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EXP.

:02038-2017-0-1501-JR-FC-04
ESP. :Margoth G. Baldarrago Escurra
ESC. : 01
CUADERNO:
SUMILLA: APELACIÓN DE AUTO

SEÑOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO DE FAMILIA DE HUANCAYO - JUNIN


JANETT MARCELA BASTERES COSME, identificada con DNI Nº 43569469
domiciliada en la Av. Giraldez N° 830 (Altura del Obelisco) - Huancayo; con DOMICILIO
PROCESAL EN EL PSJE. SANTA ROSA N° 197 - (ESQUINA CON SAN ANTONIO) -
SAN CARLOS - HUANCAYO y CASILLA ELECTRÓNICA Nº 31647 en los seguidos
contra OSCAR DAVID ROJAS DURAND por Violencia Familiar a Ud. con respeto digo:

I.- PETITORIO:
Que, habiendo sido notificada con la Resolución Nº 02, que RESUELVE, “Díctese
como medida de Protección el impedimento de Oscar David Rojas Duran y Janet
Marcela Basteres Cosme de efectuar actos perturbatorios agresión física y/o
psicológica, acoso, hostilidad u ofensas, sea en el domicilio, centro de trabajo, lugares
públicos y de esparcimiento donde se encuentra” por estar sustentada en el T.U.O. de
la Ley N° 26260, aprobado por D.S. 006-97-JUS, y siendo el caso que la Sala de
Apelaciones de Huancayo, debe revocar la Medida en tanto que dicha medida no
ha sido materia de pretensión en su totalidad por parte de la recurrente, por lo que
en ese sentido estoy obligada a demostrar que actúe conforme al derecho buscando
protección ante la autoridad competente en la tramitación del proceso, por lo que
presento recurso de apelación contra la resolución que tiene una notoria vulneración a
mis derechos constitucionales.

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO:


Que, los hechos que ha dado lugar a la pretensión de la recurrente apelante es en
atención a los hechos que he señalado expresamente en las denuncias que expuse en
la sede Policial que a continuación detallo, y que por otro lado el denunciado además
denunció dentro de otro contexto donde el juzgador resolvió de manera parcializada; en
tanto que la recurrente llego en forma tardía a la audiencia y que a la mano no tenía
como demostrar que el citado agresor tiene antecedes penales y de ninguna manera
podía asumir la tenencia de mi menor hija de 09 años:

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A).- Que, el día 8 de marzo a las 5.00 pm aprox. por fin encontré donde estaba
viviendo mi hija Lincy Deyanira Rojas Basteres (09), a la cual ya venía buscándola
desde hace 02 meses atrás, las mismas que han quedado corroboradas con las
constataciones policiales que he realizado; es por ello que cuando vi a mi menor hija
junto a las menores hijas de la sra. Beatriz de la Cruz Córdova, actual conviviente
del padre de mi hija, dirigiéndose a una tienda del pasaje que estaba cerca al
domicilio del denunciado Oscar David Rojas Durand, a lo lejos note que la niña mayor
le tiro dos golpes a la cabeza de mi niña Lincy, ingresaron a la tienda en donde pude
observar que no le quiso comprar nada a mi hija Lincy y solo se compraron ella y su
hermanita por lo que ingresé a la tienda y observé a mi hija que estaba llorando y le dije
que venga conmigo; y ella me dijo que no mamita vete porque si me voy contigo la
Bea (Beatriz de la Cruz Cordova) te va a matar a ti y a mi abuelita, mejor me quedo
con mi papá; entonces cuando le estaba tomando foto a mi hija debido a que la
encontré en un estado muy deprimente y muy descuidada la Sra. Beatriz ingresó por
atrás agresivamente me tiro una cachetada y una patada en mi parte intima delante de
mi menor hija, mi niña llorando y muy asustada le miraba a la sra. Beatriz en ese
momento me comenzó a jalar del cabello, me pateaba y me arañó todo el cuello y yo lo
único que hacia es abrazarla a mi hija y decirle que le soltara porque estaba que le
jaloneaba, entonces llego Oscar David Rojas Durand, el padre de mi hija, y me tiró
un puñete en la nuca y me comenzó a insultar con palabras soeces y también me
amenazó delante de mi hija, entre ellas estaba sus vecinas presenciando todo eso y
les pedí que por favor llamen a la policía, luego llego un patrullero nos sacó de la tienda
y vieron como me querían quitar a la fuerza a mi hija, a jalones, no solo a mi niña sino
también a mi persona ambos denunciados me insultaban y me golpeaban y lo
hacían delante de mi niña maltratándola física y psicológicamente. Subimos al
patrullero mi persona, mi hija, Oscar y su conviviente; ambos dentro del patrullero me
insultaban y Oscar me golpeaba con puñetes en la espalda y la sra. Beatriz me
insultaba y me amenazaba de muerte; ya estando en sede policial la abogada del
MIMDES entregó la tenencia de hecho al padre de mi hija.
B).- Al siguiente día de los hechos, esto es 09.03.17, el señor Oscar David Rojas
Durand me denuncia “calumniosamente” por Violencia Familiar en supuesto
agravio de mi menor hija Lincy Deyanira Rojas Basteres, denuncia que ingresa al
poder Judicial el mismo día Lunes 09.03.17 a lo cual el 4° Juzgado de Familia
admite a trámite en la VÍA DEL PROCESO ESPECIAL con el Exp. N° 1978-2017-0-
1501-JR-FC-04 en la cual yo declaro lo siguiente:
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“…PARA QUE DIGA: ¿Si usted agredió física y psicológicamente a su menor
hija el día ocho de marzo del presente año JANETT MARCELA BASTERES
COSME? DIJO: No, me niego que haya agredido a mi hija física y psicológicamente.

