KATHERINE RESTREPO MONSALVE

Abogada UdeA
Especialista en Derecho Administrativo. U.
Externado de Colombia
______________________________________________
Medellín (Ant), 22 de mayo 2018

Doctora
BEATRIZ HELENA QUINCHÍA BOTERO
Gerente
AGUAS Y ASEO DE EL PEÑOL E.S.P
El Peñol (Ant)

Referencia: SOLICITUD DE CONCEPTO PAGO DE SUBSIDIOS

PARA LOS SERVICIOS DE ACUEDUCTO,
ALCANTARILLADO Y ASEO

Respetada Doctora, cordial saludo

Conforme la petición elevada vía correo electrónico, en el asunto referenciado,

en el cual solicita se conceptúe si ¿Es posible realizar convenio de subsidios de
manera parcial y cuando se identifiquen las situaciones de los comerciales que
no están en nuestra base de datos generar un otrosí al convenio o realizar un
nuevo convenio?

El objeto de los convenios de subsidios, es garantizar el acceso a los servicios

domiciliarios básicos, a los usuarios de menores ingresos.

Al respecto el artículo 368 de la Constitución Política señala:

"La Nación, los departamentos, los distritos, los municipios y las entidades descentralizadas
podrán conceder subsidios, en sus respectivos presupuestos, para que las personas de
menores ingresos puedan pagar las tarifas de los servicios públicos domiciliarios que cubran
sus necesidades básicas".

Del mismo modo, el artículo 367 de la Carta Política establece como criterio
para la fijación del sistema tarifario de los servicios públicos domiciliarios "...los
de solidaridad y redistribución de ingresos." Principio definido por el numeral 3
del artículo 87 de la Ley de Servicios Públicos, como aquel que al poner en
práctica el sistema tarifario, exigirá a los usuarios de los estratos altos y a los
usuarios comerciales e industriales, un aporte para ayudar a los usuarios de los
estratos bajos a pagar las tarifas de los servicios que cubran sus necesidades
básicas.

________________________________________________________________________
Dirección: Calle 51 No 49-11 Oficina 710
Edificio Fabricato
Tel: 5141167- 3015297396
krestrepom@gmail.com
Medellín (Colombia)
 KATHERINE RESTREPO MONSALVE
Abogada UdeA
Especialista en Derecho Administrativo. U.
Externado de Colombia
______________________________________________
Ahora bien, la Ley 142 de 1994, establece medidas tendientes a la creación de
los Fondos de Solidad y Redistribución de Ingresos, las cuales obligan a los
alcaldes y concejales y donde incluso es pueden ser suspendidos y objeto de
acción disciplinaria por la no aplicación o infracción de las normas relativas al
pago de subsidios. Al respecto señalan los artículos 99.4 y 99.5 de la
mencionada normatividad lo siguiente:

"99.4El Presidente y los Gobernadores podrán suspender a los

Alcaldes, cuando sean negligentes en la aplicación de las
normas relativas al pago de los subsidios; o cuando las infrinjan
de cualquier manera.".

"99.5. Los Alcaldes y Concejales tomaran las medidas que a

cada uno correspondan para crear en el presupuesto
municipal, y ejecutar, apropiaciones para subsidiar los
consumos básicos de acueducto y saneamiento básico de los
usuarios de menores recursos y extender la cobertura y
mejorar la calidad de los servicios de agua potable y
saneamiento básico, dando prioridad a esas apropiaciones,
dentro de las posibilidades del municipio, sobre otros gastos
que no sean indispensables para el funcionamiento de este. La
infracción de este deber dará lugar a sanción disciplinaria."

De otra parte el artículo 100 de la Ley 142 de 1994, señala de dónde deben
provenir los recursos de financiación del gasto público social en materia de
acueducto y saneamiento básico, los cuales deben registrarse en el
presupuesto del ente territorial de esta forma, siendo incluso estos recursos de
prioridad conforme el artículo 366 Constitucional.

