ESTUDIO JURIDICO

CARDENAS & ABOGADOS

EXP. :02038-2017-0-1501-JR-FC-04

ESP. :Margoth G. Baldarrago Escurra

ESC. : 01
CUADERNO:
SUMILLA: APELACIÓN DE AUTO

SEÑOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO DE FAMILIA DE HUANCAYO –

JUNIN

JANETT MARCELA BASTERES COSME, identificada con DNI Nº 43569469

domiciliada en la Av. Giraldez N° 830 (Altura del Obelisco) - Huancayo; con
DOMICILIO PROCESAL EN EL PSJE. SANTA ROSA N° 197 - (ESQUINA CON
SAN ANTONIO) - SAN CARLOS - HUANCAYO y CASILLA ELECTRÓNICA Nº
31647 en los seguidos contra OSCAR DAVID ROJAS DURAND por Violencia
Familiar a Ud. con respeto digo:

I.- PETITORIO:
Que, habiendo sido notificada con la Resolución Nº 02, que RESUELVE, “Díctese
como medida de Protección el impedimento de Oscar David Rojas Duran y Janet
Marcela Basteres Cosme de efectuar actos perturbatorios agresión física y/o
psicológica, acoso, hostilidad u ofensas, sea en el domicilio, centro de trabajo,
lugares públicos y de esparcimiento donde se encuentra” por estar sustentada en
el T.U.O. de la Ley N° 26260, aprobado por D.S. 006-97-JUS, y siendo el caso
que la Sala de Apelaciones de Huancayo, debe revocar la Medida en tanto que
dicha medida no ha sido materia de pretensión en su totalidad por parte de
la recurrente, por lo que en ese sentido estoy obligada a demostrar que actúe
conforme al derecho buscando protección ante la autoridad competente en la
tramitación del proceso, por lo que presento recurso de apelación contra la
resolución que tiene una notoria vulneración a mis derechos constitucionales.

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO:

Que, los hechos que ha dado lugar a la pretensión de la recurrente apelante es
en atención a los hechos que he señalado expresamente en las denuncias que
expuse en la sede Policial que a continuación detallo, y que por otro lado el
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denunciado además denunció dentro de otro contexto donde el juzgador resolvió
de manera parcializada; en tanto que la recurrente llego en forma tardía a la
audiencia y que a la mano no tenía como demostrar que el citado agresor tiene
antecedes penales y de ninguna manera podía asumir la tenencia de mi menor
hija de 09 años:
A).- Que, el día 8 de marzo a las 5.00 pm aprox. por fin encontré donde estaba
viviendo mi hija Lincy Deyanira Rojas Basteres (09), a la cual ya venía buscándola
desde hace 02 meses atrás, las mismas que han quedado corroboradas con las
constataciones policiales que he realizado; es por ello que cuando vi a mi menor
hija junto a las menores hijas de la sra. Beatriz de la Cruz Córdova, actual
conviviente del padre de mi hija, dirigiéndose a una tienda del pasaje que
estaba cerca al domicilio del denunciado Oscar David Rojas Durand, a lo lejos
note que la niña mayor le tiro dos golpes a la cabeza de mi niña Lincy, ingresaron
a la tienda en donde pude observar que no le quiso comprar nada a mi hija Lincy
y solo se compraron ella y su hermanita por lo que ingresé a la tienda y observé a
mi hija que estaba llorando y le dije que venga conmigo; y ella me dijo que no
mamita vete porque si me voy contigo la Bea (Beatriz de la Cruz Cordova) te
va a matar a ti y a mi abuelita, mejor me quedo con mi papá; entonces cuando le
estaba tomando foto a mi hija debido a que la encontré en un estado muy
deprimente y muy descuidada la Sra. Beatriz ingresó por atrás agresivamente me
tiro una cachetada y una patada en mi parte intima delante de mi menor hija, mi
niña llorando y muy asustada le miraba a la sra. Beatriz en ese momento me
comenzó a jalar del cabello, me pateaba y me arañó todo el cuello y yo lo único
que hacia es abrazarla a mi hija y decirle que le soltara porque estaba que le
jaloneaba, entonces llego Oscar David Rojas Durand, el padre de mi hija, y
me tiró un puñete en la nuca y me comenzó a insultar con palabras soeces y
también me amenazó delante de mi hija, entre ellas estaba sus vecinas
presenciando todo eso y les pedí que por favor llamen a la policía, luego llego un
patrullero nos sacó de la tienda y vieron como me querían quitar a la fuerza a mi
hija, a jalones, no solo a mi niña sino también a mi persona ambos
denunciados me insultaban y me golpeaban y lo hacían delante de mi niña
maltratándola física y psicológicamente. Subimos al patrullero mi persona, mi
hija, Oscar y su conviviente; ambos dentro del patrullero me insultaban y Oscar
me golpeaba con puñetes en la espalda y la sra. Beatriz me insultaba y me

