen también las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas”.
Inciso tercero Art. 90. ”Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del
lugar en que se sigue el juicio, podrá el tribunal, por motivos fundados, ampliar una sola
vez el término por el número de días que estime necesarios, no excediendo en ningún
caso del plazo total de treinta días, contados desde que se recibió el incidente a prueba”.
Por ende, el termino probatorio en los incidentes es de 8 días fatales pero cuando haya
de practicarse diligencia probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio puede el
tribunal por motivo fundado ampliar este plazo por lo que estime necesario PERO esta
ampliación no puede exceder de 30 días contados desde que se recibió el incidente a
prueba.
A la presentación de lista de testigos se refiere el inciso segundo del art. 90 “Dentro de los
dos primeros días deberá acompañar cada parte una nómina de los testigos de que
piensa valerse, con expresión del nombre y apellido, domicilio y profesión u oficio. Sólo se
examinarán testigos que figuren en dicha nómina”.
¿En qué día y a qué hora debe rendirse la prueba testimonial en la prueba de los
incidentes? En primer lugar, la prueba testimonial debe rendirse dentro del término
probatorio y en el día y hora que fije el tribunal en su resolución que recibe la causa a
prueba.
En cuanto al fallo del incidente, el articulo 91 CPC dice que vencido el termino de prueba
halla o no rendido las partes, el tribunal falla inmediatamente o a mas tardar dentro del
tercero día.
La resolución que falla el incidente puede ser un auto o interlocutoria. Va ser auto cuando
no establezca derechos permanentes a favor de las partes y se tratara de sentencia
interlocutoria cuando precisamente establezca derechos permanentes a favor de las
partes.
La parte que haya promovido y perdido dos o más incidentes en un mismo juicio
no podrán promover ningún otro sin que previamente deposite en la cuenta
corriente del tribunal la cantidad que este órgano señale. El tribunal de oficio y en
la resolución que rechace el segundo incidente determinara el monto del depósito
por si la parte quiere promover un tercer incidente. Este depósito será entre 1 a 10
UTM y se aplicara como multa a beneficio Fiscal si fuese rechazado por tercera
vez. Estas reglas están consagradas en el articulo 88 y constituyen un importante
intento de cautelar el principio formativo del proceso llamado de la buena fe y por
eso que sanciona aquella parte que ha perdido dos o más incidente.
Artículo 88. “La parte que haya promovido y perdido dos o más incidentes en un mismo
juicio, no podrá promover ningún otro sin que previamente deposite en la cuenta
corriente del tribunal la cantidad que éste fije.
En los casos que la parte no obligada a efectuar el depósito previo en razón de privilegio
de pobreza interponga nuevos incidentes y éstos le sean rechazados; el juez, en la misma
resolución que rechace el nuevo incidente, podrá imponer personalmente al abogado o
al mandatario judicial que lo hubiere promovido, por vía de pena, una multa a beneficio
fiscal de una a diez unidades tributarias mensuales, si estimare que en su interposición ha
existido mala fe o el claro propósito de dilatar el proceso.
Las resoluciones que se dicten en virtud de las disposiciones de este artículo, en cuanto al
monto de depósitos y multas se refiere, son inapelables”.
Con el objeto de evitar la contradicción entre las resoluciones que recaen sobre juicios
idénticos, se han ideado dos instituciones:
- Cosa juzgada: Tiende a impedir que se promueva otro juicio igual a otro
que fue objeto de una anterior resolución.
- Incidente acumulación de autos: Tiene por objeto obtener la paralización
de una nueva causa iniciada y que se presenta con otra de que ya se esta
conociendo y que tiene los mismo caracteres (el mismo objeto, causa y
parte).
6.1.1 Concepto:
6.1.2 Requisitos:
Art. 92. “La acumulación de autos tendrá lugar siempre que se tramiten separadamente
dos o más procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia,
para mantener la continencia, o unidad de la causa” Regla General.
1° Cuando la acción o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan
deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos
mismos hechos;
2° Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idénticos, aunque las
acciones sean distintas; y
Cuando de los tres elementos ya mencionados se identifica uno solo en los diversos juicios
y siendo diferentes los dos elementos restantes puede o no haber acumulación de autos
dependiendo de las circunstancias. Todo esto porque puede aun cuando fuere idéntico
uno solo de los elementos de la acción se pueda llegar a la conclusión que se entienda
rota la continencia o la unidad de la causa. Así por ejemplo, si el único elemento que se
identifica en ambos juicios es el de las partes no cabe duda que debe rechazarse la
acumulación de autos. En el procedimiento penal la regla es totalmente diferente porque
habiendo identidad de personas en dos procesos penales deben ellos acumularse solo
por esa sola circunstancia.
Si solo el objeto es idéntico pero diferente las partes que intervienen y la causa de pedir,
no es posible al respecto dar una regla general porque habrá casos en que la
acumulación de autos será procedente y en otros no.
Ejemplo, en uno juicio “x” demanda a “y” pidiendo “x” que se le reconozca el derecho a
ejercer la servidumbre de transito en un fundo que es de “y”, pero en otro juicio “b”
demanda a “y” pretendiendo el mismo derecho que “x”.
En ambos juicios el objeto es el mismo, sin embargo no existe peligro de que pudieren
dictarse sentencias contradictorias porque podría el tribunal acoger la demanda de “x” y
rechazar las pretensiones de “b” e incluso acoger ambas, no obstante que la causa es la
misma. En consecuencia, en el ejemplo anterior si bien el objeto de las demandas en el
mismo no procede la acumulación de autos.
Ejemplo, dos personas litigan sobre la propiedad de una cosa pero en juicios separados, o
sea, “a” litiga sobre la propiedad de “z” y “b” también litiga sobre la propiedad de “z” . En
este caso la conexión es diferente al ejemplo anterior porque acá si existe el riesgo de que
exista una sentencia contradictoria, ya que es dueño “a” o es dueño “b”, o sea, no
pueden ver dos dueños sobre una misma propiedad y por ende, en este caso procede la
acumulación de auto.
La regla general para que proceda la acumulación de auto la da el inciso primero del
articulo 92, sin embargo dice el mismo articulo “Habrá, por tanto, lugar a ella:
1° Cuando la acción o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan
deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos
mismos hechos; Esta causal de acumulación de autos se refiere a dos situaciones
independiente una de otra porque la primera situación se refiere a “Cuando la acción o
acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido en otro” o
sea, cuando las personas, el objeto y la causa de pedir son los mismos en ambos pleitos.
En esta situación se ha discutido si el legislador acertado a esta acumulación porque se
sostiene que cuando existe el mismo objeto, causa y las mismas partes existe la excepción
de litis pendencia. Puede que exista litis pendencia en el caso anterior pero ese hecho no
impide que se solicite la acumulación de autos porque no son incompatibles la litis
pendencia y la acumulación de autos.
2° Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idénticos, aunque las
acciones sean distintas; Por ejemplo, dos personas litigan el dominio sobre una misma
cosa pero en basado en causa de pedir distintas, ya que “a” dice que es dueño porque
adquirió el predio por compraventa, en cambio, “b” dice que adquirió el predio por
sucesión de causa de muerte.
En este numero 2ª el legislador ha sido poco riguroso porque se refiere a “… aunque las
acciones sean distintas” y lo que debería haber dicho son “aunque las causas sean
distintas”
Acá se refiere a la clase o naturaleza de los juicios que deban agruparse en uno solo y al
grado de avance en que hubiere llegado en el curso de su tramitación para que sea licito
decretar la acumulación.
Art. 95. “Para que pueda tener lugar la acumulación, se requiere que los juicios se
encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento y que la substanciación de
todos ellos se encuentre en instancias análogas”. El artículo anterior dice que no puede
suceder que uno sea procedimiento ordinario y el otro sea procedimiento ejecutivo, o
que uno sea procedimiento ordinario y el otro sea procedimiento sumario. “Instancias
análogas” se refiere que uno no puede estar en primera instancia y el otro en segunda
instancia. De acuerdo a lo anterior se requiere:
Este requisito es de toda lógica, ya que seria imposible tramitar conjuntamente dos juicios
que están sometidos a tramitaciones distintas. Por otro lado, porque nunca se podría dar
lugar a lo que establece el articulo 97 “Siempre que tenga lugar la acumulación, el curso
de los juicios que estén más avanzados se suspenderá hasta que todos lleguen a un
mismo estado”. Si los dos juicios tienen trámite diferente nunca van a llegar al mismo
estado.
La razón principal es la de impedir que las partes se aprovechen de su propio dolo, ya que
seria muy fácil detener la sustanciación de un juicio en segunda instancia iniciando un
nuevo juicio.
¿Quién puede solicitar la acumulación de autos? Por regla general, solo puede ser
decretada a petición de parte legítima. Excepcionalmente la puede decretar el tribunal
cuando todos los procesos se encuentren pendientes ante el mismo tribunal.
¿Qué debemos entender por parte legítima? Todo el que haya sido admitido como parte
litigante en cualquiera de los juicios cuya acumulación se pretende.
Art. 94. “La acumulación de autos se decretará a petición de parte; pero si los procesos se
encuentran en un mismo tribunal, podrá éste ordenarla de oficio. Se considerará parte
legítima para solicitarla todo el que haya sido admitido como parte litigante en
cualquiera de los juicios cuya acumulación se pretende”.
Art. 98, primera parte. “La acumulación se podrá pedir en cualquier estado del juicio
antes de la sentencia de término; y si se trata de juicios ejecutivos, antes del pago de la
obligación”. La sentencia de término es la que pone fin a la última instancia.
Art. 98, segunda parte. “Deberá solicitarse ante el tribunal a quien corresponda continuar
conociendo en conformidad al artículo 96”.
Art. 96 (99). Si los juicios están pendientes ante tribunales de igual jerarquía, el más
moderno se acumulará al más antiguo; pero en el caso contrario, la acumulación se hará
sobre aquel que esté sometido al tribunal superior”.
Art. 99. “Pedida la acumulación, se concederá un plazo de tres días a la otra parte para
que exponga lo conveniente sobre ella. Pasado este término, haya o no respuesta, el
tribunal resolverá, haciendo traer previamente a la vista todos los procesos cuya
acumulación se solicite, si todos están pendientes ante él. En caso contrario, podrá pedir
que se le remitan los que se sigan ante otros tribunales”.
Este se tramita igual que un incidente ordinario o general. La única diferencia consiste en
que el tribunal antes de resolver debe hacer traer a la vista cuya acumulación se solicita
en la medida que se sigan ante el mismo tribunal. Si los procesos se siguen en tribunales
diferentes tiene la facultad de ordenar que se traiga a la vista esos otros procesos.
Art. 100. “De las resoluciones que nieguen la acumulación o den lugar a ella sólo se
concederá apelación en el efecto devolutivo”.
Llegado todos los procesos al mismo estado se sigue tramitando conjuntamente si se fallan
por una misma sentencia.
Los efectos de la resolución que decreta la acumulación de autos se produce desde que
es notificada a las partes sin necesidad de esperar que ella se encuentre firme y
ejecutoriada.
Declinatoria
Articulo 111. “La declinatoria se propondrá ante el tribunal a quien se cree incompetente
para conocer de un negocio que le esté sometido, indicándole cuál es el que se estima
competente y pidiéndole se abstenga de dicho conocimiento. Su tramitación se sujetará
a las reglas establecidas para los incidentes”.
En esta solicitud debe indicarse cual es el tribunal que se estima competente y debe
pedírsele al juez incompetente que se abstenga del conocimiento del negocio respectivo.
- Incompetencia absoluta
Esta puede hacerse valer en cualquier momento del juicio, porque tratándose de la
incompetencia absoluta no es procedente la prórroga de la competencia (Art. 182 COT)
Por otro lado, la incompetencia absoluta es uno de aquellos vicios que anula el proceso,
no es necesario formularla antes de hacer cualquier gestión principal en el pleito
- Incompetencia relativa
relativa del tribunal, después de haber realizado otra gestión en el pleito, el tribunal debe
rechazar de oficio la declinatoria.
Tramitación de la declinatoria
Articulo 111, segunda parte. “Su tramitación se sujetará a las reglas establecidas para los
incidentes”.
En consecuencia, la declinatoria se tramita como un incidente ordinario. Además, este
incidente de competencia es de predio y especial pronunciamiento
Que sea de previo y especial pronunciamiento significa que sin la previa resolución del
incidente no se puede seguir tramitando la causa principal y por ende, este incidente
obra el efecto de suspender el curso de la causal principal mientras no se resuelva el
incidente. Esta regla no es absoluta, ya que la suspensión de la causa principal no es
total, no se refiere a toda clase de resoluciones. El tribunal que este conociendo de la
causa está facultado para dictar providencias que tengan el carácter de urgente.
¿Es impugnable a través de algún recurso la resolución que desecha la declinatoria? Si, La
resolución que desecha la declinatoria es apelable en el solo efecto devolutivo.
Articulo 112, inciso segundo. “La apelación de la resolución que desecha la declinatoria
de jurisdicción se concederá sólo en el efecto devolutivo”.
De esta forma, apelada la resolución que rechaza el incidente declinatoria puede el juez
seguir conociendo de la causa principal, ya que cuando la apelación se concede en el
solo efecto devolutivo significa que la causa sigue su tramitación.
Debemos recordar, que la declinatoria se plantea (solicitud) al juez que está conociendo
del asunto y que la parte cree que es incompetente y por ende, si se acoge la
declinatoria logrado ante el juez que esta del asunto es nulo y por lo tanto, se debe
reiniciar el procedimiento.
Inhibitoria
Articulo 102, inciso primero. “La inhibitoria se intentará ante el tribunal a quien se crea
competente, pidiéndole que se dirija al que esté conociendo del negocio para que se
inhiba y le remita los autos”.
La solicitud de inhibitoria se plantea ante el tribunal que la parte cree competente pero
que no está conociendo del asunto, para que se dirija al que está conociendo del
negocio y se inhiba de seguirlo conociendo y le remita el proceso.
Articulo 103. “Con sólo el mérito de lo que exponga la parte y de los documentos que
presente o que el tribunal de oficio mande agregar, si lo juzga necesario, se accederá a
la solicitud o se negará lugar a ella”.
En consecuencia, la resolución que debe dictar el tribunal una vez presentada la solicitud
de inhibitoria, puede ser como se pide (se la acoge si accede a ella) y en caso de que la
rechaza dirá “no a lugar”.
En cuanto a la tramitación
Si accede a la inhibitoria el tribunal debe dirigir un exhorto al tribunal que está real y
efectivamente conociendo del pleito a fin de que se inhiba de seguir conociéndolo y le
remita el proceso. En ese exhorto (Carta rogatoria) se debe insertar la solicitud de
inhibitoria que presentó la parte y los demás documentos que el tribunal estime necesarios
para fundamentar su competencia. Si el tribunal ante el cual se plantea la solicitud de
inhibitoria no da lugar a ella se podrá impugnar el recurso de apelación.
Articulo 107. “Son apelables solamente la resolución que niega lugar a la solicitud de
inhibición a que se refiere el artículo 102 y la que pronuncie el tribunal requerido
accediendo a la inhibición”.
Articulo 105. “Recibida la comunicación el tribunal requerido oirá a la parte que ante él
litigue, y con lo que ella exponga y el mérito que arrojen los documentos que presente o
que el tribunal mande agregar de oficio, accederá a la inhibición o negará lugar a ella”.
Por lo tanto, la primera resolución que debe dictar el tribunal requerido (el que recibió el
exhorto), dirá “traslado y auto” y con la contestación de la parte que ante él litiga y con
el merito de los documentos que ella presente o el merito de los documentos que el
tribunal mande agregar, acogerá la inhibitoria o la rechazará.
Articulo 106, inciso primero. “Si el tribunal requerido accede a la inhibición y esta
sentencia queda ejecutoriada, remitirá los autos al requirente”. Por el contrario, si el
tribunal requerido deniega la inhibitoria, está resolución debe ponerse en conocimiento
del tribunal requirente. En este caso, se genera una contienda de competencia, donde se
entiende que hay dos tribunales competentes para conocer de un asunto, y por ende
resuelve el asunto el superior jerárquico si es que ambos dependieran del mismo. En este
caso se ha generado una contienda de competencia.
Si los dos tribunales, por ejemplo, son de letra va conocer el superior común de ambos. Por
otro lado, si los tribunales que registran contienda de competencia son de distinta
jerarquía, en este caso, va resolver el superior del que tenga más jerarquía.
El artículo 108 determina cual es el tribunal competente para conocer de las apelaciones
que se interpongan en contra de las resoluciones dictadas en las cuestiones de
competencia.
Articulo 108 “Las apelaciones de que trata el artículo anterior se llevarán ante el tribunal a
quien correspondería conocer de la contienda de competencia pero cuando los
tribunales dependan de diversos superiores, iguales en jerarquía, conocerá de la
apelación el superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada”. Es decir, el
tribunal competente para conocer de la apelación de las resoluciones que se dicten en
este incidente llamado cuestiones de competencia, es el mismo a quien correspondería
conocer de la contienda de competencia, salvo cuando los tribunales dependen de
diversos superiores pero iguales en jerarquía, por ejemplo “x” depende de la CA de
Santiago y “z” depende de la CA de San Miguel. Será competente para conocer de la
apelación el superior jerárquico del tribunal que haya dictado la sentencia apelada.
Articulo 109. “El superior que conozca de la apelación o que resuelva la contienda de
competencia declarará cuál de los tribunales inferiores es competente o que ninguno de
ellos lo es”. O sea, puede suceder que el superior que se encuentran en contienda no
son competentes y por ende dice, este superior, señala que un tercero es el competente.
Para pronunciar resolución, citará a uno y otro litigante, pudiendo pedir los informes que
estime necesarios, y aun recibir a prueba el incidente.
Una vez resuelta la apelación o contienda de competencia, deben remitirse los autos
(proceso) al tribunal que ha sido declarado competente.
Articulo110. “Expedida la resolución, el mismo tribunal que la dictó remitirá los autos que
ante él obren al tribunal declarado competente, para que éste comience o siga
conociendo del negocio, y comunicará lo resuelto al otro tribunal”.
Es otro incidente especial y se encuentra regulado entre los artículos 113 a 128 del CPC.
Concepto: Las implicancias y las recusaciones son los medios que la ley concede para
impedir que entre a conocer de un asunto un juez que no tiene la imparcialidad
necesaria para hacerlo.
- Los tribunales que conocen las implicancias no son los mismos que para
conocer las recusaciones.
Además, las causales de implicancia y recusación de los jueces, son aplicables a los
abogados integrantes de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones.
Pero respecto de los abogados integrantes de la Corte Suprema y las Cortes de apelación
es que les son aplicables las mismas causales de implicancias y recusaciones que le son
aplicables a los jueces, respecto de ellos se puede alegar otra causal de recusación, que
es la circunstancia de “patrocinar negocios en que se ventile la misma cuestión ante el
tribunal del cual están integrando”.
Los abogados y los mandatarios o procuradores de las partes, pueden por medio del
relator de la causa, recusar sin expresión de causa a uno de los abogados que aparezca
integrando una sala.
También es posible inhabilitar por una causal de implicancia y recusación a los auxiliares
de la administración de justicia (Fiscales Judiciales, Defensores Públicos, relatores,
secretarios, receptores, etc.). También pueden ser inhabilitados los peritos que no son
auxiliares de la administración de justicia ya que estos (son terceros ajenos al pleito).
