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Escuela Profesional de DERECHO 2018-I
0703-07507 DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO
Nota:
Docente: DR ANDRES JOSE BORCIC SANTOS
Uded de matrícula:
Hasta el Domingo 27 de Mayo 2018
CHINCHA Hasta las 23.59 PM
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1TADUED20181DUEDUAP
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Preguntas:
1
GARCÍA GASTAÑETA, Carlos. Derecho internacional privado. Lima, Imprenta Gil, 1925, p. 11.
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las únicas fuentes del derecho internacional privado son los tratados; la
costumbre y la Ley; en una división trimembre.
a) LOS TRATADOS INTERNACIONALES
Es indispensable resaltar en el derecho internacional privado la
importancia de los Tratados de Montevideo del 12 de febrero de 1889
sobre conflictos de leyes en materias civil y comercial y del 19 de marzo
de 1940.
Igualmente, lo es la Convención de Derecho Internacional Privado de La
Habana en el año 1928 que tiene como anexo el Código Bustamante
sobre Derecho Internacional Privado.
Los tratados internacionales son los acuerdos de voluntades sujetas a la
comunidad internacional, estados u organismos internacionales que
crean, modifican o extinguen derechos y obligaciones entre las partes.
Sobresale el hecho de que la codificación en derecho internacional
privado tiene muy pocos auspicios y exitosos vaticinios en la
Comunidad Europea. Es posible que los tratados no eliminen los
conflictos que surgen debido al problema de su interpretación, máxime
cuando no hay una jurisdicción obligatoria para solucionar tales
conflictos. Igualmente, se deben destacar los tratados suscritos y
aprobados en las cinco conferencias especializadas interamericanas
sobre derecho internacional privado: Panamá (1975) (CIDIP I),
Montevideo (1979) (CIDIP II), La Paz (1984) (CIDIP III), Montevideo
(1989) y México (1994).
En los tratados debe verse su triple temática: la delimitación de la
materia, el ámbito espacial y el derecho transitorio2, En la primera, el
tratado fija qué asuntos abarca; y en la segunda, espacial señala los
países que participan del acto; y en la tercera, otorga pautas sobre su
obligatoriedad y aplicabilidad.
El Código Bustamante de Derecho Internacional Privado es el único en
su género que existe en el mundo, tiene 437 artículos con un título
preliminar y cuatro libros sobre derecho civil mercantil, penal y procesal.
En el Perú este tratado ha sido ratificado, por lo que se aplica
supletoriamente cuando la ley internacional se remite a los tratados
internacionales como el exequatur y la extradición o cuando no se
apoya en la legislación.
2
RIGAUX, FRANCOIS. Derecho Internacional Privado, Madrid, Civitas Ediciones, 1985, p. 121.
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b) LA COSTUMBRE
La costumbre es definida por Truyol3 como (…) la forma primaria de
manifestarse la voluntad positivadora de una comunidad: se presenta
como un conjunto de reglas observadas de hecho: Dichas reglas se
revelan por la repetición de ciertos actos, acompañados del sentimiento
de su obligatoriedad. La repetición constante, el uso, es el elemento
material y externo de la costumbre jurídica, pero no basta por sí sola
para constituirla.
Para que la costumbre surja, es preciso que a la repetición se añada la
convicción de que el comportamiento en cuestión es obligatorio, y que,
por consiguiente, no depende del arbitrio de cada miembro de la
comunidad en particular.
Entonces, La costumbre es un uso constante y permanente que terminó
por adquirir obligatoriedad. Está integrado por un elemento material u
objetivo que es la repetición de un hecho en forma continua, uniforme y
más o menos duradera, y un elemento Psicológico o subjetivo (opinio
juris), que es la voluntad de crear la norma. Si no existen estos
elementos no existe la costumbre.
La costumbre es fuente de todo derecho pero propiamente en el
derecho internacional privado es recogida en la jurisprudencia. La
costumbre es además la jurisprudencia respetada en materia
administrativa, como son los casos de inscripción de nacimientos y
muertos en el extranjero.
La costumbre no ejerce en el derecho internacional privado la influencia
que tiene en el derecho internacional público o en la esfera mercantil o
quizá en cuestiones de nacionalidad. A falta de tratados, la costumbre
puede proporcionar en algún momento soluciones que vayan
perfeccionando su contenido y son recogidas por la ley o los tratadistas.