PARA QUE DIGA: ¿Desde qué fecha el padre de su menor hija ejerce la
tenencia de la misma? DIJO: Hace dos meses, desde el 27 de diciembre del año
pasado hasta la fecha.

PARA QUE DIGA: ¿Cuáles fueron los hechos que motivaron tal situación?
DIJO: el 24 de diciembre hablo con la hermana del papá de mi hijita la señora Celia
Rojas Durand, y acordamos en que Lincy iba a pasar la navidad desde el 24, 25 y 26 de
diciembre del año pasado, y la señora Hilda, me dice que mi hija quería ir de
vacaciones a Huancayo. Al papá va a la Oroya y la encuentra a mi hija en la casa de
sus abuelos paternos y se la trae a Huancayo, haciéndome la denuncia y la trajo sin mi
consentimiento por el plazo de su consentimiento.

PARA QUE DIGA: ¿Qué acciones ha realizado para recuperar la tenencia y


custodia de su hija? DIJO: en vista que sus hermanas del papá, me contestaban y mi
hija también, entonces pensé que estaba bien. El 28 de febrero hago una constatación
policial en el lugar donde mi hija se encontraba, ello hice dos veces, uno en la casa del
abuelo paterno de mi hija y la otra la hago en la esposa de Oscar, ubicado en Los
Laureles. Luego me voy a la Oroya, a sacar la denuncia por alimentos que tengo, y
regreso el ocho, y otras constataciones más que presento a la fecha.

PARA QUE DIGA: ¿A qué atribuye la negativa de su menor hija de regresar


bajo su custodia? DIJO: porque hay una manipulación de parte de su papá y de su
esposa.

En este acto el Representante del Ministerio Público, por intermedio del juez formula las
siguientes preguntas:

PARA QUE DIGA: ¿Qué tan cierto es que usted habría inventado la situación
de que su hija se fracturo e hombro y la clavícula, e incluso que su profesora realice
una colecta entre el alumnado? DIJO: Mi hija se accidenta en la Institución y no es
mentira, el 14 de julio del año 2016, allí yo era presidenta del aula, y la profesora hizo
una colecta

AUTO FINAL N° 335-2017-CJFHYO.CSJJU


RESOLUCION NÚMERO 02.-
Huancayo, 13 de marzo
Del año dos mil diecisiete.-
I. … SE RESUELVE:
Primero: Díctese las siguientes Medidas de Protección.
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1. El impedimento de la denunciada JANETT MARCELA BASTERES COSME de
efectuar actos perturbatorios, agresiones físicas y/o psicológicas, acoso,
hostilidades u ofensas, sea en el domicilio, centro de estudios, lugares públicos
y de esparcimiento donde se encuentre la víctima Lincy Deyanira Rojas
Basteres.
2. El acompañamiento psicológica que deberá recibir la denunciada JANETT
MARCELA BASTERES COSME, y la agraviada Lincy Deyanira Rojas
Basteres., a través del personal del equipo multidisciplinario adscrito a los
juzgados de Familia, y para tal efecto debe de apersonarse a las oficinas del
Equipo Multidisciplinario dentro de los dos días siguientes de notificados con
la presente resolución y para tal efecto notifíquese.
Segundo.- Las medidas de protección dispuestas deberán cumplirse en sus
propios términos bajo apercibimiento en caso de incumplimiento para la
agresora de ser denunciada por el delito de desobediencia y resistencia a la
autoridad conforme lo dispone el artículo 24° de la Ley 30364.
Tercero.- OFÍCIESE a la Policía Nacional del Perú a 8efectos de que haga
cumplir las Medidas de Protección conforme a sus atribuciones, bajo
responsabilidad funcional conforme lo dispone el Artículo 21° de la Ley 30364.
Cuarto.- REMÍTASE todo lo actuado a la Fiscalía Penal Corporativa que
corresponda, en mérito a lo dispuesto en el último párrafo del Artículo 16° de
la Ley 30364, publicada en “El Peruano” el 23 de Noviembre del 2015.
En este acto notificado el apoderado de la menor agraviada, quien se encuentra asistido
por defensa técnica manifestó su conformidad. Por su parte la denunciada, quien
también se encuentra asistida por defensa técnica manifestó también su conformidad.
NOTIFÍQUESE a las partes en este acto.”