El artículo 199 del COT establece una obligación que pesa sobre los jueces y auxiliares de
la administración de justicia cuando se encuentran comprendidos en alguna causal de
implicancia o recusaciones. Esa obligación consiste en que ellos deben tan pronto tengan
noticia de que les afecta una causal de implicancia o recusación, deben dejar
constancia en el proceso y declararse inhabilitados para seguir conociendo del asunto, o,
si se trata de un tribunal colegiado debe pedir que esa declaración de inhabilidad la
haga el tribunal del cual forman parte.
¿Cuáles son los requisitos que debe cumplir la solicitud en la que se formula implicancia o
recusación? En la solicitud de implicancia o recusación debe expresarse:
Estos requisitos se encuentran contemplados en los artículos 115, 116 y 117 del CPC.
Articulo 115. “La implicancia de un juez que desempeñe tribunal unipersonal se hará valer
ante él mismo, expresando la causa legal en que se apoya y los hechos en que se funda,
acompañando u ofreciendo presentar las pruebas necesarias y pidiéndole se inhiba del
conocimiento del negocio”.
Articulo 116. “La recusación de los jueces a que se refiere el artículo anterior, y la
implicancia y recusación de los miembros de tribunales colegiados se harán valer, en los
términos que indica dicho artículo, ante el tribunal que, según la ley, deba conocer de
estos incidentes”.
Dato: En opinión del profesor Mario Steffens, no le gusta la expresión “funcionarios subalternos…”, ya que se está
refiriendo a los auxiliares de justicia.
Art. 119, inciso primero. “Si la causa alegada no es legal, o no la constituyen los hechos en
que se funda, o si éstos no se especifican debidamente, el tribunal desechará desde
luego la solicitud”.
Si la solicitud cumple con todos los requisitos señalados en el artículo 191 inciso primero, el
tribunal debe admitir a tramitación la solicitud de implicancia o recusación.
Declarada bastante o suficiente la causal invocada puede el tribunal seguir uno de estos
dos caminos:
En este caso, la resolución que dicta el tribunal dirá “Se declara bastante o
suficiente la causal alegada, traslado y autos y fórmese cuaderno separado”.
Artículo 119, inc. 2° y 3°. “En el caso contrario, declarará bastante la causal, y si los hechos
en que se funda constan al tribunal o resultan de los antecedentes acompañados o que
el mismo tribunal de oficio mande agregar, se declarará, sin más trámites, la implicancia o
recusación.
Cuando no conste al tribunal o no aparezca de manifiesto la causa alegada, se
procederá en conformidad a las reglas generales, de los incidentes, formándose pieza
separada”.
Una vez aceptada como suficiente la causal se debe comunicar al funcionario judicial
que ha quedado inhabilitado.
Articulo 120. “Una vez aceptada como bastante la causal de inhabilitación, o declarada
ésta con arreglo al inciso 2° del artículo anterior, se pondrá dicha declaración en
conocimiento del funcionario cuya implicancia o recusación se haya pedido, para que se
abstenga de intervenir en el asunto de que se trata mientras no se resuelva el incidente”.
Para seguir con el proceso adelante el funcionario inhabilitado debe ser subrogado o
reemplazado. Para tales efectos el artículo regula tal situación.
Articulo 121. “Si la inhabilitación se refiere a un juez de tribunal unipersonal, el que deba
subrogarlo conforme a la ley continuará conociendo en todos los trámites anteriores a la
citación para sentencia, y en este estado se suspenderá el curso del juicio hasta que se
declare si ha o no lugar a la inhabilitación.
El artículo 123 del CPC se refiere al abandono del incidente de implicancia o recusación.
Articulo 123. “Paralizado el incidente de implicancia o de recusación por más de diez días,
sin que la parte que lo haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en
estado de que sea resuelto, el tribunal lo declarará de oficio abandonado con citación
del recusante”.
Art. 124. “Antes de pedir la recusación de un juez al tribunal que deba conocer del
incidente, podrá el recusante ocurrir al mismo recusado, si funciona solo, o el tribunal de
que forme parte, exponiéndole la causa en que la recusación se funda y pidiéndole la
declare sin más trámite. Rechazada esta solicitud, podrá deducirse la recusación ante el
tribunal correspondiente”. Recusación amistosa, o sea, antes de pedir formalmente la
inhabilitación de un juez, puede el recusante acudir al mismo recusado o al tribunal que
forma parte exponiendo de la causa en que la recusación se funda y pidiéndole que se
declare inhabilitado sin más trámite. Por ende, si se rechaza la solicitud se deducirá la
recusación formalmente.
6.4.1 Concepto:
El beneficio en virtud del cual ciertas personas tienen derecho a litigar y hacer servidos
gratuitamente por los funcionarios y abogados encargados de defender a los pobres.
Si el litigante pobre gana el juicio está obligado a destinar una decima parte del valor
liquida que resultare a su favor para el pago de los honorarios y derechos causados. Esta
suma se distribuye a prorrata entre todos los interesados si no alcanzaran a ser cubiertos
íntegramente de lo que se les adeuda.
El privilegio de pobreza debe ser declarado por sentencia judicial (regla general), salvo los
casos en que se concede por el solo ministerio de la ley. En consecuencia, la regla
general, es que no se puede gozar del privilegio de pobreza mientras no exista una
sentencia judicial que lo declare.
De conformidad con el artículo 600 del COT, las personas patrocinadas por algunas de las
entidades públicas o privadas (Corporación de asistencia judicial) y que están destinadas
a prestar asistencia jurídica y judicial gratuita gozaran de privilegio de pobreza. En
consecuencia, en los asuntos y gestiones patrocinados por alguna Corporación de
Asistencia Judicial, los procuradores del número, los receptores judiciales, los notarios y
demás auxiliares de la administración de justicia deben prestar sus servicios gratuitamente.
Articulo130. “El privilegio de pobreza podrá solicitarse en cualquier estado del juicio y aun
antes de su iniciación, y deberá siempre pedirse al tribunal a quien corresponda conocer
en única o primera instancia del asunto en que haya de tener efecto.
Articulo 129. “En las gestiones para obtener privilegio de pobreza se usará el papel que
corresponda; pero los derechos que se causen sólo podrán reclamarse en caso de que
no se dé lugar a la solicitud”. Hoy se puede litigar en papel simple y por ende, no existe
exigencia al respecto.
¿Cuál es la resolución que debe recaer en esta solicitud? Presentada la solicitud al tribunal
competente, debe este ordenar que se rinda la información ofrecida, con el objeto de
acreditar los fundamentos del privilegio de pobreza. Esta resolución, amén de solicitar que
se rinda la información, se ordena con citación de la parte contra quien se litigue o haya
de litigar. Además, la resolución dispondrá que se forme cuaderno separado y en
consecuencia la resolución que recae en la solicitud en que pide el privilegio de pobreza,
dirá “Ríndase la información ofrecida con citación y fórmese cuaderno separado”.
Articulo 132. “Si la parte citada no se opone dentro de tercero día a la concesión del
privilegio, se rendirá la información y se resolverá con el mérito de ella y de los demás
antecedentes acompañados (por el solicitante) o que el tribunal mande agregar por el
tribunal. Por el contrario, si hay oposición, se tramitará el incidente en conformidad a las
reglas generales. La apelación de la sentencia que acepte el privilegio de pobreza se
concederá sólo en el efecto devolutivo”.
El artículo 133 establece la necesidad de oír a los funcionarios a quienes pueda afectar la
concesión de privilegio de pobreza.
Articulo 133. “En la gestión de privilegio de pobreza serán oídos los funcionarios judiciales a
quienes pueda afectar su concesión, si se presentan oponiéndose antes de que el
incidente se resuelva. Cuando sean varios los que deduzcan la oposición, litigarán por una
cuerda en los trámites posteriores a la presentación”.
¿Cuál es la pobreza necesaria para obtener este privilegio? La ley acuerda este beneficio
a las personas que no están en situación económica de soportar los gastos de una
tramitación judicial atendida su presupuesto personal o particular.
Por ejemplo, se podría solicitar y obtener este beneficio, un empleado cuyo sueldo
alcanza justamente para cubrir sus necesidades básicas, pero no para soportar los gastos
de un juicio. Por esto, es que debe ser materia de la información o de la prueba en su
caso las circunstancias o razones invocadas quien solicita el privilegio. Además, el tribunal
debe considerar la situación económica, su profesión u focio, su renta, deudas, cargas
personales o de familia, etc.
Sin embargo, la ley establece una presunción legal de pobreza y esta la hace consistir en
la circunstancia de que él que solicita el privilegio se encuentre privado de libertad, o
sea, este solo hecho lo hace presumir pobre y por ende, poder gozar de este privilegio.
Esta norma está tácitamente derogada con el nuevo sistema procesal penal porque el
juez de garantía le tiene que preguntar al imputado si tiene o no abogado. En caso que
no tenga o no se encuentra en condiciones de tenerlo se le asigna un abogado sin costo
y este asignado es de la Defensoría Penal Publica.
Articulo 136. “Podrá dejarse sin efecto el privilegio después de otorgado, siempre que se
justifiquen circunstancias que habrían bastado para denegarlo.
Podrá también otorgarse el privilegio después de rechazado, si se prueba un cambio de
fortuna o de circunstancias que autoricen esta concesión”.
Articulo 148. “Antes de notificada una demanda al procesado, podrá el actor retirarla sin
trámite alguno, y se considerará como no presentada. Después de notificada, podrá en
cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta
petición se someterá a los trámites establecidos para los incidentes”.
Concepto: Consiste en el retiro de la demanda por parte del actor pero una vez que esta
ha sido notificada al demandado.
a. El simple retiro de la demanda, se efectúa antes de que ella haya sido notificada
al demandado y este no está sometido a trámite alguno. Los efectos son que se
tiene por no presentada para todos los efectos legales. Pero una vez que la
demanda ha sido notificada al demandado, pierde el demandante el derecho de
retirarla sin tramite alguno.
La resolución que falla este incidente es una sentencia interlocutoria porque establece
derechos permanentes a favor de las partes. Contra esta resolución que falla este
incidente proceden todos los recursos legales.
Articulo 150. “La sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposición,
extinguirá las acciones a que él se refiera, con relación a las partes litigantes y a todas las
personas a quienes habría afectado la sentencia del juicio a que se pone fin”.
Concepto: Es el efecto que produce la inactividad durante cierto tiempo de todas las
partes que figuran en un juicio, en virtud del cual las partes pierden el derecho de
continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio.
a. Todas las partes que figuran en el juicio hayan cesado en su prosecución durante
6 meses, contados desde la fecha de la última resolución recaída en alguna
gestión útil para dar curso progresivo a los autos.
Articulo 152. “El procedimiento se entiende abandonado cuando todas las partes que
figuran en el juicio han cesado en su prosecución durante seis meses, contados desde la
fecha de la última resolución recaída en alguna gestión útil para dar curso progresivo a los
autos”.
Se entiende que el legislador se está refiriendo no tan solo a las partes directas como son
demandante y demandado, sino que también a las partes indirectas que son los terceros.
Prosecución, son Aquellos actos que tienen a llevar hacia delante la relación jurídica
procesal.
Al constituirse, modificarse, impulsarse o definirse una relación procesal, sin duda alguna,
que se la esta llevando adelante y se le esta prosiguiendo el juicio.
Al igual, se debe tener presente que existe una serie de actos que realizan las partes y
que, por lo tanto, no tienen por objeto proseguir el juicio, por ejemplo, el otorgamiento de
un poder, la solicitud de copia de un escrito, la fijación de un domicilio, el desarchivo de
un expediente, etc.
¿Quién puede alegar el abandono del procedimiento? Este incidente solo lo puede alegar
el demandado y puede hacerlo tanto en primera como en segunda instancia. No podrá
alegar el demandado el abandono del procedimiento cuando haya recaído sobre el
juicio sentencia firme o ejecutoriada.
Articulo 153. “El abandono podrá hacerse valer sólo por el demandado, durante todo el
juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa”.
Hay juicios en que no procede el abandono del procedimiento. Por regla general, el
abandono del procedimiento procede en toda clase de juicios, salvo los que están
expresamente señalados por la ley (articulo 157).
Articulo 157. “No podrá alegarse el abandono del procedimiento en los juicios de quiebra,
ni en los de división o liquidación de herencias, sociedades o comunidades”.
Tramitación
Articulo 155. “Si, renovado el procedimiento, hace el demandado cualquiera gestión que
no tenga por objeto alegar su abandono, se considerará renunciado este derecho”. La
resolución que falla el incidente sobre abandono del procedimiento es una sentencia
interlocutoria.
Efectos del abandono del procedimiento (Art. 156 CPC)
Articulo 156. “No se entenderán extinguidas por el abandono las acciones o excepciones
de las partes, pero éstas perderán el derecho de continuar el procedimiento
abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio. Acá existe una gran diferencia que
existe con el desistimiento de la demanda porque al declararse tal situación el
demandante pierde las acciones hechas valer en la demanda, en cambio, en el
abandono del procedimiento no se extingues las acciones hechas valer por el
demandante ni las excepciones hechas valer por el demandado.
Subsistirán, sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos
definitivamente constituidos”.
Concepto: Son los gastos causados durante el juicio como resultado directo del mismo.
Clasificación
El arancel obligaba a los abogados, pero esto se modificó hace años y hoy en día la
colegiatura es voluntaria, sin embargo el que se inscribe quedará sujeto a la jurisdicción
del colegio.
a. Costas Procesales
Concepto: Son las causadas en la formación del proceso y que corresponden a servicios
estimados en aranceles Judiciales
La ley dice que las costas procesales deben tasarse, pero solo las costas útiles para la
determinación del monto y, en consecuencia, deben eliminarse las que correspondan a
diligencias innecesarias o no autorizadas por la ley y las de actuaciones o de incidentes
en las que haya sido condenada la otra parte.
Esta tasación se entiende, sin perjuicio del derecho de las personas cuyos honorarios sean
tasados, para exigir de quien corresponda el pago de sus servicios en conformidad a la
ley.
Articulo 143. “La tasación de costas, hecha según las reglas precedentes, se entenderá sin
perjuicio del derecho de las personas cuyos honorarios se hayan tasado, para exigir de
quien corresponda el pago de sus servicios en conformidad a la ley”. O sea, si el
receptor cobró $50.000 por una notificación y el tribunal las tasa en $25.000, la parte que
contrató los servicios de ese receptor tiene la obligación de pagar la diferencia.
La regla general, de quien debe pagar las costas se encuentra en el Artículo 144. “La
parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente, será condenada al
pago de las costas. Podrá con todo el tribunal eximirla de ellas cuando aparezca que ha
tenido motivos plausibles para litigar, sobre lo cual hará declaración expresa en la
resolución.
Lo dispuesto en este artículo se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras
disposiciones de este Código”. Excepciones:
1. Cuando a pesar de haber sido totalmente vencida el tribunal estima que ha tenido
motivo plausible para litigar y en ese caso, el tribunal deberá hacer mención expresa
en la sentencia o resolución. Un ejemplo claro de la expresión “motivo plausible”
cuando las partes interpretan de distinta forma un contrato.
2. Cuando el tribunal de segunda instancia lo estime conveniente expresando los
motivos especiales que autorizan la eximición del pago. O sea, una parte condenada
totalmente en el juicio y el tribunal de segunda instancia al conocer de algún recurso
se pronunció respecto de la condenación de costas diciendo que hay motivos para
eximir de las costas.
3. Cuando en un tribunal colegiado se obtiene un voto disidente (voto contrario a la
mayoría). Debemos recordar que en los tribunales colegiados acuerdan su sentencia.
4. Cuando la ley ordena expresamente la condena en costas. Por ejemplo, cuando una
persona ha perdido 2 o más incidentes debe ser condenada en costas.
b. Costas personales
Concepto: Son las provenientes de los honorarios de los abogados y demás personas que
hayan intervenido en el negocio. Por ejemplo, los abogados, mandatarios judiciales, los
peritos, etc.
En este caso se hace una distinción porque tratándose de las costas procesales se tasan.
Cada actuación de un auxiliar de la Administración de justicia que interviene en alguna
diligencia del proceso debe, amen de estampar la diligencia, señalar sus derechos. Por lo
tanto, el secretario del tribunal quien normalmente realiza la tasación de las costas
procesales, toma el expediente y suma dichas diligencias. En cambio, los honorarios de
los abogados o costas personales, se regulan. Naturalmente este trabajo de regular lo
hace personalmente el juez de la causa.
Por ende, las costas personales es la suma que el juez estima que vale el trabajo del
abogado en esa instancia.
Concepto: Es el incidente que se produce para determinar cuanto es lo que hay que
pagar.
Precisamente cuando la parte interesada le pide al tribunal le pide al tribunal que tase las
costas procesales y regule las costas personales esta dando lugar a un incidente. En el
incidente no se discute quien debe pagar sino cuanto se debe pagar.
Articulo 138. “Cuando una de las partes sea condenada a pagar las costas de la causa, o
de algún incidente o gestión particular, se procederá a tasarlas en conformidad a las
reglas siguientes”.
Articulo 140. “Sólo se tasarán las costas procesales útiles, eliminándose las que
correspondan a diligencias o actuaciones innecesarias o no autorizadas por la ley, y las
de actuaciones o incidentes en que haya sido condenada la otra parte.
El tribunal de la causa, en cada instancia, regulará el valor de las personales, y avaluará
también las procesales con arreglo a la ley de aranceles. Esta función podrá delegarla en
uno de sus miembros, si es colegiado, y en su secretario respecto de las costas
procesales”.
Articulo 141. “Hecha la tasación de costas, en la forma prevenida por los artículos
anteriores, y puesta en conocimiento de las partes, se tendrá por aprobada si ellas nada
exponen dentro de tercero día”.
Si alguna de las partes formula objeciones puede el tribunal resolver de plano o darle la
tramitación de un incidente y este se tramitará conforme a las reglas generales.
Articulo 142. “Si alguna de las partes formula objeciones podrá el tribunal resolver de
plano sobre ellas, o darles la tramitación de un incidente”.
C A P I T U L O IV
Procedimiento Ejecutivo
Este procedimiento se inicia cuando la parte interesada presenta una solicitud escrita
ante el tribunal que dicto la sentencia requiriendo el cumplimiento de la sentencia
definitiva o interlocutoria de condena firme y ejecutoriada.
Articulo 233. “Cuando se solicite la ejecución de una sentencia ante el tribunal que la
dictó dentro del plazo de un año contado desde que la ejecución se hizo exigible, si la ley
no ha dispuesto otra forma especial de cumplirla, se ordenará su cumplimiento con
citación de la persona en contra de quien se pide. Esta resolución se notificará por cédula
al apoderado de la parte. El ministro de fe que practique la notificación deberá enviar la
carta certificada que establece el artículo 46 tanto al apoderado como a la parte. A esta
última, la carta deberá remitírsele al domicilio en que se le haya notificado la demanda.
En caso que el cumplimiento del fallo se pida contra un tercero, éste deberá ser
notificado personalmente. El plazo de un año se contará, en las sentencias que ordenen
prestaciones periódicas, desde que se haga exigible cada prestación o la última de las
que se cobren”.
- El pago de la deuda;
- La remisión de la deuda;
- La concesión de esperas o prórroga del plazo;
- La novación;
- La compensación;
- La transacción;
- La de haber perdido la sentencia su carácter ejecutoria;
- La perdida de la cosa debida;
- La imposibilidad absoluta de ejecución actual de la obra debida;
- La falta de oportunidad en la ejecución.
