EL TIPO (TIPICIDAD)

Se puede afirmar que el tipo penal es la fórmula legal necesaria al poder punitivo
para habilitar su ejercicio formal, y al derecho penal para reducir las hipótesis de
pragmas conflictivos y para valorar limitativamente la prohibición penal de las
acciones sometidas a decisión jurídica.
Es una fórmula legal porque pertenece a la ley, esta expresada en un texto legal.
Es necesario al poder punitivo formal para habilitarse, porque nunca se puede
averiguar el carácter delictivo de una conducta sin fijarla antes mediante una
prohibición; no tiene sentido preguntarse si actuó justificada o inculpablemente
quien aún no sabemos si hizo algo prohibido. Por ello el tipo penal es lógicamente
necesario.
Su fórmula legal es necesaria al derecho penal, porque sin ella este no puede llevar
a cabo una interpretación reductora del ámbito de lo prohibido, que debe partir de
una limitación semántica. El tipo se expresa en lenguaje y éste jamás es unívoco.
Es un error pretender que el tipo fija lo prohibido, cuando en realidad el tipo
proporciona un ámbito máximo de prohibición, que no puede exceder del alcance
de las palabras, pero que aun así es enorme. Si se considerase prohibido todo lo
que cabe en el sentido literal de los tipos el poder punitivo resultante sería inmenso,
arbitrario e insoportable, por perfecta que sea la formulación típica de cualquier
código. Que no puede expresarse.

Una conducta pasa a ser considerada como delito cuando una ley la criminaliza (la
llamada Criminalización primaria). Para eso las leyes se valen de fórmulas legales
que señalan pragmas conflictivos (Conductas, circunstancias y resultados) que
amenazan con pena y que se llaman tipos, escritos en la parte especial del código
penal y en las leyes penales especiales.
Cada vez que el poder crea un nuevo tipo penal, sabe de antemano que la
criminalización secundaria se realiza en ínfima medida, y también que ese nuevo
tipo abrirá un espacio más para vigilar a quien el poder quiera (poder positivo
configurador), que genera mayor número de detenciones, prisiones preventivas,
allanamientos, interrogatorios y extorsiones a inocentes, que será un nuevo
pretexto para entrometerse en la vida privada , y en general que ampliará el ámbito
de selectividad del poder punitivo y del control del total de la población. Aunque
resulte curioso lo cierto es que el tipo es una fórmula textual, de selección de
acciones, pero que en la mayoría de los casos el poder punitivo usa para
seleccionar, vigilar y molestar a personas por sus características, aunque nada
tenga que ver con las acciones que esta fórmula criminaliza.
Por ende cuanto mayor sea el número de tipos penales, mayor será el número de
personas sometidas a vigilancia y a molestias o sea, que mayor o más amplio será
el árbitro de las agencias para el ejercicio de su poder sobre la población en
general. Por consiguiente, el principio regulativo del estado de derecho (La igualdad
ante la ley) se realiza en proporción inversa al ámbito de selectividad abierto por el
conjunto de las tipicidades. (Manual de Derecho Penal Parte General. Eugenio Raùl
Zaffaroni. Pagina 340-341)

FUNCION DEL JUEZ

El Juez estima que el delito existe cuando la acción que realiza una persona es
típica, antijurídica, culpable y penalmente relevante, es decir que se encuentra en
los tipos de nuestro ordenamiento penal sustantivo, para establecer si una conducta
alcanza las características de ilícito penal, es indispensable confrontar los hechos
acreditados con los elementos objetivos abstractos descritos en el tipo o tipos
penales. Según el manual de Derecho penal Guatemalteco, Parte General (Páginas
141, 143, 144, 146 y 147, De León Velasco, Héctor Aníbal y otros autores; impresos
Industriales S. A. 2001) “…para que exista el delito se deben dar una serie de
elementos, lógicamente escalonados, que demuestran su existencia… Tales
elementos son la acción (u omisión), la tipicidad, la antijuridicidad, la culpabilidad y
la punibilidad… La conducta o acción en sentido amplio, es todo comportamiento
derivado de la voluntad del hombre; la tipicidad es la especial característica de
hallarse el hecho descrito en la ley como delito.
Para determinar si un acusado es responsable penalmente de un hecho punible,
debe establecerse el grado de participación que tuvo en el hecho, bien por su acción
u omisión se sitúe en cualesquiera de los supuestos de autoría o en los de
complicidad previstos en nuestro derecho penal material o sustantivo, que la define
Como Autores directos, autoría por colaboración, autoría por Inducción y autoría
por concertación, y lo relativo a la complicidad. Es importante destacar que la autoría
o complicidad no la construye el juez, sino el elemento probatorio que se introdujo
legalmente al proceso y que fue debidamente diligenciado y al haber construido los
hechos en base al elemento probatorio, con certeza jurídica, siendo así el juzgador
fácilmente arriba a la conclusión que el procesado xxx.
Participo directamente en la ejecución de los actos propios del hecho que se tiene
por acreditado.