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Recurso Administrativo PDF
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Acto
Atacado: RESOLUCIÓN NO.001/2014 DE FECHA CUATRO (04)
DE AGOSTO DE 2014, dictada por la Comisión Nacional
de Espectáculos Públicos y Radiofonía del Ministerio de
Cultura de la República Dominicana.
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Impetrados: 1) MINISTERIO DE CULTURA DE LA REPUBLICA
DOMINICANA, en su calidad de superior jerárquico.
2) COMISIÓN NACIONAL DE ESPECTÁCULOS
PÚBLICOS Y RADIOFONÍA (CNEPR), en su calidad de
órgano administrativo infractor.
3) PROCURADOR GENERAL TRIBUTARIO Y
ADMINISTRATIVO.
Honorables Magistrados:
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Hondo, debidamente representada en el presente acto por su Gerente el señor
Saymon Enmanuel Díaz Cruz, dominicano, mayor de edad, casado, titular de la
cédula de identidad y electoral número 001-1270950-6, domiciliado y residente en
esta misma ciudad, quien tiene como abogado constituido y apoderado especial al
Dr. Jorge A. Morilla H., dominicano, mayor de edad, abogado de los Tribunales de
la República, provisto de la cédula de identidad y electoral número 001-1218475-9,
respectivamente, con estudio profesional abierto en el No. 59 de la calle Profesor
Emilio Aparicio, Ensanche Julieta, de esta ciudad, lugar donde formula domicilio
de elección el exponente para los fines y consecuencias legales de la presente
instancia, tiene a bien exponeros y solicitaros lo que se indica a seguidas:
POR CUANTO: A que en fecha cuatro (04) de este mes de agosto de 2014, la COMISION
NACIONAL DE ESPECTACULOS PUBLICOS Y RADIOFONIA, emitió su Resolución
No. 001/2014, la cual, en su parte dispositiva expresa textualmente lo siguiente:
“RESOLUCION
En el ejercicio de las atribuciones que nos confiere la Constitución
Dominicana, Ley 1951, el Reglamento 824, el Decreto 4306 y demás
disposiciones complementarias, se prohibe a las empresas SD Concert en la
persona de su Presidente Saymon Diaz y Live Nation el evento artístico de
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la cantante Miley Ray Cyrus, que está pautado para el 13 de septiembre del
2014, en el Estadio Quisqueya de la República Dominicana.
POR CUANTO: En fecha cuatro (04) de agosto de 2014, fue notificado formal Acto de
Alguacil No. 356/2014, contentivo de notificaci[on de la Resolución Administrativa No.
001/2014, de los del ministerio de Ernesto Alonzo Ramos, Alguacil Ordinario de la
Segunda Sala de la Cámara Penal del Juzgado de Primera Instancia del Distrito Nacional,
a requerimiento de la COMISION NACIONAL DE ESPECTACULOS PUBLICOS Y
RADIOFONIA.
POR CUANTO: A que en fecha once (11) de este mes de agosto de 2014, la sociedad de
comercio MARKETING & MANAGEMENT GROUP, EIRL (SD Concerts), presentó
formalmente y de manera oportuna un recurso de Reconsideración Administrativa por
ante la referida COMISION NACIONAL DE ESPECTACULOS PUBLICOS Y
RADIOFONIA, mediante la cual buscaba hacer entrar en razón a dicha comisión respecto
de su atroz e injustificada actuación mediante la revocación de la citada Resolución
No.001/2014.
POR CUANTO: A que en fecha quince (15) de este mes de agosto de 2014, la
COMISION NACIONAL DE ESPECTACULOS PUBLICOS Y RADIOFONIA, notificó por
medio de carta entregada en las oficinas de MARKETING & MANAGEMENT GROUP,
EIRL, el requerimiento de que se suspendiera la venta de boletas y la promoción del
evento.