La oposición del demandado en este procedimiento es más limitada porque solo puede
oponer estas excepciones, pero a la vez estas excepciones deben fundarse en
antecedentes escritos, salvo la perdida de la cosa debida y la imposibilidad absoluta para
la ejecución de la obra debida. Si el demandado o el tercero fundaran su oposición en la
falta de oportunidad en la ejecución, en la perdida de la cosa debida o en la
imposibilidad absoluta de la ejecución actual de la obra debida, para que el tribunal las
admita a tramitación deben aparecer revestidas de fundamento plausible.
Otro requisito para oponer estas excepciones, es que todas las excepciones deben
basarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo cumplimiento se
trata. La oposición en este procedimiento incidental que no reúna los requisitos señaladas
será rechazada de plano por el tribunal, o sea, no va conferir traslado a la parte contraria
para su resolución. En cambio, si se reúnen los requisitos, esta oposición se tramitara
conforme a las reglas de los incidentes, o sea, una tramitación más breve y concentrada.
Todo esto se encuentra reglamentado en el artículo 234 del CPC.
Art. 234. “En el caso del artículo anterior la parte vencida sólo podrá oponerse alegando
algunas de las siguientes excepciones: pago de la deuda, remisión de la misma,
concesión de esperas o prórrogas del plazo, novación, compensación, transacción, la de
haber perdido su carácter de ejecutoria, sea absolutamente o con relación a lo dispuesto
en el artículo anterior, la sentencia que se trate de cumplir, la del artículo 464 número 15 y
la del artículo 534, siempre que ellas, salvo las dos últimas, se funden en antecedentes
escritos, pero todas en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de cuyo
cumplimiento se trata. También podrá alegarse la falta de oportunidad en la ejecución.
Esta excepción y las del artículo 464 N° 15 y del artículo 534 necesitarán, además, para ser
admitidas a tramitación, que aparezcan revestidas de fundamento plausible. La oposición
sólo podrá deducirse dentro de la citación a que se refiere el artículo precedente. El
tercero en contra de quien se pida el cumplimiento del fallo podrá deducir, además, la
Excepción de no empecerle la sentencia y deberá formular su oposición dentro del plazo
de diez días. La oposición se tramitará en forma incidental, pero si las excepciones no
reúnen los requisitos exigidos por el inciso 1° se rechazará de plano. Lo dispuesto en este
artículo es sin perjuicio de lo prevenido en el artículo 80”.
1a. Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble,
se llevará a afecto la entrega, haciéndose uso de la fuerza pública si es necesario;
2a. Si la especie o cuerpo cierto mueble no es habido, se procederá a tasarlo con arreglo
al Título XII del Libro IV y se observarán en seguida las reglas del número siguiente;
3a. Si la sentencia manda pagar una suma de dinero se ordenará, sin más trámite, hacer
pago al acreedor con los fondos retenidos, hecha la liquidación del crédito y de las
costas causadas o se dispondrá previamente la realización de los bienes que estén
garantizando el resultado de la acción de conformidad al Título V del Libro II.
Si no hay bienes que aseguren el resultado de la acción se procederá a embargar y a
enajenar bienes suficientes de la parte vencida de acuerdo con las reglas del
procedimiento de apremio, sin necesidad de requerimiento y deberá notificarse por
cédula el embargo mismo y la resolución que lo ordena;
En todo lo que no esté previsto en este artículo se aplicarán las reglas que se establecen
en el juicio ejecutivo para el embargo y el procedimiento de apremio; pero la sentencia
se cumplirá hasta hacer entero pago a la parte vencedora sin necesidad de fianza de
resultas, salvo lo dispuesto en el artículo 774 y en otras disposiciones especiales”.
Por otro lado, existen procedimientos supletorios de apremios para el cumplimiento de las
resoluciones. Estos procedimientos tienen lugar cuando no se pueden cumplir los apremios
anteriores, o sea, cuando no se puede aplicar el procedimiento incidental o no se puede
aplicar el procedimiento ejecutivo. Estos procedimientos consisten en multas que no
excedan de una UTM mensual o en arrestos hasta por dos meses.
Este procedimiento limita los medios de defensa del demandado (el demandado
recibe el nombre en el juicio ejecutivo de ejecutado). Es limitado porque:
- La demanda ejecutiva;
- La oposición de las excepciones;
- La respuesta a las excepciones;
- La resolución que recibe a prueba la causa;
- Todos los tramites relativos a la rendición de la prueba;
- Las observaciones a la prueba rendida;
- La citación para oír sentencia;
- Las medidas para mejor resolver;
- La sentencia ejecutiva.
Ahora, puede existir un tercer cuaderno y este se llama cuaderno de tercerías. Este tendrá
lugar cuando interviene un tercero. Este tercero, por lo general, es un tercero excluyente
tanto del ejecutado como ejecutante.
- Tercería de dominio.
- Tercería de posesión.
- Tercería de prelación.
- Tercería de pago.
Estas tercerías están tratadas a propósito del juicio ejecutivo, pero eso no significa que no
se puedan plantear en otro juicio.
El CC en su artículo 2515, señala que las acciones para exigir el cumplimiento de una
obligación prescriben en el plazo de tres años. Sin embargo, la acción ejecutiva puede
subsistir como ordinaria dos años más.
Art. 442 (464). “El tribunal denegará la ejecución si el título presentado tiene más de tres
años, contados desde que la obligación se haya hecho exigible; salvo que se compruebe
la subsistencia de la acción ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir
esta acción en conformidad al artículo 434”.
Artículo 437. “Para que proceda la ejecución, se requiere además que la obligación sea
actualmente exigible”.
Art. 441, inc. 1°. “El tribunal examinará el título y despachará o denegará la ejecución, sin
audiencia ni notificación del demandado, aun cuando se haya éste apersonado en el
juicio”.
Se ha dicho que para que el tribunal de curso a la demanda ejecutiva debe hacer
previamente un examen de los presupuestos procesales, de la legitimación activa y
pasiva, de la aptitud del libelo y si la obligación que constaba el titulo es actualmente
exigible, es liquida y no esta prescrita. La doctrina lo ha deducido de la expresión que
dice el artículo 441 en su inciso primero, “El tribunal examinará el título”. El vocablo
examen que emplea la norma legal debe interpretarse como sinónimo de indagación,
estudio. Por otro lado, se debe tener presente aquel alació que dice “la mora purga la
mora” (Art. 1551 CC). El Art. 1551 dice que los contratantes ninguno está en mora dejando
de cumplir lo pactado mientras el otro no lo cumpla por su parte o por lo menos se allane
a cumplir. Entonces, la obligación no será exigible si ninguna de las partes ha cumplido o
se allane a cumplir con la obligación.
¿Qué es la obligación liquida? Que no sea dudoso lo que se debe y que tampoco sea
dudosa la determinación cualitativa. Se ha dicho que también es liquida la obligación
que en el titulo aparece determinada y precisada con exactitud, o cuyo monto puede
determinarse por medio simples aritméticas y cuyos datos fluyen del propio título. Lo que la
ley exige es que del propio documento se den los elementos para obtener la cantidad
precisa. Dice al respecto el art. 438. “Se entenderá cantidad líquida, no sólo la que
actualmente tenga esta calidad, sino también la que pueda liquidarse mediante simples
operaciones aritméticas con sólo los datos que el mismo título ejecutivo suministre.
Este mismo artículo establece cuando una obligación es liquida. En algunos casos la
obligación es liquida por su propia naturaleza y en otros casos es necesario la realización
previa de la gestión preparatoria de avaluación para que adquiera el carácter de liquida.
1° Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor; Por
ejemplo, se debe por parte del deudor, un automóvil determinado y este se embarga en
el domicilio del deudor. En este caso, la determinación de la cosa debida no puede ser
mas precia… sobre la especie o cuerpo cierto que se debe.
2° Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, haciéndose
su avaluación por un perito que nombrará el tribunal; y Se trata de una especie y
cuerpo cierto que se debe pero no está en poder del deudor. En esta situación la
ejecución va recaer sobre el valor de lo debido y este valor se va a determinar a través de
un perito a través de la avaluación. La avaluación consiste en pedirle al tribunal la
designación de un perito para que este fije con precisión el valor de la especie sobre la
que versa la obligación. Para iniciar la avaluación el demandante no necesita probar que
la especie no se encuentra en poder del deudor (si se encuentra en su poder procede el
embargo, debe probar porque los hechos negativos no pueden ser objeto de prueba.
Entonces, el futuro ejecutado tiene la facultad de objetar la avaluación hecha por el
perito oponiendo la excepción “exceso de avaluó” y que esta contemplada en el artículo
464, n° 8 del CPC.
El inciso final del art. 438 se refiere a las obligaciones expresadas en moneda extranjera,
“Sin embargo, tratándose de moneda extranjera, no será necesario proceder a su
avaluación, sin perjuicio de las reglas que para su liquidación y pago se expresan en otras
disposiciones de este Código”. Acá existe una incoherencia ya que no existen otras
normas al respecto. En cambio, del artículo 20 al 24 de la Ley 18.010 de operaciones de
crédito y dinero, nos entrega la solución. De acuerdo a esta ley existen dos tipos de
obligaciones expresadas en moneda extrajera:
La cátedra dice que el titulo ejecutiva, es el instrumento en el cual consta una obligación
de dar, hacer o no hacer, actualmente exigible, liquida y no prescrita, al cual la ley le
otorga merito ejecutivo.
En consecuencia, solo tiene el carácter de titulo ejecutivo los instrumentos a los cuales la
ley reconoce como tal. En consecuencia, los títulos ejecutivos no pueden ser generales
por vía convencional.
Los títulos ejecutivos están establecidos en el artículo 434 del CPC. Este articulo reconoce
la exclusiva facultad del legislador para contemplar títulos ejecutivos, porque dice “7°
Cualquiera otro título a que las leyes den fuerza ejecutiva”.
2. Es autónomo.
Esta autonomía importa que este se basta asimismo, o sea, debe comprenderse en el
titulo todos los elementos que permitan el ejercicio de una acción ejecutiva (debe existir
un titulo ejecutivo que dé cuenta de una obligación, que sea liquida, que sea
actualmente exigible y que no se encuentre prescrita).
Para los efectos de iniciar el juicio ejecutivo es necesario constar con un título que reúna
todos los requisitos previstos por la ley para este efecto, o sea, que su formalidad material
se encuentre contemplada en algunos de los títulos que describe el articulo 434 o en una
ley especial, que el titulo contenga los elementos propios de la acción ejecutiva
(expresión material de una obligación, que sea liquida, que sea actualmente exigible y
que no se encuentre prescrita) y que los requisitos concurran al tiempo de presentarse la
demanda ejecutiva.
Esta característica permite decir que para iniciar un juicio ejecutivo es un presupuesto de
este que se acompaña a la demanda un titulo ejecutivo y ese título debe dar cuenta de
una obligación cuyo cumplimiento forzado se persigue a través del juicio.
Títulos ejecutivos perfectos o completos. Son aquellos títulos creados por la ley que
se bastan asimismo para iniciar de inmediato y sin más trámite la ejecución. Los
títulos ejecutivos perfectos que enumera el 434 son:
2. En cuanto a su origen.
Títulos ejecutivos convencionales. Son aquellos que las partes establecen fuera del
proceso en un documento indubitado para el legislador y estos establecen la
existen de una obligación en beneficio de una de las partes. Los títulos que tienen
este carácter son:
• Sentencia.
• Pagare.
• Cheque.
• Letra de cambio.
• La confesión judicial. La confesión aparte de ser un medio de prueba, también es
una gestión preparatoria de la vía ejecutiva. Por ejemplo, cuando una persona
tiene una deuda.
• Acta de avenimiento.
• Acta de conciliación.
• La obligación que nace de un contrato que consta de una escritura pública.
Títulos ejecutivos ordinarios. Son aquellos contemplados en el artículo 434 del CPC.
Títulos ejecutivos especiales. Son aquellos contemplados en otras leyes.
El titulo ejecutivo es aquel que es suficiente para que el tribunal acceda previsionalmente
a la demanda ejecutiva y despacho mandamiento de ejecución y embargo contra el
ejecutado o deudor.
Antes se debe tener presente que la sentencia interlocutoria que constituye titulo
ejecutivo es la sentencia de condena, o sea, aquella que prescriben que una de las
partes debe satisfacer a otra parte una prestación (dar, hacer o no hacer). En
consecuencia, la sentencia meramente declarativa o constitutiva no constituyen titulo
ejecutivo y por lo tanto no requieren de ejecución porque se satisfacen asimismo. Da lo
mismo que tribunal dicte la sentencia, ya que puede ser ordinario, especial o arbitral. Por
otro lado, cuando se quiere cumplir una sentencia extranjera se debe tener previa
autorización de la Corte Suprema (exequátur).
Dato: El artículo 174 del CPC establece cuando una sentencia definitiva o interlocutoria se encuentra firme.
Cuando el notario extiende una escritura pública el documento original nunca sale de su
poder ya que permanece en su poder y luego traspasa al archivero judicial.
Esta copia autorizada puede que sea otorgada ante el notario ante el cual se otorgo la
escritura matriz u original o archivero judicial.
Para que este equivalente tenga el carácter de titulo ejecutivo debe cumplir con dos
requisitos copulativos:
El avenimiento que no cumpla con alguno de estos requisitos no puede tener el carácter
de titulo ejecutivo.
1. La letra de cambio o pagare que hubiere sido protestado personalmente por falta
de pago por un notario no habiendo el aceptante de la letra de cambio o el
suscriptor del pagare opuesto tacha de falsedad al momento de protestarse el
documento.
“Sin embargo, no será necesario este reconocimiento respecto del aceptante de una
letra de cambio o subscriptor de un pagaré que no hayan puesto tacha de falsedad a su
firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto
haya sido personal…”. En términos generales, el protesto de las letras de cambio y pagare
se puede dar por diversas causas:
Estos tres motivos de protesto, solo el protesto por falta de pago permite ejercer la acción
ejecutiva inmediatamente.
La ley en forma muy excepcional autorizo a los bancos y a las sociedades financieras a
protestar letras de cambio y pagares que se encuentren en poder de estas instituciones
ya sea como beneficiarios o como endosatarios de estos documentos.
Esto último es importante porque la ley restringe el titulo ejecutivo perfecto al protesto
personal. Ahora ¿cuando el protesto es personal? Cuando el aceptante del documento o
alguno de los demás obligados al pago concurre ante el ministro de fe al ser requerido de
pago en el día que hubiere sido citado por el ministro de fe.
Inc. 2°, nº 4, art. 434. “Tendrá mérito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la
letra de cambio, pagaré o cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca
autorizada por un notario o por el Oficial del Registro Civil en las comunas donde no
tenga su asiento un notario”.
Este es el único caso tratándose del cheque protestado que es titulo ejecutivo perfecto.
El titulo ejecutivo imperfecto, es aquel que para lograr eficacia como titulo ejecutivo
requiere de una gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
En esta clase de títulos es necesario una gestión para iniciar el juicio ejecutivo. Las
gestiones preparatorias de la vía ejecutiva pueden tener dos finalidades:
Son dos gestiones distintas pero su tramitación es igual. Estas dos gestiones están reguladas
en el artículo 434, nº 4 y 5°, 435, 436 del CPC.
5° Confesión judicial”.
¿Cómo provee el tribunal el escrito de solicitud? Lo provee fijando una audiencia para
que concurra el deudor a reconocer la firma o a confesar la deuda bajo apercibimiento
legal.
Esta gestión preparatoria tiene por objeto único y exclusivo el reconocimiento o confesión
de la deuda. En esta gestión, él no puede hacer objeciones de fondo ni oponer
excepciones, o sea, reconoce o no la firma, o confiesa o no la deuda.
Frente a esta solicitud legalmente notificada el citado puede asumir diversas actitudes:
En este caso se tiene por preparada la vía ejecutiva cuando la resolución del tribunal que
accede a la solicitud del ejecutante se encuentra ejecutoriada.
No comparecer.
Ahora, puede ocurrir que se cite a una persona para el reconocimiento de su firma en
instrumento privado y confiese la deuda. Si este reconoce la firma pero niega la deuda
igualmente se tendrá por preparada la vía ejecutiva.
Diferencias entre la confesión como medio de prueba y la confesión judicial como gestión
preparatoria de la vía ejecutiva.
Esta gestión consiste en confrontar el titulo con el libro talonario de donde se ha sacado y
si se trata de un cupón debe confrontarse el cupón con el titulo y el titulo con el libro
talonario.
En la actualidad esta gestión no tiene mayor aplicación porque los bonos que constituyen
el principal documento que emiten las sociedades privadas para el endeudamiento
deben emitirse de acuerdo con la Ley de Mercado de valores y según esta ley los bonos
constituyen títulos perfectos y en consecuencia no requieren de una gestión preparatoria
de la vía ejecutiva.
La letra de cambio y el pagare son títulos ejecutivos perfectos cuando han sido
protestados y no se ha opuesto tacha de falsedad a la firma en el acto de protesto
efectuado por el notario.
Sin embargo, existen una seria de situaciones en la cual es necesario iniciar una gestión
preparatoria para cobrar estos títulos de crédito (letra de cambio, pagare). Estas
gestiones son necesarias cuando:
A estas tres situaciones es necesario recurrir a esta gestión preparatoria llamada gestión
de notificación judicial de protesto de letra, pagare y cheque.
Por otro lado, en el escrito en que solicita la notificación judicial del protesto se debe
acompañar copia del acta de protesto o se debe acompañar fotocopia del acta de
protesto y se debe entender que forma parte integrante de esa acta para los efectos de
la notificación judicial.
Frente a esta notificación validamente realizada ¿Qué puede hacer el supuesto deudor?
- No hacer nada durante los tres días. En este caso se presenta un segundo escrito al
tribunal solicitándole que se certifique por el secretario la efectividad de que el
deudor no ha opuesto tacha de falsedad a su firma con el solo merito del
certificado del secretario y sin necesidad de que el tribunal dicte resolución alguna
se tendrá por preparada la vía ejecutiva.
- Comparecer al tribunal y se tache la firma dentro de los tres días.
Lo usual es que este tipo de incidentes que se genera porque el deudor opuso tacha de
falsedad de firma dentro del plazo legal es que sea menester realizar un peritaje
calígrafo. Ahora, ¿A quien le corresponde acreditar la autenticidad de la firma? Le
corresponde al demandante o acreedor.
En este incidente el tribunal puede resolver que la firma es falsa y en ese caso fracasa la
gestión preparatoria de la vía ejecutiva y por lo tanto no podrá tener un titulo ejecutivo
perfecto. Por el contrario, si el ejecutante o acreedor acredita la autenticidad de la firma
durante la tramitación del incidente deberá declararlo así el tribunal en su resolución y ese
documento llámese letra de cambio, pagare o cheque pasara a ser un titulo ejecutivo
perfecto y se le permitirá al acreedor iniciar desde luego el juicio ejecutivo.
- En algunos casos los bancos protestan el cheque por caducidad, o sea, con mas
de 60 días de extendido. En otros casos se protesta, por falta de portador legitimo,
por firma disconforme, etc.
Dato: Esta materia se estudia con mayor profundidad en Derecho Comercial.
No todas las causales de protesto pueden dar origen a la gestión preparatoria de la vía
ejecutiva.
Solo los protesto por falta de fondo, por cuenta cerrada u orden de no pago habilitan
para iniciar la gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
Un cheque protestado puede dar dos tipos de acciones: 1. Civil, se hará efectiva a través
del juicio ejecutivo y 2. Penal, para perseguir el delito de giro doloso de cheque.
