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LA INVALIDEZ
Y LA INEFICACIA
DEL NEGOCIO
JURÍDICO
en la jurisprudencia de la Corte Suprema
GACETA
LA INVALIDEZ
Y LA INEFICACIA
DEL NEGOCIO
JURÍDICO
en la jurisprudencia de la Corte Suprema
LA INVALIDEZ Y LA INEFICACIA
DEL NEGOCIO JURÍDICO
EN LA JURISPRUDENCIA
DE LA CORTE SUPREMA
PRIMERA EDICIÓN
MAYO 2014
4,440 Ejemplares
PROHIBIDA SU REPRODUCCIÓN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. Nº 822
DIAGRAMACIÓN DE INTERIORES
Rosa Alarcón Romero
I m p res o en:
I m p rent a E dit o rial E lB ú h o E .I .R .L .
S an A lb ert o 2 0 1 – S u rq u illo
L im a 3 4 – P erú
A María José, con cariño y
profunda gratitud
por haberme rescatado
de la fría celda de la soledad
PRÓLOGO
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F rancis co R ive ro H erná ndez
8
P ról ogo
9
F rancis co R ive ro H erná ndez
10
P ról ogo
11
F rancis co R ive ro H erná ndez
arcelona, marzo de 2 1
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PALABRAS PRELIMINARES
Discrepo con semejante manera de ver las cosas, puesto que tan
nocivo es creer en los intocables del erecho es decir, a uellos ue
se consideran a sí mismos como portadores de la verdad absoluta
y cuando se les critica son, inclusive, capaces de llevar la polémica al
plano personal , como creer en la existencia de temas jurídicos ab-
solutamente zanjados . Insisto, no hay verdades absolutas en nues-
tra disciplina, de modo que siempre es posible, por lo menos, dar
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F or t N inam ancco C ór dova
* L a pos ibi lidad de ins ert ar elem ent os nove dos so en t or no a t em as “ t rillado s ” h a s ido res alt ada por U m be rt o
E co, qui en s os t iene f irm em ent e que el he cho de que un det erm inado t em a ha ya s ido obj et o de m uc hos es t u -
dios no es s uf icient e pa ra des cart arlo com o obj et o de una nue va inve s t igación ( V er: E C O , U m be rt o. Cómo se
hace una tesis. 6ª edición. T raduc ción de la edición it aliana de L uc iana B aranda y A lbe rt o C lave rí a. G edis a,
B arcelona , 1986, p. 137 y s s).
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P alabr as pr elim inares
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F or t N inam ancco C ór dova
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P alabr as pr elim inares
El autor
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PRIMERA PARTE
LA NULIDAD
DEL ACTO JURÍDICO
CAPÍTULO I
LA DIFERENCIA ENTRE NULIDAD
E INEXISTENCIA
DEL ACTO JURÍDICO:
¿Cuestión práctica o meramente teórica?
I. INTRODUCCIÓN
La escena IV del acto III del drama más extenso y, según creo,
importante de William Shakespeare, Hamlet, empieza con la que segura-
mente es la frase más famosa de una pieza teatral en la cultura occiden-
tal: “Ser o no ser, esa es la cuestión”1.
1 P ro ciert o, en la obr a or iginal s e cons igna la f ras e To be or not to be. That is the question, que ha s ido t ra-
duc ida de dif erent es m aneras , pe ro, claro es t á , la que he t om ado pa ra es t e ens ayo es la ve rs ión m á s cono -
cida, aunque no s ea la que nor m alm ent e s e m anej a en las m á s im por t ant es t raduc cione s . A s í , por ej em pl o,
una de las pr im eras ve rs ione s en nue s t ra lengua indica “ E xi s t ir o no exi s t ir. E s t a es la cue s t ión” ( W illiam
S H A K E S P E A R E . Hamlet. T raduc ida e ilus t rada, con la vi da del aut or y not as crí t icas de I narco C elenio [ que
no e s ot ro que el reput ado L eandro F erná ndez de M or at í n] . O f icina de V illalpa ndo, M adrid, 1798) .
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2 N o pa recen ha be r ha llado una decis ión j udi cial que m anej e el conc ept o de inexi s t encia: E S P I N O Z A
E S P I N O Z A , J ua n. El acto jurídico negocial. 3ª edición, R odha s , L im a, 201, p. 85-4 53; T O R R E S
V Á S Q U E Z , A ní ba l. Acto jurídico. 4ª edición, I dem s a, L im a, 201, p. 82- 83; y T O R R E S V Á S Q U E Z ,
A ní ba l. Teoría General del Contrato. T om o I I , P ací f ico, L im a, 201, p. 1025- 042.1
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
No obstante lo dicho hasta aquí, hay que reconocer que sería cues-
tión de tiempo para que la corriente de opinión reseñada también pros-
pere fuera de los círculos académicos.
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3 L a I C onve nción L at inoa m ericana de D erecho C ivi l, ueq t am bi é n f ue un oh m enaj e al pr of es or argent ino
R icardo L ui s L or enz et t i, f ue or ganiz ada por el I ns t it ut o de D erecho P riva do L at inoa m ericano ( I D P L ) y reali-
z ada en L im a los dí as 25, 26 y 27 de novi em br e de 201 en el A udi t or io de T elef nó i ca del P erú. A las res pe c-
t iva s act as de dicho i ns t it ut o m e rem it o.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
del erecho patrimonial solo a esta debe su xito y por esta perderá
también la aceptación de la que había gozado ampliamente”4.
4 L U T Z E S C O , G eor ges . Teoría y práctica de las nulidades. T raduc ción de M anue l R om ero S á nche z y J ul io
L ópe z de la C erda. P or rúa , M é xi co, 193, p. 174.
5 P ara la res eña que s e expone a cont inua ción pue de cons ul t ars e las int eres ant es lí neas de: B E L L U S C I O ,
A ugus t o. Derecho de Familia. T om o I , D epa lm a, B ue nos A ires , 197, p. 54 y s s.
6 E n nu es t ro m edio, cit ando a L oui s J os s erand, s e ha dicho que : “ ( …) la dif erenciación ent re inexi s t encia y
nul idad no t iene un or igen rom ano; hi z o s u apa rición, en el m om ent o de la elabo ración del C ódi go C ivi l f ran-
cé s , a pr opós it o del m at rim oni o y por la s uge s t ión del pr im er cóns ul N apol eón B ona pa rt e que no adm it ió que
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F or t N inam ancco C ór dova
s e t rat as e de la m is m a m anera el cas o en que la m uj er hubi era dicho ‘ n o’ ant e el of icial del es t ado civi l y el
cas o en que hubi era dicho ‘ s í ’ des pué s de ha eb r s ido obj et o de vi ol encia. E n el pr im er cas ,o hi z o obs erva r, no
ha y en abs ol ut o m at rim oni o; en el s egundo, ah y un m at rim no i o nul o” ( T O R R E S V Á S Q U E Z , A ní ba l. Teoría
general del contrato. O b. c it ., p. 1028) .
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13 IR T I, N at alino. “ R ileva nz a giur idica” . E n: Jus. Rivista di Scienze Giuridiche. F as cicol o I - F as cicol o I I , A nno
X V I I I ,U nive rs it à C at t ol ica del S acro C uor e, ge nnaio- giugno, M ilano, 1967, p. 103.
14 P ara las lí neas que s igue n a cont inua ción, m e rem it o a la doc t rina cons ignada en la not a 12.
15 L U T Z E S C O , G eor ges . O b. c it ., p. 17.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
En ese orden de ideas, como se dijo ya, el negocio nulo al ser rele-
vante y, por ende, objeto de calificación normativa por parte del ordena-
miento jurídico puede producir cierta eficacia jurídica. in embargo, el
negocio inexistente ningún efecto habrá de producir sencillamente por-
ue el erecho no le presta atención no hay calificación puesto ue se
trata de un enómeno jurídicamente irrelevante.
16 B I A N C A , M as s im o. O b. c it ., p. 631.
17 B I G L I A Z Z I G E R I , L ina; B R E C C I A , U m be rt o; N A T O L I , U go y B U S N E L L I , F rances co. Derecho Civil.
T raduc ció n de F ernando H ines t ros a. T om o I , V ol . I I , U nive rs idad E xt ernado de C ol om bi a, B ogot á , 195, p.
1032 y 1045, a pa rt e de la doc t rina ya cit ada
18 P ara las lí neas que s igue n, j unt o a la doc t rina ya cit ada, f unda m ent alm ent e: R O P P O , V incenz o. El contrato.
T raduc ció n de N é lva r C arret eros , a l cui dado de E uge nia A riano. G acet a J ur í dica, L im a, 209, p. 67 y 67.
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19 U n im por t ant e s ect or de la doc t rina, s in em ba rgo, s e m ue s t ra renue nt e con la do ct rina t radiciona l s obr e la ef i-
cacia del act o anul abl e. E n ef ect o, un ilus t re aut or ha s eña lado que la pr es encia de ef ect os j ur í dicos pr ovi s io -
nales en los negoc ios anul abl es no pue de as um irs e com o una ve rdad genui na, y a que ent re la celebr ación de
un negoc io anul abl e y la int erve nción ( o f alt a de int erve nción) de la declaración j udi cial de anul ación, no s e
t iene t ant o una ef icacia pr ovi s or ia del negoc io, s ino una incert idum br e obj et iva s obr e s u res ul t ado. A s í , qui en
ha celebr ado un negoc io anul abl e no pue de cons iderars e realm ent e obl igado a cum pl irlo, ya que , des de el ins -
t ant e de la celebr ación del negoc io, dis pone de la f acul t ad de anul arlo ¿ cóm o decir, ent onc es , que el negoc io
es , en ve rdad, ef icaz ( aunque s ea pr ovi s iona lm ent e) ? : R odol f o S acco. E n: S A C C O , R odol f o y D E N O V A ,
G ior gio. Il contratto. T om o I I , U nione T ipogr af ica E dit rice T or ines e, T or ino, 193, p. 479. E s t a doc t rina,
t engo que reconoc erlo, m e s educ e en no poc o gr ado, a unque no e s el luga r pa ra analiz arla con de t enim ient o.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
Ahora bien, con relación al negocio nulo, se dice que este puede
llegar a tener alguna eficacia y excepcionalmente podría ser saneado
mediante la conversión. e suele citar como ejemplo de la eventual efi-
cacia del negocio nulo el caso de un tercero adquirente de derechos pre-
cisamente con base en un negocio cuya nulidad se establece posterior-
mente: pi nsese en el caso en ue vende un inmueble a , luego este
a su vez lo vende a C, que es un tercero de buena fe. Si pasado un tiem-
po, A solicita al Poder Judicial la nulidad del contrato de compraventa
ue celebró con y gana el proceso, ello de ninguna manera a ectará la
adquisición de C, quien mantendrá su derecho adquirido con base en el
contrato ue ha sido declarado nulo artículo 2 1 del Código Civil 22.
De otro lado, con relación a la posibilidad de saneamiento del negocio
nulo, se sostiene que la conversión de este implica también una excep-
cional eficacia de l.
20 E iv dent em ent e, no pue de pr et enders e exc lui r al negoc io j ur í dico anul abl e, con ba s e en s u ef icacia “ pr ecaria” ,
del grupo de la ef icacia en s ent ido lat o, pr ecis am ent e por que ba j o ningún punt o de vi s t a pue de ent enders e que
la “ ef icacia pr ecaria” no s ea una “ anor m alidad” .
21 R O P P O , V incenz o. O b. cit ., p. 678. J us t am ent e s obr e es t o úl t im o cabe indicar que un s ect or im por t ant e de
nue s t ra doc t rina cons idera que los s upe s t os de inef icacia en s ent ido es t rict o s on t odos aque llos en los cua les
un act o de aut onom í a pr iva da que ve ní a pr oduc iendo nor m alm ent e los ef ect os j ur í dicos pr ogr am ados , dej a de
pr oduc irlos pos t erior m ent e por la apa rición de u n he cho j ur í dico ext erno al reglam ent o de int eres es o por el
incum pl im ient o de un requi s it o legal ( M O R A L E S H E R V I A S , R óm ul o. “ I nexi s t encia e inva lidez del cont rat o
en el C ódi go C ivi l de 1984” . E n: Revista Jurídica del Perú. T om o 10, N or m as L egales , L im a, j uni o de
209, p. 86) . S i bi en es t a idea es cor rect a, nót es e que no des cribe t odos los s upe s t os de inef icacia en s ent ido
es t rict o, co m o el del cont rat o s om et ido a una co ndición s us pe ns iva : en es t e cas o , ciert am ent e no pue de decir-
s e que el cont rat o pr oduc e nor m alm ent e s us ef ect os ha s t a la ve rif icación de la co ndición. P or el cont rario, acá
el cont rat o no pr oduc e nor m alm ent e s us ef ect os ha s t a la ve rif icación de la cond ición. Y s i la condi ción no s e
ve rif ica, pue s s e t iene que el cont rat o nunc a pr oduj o nor m alm ent e s us ef ect os . E l aut or cit ado s e cui darí a de
s ubs anar ello pá ginas des pué s ( p. 95) .
2 F E R I A Z E V A L L O S , J ul io. “ L a ef icacia del act o invá lido y s us apl icacione s j ur is pr ude nciales ” . E n: Diálogo
con la Jurisprudencia. N º 147, G acet a J ur í dica, L im a, di ciem br e de 201, p. 1 15 y s s.
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Así las cosas, no debe ser difícil apreciar la diferencia que existe
entre un negocio nulo y un negocio inexistente.
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Zusman expone dos ideas que, sin lugar a dudas, resultan ser el
basamento de la argumentación que sostiene la distinción a nivel de
nuestro Código Civil:
25 Z U S M A N T I N M A N , S hos cha na. “ T eor í a de la inva lidez y de la inef icacia” . E n: Ius et Veritas. A ño I V , N º 7,
P U C P , L im a, 193, p. 159 y s s.
26 P A L A C I O S M A R T ÍN E Z , E ric. La conversión y la nulidad del negocio jurídico. A ra, L im a, 20, p. 239 y s s.
27 E S P I N O Z A E S P I N O Z A , J ua n. O b. c it ., p. 485 y s s.
28 M O R A L E S H E R V ÍA S , R óm ul o. O b. c it ., p. 85 y s s.
29 Z U S M A N T I N M A N , S hos cha na. O b. c it ., p. 16 ( el res alt ado m e pe rt enece) .
30 I bí dem , p. 162 ( el res alt ado m e pe rt enece) . E s t e m is m o enf oque es el m anej ado por ot ro s ect or im por t ant e
de nue s t ra doc t rina que ha dedicado alguna s lí neas a nue s t ro t em a: “ ( …) com oqui era que el C ódi go C ivi l
no cont em pl a t odos los cas os de inexi s t encia com o s upe s t os de nul idad, la cat egor í a debe m ant eners e vi -
gent e. D e es t e m odo, por ej em pl o, un negoc io que no t enga caus a no s erá nul o, s ino inexi s t ent e” ( F reddy
E S C O B A R R O Z A S . “ C aus ales de nul idad abs ol ut a” . E n: A A .V V . Código Civil comentado. T om o I , G acet a
J ur í dica, L im a, 203, p. 67.
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35 I bí dem , p. 87 y 8.
36 I bí dem , p. 8.
37 I bí dem , p. 97.
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38 I bí dem , p. 104.
39 I bí dem , p. 97.
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40 I R T I , N at alino. Introducción al estudio del Derecho Privado. T raduc ción de R ó m ul o M or ales y L eys s er
L eón. G rij ley , L im a, 204, p. 140.