Así mismo, el Decreto No 565 de 1996, por medio del cual “(…) se reglamenta
la Ley 142 de 1994, en relación con los Fondos de Solidaridad y Redistribución
de Ingresos del orden departamental, municipal y distrital para los servicios de
acueducto, alcantarillado y aseo”, en su artículo 14, señala lo siguiente sobre las
fuentes de financiación de los subsidios:

“Artículo 14. Fuentes de los recursos para otorgar los subsidios a

través de los fondos de solidaridad y redistribución de ingresos.
Podrán utilizarse como fuentes para el otorgamiento de los subsidios las
siguientes:

________________________________________________________________________
Dirección: Calle 51 No 49-11 Oficina 710
Edificio Fabricato
Tel: 5141167- 3015297396
krestrepom@gmail.com
Medellín (Colombia)
 KATHERINE RESTREPO MONSALVE
Abogada UdeA
Especialista en Derecho Administrativo. U.
Externado de Colombia
______________________________________________

a) Los recursos provenientes de los aportes solidarios definidos en el

ARTICULO 1o. de este decreto, podrán ser administrados por las entidades
prestadoras de los servicios públicos domiciliarios;

b) Los recursos obtenidos de otros fondos de solidaridad y redistribución de

ingresos del orden municipal, distrital y departamental;

c) Recursos provenientes de la participación de los municipios en los

ingresos corrientes de la Nación, tanto los correspondientes a libre inversión
como los que deben destinarse al sector (ley 60 de 1993);

d) Recursos provenientes del 10% del impuesto predial unificado al que se

refiere el artículo 7o. de la ley 44 de 1990, para los servicios de acueducto,
alcantarillado y aseo;

e) Recursos provenientes de las regalías por concepto de explotación de

recursos naturales no renovables de propiedad del Estado, de acuerdo con
la ley 141 de 1994.

f) Recursos presupuestales de las entidades descentralizadas del orden

nacional o territorial (artículo 368 de la Constitución Nacional);

g) Otros recursos presupuestales a los que se refiere el artículo 89.8 de la

ley 142 de 1994.

En ningún caso se utilizarán recursos del crédito para atender subsidios

(artículo 100 de la ley 142 de 1994)”.

El artículo 99.6 de la Ley 142 de 1994, establece los porcentajes que deben
reconocerse de subsidios aplicables a cada estrato socioeconómico y que la
forma como debe hacerlo cada prestador de servicios públicos.

Ahora bien, respecto a si es viable que un municipio transfiera a las empresas

un porcentaje de subsidios inferior a lo indicado por la ley, entendemos que se
refiere a los porcentajes establecidos en el numeral 99.6 de la Ley 142 de
1994, el cual dispone:
“99.6. La parte de la tarifa que refleje los costos de administración,
operación y mantenimiento a que dé lugar el suministro será cubierta
siempre por el usuario; la que tenga el propósito de recuperar el valor de las
inversiones hechas para prestar el servicio podrá ser cubierta por los
subsidios, y siempre que no lo sean, la empresa de servicios públicos podrá
tomar las medidas necesarias para que los usuarios las cubran. En ningún
caso el subsidio será superior al 15% del costo medio del suministro para el

________________________________________________________________________
Dirección: Calle 51 No 49-11 Oficina 710
Edificio Fabricato
Tel: 5141167- 3015297396
krestrepom@gmail.com
Medellín (Colombia)
 KATHERINE RESTREPO MONSALVE
Abogada UdeA
Especialista en Derecho Administrativo. U.
Externado de Colombia
______________________________________________
estrato 3, al 40% del costo medio del suministro para el estrato 2, ni superior
al 50% de éste para el estrato 1” (Subrayado fuera del texto original).

Es importante señalar, que el artículo 2 del Decreto 1013 de 2005 establece

que antes del 15 de julio de cada año, todas las personas prestadoras de cada
uno de los servicios de acueducto, alcantarillado y aseo, de acuerdo con la
proyección de usuarios y consumos, la estructura tarifaria vigente, y el
porcentaje o factor de Aporte Solidario aplicado en el año respectivo,
presentarán al Alcalde, por conducto de la dependencia que administra el
Fondo de Solidaridad y Redistribución de Ingresos del respectivo municipio o
distrito, según sea el caso, una estimación para el año siguiente del monto total
de los recursos potenciales a recaudar por concepto de aportes solidarios, así
como la información del número total de usuarios atendidos, discriminados por
servicio, estrato y uso, y para los servicios de acueducto y alcantarillado, la
desagregación de consumos y vertimientos, respectivamente, según rango
básico, complementario o suntuario.

Como puede apreciarse el régimen para la determinación de los subsidios es

específicamente regulado y la destinación de los recursos puede considerarse,
es específica, pues implica que la empresa haya realizado un proceso de
estudio técnico para la estimación de subsidios en la aplicación de
metodologías que establece la norma para aplicar los mismos, pero también
implica un ejercicio de programación presupuestal para los entes territoriales,
ya que no es posible apropiar y destinar recursos para el otorgamiento de
subsidios, si se desconoce el monto de los mismos.