Si se quisiere ejercer la acción penal existen dos etapas al respecto, ya sea en sede civil o
en sede penal.
¿Cuál es tribunal competente para conocer esta gestión? Es el del domicilio que el girador
del cheque tenga registrado en el Banco.
Transcurrido el plazo de tres días y sin que se haya efectuado la consignación (depositar el
valor) del cheque, sus intereses y las costas) se debe pedir al tribunal que esta
circunstancia sea certificada por el secretario del tribunal, o sea, debe certificar que al
girador del cheque le ha sido notificada judicialmente el protesto del cheque y que ha
transcurrido en exceso el plazo de tres días sin que haya consignado su valor mas los
intereses y las costas en la cuenta corriente del tribunal.
¿Qué otra cosa se debe pedir al juez civil? Que se otorguen copias autorizadas de todo lo
obrado en sede civil y a la vez que se le devuelva el cheque protestado al que solicita la
gestión.
Por otro lado, si se perseguir la acción penal que da el cheque protestado se tendrá que
preparar una querella por el delito de giro doloso de cheque y con esa querella se debe ir
al juez de garantía.
La prescripción de la acción penal y de la acción ejecutiva contra los obligados del pago
de un cheque es de 1 año que se cuenta desde la fecha del protesto.
D) La avaluación.
2° Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, haciéndose
su avaluación por un perito que nombrará el tribunal; y
Esta gestión se lleva a cabo cuando el ejecutante o acreedor debe presentar un escrito
ante el tribunal acompañando el titulo y solicitando que se designe un perito para
proceder a la avaluación y proceder a la liquidación teniendo por preparada la vía
ejecutiva.
Debemos recordar que para iniciar un juicio ejecutivo se requieren sus presupuestos y uno
de ellos era que se debe tener un titulo ejecutivo que diera cuenta de una obligación y
que esa obligación fuere liquida, actualmente exigible y no prescrita y por lo tanto debe
proceder esta gestión cuando la deuda no es liquida.
Una vez ejecutoriada la resolución del tribunal que aprueba la avaluación pericial,
entonces a partir de ese momento el ejecutante puede presentar su demanda ejecutiva
y pedir al tribunal que despache el mandamiento de ejecución y embargo.
¿Qué ocurre si el ejecutante interpone la demanda ejecutiva sin que se hubiere efectuado
esta gestión de avaluación? El ejecutado puede oponer la excepción que trata el n° 7 del
art. 464.
Dato: La confesión judicial aparte de ser un medio de prueba también se estudia a propósito de la gestión
preparatoria de la vía ejecutiva y como medida para mejor resolver.
- El artículo 1377 del Código Civil señala que “los títulos ejecutivos contra el difunto lo
serán igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrán entablar o
llevar adelante la ejecución sino pasados ocho días después de la notificación
judicial de sus títulos. Esta disposición se establece porque los herederos pueden
verse sorprendidos por la notificación y por eso se les otorga el plazo adicional.
- El artículo 5 del CPC prescribe que “si durante el juicio fallece alguna de las partes
que obre por si misma quedara suspenso por este hecho el procedimiento, y se
pondrá su estado en noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso
de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas,
que conceden los articulo 254 y 259”.
Analizando ambas disposiciones se concluye que puede llegar a existir una superposición
de ambas. El juego de las disposiciones nos lleva a las siguientes posibilidades.
Aquí prima la disposición del articulo 5 CPC sobre la del articulo 1377 CC. En
consecuencia, es necesario notificar a los herederos de la persona que
actuaba personalmente en el juicio, quedando paralizado durante el termino
de emplazamiento del juicio ordinario.
Esta situación no está contemplada dentro del artículo 5° del CPC y, por lo
tanto, rige en plenitud el artículo 1377 del CC., o sea, se debe notificar a los
herederos del deudor y no puede llevarse adelante la ejecución sino después
de transcurrido un plazo de ocho días contados desde la notificación del título.
- Los requisitos comunes a todo escrito, es decir, encabezada por una suma, se
debe presentar por conducto del secretario y se debe acompañar tantas copias
de la demanda cuantas sean las partes que se deben notificar.
- Debe cumplir con los requisitos a toda demanda (art. 254 CPC). En este caso la
petición concreta es que el tribunal despache mandamiento de ejecución y
embargo y el tribunal accederá a esa petición de acuerdo al merito de la
demanda y al merito del titulo ejecutivo acompañado.
- Al igual debe cumplir con los requisitos propios de la demanda ejecutiva:
• Existencia de un titulo ejecutivo perfecto o completo.
• La obligación que da cuenta el titulo sea liquida, Art. 438, inc. 3ª. “El acreedor
expresará en la demanda ejecutiva la especie o la cantidad líquida por la cual
pide el mandamiento de ejecución”.
• La obligación que da cuenta el titulo sea exigible.
• La acción ejecutiva no se encuentre prescrita.
- La designación de un abogado patrocinante y constituir un mandatario judicial.
Debemos recordar que en cuenta al poder o mandato este se puede otorgar respecto
de las letras de cambio o pagare mediante el endoso con la cláusula valor en cobro o en
cobranza pero esto siempre y cuando el endosatario sea abogado.
Cuando la demanda cumple con todos los requisitos lo normal es que el tribunal dicte una
resolución ordenando despachar mandamiento de ejecución y embargo, ya sea
diciendo “despáchese”, o “despáchese mandamiento de ejecución y embargo”. Por lo
tanto, el juez provee la demanda en juicio ordinario diciendo “traslado” y en juicio
ejecutivo la provee diciendo “despáchese”.
Para que un titulo tenga merito ejecutivo deben existir los requisitos momento de
proveerse la demanda ejecutiva.
Art. 442 (464). “El tribunal denegará la ejecución si el título presentado tiene más de tres
años, contados desde que la obligación se haya hecho exigible; salvo que se compruebe
la subsistencia de la acción ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir
esta acción en conformidad al artículo 434”.
También el tribunal no dará lugar a la demanda si no cumple con los otros requisitos
anteriormente señalados. Por ultimo, el tribunal no dará curso a la demanda si esta no
cumple con los requerimientos de la ley 18.120, o sea, no se ha designado abogado
patrocinante o no se ha constituido mandatario judicial.
- Es judicial y debe cumplir con los requisitos comunes y propios de toda resolución
judicial (art. 169 CPC).
- Tiene su origen en la providencia “despáchese” que es la que recae en la
demanda ejecutiva.
- Su naturaleza es de una sentencia interlocutoria porque sirve de base para la
dictación de la sentencia definitiva e incluso cuando el ejecutado no opone
excepciones (no se defiende) esta resolución se convierte procesalmente en la
sentencia final del juicio. Art. 472. “Si no se oponen excepciones, se omitirá la
sentencia y bastará el mandamiento de ejecución para que el acreedor pueda
perseguir la realización de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las
disposiciones del procedimiento de apremio”.
- La orden de requerir de pago al deudor por el capital, los intereses y las costas (n°
1).
- La orden de embargar bienes suficientes o en cantidad suficientes del deudor
para cubrir la deuda con sus intereses y costas, y si este no paga al momento de
ser requerido la de embargarle bienes (n° 2).
- La designación de un depositario provisional (n° 3).
Estas son las tres menciones esenciales del mandamiento de ejecución y embargo.
También este mandamiento puede contener las menciones de la naturaleza y estas son:
- La designación de los bienes sobre los cuales puede recaer el embargo y que
hace el propio ejecutante en su demanda. Esta mención pasa a tener carácter de
esencial cuando la ejecución recae sobre la especie o cuerpo cierta debida,
porque si se debe, por ejemplo, un automóvil se embargara ese automóvil y se
debe señalar dicho mueble.
- El auxilio de la fuerza publica para los efectos de practicar el embargo.
Requerimiento de pago
Para determinar con precisión la forma en que debe realizarse el requerimiento se debe
realizar una distinción:
En este caso, como toda primera notificación esa resolución debe realizarse en forma
personal. Sin embargo debe hacerse una nueva distinción:
Se refiere a estas situaciones el articulo 443, inc. 1º. “Este requerimiento debe hacérsele
personalmente; pero si no es habido, se procederá en conformidad al artículo 44,
expresándose en la copia a que dicho artículo se refiere, a más del mandamiento, la
designación del día, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento.
No concurriendo a esta citación el deudor, se hará inmediatamente y sin más trámite el
embargo”.
Art. 443, inc. 2ª. “Cuando el deudor haya sido notificado personalmente o con arreglo al
artículo 44 para otra gestión anterior al requerimiento, se procederá a éste y a los demás
trámites del juicio, en conformidad a lo establecido en los artículos 48 a 53. La designación
del domicilio, exigida por el artículo 49, deberá hacerse en tal caso por el deudor dentro
de los dos días subsiguientes a la notificación, o en su primera gestión si alguna hace antes
de vencido este plazo”.
¿Qué ocurre si el deudor no hubiere fijado domicilio? La sanción es que todas las
resoluciones que se dicten en el juicio se le notificaran por el estado diario.
¿Cuáles son las actitudes que puede asumir el deudor o ejecutado frente al requerimiento
de pago?
En este caso si el deudor es requerido de pago y en ese mismo acto paga se acaba el
juicio porque se ha solucionado la obligación, se ha pagado el capital, intereses y costas.
Además nada obsta que el deudor en conocimiento en que su acreedor lo ha
demandado pueda pagar antes de que sea requerido y en este caso debe depositar en
la cuenta del tribunal y en este caso igual se termina el juicio.
Esta actitud dará lugar a que se proceda practicar el embargo de sus bienes en cantidad
suficiente para cubrir el capital adeudado, los intereses y las costas. A partir de este
requerimiento de pago empieza a correr el plazo al ejecutado para que ejerza su
posibilidad de defenderse en el juicio ejecutivo. La única posibilidad de defensa que tiene
el demandado es la de oponer las excepciones que están taxativamente señaladas por
el legislador (art. 464 CPC).
Dato: Se debe pagar el total, salvo a que se llegue un acuerdo con el acreedor en pagar parcialidades. El
receptor no tiene la facultad para dar plazos.
• No defenderse.
Transcurrido los plazos legales para defenderse y no lo hace, en este caso se omite la
sentencia definitiva en el juicio y el mandamiento de ejecución y embargo pasa a ser la
sentencia definitiva.
2° La de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus
intereses y las costas, si no paga en el acto de requerimiento”.
La designación de un depositario
Esta defensa tiene un carácter restrictivo. Es por esto que la ley le otorga al titulo ejecutivo
perfecto una presunción de autenticidad y esta defensa del deudor se manifiesta en que
solo se puede oponer lo que trata el Art. 464 y por otra el escrito que contenga estas
excepciones es eminentemente formalista ya que debe efectuarse dentro de un termino
fatal y en un escrito que debe reunir una serie de requisitos.
Dato: Cuando el legislador habla de asiento del tribunal y esta expresión debe entenderse como la comuna
donde funciona el tribunal.
Art. 460. (482). “Si el requerimiento se hace en territorio jurisdiccional de otro tribunal de la
República, la oposición podrá presentarse ante el tribunal que haya ordenado cumplir el
exhorto del que conoce en el juicio o ante este último tribunal. En el primer caso, los
plazos serán los mismos que establece el artículo anterior. En el segundo, el ejecutado
deberá formular su oposición en el plazo fatal de ocho días, más el aumento del término
de emplazamiento en conformidad a la tabla de que trata el artículo 259. El tribunal
exhortado se limitará a remitir la solicitud de oposición al exhortante para que éste provea
sobre ella lo que sea de derecho. El artículo décimo tercero de la LEY 18776, publicada el
18.01.1989, dispone que la modificación introducida a este artículo, regirá a partir del día
primero del mes subsiguiente a la fecha de su publicación”.
Art. 461. (483). “Si se verifica el requerimiento fuera del territorio de la República, el término
para deducir oposición será el que corresponda según la tabla a que se refiere el artículo
259, como aumento extraordinario del plazo para contestar una demanda”.
Todo esto se encuentra en el articulo 465, inc. 1º. Art. 465. (487). “Todas las excepciones
deberán oponerse en un mismo escrito, expresándose con claridad y precisión los hechos
y los medios de prueba de que el deudor intente valerse para acreditarlas”.
Si el ejecutado no expone con claridad y precisión los hechos en que fundamenta sus
excepciones el tribunal las declarara inadmisible.
Diferencias entre las excepciones del juicio ordinario y el juicio ejecutivo
Articulo 464 CPC contempla una lista taxativa de excepciones que el ejecutado puede
oponer. Sin embargo, dicha enumeración es taxativa genérica respecto de algunas
excepciones que señala dicho articulo.
Art. 464. (486). La oposición del ejecutado sólo será admisible cuando se funde en alguna de
las excepciones siguientes:
Este numeral debe ser concordado con lo que expresa el articulo 465, inc. 1º, 2da parte.
“No obstará para que se deduzca la excepción de incompetencia, el hecho de haber
intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la acción
ejecutiva”. Esto quiere decir que el ejecutado no prorrogo la competencia del tribunal al
concurrir a el en la gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
Esta excepción presenta una característica a la que se refiere el inciso segundo del
artículo 465 “Deducida esta excepción, podrá el tribunal pronunciarse sobre ella desde
luego, o reservarla para la sentencia definitiva”. En definitiva, en el juicio ordinario, si el
demandado al contestar la demanda oponía la excepción dilatoria de incompetencia el
juez debía pronunciarse, en cambio, acá el juez puede pronunciarse desde luego o
resérvala hasta la sentencia definitiva. Evidentemente si el tribunal acoge desde ya la
excepción de incompetencia tendrá que abstenerse a pronunciarse respecto de las otras
excepciones que hubiere podido oponer el ejecutado porque todas las excepciones que
puede oponer el demanda la tiene que hacer en un mismo escrito y por tanto si acogió la
excepción de incompetencia se va abstener a pronunciarse respecto de las otras porque
eso le corresponde al tribunal que se quede con el asunto.
Acá también es una excepción que tiene una característica distinta a la litis pendencia
en el juicio ordinario porque la litis pendencia en el juicio ordinario puede ser promovido
por cualquiera de las partes, en cambio, acá la litis pendencia tiene que ser siempre y
cuando el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor ya sea por vía de
demanda o reconvención.
Acá se debe señalar que cualquier error en la formulación de la demanda ejecutiva debe
ser subsanado por el ejecutante o acreedor con anterioridad a que se efectúe el
requerimiento de pago.
Art. 464. (486). La oposición del ejecutado sólo será admisible cuando se funde en alguna
de las excepciones siguientes:
Esta debe ser concordada con los artículos 2381 y 2358 del CC.
El articulo 2381 señala en los casos en que la fianza se extingue ya sea de forma total o
parcial y el articulo 2358 del CC, enumera las condiciones que deben concurrir para
poder gozar del beneficio de excusión y por de pronto los fiadores y los deudores
solidarios carecen del beneficio de excusión.
Se refiere en los casos en que el titulo no ha sido otorgado por las personas en que el
aparecen o en forma en que el titulo se indica.
- 7a. La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes
para que dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relación
al demandado;
Este numeral deja la puerta abierta para agregar nuevas excepciones por eso es que esta
enumeración es taxativa genérica porque en este numeral podríamos invocar todas
aquellas excepciones que no se pueden encuadrar en algunas que establece el art. 464,
o sea, se puede involucrar aquellos que no están expresadas en dicha norma.
Este numeral se debe relacionar con todos los preceptos legales que consagren
exigencias para que un titulo tenga fuerza ejecutiva.
Si se pretende cobrar en virtud de una sentencia una suma de dinero a una persona
que no ha sido parte en el proceso en que se dicto esa sentencia.
- 8a. El exceso de avalúo en los casos de los incisos 2° y 3° del artículo 438;
Procede cuando la ejecución recae sobre el valor de la cosa debida y que no existe en
poder del deudor.
Otro caso, cuando la ejecución recae sobre una cantidad liquida de dinero, o, también
cuando la ejecución recae sobre un género determinado que puede liquidarse por
medio de un perito.
- 12a. La novación;
- 13a. La compensación;
- 16a. La transacción;
Termina este artículo diciendo que estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o
a una parte de ella solamente.
Estas excepciones deben oponerse en tiempo y en forma. En tiempo serán cuatro u ocho,
u ocho mas la tabla de emplazamiento dependiendo de las circunstancia.
Opuesta las excepciones en la forma y plazo señalados por la ley el tribunal le confiere
traslado de estas excepciones al ejecutante o acreedor para que la responda en el plazo
de cuatro días. Art. 466. (488). “Del escrito de oposición se comunicará traslado al
ejecutante, dándosele copia de él, para que dentro de cuatro días exponga lo que
juzgue oportuno”. Dentro de este plazo de cuatro días el ejecutante debe dar respuesta
las excepciones opuestas haciendo presente todas las observaciones que el estime
pertinente y que hagan que el tribunal las desestime. Inc. 2º, Art. 466. “Vencido este plazo,
haya o no hecho observaciones el demandante, se pronunciará el tribunal sobre la
admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones alegadas”. En consecuencia, pasado
este plazo de 4 días que tiene el ejecutante para hacer observaciones a las excepciones
opuestas por el ejecutado, el tribunal debe dictar una resolución y los términos de esa
resolución va depender del examen que el tribunal efectúa acerca de la o las
excepciones que se hayan opuesto y también tendrá que resolver acerca de la
necesidad de que se rinda prueba para acreditar los hechos en que se fundan esas
excepciones.
Debemos recordar que los requisitos de forma del escrito de oposición mediante el cual se
formulan las excepciones el ejecutado, son 1. Señalar con claridad y precisión los hechos
en que se fundan las excepciones, 2. Señalar las excepciones que puede justificar y 3. Los
medios de prueba de que piensa valerse para acreditar esos hechos en que funda sus
excepciones.
Por lo tanto, con las observaciones del ejecutante a esas excepciones opuestas por el
ejecutado o sin ella, el tribunal puede dictar una de estas dos resoluciones:
En primer lugar, si las excepciones opuestas son de las que están enumeradas en el art.
464 y se han hecho valer cumpliendo los requisitos legales (del escrito) y se han opuesto
dentro del plazo respectivo, el tribunal declarara admisible la excepción y esto no significa
que las haya acogido sino que las admite a tramitación, pero si no concurren los requisitos
anteriormente señalados el tribunal declarara inadmisible las excepciones opuestas.
Art. 466, inc. Final. “Si las estima inadmisibles, o si no considera necesario que se rinda
prueba para resolver, dictará desde luego sentencia definitiva. En caso contrario, recibirá
a prueba la causa”.
En segundo lugar, la resolución que declara inadmisible las excepciones opuestas es una
sentencia interlocutoria de aquellas que ponen término al juicio o hacen imposible su
continuación.
En el juicio ejecutivo solo va existir la etapa o fase de prueba en caso que el tribunal
declare admisible las excepciones opuestas y estime necesario que se rinda prueba para
acreditar los hechos en que las excepciones se fundan. En cambio, si el tribunal declara
admisible las excepciones pero estima que no es necesario recibirla a prueba, entonces,
el tribunal procederá a dictar sentencia definitiva omitiéndose el término probatorio.
La resolución que recibe la causa a prueba en el juicio ejecutivo tiene las mismas
características que la del juicio ordinario, pero con las siguientes excepciones:
- En el juicio ejecutivo, esta resolución debe fijar los puntos de prueba, en cambio,
en el juicio ordinario debe fijar los hechos. No obstante ello en la praxis los
tribunales fijan hechos y no puntos sobre los cuales debe recaer la prueba.