41 B A R B E R O , D om enico. O b. c it ., p. 459; D E C A S T R O Y B R A V O , F ederico. O b . c it ., p. 490 y 491.
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Por lo tanto, soy del parecer que en este contexto tendríamos dos
interpretaciones: una que ocasiona contradicciones y priva de sentido
a las normas, ue se basa en entender ue el 13 regula inexistencia,
y otra que no genera ninguno de estos inconvenientes, que se basa en
entender ue el artículo 13 se refiere a un supuesto más de nulidad.
al como manda la teoría de la interpretación jurídica, es imperativo
optar por la segunda interpretación43.
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46 L a f or m ul ación de una of ert a y una cont raof ert a ( que no es m á s que una of ert a t am bi é n) generan un es t ado
de s uj eció n en la es f era j ur í dica del of erent e, y un derecho pot es t at ivo en la del des t inat ario de la of ert a ( al
res pe ct o: F O R N O F L Ó R E Z , H ugo. “ L os ef ect o s de la of ert a cont ract ua l” . E n: Ius et Veritas. N º 15, P U C P ,
L im a, 197, p. 183 y s s .)
47 L as s ol as negoc iacione s de un cont rat o, que no neces ariam ent e t erm inan con s u celebr ación, pue den llegar a
invol uc rar pr obl em as pe liagudos pa ra el ope rador j ur í dico, ya que s e invol uc ra t oda la denom inada “ res pon -
s abi lidad pr econt ract ua l” , cuya cons agración en el art í cul o 1362 nadie ha pue s t o s eriam ent e en duda ( pa ra
una vi s ió n general de es t e as unt o en nue s t ro m edio: S A A V E D R A V E L A Z C O , R enz o. “ L a res pons abi lidad
pr econt ract ua l en deba t e: pa nor am a de la doc t rina j ur í dica naciona l” . E n: Ius et Veritas. N º 31, P U C P , L im a,
205, p. 14 y s s .) .
48 M O R A L E S H E R V I A S , R óm ul o. O b. c it ., p. 86 ( el res alt ado m e pe rt enece) .
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49 B A R B E R O , D om enico. O b. c it ., p. 42.
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50 F L U M E , W erner. O .b c it ., p. 25 y 26.
51 C A R R E S I , F ranco. Il contratto. T om o I I G iuf f ré , M ilano, 1987, p. 562.
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Así las cosas, en el negocio nulo no hay negocio porque no hay efec-
tos negociales, razón por la cual la diferencia entre inexistencia y nuli-
dad se hace todavía más difícil de apreciar en el ámbito de la praxis. En
ambos casos, no hay efectos negociales. Todo, por ende, se reduciría a
solo dos alternativas: o hay negocio validez o no lo hay inexistencia ,
lo que dependerá de la posibilidad de apreciar efectos negociales genui-
nos. La autonomía de la inexistencia frente a la nulidad, en consecuen-
cia, se termina evaporando ya ue, jurídicamente hablando, ambas
formarían parte de un mismo grupo: inexistencia del negocio .
52 E S C O B A R R O Z A S , F reddy . O b. c it ., p. 67.
53 T O R R E S V Á S Q U E Z , A ní ba l. Acto jurídico. O b. c it ., p. 85.
54 E n s ent ido aná logo: I R T I , N at alino. Due saggi sul dovere giuridico (obbligo-onere). J ove ne, N apol i, 19 73,
p. 102.
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ii) El principio pas de nullité sans texte se justifica bajo una ideología
intensamente liberal, como la que imperaba en la época de la dación
del Código de Napoleón . Tal ideología ponía en el pedestal a la
voluntad de los sujetos, la cual es considerada un instrumento todo-
poderoso al punto ue en ella se hace reposar la justificación y razón
de ser de los contratos. La propia idea de la libertad de actuación de
los particulares encuentra su basamento en la voluntad individual
la llamada autonomía de la voluntad . o era posible, entonces,
ue los actos jurídicos generados por la omnipotente voluntad del
individuo– pudiesen ser limitados de cualquier manera. Si se que-
ría limitar algo tan sagrado , tal limitación debía constar de mane-
ra expresa en una ley. La única manera de salvaguardar los actos
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61 E l vol unt aris m o, com o no podí a s er de ot ra m anera, t uvo una inf lue ncia enor m e en la conf igur ación de
ins t it ut os t an im por t ant es com o el cont rat o y el ej ercicio de los derechos ( al res pe ct o: O S T I , G ius eppe .
“ C ont rat t o” . E n: Novisimo Digesto Italiano. I V . U T E T , T or ino, 195, p. 47 y s s .; R E S C I G N O , P iet ro.
“ L ’ abus o del dirit t o” . E n: Rivista di Diritto Civile. I . C edam , P adova , 1965, p. 2 y s s .) , por lo que res ul t a
evi dent e que t uvo t am bi é n un decis ivo pa pe l en la m anera de conc ebi r los lí m it es a los pa ct os o conve ncio -
nes , e l cua l he t rat ado de des cribi r.
62 L U T Z E S C O , G eor ges . O b. c it ., p. 240.
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¿Cuál sería ese nuevo criterio? Pues el que dio en su momento Fran-
cesco Santoro-Passarelli: se tiene un negocio inexistente cuando falta en
l alg n componente ue hace imposible su identificación en un tipo
negocial . Esto implicaría, dice Palacios, reconducir al negocio inexis-
tente a la esfera de la irrelevancia, con la consecuencia de mantenerlo
uera del sistema de ineficacias, en tanto se considere ue en el negocio
inexistente no puede darse una calificación destinada a la privación de
efectos en el mismo, sino solo una, con resultados negativos, destinada a
concluir si efectivamente estamos ante un hecho que pueda ser tomado
como negocio” .
63 P A L A C I O S M A R T ÍN E Z , E ric. O b. c it ., p. 248.
64 S A N T O R O -P A S S A R E L L I , F rances co. Doctrinas generales del Derecho Civil. T raduc ción de A gus t í n L una
S errano . R ev is t a de D erech o P riv ado , M adrid, 1 9 6 4 , p . 2 9 6 . C ab e adv ert ir q u e lo s p lant eam ient o s de es t e au t o r
h an s ido co ns iderado s , al f in y al cab o , co m o im p recis o s ( B I A N C A , M as s im o . O b . cit . , p . 6 3 5 , no t a 1 6 ) .
65 P A L A C I O S M A R T ÍN E Z , E ric. O b. c it ., p. 251.
6 L oc . c it .
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67 C A R R E S I , F ranco. O .b c it ., p. 615 y s s.
68 S C O G N A M I G L I O , R enat o. Contribución a la teoría del negocio jurídico. T raduc ción de L eys s er L eón.
G rij ley , L im a, 204, p. 425 y s s.
5
CAPÍTULO II
¿PRODUCE EFECTOS
EL ACTO JURÍDICO NULO?
I. INTRODUCCIÓN
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72 P ara m ue s t ra un bot ón: L eón B arandiará n era, com o m uc hos grandes j ur is t as de s u t iem po, por t ador de una
vi s ión inf lue nciada por el pos it ivi s m o ke ls eniano, y as í f ue pa rt e del j ur ado calif icador de una t es is de ba -
chi ller que cons t it uí a una crí t ica s us t ancios a al pos it ivi s m o, la de C arlos F erná ndez S es s arego. P or t odos es
conoc ida la m uy bue na acogi da de L eón B arandiará n a las nue va s ideas que cons t it uí an lo que ahor a cono -
cem os com o t eor í a t ridim ens iona l del D erecho ( al res pe ct o: S O B R E V I L L A A L C Á Z A R , D avi d. “ P ról ogo” .
E n: F E R N Á N D E Z S E S S A R E G O , C arlo s . El derecho como libertad. A ra, L im a, 2 0 0 6 , p . 1 1 y s s . ; y L E Ó N
B A R A N D I A R Á N , J o s é . “ P res ent ació n” . E n: F E R N Á N D E Z S E S S A R E G O , C arlo s . Derecho de las Personas.
G rij ley , L im a, 201, p. 9 y s s .) .
73 L E Ó N B A R A N D I A R Á N , J os é . Tratado de Derecho Civil peruano. O b. c it ., p. 349.
60
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
Desde hace tiempo esta es la idea que acoge nuestra Corte Supre-
ma. uedo citar acá la Casación 1 3 Ica del 2 1 1 , la cual
expresamente afirma ue la nulidad es un enómeno originario, ue
debe entenderse como preexistente a su declaración judicial:
rimero: ue, de con ormidad con los artículos doscientos dieci-
nueve y doscientos veinte del Código Civil, los actos jurídicos nulos
lo son ipso jure, esto es, ue no re uieren de una sentencia judicial
para que así lo declaren puesto que la sanción de nulidad sobre el
acto jurídico opera de pleno derecho sin embargo, en el desenvol-
vimiento de las relaciones jurídicas existen muchos actos jurídicos
nulos que se les da la apariencia de válidos porque las partes con-
tratantes o una de ellas actúan como si tales así lo fueran y de ello
persuaden a terceras personas empero ello solo es una apariencia
de validez y a fin de eliminar esta apariencia se encuentra precisa-
mente este oder del Estado de uien, en el ejercicio del derecho de
acción, el justiciable obtiene una sentencia ue reconoce dicha inva-
lidez declarando judicialmente la nulidad del acto jurídico, es decir,
no está reci n condenado con la nulidad un acto jurídico sino ue
está declarando una situación ya existente”.
61
F or t N inam ancco C ór dova
74 I bí dem , p. 351.
75 I bí dem , p. 364.
76 L oc . c it .
7 I bí dem , p. 368.
62
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
78 V I D A L R A M ÍR E Z , F ernando. O b. c it ., p. 50 y 506.
79 I bí dem , p. 510.
80 T O R R E S V Á S Q U E Z , A ní ba l. Acto jurídico. I dem s a, L im a, 207, p. 784.
63
F or t N inam ancco C ór dova
81 I bí dem , p. 783.
82 E S C O B A R R O Z A S , F reddy . “ C aus ales de nul idad abs ol ut a” . E n: A A .V V . Código Civil comentado. T om o I,
G acet a J ur í dica, L im a, 207, p. 67.
83 I bí dem , p. 689.
84 I bí dem , p. 67.
64
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
85 T A B O A D A C Ó R D O V A , L iz ardo. O b. c it ., p. 321.
86 I bí dem , p. 234 y 325.
87 R U B I O C O R R E A , M arcial. Nulidad y anulabilidad. La invalidez del acto jurídico. P ont if icia U nive rs idad
C at ól ica del P erú, L im a, 201, p. 27.
8 I bí dem , p. 30.
89 I bí dem , p. 59.
65
F or t N inam ancco C ór dova
6
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
Años después, el autor nos ilustraría más con respecto a sus ideas,
separándose aún más de la doctrina dominante:
67
F or t N inam ancco C ór dova
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
La divergencia entre las dos tesis sobre la eficacia del negocio nulo
se centra en la relación ue tal eficacia guarda con dos actores: i la
voluntad de las partes y ii la prohibición general de autotutela. Es pre-
ciso, entonces, detenernos en el análisis comparativo de ambas posicio-
nes con relación a los factores mentados.
69
F or t N inam ancco C ór dova
96 S C O G N A M I G L I O , R enat o. “ F at t o giur idico e f at t is pe cie com pl es s a ( cons ideraz ioni crit iche in t or no alla di-
ná m ica del D irit t o) ” . E n: Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. A nno V I I I , G iuf f rè , M ilá n, 1954,
p. 3 7. C ua ndo s e es t udi a el he cho j ur í dico, dice el aut or cit ado, s e advi ert e que s u t eor í a s e des arrol la en una
dobl e dirección: en s ede de t eor í a general, o inclus o de f ilos of í a del D erecho, s e t rat a de bus car la es pe cí f ica
nat ur alez a del s upe s t o de he cho; en s ede de los dive rs os cam pos del D erecho, s e t rat a de apl icar el es que m a
de t al nat ur alez a pa ra logr ar una m ej or s is t em á t ica y conoc im ient o de los f enóm enos diná m icos que s e en-
cue nt ran en cada uno de dichos cam pos ( L oc . cit .) . E n cons ecue ncia, en m odo alguno debe ext raña r al lect or
que m e ve a en la neces idad de acudi r a f ue nt es de cará ct er t eór ico general, p ue s t o que en es t e t raba j o s e
es t á t rat ando de apl icar una noc ión adecua da de he cho j ur í dico pa ra t rat ar de obt ener un m ej or ent endim ien-
t o de un f enóm eno diná m ico pe rt enecient e al cam po del D erecho C ivi l pa t rim oni al: la ef icacia del negoc io
j ur í dico.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
97 S T A M M L E R , R udol f . La génesis del Derecho (compilación de conferencias). T raduc ción de W ences lao
R oc es , A ra, L im a, 205, p. 51 y 52.
98 I bí dem , p. 24 ( s in em ba rgo, no pue do dej ar de m enciona r que S t am m ler m anej ó una pe rs pe ct iva m uy pa rt i-
cul ar s ob re la relación ent re el s upe s t o de he cho y los ef ect os . E m pe ro, com o es f á cil not ar, es t o no alt era
en nada la pe rt inencia de la idea que he t om ado de es t e ilus t re aut or : lo que en p lano de los he chos oc ur ra, no
alt era el cará ct er o pe rf il j ur í dico de las nor m as o c onc ept os ) .
9 S C O G N A M I G L I O , R enat o. O b. c it ., p. 35.
71
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1 0 0 F A L Z E A , A ngelo . “ E f f icacia giu ridica” . E n: F A L Z E A , A ngelo . Voci di teoría generale del diritto. G iu f f rè ,
M ilá n, 1 9 8 5 , p . 2 4 6 .
10 S igui eron a S chl os s m ann, ent re ot ros , E rns t B ierling, T he odor K ipp, W ilhe m F cu h y , en I t alia, D om enico
R ubi no ( as í lo i nf or m a F A L Z E A , A ngelo . O b. c it ., p. 247) .
102 F rit z K lingm ül ler, J ul ius B inder, F rit z von H ipp el, K arl P et er y , el m á s cé lebr e, s in duda , K arl L arenz ( as í lo
inf or m a F A L Z E A , A ngelo. O b. c it ., p. 248) .
72
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
subrayar el carácter ideal del e ecto pero sería ans elsen uien haría
de tal carácter un elemento fundamental para la comprensión de la rea-
lidad jurídica. Como se sabe, el amoso jurista austriaco niega la existen-
cia real del efecto, partiendo de la concepción de la norma como deber-
ser, y contraponiendo el deber ser sollen al ser sein) y a la realidad del
mundo empírico1 3.
73
F or t N inam ancco C ór dova
105 E nt iende a la nul idad com o una “ reacción del o rdenam ient o” , que –por es o m is m o– res ul t a im pue s t a por la
ley y no por una s ent encia j udi cial: M E S S I N E O , F rances co. Il contratto in genere. T om o I I , G iuf f rè , M ilano,
1972, p. 170.
106 E s im por t ant e adve rt ir que as í t am bi é n lo ent iende la doc t rina naciona l que ha br indado una at ención m á s
det allada a la noc ión de ef ect o j ur í dico. A s í , indica que un eve nt o pue de pe rf ect am ent e des pl egar s us con -
s ecue ncias j ur í dicas s in que es t as t engan alguna m at erializ ación en la vi da real, t oda ve z que t al m at erializ a-
ción es m eram ent e cont ingent e: R U B I O C O R R E A , M arcial. El sistema jurídico. Introducción al Derecho.
P ont if icia U nive rs idad C at ól ica del P erú, L im a, 201, p. 8 y s s.