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amenazaba de muerte; ya estando en sede policial la abogada del MIMDES
entregó la tenencia de hecho al padre de mi hija.
B).- Al siguiente día de los hechos, esto es 09.03.17, el señor Oscar David Rojas
Durand me denuncia “calumniosamente” por Violencia Familiar en supuesto
agravio de mi menor hija Lincy Deyanira Rojas Basteres, denuncia que
ingresa al poder Judicial el mismo día Lunes 09.03.17 a lo cual el 4° Juzgado
de Familia admite a trámite en la VÍA DEL PROCESO ESPECIAL con el Exp. N°
1978-2017-0-1501-JR-FC-04 en la cual yo declaro lo siguiente:
“…PARA QUE DIGA: ¿Si usted agredió física y psicológicamente a su
menor hija el día ocho de marzo del presente año JANETT MARCELA
BASTERES COSME? DIJO: No, me niego que haya agredido a mi hija física y
psicológicamente.

PARA QUE DIGA: ¿Desde qué fecha el padre de su menor hija ejerce la
tenencia de la misma? DIJO: Hace dos meses, desde el 27 de diciembre del año
pasado hasta la fecha.

PARA QUE DIGA: ¿Cuáles fueron los hechos que motivaron tal
situación? DIJO: el 24 de diciembre hablo con la hermana del papá de mi hijita
la señora Celia Rojas Durand, y acordamos en que Lincy iba a pasar la navidad
desde el 24, 25 y 26 de diciembre del año pasado, y la señora Hilda, me dice que
mi hija quería ir de vacaciones a Huancayo. Al papá va a la Oroya y la
encuentra a mi hija en la casa de sus abuelos paternos y se la trae a Huancayo,
haciéndome la denuncia y la trajo sin mi consentimiento por el plazo de su
consentimiento.

PARA QUE DIGA: ¿Qué acciones ha realizado para recuperar la tenencia

y custodia de su hija? DIJO: en vista que sus hermanas del papá, me contestaban
y mi hija también, entonces pensé que estaba bien. El 28 de febrero hago una
constatación policial en el lugar donde mi hija se encontraba, ello hice dos veces,
uno en la casa del abuelo paterno de mi hija y la otra la hago en la esposa de
Oscar, ubicado en Los Laureles. Luego me voy a la Oroya, a sacar la denuncia
por alimentos que tengo, y regreso el ocho, y otras constataciones más que
presento a la fecha.

PARA QUE DIGA: ¿A qué atribuye la negativa de su menor hija de

regresar bajo su custodia? DIJO: porque hay una manipulación de parte de su
papá y de su esposa.

En este acto el Representante del Ministerio Público, por intermedio del juez
formula las siguientes preguntas:

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PARA QUE DIGA: ¿Qué tan cierto es que usted habría inventado la
situación de que su hija se fracturo e hombro y la clavícula, e incluso que su
profesora realice una colecta entre el alumnado? DIJO: Mi hija se accidenta en
la Institución y no es mentira, el 14 de julio del año 2016, allí yo era presidenta
del aula, y la profesora hizo una colecta

AUTO FINAL N° 335-2017-CJFHYO.CSJJU

RESOLUCION NÚMERO 02.-
Huancayo, 13 de marzo
Del año dos mil diecisiete.-
I. … SE RESUELVE:
Primero: Díctese las siguientes Medidas de Protección.
1. El impedimento de la denunciada JANETT MARCELA BASTERES
COSME de efectuar actos perturbatorios, agresiones físicas y/o
psicológicas, acoso, hostilidades u ofensas, sea en el domicilio, centro de
estudios, lugares públicos y de esparcimiento donde se encuentre la
víctima Lincy Deyanira Rojas Basteres.
2. El acompañamiento psicológica que deberá recibir la denunciada
JANETT MARCELA BASTERES COSME, y la agraviada Lincy Deyanira
Rojas Basteres., a través del personal del equipo multidisciplinario
adscrito a los juzgados de Familia, y para tal efecto debe de apersonarse
a las oficinas del Equipo Multidisciplinario dentro de los dos días
siguientes de notificados con la presente resolución y para tal efecto
notifíquese.
Segundo.- Las medidas de protección dispuestas deberán cumplirse en
sus propios términos bajo apercibimiento en caso de incumplimiento para
la agresora de ser denunciada por el delito de desobediencia y resistencia
a la autoridad conforme lo dispone el artículo 24° de la Ley 30364.
Tercero.- OFÍCIESE a la Policía Nacional del Perú a 8efectos de que
haga cumplir las Medidas de Protección conforme a sus atribuciones,
bajo responsabilidad funcional conforme lo dispone el Artículo 21° de la
Ley 30364.