El artículo 468 y 469 del CPC solo se refieren al término ordinario y extraordinario, por lo
tanto debemos concluir que en el juicio ejecutivo no existe un término probatorio
especial. Sin embargo, la doctrina y la jurisprudencia han interpretado que los términos
especiales de prueba tienen aplicación en el juicio ejecutivo y se basan para ello de lo
que establece el artículo 3 del CPC. Este consagra la supletoriedad de las normas del
juicio ordinario y como dice el artículo 469 del CPC de que la prueba se rendirá del mismo
modo que en el juicio ordinario.
Art. 469. “La prueba se rendirá del mismo modo que en el juicio ordinario, y el fallo que dé
lugar a ella expresará los puntos sobre que deba recaer. Vencido el término probatorio,
quedarán los autos en la secretaría por espacio de seis días a disposición de las partes,
antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo podrán hacerse por escrito las
observaciones que el examen de la prueba sugiera, y una vez vencido, háyanse o no
presentado escritos, y sin nuevo trámite, el tribunal citará a las partes para oír sentencia”.
Sentencia ejecutiva
Art. 470. (492). “La sentencia definitiva deberá pronunciarse dentro del término de diez
días, contados desde que el pleito quede concluso”. En cambio, en el juicio ordinario el
plazo es de 60 días. Esta norma no es más que programática porque en la praxis el plazo
es mucho más extenso.
Será sentencia ejecutiva absolutoria aquella que acoge alguna de las excepciones
opuestas por el ejecutado y por ende desecha la demanda ejecutiva y ordenar alzar el
embargo.
La importancia de esta subclasificación hay que analizarla desde dos puntos de vista:
La sentencia de pago solo se va poder cumplir una vez que ella se encuentre
ejecutoriada. Art. 475. (497). “Si se interpone apelación de la sentencia de pago, no
podrá procederse a la ejecución de esta sentencia, pendiente el recurso, sino en caso
que el ejecutante caucione las resultas del mismo”. En cambio, la sentencia de remate se
puede cumplir desde que ella se encuentre notificada pero no puede hacerse pago al
ejecutante con el producto del remate mientras la resolución no se encuentre
ejecutoriada. Art. 510. (532). “Ejecutoriada la sentencia definitiva y realizados los bienes
embargados, se hará la liquidación del crédito y se determinarán, de conformidad al
artículo 471, las costas que deben ser de cargo al deudor, incluyéndose las causadas
después de la sentencia”. O sea, para poder hacerle pago al acreedor hay que esperar
que la sentencia de remate quede ejecutoriada pero se puede proceder al remate de los
bienes tan pronto la sentencia de remate haya sido notificada.
• Si se dicta una sentencia ejecutiva absolutoria las costas del juicio serán de
exclusivo cargo del ejecutante o acreedor.
• Por otro lado, si se dicta en el juicio ejecutivo una sentencia condenatoria las
costas serán de exclusivo cargo del ejecutado o deudor, pero si la sentencia
acogiera parcialmente una o más excepciones opuestas el tribunal podrá
distribuirla proporcionalmente entre demandante y demandado. O también
podría el tribunal imponer las costas al ejecutado cuando a juicio del tribunal
hubiere motivo para hacerlo.
En términos generales, respecto de esta sentencia que se dicta en este juicio proceden los
siguientes recursos:
Procede este recurso aplicando las normas comunes todo procedimiento del Libro I del
CPC. Este recurso se encuentra regulado a partir del artículo 182 del CPC.
• El recurso de apelación.
Si el ejecutado apela en contra de una sentencia de pago se aplica el articulo 475 CPC.
Art. 475. (497). “Si se interpone apelación de la sentencia de pago, no podrá procederse
a la ejecución de esta sentencia, pendiente el recurso, sino en caso que el ejecutante
caucione las resultas del mismo”.
Si el ejecutado apela en contra de una sentencia de remate ese aplica el articulo 194, nº
1.
Art. 194 (217). “Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se
concederá apelación sólo en el efecto devolutivo:
En este caso se concede en ambos efectos, o sea, tanto en el efecto devolutivo como
suspensivo. Esto significa que el cumplimiento de la sentencia queda suspendido y el
embargo no se alzara mientras se encuentre pendiente la apelación.
• Recurso de casación.
La sentencia que se dicta en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada respecto de otro
juicio ejecutivo, o sea, acogida o rechazada que este una excepción no puede volver a
repetirse un nuevo juicio entre las mismas partes, con el mismo objeto y con la misma
causa.
Sin embargo, puede ocurrir que pese a ser acogida una excepción perviva la posibilidad
a demandar ejecutivamente y cuando ello ocurre hablamos de la renovación de la
acción ejecutiva. Esta circunstancia que es excepcional no procede en cualquier caso
sino que en aquellos que están explícitamente expresados por el legislador.
Art. 477. (499). “La acción ejecutiva rechazada por incompetencia del tribunal,
incapacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecución, podrá renovarse
con arreglo a los preceptos de este Título”. De acuerdo a este articulo, es posible
considerar lógica y justa esta norma de la renovación de la acción ejecutiva porque
otorga la posibilidad de que el ejecutante o acreedor deuda intentar nuevamente una
ya fracasa pero FRACASADA por la incompetencia del tribunal, por falta de capacidad,
por la ineptitud del libelo y por falta de oportunidad de ejecución, entonces, la ley
permite una nueva ejecución cuando ella lo fue solo a consecuencia de estos
incumplimiento que en ningún caso están afectando el fondo de la acción ejecutiva.
La reserva de acciones y excepciones puede ser solicitada dentro del juicio ejecutivo
tanto por el ejecutante como por el ejecutado, por ambos pero en un plazo común.
Art. 467. (489). “El ejecutante podrá sólo dentro del plazo de cuatro días que concede el
inciso 1° del artículo anterior, desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su
derecho para entablar acción ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de
aquélla”.
Esta reserva por parte del acreedor es un desistimiento especial de la demanda porque:
• Este derecho solo puede hacerse valer dentro del escrito de respuestas a las
excepciones.
• El desistimiento que trata el articulo 467 deja a salvo para interponer en un juicio
ordinario posterior la acción respecto de la cual se hubiere ejercido la reserva, en
cambio, en el incidente de desistimiento de la demanda ordinaria no se deja a
salvo acción alguna y por lo cual se extinguen todas las pretensiones y
excepciones que se hubieren hecho valer en el juicio.
Por otra parte, a esta reserva de acciones del ejecutante o acreedor el tribunal le da
lugar de plano (sin mas tramite), en cambio, en el desistimiento ordinario el tribunal debe
conferir traslado al demandado.
Art. 468. (490). “Cuando haya de recibirse a prueba la causa, el término para rendirla será
de diez días. Podrá ampliarse este término hasta diez días más, a petición del acreedor. La
prórroga deberá solicitarse antes de vencido el término legal, y correrá sin interrupción
después de éste. Por acuerdo de ambas partes, podrán concederse los términos
extraordinarios que ellas designen”.
Una de las maneras de reserva es en forma exclusiva. Esta regulado por los
artículos 473 y 474 del CPC.
Art. 473. (495). “Si, deduciendo el ejecutado oposición legal, expone en el mismo acto
que no tiene medios de justificarla en el término de prueba, y pide que se le reserve su
derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que caucione
previamente las resultas de este juicio, el tribunal dictará sentencia de pago o remate y
accederá a la reserva y caución pedidas”. Este es un caso, en que el demandado
opuso una o más excepciones pero se dio cuenta que no tenía dentro del término
probatorio no tenia forma de demostrar los hechos en que funda sus excepciones y
entonces, pide la reserva de estas excepciones para hacerla valer en un juicio ordinario.
En consecuencia, la reserva de excepciones debe ser formulada por el ejecutado en el
escrito de oposición de excepciones y para ello basta que el ejecutado o deudor señale
las excepciones que opone no siendo necesario que indique los hechos en los cuales se
fundamenta ni tampoco que señale los medios de prueba. Una vez formulada la reserva
de las excepciones por parte del ejecutado en la forma y en los plazos indicados el
tribunal debe proceder a dictar de inmediato, ya sea sentencia de pago o sentencia de
remate según sobre que recayó el embargo. Conjunto con proceder a la dictación de la
sentencia deberá acceder a la reserva de excepciones y a la caución requerida
respecto del cumplimiento de la sentencia. En consecuencia, en este caso son dos los
efectos principales de la reserva de excepciones por parte del ejecutado:
El primer efecto, dice relación con que el ejecutado o deudor puede iniciar un juicio
ordinario ejercitando como acción las mismas excepciones que hubiere opuesto en el
juicio ejecutivo.
Art. 478, inc. 2º y 3º. “Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el
actor o el reo piden que se les reserven para el ordinario sus acciones o excepciones,
podrá el tribunal declararlo así, existiendo motivos calificados. Siempre se concederá la
reserva respecto de las acciones y excepciones que no se refieran a la existencia de la
obligación misma que ha sido objeto de la ejecución.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deberá interponerse dentro del
plazo que señala el artículo 474, bajo pena de no ser admitida después”.
La reserva de las acciones y excepciones siempre debe ser resuelta por el tribunal en la
sentencia definitiva que se dicta en el juicio ejecutivo.
Este cuaderno contiene todas las actuaciones y tramites que van a permitir al ejecutante
obtener el cumplimiento compulsivo de la obligación en el patrimonio del deudor. Este
cuaderno se inicia con el mandamiento de ejecución y embargo, y va comenzar a
tramitarse cuando el ejecutado no pague la deuda al momento de requerirse el pago. En
esa oportunidad el receptor judicial va embargar bienes suficientes del deudor para
asegurar el resultado del juicio. En consecuencia, la primera actuación que se consigna
en el cuaderno de apremio es el embargo.
El embargo, es un acto jurídico procesal que tiene por objeto asegurar el resultado de la
pretensión deducida para lo cual se afectan determinados bienes al cumplimiento de la
sentencia que en el procedimiento ejecutivo se dicta.
El artículo 450, inc. 1°. “El embargo se entenderá hecho por la entrega real o simbólica de
los bienes al depositario que se designe, aunque éste deje la especie en poder del mismo
deudor”.
Se debe tener siempre presente, en cuanto al embargo, que esta debe recaer sobre
bienes del ejecutado o deudor, o sobre los cuales el deudor aparezca como poseedor
porque si no fueren de propiedad del deudor el verdadero dueño o poseedor de los
bienes embargados podría interponer la correspondiente tercería (posesión, dominio,
pago, prelación).
No todos los bienes son objeto de embargo (embargables) y el CC nos da la primera regla
en el artículo 2465.
Bienes Inembargables
1° Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilación, retiro y montepío
que pagan el Estado y las Municipalidades.
4° Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que deba a la
liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias
para sustentar la vida del deudor, de su cónyuge y de los hijos que viven con él y a sus
expensas;
5° Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgánica del Banco
del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine; Se refiere a las cuentas de
ahorros.
Dato: El Banco del Estado anteriormente se llamaba Caja Nacional de Ahorros, entonces, no existía la chequera,
cuenta vista, etc. Por lo tanto, era una institución que captaba el ahorro (libretas de ahorro) y como una manera
de incentivar el ahorro se estableció a favor del Banco de que las platas que estaban en cuentas de ahorro no
eran embargables.
6° Las pólizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido
en ellas, pague el asegurador. Pero, en este último caso, será embargable el valor de las
primas pagadas por el que tomó la póliza; Si el asegurado fallece la compañía de
seguro le va dar al beneficiario una suma de dinero y por lo tanto, esa suma que en
cumplimiento para lo convenido en la póliza se pague a los herederos es inembargable.
Dato: La prima es una comisión que se paga a la compañía de seguros.
7° Las sumas que se paguen a los empresarios de obras públicas durante la ejecución de los
trabajos. Esta disposición no tendrá efecto respecto de lo que se adeude a los artífices u
obreros por sus salarios insolutos y de los créditos de los proveedores en razón de los materiales
u otros artículos suministrados para la construcción de dichas obras; “Las sumas que se
paguen a los empresarios de obras públicas durante la ejecución de los trabajos” Es decir, el
Ministerio de Obras Publicas el no ejecuta las obras, sino que trabaja con contratistas o llama a
Propuestas para la concesión, etc. Entonces, estas “sumas” no tiene otra razón que evitar
que se paralice una obra porque, si al empresario de obras publicas le embargan los
dineros que recibe del Ministerio para hacer la obra, no podrá realizar la obra y se paraliza
esta.
8° El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalúo fiscal
superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o se trate de una vivienda de
emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artículo 5° del decreto ley N°2552, de
1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa
necesaria para el abrigo del deudor, su cónyuge y los hijos que viven a sus expensas.
Dato: Hoy en día no existen las Cajas de Previsión sino que existen las AFP. “demás organismos regidos por la ley
del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo” Se está refiriendo al Serviu.
9° Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de cincuenta unidades
tributarias mensuales y a elección del mismo deudor; O sea, los libros de la profesión del
deudor son inembargables, por ejemplo, los libros doctrinarios de un abogado.
10° Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de alguna
ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma elección;
11° Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado; El uniforme
representa algo pero al mal uso de este se incurre en un delito.
12° Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas,
artesanos y obreros de fábrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo
necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotación agrícola, hasta la
suma de cincuenta unidades tributarias mensuales y a elección del mismo deudor;
13°. Los utensilios caseros y de cocina, y los artículos de alimento y combustible que
existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la
familia durante un mes; Por ejemplo, Carbón, leña, parafina, etc.
15°. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación;
16°. Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre
que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada
judicialmente; pero podrán embargarse por el valor adicional que después adquieran;
17°. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del tránsito o de
la higiene pública, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desagüe de las
ciudades, etc.; pero podrá embargarse la renta líquida que produzcan, observándose en este
caso lo dispuesto en el artículo anterior; y Las instalaciones de los servicios públicos, o sea,
servicio de agua, electricidad, etc. Pero si se pueden embargar las rentas liquidas que estos
servicios producen.
18°. Los demás bienes que leyes especiales prohíban embargar. Son nulos y de ningún
valor los contratos que tengan por objeto la cesión, donación o transferencia en cualquier
forma, ya sea a título gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el número 1° de este
artículo o de alguna parte de ellas. En fin, este artículo es una enumeración genérica
ya que dice “Los demás bienes que leyes especiales prohíban embargar”.
¿Qué ocurre si por pignoración o error del receptor se embargaran bienes establecidos en
el artículo 445 del CPC?
La diligencia del embargo se lleva a efecto por el ministro de fe que es el receptor y este
tiene que dar cumplimiento a la orden del tribunal que se contiene en el mandamiento
de ejecución y embargo. Esta orden la debe cumplir el receptor y en algunos casos con
auxilio de la fuerza pública. Art. 443, n° 2. “La de embargar bienes del deudor en cantidad
suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las costas, si no paga en el acto”
Los bienes sobre los cuales debe recaer el embargo tiene establecido un orden dentro de
nuestra legislación:
- En primer lugar, el embargo debe recaer sobre el cuerpo cierto debido designado
en el mandamiento.
- En segundo lugar, el embargo recaerá sobre los bienes que el ejecutante hubiere
señalado en su demanda ejecutiva o en el acto de practicarse la diligencia.
Art. 443, n° 3, inc. Tercero. “Si la ejecución recae sobre cuerpo cierto, o si el acreedor en la
demanda ha señalado, para que se haga el embargo, bienes que la ley permita
embargar, el mandamiento contendrá también la designación de ellos”.
Se debe tener presente que si la ejecución recae sobre la especie o cuerpo cierto no
existe discusión ya que el juez dicta una sentencia de pago y se paga entregando la cosa
debida. Por otro lado, de que si la prioridad para designar bienes sobre los cuales debe
recaer el embargo la tiene el acreedor, ejecutante o demandante y este la puede
señalar, en la demanda ejecutiva, puede señalar los bienes sobre los cuales quiere que se
realice el embargo, PERO por regla general se dice que el embargo se practica “sobre
todos los bienes que guarnecen la casa del deudor”.
¿Qué ocurre si el ejecutante no señala bienes sobre los cuales debe practicarse el
embargo? En este caso la ley le da derecho al deudor para que este señale los bienes
sobre los cuales debe recaer el embargo.
En conclusión, en primer lugar, quien decide sobre que bienes debe recaer el embargo
es el acreedor o ejecutante y esto lo puede hacer en la demanda ejecutivo o si no
concurrir al acto de embargo con el ministro de fe y en este caso señalar los bienes. Si no
concurre ninguna de las dos oportunidades anteriores la ley le entrega al derecho al
deudor para que este decida sobre que bienes debe recaer el embargo. Por último, si el
deudor ni el acreedor señalan sobre que bienes debe recaer el embargo, entonces, el
ministro de fe procederá hacer el embargo PERO guardando el siguiente orden: 1. Debe
embargar dineros si los hubieres, 2. Otros bienes muebles, 3. Bienes raíces, 4. Salarios y
pensiones.
Dice al respecto el artículo Art. 447 “Puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si
el mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse, con tal
que no excedan de los necesarios para responder a la demanda, haciéndose esta
apreciación por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que
resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada”. O sea, acá se encuentra la cita en la
cual si el demandante o ejecutante no señalo los bienes sobre los cuales el desea que
recaiga el embargo, entonces, concurrirá a la diligencia del embargo.
Art. 448. (470). “No designando el acreedor bienes para el embargo, se verificará éste en
los que el deudor presente, si, en concepto del ministro de fe encargado de la diligencia,
son suficientes o si, no siéndolo, tampoco hay otros conocidos”.
Art. 449. (471). “Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe guardará
en el embargo el orden siguiente:
1° Dinero;
2° Otros bienes muebles;
3° Bienes raíces; y
4° Salarios y pensiones”.
El embargo es una actuación judicial y por lo cual debe cumplir con una seria de
requisitos:
- Debe realizarse en días y horas hábiles. Esto no obsta a que se pueda pedir al
tribunal la habilitación de día y hora.
- El embargo debe practicarse previa notificación del mandamiento de ejecución y
embargo al ejecutado, es decir, debe realizarse en forma previa al embargo el
requerimiento de pago porque la ley dice que si al momento de requerirlo de
pago al deudor y este no paga, entonces, en ese momento procederá el receptor
a embargar bienes.
- Se debe levantar un acta. Esta debe señalar en forma individualizada y detallada
los bienes embargados. ¿Sobre qué detalles se debe dejar en constancia? De la
calidad del bien embargado y del estado en que se encuentra (funciona o no). En
esta acta al igual deberá expresarse que los bienes embargados se han
entregado real o simbólicamente al depositario. Esta constancia, de que se han
entregado al depositario, es doblemente importante porque:
Finalmente esta acta debe estar firmada por el ministro de fe y por el depositario.
Esta acta al igual la pueden firmar el acreedor y deudor si estuvieren presentes.
Artículo 450. “El embargo se entenderá hecho por la entrega real o simbólica de los
bienes al depositario que se designe, aunque éste deje la especie en poder del mismo
deudor. A falta de depositario designado por el juez, hará las veces de tal el propio
deudor hasta tanto se designe un depositario distinto.
Art. 451, inc. 2°. “Si los bienes embargados se encuentran en territorios jurisdiccionales
distintos o consisten en especies de distinta naturaleza, podrá nombrarse más de un
depositario”.
Ahora, si el embargo recae sobre dinero, joyas o especies preciosas, en este caso el
depósito de estas cosas embargadas deberá hacerse en alguna oficina del BancoEstado
a la orden del respectivo tribunal.