Su admisión debe ser tolerada por la comunidad internacional.
Entre las principales características de la costumbre internacional se
destaca su flexibilidad para adaptarse a los procesos evolutivos que se
dan en el tiempo.
Así pues, una vez formada la costumbre es vinculante a todos los
sujetos del derecho que participaron en su proceso formativo: A partir
de ahí podrá ser derogada bien por su inobservancia continua o debido
3
TRUYOL Y SERRA, ANTONIO. Historia de la Filosofía del Derecho y del Estado, Madrid, Alianza Editorial,
2004, p. 245
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al surgimiento de una norma principal (costumbre, tratado o principio
general del derecho), en abierta oposición a la norma consuetudinaria.
c) LA LEY
La ley positiva constituye un elemento esencial en el derecho
internacional privado en los conflictos de leyes y de jurisdicciones
porque permite establecer el alcance de dichas reglas mandatarias,
pero, como está limitada por el territorio y las personas, es un obstáculo
para la uniformidad de las soluciones. La costumbre encierra normas
indirectas de colisión que buscan el derecho aplicable para resolver el
caso ius privatista internacional puesto a debate y no de normas
directas que subsumen hechos dentro de tipos legales. Estas normas
están diseminadas en los Códigos, en la Constitución y, desde luego, en
los tratados internacionales.
En el marco de la ley peruana encontramos el Libro X del Código civil
de 1984 que está compuesto de cuatro títulos: el título I trata de las
disposiciones generales y el título III de la ley aplicable con normas
sustantivas y los títulos II y IV versan sobre materia procesal que es la
competencia jurisdiccional y el momento y ejecución de sentencias y
fallos arbitrales extranjeros, respectivamente4.
Otras Fuentes a mencionar, son las siguientes:
1. LA JURISPRUDENCIA
La jurisprudencia es el conjunto de decisiones judiciales uniformes y reiteradas
(precedentes) emanadas de los tribunales en base a los casos que le han sido
sometidos.
Así pues, es común en la práctica de los tribunales nacionales o
internacionales la cita de los precedentes jurisprudenciales, los cuales
constituyen elementos de coherencia que llevan al tribunal a continuar con una
línea interpretativa salvo que existan razones de peso que obliguen a cambiar
de posición.
Es incuestionable el valor de la jurisprudencia para demarcar el discurrir de los
sistemas de derecho internacional privado de raíz anglosajona como fuente
positiva expresa.
4
DELGADO BARRETO, César: El derecho internacional privado y la reforma del Código civil, Lima, El Peruano,
1997, p. 35
5TADUED20181DUEDUAP
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La jurisprudencia de los tribunales de cada país es importante, debido a la
interpretación que hacen los tribunales de normas legales y, por tanto, es un
aporte básico a la ciencia del derecho internacional privado. Por ejemplo, es de
realzar el aporte de las jurisprudencias francesa y española en la interpretación
de los artículos 3 y 9 de sus respectivos Códigos civiles, en cuanto al Estado y
la capacidad de los extranjeros. Desde luego, no existe una verdadera
jurisprudencia internacional. En efecto, la justicia internacional sólo se aplica a
los conflictos entre Estados diversos, pero también ha conocido de unos pocos
asuntos de derecho internacional privado.
El primer fallo notable muy discutible que se recuerda fue pronunciado por la
Corte Permanente de Justicia Internacional el 17 de agosto de 1923 y
constituyó el asunto de «Wimbledon», un navío inglés fletado por un armador
francés para llevar armas y municiones a Polonia, entonces en conflicto bélico
con Rusia. Este barco fue detenido por Alemania en nombre de su neutralidad,
que no le permitía el paso por el canal de Kiel, internacionalizado por el tratado
de Versalles. Planteadas así las cosas, y, teniendo en cuenta los perjuicios
para los interesados, el asunto fue sometido a la decisión de la Corte de la
Haya, por intermedio de los gobiernos de Francia e Inglaterra, declarándose
que una regla contractual aventajaba a una disposición unilateral.
Lamentablemente en el Perú, la jurisprudencia ha sido escasa en los ámbitos
de los Códigos civiles de 1852, 1936 Y prosigue en el texto vigente que data de
1984. Según García Gastañeta, Los casos de derecho internacional privado
pasaban desapercibidos en los estrados por ignorancia del abogado y del Juez.