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1 1 2 C A R R E S I , F ranco. O b. c it ., p. 567.
1 1 3 S upónga s e que una pe rs ona con es pe cial “ ha bi lidad” com et e un delit o, pe ro logr a que incul ep n a un inoc ent e
y lo conde nen. E n el pl ano s us t ancial, qué duda cabe , la pe rs ona conde nada no ha com et ido delit o, pe ro, ot ra
ve z , una cue s t ión pr oc es al ha ce que s u inoc encia no t enga una releva ncia en el p lano de los he chos . C om o ya
s e dij o, l a cons ecue ncia j ur í dica pue de o no m at erializ ars e en el pl ano de los he chos .
7
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80
CAPÍTULO III
C E I IE
LA NULIDAD DEL ACTO JURÍDICO?
sobre la necesidad de una interpretación
restrictiva del artículo 22
del Código Civil)
I. UN PROBLEMA QUE LA DOCTRINA PERUANA SE NIEGA A
VER Y SU ESTADO EN LAS DECISIONES DE NUESTRA CORTE
SUPREMA
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
A decir verdad, las ideas que toma en cuenta la Corte Suprema para
catalogar como viciados de nulidad manifiesta ciertos actos jurídicos,
son bastante gaseosas e imprecisas. Es más, como podrá advertir un
atento lector, cuando la judicatura máxima dice ue la nulidad resulta
del propio documento que contiene al acto, pues la gran mayoría de
nulidades serían manifiestas. La imposibilidad jurídica y la ilicitud, por
ejemplo, son causales cuya presencia se desprende tomando en consi-
deración solo el documento ue contiene al negocio jurídico. demás,
este criterio ni siquiera es tan certero, sino veamos el siguiente caso: un
amigo juez me comentó ue durante la d cada pasada, en uancayo,
tomó noticia de un caso donde se peticionaba el cumplimiento de un
contrato, pero la parte demandada alegó ue la obligación no era exi-
gible” ya que el contrato era nulo en virtud a que una de las partes ya
había fallecido al momento en que supuestamente se celebró, la prueba
era el certificado de de unción respectivo. ara mi amigo este es un caso
de nulidad manifiesta, pero si usted considera lo mismo, notará ue la
nulidad no resulta del propio documento que contiene al acto.
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F or t N inam ancco C ór dova
Advertí que el problema planteado no tiene que ver con las cuestio-
nes procesales que nuestra doctrina suele estudiar cada vez que se topa
con el citado artículo 22 . Voy a explicar con un poco más de detalle esta
afirmación.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
120 L O H M A N N L U C A D E T E N A , J au n. “ L a nul idad m anif ies t a. S u declaración j udi cial de of icio” . E n: Ius et
Veritas. R evi s t a de los es t udi ant es de la F acul t ad de D erecho de la P ont if icia U nive rs idad C at ól ica del P erú.
N º 24, L im a, 02, p. 56.
12 I bí dem , p. 58.
91
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12 I bí dem , p. 61.
123 I bí dem , p. 59 y 63.
124 A R I A N O D E H O , E uge nia. Problemas del proceso civil. J ur is t a, L im a, 203, p. 14.
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132 L U T Z E S C O , G eor ges . Teoría y práctica de las nulidades. T raduc ción de M anue l R om ero S á nche z y J ul io
L ópe z de la C erda. P or rúa , M é xi co D is t rit o F ederal, 193, p. 28.
95
F or t N inam ancco C ór dova
sistema francés no se aprecia una norma que indique que solo un tipo
especial de nulidad puede ser declarada de oficio. Lo ue debe enten-
derse de las palabras de esta doctrina es ue el juez puede declarar de
oficio la nulidad siempre ue esta resulte de los actuados del proceso
que tiene a la vista, sin intentar ir más allá en ningún caso. Piénsese en
un caso en el cual la nulidad no sea evidente o patente, sino que su iden-
tificación re uiere un cuidadoso análisis del acto jurídico y de los docu-
mentos que le acompañan, ¿se puede decir que en este caso, según la
doctrina acabada de citar, el juez se encuentra impedido de declarar la
nulidad? La respuesta es, qué duda cabe, negativa. Evidente o no evi-
dente, la nulidad puede ser declarada de oficio, siendo solamente nece-
sario ue la nulidad se advierta ácilmente o no de los actuados ue el
juez tiene a la vista, sin pretender ir más allá de estos.
e aprecia sin mayor dificultad ue, para los c lebres pro esores
parisinos, la nulidad siempre se puede declarar de oficio, sin ue sea
imprescindible que el vicio que ocasione la nulidad sea de simple o
ácil detección. Es obvio ue si el vicio es ácil de identificar, con mayor
razón se debe declarar la nulidad, por ello los autores precisan el caso
de los actos celebrados por menores de edad. Pero nótese que siempre
el límite es el análisis de los actuados. ajo este orden de ideas, un autor
96
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97
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136 I bí dem , p. 31 1.
137 L A R E N Z , K arl. Derecho Civil. Parte General. T raduc ción de M igue l I z qui erdo y M ací as - P icave a. R evi s t a
de D erecho P riva do, M adrid, 1978, p. 623.
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138 F L U M E , W erner. El negocio jurídico. T raduc ción de J os é M ique l G onz á lez y E s t he r G mó ez C alle.
F unda ción C ul t ur al del N ot ariado, M adrid, 198, p. 653.
139 D E C A S T R O Y B R A V O , F ederico. El negocio jurídico. C ivi t as , M adrid, 1985, p. 476.
140 A L B A L A D E J O , M anue l. El negocio jurídico. B os ch, B arcelona , 193, p. 413.
14 D ÍE Z - P I C A Z O , L ui s . Fundamentos de Derecho Civil patrimonial. V ol . I , T hom s on- C ivi t as , M adrid, 207,
p. 472 y 473.
142 C A R IO T A F E R R A R A , L ui gi. El negocio jurídico. T raduc ción de M anue l A lba ladej o. A gui lar, M adrid, 1956,
p. 28.
99
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Pero, como nos informa una doctrina más reciente de este país,
un sector de la jurisprudencia posterior ha tratado de establecer algu-
nos límites al juez, de modo ue la nulidad del negocio solo puede ser
declarada de oficio en los casos ue versen sobre la ejecución de este,
no sobre su resolución. No obstante, esta limitación ha sido criticada, ya
ue en ambos casos pretensión de ejecución y resolución el juez tiene
ante sí un negocio cuya nulidad debe declarar si la advierte, tal como
manda el citado artículo 1 21. tro sector de la jurisprudencia italiana
ha propuesto otro límite, indicando que no es factible declarar nulo un
negocio con base en una causal distinta a la invocada en la demanda de
nulidad, a fin de respetar el principio de congruencia. o obstante, la
idea ue prima en doctrina y jurisprudencia es a uella ue considera
ue la nulidad debe ser declarada de oficio por el juez si ella resulta
de los actos. El juez, justamente, debe dejar de aplicar el contrato nulo
cuando en el juicio se ejercen pretensiones ue tienen título en tal con-
trato : la nulidad del contrato puede ser declarada aun de oficio en
cual uier estado y etapa del juicio, siempre y cuando el motivo de la
nulidad conste en los actos y no exija, para su verificación, una indaga-
ción de hecho”144.
Del examen realizado en este punto puede concluirse que los más
influyentes sistemas normativos europeos coinciden en ue el juez
puede declarar nulo de oficio un negocio jurídico, para lo cual es re ui-
sito indispensable que tal nulidad resulte de lo actuado en el proceso,
no pudiendo el juez ir más allá. o obstante, el ordenamiento alemán se
caracteriza por implantar un segundo límite: la no posibilidad de decla-
rar de oficio la nulidad del matrimonio. or otra parte, los debates juris-
prudenciales en Italia se refieren al aspecto procesal de la cuestión.
143 S C O G N A M I G L I O , R enat o. Teoría general del contrato. T raduc ción de F ernando H ines t ros a. U nive rs idad
E xt ernado de C ol om bi a, B ogot á , 196, p. 239 ( la ve rs ión or iginal it aliana dat a de 196) .
14 B I A N C A , M as s im o. Derecho Civil 3. El contrato. T raduc ción de F ernando H ines t ros a y É dgar C or t é s .
U nive rs idad E xt ernando de C ol om bi a, B ogot á , 207, p. 649 ( not a 64) y 650.
100
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
Si bien hay autores que se han mostrado muy parcos en este asun-
to1 , otros, con una actitud más plausible, han tratado de precisar mejor
el sentido del adjetivo manifiesta :
145 E s t a res t ricción que expe rim ent a el j ue z naciona l t am bi é n ha s ido apunt ada por L O H M A N N L U C A D E
T E N A , J ua n. O b. c it ., p. 59 ( not a 7) .
146 T A B O A D A C Ó R D O V A , L iz ardo. Acto jurídico, negocio jurídico y contrato. G rij ley , L im a, 20, p. 320:
“ I nclus o el j ue z pue de declarar de of icio una nul idad cua ndo la m is m a res ul t a m anif ies t a, s egún lo es t abl ece
claram ent e el art í cul o 20 del C ódi go C ivi l” ; E S C O B A R R O Z A S , F reddy . “ N ul idad abs ol ut a” . E n: A A .V V .
Código Civil comentado. T om o I , G acet a J ur í dica, L im a, 207, p. 689: “ S e ent iende que dicha caus al es m a-
nif ies t a cua ndo la caus al que la pr oduc e s e encue nt ra al des cubi ert o de m anera clara y pa t ent e ( pi é ns es e en
el cas o del negoc io celebr ado en un ins t rum ent o que no es el que no repr es ent a la f or m a s ol em ne exi gida por
ley) ” ; y E S P I N O Z A E S P I N O Z A , J ua n. El acto jurídico negocial. G acet a J ur í dica, L im a, 208, p. 57, qui en
no em it e opi nión alguna s obr e el pa rt icu lar, s eñ alando s ol am ent e, al igua l que A riano, que la nul idad de of i-
cio no i m pl ica una exc epc ión a l pr incipi o pr oc es al de congr ue ncia.
101
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102
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149 L O H M A N N L U C A D E T E N A , J ua n. O b. c it ., p. 59 y 60.
103
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150 M A L I C K I , A nahí . “ C om ent ario al art í cul o 1038 del C ódi go C ivi l” . E n: J ul io R ive ra y G raciela M edina, di-
rect or es . Código Civil comentado. Hechos y actos jurídicos. Artículos 896 a 1065. R ubi nz al- C ul z no i , B ue nos
A ires , 205, p. 736, 738 y 739.
15 I bí dem , p. 738.
104
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152 F A Z Z A L A R I , E llio. Istituzioni di diritto processuale. A nt oni o M ilani, P adua , 196, p. 271 y s s .; A S C E N S I O
M E L L A D O , J so é . Introducción al Derecho Procesal. T irant lo B lanch, V alencia, 197, p. 2 y 23.
105
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153 R U S S E L L , B ert rand. “ V ague dad” . E n: M ario B U N G E ( com pi lador ) . Antología Semántica. T raduc cione s de
M ario B u nge, E m ilio C o lo m b o , E s t ela A rias y L ilia F o rnas ari. N u ev a V is ió n, B u eno s A ires , 1 9 6 0 , p p . 1 4 y 2 4 .
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156 A R I A N O D E H O , E uge nia. O b. cit ., p. 139: des t aca la incor rect a cit a que s e ha ce de V idal, qui en no ha es -
crit o un libr o int it ul ado el “ N egoc io J ur í dico” ( de he cho, el error res ul t a m á s llam at ivo por que V idal, com o
s e s ab e, s e ha caract eriz ado por pr ef erir la denom inación de “ act o j ur í dico” , en des m edro de la denom inación
“ negoc io j ur í dico” , pa ra la f igur a regul ada en el L ibr o I I de nue s t ro C ódi go C ivi l) . E s t e m is m o error s e apr e-
cia en la s ent encia en cas ación c it ada al inicio de es t e t raba j o.
157 L O H M A N N L U C A D E T E N A , J ua n. O b. cit ., p. 56, qui en inclus o s e que j a de que t am bi é n ha n cit ado m al s u
conoc ida obr a t it ul ada, e s t a ve z s í , “ E l negoc io j ur í dico” .
109
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Es fácil, pues, caer en la cuenta de que hay toda una serie de incons-
tancias en estas decisiones, lo que nos indica –no resulta ocioso repetir-
lo– que no se está empleando de forma idónea el mecanismo de la nuli-
dad de oficio del negocio jurídico.
160 B R A N C A , G ius eppe . Instituciones de Derecho Privado. T raduc ción es pa ñol a de P abl o M acedo. P or rúa ,
M é xi co D is t rit o F ederal, 1978, p. 85.
16 G A N D O L F I , G ius eppe . “ I nt roduz ione m et odol ogi ca allo s t udi o s t or ico della conve rs ione ” . E n: Jus. Rivista
di scienzegiuridiche. V ol . X V , U nive rs it à C at t ol ica del S acro C uor e, M ilá n, 1964, p. 215 y 216, qui en nos
indica que , a dif erencia de lo que ent iende la m ayor í a de la doc t rina de nue s t ra é poc a, en el D erecho R om ano
el pr incipi o de cons erva ción des em pe ña ba s u f unc ión exc lus iva m ent e en el cam po de la int erpr et ación
cont ract u al.
112
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
162 B E T T I , E m ilio. Teoría general del negocio jurídico. T raduc ción de A lons o M art í n P é rez . C mo ares , G ranada,
20, p. 437; y S A R A C I N I , E uge nio. Nullità e sostituzione di claosole contrattuali. G iuf f rè , M ilá n, 197,
p. 30.
163 C A R I O T A F E R R A R A , L ui gi. O b. c it ., p. 325 y 326.
164 S C O G N A M I G L I O , R enat o. O b. c it ., p. 185 y 23.
165 M E S S I N E O , F rances co. Il contratto in generale. T om o I I , G iuf f rè , M ilá n, 1972, p. 385.
113
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16 S A N T O R O -P A S S A R E L L I, F rances co. Doctrinas generales del Derecho Civil. T raduc ción de A gus t í n L una
S errano. R evi s t a de D erecho P riva do, M adrid, 1 964, p. 294- 295.
167 S T E L L A R I C H T E R , G ior gio. “ I l pr incipi o di cons erva z ione del negoz io giur idico” . E n: Rivista Trimestrale
di Diritto e Procedura Civile. V ol . X X I , G iuf f rè , M ilá n, 1967, p. 41 1- 413.
168 G R A S S E T T I , C es are. “ C ons erva z ione ( pr incipi o di) ” . E n: Enciclopedia del Diritto. T om o I X , G iuf f rè ,
M ilá n, 196, p. 173 y s s.
114
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
169 I íb dem , p. 176. H ace s uya es t a idea C A R R E S I , F ranco. Il contratto. T om o I I , G iuf f rè , M ilá n, 1987, p. 530
( not a 81) .
170 E n s ent ido aná logo: D ’ A N T O N I O , A driana. La modificazione legislativa del regolamento negoziale. A nt oni o
M ilani, P adua , 1974, p. 296.
17 B I G L I A Z Z I G E R I , L ina; B R E C C I A , U m be rt o; B U S N E L L I , F rances co y N A T O L I , U go. Derecho Civil.
T om o I , V ol . I I . T raduc ción de F ernando H ines t ros a. U nive rs idad E xt ernado de C ol om bi a, B ogot á , 195,
p. 1042.
172 R O P P O , V incenz o. El contrato. T raduc ción de N elva r C arret eros T or res , al cui dado de E uge nia A riano D eho.