POR CUANTO: A que en fecha quince (15) de este mes de agosto de 2014, la
COMISION NACIONAL DE ESPECTACULOS PUBLICOS Y RADIOFONIA, notificó por
medio del acto de alguacil No. 412/2014 del protocolo del ministerial Ernesto Alonzo
Ramos, Alguacil Ordinario de la Segunda Sala de la Cámara Penal del Juzgado de
Primera Instancia del Distrito Nacional, la Resolución Administrativa No. 002/2014, en
respuesta al Recurso de Reconsideración presentado por MARKETING &
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MANAGEMENT GROUP, EIRL (SD Concerts), contra la citada Resolución No.001/2014, y
cuyo dispositivo reza con el tenor siguiente:
“RESOLUCION
En el ejercicio de las atribuciones que nos confiere la Constitución
Dominicana, Ley 1951, Ley 107-13 sobre Derechos, Deberes en Relación
con la Administración Pública, el Reglamento 824, el Decreto 4306, Decreto
No. 301-05 de fecha 7 de mayo de 2005 y demás disposiciones
complementarias, rechaza en todas sus partes el Recurso de
Reconsideración de fecha once (11) de agosto del año dos mil catorce
(2014), interpuesto por el señor SAYMON ENMANUEL DIAZ CRUZ, en
representación de SD Concerts (Marketing & Management Group, EIRL),
por intermedio de su apoderado Legal Dr. Jorge A. Morilla H., en contra de
la Resolución No.001/2014, de fecha cuatro (4) de agosto del año dos mil
catorce (2014), emitida por la Comisión Nacional de Espectáculos Públicos y
Radiofonía (CNEPR). Reservándonos el derecho de iniciar el proceso
judicial en su contra de acuerdo a la ley y el derecho, por el incumplimiento a
dicha resolución confirmada.”
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la República Dominicana, prohibe cualquier tipo de publicación, publicidad,
propaganda, programa difundido por los medios de comunicación, etc., que
tiendan a favorecer el consumo y el tráfico ilícito de drogas y sustancias
controladas.
1 Solicitud que no fue contestada en violación del Art. 6.7 de la Ley 107-13.
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considera atentatorio contra la moral u ofensivo a las buenas
costumbres de la República Dominicana, y que deba ser
eliminado o no realizado del show y durante la presentación
del evento artístico de la cantante Miley Ray Cyrus, que está
pautado para el 13 de septiembre del 2014, en el Estadio
Quisqueya de la República Dominicana, con el fin de
posibilitar su presentación en el país.”
EN CUANTO AL DERECHO.-
POR CUANTO: A que con el presente recurso, Marketing & Management Group,
EIRL, pretende la anulación de un acto viciado y arbitrario que emana de la
administración pública, en este caso, de la Comisión de Espectáculos Públicos y
Radiofonía del Ministerio de Cultura de la República Dominicana (CNEPR), y la
cesación de sus efectos, los cuales vulneran los derechos de la recurrente de
manera injusta e ilegal. Por tanto la competencia de este tribunal de lo
Contencioso Administrativo queda activada, por tratarse evidentemente de un acto
administrativo respecto del cual se procura su nulidad en virtud del Art. 4.17 de la
Ley 107-13.
POR CUANTO: La resolución viciada, objeto del presente recurso, constituye sin
dudas un acto administrativo toda vez que en el se verifican las condiciones
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siguientes: a) La CNEPR, es un ente de la Administración Pública2, cuya finalidad
según su reglamento se resume en un servicio público3; b) La resolución recurrida
ha sido dictada en virtud y en alegado cumplimiento de una de sus atribuciones
conferidas por la ley4.
“Artículo 5.- Plazo para recurrir. El plazo para recurrir por ante el
Tribunal Contencioso Tributario y Administrativo, será de treinta (30)
días a contar del día en que el recurrente reciba la notificación del
acto recurrido, o del día de publicación oficial del acto recurrido por
la autoridad de que haya emanado o del día de expiración de los
plazos fijados si se tratare de un recurso por retardación o silencio
de la Administración. Si el recurso contencioso-administrativo se
dirigiera contra una actuación en vía de hecho, el plazo para
interponer el recurso será de diez (10) días a contar del día en que
se inició la actuación administrativa en vía de hecho. En los casos de
responsabilidad patrimonial del Estado, los Municipios, los
organismos autónomos y sus funcionarios el plazo para recurrir ante
el Tribunal Contencioso Tributario y Administrativo será de un año a
partir del hecho o acto que motive la indemnización.”