Esta divergencia judicial no ha podido establecer una jurisprudencia sólida en
materia internacional privada.
Todavía no ha prosperado la idea de constituir una jurisdicción para litigios
entre particulares. Según el jurista Jean Paul Niboyet 5, en dos hipótesis ha
funcionado la jurisdicción internacional para esta clase de litigios, y son a
saber:
La Comisión Central del Rhin, que conoce cuestiones relativas a la
navegación;
Los tribunales arbitrales mixtos para la aplicación de los tratados de paz, y
ante los cuales los particulares tienen acceso para litigar contra estados
5
NIBOYET, JEAN PAUL. Les tribunaux pour la navigation du Rhin at le pouvoir judiciaire de la comisión centrale
du Rhin, en Revue general du droil internacional public, Paris, Le Velex, 1923, p. 1 y ss.
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extranjeros o contra particulares.
2. LA DOCTRINA DE LOS JURISTAS
La doctrina, señalan Novak y García Corrochano, (…) es la actividad
académico científico de interpretación y sistematización, por medio de la cual
puede clarificarse el verdadero alcance y contenido de las normas jurídicas
internacionales.
La doctrina del derecho internacional privado juega un rol capital, debido a las
lagunas que se advierten en sus normas positivas: De ahí que, en tanto base
científica del derecho internacional privado, esta contribuya a mantener
siempre vivos y actualizados los textos legales, precisando la interpretación
más aceptable para determinada norma jurídica y aportando casos de
analogía, principios generales del derecho e ideas para el derecho futuro.
Es decir, la doctrina cumple una doble misión a saber:
a) Sistematizar e interpretar las normas positivas existentes por los cultores y
doctrinarios;
b) Preparar los progresos de esta asignatura estableciendo relaciones entre
los diversos sistemas positivos y científicos, para adoptar las soluciones
uniformes que correspondan al caso. La doctrina tiene gran influjo en esta
materia, debido a la deficiencia de la codificación y a la inexistencia de una
verdadera jurisdicción internacional para litigios entre particulares6.
La literatura científica del derecho internacional privado o de la solución de
conflictos de leyes es abundante: también lo es su bibliografía en los sistemas
extranjeros aunque no tan extensa como la del derecho internacional público.
Hay que resaltar asimismo la obra de las instituciones científicas y de los
congresos o conferencias internacionales que han dado un valioso aporte al
progreso de esta ciencia. En este aspecto, se pueden citar algunas
instituciones científicas:
1. The Intemational Law Association, creada en 1873 en Bruselas. Son
importantes las célebres Reglas de York y Amberes (en materia de
averías) y las de Copenhague (en materia de arbitraje).
2. El Instituto Americano de Derecho Internacional, fundado en 1912. Tuvo la
preparación del denominado Código Bustamante.
3. El Instituto Hispano-Luso-Americano de derecho internacional, creado en
1951 y que tiende a la codificación y el estudio de los problemas que
interesan a la comunidad hispano-luso-americano-filipina.
6
YANGUAS DE MESSIA. Derecho Internacional Privado, Madrid, Ediciones Dianas, 1959, p. 34
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La doctrina en el Perú también es notoriamente escasa, marchando casi a la
par con la jurisprudencia. Pero debemos rescatar los apuntes del francés Paul
Pradier Foderé traducidos al castellano por Manuel Atanasio Fuentes en el
siglo pasado; el del profesor sanmarquino Carlos García Gastañeta titulado
Derecho internacional privado en dos ediciones, una de 1929 y la segunda de
1936; recientemente en el Perú deben mencionarse el estudio publicado al
alimón por la doctora María del Carmen Tovar Gil y el doctor Javier Tovar Gil
publicado en 1987 con el título Derecho internacional privado.
Sobre temas específicos podemos mencionar el folleto de A. Ferreyros
titulado Conflicto de leyes acerca del Estado y capacidad civil en las personas
que salió publicado en el año 1910.
Los sujetos de Derecho Internacional Sin Base Territorial son los organismos
internacionales como por ejemplo la ONU, OEA, OIT, UNESCO, OMS, FAO,
ONUDI, FMI y las organizaciones no gubernamentales internacionales, por lo
tanto es claro que éstas son nacionales e internacionales, siendo por tanto,
nacionales las que se desenvuelven y tienen oficinas en un solo estado,
mientras que las internacionales las que se desenvuelven y tienen oficinas en
varios estados, en tal sentido si una ONG queda ubicada en Perú y tiene
sucursales en el extranjero es claro que es un sujeto de derecho internacional
por abarcar a varios estados o sujetos de derecho internacional con base
territorial7.