G acet a J ur í dica, L im a, 209, p. 796.
173 B I A N C A , M as s im o. O b. cit ., p. 654, qui en s im pl em ent e s eña la la pr es encia de la dis cor dia doc t rinal, s in
pr eoc upa rs e en abs ol ut o por ent rar en ella.
115
F or t N inam ancco C ór dova
Por lo tanto, tiene que concluirse, como lo hace una atenta doctrina
hispana, ue rente al negocio, el ordenamiento en nada se asemeja a un
implacable censor, sino a un eficiente colaborador o aliado1 y resulta
por demás obvio ue tal idea no puede dejarse de tomar en cuenta en el
análisis de un mecanismo negocial tan sensible como lo es la nulidad de
oficio del negocio jurídico.
174 G A L G A N O , F rances co. El negocio jurídico. T raduc ción de F rancis co de P . B las co G as có y L or enz o P rat s
A lbe nt os a. T irant lo B lanch, V alencia, 192, p. 324.
175 D E L A P U E N T E Y L A V A L L E , M anue l. E n: A A .V V . Estudios en memoria del profesor Lizardo Taboada
Córdova. G rij ley , L im a, 204, p. 508 ( qui en pr ef iere ha bl ar de favor voluntatis) ; E S P I N O Z A E S P I N O Z A ,
J ua n. O b. c it ., p. 563.
176 M A R ÍN P A D I L L A , M arí a. El principio de conservación de los actos jurídicos y negocios jurídicos “utile
per inutile non vitiatur”. B os h, B arcelona , 190, p. 103 y s s.
116
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117
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17 C A R R I Ó , G enaro. Notas sobre Derecho y lenguaje. A be ledo- P errot , B ue nos A ires , 194, p. 35.
118
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
para, con ese uso restringido, aplicar la nulidad de oficio del negocio
jurídico.
119
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120
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178 A B A N T O T O R R E S , J aim e. “ A ná lis is del rp ecedent e vi ncul ant e es t abl ecido p ro el C ua rt o P leno C as at or io
C ivi l” . E n: Gaceta Civil & Procesal Civil. N ° 3, G acet a J ur í dica, L im a, s et iem rb e de 2013, p. 6.
121
CAPÍTULO IV
EL LADO OSCURO DE LA DENOMINADA
I C R C L
uede un acto jurídico nacer válido
y luego devenir en nulo?
I. A MODO DE INTRODUCCIÓN
e suele utilizar la rase lado oscuro para, entre otras cosas, desig-
nar las características de algo, o de alguien, que nos son desconocidas.
Por eso también se puede usar esta frase para referirse a un aspecto
poco atendido sobre un determinado asunto problemático. Siempre que
uno logre identificar o se tope con un lado oscuro debe tratar de con-
tribuir a su iluminación.
Imagine, amable lector o lectora, que, por motivo de alguna investi-
gación, toma contacto con una persona desconocida de la ciudad gracias
al internet. rabajan cordialmente durante varias semanas, pero tienen
una alturada divergencia de opinión y ponen fin a la actividad acad mi-
ca que venían desarrollando. Pero esa persona le dice a usted que, pese
a la divergencia, quisiera conocerla personalmente y le invita a tomar un
café. Uno puede negarse a tratar con un extraño, precisamente por un
sano temor a su lado oscuro . ero si durante esas semanas de trabajo
usted ha logrado confirmar varios datos ue indican ue esa persona de
ning n modo puede ser peligrosa, se animaría uizá tiene la oportu-
nidad de trabar una excelente amistad, pero no deja de ser verdad ue
la experiencia cotidiana nos dice que hay que andar con sumo cuidado
cuando se trata de personas ue uno jamás ha visto.
Es obvio que si bien pueden existir temores con relación al conoci-
miento del lado oscuro de las personas, estos no tienen lugar cuando
se trata de un asunto jurídico. El lado oscuro de la gente desconoci-
da puede resultar nada grato, pero conocer el lado oscuro de un pro-
blemático asunto jurídico no puede dejar de resultar grato: siempre se
aprende algo nuevo y el tema analizado gana limpidez. n buen ejem-
plo nos los proporciona el tema de Derecho civil-constitucional materia
del presente capítulo.
125
F or t N inam ancco C ór dova
180 R O P P O , V incenz o. El contrato. T raduc ción de N é lva r C arret eros T or res , al cui dado de E uge nia A riano D eho.
G acet a J ur í dica, L im a, 09,2 p. 689.
126
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
que una tesis lanza contra la otra, pueden ser aplicadas contra ella
misma, iii) las normas supletorias y dispositivas no deben formar parte
del análisis sobre la santidad contractual, y iv) una invalidez sobreve-
nida no es admisible, en cualquier caso lo que podría entenderse como
un supuesto de invalidez sucesiva, debe concebirse como un supuesto
de resolución de contrato. Así, pues, vamos a tratar de echar algunas
luces sobre el lado oscuro de la santidad de los contratos privados.
No pretendo, en modo alguno, ser exhaustivo y lograr la claridad del
total en este lado oscuro . i objetivo con estos apuntes es mucho más
modesto: presentarle a usted, amable lector o lectora, ese lado oscuro
y así tratar de contribuir, al menos con un granito de arena, a la mejor
comprensión de este fundamental, pero problemático asunto.
18 R U B I O C O R R E A ,M arcial. O b. c it ., p. 291.
182 I bí dem , p. 283.
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190 C Á R D E N A S Q U I R Ó S , C arlos . “ A ut onom í a pr iva da, cont rat o y C ons t it uc ión” . E n: A A .V V . Contrato y
Mercado. G acet a J ur í dica, L im a, 20, p. 68.
19 I bí dem , p. 70.
130
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20 I bí dem , p. 87 y 8.
203 I bí dem , p. 89 y 90.
204 A R I A S - S C H R E I B E R P E Z E T ,M ax. O b. c it ., p. 91.
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207 T O R R E S V Á S Q U E Z , A ní ba l. Teoría General del Contrato. T om o I , P ací f ico, L im a, 201, p. 47- 50.
208 A s í lo inf or m an R U B I O C O R R E A , M arcial. O b. cit ., p. 28; K R E S A L J A R O S S E L L Ó , B aldo y O C H O A
C A R D I C H , C é s ar. O b. c it ., p. 28.
209 M O R A L E S A C O S T A , A lons o. El artículo 62 de la Constitución y su importancia en el Derecho contrac-
tual y en el desarrollo del mercado. E n: < ht t p: / / w w w .t eleley .c om / inf or m es / inf _a rt icul o62.pdf > ( cons ul t ado el
29/ 12/ 201) .
136
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210 I bí dem , p. 1 y 2.
2 1 1 I bí dem , p. 5.
137
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21 I bí dem , p. 6.
213 I bí dem , p. 7.
214 I bí dem , p. 9.
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216 F L U M E , W erner. El negocio jurídico. T raduc ció n de E s t he r G óm ez y J os é M arí a M ique l. F unda ción C ul t ur al
del N ot ariado, M adrid, 198, p. 64.
141
F or t N inam ancco C ór dova
Ahora bien, Vincenzo Roppo, autor que ya cité más arriba, señala
que el asunto se reduce a un tema de aplicación de normas en el tiem-
po. Según Roppo, si fuera del ámbito penal también es viable la aplica-
ción retroactiva de las normas, una norma prohibitiva puede aplicarse
retroactivamente sin problema, de modo que se aplique a los contratos
celebrados precedentemente, haci ndolos ex post ilícitos o ilegales y,
por tanto, nulos”21 . Si se aplica este criterio a nuestro ordenamiento, la
nulidad sobrevenida sería inadmisible porque la aplicación retroactiva,
en nuestro país, únicamente es permitida en materia penal.
217 B E T T I , E m ilio . Teoría General del Negocio Jurídico. T raduc ción de A nt oni o M art í n P é rez . C om ares ,
G ranada, 20, p. 421.
218 R O P P O , V incenz o. O b. c it ., p. 690.
219 S C O G N A M I G L I O , R enat .o Contribución a la teoría del negocio jurídico. T raduc ción de L eys s er L eón.
G rij ley , L im a, 204, p. 498.
20 I bí dem , p. 49.
21 L oc . c it .
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25 T A B O A D A C Ó R D O V A , L iz ardo. Acto jurídico, negocio jurídico y contrato. G rij ley , L im a, 20, p. 49:1
ap ra qui en res ul t a de pr im era im por t ancia t ener en cue nt a que “ ( …) a pe s ar de la dive rs idad de opi nio -
nes , exi s t e en la act ua lidad en nue s t ro conc ept o, una t endencia cada ve z m á s uni f or m e a es t abl ecer que la
145
F or t N inam ancco C ór dova
es t ruc t ur a del s upe s t o de he cho, denom inado negoc io j ur í dico, es t á conf or m ado por elem ent os , requi s it os y
rp es upe s t os .
D ent ro de los elem ent os del negoc io j ur í dico, exi s t e uni f or m idad t ot al en cons iderar que la declaración o
declaracione s de vol unt ad cons t it uye n el elem ent o f unda m ent al del negoc io j ur í dico ( …) la m ayor í a de los
aut or es cons idera que los elem ent os s on l a declaración de vol unt ad y l a caus a.
A dem á s de los dos elem ent os , en la act ua lidad s e acept a t am bi é n que el negoc io j ur í dico t iene dos pr es upe s-
t os , ant ecedent es o t é rm inos de ref erencia, los cua les s on el s uj et o y el obj et o, debi do a que a nive l del nego -
cio j ur í dico nadie af irm a ya que el agent e capa z y el obj et o s ean elem ent os del negoc io j ur í dico ( …) ha bi da
cue nt a que es abs ur do s os t ener que el s uj et o y el obj et o, que s on ent es que exi s t en en la realidad j ur í dica con
indepe ndencia del s upe s t o j ur í dico, pue dan s er elem ent os o c om pone nt es del negoc io j ur í dico.
D ebe que dar claram ent e es t abl ecido, que exi s t e t am bi é n coi ncidencia en s eña lar que los dos pr es upe s t os
ant es m enciona dos f or m an pa rt e de la es t ruc t ur a del negoc io j ur í dico, pe ro no com o elem ent os , s ino com o
pr es upe s t os ( …) .
F inalm ent e, en la act ua lidad s e acept a t am bi é n q ue adem á s de los elem ent os y de los pr es upe s t os , e l n e go -
c i o r e q u i e r e t am b i é n p ar a s u val i d e z d e c i e r t os r e q u i s i t os , apl icabl es unos a los elem ent os y ot ros a los
pr es upe s t os ( el res alt ado m e pe rt enece) ” . N ót es e, pue s , que no s ol o los elem ent os , s ino t am bi é n los pr es u -
pue s t os y r equi s it os gua rdan m uy e s t recha relación c on l a va lidez del negoc io j ur í dico.
26 B I A N C A , M as s im o. O b. c it ., p. 631.
27 B I G L I A Z Z I G E R I , L ina; N A T O L I , U go; B U S N E L L I Y , F rances co D ona t o; B R E C C I A , U m be rt o. Derecho
Civil. T om o I , V ol . I I . T raduc ción de F ernando H ines t ros a. U nive rs idad E xt ernado de C ol om bi a, B ogot á ,
195, p. 1032 y 1045.
28 L E Ó N B A R A N D I A R Á N , J os é . Tratado de Derecho Civil peruano. T om o I I , W G E dit or , L im a, 19,
p. 350 y 351.
146
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
147
F or t N inam ancco C ór dova
En efecto, otra parte del área oscura tiene que ver con la distinción
entre normas imperativas, supletorias y dispositivas. Toda vez que el
artículo 2 de la Constitución constituye una regulación sobre límites a
la autonomía privada, debe considerarse que esta norma constitucional
no puede referirse a las normas dispositivas, ni tampoco a las supleto-
rias. or tal razón, en mi opinión no puede existir una relación regla
general-regla especial”, tal como la plantea parte de la doctrina de la
santidad relativa, entre el artículo 2 de la Constitución y el artículo
13 del Código Civil, por ue las normas dispositivas y supletorias tie-
nen una naturaleza muy diversa a la de las normas imperativas. Estas
tienen íntima relación con los límites a la autonomía privada a uellas,
muy por el contrario, no.
23 R O P P O , V incenz o. O b. c it ., p. 45.
148
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
estándar, pero nada impide a las partes alterar dicho orden instaurando
di erentes reglas en su negocio jurídico. sí, la norma dispositiva contie-
ne una regla que se aplica dentro de los límites en los que no haya sido
dictada por los sujetos una regla distinta234. n ejemplo lo encontramos
en el artículo 1 del Código Civil, el cual dispone ue el usu ructo se
rige por el contenido de su acto constitutivo y, en lo no previsto en este,
por el Título III de la Sección III del Libro V del Código Civil.
149
F or t N inam ancco C ór dova
238 B O B B I O , N or be rt o. Teoría General del Derecho. T raduc ción de J or ge G ue rrero. T em is , B ogot á , 192,
p. 18 y 189.
239 I bí dem , p. 19.
240 I bí dem , p. 195.
241 I bí dem , p. 204.
150
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
Así es, primero, parece difícil que una norma constitucional resul-
te ser una especificación de una norma del Código Civil. En todo caso,
ante el en rentamiento entre los criterios de especialidad y jerar uía, se
tiene que preferir a este último, según la recomendación general de la
doctrina. ótese ue el artículo 2 de la Constitución se encuentra res-
paldado también por el criterio cronológico.
24 C A R N E L U T T I , F rances co. Metodologia del Diritto. C as a E dit rice D ot t or e A nt oni o M ilani, P adua , 193,
p. 19 y s s.
151
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243 C H I A S S O N I , P ierlui gi. Técnicas de interpretación jurídica. T raduc ción de P au L uqe S á nche z y M aribe l
N arvá ez M or a. M arcial P ons , M adrid, 201 1, p. 316- 318.
152
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
Entonces, surge otra interrogante ¿por qué proteger los términos de los
contratos ya celebrados de la nueva legislación dispositiva y supleto-
ria, si las partes pueden librarse de ella sin ningún problema ya que se
trata de legislación derogable? ¿Por qué la Constitución, en su artículo
2, blindaría a los contratos de un actor nueva normativa dispositi-
va y supletoria) del cual las propias partes pueden librarse fácilmente
por ue se trata de normativa derogable Como se podrá advertir, la
interpretación restrictiva ue maneja la tesis de la santidad relativa
desemboca en un exceso: quita casi todo contenido práctico al artículo
2 de la Constitución. n partidario de la tesis crítica de orales podría
agregar de inmediato: or u atentar contra el significado práctico de
una norma de la Carta agna a fin de preservar una norma del Código
Civil, no debería ocurrir, más bien, todo lo contrario?”
153
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156
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245 S C H L E S I N G E R , P iero. “ I l ‘ pr im at o’ del cré dit o ” . E n: Rivista di Diritto Civile. N º 6, C as a E dit rice A nt oni o
M ilani, P adua , 190, p. 825- 826.
157
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246 G A R C ÍA T O M A , V í ct or . Introducción a las ciencias jurídicas. F ondo E dit or ial de la U nive rs idad de L im a,
L im a, 201, p. 217 y s s.
158
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
resulta razonable que solo esta clase de normas sea capaz de alterar los
términos de un contrato ya celebrado, no otras.
159
SEGUNDA PARTE
LA INEFICACIA
DEL ACTO JURÍDICO
CAPÍTULO I
EL ACTO EN EXCESO DE FACULTADES
DEL REPRESENTANTE DE UNA PERSONA JURÍDICA
¿REALMENTE ES INEFICAZ?