Art. 451, inc. Final. “Si el embargo recae sobre dinero, alhajas, especies preciosas, o
efectos públicos, el depósito deberá hacerse en un Banco o Caja Nacional de Ahorros a
la orden del juez de la causa y el certificado del depósito se agregará a los autos”.
¿Qué pasa si la ejecución recae sobre el simple menaje de casa habitación del deudor?
Art. 444, inc. Final. “Si la ejecución recae sobre el simple menaje de la casa habitación del
deudor, el embargo se entenderá hecho permaneciendo las especies en poder del
mismo deudor, con el carácter de depositario, previa facción de un inventario en que se
expresen en forma individual y detallada el estado y la tasación aproximada de las
referidas especies que practicará el ministro de fe ejecutor. La diligencia que deberá
extenderse será firmada por el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si
concurre, y por el deudor, quien, en caso de substracción, incurrirá en la sanción prevista
en el número 1° del artículo 471 del Código Penal”.
Art. 444, inc. 1° y 2° “Si la ejecución recae sobre una empresa o establecimiento mercantil
o industrial, o sobre cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensable para
su explotación, podrá el juez, atendidas las circunstancias y la cuantía del crédito, ordenar
que el embargo se haga efectivo, o en los bienes designados por el acreedor, o en otros
bienes del deudor, o en la totalidad de la industria misma, o en las utilidades que ésta
produzca, o en parte de cualquiera de ellas.
Embargada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendrá las facultades
y deberes de interventor judicial; y para ejercer las que correspondan al cargo de
depositario, procederá en todo caso con autorización del juez de la causa”.
Una vez que el receptor ha practicado el acto debe entregar inmediatamente el acta en
secretaria del tribunal y el secretario deberá poner testimonio del día que la recibe.
De acuerdo a lo que enseña el artículo 1464 del CC, esta norma nos dice que dice que
existe objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial, a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consiente en ello.
En cuanto a los bienes inmuebles, el articulo 453 CPC dice: “Si el embargo recae sobre
bienes raíces o derechos reales constituidos en ellos, no producirá efecto alguno legal
respecto de terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro
conservatorio en donde estén situados los situados los inmuebles.
El ministro de fe que practique el embargo, requerirá inmediatamente su inscripción y
firmará con el conservador respectivo y retirará la diligencia en el plazo de veinticuatro
horas”. De tal manera, que el embargo sobre bienes raíces para que produzca efectos
respecto de terceros debe inscribirse en el registro de hipotecas y gravámenes.
En cuanto a los bienes muebles y a falta de una regla expresa se aplica lo dispuesto en el
inciso segundo del artículo 297 CPC. “Cuando verse sobre cosas muebles, sólo producirá
efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato;
pero el demandado será en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a
sabiendas”. Es decir, el embargo sobre bienes muebles producirá efectos respecto de
terceros desde el momento en que ellos tengan conocimiento de ese embargo.
Debemos recordar los atributos del dominio, o sea, disponer, usar y gozar la cosa. Ocurre
el embargo no priva al propietario del bien embargado del derecho de propiedad que
tiene sobre la cosa embargada, sino que simplemente el embargo limita solo la facultad
de disposición. Este no puede disponer porque existe objeto ilícito en la enajenación de
las cosas embargadas.
Para efectuar el pago con el producto del bien embargado y en la medida en que
existan otros acreedores del mismo deudor se aplican las reglas de prelación de crédito
que trata el CC. Para estos efectos no tiene ninguna importancia la fecha del embargo,
sino que para el pago solo se mira a la naturaleza de la obligación sustantiva y no a la
fecha de la realización de la actuación procesal y todo esto porque el embargo no
constituye una causal de preferencia para el pago.
El embargo que se traba sobre un bien determinado no impide que con posterioridad se
trabe otros embargos sobre el mismo bien embargado porque si bien existe objeto ilícito
en la enajenación de un bien embargado por decreto judicial, sin embargo, el embargo
no saca del comercio humano el bien embargado.
Art. 527. (549). “Si no teniendo el deudor otros bienes que los embargados, no alcanzan a
cubrirse con ellos los créditos del ejecutante y del tercerista, ni se justifica derecho
preferente para el pago, se distribuirá el producto de los bienes entre ambos acreedores,
proporcionalmente al monto de los créditos ejecutivos que hagan valer”.
Art. 528. (550). “Cuando la acción del segundo acreedor se deduzca ante diverso
tribunal, podrá pedir se dirija oficio al que esté conociendo de la primera ejecución para
que retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a
dicho acreedor. Si existe depositario en la primera ejecución, no valdrá el nombramiento
en las otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no
pudiendo menos de saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda
ejecución por el nuevo depositario, será sancionado con las penas asignadas al delito de
estafa”.
Si uno de muchos acreedores ha sido más diligente que los otros y a iniciado el
correspondiente juicio ejecutivo y ha logrado trabar embargo en bienes del deudor
¿Qué podrán hacer los demás acreedores? Deben iniciar por su cuenta otros juicios
ejecutivos en contra del deudor y para obtener el pago de sus acreencias los acreedores
tienen dos caminos:
- Que cada acreedor inicie su juicio ejecutivo pero le piden al juez que oficie al juez
que decreto el embargo para que no se pague al primer acreedor hasta cuando
este no halla caucionado el crédito.
Esta es la facultad que el ejecutado o deudor tiene para solicitar que se alce o se deje sin
efecto el embargo cuando este hubiere recaído sobre bienes que según la ley tienen
carácter de inembargable, por ejemplo, el ministro de fe por ignorancia o distracción
procedió a embargar uno o más bienes que la ley declara inembargable. En este caso el
deudor tiene que pedir al tribunal que excluya al embargo aquellos bienes que no
deberían ser embargados porque la ley lo establece.
Es la facultad que la ley confiere al ejecutante o acreedor para solicitar que se incorporen
al embargo ya verificado nuevos bienes toda vez que los bienes embargados resultan
insuficientes para cubrir el capital, los intereses y las costas adeudadas.
Art. 456. “Puede el acreedor pedir ampliación del embargo en cualquier estado del juicio,
siempre que haya justo motivo para temer que los bienes embargados no basten para
cubrir la deuda y las costas”. Este artículo contempla dos situaciones que hacen
procedente la ampliación del embargo:
• Los motivos para conceder la ampliación del embargo se entregan por la ley al
criterio del tribunal. En este caso el tribunal debe realizar un juicio de oportunidad
calificando la procedencia o improcedencia de la ampliación. Pero los motivos
para conceder la ampliación del embargo son calificados de suficiente por la
propia ley.
Art. 456, inc. 2°. “El haber recaído el embargo sobre bienes difíciles de realizar, será siempre
justo motivo para la ampliación. Lo será también la introducción de cualquier tercería sobre los
bienes embargados”. La ley coloca dos casos en que la misma ley los califica de motivos
suficientes para calificar el embargo:
Cuando el embargo ha recaído sobre bienes difíciles de realizar (justo motivo para
la ampliación.
Cuando se ha introducido una tercería sobre los bienes embargados.
Art. 456, inc. Final. “Pedida la ampliación después de la sentencia definitiva, no será
necesario el pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realización los
bienes agregados al embargo”. Es decir, la resolución que recae sobre la solicitud
(acogida) de ampliación va ser titulo suficiente para la ampliación del embargo.
Es la facultad concedida por la ley al ejecutado o deudor para solicitar que se alce el
embargo de algunos los bienes sobre los cuales el embargo ha recaído por ser excesivos
para asegurar el cumplimiento de la obligación y de las costas.
Art. 443, n°2, a propósito de las menciones esenciales que debe contener el embargo. “La
de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus
intereses y las costas, si no paga en el acto”. En consecuencia, el embargo debe limitarse
a los bienes necesarios y suficientes para el cumplimiento de la obligación y no debe
transforme en un arma de presión del ejecutante respecto del deudor “le voy a
embargar todo”.
Es una facultad que la ley le reconoce al ejecutado para sustituir o reemplazar el bien
embargado pero con una doble limitación:
Art. 457. (479). “Puede el deudor en cualquier estado del juicio substituir el embargo,
consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas, siempre que
éste no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere la ejecución”. El
ejecutado puede solicitar la sustitución del embargo en cualquier estado del juicio.
Lo importante es que cuando el deudor pide la sustitución del embargo lo tiene que
hacer por dinero y esa cantidad de dinero la tiene que depositar en la cuenta corriente
del tribunal pero haciendo expresa mención que el dicho depósito está sustituyendo el
bien embargado porque si nada dice se entiende que está pagando la deuda en forma
parcial o total dependiendo del monto.
En este caso el ejecutado o deudor deposita dinero en la cuenta corriente del tribunal
pero pagar la obligación que se le está demandando. Al pagar la deuda queda sin
efecto el embargo y se pone término al juicio ejecutivo.
Art. 490. (512). “Antes de verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes
pagando la deuda y las costas”. Desde el momento que el deudor paga la deuda, los
intereses y las costas se produce la cesación del embargo.
Art. 458. (480). “Se formará ramo separado con las diligencias relativas al embargo, a su
ampliación y al procedimiento de apremio, que tiene por objeto realizar los bienes
embargados y hacer pago al acreedor.
Art. 451, inc. 1°. “Los bienes embargados se pondrán a disposición del depositario
provisional y éste, a su vez, los entregará al depositario definitivo que nombrarán las partes
en audiencia verbal o el tribunal en caso de desacuerdo”.
Sin embargo, en la práctica los jueces, las partes designan a un depositario definitivo, sino
que el que quedo como provisional hasta que los bienes embargados se realicen.
Solo por excepción el depositario tiene facultades de disposición y las que podrá ejercer
con autorización del juez de la causa.
Art. 483. (505). “Venderá el depositario en la forma más conveniente, sin previa tasación,
pero con autorización judicial, los bienes muebles sujetos a corrupción, o susceptibles de
próximo deterioro, o cuya conservación sea difícil o muy dispendiosa”.
El artículo 515 del CPC establece la obligación del depositario de poner a disposición del
tribunal todos los dineros que reciba con motivo del ejercicio de su cargo y los debe poner
tan pronto lleguen a su poder y si se demorare tendrá que pagar intereses por el atraso.
Art. 515. (537). “El depositario deberá consignar a la orden del tribunal, en la forma
expresada en el artículo 509, los fondos líquidos que obtenga correspondientes al
depósito, tan pronto como lleguen a su poder; y abonará intereses corrientes por los que
no haya consignado oportunamente”.
Todas las cuestiones que se susciten con motivo de la administración del depositario sobre
los bienes embargados serán resueltas por el tribunal en audiencias verbales. Art. 480.
(502). “Toda cuestión relativa a la administración de los bienes embargados o a la venta
de los que se expresan en el artículo 483, que se suscite entre el ejecutante o el ejecutado
y el depositario, se substanciará en audiencias verbales que tendrán lugar con solo el que
asista”.
El depositario debe rendir cuenta de las gestiones que haya realizado en el desempeño
de su cargo y esta la rinde en la misma forma en que la realizan los curadores y tutores.
Las cuentas que rinda este se debe poner en conocimiento de las partes las que tienen el
plazo de 6 días para examinar esas cuentas y si transcurrido ese plazo ninguna objeta o
hace observaciones a esas rendiciones ellas se tendrán por aprobadas y en caso
contrario eso dará nacimiento a un incidente.
Art. 514. (536). “Luego que expire por cualquiera causa el cargo del depositario, éste
rendirá cuenta de su administración en la forma que la ley establece para los tutores y
curadores. Podrá, sin embargo, el tribunal, a solicitud de parte, ordenarle que rinda
cuentas parciales antes de la terminación del depósito. Presentada la cuenta, general o
parcial, por el depositario, tendrán las partes el término de seis días para examinarla; y si se
hacen reparos, se tramitarán como un incidente”.
Art. 516, inc. 1°. “Al pronunciarse sobre la aprobación de la cuenta, fijará el tribunal la
remuneración del depositario, si hay lugar a ella, teniendo en consideración la
responsabilidad y trabajo que el cargo le haya impuesto”.
¿De dónde proviene el dinero para el pago al depositario? Del producto de la realización
de los bienes embargados. De este producto se paga, en primero lugar, las costas. En
segundo lugar, la remuneración del depositario y a continuación se pagara el crédito. Si
el dinero no alcanza para todo se deberá pagar a prorrata cada uno de estos ítems.
El artículo 517, nos dice que por excepción existen depositarios que no tienen derecho
remuneración.
3° De las tercerías”.
Partiendo del supuesto, que se ha pasado toda la tramitación del juicio ejecutivo,
entonces, el juez estará en la necesidad o en la obligación legal de dictar sentencia
condenatoria en contra del ejecutado.
¿Cuándo habrá una sentencia ejecutiva absolutoria? Cuando se acoge alguna de las
excepciones y en caso contrario, dictara sentencia condenatoria.
- Condenatoria de pago.
- Condenatoria de remate.
Una vez que la sentencia condenatoria de pago este ejecutoriada o sin estarlo se han
caucionado las resultas del juicio ¿Qué debe hacer el acreedor o ejecutante? Solicitar
que se proceda a la liquidación del crédito y a la tasación de las costas.
Art. 510. (532). “Ejecutoriada la sentencia definitiva y realizados los bienes embargados, se
hará la liquidación del crédito y se determinarán, de conformidad al artículo 471, las
costas que deben ser de cargo al deudor, incluyéndose las causadas después de la
sentencia.
Lo dispuesto en este artículo tendrá también aplicación en el caso previsto en el inciso
segundo del artículo 509”.
Art. 512. (534). “Si el embargo se ha trabado sobre la especie misma que se demanda,
una vez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenará su entrega al ejecutante”.
En este caso la sentencia se dicta cuando el embargo ha recaído sobre otros bienes
distintos a la especie o cuerpo cierto debida o al dinero o a otros bienes que no sean
dinero. Entonces, en este caso será necesario convertir las cosas embargadas en dinero y
por ende en esta sentencia va ser necesario recurrir a un procedimiento que permita a
reducir a dinero los bienes embargados. El CPC denomina este procedimiento como
“procedimiento de apremio”.
Art. 458. (480). “Se formará ramo separado con las diligencias relativas al embargo, a su
ampliación y al procedimiento de apremio, que tiene por objeto realizar los bienes
embargados y hacer pago al acreedor”.
Estos bienes son vendidos por el depositario con autorización judicial y sin necesidad que
previamente se practique una tasación.
Art. 483. “Venderá el depositario en la forma más conveniente, sin previa tasación, pero
con autorización judicial, los bienes muebles sujetos a corrupción, o susceptibles de
próximo deterioro, o cuya conservación sea difícil o muy dispendiosa”.
Art. 484. (506). “Los efectos de comercio realizables en el acto, se venderán sin previa
tasación, por un corredor nombrado en la forma que establece el artículo 414”. ¿Cuál es
esa forma? Se nombran igual que los peritos.
Art. 482. (504). “Los bienes muebles embargados se venderán en martillo, siempre que sea
posible, sin necesidad de tasación. La venta se hará por el martillero designado por el
tribunal que corresponda”. “se venderán en martillo”, o sea, se venden por un
martillero. “realización” es lo mismo que embargo.
En el mismo escrito en que se pide el retiro de las especies embargadas que están en
poder depositario que se designe al martillero y se le pide al tribunal que sea el martillero
designado que fije la fecha del remate.
En este mismo escrito se debe solicitar el auxilio de la fuerza publica para el evento de
que el deudor se niegue a ser entrega de los bienes embargados.
Art. 455, inc. Final. “El retiro de las especies no podrá decretarse hasta transcurridos que
sean diez días desde la fecha de la traba de embargo, a menos que el juez, por
resolución fundada, ordene otra cosa”. Antes de diez días no se pueden retirar las
especies.
Art. 485. (507). “Los demás bienes no comprendidos en los tres artículos anteriores, se
tasarán y venderán en remate público ante el tribunal que conoce de la ejecución, o
ante el tribunal dentro de cuya jurisdicción estén situados los bienes, cuando así lo
resuelva a solicitud de partes y por motivos fundados”.
¿Cuáles son los bienes que requieren de previa tasación para su realización?
¿Cuáles son los trámites que establece nuestro CPC para la subasta pública de los bienes
raíces en el juicio ejecutivo?
a. La tasación;
b. La fijación de día y hora para la subasta;
c. Las bases del remate;
d. La purga de hipoteca;
e. La autorización para enajenar un bien raíz embargado;
f. La publicación de avisos;
g. La subasta del inmueble, y
h. Otorgamiento de la escritura publica.
a. La tasación.
La tasación del bien raíz es aquella que figure en el rol de avaluos que este vigente para
los efectos del pago de las contribuciones de los bienes raíces (impuesto territorial), a
menos que el ejecutado solicite que se practique una nueva tasación porque sabido es
que la tasación que hace el SII respecto de los bienes raíces (sobre ellos se paga el
impuesto territorial) siempre es bastante mas bajo.
¿Qué significa que se tenga acompañado con citación? Significa que el ejecutado o
deudor tiene un plazo de tres días para objetar el avalúo y requerir una nueva tasación. Si
el ejecutado, dentro del plazo de tres días, objeta esa tasación y solicita una nueva,
entonces, el tribunal debe proceder a citar a las partes para que dentro del segundo día
se proceda a designar un perito tasador. Si no existe acuerdo el perito lo designara el
tribunal. El perito designado debe practicar todos los trámites necesarios para hacer la
tasación y presentar el informe que haga al tribunal. Una vez presentado el informe debe
ser puesto en conocimiento de las partes y estas tienen el plazo de tres días para
impugnar ese informe de tasación. De la impugnación que formule una de las partes se
dará traslado a la contraparte por tres días. Transcurrido el plazo de tres días, se haya o
no evacuado el traslado, el tribunal puede adoptar uno de los siguientes caminos:
Cualquiera de las actitudes que asuma el tribunal se debe materializar en una resolución
la cual es inapelable.
Art. 486. “La tasación será la que figure en el rol de avalúos que esté vigente para los
efectos de la contribución de haberes (impuesto territorial) , a menos que el ejecutado
solicite que se haga nueva tasación. En este caso la tasación se practicará por peritos
nombrados en la forma que dispone el artículo 414, haciéndose el nombramiento en la
audiencia del segundo día hábil después de notificada la sentencia sin necesidad de
nueva notificación. En el caso que la designación de peritos deba hacerla el tribunal, no
podrá recaer en empleados o dependientes a cualquier título del mismo tribunal. Puesta
en conocimiento de las partes la tasación, tendrán el término de tres días para
impugnarla. De la impugnación de cada parte se dará traslado a la otra por igual
término”.
Art. 487. “Transcurridos los plazos que expresa el artículo anterior, y aun cuando no hayan
evacuado las partes el traslado de las impugnaciones, resolverá sobre ellas el tribunal, sea
aprobando la tasación, sea mandando que se rectifique por el mismo o por otro perito,
sea fijando el tribunal por sí mismo el justiprecio de los bienes. Estas resoluciones son
inapelables. Si el tribunal manda rectificar la tasación, expresará los puntos sobre que
deba recaer la rectificación; y practicada ésta, se tendrá por aprobada, sin aceptarse
nuevos reclamos”.
Art. 488. (510). “Aprobada la tasación, se señalará día y hora para la subasta”.