C).- Así también, al igual que el denunciado, mi persona al siguiente día de la


agresión física y psicológica sufrida, esto es 09.03.17, pone la denuncia contra
OSCAR DAVID ROJAS DURAND por Violencia Familiar EN MI AGRAVIO Y EN
AGRAVIO DE MI MENOR HIJA LINCY DEYANIRA ROJAS BASTERES, denuncia
que ingresa al poder Judicial el día Lunes 13.03.17 y me citan para audiencia el día
17 de marzo del 2017 (es decir, una semana después de la audiencia por violencia
familiar incoada falsamente en mi contra) el mismo que también llega al 4° Juzgado
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de Familia, admitiéndose a trámite la denuncia con el Exp. N° 02038-2017-0-1501-JR-
FC-04 en la cual el Juez de la causa omitió el debido proceso y falta de motivación
de la resolución recurrida, vulnerando el derecho a la tutela procesal efectiva debido
a lo siguiente:
1).- El Juez de la causa en su resolución de Admisión a trámite en la VÍA DEL
PROCESO ESPECIAL CÍTA a OSCAR DAVID ROJAS DURAND, el día DIECISIETE
DE MARZO DEL AÑO DOS MIL DIECISIETE a horas OCHO y VEINTE DE LA
MAÑANA -veinte minutos antes de mi audiencia-, para efectos de que se apersone
a la Oficina del Equipo Multidisciplinario de esta entidad, para realizar la ficha de
valoración de riesgo, para lo cual dispone NOTIFICAR a la asistenta social adscrita
a los Juzgados de Familia. Y lo peor de todo es que lo cita como AGRAVIADO sin
considerar mi marcada vulneración y situación jurídica, al haber interpuesto YO
la denuncia; y en la cual YO SOY LA ÚNICA AGRAVIADA.

2).- El Juez de la causa, el día de mi audiencia recaída en el Exp. N° 02038-2017-0-


1501-JR-FC-04 ni siquiera preguntó al denunciado OSCAR DAVID ROJAS DURAND
si alguna vez me maltrató física y/o psicológicamente tanto a mi persona como a mi
menor hija Lincy, omitiendo claramente así el debido proceso y la justificación
necesaria que es materia de los hechos ocurridos el 08.03.17.

3).- El Juez de la causa tampoco se pronunció respecto a la ampliación de


denuncia que contenía el maltrato físico y psicológico en agravio de la menor el mismo
que consta en el propio Exp. N° 02038-2017-0-1501-JR-FC-04, quedando una vez más
a la indefensión no sólo de su padre sino también por parte del órgano jurisdiccional
que se supone debería de resguardar los derechos de mi hija Lincy Deyanira Rojas
Basteres (09), estando a que es menor de 14 años y al amparo del interés superior del
niño.

4).-El Juez de la causa al momento de resolver las medidas de protección en Exp. N°