I. INTRODUCCIÓN
247 E n m á s de una oc as ión ha ré ref erencia al repr es ent ant e s in pode r de m anera general, que riendo con ello in-
dicar el cas o del repr es ent ant e que no t iene pode r alguno ( falsus procutator) o, t eniendo pode r, no t iene el
s uf icient e pa ra lleva r a cabo un ne goc io j ur í dico de t erm inado.
165
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Las teorías más importantes son cinco, las cuales paso a exponer de
forma sucinta, tomando como base la doctrina que acabo de citar2 :
248 R I V E R O H E R N Á N D E Z , F rancis co. Representación sin poder y ratificación. C ivi t as - T hom s on R eut ers ,
P am pl ona , 2013, p. 159. E l aut or , es neces ario m enciona rlo, inf or m a s obr e la f or m a en que abor dan el t em a
los es t udi os os del s is t em a anglos aj ón. E s t os , m anej ando un enf oque alej ado de las cons t ruc cione s conc ep -
t ua les y dogm á t icas pr opi as del civil law, t ienen poc a pr eoc upa ción s obr e la nat ur alez a y s it ua ción j ur í dica
del act o celebr ado por el repr es ent ant e s in pod er, s alvo s u inef icacia f rent e al repr es ent ado o dominus; “ y
les im por t a m uc ho m á s ( de ahí la am pl ia j ur is pr ude ncia y cas os es grim idos ) la cue s t ión de la vi ncul ación
del coc o nt rat ant e y s u pos ibi lidad, cas os y t iem po, de des vi ncul ars e res pe ct o del cont rat o y del dominus, o
la res pons abi lidad en que pue de incur rir el falsus procurator” ( R I V E R O H E R N Á N D E Z , F rancis co. O b. cit .,
p. 159 y 160, not a 209) .
249 N o res ul t a oc ios o recor dar ahor a que , a la luz de lo dis pue s t o en nue s t ro C ódi go C ivi l, exi s t en dos t ipos de
inef icacia en m at eria de negoc ios j ur í dicos : i) la inva lidez ( que com pr ende la nul idad y la anul abi lidad) y
ii) la inef icacia en s ent ido es t rict o. L a inva lidez es una s anción j ur í dica que s e im pone al negoc io que pr es en-
t a “ irregul aridades ” , o s ea, que al m enos uno de s us com pone nt es es enciales no pr es ent a alguna de las condi -
cione s o caract erí s t icas exi gidas por el or denam ient o. L a inef icacia en s ent ido es t rict o, en cam bi o, s e ref iere a
los nego cios vá lidos ( s in “ irregul aridades ” ) que no pr oduc en ef ect os por ciert as raz one s aj enas a algún vi cio
de t ipo es t ruc t ur al. L a inva lidez im pl ica un aná lis is s obr e el pl ano es t ruc t ur al, en t ant o que la ef icacia s obr e el
pl ano de los ef ect os . C om o s e podr á adve rt ir, el “ recha z o” o “ conde na” por pa rt e del or denam ient o al cont e-
nido m is m o de un negoc io j ur í dico, im pl ica inva lidez , no inef icacia en s ent ido es t rict o ( al res pe ct o, dent ro de
lo m á s recient e a nive l loc al, pue de ve rs e: E S P I N O Z A E S P I N O Z A , J ua n. El acto jurídico negocial. G acet a
J ur í dica, L im a, 208, p. 483 y s s).
166
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168
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Como bien advierte el autor que vengo citando, esta teoría se empa-
renta con la teoría de la oferta, teniendo como punto de partida los
trabajos de lessandro raziani y alvatore ugliatti. Consideran ue
el negocio realizado por un falso representante no carece de voluntad
por ue e ectivamente se ha ejecutado una declaración de voluntad ,
sino que le hace falta solo uno de sus elementos volitivos que debe pro-
venir del representado ya hay una voluntad de contenido, declarada
por el falsus procurator hace alta la voluntad de decisión del supuesto
representado por lo tanto, antes de la ratificación, hay un negocio en
potencia, esto es un negocio que se encuentra todavía en vías de forma-
ción, llegando a nacer con el arribo de un ulterior elemento constitutivo:
la ratificación. Esta teoría parece haber tenido un xito relativo en le-
mania e Italia, pero sí ha conseguido imponerse en España2 .
169
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Por otro lado, suscribo por completo las críticas que se han formu-
lado contra la teoría de la nulidad. No cabe hablar aquí de nulidad o
inexistencia, puesto que el negocio celebrado por el falso representante,
como ya se indicó líneas arriba, genera una verdadera relación jurídi-
ca con el tercero contratante, que puede ser materia de resolución. Si el
acto celebrado por el falsus procurator fuera nulo, tal relación no debería
surgir. demás, no puede dejar de recordarse ue, seg n nuestro sis-
tema, la nulidad no admite subsanación, de manera ue la ineficacia
resulta no solamente originaria, sino tambi n definitiva, lo ue no acon-
tece con el negocio del falso representante, que puede adquirir plena
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26 I bí dem , p. 170.
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268 E L ÍA S L A R O Z A , E nrique . Derecho societario peruano. N or m as L egales , L im a- T ruj illo, 01,2 p. 4, 389
y 390.
269 V eo dif í cil que s e pue da ent ender ot ra cos a de las pá ginas de B E A U M O N T C A L L I R G O S , R icardo.
Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. G acet a J ur í dica, L im a, 205, p. 86, 46 y 465.
178
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270 L a clas if icación es am pl iam ent e dif undi da en los dive rs os m anua les y t rat ados . E nt re nos to ros : V I D A L
R A M ÍR E Z , F ernando. Acto jurídico. G acet a J ur í dica, L im a, 20, p. 23- 23; T O R R E S V Á S Q U E Z ,
A ní ba l. O b. c it ., p. 368 y s s .; E S P I N O Z A E S P I N O Z A , J ua n. O b. c it ., p. 12 y s s.
271 R I V E R O H E R N Á N D E Z , F rancis co. O b. c it ., p. 107 y 108.
27 A l res pe ct o, es em bl em á t ica la pos ición de L E H M A N N , H einrich. Parte General. T raduc ción de J os é M arí a
N ava s . R evi s t a de D erecho P riva do, M adrid, 195 6, p. 436- 627 y s s.
179
F or t N inam ancco C ór dova
273 B E T T I , E m ilio . Teoría General del Negocio Jurídico. T raduc ción de A nt oni o M art í n P é rez . C om ares ,
G ranada, 20, p. 49.
274 S A N T O R O P A S S A R E L L I , F rances co. Doctrinas General de Derecho Civil. T raduc ción de A gus t í n L una
S errano. R evi s t a de D erecho P riva do, M adrid, 1964, p. 36.
275 A L B A L A D E J O , M anue l. El negocio jurídico. B os ch, B arcelona , 1958, p. 349.
276 R O P P O , V incenz o. El contrato. T raduc ción del N é lva r C arret eros , al cui dado de E uge nia A riano. G acet a
J ur í dica, L im a, 209, p. 29.
27 J unt o a los aut or es ya cit ados , obr an de es t e m odo: M E S S I N E O , F rances co . Manual de Derecho Civil
y Comercial. T om o I I . T raduc ción de S ant iago S ent í s M elendo. E J E A , B ue nos A ires , 197, p. 412;
B I G L I A Z Z I G E R I , L ina; B R E C C I A , U m be rt o; B U S N E L L I , F rances co y N A T O L I , U go. Derecho Civil.
T om o I , V ol . 2. T raduc ción de F ernando H ines t ros a. U nive rs idad E xt ernado de C ol om bi a, B ogot á , 195,
p. 705.
180
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
181
F or t N inam ancco C ór dova
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
280 A l res pe ct o: B E T T I , E m ilio. O b. cit ., p. 6; P A T T A R O , E nrico. Elementos para una teoría del Derecho.
T raduc ción de I gnacio A ra P inilla. D eba t e, M adrid, 19, p. 48 y s s .; G A L G A N O , F rances co. El negocio
jurídico. T raduc ción de F rancis co de P . B las co G as có y L or enz o P rat s A lbe nt os a. T irant lo B lanch, V alencia,
192, p. 21; S A C C O , R odol f o. Il fatto, l’atto, il negozio. U T E T , T or ino, 205 , p. 13 y s s.
281 A unque es us ua l ol vi darlo, la va lidez de una int erpr et ación depe nde, al f inal del dí a, de s u res pe t o a la
let ra del t ext o de las nor m as que s on obj et o de int erpr et ación. E nt onc es , al s er el lengua j e hum ano nat ur al-
m ent e am bi guo, no s on poc as las oc as ione s do nde s e pue da pl ant ear m á s de una int erpr et ación ( al res pe c-
t o: C A R R I Ó , G enaro. Notas sobre Derecho y Lenguaje. A be ledo- P errot , B ue nos A ires , 194, p. 28 y s s .;
T A R E L L O , G iova nni. L’interpretazione della legge. G iuf rrè , M ilá n, 1980, p. 67 y s s .; D ÍE Z - P I C A Z O , L ui s .
Experiencias jurídicas y teoría del Derecho. A riel, B arcelona , 1982, p. 195- 19; P E R E L M A N , C ha im .
Lógica jurídica y nueva retórica. T raduc ción de L ui s D í ez - P icaz o. C ivi t as , M adrid, 197, p. 193) .
28 T A R E L L O , G iova nni. O b. c it ., p. 371.
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F or t N inam ancco C ór dova
No podría decirse, entonces, que los efectos del negocio del gerente
sin poder no están regulados en la Ley eneral de ociedades, haciendo
precisa la aplicación por analogía del artículo 3 del Código Civil. or
el contrario, tales efectos están establecidos en el artículo 13 de la Ley
eneral de ociedades.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
283 Q eu la repr es ent ación de las as oc iacione s t enga un dis eño legal ba s t ant e dis t int o al de la repr es ent ación de
las s o ciedades es algo de lo m á s nat ur al ya que t odo legis lador dis pone de un arbi t rio al es coge r los s upe s-
t os de he cho, y ligar a ellos ef ect os j ur í dicos ( I R T I , N at alino. Introducción al estudio del Derecho Privado.
T raduc ció n de R óm ul o M or ales y L eys s er L eón. G rij ley , L im a, 204, p. 140) . E s pr ecis am ent e por es t o t am -
bi é n que exi s t e el f am os o crit erio de la es pe cialidad pa ra s ol uc iona r los s upe s t os de ant inom ias nor m at iva s
( al res pe ct o: B O B B I O , N or be rt o. Teoría General del Derecho. T raduc ción de J or ge G ue rrero. T em is , B ogot á ,
192, p. 19 y s s .) .
185
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
idea s egún la cua l el cont rat o por regla general debe s er ref erido al declarant e que cont rat a ba j o nom br e aj eno
no es , em pe ro, pa cí f ica en la doc t rina. U na op inión cont raria rem it e el cont rat o a la pe rs ona cuoy nom br e
t om a el cont rat ant e y cons idera nul o el cont rat o por f alt a de cons ent im ient o en cua nt o la pa rt e a la que el
cont rat o s e ref iere no m anif ies t a ninguna vol unt ad negoc ial” .
287 P ara es t o y pa ra las ref erencias que s igue n a cont inua ción: F E R R A R A , F rances co. Teoría de las personas
jurídicas. T raduc ción de E dua rdo O ve j ero y M au ry . R eus , M adrid, 192, p. 168 y s s.
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191
CAPÍTULO II
EL R LE EL RE E E IV
DE LA DENOMINADA ACCIÓN PAULIANA
Cuándo hay perjuicio al acreedor
I. EL PRESUPUESTO OBJETIVO DE LA DENOMINADA ACCIÓN
PAULIANA: UNA GENUINA TERRA INCOGNITA
293 T om ando en cue nt a que el derecho de acción es “ el derecho ( pa ra algunos , pode r) de nat ur alez a cons t it u -
ciona l de exi gir al E s t ado t ut ela j ur is dicciona l pa ra un cas o conc ret o” ( P R I O R I P O S A D A , G iova nni.
“ L egit im idad pa ra obr ar” . E n: A A .V V . Código Civil comentado. T om o I , 2ª edición, G acet a J ur í dica, L im a,
207, p. 54) , res ul t a claro que s e incur re en una im pr opi edad cua ndo s e ha bl a de “ acción pa ul iana” . L a deno -
m inación cor rect a es , com o s e ha res alt ado en nue s t ra doc t rina, “ pr et ens ión pr oc es al de inef icacia” . E m pe ro,
pa ra no aba ndona r la t erm inol ogí a m á s us ua l, ru ego al am abl e lect or o lect or a qu e m e br inde las dis cul pa s del
cas o por va lerm e de es t a im pr opi edad.
294 B E T T I , E m ilio. Teoría General de las Obligaciones. T om o I I . T raduc ción de J os é L ui s D e L os M oz os .
R evi s t a de D erecho P riva do, M adrid, 1970, p. 394.
295 G A U D E M E T , E uge ne. Teoría General de las Obligaciones. T raduc ción de P abl o M acedo. P or rúa , M é xi co
D . F ., 1984, p. 431.
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296 F E R N Á N D E Z C A M P O S , J ua n A nt oni .o El fraude de acreedores: la acción pauliana. P ubl icacione s del R eal
C ol egio de E s pa ña , B ol oni a, 198, .p 24: “ E l pe rj ui cio es , pue s , elem ent o f unda m ent al en la es t ruc t ur a de la
acción pa ul iana ( …) ” .
297 S O L E R S A L A , M arí a. “ Á f rica y los im pe rios col oni ales ” . E n: A A .V V . Historia Universal. T om o X V I I I ,
S alva t - O rbi s V ent ur e, L im a, 205, p. 327.
196
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
Hay que resaltar, sin embargo, que esta desatención puede ser com-
prensible toda vez que se puede hallar, tal cual, también en buena parte
de la doctrina extranjera. ara muestra de ello, basta revisar dos amo-
sísimas obras europeas, una francesa y la otra italiana, que abordan la
temática de la acción pauliana, pero brindado poca atención a las inte-
rrogantes señaladas2 .
298 R I P E R T , G eor ges . La regla moral en las obligaciones civiles. T raduc ción de H ernando D evi s E cha ndí a. L a
G ran C ol om bi a, B ogot á , 1946, p. 236 y s s ;. y B E T T I , E m ilio. O b. c it ., p. 39 y s s.
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De igual manera se pronuncia el autor que nos señala que hay even-
tus damni si es ue el acto del deudor causa un perjuicio, imposibilitan-
do o dificultando el recupero de su cr dito , de modo ue la acción pau-
liana tiene como su unción evitar la insolvencia del deudor, evitando
que se desprenda de los bienes conformantes del patrimonio que consti-
tuye garantía general de sus deudas busca remediar la desaparición
o reducción del patrimonio del deudor, evitando el perjuicio al acreedor
3 1
.
30 M O R E Y R A G A R C ÍA S A Y Á N , F rancis co. El acto jurídico según el Código Civil peruano. F ondo E dit or ial
de la P ont if icia U nive rs idad C at ól ica del P erú, L im a, 05,2 p. 26 y 267.
301 T O R R E S V Á S Q U E Z , A ní ba l. Acto jurídico. 4ª edición, I dem s a, L im a, 201, p. 693, 694 y 69.
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F or t N inam ancco C ór dova
puede ser una persona solvente no obstante que no tiene bienes cono-
cidos, pero sí puede tener bienes ue no pueden ser ejecutados por sus
acreedores por no ser accesibles al conocimiento de estos o porque esos
bienes se encuentran en el extranjero 3 2.