Para que se pueda llevar a cabo la subasta es necesario previamente efectuar los
siguientes trámites:
- Publicar avisos;
- Aprobación de las bases del remate, y
- Acompañar un certificado gravámenes y prohibiciones respecto del inmueble que
se va a rematar.
La fijación del día del remate debe hacer un plazo tal que haya tiempo para realizar los
tramites anteriormente señalados. Generalmente estos tres trámites toman entre un mes y
un mes y medio.
Son las condiciones en que debe procederse a la venta del inmueble y estas bases deben
efectuarse de común acuerdo entre las partes.
Art. 491. “El precio de los bienes que se rematen deberá pagarse de contado, salvo que
las partes acuerden o que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa.
Las demás condiciones para la subasta se propondrán por el ejecutante, con citación de
la contraria. La oposición que se formule será resuelta de plano por el tribunal,
consultando la mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenación”.
Ahora, si no existe acuerdo respecto de las bases o condiciones del remate, entonces,
estas serán determinadas por el tribunal con las siguientes limitaciones:
¿Qué debe considerarse en las bases o condiciones del remate? Deben contener al
menos las siguientes cláusulas:
d. La purga de la hipoteca.
Esta consiste en la extinción de las hipotecas y que se produce cuando concurren los
siguientes requisitos copulativamente:
Cumplido estos requisitos, una vez efectuada la subasta, se extinguen todas las hipotecas
constituidas sobre el inmueble subastado.
¿Cómo se puede saber si le grava una hipoteca o le afecta un embargo? Se debe recurrir
al Conservador de Bienes raíces del lugar en que se encuentra situado el bien raíz y se
solicita un certificado de prohibiciones y gravámenes.
Si se remate el inmueble sin haber citado a los acreedores hipotecarios se mantienen
vigente todas las hipotecas y el que se adjudica el remate se lo adjudica con todas las
hipotecas que estén legalmente constituidas.
f. Publicación de avisos.
Los avisos deben efectuarse en la forma que establece el artículo 489 y esta debe
concordarse con el artículo 502 del CPC.
Artículo 489. “El remate, con el señalamiento del Día y hora en que debe tener lugar, se
anunciará por medio de avisos publicados, a lo menos por cuatro veces en un diario de
la comuna en que tenga su asiento el tribunal, o de la capital de la provincia o de la
capital de la región, si en aquélla no lo hubiere. Los avisos podrán publicarse también en
días inhábiles. El primero de los avisos deberá ser publicado con quince días de
anticipación, como mínimo, sin descontar los inhábiles, a la fecha de la subasta.
Si los bienes están en otra comuna, el remate se anunciará también en ella o en la capital
de la respectiva región, si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma. Los
avisos serán redactados por el secretario y contendrán los datos necesarios para
identificar los bienes que van a rematarse”.
Art. 502. (524). “Cuando haya de procederse a nuevo remate en los casos determinados
por los tres artículos precedentes, se observará lo dispuesto en el artículo 489,
reduciéndose a la mitad los plazos fijados para los avisos. No se hará, sin embargo,
reducción alguna de estos plazos, si han transcurrido más de tres meses desde el día
designado para el anterior remate hasta aquel en que se solicite la nueva subasta”.
“Cuando haya de procederse a nuevo” Puede suceder que no existirían postores.
Acá el tribunal debe calificar la caución que los interesados deben rendir para participar
en la subasta. Esta caución es para demostrar la seriedad de la oferta que hace el
subastador y que tiene que estar especificada en las bases del remate.
Una vez efectuada la caución se procede a efectuar el remate partiendo del mínimo y se
adjudicara el inmueble a la persona que presente la mejor postura (oferta). Efectuada la
adjudicación se deberá levantar un acta de remate y esta constituye un documento
solemne pues hace las veces de escritura pública para los efectos prescritos en el artículo
1801, Inc. 2ª CC. Este artículo nos dice, entre otras, la venta de bienes raíces no se reputan
perfectas ante la ley mientras no se haya otorgado escritura pública.
En definitiva, la compraventa (subasta), tiene una particularidad es que una de las partes
en el contrato esta representado por el juez y en consecuencia esta compraventa se
reputa perfecta desde que se extiende o desde el momento en que se extienda el acta
de remate. Esta acta de remate deberá ser firmada por el juez, el adjudicatario y por el
secretario del tribunal.
Art. 496. (518). “En el acta de remate podrá el rematante indicar la persona para quien
adquiere; pero mientras ésta no se presente aceptando la obrado, subsistirá la
responsabilidad del que ha hecho las posturas”.
Art. 499. (521). “Si no se presentan postores en el día señalado, podrá el acreedor solicitar
cualesquiera de estas dos cosas, a su elección:
1a. Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasación los bienes embargados; y
Si el acreedor escoge la segunda vía, entonces, significa que habrá un nuevo remate, o
sea, se saca a remate el bien por segunda vez pero con el avalúo reducido
prudencialmente por el tribunal.
¿Qué ocurre se saca por segunda vez a remate el bien embargado y no existen postores?
Art. 500. (522). “Si puestos a remate los bienes embargados por los dos tercios del nuevo
avalúo, hecho de conformidad al número 2° del artículo anterior, tampoco se presentan
postores, podrá el acreedor pedir cualquiera de estas tres cosas, a su elección:
1a. Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios;
2a. Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe; y
¿Qué es la prenda pretoria? Es un contrato en cuya virtud por el ministerio del tribunal se
entregan al acreedor bienes embargados, sean raíces o muebles para que se pague con
sus frutos. La prenda igual es llamada anticresis judicial.
Art. 501. (523). “Cuando el acreedor pida, conforme a lo dispuesto en el artículo anterior,
que se le entreguen en prenda pretoria los bienes embargados, podrá el deudor solicitar
que se pongan por última vez a remate. En este caso no habrá mínimum para las
posturas”.
Art. 502. (524). “Cuando haya de procederse a nuevo remate en los casos determinados
por los tres artículos precedentes, se observará lo dispuesto en el artículo 489,
reduciéndose a la mitad los plazos fijados para los avisos. No se hará, sin embargo,
reducción alguna de estos plazos, si han transcurrido más de tres meses desde el día
designado para el anterior remate hasta aquel en que se solicite la nueva subasta”. El
artículo 489 regula todo lo relativo sobre los avisos.
Art. 503. (525). “La entrega de los bienes en prenda pretoria se hará bajo inventario
solemne”. O sea, se entregan los bienes al creedor para que con los frutos que
produzcan esos bienes él se pague sus acreencias.
Art. 504. (526). “El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda
pretoria, deberá llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los
productos de dichos bienes. Las utilidades líquidas que de ellos obtengan se aplicarán al
pago del crédito, a medida que se perciban. Para calcular las utilidades se tomarán en
cuenta, a más de los otros gastos de legítimo abono, el interés corriente de los capitales
propios que el acreedor invierta y la cantidad que el tribunal fije como remuneración de
los servicios que preste como administrador. No tendrá, sin embargo, derecho a esta
remuneración el acreedor que no rinda cuenta fiel de su administración, o que se haga
responsable de dolo o culpa grave”.
Art. 505. (527). “Salvo estipulación en contrario, podrá el deudor, en cualquier tiempo,
pedir los bienes dados en prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo
que el acreedor tenga derecho a percibir de conformidad a lo dispuesto en el último
inciso del artículo precedente.
Podrá también el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar
su enajenación o el embargo de otros bienes del deudor, de conformidad a las reglas de
este Título”. Este artículo da tanto la posibilidad al deudor de poner término a la prenda
pretoria como al acreedor.
Art. 506. (528). “El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deberá rendir cuenta
de su administración, cada año si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de
muebles, bajo la pena, si no lo hace, de perder la remuneración que le habría
correspondido, de conformidad al inciso final del artículo 504, por los servicios prestados
durante el año”.
Art. 507. (529). “Salvo lo dispuesto en los cuatro artículos precedentes, la prenda pretoria
queda sujeta a las regla del Título XXXIX, Libro IV del Código Civil.
Cuando se constituya en bienes muebles, tendrá, además, sobre ellos, el que los reciba,
los derechos y privilegios de un acreedor prendario”.
El CPC establece que con posterioridad al acta de remate debe extenderse la escritura
pública definitiva. El acta de remate hace las veces de escritura pública pero solo para
los efectos de dar cumplimiento al articulo 1801, inc. 2ª CC. En consecuencia, desde que
es firmada por el juez, rematante o adjudicatario y el secretario del tribunal, el acta de
remate, la venta se reputa perfecta.
Por otro lado, el acta de remate no es un titulo suficiente para los efectos de tramitar la
tradición del inmueble. La tradición de los bienes raíces se hace por la correspondiente
inscripción de la escritura publica de compraventa en el conservador de bienes raíces y
en consecuencia se deberá extender una escritura publica para los efectos de proceder
a la tradición del inmueble.
Art. 497. (519). “Para los efectos de la inscripción, no admitirá el conservador sino la
escritura definitiva de compraventa. Dicha escritura será subscrita por el rematante y por
el juez, como representante legal del vendedor, y se entenderá autorizado el primero
para requerir y firmar por sí solo la inscripción en el Conservador, aun sin mención expresa
de esta facultad”.
• Los antecedentes relativos a la validez del juicio en que se produjo el remate. Por
ejemplo: el requerimiento de pago; el certificado del secretario del tribunal en
donde se acredita en que no se opusieron excepciones; En caso que se dicto
sentencia ejecutiva deberá insertarse o acompañarse el certificado de ejecutoria
de esa sentencia; La resolución que fijo día y hora para la subasta; La publicación
de los avisos; La certificación del secretario que esos avisos fueron publicados, y en
general, todos aquellos antecedentes que permitan demostrar a terceros que se
cumplieron los requisitos necesarios para la validez del juicio.
• Los antecedentes relativos al remate o a la venta misma. Por ejemplo, el acta de
remate; la autorización otorgada por el tribunal en caso que sobre el bien
rematado hubieren habido otros embargos.
• Todos los antecedentes que permitan demostrar la purga de hipoteca que hubiera
afectado el inmueble.
Como consecuencia, la pública subasta, puede ser ataca desde un doble punto de vista:
a) Nulidad procesal.
¿Cómo deben realizarse el derecho de gozar una cosa o de percibir sus frutos?
Art. 508. (530). “Si los bienes embargados consisten en el derecho de gozar una cosa o
percibir sus frutos, podrá pedir el acreedor que se dé en arrendamiento o que se entregue
en prenda pretoria este derecho”. El acreedor puede pedir que se den en
arrendamiento esos derechos o que se entreguen en prenda pretoria.
“El arrendamiento se hará en remate público, fijadas previamente por el tribunal, con
audiencia verbal de las partes, las condiciones que hayan de tenerse como mínimum
para las posturas. Se anunciará al público el remate con anticipación de veinte días, en la
forma y en los lugares expresados por el artículo 489”.
Art. 509. (531). “Los fondos que resulten de la realización de los bienes embargados se
consignarán directamente por los compradores, o por los arrendatarios en el caso del
artículo anterior, a la orden del tribunal que conozca de la ejecución, en la forma
dispuesta en el artículo 507 del Código Orgánico de Tribunales.
Una vez realizado los bienes en virtud de la sentencia de remate se aplican las reglas
cuando se trata de una sentencia de pago, es decir, esta sentencia se cumple
entregando la especie o cuerpo cierto debida al acreedor o en dinero. Como el remate
tiene por objeto transformar en dinero los bienes embargados, entonces, se cumplirá de la
misma manera como se cumple la sentencia de pago e incluyéndose en el las costas
causadas durante el juicio.
Art. 512. (534). “Si el embargo se ha trabado sobre la especie misma que se demanda,
una vez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenará su entrega al ejecutante”.
Artículo 518. “En el juicio ejecutivo sólo son admisibles las tercerías cuando el reclamante
pretende:
En consecuencia, los requisitos que deben concurrir para hacer valer una tercería en el
juicio ejecutivo son:
- Cuando se traba el embargo sobre un bien que esta en poder de un tercero pero
que pertenece al deudor.
A esta situación se refiere el artículo 454 del CPC. En este caso el embargo va ser
intocable porque el tercero va quedar en calidad de depositario de la cosa y
disponiendo de la cosa embargada.
Acá se debe aplicar la presunción del inciso segundo, articulo 700 del CC, o sea, se
reputara dueño mientras otro no acredite serlo. Esta es una presunción legal porque
admite prueba en contrario.
- Cuando se traba un bien respecto del cual el ejecutado o deudor no tiene ningún
derecho y que la posesión o el dominio esta en manos de un tercero.
En esta situación en que se superponen dos posibilidades de tercerías y esto esta dado
porque el tercero del bien puede ser poseedor (tercería posesión) o el tercero tiene el
dominio de la cosa embargada (tercería domino).
La tercería de dominio se tramita en cuaderno separado y en cuyo cuaderno tanto el
ejecutante como ejecutado son sujetos pasivos. En esta tercería de dominio se tramita de
acuerdo a las normas del juicio ordinario, omitiéndose los escritos de replica y de duplica
ya que se esta persiguiendo que se reconozca la calidad de dueño.
Artículo 521. “La tercería de dominio se seguirá en ramo separado con el ejecutante y el
ejecutado, por los trámites del juicio ordinario, pero sin escrito de réplica y dúplica. Las
tercerías de posesión, de prelación y de pago se tramitarán como incidente. El tercerista
tendrá el mismo derecho que el artículo 457 concede al deudor principal”.
La demanda de tercería de dominio debe cumplir con todos los requisitos que exige el
artículo 254.
Art. 523. “No se dará curso a la tercería de dominio si no contiene las enunciaciones que
indica el artículo 254; ni se suspenderá por su interposición el procedimiento de apremio,
salvo que se apoye en instrumento público otorgado con anterioridad a la fecha de la
presentación de la demanda ejecutiva. En los demás casos el remate se llevará a cabo,
entendiéndose que la subasta recaerá sobre los derechos que el deudor tenga o
pretenda tener sobre la cosa embargada. Las resoluciones que se dicten son apelables y
la apelación se concederá en el efecto devolutivo”.
Puede ocurrir que el dueño no pueda acreditar en forma adecuada y exitosa su derecho
de dominio y frente a esto se interpondrá la tercería de posesión. Los bienes muebles no
se compran por escritura publica ni tampoco constan los bienes muebles en ningún
instrumento publico y entonces acreditar el dominio de las cosas muebles resulta muy
difícil.
La tercería de posesión se funda en que el poseedor es reputado dueño mientras otro no
justifique serlo. Esta presunción de dominio es simplemente legal toda vez que admite
prueba en contrario. Esta tercería también se funda en que el embargo debe recaer
sobre bienes del deudor.
Si las cosas embargadas no son del dominio o posesión del deudor o ejecutado,
entonces, es lógico suponer que el titular tiene todo el derecho para solicitar que el
apremio no se cumpla a su respecto.
¿Qué tiene que hacer el tercerista de posesión? Tendrá que presentar un escrito al tribunal
en el que pide de que se suspenda el apremio respecto de la cosa embargada y se
excluya del embargo la cosa embargada respecto de la cual el tercerista alega ser
poseedor.
Una vez notificada la resolución en que el tercerista esta pidiendo la exclusión de la cosa
embargada y la suspensión del cuaderno de apremio, no se podrá seguir tramitando este
cuaderno hasta que se haya resuelto la incidencia.
El tercerista invoca un derecho, un privilegio, una prenda o una hipoteca, para ser
pagado preferentemente conforme a las reglas de prelación de crédito del CC.
Art. 525. (547). “Si la tercería es de prelación, seguirá el procedimiento de apremio hasta
que quede terminada la realización de los bienes embargados. Verificado el remate, el
tribunal mandará consignar su producto hasta que recaiga sentencia firme en la tercería”.
Esta nace a la vida jurídica cuando el deudor carece de otros bienes embargables de
aparte de los embargados.
• No existiendo más que un solo juicio ejecutivo en que se han embargado los
últimos bienes embargables del deudor y siendo el tercerista y el ejecutante o
demandante ejecutivo acreedores del ejecutado el tercerista de pago concurre
al juicio interponiendo su tercería y esta tercería se tramitara conforme a la
tramitación incidental. La tercería de pago no suspende la tramitación del
cuaderno de apremio porque al tercerista de pago le interesa que al momento
del pago se haga una distribución a prorrata y en consecuencia esta tercería solo
va suspender el pago y por lo tanto el producto del remate de los últimos bienes se
distribuirán en proporción de los créditos de cada acreedor.
• Existen en contra del mismo deudor dos o más juicios ejecutivos y no existen más
bienes embargables. En este caso, el demandante posterior esta corriendo un
gran riesgo, o sea, que se quede sin pago. El articulo 528 permite al acreedor
posterior ,que ha iniciado un juicio y que no existen bienes embargables al deudor,
que le solicite al tribunal que oficie al tribunal que esta conociendo del primer
juicio ejecutivo para que retenga del producto del remate la cuota que le
corresponda a ese acreedor.
Art. 528. “Cuando la acción del segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal,
podrá pedir se dirija oficio al que esté conociendo de la primera ejecución para que
retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho
acreedor.
Art. 529. “El tercerista de pago podrá solicitar la remoción del depositario alegando
motivo fundado; y, decretada la remoción, se designará otro de común acuerdo por
ambos acreedores, o por el tribunal si no se avienen.
Podrá también el tercerista intervenir en la realización de los bienes, con las facultades de
coadyuvante. Con las mismas facultades podrá obrar el primer acreedor en la ejecución
que ante otro tribunal deduzca el segundo”. O sea, puede intervenir ya no como un
tercerista de pago sino como un tercero coadyuvante.
Estas se pueden hacer valer desde el momento en que se embarguen bienes que no sean
ni del dominio ni de la posesión del deudor y hasta el instante en que se haya hecho
tradición al adquirente del referido bien en remate. La tradición de los bienes muebles la
hace el martillero público designado y la tradición de los bienes raíces se hace por la
correspondiente inscripción de la escritura pública en el registro del Conservador de
Bienes raíces correspondiente.
Esta se puede interponer desde el momento en que se han embargado bienes y hasta
antes de que se haga pago al ejecutante con el producto.
Cuando nos encontramos una obligación de hacer el acreedor tiene derecho para
obtener su cumplimiento de cualquiera de las tres formas o modalidades que le otorga el
artículo 1553 del CC.
Art. 1553. “Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el
acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a
elección suya:
2ª Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor;
Los otros dos derechos que el CC le confiere al acreedor de obligación de hacer, esto es,
que se apremie al deudor para la ejecución del hecho y que se autorice a él mismo para
ejecutar ese hecho convenido por un tercero a expensas del deudor, si se pueden ejercer
a través del juicio ejecutivo pero siempre y cuando esa obligación de hacer conste en un
titulo ejecutivo. En consecuencia, para que se pueda iniciar un juicio ejecutivo por
obligación de hacer los requisitos son:
• Oponer excepciones.
• No oponer excepciones.
En este caso se llevara a efecto la ejecución y para estos efectos se requerirá al deudor
para que firme el documento o constituya la obligación dentro del plazo que el tribunal
fije.
• Oponer excepciones.
En este caso el deudor, amen de oponer todas las excepciones que trata el articulo 464,
puede oponer una adicional y esa es la excepción de imposibilidad absoluta para la
ejecución actual de la obra debida.
Art. 534. “A más de las excepciones expresadas en el artículo 464, que sean aplicables al
procedimiento de que trata este Título, podrá oponer el deudor la de imposibilidad
absoluta para la ejecución actual de la obra debida”.
• No oponer excepciones.