02038-2017-0-1501-JR-FC-04 no determinó el acompañamiento psicológico que
debe recibir el denunciado OSCAR DAVID ROJAS DURAND, como SÍ lo hicieron
conmigo en el Exp. N° 1978-2017-0-1501-JR-FC-04, por el supuesto maltrato a mi hija
Lincy, dejándome en total vulnerabilidad e indefensión ante una situación de urgencia,
en la que se debió de actuar acorde al derecho y con la finalidad de proteger el
resguardo de mi estabilidad física y psicológica.
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AGRAVIOS QUE PRODUCE LA RESOLUCIÓN DENEGATORIA DEL DERECHO:
 Los hechos expuestos tienen protección legal en la ley Nº 30364, por lo que no es
posible que el juez de la causa, no haya resuelto conforme al derecho, cuando
sólo se ha limitado a emitir un “cliché normativo”, constatándose de su
resolución que actúo obviando la inmediación que han tenido con las partes,
en las denuncias anotadas y el hecho de resolver el pedido que realizó la
recurrente por actos de violencia familiar en agravio de mi menor hija Lincy
Deyanira Rojas Basteres, realizada por su padre biológico, OSCAR DAVID
ROJAS DURAND,; siendo que el juez de la causa no ha resuelto la agresión
psicológica en agravio de mi menor hija Lincy Deyanira Rojas Basteres por parte de
su padre, eludiendo el proceso por violencia familiar e ignorando que las
denuncias datan de un mismo día; es decir que al percatarse de tal situación el
juzgador entiende que los hechos se resolvieron en su conjunto y no ha aplicado
cabalmente la ley, específicamente el artículo VII del Título Preliminar del Código
Procesal Civil, que dispone (sic) “El Juez debe aplicar el derecho que

corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo


haya sido erróneamente”.
 Adicionalmente, se puede corroborar que con los antes mencionados dejo en
evidencia la violación de la tutela procesal efectiva y vulneración del debido
proceso, en agravio de mi persona y de mi menor hija Lincy Deyanira Rojas
Basteres (09), ello en razón que el juzgador debió de haber escuchado mis
argumentos y tenga la oportunidad de expresarme respecto a:
A LA PRIMERA DENUNCIA
1).-Que, el agresor Oscar David Rojas Durand es un una persona totalmente
agresiva que ha causado un clima psicológico no apropiado con mi menor hija;
esto es con el hecho de limitarme en el acercamiento emocional y físico que
debe tener una menor a su edad de escasos 09 años para con su madre.

2).-Que, el juzgador tome conocimiento que el agresor viene usando


argumentos totalmente falsos con el propósito de evadir su
responsabilidad de asistir con los alimentos de mi menor hija Lincy Deyanira
Rojas Basteres (09) y que inclusive ha desobedecido la orden impartida por el
Juez de Paz competente para cumplir con el pago de los alimentos de manera
mensual y adelantada, habiéndome falazmente increpado una conducta de

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violencia familiar en agravio de mi menor hija, con el propósito de ejercer la
tenencia de hecho y de esta manera evitar pasar la pensión a la menor
alimentista.

3).-Que, el señor Oscar David Rojas Durand es la persona menos indicada para
ejercer la tenencia de mi menor hija Lincy Deyanira Rojas Basteres (09), dado
que es una persona que a la fecha tiene una pareja agresiva y violenta con la
que convive y en esas condiciones la menor pernocta en un ambiente no propio
ni adecuado para su edad, ya que no ha sido preparada emocional ni
psicológicamente para afrontar tal situación; es decir tener como figura materna
(madrastra) a una desconocida bajo el mismo techo.

4).-Que, el señor Oscar David Rojas Durand, tiene antecedentes penales por
Hurto Agravado, el cual es corroborado con la SENTENCIA CONDENATORIA
recaído en el (EXP. N° 136 - 2001).

5).-Que, el día de los hechos el agresor Oscar David Rojas Durand no ha tenido
reparo alguno de demostrar su agresión física y psicológica delante de nuestra
menor hija Lincy Deyanira Rojas Basteres (09); ya que el día 08 de marzo del
día 2017 a horas 17: 00 aprox. en inmediaciones del pasaje 26 de agosto - El
Tambo cuando por fin encontré el domicilio donde tenían escondida a mi hija y
en ese entonces me dispuse en recogerla y llevarla conmigo, este señor me
propinó golpes en diferentes partes del cuerpo, agrediéndome física y
verbalmente, insultándome con palabras soeces que denigran mi honor como
mujer y madre de la citada menor, situación que se considera un hecho grave.

A LA SEGUNDA DENUNCIA DEL MISMO DÍA


El Juzgado no ha tenido en consideración que he argumentado:
1).- Que, doña Beatriz de la Cruz Cordova el día de la agresión en
inmediaciones de la calle 26 de agosto el Tambo, lo único que hizo es exponerse
a que como persona y que conjuntamente con Oscar David Rojas Durand
(agresor), son personas que muestran su autoridad de ser totalmente violentas y
que de ninguna manera como madre de la menor Lincy Deyanira Rojas Basteres
(09) está en condiciones de tolerar tal situación.