302 T O R R E S V Á S Q U E Z , A ní ba l. O b. c it ., p. 710.
30 L O H M A N N L U C A D E T E N A , J ua n. El negocio jurídico. S t udi um , L im a, 1985, p. 32 y 324. E l aut or ha
reit erado e s t as ideas en un e s crit o m á s recient e: I d. “ R equi s it os de la acción pa ul iana o r evoc at or ia” .
E n: A A .V V . Código Civil comentado. T om o I , o b. c it ., p . 62 y 623.
200
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Pero hay más. Es cierto que los cónyuges tienen expectativas sobre
los bienes de la sociedad de gananciales, puesto que al liquidarse esta,
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lejandro a ino aertig tenía una deuda con oila Irus aximi-
liano. De la lectura de la sentencia en casación, se tiene que el deudor
dispuso, mediante una donación, de su titularidad sobre un bien inmue-
ble. La acreedora plantea la acción pauliana contra este contrato. Se esta-
blece ue el deudor ha perjudicado el cobro del cr dito por ue de la
donación ha resultado ue ya no cuenta con inmuebles inscritos en el
Registro de Propiedad Inmueble y el Registro de Predios de Lima”. No
obstante, el demandado ha alegado ostentar derechos de crédito garan-
tizados con hipotecas. Pero este argumento es desechado por el máximo
ribunal debido a ue no se ha acreditado ue el citado demandado
viene accionando a fin de recuperar las sumas de dinero dadas en pr s-
tamo considerando noveno .
205
F or t N inam ancco C ór dova
Pero este apartado no puede concluir sin que yo haga una pregun-
ta: ¿cree usted, amable lector o lectora, que consideraciones genéri-
cas sobre el eventus damni son suficientes para responder a todas estas
interrogantes?
306 P ro ej em pl o, en s us conc lus ione s , el aut or opt a por br indar poc a at ención al núc leo de la acción pa ul iana, s in
t erm inar de des ent enders e de la conc ep ción t radiciona l, s eña lando s ol o que : “ L a acción pa ul iana s e invoc a
cua ndo ha oc ur rido un det rim ent o pa t rim oni al ( no neces ariam ent e dis m inuc ión pa t rim oni al, t é rm ino ligado
al cará ct er cua nt it at ivo) que conl leve a que el acreedor o la pa rt e cont ract ua l p erj udi cada no pue da realiz ar
s u cré dit o o s er s at is f echo s u int eré s , por lo qu e la acción pa ul iana elim ina el im pe dim ent o o dif icul t ad de
s at is f acción de la pa rt e pe rj udi cada declarando inef icacia relat iva y lim it ada” : R O C A M E N D O Z A , O res t e.
“ I nef icacia de los act os del deudor por f raude a los acreedor es ” . G acet a J ur í dica, L im a, 2013, p. 27. Y digo
que ha opt ado por br indar una m enor at ención al eventus damni en s us conc lus ione s por que en las conc lu -
s ione s de la t es is de licenciat ur a or iginal, que s irvi ó de ba s e a s u publ icación, es t e elem ent o de la acción
pa ul iana goz a de una m ayor at ención, aunque aquí t am poc o el aut or llega a not ar la des at ención que t al ele-
m ent o s u f re en la doc t rina pe rua na ( R O C A M E N D O Z A , O res t e. Consideraciones jurídicas sobre la denomi-
nada acción pauliana, nuevas perspectivas bajo un análisis dogmático-funcional. T es is pa ra opt ar el T í t ul o
P rof es iona l de A boga do. F acul t ad de D erecho y C iencia P ol í t ica de la U nive rs idad N aciona l M ayor de S an
M arcos , L im a, 201 1, p. 186 y 187) .
206
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
En este sentido, Roca señala que el acto del deudor, para que exista
eventus damni, debe importar una posible y eventual in ructuosidad de
la utura ejecución sobre los bienes de la parte comprometida 3 . Como
veremos luego, esta una idea clave para entender al eventus damni de
una forma que aspire a ser más exacta.
307 R O C A M E N D O Z A , O res t e. Ineficacia de los actos del deudor por fraude a los acreedores. O b. c it ., p. 136.
308 I bí dem , .p 137.
309 Ídem .
310 I bí dem , p. 137 y 138.
207
F or t N inam ancco C ór dova
Más adelante, Roca brinda ideas que, por su precisión, son de gran
valor para el análisis de casos prácticos. Así, señala que el eventus damni
implica evaluar los siguientes aspectos del patrimonio del deudor311:
3 1 1 I bí dem , p. 14 y 145.
312 I bí dem , p. 146.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
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31 R U S S E L L , B ert rand. “ V ague dad” . E n: B U N G E , M ario ( com pi lador ) . Antología Semántica. T raduc cione s de
M ario B u nge, E m ilio C o lo m b o , E s t ela A rias y L ilia F o rnas ari. N u ev a V is ió n, B u eno s A ires , 1 9 6 0 , p p . 1 4 y 2 4 .
314 T A R E L L O , G iova nni. L’ interpretazione della legge. G iuf f rè , M ilá n, 1980, .p 67 y s s.
210
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
315 N IC O L Ò , R os ario. “ D ell’ az ione revoc at or ia” . E n: A A V. V . Commentario del Codice Civile. L ibr o S es t o.
T ut ela de D irit t i. A l cui dado de A nt oni o S cialoj a y G ius eppe B ranca. N icol a Z aniche lli - F or o I t aliano,
B ol oni a- R om a, 1953, p. 217.
316 F E R N Á N D E Z C A M P O S , J ua n A nt oni o. O b. c it ., p. 46.
211
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318 N I C O L Ò , R os ario. “ D ell’ az ione revoc at or ia” . E n: A A .V V . Commentario del Codice Civile. L ibr o S es t o.
T tu ela de D irit t i. A l cui dado de A nt oni o S cialoj a y G ius eppe B ranca. N icol a Z aniche lli - F or o I t aliano,
B ol oni a- R om a, 1953, p. 216 y 217.
319 S e af irm a que el C ódi go C ivi l it aliano de 1942 h iz o s uyo el punt o de vi s t a s egún el cua l el pe rj ui cio al acree-
dor , com o pr es upe s t o de la acción revoc at or ia, s e ent iende com o una pa rt icul ar s it ua ción de ins ol ve ncia
del deud o r, la cua l no neces ariam ent e cons is t e en una ef ect iva y act ua l dis m inuc ión de s u pa t rim oni o, s ino
t am bi é n en el “ s im pl e pe ligro” de t al dis m inuc ión, que pr oduz ca una m ayor dif icul t ad al acreedor pa ra rea-
liz ar coa ct iva m ent e aque llo que le es debi do: B I G L I A Z Z I G E R I , L ina; B U S N E L L I , F rances co D ona t o y
F E R R U C C I , R om eo. Della tutela dei diritti. U T E T , T or ino, 1964, p. 1 14.
213
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decir que si las acciones del deudor que cotizan en bolsa se han caracte-
rizado por mantener cierta solidez en el tiempo, y el crédito garantizado
resulta de una cuantía considerablemente inferior al valor actual de las
acciones, creo que se puede defender la idea de que no existe eventus
damni. Piénsese en un caso en el cual el crédito es de veinte mil nue-
vos soles, en tanto que el deudor tiene acciones de una empresa mine-
ra como Volcan , por un valor ascendente a medio millón de dólares.
Ciertamente parece difícil sostener que este patrimonio resulta inestable
en comparación al monto del crédito.
3. Un lugar “excepcional”
¿Debe entenderse a la acción pauliana como una excepción al prin-
cipio de la responsabilidad patrimonial? Si la respuesta fuese positiva,
podría aplicarse la autorizada doctrina ue ense a sobre la base de
lo estipulado en el artículo IV del Título Preliminar del Código Civil)
que las normas excepcionales no son susceptibles de una interpretación
extensiva331, se tendría ue interpretar el t rmino perjuicio del artículo
1 del Código Civil, de orma estricta o restrictiva. or lo tanto, en caso
219
F or t N inam ancco C ór dova
En mi opinión, creo que hay que tomar con mucho cuidado este
rasgo ue se suele asignar a la acción pauliana en la doctrina extranjera,
y no pretender trasladarlo, sin más, a nuestro ordenamiento. Me explico:
Así las cosas, soy del parecer de que es preferible que la acción pau-
liana sea caracterizada en unción de su finalidad u objetivo, dejando
de lado su hipotético atributo de excepcional, que ni siquiera base legal
32 F E R N Á N D E Z C A M P O S , J ua n A nt oni o. O b. c it ., p. 80.
220
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221
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De esta manera, Roca hace suya la opinión que expusiera hace algu-
nos a os es s Vás uez Vidal, otro joven investigador sanmar uino, en
un valioso ensayo dedicado justamente a la sentencia en mención.
36 R O C A M E N D O Z A , O res t e. Ineficacia de los actos del deudor por fraude a los acreedores. O b. c it ., p. 18.
37 V Á S Q U E Z V I D A L , J es ús . “ L a acción revoc at or ia o pa ul iana ve rs us los act os de dis pos ición s obr e bi enes
s oc iales ” . E n: Actualidad Jurídica. N ° 186, G acet a J ur í dica, L im a, m ayo de 209, p. 97.
38 I bí dem , p. 96.
222
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
39 R O C A M E N D O Z A , O res t e. O b. c it ., p. 18 y 189.
340 R es ol uc ión del C ons ej o N aciona l de la M agis t rat ur a N ° 093- 201- P C N M , de f echa 25/ 02/ 201, cons ideran-
do dé cim o s egundo e n adelant e.
223
F or t N inam ancco C ór dova
224
La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
225
CAPÍTULO III
¿LOS CONTRATOS
L IE E E EC LI RI
A propósito de la transferencia
de propiedad inmobiliaria
I. INTRODUCCIÓN
34 E l m aes t ro, al com ent ar el C ódi go C ivi l de 1936 –c uyo art í cul o 1 172 es m uy s em ej ant e a nue s t ro act ua l art í -
cul o 94 –, decí a: “ ( …) con res pe ct o a la cos a inm ue bl e el ré gim en del códi go es claro: el m ero cons ent im ien-
t o im por t a el act o de dis pos ición” ( L E Ó N B A R A N D I A R Á N , J os é . Comentarios al Código Civil Peruano.
Derecho de Obligaciones. T om o I I , p. 12.) y L uc recia M ais h as eve ró: “ s e cont inúa en el P erú con el s is t em a
cons ens ua l de t rans m is ión de la pr opi edad inm obi liaria” ( ve r: C Ó D I G O C I V I L . E xpos ición de M ot ivos y
com ent arios . V ol . V , L im a, 1985, p. 186) .
34 F O R N O F L Ó R E Z , H ugo. “ E l cont rat o con ef ect os reales ” . E n: Ius Et Veritas. R evi s t a de los es t udi ant es de la
F acul t ad de D erecho de la P ont if icia U nive rs idad C at ól ica del P erú. N º 7, L im a, 193, p. 7 y s s.
229
F or t N inam ancco C ór dova
345 E S C O B A R R O Z A S , F reddy . “ E l cont rat o y los ef ect os reales ” . E n: Ius Et Veritas. R evi s t a de los es t udi ant es
de la F acul t ad de D erecho de la P ont if icia U nive rs idad C at ól ica del P erú, N º 25, L im a, 20, p. 46 y s s.
346 G O N Z A L E S B A R R Ó N , G unt he r. Tratado de los derechos reales. J ur is t a E dit or es , L im a, 205, p. 789 y s s.
347 O R T E G A P I A N A , M arco. “ C om pr ave nt a y t rans f erencia de pr opi edad inm ue bl e” . E n: Advocatus. R evi s t a de
los es t udi ant es de la F acul t ad de D erecho de la U nive rs idad de L im a. A ño 2, t ercera ent rega, L im a, 20,
p. 29 y s s.
348 C H A M O R R O B A L V ÍN , A lcides . Proyecto de Ley Nº 14566/2005-CR. 5 F ol ios . R ecibi do el 12 de abr il del
206 s egún c ons igna el s ello de l depa rt am ent o de t rá m it e doc um ent ario de l C ongr es o de la R epúbl ica.
349 N I N A M A N C C O C Ó R D O V A , F or t . “ N o t odo es t á dicho. N ue va s apr oxi m acione s al deba t e en t or no al ar-
t í cul o 94 del C ódi go C ivi l y s u enf oque j ur is pr ude ncial” . E n: Revista Jurídica del Perú. T om o 74, N or m as
L egales , L im a, abr il de 207, p. 185 y s s . E s t e t raba j o s e ba s ó en uno publ icado m es es ant es , el cua l s e
encue nt ra dis poni bl e en el s igui ent e enlace: < h t t p: / / w w w .de rechoyc am bi os oc ial.c om / revi s t a010/ t rans f eren-
cia% 20pr opi edad% 20i nm ue bl e.ht m > .
350 G O N Z A L E S B A R R Ó N , G unt he r. Tratado de los derechos reales. 3ª edición, J ur is t a E dit or es , L im a, 201,
p. 1324- 13.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
Como podrá apreciarse, este capítulo quiere ser una muestra de que
el debate en torno al artículo del Código Civil no ha muerto, y ue
es posible enfocar de modo diferente este tópico tan trillado, conforme
indiqué en la introducción de esta obra.
351 P lant eadas as í las cos as , m úl t ipl es int erroga nt es s ur gen: “ ¿ E l com pr ador adqui ere la pr opi edad de un det er-
m inado inm ue bl e por la s ol a celebr ación del cont rat o, com o ef ect o de la celebr ación del cont rat o, por f or m a-
liz arlo doc um ent alm ent e o por cum pl ir con uno de los m edios de publ icidad f rent e a t erceros ? ” : O R T E G A
P I A N A , M arco. O b. c it ., p. 29.
352 A rt í cul o 94 del C ódi go C ivi l pe rua no de 1984 : “ L a s ol a obl igación de enaj enar un inm ue bl e det erm inado
ha ce al acreedor pr opi et ario de é l, s alvo di s pos ición l egal dif erent es o pa ct o e n cont rario” .
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
La razón muy simple por la cual es e uívoca la tesis del solo con-
sensus obedece –según Ortega– a que los derechos reales se caracterizan
por ser erga omnes, y como el derecho de propiedad es el derecho real
por excelencia, esta característica debe estar presente con mayor razón
en dicho derecho. Pero, como el contrato solamente transmite derechos
que solo son oponibles inter partes, el mismo nunca podría transmitir un
derecho ue pueda ser calificado como derecho de propiedad en sentido
técnico3 .
356 O R T E G A P I A N A . O b. c it ., p. 3.
357 I bí dem , p. 34.
358 L oc . c it .
359 I bí dem , p. 34.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
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370 C H A M O R R O B A L V ÍN , A lcides . O b. c it ., F ol . 1 .
371 L oc . c it .
372 I bí dem , F ol . 2.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
rtículo .