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Decreto
301-05 del siete (07) de mayo de 2005 “ARTICULO 1.- La Comisión Nacional de Espectáculos Públicos y
Radiofonía, que será conocida por sus siglas (CNEPR), es un organismo del Estado Dominicano, dependiente de la
Secretaría de Estado de Cultura.”
3 Artículo 3 del Decreto 301-05 del siete (07) de mayo de 2005.
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Artículos 3, 24 y siguientes del Decreto 301-05 del siete (07) de mayo de 2005.
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POR CUANTO: Habiendo determinado que estamos en presencia de un acto
administrativo, no cabe dudas de que la jurisdicción competente para el
conocimiento del presente recurso lo es la jurisdicción contenciosa aministrativa,
en consecuencia el presente recurso ha sido presentado en cumplimiento de las
formalidades propias para su interposición, tanto respecto de la compentencia
jurisdiccional como dentro de los plazos legales establecidos para ello, por lo que
cabe declarar el presente recurso como bueno y válido en cuanto a su forma, por
haber sido interpuesto de conformidad con las reglas que rigen la materia de lo
contencioso-administrativo.
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dicha cantante en pleno concierto acostumbra
hacerle la felación a un muñeco inflable.”
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Comisión los actos habituales que se puedan considerar ofensivos a la
moral y a las buenas costumbres, de forma irreconciliable, para dotar de
justificación o motivación la Resolución que se impugna, por tanto, al no
proceder de este modo la Comisión ha suspendido arbitrariamente el
evento en cuestión en violación de los derechos constitucionales de la
exponente, e incurriendo sin dudas con su proceder, en un acto
discriminatorio en perjuicio de la cantante “Miley Ray Cyrus”, todo lo cual
es sancionado por nuestra Constitución.
4. Por otra parte, debe ser tomado en cuenta que una actuación como la
que consagra la Resolución No. 001/2014, contiene una discriminación
implícita, contra el empresario o contra la artista en cuestión, por lo que
entendemos que una resolución que no ha sido debidamente justificada
y que ha sido emanada de manera rabiosa y arbitraria, por violar el
derecho del referido empresario artístico de ser oído antes de ser
sancionado, es contrario y violatorio de los derechos de la recurrente
reconocido por las leyes nacionales y la Constitución de la Republica
(Art. 9 de la Ley 107-13).
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5. Por último, y en atención la conciliación de los intereses y derechos
fundamentales involucrados la CNEPR nunca reparó, no obstante
haberle sido advertido y requerido formalmente por la exponente, en su
deber de armonizar los derechos, máxime cuando las empresas
organizadoras y representantes del espectáculo y de la artista,
expresaron claramente que están en la disposición de asegurar que la
presentación de la afamada artista “Miley Ray Cyrus” en la República
Dominicana se realizará sin transgredir criterios de moral o buenas
costumbres que puedan ser discutidos y fijados de forma conciliada con
la Comisión, lo cual aún mantienen, con la finalidad de que sea
permitido llevar a cabo el evento programado para el próximo día 13 de
septiembre de 2014.
POR CUANTO: Que los aspectos antes señalados constituyen argumentos que
justifican la revocación o anulación de la resolución atacada, y se sustentan en
disposiciones normativas de rango constitucional y legal, como las que se citan a
continuación:
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Artículo 50.- Libertad de empresa. El Estado reconoce y garantiza la
libre empresa, comercio e industria. Todas las personas tienen
derecho a dedicarse libremente a la actividad económica de su
preferencia, sin más limitaciones que las prescritas en esta
Constitución y las que establezcan las leyes.