7
SOLARI TUDELA, Luis; Derecho Internacional Público, Lima, STUDIUM, 2004, p. 78
8TADUED20181DUEDUAP
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Un ligero esbozo de los orígenes y la evolución de los organismos
internacionales nos remontarían a la Anfictionía Griega, a la que algunos
autores sitúan como el germen de estos organismos. La Anfictionía Griega
reunía a los representantes de las diferentes Ciudades-Estados griegos para
resolver asuntos netamente relacionados con el intercambio comercial.
Entre los años 1815 y 1918 con la consolidación del Estado-Nación moderno a
partir de la Revolución Francesa, se comienza a estructurar también la forma
de la comunidad internacional actual: se realizan en forma repetida congresos
de carácter internacional, el arbitraje como medio de solución pacífica de las
controversias alcanza un gran prestigio a partir del Arbitraje Alabama (1871), se
firman los primeros tratados multilaterales y se concretan los primeros
organismos internacionales en materia de cooperación, fundamentalmente en
el campo de las comunicaciones como fueron la Unión Postal Universal (1865)
y la Unión Internacional de Telecomunicaciones (1878).
9TADUED20181DUEDUAP
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Mundial de la Salud, la Organización Meteorológica Mundial, y entre las
organizaciones regionales más importantes, la Organización de Estados
Americanos, que si bien se inicia con esta denominación en 1948, sus orígenes
se remontan a Unión Panamericana en el siglo XIX.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
ORIGEN CONVENCIONAL
COMPOSICIÓN INTERESTATAL
ESTRUCTURA PROPIA
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El tratado fundacional de una Organización Internacional suele consagrar una
estructura orgánica propia, de la cual forman parte no solo órganos, sino
también funcionarios y empleados. Esta estructura es muchas veces superior
en número y en complejidad a la que poseen muchos Estados, ya sea por la
diversidad de tareas que asume la Organización o por la cantidad de Estados
que la conforman.
VOLUNTAD PROPIA
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es funcional, en tanto las competencias que posee le son conferidas para el
cumplimiento de ciertos objetivos y propósitos para los que fue creada8.
Por otro lado, dentro de este mismo criterio, las Organizaciones pueden cumplir
fines generales o específicos. En el primer caso puede citarse a las Naciones
Unidas encargada de fines tan diversos como son la protección y promoción de
los derechos humanos, el mantenimiento de la paz y la seguridad internacional,
el respeto al principio de libre determinación de los pueblos, la cooperación
entre los Estados, entre otros. En el segundo caso puede citarse como ejemplo
a la OTAN o al Pacto de Varsovia que fueron creados para cumplir un rol
específico de seguridad.
POR SU EXTENSIÓN
8
NOVAK TALAVERA, Fabián y CORROCHANO MOYANO, Luis García; Derecho Internacional Público,
Lima-Peru, PUCP-Fondo editorial, 2005, p. 31
12TADUED20181DUEDUAP
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de los países que pertenecen a una misma área geográfica. Este es el caso de
la Organización de Estados Americanos, la Organización de la Unidad Africana,
la Liga de Estados Árabes, etc.
13TADUED20181DUEDUAP
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Derecho de los Tratados entre Estados y Organizaciones Internacionales o
entre Organizaciones Internacionales entre sí, de 1986, que dispone lo
siguiente: "Todo Tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por
ellas de buena fe».
b) Por violaciones cometidas por sus órganos o agentes con ocasión de
actividades de intervención, asistencia técnica, etc., en el territorio de algún
Estado Miembro. En este sentido, el Artículo 13 del Proyecto de Artículos sobre
Responsabilidad Internacional de los Estados por Hechos Internacionalmente
Ilícitos.
c) Por la realización de actividades ultra riesgosas, que pudieran ocasionar un
perjuicio. Así lo establece, por ejemplo. el Artículo 13 del Tratado del 27 de
enero de 1967 y el Artículo XXII del Convenio sobre la: Responsabilidad
Internacional por Daños Causados por Objetos Espaciales, del 29 de marzo de
1972.
d) Por violación de obligaciones jurídicas asumidas con sus propios funcionarios y
agentes, cuya interpretación y apelación se encarga a Tribunales
Administrativos Internacionales.
e) Por actos de administración internacional de territorios puestos bajo su gestión,
como ocurrió con Naciones Unidas en relación a Nueva Guinea Occidental
entre 1962 y 1963.
f) Por incumplimiento de ciertas normas de derecho diplomático9.