37 L co . c it .
374 I bí dem , F ol . 3.
375 I bí dem , F ol . 5 ( res alt ado de l aut or ) .
376 D is ent im os t ant o con E S C O B A R ( ob. cit ., p. 46) , com o con O R T E G A ( ob. cit ., p. 29) , cua ndo af irm an que
el derecho de pr opi edad es el m á s im por t ant e derecho s ubj et ivo pa t rim oni al que exi s t e. D e s egui rs e es t a opi -
nión, s e llegarí a –i rrem ediabl em ent e– a la conc lus ión de que la pr opi edad m erece m ayor pr ot ección que el
cré dit o, de m odo que un cré dit o por 10 debe rí a ceder f rent e a una pr opi edad por 10, lo cua l no pa rece
adecua do ( no nos pa rece cor rect o pl ant ear una pr eem inencia de la im por t ancia del derecho de pr opi edad in
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F or t N inam ancco C ór dova
abstracto, de m odo que s i s e s os t iene que un det erm inado derecho s ubj et ivo es m á s im por t ant e que ot ros ,
inevi t abl em ent e deb e conc lui rs e que aque l m erece una m ayor pr ot ección j ur í dica que es t os ) . N o s ol o por que
s e t rat a de va lor es igua les económ icam ent e, s ino por que los derechos invol uc rados t ienen la m is m a releva n-
cia j ur í dica, t ant o la pr opi edad com o el cré dit o s on derechos f unda m ent ales en el m arco de una econom í a de
libr e m ercado, am bos j ue gan un rol im por t ant e en el crecim ient o económ ico, no acept am os que uno m erez ca
m ayor p rot ección que el ot ro. E s m á s , aut or es connot ados com o P iero S chl es inger y V incenz o R op ha n
dem os t rado que act ua lm ent e la pr opi edad no pue de conc ebi rs e com o el derecho pa t rim oni al m á s im por t ant e.
E n ef ect o, el pr ogr es ar de la civi liz ación capi t alis t a, caract eriz ada por un ve rt iginos o des arrol lo t ecnol ógi co
y económ ico, con la cons ecue nt e expa ns ión de la indus t ria y los com ercios , inaugur a una f as e en la cua l la
rique z a y los recur s os pr oduc t ivos no s e ident if ican m á s con la pr opi edad de cos as m at eriales . A s í pue s , s e ve
eros iona da la pos ición de s upr em ací a que os t ent aba la pr opi edad y el cent ro del s is t em a económ ico s e alt era
dando pr eponde rancia a las relacione s : expe ct at iva s vi ncul adas a pr om es as , en pr et ens ione s vi ncul adas a de-
be res . L as grandes uni dades com erciales o indus t riales pos een s u rique z a en f unc ión a ví ncul os cont ract ua les
y no ya en f unc ión al s t oc k ( s obr e el pa rt icul ar, pe rm í t as em e rem it ir a: N I N A M A N C C O C Ó R D O V A , F or t .
Embargo inscrito y tercería de propiedad. Su oponibilidad en la jurisprudencia. G acet a J ur í dica, L im a, 2013,
p. 97 y s s .) .
37 C A R N E L U T T I , F rances co. “ A punt i s ul le obl igaz ioni ” . E n: Rivista di diritto commerciale. P art e P rim a.
P adova , 195; y e n s u Teoría Giuridica della Circolazione. C edam , P adova , 193, p. 8 y s s.
378 P ara m ej or det alle de es t e punt o ve r: B I A N C A , M as s im o. “ R ef lexi on es s o br e el cons ens o t ras lat ivo” .
T raduc ció n de la ve rs ión it aliana de G as t ón F erná ndez . E n: Themis. R evi s t a de derecho de los es t udi ant es de
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381 I H E R I N G . El espíritu del Derecho Romano. T raduc ción de la edición alem ana de F ernando V ela. R evi s t a de
O ccident e, B ue nos A ires , 1947, p. 14.
382 T H O N , A ugus t . Norma giuridica e diritto soggetivo. Indagi di teoria generale del diritto. T raduz ione ( de la
edición a lem ana) di A les s andro L evi . C as a edit rice D ot t . A . M ilani, P adova , 195, p. 207.
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387 E n I t alia ( cuyo derecho pos it ivo, com o es s abi do, ha s ervi do de f ue nt e pr incipa l a nue s t ra nor m at ivi dad con -
t ract ua l) , des de ha ce m uc ho t iem po la m ej or do ct rina ha acept ado s in duda r la vi gencia del solo consensus,
y ya no s e le ha opue s t o el vi ej o argum ent o carnelut t iano, ni ninguna ot ra obj eción de cará ct er conc ept ua l.
A l res pe ct o pe rm í t as enos rem it irnos a: C A R R E S I , F ranco. “ G li ef f et t i del cont rat t o” . E n: Rivista Trimestrale
di diritto e procedura civile. G iuf f rè edit or e, A nno X I I , M ilano, 1958, p. 48 y ss. S C O G N A M IG L IO ,
R enat o. Teoría General del Contrato. T raduc ció n de la edición it aliana de F ernando H ines t ros a. U nive rs idad
E xt ernado de C ol om bi a, B ogot á , 196, p. 196. B I A N C A , M as s im o. Diritto Civile… O b. cit ., p. 498 y ss.
B I G L I A Z Z I G E R I , L ina y O t ros . Derecho Civil. T om o I , V ol . I I , H echos y A ct os J ur í dicos . T raduc ción de
la edició n it aliana de F ernando H ines t ros a. U niv ers idad E xt ernado de C ol om bi a, B ogot á , 195, p. 1 109 y ss.
S A C C O , R odol f o y D E N O V A , G ior gio. Il Contratto. U T E T , T om o I , T or ino, 193, p. 53.
38 E s por t odo lo expue s t o ha s t a ahor a que no pue de com pa rt irs e la opi nión de M ario C A S T I L L O , qui en s eña la
que el or denam ient o pe rua no da luga r a la convi ve ncia de una pr opi edad relat iva ( t rans f erida por el cont rat o)
y una pr opi edad abs ol ut a ( que s ur ge con la ins cripc ión) : C A S T I L L O F R E Y R E , M ario. Comentarios al con-
trato de compraventa. F ondo E dit or ial de la P U C P , L im a, 194, p. 18.
389 C as ación N º 1836- 97- L im a, e m it ida el 2 de m ayo de 198.
390 C as ación N º 706- 20- J uní n, e m it ida el 16 de j u lio de 20.
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La carga, de otro lado, consiste en una conducta que debe ser obser-
vada, a modo de prerre uisito, para acceder a un derecho subjetivo o
cual uier otra situación de ventaja. Evidentemente, si no se desea tal
acceso, no hay razón para observar la carga, lo que hace que esta carezca
de carácter obligatorio3 . n ejemplo se tiene en el derecho de restitu-
ción contemplado en el artículo del Código de rotección y e ensa
del Consumidor. ara ejercer este derecho, el consumidor tiene la carga
de hacerlo valer en un plazo de siete días conforme lo indica el mencio-
nado artículo. Si no lo hace dentro de dicho plazo, la ley ya no le permi-
te ejercer dicho derecho.
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398 Z A T T I , P aol o y C O L U S S I , V it t or io. Lineamienti di Diritto Privato. D ot t or e A nt oni o M ilani, P adua , 198,
p. 67.
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39 O R T E G A P I A N A , M arco. O b. cit . , p. 34: “ ( …) res ul t a elem ent al des t acar que t odo cont rat o s ol o s ur t e ef ec-
t os ent re las pa rt es y , por ende, no c om pr om et e a t erceros ” .
40 L as cit as de aut or es que dan res pa ldo a es t a clas if icación s erí a innum erabl e.
401 L as pa labr as que a cont inua ción s e cit an s on un pr es agio de nue s t ra conc lu s ión s obr e es t e punt o: E S C O B A R
R O Z A S , F reddy . La estructura de la obligación. T es is pa ra opt ar el t í t ul o pr of es iona l de aboga do. E s cue la de
G radua dos de la P U C P , L im a, 197, I I I . 3.2: “ ( …) la dis t inción ent re unos derechos que pue den s er opue s t os
a t odos los indivi duo s y ot ros que pue den s er opue s t os a algunos res ul t a, a es t as alt ur as del dis cur s o dogm á t i-
co, caduc a. E n ef ect o, pa rt iendo de la cons ideración de que t odos los derechos s ubj et ivos no cons t it uye n ot ra
cos a que m edios de realiz ación o s at is f acción de int eres es , no es pos ibl e adm it ir que la releva ncia de algunos
es t é lim it ada por el á m bi t o de la conc ret a relación j ur í dica en la que s e des envue lve n, t al com o lo que rí a la
doc t rina clá s ica; pue s debi do a que t ales int eres es s e ubi can en un pl ano de convi ve ncia, es abs ol ut am ent e
pos ibl e q ue cua lqui er t ercero pr ovque s u les ión, de donde s e deduc e la neces idad de que t odos los derechos
s ubj et ivos pue dan s er opue s t os a cua nt o i ndivi duo e s t é en apt it ud pot encial de les iona rlos ” .
402 V er las int eres ant í s im as lí neas de: B U S N E L L I , F rances co D ona t o. La lesione del credito da parte di terzi.
G iuf f ré E dit or e, M ilano, 1963, p. 7 y s s . T am bi é n: A P A R I C I O , J ua n M anue l. Responsabilidad del tercero por
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F or t N inam ancco C ór dova
Debe indicarse que fueron los pandectista quienes por vez primera
se ocuparon del problema de la legitimación activa del acreedor, como
tal, en la responsabilidad aquiliana. En realidad, fueron pocos los que
inicialmente aceptaron la posibilidad de proteger al crédito por la vía
aquiliana. Además, aquellos intentos se caracterizaban por alterar sus-
tancialmente la noción clásica que se tenía sobre los derechos de crédito,
de modo que bien se les podía –a pesar de la incuestionable autoridad
de sus de ensores acusar de orzar el significado de los conceptos
involucrados, de modo que no llegaban a resultados del todo satisfac-
torios 3. Debe admitirse que incluso reconocidos autores alemanes
modernos, como Karl Larenz, han sostenido la inadmisibilidad concep-
tual de la lesión del crédito por parte del tercero, puesto que ello resulta
de la innegable naturaleza relativa del crédito a tenor del parágrafo 241
del . Empero, asume la máxima importancia notar ue el argumen-
to central para rechazar, en el medio académico alemán, la protección
a uiliana del cr dito es ue el prev , expresamente, a avor de cier-
tas categorías particulares de acreedores, una pretensión de resarcimien-
to del daño sufrido como consecuencia del acto lesivo de un tercero
parágra os y . e trata de normas de carácter excepcional, cuya
existencia no se justificaría si se admitiese una tutela general por los
daños que sufra el acreedor por actos ilícitos de un tercero . Sin embar-
go, debe entenderse, al fin y al cabo, ue la doctrina alemana, aun de en-
diendo la coherencia de su Código, reconoce cierta protección legal a los
acreedores frente a la lesión de terceros.
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407 E s de m enciona r que años ant es el P rof es or , it alo is raelí , G ui do T edes chi abor dó el t em a, pe ro s u ens ayo s e
lim it a a des cribi r la s it ua ción en el D erecho it aliano y a llam ar la at ención s obr e com o s e pl ant ea el pr obl em a
en el D erecho inglé s , ref irié ndos e s upe rf icialm ent e a la clas if icación de los derechos ent re abs ol ut os y rela-
t ivos ( ve r: T E D E S C H I , G ui do. “ L a t ut ela aqui liana del credit or e cont ro i t erz i” . E n: Rivista di Diritto Civile.
A nno. I , C edam , P adova , 195, p. 291 y s s .) .
408 M O N A T E R I , P ier G ius eppe . “ H ipót es is s obr e la res pons abi lidad civi l en nu es t ro t iem po” . E n: A A .V V .
Estudios sobre la responsabilidad civil. O b. c it ., p. 105 y 106.
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Sea real u obligacional el efecto del contrato, bien puede decirse que
el mismo a estas alturas del desarrollo de la dogmática jurídica tiene
una oponibilidad absoluta, la cual –dicho sea de paso– es externa a los
derechos considerados en sí mismos.
410 S A V A T I E R , R ene. “ L e pr é t endu rp í ncipe de l’ ef f et relat if des cont rat s ” . E n: Reveu Trimestrielle de Droit
Civil. T o m o X X X I I I , S irey , P arí s , 1934, p. 25 y 526.
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Por otro lado, bien puede decirse que invocar lo que sucede con las
máquinas expendedoras no parece que agregue algo al tema. Estamos
hablando de la trans erencia de la propiedad inmueble a dónde se
quiere llegar hablando de las máquinas expendedoras?. Efectivamente,
la transferencia de los muebles se da por la tradición y eso nadie lo ha
discutido 1 . Lo que sucede en la transferencia de los muebles nada tiene
que ver con la transferencia de los inmuebles, por la sencilla razón de
que un ordenamiento puede adoptar, sin ningún problema, sistemas de
413 B R E C C I A , U m be rt o. “ L e O bl igaz ioni ” . E n: Trattato di diritto privato… O b. cit ., G iuf f rè , M ilano, 19,
p. 47.
41 N o pa rece res ul t ar oc ios o repe t irlo : la caus a y el ef ect o no pue den dars e s im ul t á neam ent e. A que l ant ecede a
es t e s iem p re. E llo, que pue de pa recer una ve rdad de pe rogr ul lo, adqui ere la m á x im a im por t ancia a ef ect os de
eva lua r algunos pos t ul ados en t or no al t em a que nos oc upa . P ue de ve rs e la clá s ica obr a de J E V O N S , S t anley .
Nociones de lógica. D . A pl et on a nd C om pa ny , N ew C or k, 19, p. 138 y s s.
415 S alvo J ua n L ohm ann ( pa ra una crí t ica a es t a pos ición: E S C O B A R R O Z A S , F reddy . O b. c it ., p. 5) .
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Así es, en primer lugar los casos de evicción son una excepción
etapa patológica , de allí ue no podamos basarnos en ellos para deter-
minar la naturaleza del sistema de transferencia de la propiedad inmue-
ble. Segundo, en caso se presente un supuesto de evicción por el hecho
de que el adquiriente sea privado parcial o totalmente del derecho de
propiedad, debemos decir lo siguiente:
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Tampoco es cierto que los defensores del solo consensus planteen que
el vendedor no está obligado a nada. ui n ha dicho eso siendo partí-
cipe del solo consensus ues nadie. e trata de otro antasma . curre
418 R es lo uc ión de la C or t e S upe rior de J us t icia de L im a, recaí da s obr e el E xp. N º 162- 20, em it ida el 27 de
j uni o de 0.2
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Sin embargo, lamento las frases irrespetuosas. Pienso que esta forma
de escribir desmerece los altos m ritos de onzales. En e ecto, no tengo
ningún problema en decir que respeto su opinión, aunque discrepe
completamente de ella. Tampoco tengo problema en reconocer que el
mejor libro de derechos reales ue se ha escrito en er lleva la firma
de onzales. Estos y otros buenos m ritos ue este uez uperior puede
tener, quedan lamentablemente opacados con su muestra de intoleran-
cia rente a la crítica, ue llegan incluso al empleo de calificativos o ensi-
vos. ero errar es humano, y seguramente onzales subsanará este pro-
ceder, como distinguido catedrático de Derecho Civil que es.
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426 B A R B E R O , D om enico. Sistema del Derecho Privado. T om o I , T raduc ción de S ant iago S ent í s M elendo,
E J E A , B ue nos A ires , 1967, p. 170 y 172.
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Creo que no hay nada más que decir. Empero, reitero mi respeto a
la opinión de onzales. o voy a decir, como l sí ha dicho de mi y
de quienes pensamos que el contrato produce efectos reales) que su opi-
nión se basa en ideas inútiles. No lo pienso así.
427 G O N Z A L E S B A R R Ó N , G unt eh r. “ L a t eor í a del derecho real cons t rui da a pa rt ir de la C ons t it uc ión” . E n:
Gaceta Constitucional. N ° 56, G acet a J ur í dica, L im a, a gos t o de 201, p. 231 y 23.