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Artículo 138.- Principios de la Administración Pública. La
Administración Pública está sujeta en su actuación a los principios de
eficacia, jerarquía, objetividad, igualdad, transparencia, economía,
publicidad y coordinación, con sometimiento pleno al ordenamiento
jurídico del Estado. La ley regulará:
[…]
2) El procedimiento a través del cual deben producirse las
resoluciones y actos administrativos, garantizando la audiencia de
las personas interesadas, con las excepciones que establezca la ley.
POR CUANTO: A que por su parte Ley 107-13, del 6 de agosto de 2013, sobre
Procedimiento Administrativo, dispone:
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[…]
8. Principio de seguridad jurídica, de previsibilidad y certeza
normativa: Por los cuales la Administración se somete al derecho
vigente en cada momento, sin que pueda variar arbitrariamente las
normas jurídicas y criterios administrativos.
[…]
17. Principio de responsabilidad: Por el que la Administración
responderá de las lesiones en los bienes o derechos de las
personas ocasionados como consecuencia del funcionamiento de la
actividad administrativa. Las autoridades y sus agentes asumirán las
consecuencias de sus actuaciones de acuerdo con el ordenamiento
jurídico.
[…]
22. Principio de debido proceso: Las actuaciones administrativas
se realizarán de acuerdo con las normas de procedimiento y
competencia establecidas en la Constitución y las leyes, con plena
garantía de los derechos de representación, defensa y
contradicción.”
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constitucional, vulneren cualquiera de los derechos fundamentales
reconocidos en la Constitución, los dictados por órgano
manifiestamente incompetente o prescindiendo completamente del
procedimiento establecido para ello, los carentes de motivación,
cuando sea el resultado del ejercicio de potestades discrecionales,
los de contenido imposible, los constitutivos de infracción penal y los
que incurran en infracciones sancionadas expresamente con nulidad
por las leyes.
[…]
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administrativos que se pronuncien sobre derechos, tengan un
contenido discrecional o generen gasto público.
2. Ilegal por errada o falsa aplicación de la ley: Puesto que las facultdes
legales que alegadamente ejerce la Comisión lo han sido dentro del marco
de una falacia, lo que lleva a la administración a realizar un errado e injusto
ejercicio de sus facultades legales.
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5. Irracional: Por no aplicar el criterio constitucional de razonabilidad para
armonizar los derehos en conflicto, brindando la oportunidad a la exponente
de proporer soluciones y garantías alternas que permitan la realización del
espectáculo dentro de un marco de pautas que la Administración
consensue con la exponente y todos los interesados.
POR CUANTO: Que ante las actuaciones arbitrarias incurridas por la CNEPR
contra la exponente no cabe duda de que existe “PELIGRO EN LA DEMORA”
puesto que esta decisión turba el desarrollo idoneo de un evento artistico que será
celebrado el día 13 de septiembre de 2014, por lo que de no dejarse sin efecto la
resolución atacada se amenaza con turbar de manera irremediable la celebración
del evento, afectando su montaje y promoción, así como la venta de boletas para
la entrada al evento.
POR TALES MOTIVOS y por todos los que este honorable tribunal apoderado
tenga a bien suplir con su acendrado espíritu de justicia, la exponente,
MARKETING & MANAGEMENT, GROUP, EIRL, por conducto de sus abogados
apoderados, formalmente concluye de la manera siguiente:
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§ PROCURADOR GENERAL TRIBUTARIO Y ADMINISTRATIVO.
TERCERO:
ORDENAR la EJECUTORIEDAD de la decisión a intervenir no obstante
cualquier recurso en virtud de la naturaleza del asunto y por no estar
prohibida por la ley, en virtud de lo que dispone el articulo 128 de la Ley 824
de 1978, aplicable en la materia.
Y haréis justicia…
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Dr. Jorge A. Morilla H.
Abogado de la empresa
MARKETING & MANAGEMENT GROUP, EIRL.
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