NACIONES UNIDAS
PROPÓSITOS Y PRINCIPIOS
9
GARCÍA MONTAFUR, Guillermo; Derecho Internacional Público, Lima-peru, R.G. 2000 SAC, 2006, p. 28
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CONCEPTO
CLASIFICACIÓN DE LA EXTRADICION
Extradición en Tránsito; cuando el sujeto a ser entregado tiene que pasar por
un tercer Estado, debiendo éste proporcionar todas las facilidades
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FUENTES DE LA EXTRADICION
EL ASILO
CONCEPTO
Clases de Asilo;
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1) Asilo externo o territorial; (o refugio político) es otorgado por los Estados a
extranjeros que huyen de sus propios países al país otorgante.
10
SWINARSKI. Christophe Principales Nociones e Instituciones del Derecho Internacional Humanitario, en el
17TADUED20181DUEDUAP
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Sistema Internacional de Protección de la Persona Humana. San José, Costa Rica, Instituto Interamericano de
Derechos Humanos, 1990, p. 87.
11
INSTITUTO HENRY DUNANT - UNESCO, Las Dimensiones Internacionales del Derecho Humanitario, Edit.
Tecnos, Madrid, 1990, p. 17.
18TADUED20181DUEDUAP
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Es de aplicación temporal o excepcional, en cuanto sólo se aplica cuando
existe un conflicto armado. No examina sus causas o motivos y mucho menos
busca legitimar a quien lo causa, solo quiere minimizar sus efectos regulando el
enfrentamiento bélico. Por último, sus preceptos y reglas, tienen valor como
derecho de contenido consuetudinario.
“La finalidad esencial de esta parcela del derecho internacional público consiste
en introducir un móvil de humanidad en estas situaciones en las que antes sólo
imperaba el honor, el deseo de obtener beneficios de tipo económico o de
imponer culturas, religiosas, etc. Se trata por tanto de intentar hacer escuchar
la voz de la razón cuando las armas pretenden acallarla y, en definitiva,
recordar a las partes implicadas en el conflicto que el enemigo es, ante todo, un
ser humano digno de ese respeto y compasión. En este sentido constituyen un
reto y una llamada a la sensatez del ser humano, aunque paradójicamente
estas normas están llamadas a aplicarse cuando esa sensatez se ha perdido”.
19TADUED20181DUEDUAP
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Se han definido como conjunto de derechos inherentes al ser humano por su
sola existencia dentro de la sociedad. Son algo más que una agrupación de
normas jurídicas que no condiciona su respeto al derecho positivo, dado que,
existen desde antes. Igualmente su necesidad reposa en que son los
elementos o condiciones que contribuyen al ser humano para desarrollarse en
comunidad. Se destacan los Derechos de primera, segunda y tercera
generación. Los derechos de la primera generación son los civiles y políticos: la
vida, la justicia, la igualdad, la libertad. Los derechos de la segunda generación
son propios del Estado Social de Derechos, los derechos económicos, sociales
y culturales. Finalmente, los derechos de la tercera generación, son los
derechos colectivos: el medio ambiente, la paz, el pluralismo político, etc.
TIEMPOS ANTIGUOS
Desde el período que abarca el inicio de los tiempos históricos hasta la caída
del imperio romano, se encuentran serías manifestaciones en la consolidación
del Derecho Internacional Humanitario.
20TADUED20181DUEDUAP
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cien victorias en cien batallas no es la medida de la habilidad: someter al
enemigo sin luchar es la suprema excelencia. De este modo, lo que es de
máxima importancia en la guerra es atacar la estrategia del enemigo. Lo
segundo mejor es romper sus alianzas mediante la diplomacia. En tercer lugar
viene atacar a su ejército. Y la peor de todas las estrategias es atacar
ciudades.