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Cuarto.- REMÍTASE todo lo actuado a la Fiscalía Penal Corporativa
que corresponda, en mérito a lo dispuesto en el último párrafo del
Artículo 16° de la Ley 30364, publicada en “El Peruano” el 23 de
Noviembre del 2015.
En este acto notificado el apoderado de la menor agraviada, quien se encuentra
asistido por defensa técnica manifestó su conformidad. Por su parte la denunciada,
quien también se encuentra asistida por defensa técnica manifestó también su
conformidad. NOTIFÍQUESE a las partes en este acto.”

C).- Así también, al igual que el denunciado, mi persona al siguiente día de la

agresión física y psicológica sufrida, esto es 09.03.17, pone la denuncia contra
OSCAR DAVID ROJAS DURAND por Violencia Familiar EN MI AGRAVIO Y EN
AGRAVIO DE MI MENOR HIJA LINCY DEYANIRA ROJAS BASTERES,
denuncia que ingresa al poder Judicial el día Lunes 13.03.17 y me citan para
audiencia el día 17 de marzo del 2017 (es decir, una semana después de la
audiencia por violencia familiar incoada falsamente en mi contra) el mismo
que también llega al 4° Juzgado de Familia, admitiéndose a trámite la denuncia
con el Exp. N° 02038-2017-0-1501-JR-FC-04 en la cual el Juez de la causa
omitió el debido proceso y falta de motivación de la resolución recurrida,
vulnerando el derecho a la tutela procesal efectiva debido a lo siguiente:
1).- El Juez de la causa en su resolución de Admisión a trámite en la VÍA DEL
PROCESO ESPECIAL CÍTA a OSCAR DAVID ROJAS DURAND, el día
DIECISIETE DE MARZO DEL AÑO DOS MIL DIECISIETE a horas OCHO y
VEINTE DE LA MAÑANA -veinte minutos antes de mi audiencia-, para efectos
de que se apersone a la Oficina del Equipo Multidisciplinario de esta entidad,
para realizar la ficha de valoración de riesgo, para lo cual dispone
NOTIFICAR a la asistenta social adscrita a los Juzgados de Familia. Y lo peor
de todo es que lo cita como AGRAVIADO sin considerar mi marcada
vulneración y situación jurídica, al haber interpuesto YO la denuncia; y en la
cual YO SOY LA ÚNICA AGRAVIADA.

2).- El Juez de la causa, el día de mi audiencia recaída en el Exp. N° 02038-

2017-0-1501-JR-FC-04 ni siquiera preguntó al denunciado OSCAR DAVID
ROJAS DURAND si alguna vez me maltrató física y/o psicológicamente tanto a
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mi persona como a mi menor hija Lincy, omitiendo claramente así el debido
proceso y la justificación necesaria que es materia de los hechos ocurridos el
08.03.17.

3).- El Juez de la causa tampoco se pronunció respecto a la ampliación de

denuncia que contenía el maltrato físico y psicológico en agravio de la menor el
mismo que consta en el propio Exp. N° 02038-2017-0-1501-JR-FC-04, quedando
una vez más a la indefensión no sólo de su padre sino también por parte del
órgano jurisdiccional que se supone debería de resguardar los derechos de mi
hija Lincy Deyanira Rojas Basteres (09), estando a que es menor de 14 años y al
amparo del interés superior del niño.

4).-El Juez de la causa al momento de resolver las medidas de protección en Exp.