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 Por lo que en ese sentido el juzgador es conocedor del artículo 21º de la Ley Nº
30364: “Artículo 21° Responsabilidad funcional. Quien omite, rehúsa o retarda
algún acto a su cargo, en los procesos originados por hechos que constituyen
actos de violencia contra las mujeres o contra los integrantes del grupo familiar
comete delito sancionado en los artículos 377° o 378° del Código Penal,
considerando la conceptualización los actos de violencia familiar previstos en la
Ley Nº 26260, sin dejar de observar el artículo 2º de la Constitución que
reconoce los derechos a la integridad personal y a no ser víctima de actos de
violencia moral, psíquica o física o de tratos inhumanos o humillantes, cuya
titularidad corresponde a todas las personas. Estos derechos vinculan a los
órganos jurisdiccionales a interpretar las disposiciones jurídicas en el sentido de
priorizar la protección de los derechos fundamentales de las víctimas de
violencia familiar por encima de otros intereses concurrentes. De lo que fluye
que SÍ fue jurídicamente posible amparar las denuncias y que los MEDIOS
PROBATORIOS (pericia psicológica), el juzgador bien podía haberlo solicitado al
CEM – HUANCAYO para resolver conforme al derecho en protección de la
madre e hija, con ello protegiendo el estado físico y mental de las víctimas.
 Estando a lo expuesto, es notoria que la resolución emitida por el citado Juez, ya
que carece de toda motivación no habiendo tenido en cuenta que “Los jueces
gozan de un margen discrecional para tomar sus decisiones, pero esa
discrecionalidad o potestad de elegir una entre varias alternativas, o de decidir
en base a la única solución legítima al conflicto, no debe ser ejercida de manera
arbitraria. La razonabilidad es el criterio demarcatorio de la discrecionalidad
frente a la arbitrariedad. Y como la motivación es el vehículo por el cual el juez
manifiesta la razonabilidad de su decisión, ella debe reflejar su raciocinio y la
justificación del resultado. .... “ (TRATADO DE PROBLEMAS DE MOTIVACIÓN
EN SEDE CONSTITUCIONAL)
 Ahora bien el hecho, de que previo a éstas denuncias el juez dicto una medida
de protección en favor de mi hija, en el Exp. 1978-2017-0-1501-JR-FC-04, ello
teniendo en consideración que “En este acto la psicóloga del Equipo
multidisciplinario, Lizet Suarez Chacon, realiza una entrevista a la menor
agraviada, y concluye en que: Lincy, refiere y se muestra cómoda en la
convivencia actual que tiene con su padre y la familia de él, también expresa

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con cierta nostalgia en tiempo de convivencia con su madre en cuanto a los
castigos y los conflictos - Decisión de la menor que cambió una vez que me
vió, siendo testigos todos los presentes como son los especialistas judiciales y
demás trabajadores, ya que por motivos del pase en la carretera llegué 20
minutos tarde a la audiencia; así también no tenía a la mano los documentos
que acrediten que el denunciado cuenta con antecedentes penales y que es la
persona menos indicada para ejercer la tenencia de mi menor hija dado que en
materia civil, la carga de la prueba lo tiene quien afirma los hechos; sin
embargo ya había sido entrevistada mi hija Lincy-; empero, al respecto el
juez de la causa, en lo absoluto, NO HA EVALUADO el hecho de que la menor
puede estar siendo manipulada por su padre para dar aquella versión, por lo que
en ese sentido la psicólogo no refiere tal situación, por lo que en sentido el
juzgado debió asumir el cuidado en escuchar los argumentos por mi parte, que
soy yo, la madre de la menor.

III. ANEXOS:
 Auto Final N° 335-2017-CJFHYO.CSJJU recaído en el EXP. 1978-2017
 Resolución N° 01 - Auto Admisorio recaído en el EXP. N° 02038-2017
 Auto Final N° 353-2017-CJFHYO.CSJJU
 Sentencia Condenatoria.
 Arancel Judicial y Cédulas de Notificación suficientes.

POR LO TANTO:
Al Juzgado de Familia pido concederme el recurso de apelación, a fin de demostrar,
ante las instancias superiores, que debe revocarse la medida de protección en la que el
juzgador hace ver que el agresor a la vez es víctima de Violencia familia, lo cual es un
hecho que en lo más mínimo se ajusta a la realidad, reservándome el derecho acudir a
los órganos de control por el actuar del juez de familia en cuanto a mi pretensión.

Huancayo, 22 de Marzo del 2017

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JANETT M. BASTERES COSME
…… DNI N° 43569469

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