Atacar ciudades es algo que solo ha de hacerse cuando no hay ninguna otra
alternativa, ya que la preparación de escudos y su transporte, y tener
preparadas las armas y el equipo necesario, requiere al menos tres meses, y
montar las máquinas de asedio y las escalas para asaltar las murallas, requiere
otros tres meses adicionales. El general, incapaz de controlar su impaciencia,
ordenará a las tropas cargar contra las murallas, con el resultado de que un
tercio de ellas perecerá sin haber tomado la ciudad. Así de calamitoso es
atacar ciudades.
12
SUN TZU, El Arte de la Guerra, Buenos Aires, Emecé Editores, 1982, Capitulo III.
13
PALLARES BOSSA, Jorge. Derecho Internacional Público. Santa Fé de Bogotá, Editorial Leyer. 1996. pp. 32 y
21TADUED20181DUEDUAP
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ss.
22TADUED20181DUEDUAP
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“Por esos mismo, la guerra no tuvo nunca entre los griegos una regulación
definitiva ni reglamentaciones claras al menos a la luz del derecho
internacional, incapaz de impedir su desarrollo y por supuesto, sus horrores.
Así ocurrió, con la gran Guerra del Peleponeso, o con las guerras intestinas
griegas del siglo IV que fueron famosas por su extraordinaria ferocidad.”
23TADUED20181DUEDUAP
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Se formaban delegaciones para visitar el territorio enemigo y, al declarar la
guerra, se trazaban medidas simbólicas tendientes a igualar las fuerzas de los
bandos en contienda.
"Para tener nuevas tierras negociaron con sus vecinos, a los que ofrecían el
intercambio de tierras, el trabajo por ayuda mutua, eventualmente se
produjeron conflictos que siempre terminan en un excelente acuerdo, aún en el
caso del conflicto más grande que tuvieron los Incas, que fue el sostenido con
los Chanchas, al vencer los Incas tanto Viracocha como Pachacuti no
dañaron a este noble pueblo”.
EDAD MEDIA
Con la caída del Imperio Romano de Occidente se abre una nueva era, que en
la historia se conoce con el nombre de Edad Media. Tiempo que transcurre
entre la caída del Imperio de Occidente, en siglo V y la época del
descubrimiento de América. Las manifestaciones en materia de Derecho
Internacional Humanitario, serían claramente marcadas por el Cristianismo, el
Islam, y posteriormente por la caballería. Así, aparece en las obras de San
Ambrosio y San Agustín, en los años 397 y 430 respectivamente, el concepto
de la “guerra justa”, ya vislumbrado por los romanos. Para San Agustín, la
paz era el más grande bien y para poderlo defenderlo, se justificaba
recurrir a la guerra. Es el principio de la “guerra justa” y para ello, se requiere
que la causa sea justa, la autoridad legítima, la intención recta y los daños
limitados. La guerra para San Agustín era condenable, velaba por su
prohibición y afirmaba que es un daño que debe evitarse.
24TADUED20181DUEDUAP
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Por otro lado el Islam, cuyo poderío, estaba en auge en Europa, reivindica
principios de contenido humanitario, en él no se hace distinción alguna entre
los diversos tipos de guerra o de conflicto armado. Se impone que; "los
creyentes que combaten en la senda de Dios contra quienes les hacen la
guerra, nunca rebasen los límites de la justicia y de la equidad cometiendo
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excesos de tiranía y de opresión"38. Sólo se admiten las hostilidades entre
combatientes.
En España, hacia el fin del siglo XIII, se escribe el “Viqayet”, el cual contiene un
complejo código de preceptos para la regulación de los enfrentamientos
militares39. El cual prohíbe matar, mujeres, niños, ancianos, dementes,
inválidos, parlamentarios; mutilar a los vencidos, envenenar las flechas y las
fuentes.
TIEMPOS MODERNOS
Enuncia, lo que es lícito o ilícito en una guerra; considera entre las ilicitudes
matar a inocentes, matar a niños, a mujeres, despojar a inocentes, matar a
inocentes por matar culpables, al igual sobre matar a los rendidos en combate
o los capturados durante su desarrollo, Francisco de Vitoria expresa en su
obra; “.....nunca es lícito matar inocentes, ni siquiera accidentalmente o por
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resultado no previsto, a no ser en el caso en que una guerra justa no pueda
conducirse de otro modo.....ni aun en la guerra contra los turcos lícito matar a
los niños. Lo cual es evidente ya que son inocentes, a menos de que constase
la culpabilidad de alguna. Lo mismo se debe decir de los labradores inofensivos
entre cristianos, como también de las demás gente civil y pacífica, pues todos
se presumen inocentes mientras no conste lo contrario. Y por la misma razón
se infiere que no es lícito matar a los peregrinos y huéspedes que se
encuentran entre los enemigos, pues, también se reputan inocentes, ya que, en
realidad, no son enemigos. Por idéntica razón a los clérigos y religiosos, a los
cuales se presume inocentes en la guerra, a no ser que conste lo contrario,
como ocurriría si se encontrara combatiendo”.