Art. 536. “El acreedor podrá solicitar que se le autorice para llevar a cabo por medio de
un tercero, y a expensas del deudor, el hecho debido, si a juicio de aquél es esto posible,
siempre que no oponiendo excepciones el deudor se niegue a cumplir el mandamiento
ejecutivo; y cuando desobedezca la sentencia que deseche las excepciones opuestas o
deje transcurrir el plazo a que se refiere el número 2° del artículo 533, sin dar principio a los
trabajos. Igual solicitud podrá hacerse cuando, comenzada la obra, se abandone por el
deudor sin causa justificada”.
En este primer derecho que puede impetrar el acreedor este para obtener dicho derecho
debe presentar un escrito al tribunal y en este debe acompañar un presupuesto de lo que
significa la ejecución de la obra que él está reclamando. Este presupuesto debe ponerse
en conocimiento del deudor o ejecutado y si este nada dice dentro del tercer día
notificado se entenderá que acepto el presupuesto. Por otro lado, si el ejecutado
introduce objeciones al presupuesto, entonces, el presupuesto deberá hacerse por medio
de peritos y se procederá en la forma que la ley establece para la designación de peritos.
Puesto en noticia del demandado el presupuesto, tendrá el plazo de tres días para
examinarlo, y si nada observa dentro de dicho plazo, se considerará aceptado.
Art. 538. “Determinado el valor del presupuesto del modo que se establece en el artículo
anterior, será obligado el deudor a consignarlo dentro de tercero día a la orden del
tribunal, para que se entreguen al ejecutante los fondos necesarios, a medida que el
trabajo lo requiera”.
Art. 540. “Una vez concluida la obra, deberá el acreedor rendir cuenta de la inversión de
los fondos suministrados por el deudor”.
Art. 542. “Si el acreedor no puede o no quiere hacerse cargo de la ejecución de la obra
debida, de conformidad a las disposiciones que preceden, podrá usar de los demás
recursos que la ley concede para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal
que no haya el deudor consignado los fondos exigidos para la ejecución de la obra, ni se
hayan rematado bienes para hacer la consignación en el caso del artículo 541”.
Art. 543. “Cuando se pida apremio contra el deudor, podrá el tribunal imponerle arresto
hasta por quince días o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el
cumplimiento de la obligación. Cesará el apremio si el deudor paga las multas impuestas
y rinde además caución suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnización
completa de todo perjuicio al acreedor”.
Para que se pueda iniciar un juicio ejecutivo por obligaciones de hacer es necesario que
la obligación conste en un titulo ejecutivo, que no este prescrita, que sea actualmente
exigible, que se encuentre determinada.
Art. 1555, inc. 2ª y 3ª del CC. “Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción
necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el
deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas
del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este
caso será oído el deudor que se allane a prestarlo”.
CAPITULO V
Procedimiento Sumario
A pesar de que el procedimiento sumario esta tratado en el libro III de nuestro código que
trata de los procedimientos especiales, en realidad el procedimiento sumario es un
procedimiento ordinario, ya que los procedimientos ordinarios se caracterizan porque
proceden, por regla general, para conocer toda clase de materia.
Para estar en un procedimiento verbal u oral la prueba debe ser rendida y recibida en
una o más audiencias dirigidas por el propio juez como en el actual procedimiento
laboral.
En conclusión, el juicio sumario es un procedimiento escrito con plazos mas breves y con la
eliminación de algunos trámites (la replica y duplica).
Se aplica a dos tipos de asunto. Algunos en los que procede por la aplicación de una
regla general y otros por los que se debe utilizar en casos particulares.
Artículo 680, inc. Primero. “El procedimiento de que trata este Título se aplicará en defecto
de otra regla especial a los casos en que la acción deducida requiera, por su naturaleza,
tramitación rápida para que sea eficaz”. Regla general, esta es una apreciación a priori
acerca de las características del conflicto y es por esto es que se admite que con
posterioridad se pueda cambiar la decisión permitiendo el cambio de procedimiento, o
sea, algo que partió con las normas del procedimiento ordinario se pueda cambiar al
procedimiento sumario, o viceversa.
Articulo 681. “En los casos del inciso 1 del artículo anterior, iniciado el procedimiento
sumario podrá decretarse su continuación conforme a las reglas del juicio ordinario, si
existen motivos fundados para ello. Por la inversa, iniciado un juicio como ordinario, podrá
continuar con arreglo al procedimiento sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo”.
Artículo 680, inc. 2°. “El procedimiento de que trata este Título se aplicará en defecto de
otra regla especial a los casos en que la acción deducida requiera, por su naturaleza,
tramitación rápida para que sea eficaz.
• 3ª. A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artículo 697; Es
decir los juicios sobre cobros de honorarios que se refieran a la prestación de un
servicio profesional en cualquier tipo de materia deben tramitarse conforme al
procedimiento sumario, sin embargo, si se trata de honorarios por servicios
prestados en un juicio debe cobrarse incidentalmente en el mismo juicio en que
se devengaron los honorarios o por el procedimiento sumario.
• 4º. A los juicios sobre remoción de guardadores y a los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados;
• 5º. DEROGADO
Articulo 2515 CC. “Este tiempo es en general de tres años para las acciones ejecutivas y
de cinco para las ordinarias.
• 9º A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artículo 945 del
Código Civil para hacer cegar un pozo.
Características
Se acostumbra decir que las características esenciales del procedimiento sumario son:
No es tan concentrado como suele decirse porque no se tramita en una o dos audiencias,
tampoco se tramita en un corto espacio de tiempo, sino que el procedimiento sumario se
desarrolla mediante la presentación de escritos en diversos plazos que se contemplan
para cada uno de los tramites que compone el procedimiento sumario. Otra razón para
sostener que este procedimiento no es concentrado se debe destacar que se permite la
interposición de incidentes y estos hacen que no sea un procedimiento tan concentrado
como se dice, aunque en el juicio sumario los incidentes se tramitan conjuntamente con el
juicio principal.
En la práctica tanto el planteamiento del conflicto, la petición de las partes y sobre todo
la prueba se tramita por escrito.
La estructura del procedimiento sumario está constituida por un conjunto de trámites que
están contemplados expresamente por el legislador.
Periodo de discusión
La demanda contiene:
Dato: Termino de emplazamiento en el juicio ordinario: 15 días, termino de emplazamiento en el juicio ejecutivo: 4
días, termino de emplazamiento en el juicio sumario: 5 días.
Este plazo se aumentara si el demandado se encuentra fuera del lugar del juicio y se
aumenta de acuerdo a lo que establece la tabla de emplazamiento.
Esta audiencia que necesariamente se deberá llevar a cabo en el tribunal ante el cual se
ha interpuesto la demanda, el demandado puede contestar la demanda, ya sea en
forma escrita o verbalmente. Si es verbal se debe dejar constancia en el acta de
comparendo.
Es posible que en algunos juicios sumarios (escasos en la practica) en que según sea la
materia a que se refiere el juicio sea necesaria, ya sea por interposición de la ley o porque
el tribunal así lo señale, la intervención del defensor público. Por ejemplo, juicio sumario
sobre remoción de guardadores y juicio sumario entre representante y representado.
Artículo 683, inc. 2º.”A esta audiencia concurrirá el respectivo oficial del ministerio público
o defensor público, cuando deban intervenir conforme a la ley, o cuando el tribunal lo
juzgue necesario. Con el mérito de lo que en ella se exponga, se recibirá la causa a
prueba o se citará a las partes para oír sentencia”.
También puede ocurrir que en este juicio sumario sea necesario oír a los parientes para
que estos asistan a la primera audiencia o a otra posterior.
Articulo 689. “Cuando haya de oírse a los parientes, se citará en términos generales a los
que designa el artículo 42 del Código Civil, para que asistan a la primera audiencia o a
otra posterior, notificándose personalmente a los que puedan ser habidos. Los demás
podrán concurrir aun cuando sólo tengan conocimiento privado del acto.
Compareciendo los parientes el tribunal les pedirá informe verbal sobre los hechos que
considere conducentes.
Si el tribunal nota que no han concurrido algunos parientes cuyo dictamen estime de
influencia y que residan en el lugar del juicio, podrá suspender la audiencia y ordenar que
se les cite determinadamente”.
Articulo 684. “En rebeldía del demandado, se recibirá a prueba la causa, o, si el actor lo
solicita con fundamento plausible, se accederá provisionalmente a lo pedido en la
demanda.
En este segundo caso, podrá el demandado formular oposición dentro del término de
cinco días, contados desde su notificación; y una vez formulada, se citará a nueva
audiencia, procediéndose como se dispone en el artículo anterior, pero sin que se
suspenda el cumplimiento provisional de lo decretado con esta calidad, ni se altere la
condición jurídica de las partes”.
Dato: Hoy en día, los jueces son muy reacios, o sea, muy pocos casos se accede provisionalmente a la
demanda.
estos surjan. En conclusión, los incidentes que se formulen deben ser resueltos en la
sentencia definitiva.
Artículo 688, inc. Primero. “Las resoluciones en el procedimiento sumario deberán dictarse,
a más tardar, dentro de segundo día.
La sentencia definitiva deberá dictarse en el plazo de los diez días siguientes a la fecha de
la resolución que citó a las partes para oír sentencia”.
Periodo de prueba
Una vez vencido el periodo de las alegaciones tiene lugar el periodo de prueba que en el
procedimiento sumario tiene algunas particularidades en relación al procedimiento
ordinario de mayor cuantía.
Articulo 685. “No deduciéndose oposición, el tribunal recibirá la causa a prueba, o citará
a las partes para oír sentencia, según lo estime de derecho”.
Las reglas sobre la prueba que se aplicarán serán las establecidas para los incidentes, de
modo que la resolución que recibe la causa a prueba debe contener los puntos de
prueba sobre los que está deba recaer y no los hechos a probar. Esta es la gran
diferencia entre la resolución que recibe la causa a prueba en el juicio ordinario en donde
fija los hechos, en cambio, en los incidentes fija los punto de prueba. Además, solo recibirá
la causa a prueba en la medida que existan hechos substanciales pertinentes y
controvertidos.
Artículo 90. “Si es necesaria la prueba, se abrirá un término de ocho días para que dentro
de él se rinda y se justifiquen también las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas. Si
alguna de las partes quiere rendir prueba de testigos debe acompañar su lista de testigos
dentro de los 2 primeros días del término probatorio, en cambio, en el juicio ordinario son
dentro de los 5 primeros días.
Dentro de los dos primeros días deberá acompañar cada parte una nómina de los
testigos de que piensa valerse, con expresión del nombre y apellido, domicilio y profesión
u oficio. Sólo se examinarán testigos que figuren en dicha nómina. Para rendir la prueba
fuera del lugar donde se sigue el juicio, el tribunal puede por motivo fundado y por una
sola vez establecer un término especial de prueba y por el número de días que considere
necesarios y que no podrán ser superiores a 30 días desde que se recibió la causa a
prueba.
Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el
juicio, podrá el tribunal, por motivos fundados, ampliar una sola vez el término por el
número de días que estime necesarios, no excediendo en ningún caso del plazo total de
treinta días, contados desde que se recibió el incidente a prueba. El juez puede
agregar hasta 22 días al término probatorio ordinario para rendir prueba en cualquier
lugar del país o del extranjero.
Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artículo son inapelables”.
Periodo de decisión
Una vez vencido el término probatorio, el tribunal de inmediato dicta una resolución
citando a las partes a oír sentencia.
Articulo 687. “Vencido el término probatorio, el tribunal, de inmediato, citará a las partes
para oír sentencia”.
Articulo 688, inciso segundo. “La sentencia definitiva deberá dictarse en el plazo de los
diez días siguientes a la fecha de la resolución que citó a las partes para oír sentencia”.
Artículo 691, inc. Primero. “La sentencia definitiva y la resolución que dé lugar al
procedimiento sumario en el caso del inciso 2 del artículo 681, serán apelables en ambos
efectos, salvo que, concedida la apelación en esta forma, hayan de eludirse sus
resultados”.En consecuencia, la apelación en contra de la sentencia definitiva dictada
en el procedimiento sumario se concede en ambos efectos y de acuerdo con la
intención del legislador de acelerar la tramitación hacer de este procedimiento un
procedimiento rápido se dispone que se tramitará el recurso de apelación conforme a las
reglas establecidas para los incidentes.
Articulo 692. “En segunda instancia, podrá el tribunal de alzada, a solicitud de parte,
pronunciarse por vía de apelación sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en
primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo
apelado”.
La intención de este artículo, es ampliar las atribuciones del tribunal superior para resolver
excepciones que no hayan sido decididas por el tribunal de primera instancia.
Cuestionario
2. Indique las etapas o fases que es dable distinguir en el Juicio Ordinario, señalando
cómo se inicia y como termina cada etapa.
c) El periodo o fase de DECISION O SENTENCIA que se inicia con la resolución que cita
a las partes para oír sentencia y el juez tiene el plazo de 60 días para dictar la
sentencia.
3. Señale cuatro efectos que se producen por el solo hecho de interponer una
demanda ante el órgano jurisdiccional competente y cumpliendo los demás
requisitos legales.
a) Queda abierta la instancia y el juez está obligado a conocer las peticiones del
actor e instruir el proceso.
c) Fija la extensión del juicio, determinado las defensas del demandado; limita los
poderes del juez que en la sentencia solo podrá referirse a lo expuesto en la
demanda.
Uno de los efectos es que queda formada válidamente la relación procesal, esto
es, el vinculo jurídico que une a las partes entre si y a ellas con el tribunal.
c) La defensa se funda en los requisitos del derecho que alega el actor, que debe ser
conocido por el juez; la excepción se funda en una situación de hecho que el juez
desconoce.
7. ¿Qué mecanismos establece la ley en caso que alguna de las partes no estuviere
conforme con la resolución que recibió la causa a prueba?
a) Es un término legal;
b) Es un término común;
c) Es un término fatal, para ofrecer y rendir la prueba testimonial.
11. ¿Cuáles son los requisitos que la ley exige para que dos o más testigos puedan
constituir plena prueba?
12. Elementos de la confesión judicial o para que la confesión judicial tenga valor.
14. ¿Cuáles son los presupuestos del juicio ejecutivo por obligación de dar? Explique
cada uno de ellos.
Los títulos ejecutivos deben estar establecidos por ley y están contemplados en el
artículo 424 del CPC.
La acción ejecutiva puede subsistir como ordinaria durante el plazo de dos años.
15. Indique los casos en que será necesario recurrir a la gestión preparatoria de
“Notificación judicial de protesto de letras de cambio, pagare y cheques”.
a. Características:
a) Se trata de una resolución judicial y , por tanto, debe cumplir con todos los
requisitos comunes a toda resolución;
b) Tiene su origen en la providencia “Despáchese” que recae en la demanda
ejecutiva; y
c) Tiene la naturaleza jurídica de sentencia interlocutoria de segundo grado, porque
sirve de base a la dictación de una sentencia definitiva. Incluso, cuando no se
oponen excepciones, se omite la sentencia definitiva, y el mandamiento de
ejecución y embargo se convierte procesalmente, en la sentencia final del juicio.
En el escrito en que el ejecutado hace valer las excepciones debe cumplir con tres
requisitos básicos:
a) El ejecutado debe oponer todas las excepciones en el mismo escrito, sean ellas
dilatorias o perentorias;
b) El escrito de oposición solo va a poder contener aquellas excepciones que
contempla el artículo 464 del C PC.
c) En el escrito el ejecutado debe expresar con claridad y precisión los hechos en
que fundamente sus excepciones y los medios de prueba de que valdrá para
acreditarlas.
El demandante dentro del plazo de cuatro días que dispone para hacer observaciones al
escrito de oposición, puede desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su
derecho para entablar acción ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de
la demanda ejecutiva.
a. Clasificación.
Se inicia cuando la parte presenta una solicitud escrita, ante el tribunal que dicto la
resolución en primera o en única instancia, requiriendo el cumplimiento de la sentencia
definitiva o interlocutoria de condena; el tribunal debe dictar una resolución accediendo
a la solicitud con citación de la persona contra la cual se solicita; el demandado tiene tres
días para oponerse a la ejecución contados desde la notificación por cedula al
apoderado de la parte, sin perjuicio de que debe enviarse además carta certificada
La oposición del demandado es mucho más restringida que la del ejecutado en el juicio
ejecutivo, toda vez que el demandado solo puede oponer algunas de las excepciones
del artículo 464 del CPC y el plazo es más breve (tres días).
21. ¿Por qué se dice que en el juicio ejecutivo, en general, existe una limitación de los
medios de defensa del demandado-ejecutado?
Características:
Clasificación:
b) En cuanto a su origen:
23. Señale las distintas actitudes que puede asumir el citado a reconocer firma o
confesar deuda una vez que le ha sido legalmente notificada la solicitud. Explique
las consecuencias que se derivan de esas actitudes.
24. Diferencias entre las excepciones del juicio ordinario y las excepciones del juicio
ejecutivo.
a. El bien embargado.
b. Al dueño; y
El embargo no priva al dueño del bien del derecho de propiedad que tiene
sobre él, limitándolo sólo en lo que respecta a la facultad de disposición. Si el
ejecutado reviste la calidad de depositario, puede usar y gozar de la cosa
embargada.
c. a los acreedores.
26. Indique las instituciones vinculadas al embargo y explique en qué consisten cada
una de ellas.
Clasificación:
Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por
objeto preparar la entrada a éste.
Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por
objeto obtener la rendición de los medios de pruebas establecidos por
el legislador que pudieren ser con posterioridad durante el curso del
juicio de difícil realización o recayeren sobre hechos que puedan
fácilmente desaparecer.
Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio y que tienen por
objeto asegurar el resultado de la pretensión que se hará valer
posteriormente en el juicio.
29. Señale los requisitos generales y comunes para decretar las medidas precautorias;
• Debe existir una solicitud de la parte activa para que se pueda decretar
una medida precautoria.
• Debe existir una demanda deducida por el actor dentro del proceso.
• El demandado debe poseer bienes, puesto que sobre éstos recaerá la
medida precautoria.
• El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos de
responder de la sentencia que se dicte en su contra.
• El demandante (solicitante) debe acompañar comprobantes que
constituyen a lo menos una presunción grave del derecho que se reclama.
30. Refiérase a la oportunidad procesal para formular los incidentes. Indique las reglas
al respecto establece el legislador y las excepciones a esas reglas.
Según el artículo 86 del CPC todos los incidentes cuyas causas existan
simultáneamente deben promoverse a la vez.
La excepción es la misma para los dos casos anteriores.
Vencido el plazo de tres días que tiene la parte contraria para contestar, debe el tribunal,
haya contestado o no, tomar una de estas dos actitudes; o recibe el incidente a prueba,
o lo falla.
El tribunal fallara el incidente si no hay hechos sustanciales pertinentes y controvertidos. Si
los hay, recibirá el incidente a prueba y en la misma resolución determinara los puntos de
prueba.
La resolución determinara los puntos de prueba.
La resolución que falla el incidente puede ser un auto o sentencia interlocutoria. Sera un
auto cuando no establezca derechos permanentes a favor de las partes, ni resuelva sobre
algún trámite que deba servir de base en el pronunciamiento de una sentencia
interlocutoria o definitiva. Sera una sentencia interlocutoria en caso contrario, es decir,
cuando establezca derechos permanentes a favor de las partes…etc.
32. Indique y explique las formas para alegar la incompetencia del tribunal.
33. Indique los periodos o fases que es dable distinguir en el procedimiento sumario y
explique cada uno de ellos.