De acuerdo con lo señalado en las normas transcritas, es importante indicar

que la suscripción de los contratos o convenios de transferencia de los
recursos destinados al otorgamiento de subsidios, constituye una obligación
legal, de la cual no pueden apartarse, las entidades territoriales (municipios y
distritos) y los prestadores de servicios públicos domiciliarios que finalmente
van a aplicarlos, que no puede ser limitado por la existencia de diferencias en
la información que reposa en cada una de las entidades, pues para el momento
en que debe suscribirse el convenio de subsidios, las faltas en información de
los predios o cruce de la misma entre entidades, es un problema que ya
debería haber sido superado para efectos de establecer los beneficiarios de los
subsidios y la imposición de contribuciones a los usuarios de mayores ingresos.

________________________________________________________________________
Dirección: Calle 51 No 49-11 Oficina 710
Edificio Fabricato
Tel: 5141167- 3015297396
krestrepom@gmail.com
Medellín (Colombia)
 KATHERINE RESTREPO MONSALVE
Abogada UdeA
Especialista en Derecho Administrativo. U.
Externado de Colombia
______________________________________________
En este sentido, es necesario señalar que los convenios de transferencia son
una obligación legal del ente territorial, cuya finalidad es la de realizar la
transferencia o el giro de los recursos destinados a subsidiar a los usuarios de
los servicios públicos domiciliarios, que se encuentran ubicados en los estratos
1, 2 y 3.

Al respecto es pertinente citar concepto No 666 de la Superintendencia de

Servicios Públicos Domiciliarios, que establece:

“(…) en relación con la posibilidad de que los municipios

realicen exigencias mínimas a los prestadores para poder girar
los subsidios destinados a los usuarios de estas, debemos
señalar que ni la Ley ni la Regulación contemplan la posibilidad
de limitar el giro de subsidios a exigencias realizadas por los
entes municipales, razón por la cual, realizados los
procedimientos previos al giro conforme lo señalado en este
concepto, el municipio deberá proceder a cumplir sus
obligaciones so pena de ser sancionado por las autoridades
competentes. En cuanto a las obligaciones de los prestadores,
si el municipio tiene dudas acerca de su cumplimiento, éste
puede acudir a la Superintendencia Delegada para Acueducto,
Alcantarillado y Aseo de esta entidad, para lo de su
competencia.

De otro lado, en concepto 304 de 2009, la Superintendencia de Servicios Públicos,

ante la pregunta sobre si el Municipio puede transferir los recursos de subsidios
en un porcentaje inferior al indicado por la ley y que el excedente sea
administrado directamente por el municipio para la población rural, señala dicho
Órgano:

“Por tanto, la exigencia de que se cumplan los porcentajes de

financiación se quebrantaría si las entidades territoriales deciden
libremente, como lo prevé la norma, conceder subsidios, pero le
dejan a los usuarios de altos ingresos la carga relativa a su
financiación, lo cual ocurriría si contando con recursos para conceder
________________________________________________________________________
Dirección: Calle 51 No 49-11 Oficina 710
Edificio Fabricato
Tel: 5141167- 3015297396
krestrepom@gmail.com
Medellín (Colombia)
 KATHERINE RESTREPO MONSALVE
Abogada UdeA
Especialista en Derecho Administrativo. U.
Externado de Colombia
______________________________________________
los subsidios provenientes de diferentes fuentes, se transfiere un
porcentaje inferior al establecido en la ley, ya que necesariamente el
porcentaje faltante debe ser asumido para cumplir con el propósito
de los subsidios.”

Si bien, la cita expuesta no se trataría del caso de El Peñol, la misma si es

ilustrativa para demostrar que la transferencia parcial de subsidios, cualquiera
que sea la razón, implicaría exponer al Alcalde o la Gerencia a acciones
disciplinarias o fiscales, pues puede verse como falta de planeación para el
manejo de los subsidios.

Si requiere ampliación del concepto, con gusto estaré dispuesta a

proporcionarlo.

Atentamente

________________________________________________________________________
Dirección: Calle 51 No 49-11 Oficina 710
Edificio Fabricato
Tel: 5141167- 3015297396
krestrepom@gmail.com
Medellín (Colombia)