Para el autor, Draper, Rousseau, abrió el camino a las ideas humanitarias con
su filosofía racionalista, ideales que se han enmarcado en los Convenios de
Ginebra y otros instrumentos legales para la regulación de la guerra.
28TADUED20181DUEDUAP
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debido a los soldados enemigos y a los soldados nacionales” y “los prisioneros
de guerra están bajo la salvaguardia de la nación y bajo la protección de las
leyes.” Igualmente se introduce en el Derecho Internacional la noción de la
libertad de cada pueblo, hacer de la gran sociedad de los pueblos, otorga sí las
bases de la teoría de las nacionalidades que produciría grandes movimientos
nacionalistas en Europa y América.
TIEMPOS CONTEMPORÁNEOS
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Con 70.000 muertos y cerca de 30.000 heridos, Dunant, abrumado por los
efectos de la guerra, escribe “Souvenir de Solferino”, publicada en los años de
1832, donde hacía un llamado a la creación de sociedades nacionales para que
dieran asistencia necesaria a los heridos y enfermos de las guerras.
En 1906, el Primer Convenio de Ginebra fue revisado para brindar una mayor
protección a las víctimas de la guerra terrestre y el año siguiente todas sus
disposiciones fueron oficialmente extendidas a las situaciones de guerra en el
mar.
30TADUED20181DUEDUAP
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Durante la primera guerra mundial (1914-1918), el desastroso número de
personas fallecidas por el conflicto, convenció a la comunidad internacional que
debían dar más elementos al Convenio. Con este ideal, la conferencia
celebrada en Ginebra en el año de 1929, aprobó un convenio que contenía
mejores disposiciones para el trato de los enfermos y los heridos, así como un
segundo convenio sobre el trato de los prisioneros de guerra.
De los heridos, los enfermos y los náufragos de las fuerzas armadas en el mar
(Segundo Convenio): “Dado que tiene la misma finalidad que el I Convenio de
Ginebra y que protege a las mismas categorías de personas, no es necesario
extenderse acerca de los principios en que se inspira. Pero cabe destacar que
el nuevo Convenio marítimo tiene 63 artículos, mientras que el Convenio de
1907 sólo tenía 28”.
“Bajo la influencia del derecho natural y, sobre todo, gracias a los movimientos
humanitarios del siglo XIX y a las ideas de Henry Dunant en particular, que se
preocupan de la suerte que corren los cautivos después de haber garantizado
la de los heridos y los enfermos, la concepción según la cual el prisionero de
guerra no es un criminal, sino solamente un enemigo incapaz de volver a tomar
parte en el combate, que debe ser liberado finalizadas las hostilidades y que
debe ser respetado y tratado humanamente mientras sea cautivo, ha terminado
por imponerse a la conciencia del mundo civilizado”.
31TADUED20181DUEDUAP
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De las personas civiles (Cuarto Convenio):
“La protección debida a las personas civiles en tiempo de guerra, tal como lo
aprobó la Conferencia Diplomática de Ginebra, es un progreso importante del
derecho internacional escrito en materia humanitaria. No es este texto
innovador, propiamente hablando, en un ámbito en el que la doctrina está
suficientemente establecida. No se pretende introducir ideas nuevas en el
derecho de gentes, sino solamente garantizar, incluso en lo más enconado e la
guerra, el respeto generalmente admitido de la dignidad de la persona
humana”.
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Trabajo
Académico
(c) Dar muerte o herir a un enemigo que habiendo depuesto las armas o no
teniendo medios para defenderse se haya rendido a discreción.
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Trabajo
Académico
En 1993 la Convención sobre la prohibición del desarrollo, la producción, el
almacenamiento y el empleo de armas químicas y sobre su destrucción.
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