N° 02038-2017-0-1501-JR-FC-04 no determinó el acompañamiento
psicológico que debe recibir el denunciado OSCAR DAVID ROJAS DURAND,
como SÍ lo hicieron conmigo en el Exp. N° 1978-2017-0-1501-JR-FC-04, por el
supuesto maltrato a mi hija Lincy, dejándome en total vulnerabilidad e indefensión
ante una situación de urgencia, en la que se debió de actuar acorde al derecho y
con la finalidad de proteger el resguardo de mi estabilidad física y psicológica.
AGRAVIOS QUE PRODUCE LA RESOLUCIÓN DENEGATORIA DEL
DERECHO:
 Los hechos expuestos tienen protección legal en la ley Nº 30364, por lo que
no es posible que el juez de la causa, no haya resuelto conforme al
derecho, cuando sólo se ha limitado a emitir un “cliché normativo”,
constatándose de su resolución que actúo obviando la inmediación que
han tenido con las partes, en las denuncias anotadas y el hecho de
resolver el pedido que realizó la recurrente por actos de violencia
familiar en agravio de mi menor hija Lincy Deyanira Rojas Basteres,
realizada por su padre biológico, OSCAR DAVID ROJAS DURAND,;
siendo que el juez de la causa no ha resuelto la agresión psicológica en
agravio de mi menor hija Lincy Deyanira Rojas Basteres por parte de su
padre, eludiendo el proceso por violencia familiar e ignorando que las
denuncias datan de un mismo día; es decir que al percatarse de tal
situación el juzgador entiende que los hechos se resolvieron en su conjunto y

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no ha aplicado cabalmente la ley, específicamente el artículo VII del Título
Preliminar del Código Procesal Civil, que dispone (sic) “El Juez debe aplicar

el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado

por las partes o lo haya sido erróneamente”.
 Adicionalmente, se puede corroborar que con los antes mencionados dejo en
evidencia la violación de la tutela procesal efectiva y vulneración del debido
proceso, en agravio de mi persona y de mi menor hija Lincy Deyanira Rojas
Basteres (09), ello en razón que el juzgador debió de haber escuchado mis
argumentos y tenga la oportunidad de expresarme respecto a:
A LA PRIMERA DENUNCIA
1).-Que, el agresor Oscar David Rojas Durand es un una persona
totalmente agresiva que ha causado un clima psicológico no apropiado con
mi menor hija; esto es con el hecho de limitarme en el acercamiento
emocional y físico que debe tener una menor a su edad de escasos 09
años para con su madre.

2).-Que, el juzgador tome conocimiento que el agresor viene usando

argumentos totalmente falsos con el propósito de evadir su
responsabilidad de asistir con los alimentos de mi menor hija Lincy
Deyanira Rojas Basteres (09) y que inclusive ha desobedecido la orden
impartida por el Juez de Paz competente para cumplir con el pago de los
alimentos de manera mensual y adelantada, habiéndome falazmente
increpado una conducta de violencia familiar en agravio de mi menor hija,
con el propósito de ejercer la tenencia de hecho y de esta manera evitar
pasar la pensión a la menor alimentista.

3).-Que, el señor Oscar David Rojas Durand es la persona menos indicada

para ejercer la tenencia de mi menor hija Lincy Deyanira Rojas Basteres
(09), dado que es una persona que a la fecha tiene una pareja agresiva y
violenta con la que convive y en esas condiciones la menor pernocta en un
ambiente no propio ni adecuado para su edad, ya que no ha sido
preparada emocional ni psicológicamente para afrontar tal situación; es
decir tener como figura materna (madrastra) a una desconocida bajo el
mismo techo.
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4).-Que, el señor Oscar David Rojas Durand, tiene antecedentes penales

por Hurto Agravado, el cual es corroborado con la SENTENCIA
CONDENATORIA recaído en el (EXP. N° 136 - 2001).

5).-Que, el día de los hechos el agresor Oscar David Rojas Durand no ha

tenido reparo alguno de demostrar su agresión física y psicológica delante
de nuestra menor hija Lincy Deyanira Rojas Basteres (09); ya que el día 08
de marzo del día 2017 a horas 17: 00 aprox. en inmediaciones del pasaje
26 de agosto - El Tambo cuando por fin encontré el domicilio donde tenían
escondida a mi hija y en ese entonces me dispuse en recogerla y llevarla
conmigo, este señor me propinó golpes en diferentes partes del cuerpo,
agrediéndome física y verbalmente, insultándome con palabras soeces que
denigran mi honor como mujer y madre de la citada menor, situación que
se considera un hecho grave.

A LA SEGUNDA DENUNCIA DEL MISMO DÍA

El Juzgado no ha tenido en consideración que he argumentado:
1).- Que, doña Beatriz de la Cruz Cordova el día de la agresión en
inmediaciones de la calle 26 de agosto el Tambo, lo único que hizo es
exponerse a que como persona y que conjuntamente con Oscar David
Rojas Durand (agresor), son personas que muestran su autoridad de ser
totalmente violentas y que de ninguna manera como madre de la menor
Lincy Deyanira Rojas Basteres (09) está en condiciones de tolerar tal
situación.

 Por lo que en ese sentido el juzgador es conocedor del artículo 21º de la

Ley Nº 30364: “Artículo 21° Responsabilidad funcional. Quien omite,
rehúsa o retarda algún acto a su cargo, en los procesos originados por
hechos que constituyen actos de violencia contra las mujeres o contra los
integrantes del grupo familiar comete delito sancionado en los artículos
377° o 378° del Código Penal, considerando la conceptualización los actos
de violencia familiar previstos en la Ley Nº 26260, sin dejar de observar el
artículo 2º de la Constitución que reconoce los derechos a la integridad
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personal y a no ser víctima de actos de violencia moral, psíquica o física o
de tratos inhumanos o humillantes, cuya titularidad corresponde a todas
las personas. Estos derechos vinculan a los órganos jurisdiccionales a
interpretar las disposiciones jurídicas en el sentido de priorizar la
protección de los derechos fundamentales de las víctimas de violencia
familiar por encima de otros intereses concurrentes. De lo que fluye que SÍ
fue jurídicamente posible amparar las denuncias y que los MEDIOS
PROBATORIOS (pericia psicológica), el juzgador bien podía haberlo
solicitado al CEM – HUANCAYO para resolver conforme al derecho en
protección de la madre e hija, con ello protegiendo el estado físico y mental
de las víctimas.
 Estando a lo expuesto, es notoria que la resolución emitida por el citado
Juez, ya que carece de toda motivación no habiendo tenido en cuenta que
“Los jueces gozan de un margen discrecional para tomar sus decisiones,
pero esa discrecionalidad o potestad de elegir una entre varias alternativas,
o de decidir en base a la única solución legítima al conflicto, no debe ser
ejercida de manera arbitraria. La razonabilidad es el criterio demarcatorio
de la discrecionalidad frente a la arbitrariedad. Y como la motivación es el
vehículo por el cual el juez manifiesta la razonabilidad de su decisión, ella
debe reflejar su raciocinio y la justificación del resultado. .... “ (TRATADO
DE PROBLEMAS DE MOTIVACIÓN EN SEDE CONSTITUCIONAL)
 Ahora bien el hecho, de que previo a éstas denuncias el juez dicto una
medida de protección en favor de mi hija, en el Exp. 1978-2017-0-1501-JR-
FC-04, ello teniendo en consideración que “En este acto la psicóloga del
Equipo multidisciplinario, Lizet Suarez Chacon, realiza una entrevista a la
menor agraviada, y concluye en que: Lincy, refiere y se muestra cómoda en
la convivencia actual que tiene con su padre y la familia de él, también
expresa con cierta nostalgia en tiempo de convivencia con su madre en
cuanto a los castigos y los conflictos - Decisión de la menor que cambió
una vez que me vió, siendo testigos todos los presentes como son los
especialistas judiciales y demás trabajadores, ya que por motivos del pase
en la carretera llegué 20 minutos tarde a la audiencia; así también no tenía
a la mano los documentos que acrediten que el denunciado cuenta con

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antecedentes penales y que es la persona menos indicada para ejercer la
tenencia de mi menor hija dado que en materia civil, la carga de la prueba
lo tiene quien afirma los hechos; sin embargo ya había sido entrevistada
mi hija Lincy-; empero, al respecto el juez de la causa, en lo absoluto, NO
HA EVALUADO el hecho de que la menor puede estar siendo manipulada
por su padre para dar aquella versión, por lo que en ese sentido la
psicólogo no refiere tal situación, por lo que en sentido el juzgado debió
asumir el cuidado en escuchar los argumentos por mi parte, que soy yo, la
madre de la menor.

III. ANEXOS:
 Auto Final N° 335-2017-CJFHYO.CSJJU recaído en el EXP. 1978-2017
 Resolución N° 01 - Auto Admisorio recaído en el EXP. N° 02038-2017
 Auto Final N° 353-2017-CJFHYO.CSJJU
 Sentencia Condenatoria.
 Arancel Judicial y Cédulas de Notificación suficientes.

POR LO TANTO:
Al Juzgado de Familia pido concederme el recurso de apelación, a fin de
demostrar, ante las instancias superiores, que debe revocarse la medida de
protección en la que el juzgador hace ver que el agresor a la vez es víctima de
Violencia familia, lo cual es un hecho que en lo más mínimo se ajusta a la
realidad, reservándome el derecho acudir a los órganos de control por el actuar
del juez de familia en cuanto a mi pretensión.

Huancayo, 22 de Marzo del

2017

________________________
JANETT M. BASTERES
COSME
…… DNI N° 43569469

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