428 C as i t odo e l P roye ct o s e reduc e a la expos ición de m ot ivos : F ol . 1, 2 y 3.
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429 N so s or pr ende s obr em anera el he cho de que C ha m or ro af irm e que el art í cu lo 94 9 es una nor m a general f rent e
al art í cul o 1529. E s t a úl t im a regul a la com pr ave nt a en general, en cam bi o aque lla s e ref iere s ol o a la t rans f e-
rencia de bi enes inm ue bl es ¿ cóm o lo hi z o? A s im is m o, s u af irm ación de que el cont rat o pr evi s t o en el art í cul o
94 no es cons ens ua l. ¿ Q ué ent iende por cons ens ua l C ha m or ro? S e s abe que los cont rat os , at endiendo a la
m oda lidad de s u pe rf ección, s e clas if ican en dos grupos : cons ens ua les y reales ( cabe indicar que los s ol em -
nes o f o rm ales s e opne n a los no s ol em nes o de f or m a libr e) . A que llos s e co ncluye n con el s ol o acue rdo
ent re las pa rt es , en cam bi o pa ra que es t os s e co ns ideren celebr ados es neces ario la ent rega de una cos a que ,
obvi am ent e, es pos t erior al acue rdo ent re las pa rt es . ¿ Q ué ent rega requi ere el art í cul o 94? P ue s ninguna .
N o ve m os cóm o C ha m or ro pue de decir que el art í cul o 94 de ref iere a un cont rat o real. L os cont rat os rea-
les , com o s e s abe , ha n s ido def enes t rados de nue s t ra legis lación ha ce m uc ho t iem po. S obr e el pa rt icul ar:
G A B R I E L L I , E nrico. “ I l C ont rat t o e le s ue clas s if icaz ioni ” . E n: Il Contratto in Generale. T om o I . A cur a di
E nrico G abr ielli. U T E T , T or ino, 19, p. 3 y s s.
430 U n bi en inm ue bl e no dej a de s er t al por es t ar o no regis t rado. E l art í cul o 94 s e enm arca dent ro de un ré gi-
m en que ha acogi do la ant iquí s im a clas if icación de los bi enes que los divi de en m ue bl es e inm ue bl es . A s í , no
cabe duda que el art í cul o 94 s e apl ica a cua lqui er bi en inm ue bl e, en vi rt ud de que es t a nor m a, ni ninguna
ot ra, no e s t abl ece ningún t ipo de res t ricción a s u “ radio de acción” .
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Además, esta pareciera ser la opinión que desde hace varios años
vienen manejando las comisiones de re orma del Código Civil. En
e ecto, el 11 de abril del a o 2 se publicó un proyecto 3 , en el cual
no se propone cambio alguno para el mentado artículo . e igual
432 B I A N C A , M as s im o. O b. cit . ( 198) . p. 74: “ ( .) el adqui rient e que no ha ya t rans crit o s u t í t ul o es pr opi et ario
aún en los conf lict os con t erceros , pe ro s u adqui s ición que da s uj et a a la pos ibi lidad de pe rder ef icacia f rent e a
una adqui s ición que ha ya ant erior m ent e abs ue lt o l a carga de la t ras cripc ión” .
43 L o ha he cho not ar B U L L A R D G O N Z A L E S , A lf redo en s us recient es expos icione s , m á s det alladam ent e en:
La transferencia de la propiedad inmueble en el Perú. P one ncia expue s t a en el s em inario int ernaciona l por
los 20 a ños del code napoleon or ganiz ado por la U nive rs idad de L im a. J uni o, 204.
43 E n aque llas z ona s rur ales alej adas , no p arece qu e s ea un im pe rat ivo el regis t ro, al cont rario, la pos es ión bi en
pue de s er un m ecanis m o adecua do de pu bl icidad. N os rem it im os al int eres ant í s im o t raba j o de F E R N Á N D E Z
C R U Z , G as t ón. “ L a obl igación de enaj enar y el s is t em a de t rans f erencia de pr opi edad inm ue bl e en el P erú” .
E n: Themis. R evi s t a de los es t udi ant es de la f acul t ad de derecho de la P U C P . N º 30, L im a, 194, p. 149 y ss.
A llí el lect or encont rará argum ent os , en nue s t ra opi nión, incont es t abl es en def ens a del s ol o cons ens o com o
un s is t em a adecua do de t rans f erencia de la pr opi edad inm ue bl e pa ra el P erú.
435 C om is ión de ref or m a del C ódi go C ivi l. P ropue s t a de ref or m a del C ódi go C ivi l. S epa rat a es pe cial del diario
of icial El Peruano. L im a, 1 1 de abr il de 206.
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436 D ecis ión de la s ala N º 1 de la C or t e S upe rior de L im a, recaí da s obr e el E xpe dient e N º 48- 98, em it ida el 13 de
m arz o de 198.
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437 D ecis ión de la S ala de P roc es os S um arí s im so , recaí da s obr e el E xpe dient e N º 6521 1- 97, em it ida el 12 de
novi em br e de 19.
438 E j ecut or ia S upr em a s obr e el E xpe dient e N º 1964- 8, e m it ida el 3 de enero de 198.
439 C as ación N º 36- 97/ I ca, e m it ida el 28 de abr il de 198.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
40 E iv dent em ent e, com o ya lo indicam os , es es t e el punt o de apoy pa ra s os t ener que el or ganiz ador del eve n-
t o depor t ivo pue de dirigirs e cont ra la em pr es a de t rans por t e a ef ect os de repa rar el daño inj us t o s uf rido.
E f ect iva m ent e, s i no t uvi é ram os el apoy de la t es is de B us nelli, no podr í a invoc ars e el art í cul o 1970 pa ra
pr ot eger al or ganiz ador del eve nt o depor t ivo, ya que la em pr es a de t rans por t e bi en podr í a argum ent ar que
el art í cu lo 136 es una nor m a que lo exi m e de t oda res pons abi lidad, ya que nadie dis t int o del deudor pue de
–e n es t a pe rs pe ct iva – les iona r un derecho de cré dit o. A dvi é rt as e t am bi é n que en s ede de res pons abi lidad por
inej ecuc ión de obl igacione s no e xi s t e nor m a que niegue dicho t ipo de t ut ela.
41 S obr e el t em a ve r: F R A N Z O N I , M as s im o. “ L a t ut ela aqui liana del cont rat t o” . E n: I Contratti in Generale
a cura di Enrico Gabrielli. O b. cit ., T om o I I , p . 160 y s s . pr incipa lm ent e; t am bi é n D ÍE Z - P I C A Z O , L ui s .
Fundamentos de Derecho Civil Patrimonial. T om o I I , C ivi t as , M adrid, 196, p. 602.
42 E s inconc ebi bl e pl ant ear la idea de crí t ica no co nf ront aciona l, ba s t a ve r el dicciona rio de la R A E pa ra dars e
cue nt a que ello, por def inición, e s abs ur do.
271
CAPÍTULO IV
LA PARTICULAR EFICACIA DEL ACTO JURÍDICO
RE EL C CE I
I. INTRODUCCIÓN
l ver las páginas de dicha obra por primera vez, junto a mis apre-
ciados amigos Yuri Vega y Manuel Asencio, aparte de quedar grata-
mente impresionado por el resultado final esperado por tanto tiempo,
de pronto se renovó mi interés por analizar una de las ideas del maestro
Fernández, que en su momento fue el centro de mi atención cuando ini-
ciaba mis estudios universitarios.
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F or t N inam ancco C ór dova
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
46 E l acto jurídico regul ado en el L ibr o I I de nue s t ro C ódi go C ivi l, as í com o t am bi é n lo es t aba en el libr o V del
ya deroga do C ódi go C ivi l de 1936, no es ot ra cos a que el negocio jurídico de la doc t rina alem ana ( lo cua l ya
ha bí a s ido evi denciado por L E Ó N B A R A N D I A R Á N , J os é . Tratado de Derecho Civil. T om o I I , W G E dit or ,
L im a, 19, p. 29 y s s .) .
47 G A L G A N O , F rances co. El negocio jurídico. T raduc ción de F rancis co de P . B las co G as có y L or enz o P rat s
A lbe nt os a. T irant lo B lanch, V alencia, 192, p. 147 y s s . U na clá s ica doc t rina indica que “ los elem ent os ac-
cident ales s on aque llos que , a los f ines del m inim um que es neces ario pa ra la va lidez del negoc io, pue den
indif erent em ent e, exi s t ir o no exi s t ir” ( M E S S I N E O , F rances co. Manual de Derecho Civil y Comercial. T om o
I I . T raduc ción de S ant iago S ent í s M elendo. E J E A , B ue nos A ires , 197, p. 459) .
48 B I A N C A , M as s im o. Diritto Civile. T om o I I I , G iuf f rè , M ilano, 1987, p. 51 1; ya des t acaba es t a idea
W I N D S C H E I D , B ernha rd. Diritto delle pandette. V ol . I . T raduz ione dei pr of es s or i C arlo F adda e P aol o
E m ilio B ens a. U T E T , T or ino, 1925, p. 2 83.
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F or t N inam ancco C ór dova
esta modalidad difiere y hace inciertos los e ectos del negocio celebra-
do. Cuando un negocio jurídico contiene una condición resolutoria, en
cambio, el negocio nace y produce todos sus e ectos jurídicos normales
antes de la ocurrencia de la condición la incertidumbre generada por
esta condición se refiere a la posible extinción de los e ectos negociales.
Ejemplo de condición suspensiva: si vienes a Lima, te al uilo mi depar-
tamento. i no se verifica la condición, no se producen los e ectos del
acto en este caso, contrato de arrendamiento . Ejemplo de condición
resolutoria: te alquilo mi departamento mientras no lo subarriendes, o te
pago los estudios universitarios mientras salgas aprobado en todos los
cursos. i se verifica la condición, los e ectos del acto contrato de arren-
damiento o compromiso de financiamiento de los estudios se extin-
guen . No debe olvidarse, además, que la mayor parte de las reflexio-
nes doctrinales en tema de condición y de negocio condicionado, se
dirigen a la construcción de un concepto de condición, y de esta mane-
ra llegamos siempre al concepto de condición suspensiva .
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
452 B E T T I , E m ilio . Teoría General del Negocio Jurídico. T raduc ción de A nt oni o M art í n P é rez . C om ares ,
G ranada, 20, p. 45; P recis am ent e por que es t os p u e d e n y ya no debe n, com o los pr im eros , conc ur rir en el
negoc io, s e llam an, por cont rapos ición a aque llos , elem ent os accident ales del negoc io j ur í dico: accident ales
con relación al negoc io t í p i c o , pe ro cons t it ut ivos del negoc io c on c r e t o y , por t ant o, e s e n c i al e s res pe ct o del
m is m o ( S A N T O R O P A S S A R E L L I , F rances co. Doctrinas Generales del Derecho Civil. T raduc ción A gus t í n
L una S errano. R evi s t a de D erecho P riva do, M adrid, 1964, p. 28) .
453 F L U M E , W erner. El negocio jurídico. T raduc ción de E s t he r G óm ez C alle y J os é M ique l G onz á lez .
F unda ción C ul t ur al del N ot ariado, M adrid, 19 8, p. 1 12 y 1 13. A s í t am bi é n L E H M A N N , H einrich. Parte
General. T raduc ción de J os é N ava s . R evi s t a de D erecho P riva do, M adrid, 1956, p. 243: N o debe conf undi rs e
con es t a clas if icació n, des de el punt o de vi s t a obj et ivo de la reglam ent ación legal, la or denación de los ele-
m ent os del negoc io en es enciales y accident ales , que s e ha ce des de el punt o de vi s t a pe rs ona l de las pa rt es .
D es de es t e á ngul o s on es enciales t odos los pr ecept os s in cuya conc ur rencia alguna de las pa rt es no hubi es e
conc lui do e l negoc io.
45 L O H M A N N L U C A D E T E N A , J ua n. El negocio jurídico. G rij ley , L im a, 194, p. 289; s e adhi ere a es t e aut or
E S P I N O Z A E S P I N O Z A , J ua n. El acto jurídico negocial. G acet a J ur í dica, L im a, 208, p. 260.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
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461 M A I O R C A , S ergio. “ C ondi z ione ” . E n: Digesto delle discipline privatistiche. S ez ione civi le. T om o III, U T E T ,
T or ino, 198, p. 27.
462 S C O G N A M I G L I O , R enat o. O .b c it ., p. 143 ( el res alt ado m e pe rt enece) .
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
experimentar tales elementos 3. Así las cosas, tenemos, pues, que la con-
dición esencialmente incide sobre la eficacia del negocio jurídico y no
sobre otro aspecto de este.
463 A m odo de ej em lp o, vé as e: G A U D E M E T , E gu e ne. Teoría General de las Obligaciones. T raduc ción de P abl o
M acedo. P or rúa , M é xi co D . F ., 1984, .p 49 y s s .; y C A R B O N N I E R , J ean. Derecho Civil. T om o I I , V lo . I I ,
T raduc ció n de M anue l Z or rilla R ui z . B so ch, B arcelona , 197, p. 467 y s s.
283
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de voluntad sometida a una condición no deja de ser por ello una decla-
ración de voluntad efectiva y actual .
46 W I N D S C H E I D , B ernha rd. Diritto delle pandette. V ol . I . T raduz ione dei pr of es s or i C arlo F adda e P aol o
E m ilio B ens a. U T E T , T or ino, 1925, p. 2 83 y s s.
465 L a expe ct at iva es una s it ua ción j ur í dica s ubj et iv a cuyo s ent ido t é cnico es s im ilar a s u s ignif icado en el len-
gua j e nat ur al o col oqui al. A s í , R O P P O , V incenz o. “ S it ua cione s j ur í dicas y relacione s j ur í dicas ” . E n: A A .V V .
Derecho de las relaciones obligatorias. C om pi lación de L eys s er L eón. J ur is t a E dit or es , L im a, 207, p. 50:
“ L a expe ct at iva es la pos ición de qui en n o t i e n e en el m om ent o act ua l una det erm inada s it ua ción act iva ( por
ej em pl o, un derecho s ubj et ivo) , pe ro t iene la pe rs pe ct iva de adqui rirla, s iem pr e que s e ve rif ique un det erm i-
nado e ve nt o ( el res alt ado m e pe rt enece) ” .
46 R U S S O , E nnio. Il termine del negozio giuridico. G iuf f rè , M ilano, 1973, p. 6. C iert am ent e, es t o encue nt ra
cot ej o en el art í cul o 173 de nue s t ro C ódi go C ivi l: “ pe ndient e la condi ción s us pe ns iva , el adqui rient e pue de
realiz ar act os cons erva t or ios ” .
467 S obr e es t e punt o, por ej em pl o, vé as e: C R U Z M A R T ÍN E Z , M ario. O b. c it . ul t . c it .
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468 C R U Z M A R T ÍN E Z , M ario. O b. cit ., p. 104- 105: L as m oda lidades s e pr es ent an en la pr á ct ica cont ract ua l
m ode rna. A s í , pode m os encont rar que en la realidad de los negoc ios s on f recue nt es las declaracione s s obr e la
exi s t encia de ciert as circuns t ancias ( representations) y los pa ct os s obr e el m ant enim ient o de ciert as s it ua cio -
nes ( covenants) ; de es t os úl t im os ; de es t os úl t im os , s on com une s los financial covenants ( pa ct os f inanciet os )
que ve rs an s obr e la s it ua ción pa t rim oni al del cont rat ant e, y las negative pledges ( pr endas negat iva s ) , que
cont ienen el com pr om is o de no grava r bi enes del act ivo. C ua ndo una pa rt e m anif ies t a, por ej em pl o, que le
f ue ron o t or gados pe rm is os de t erceros que eran neces arios pa ra la cont rat ación ( representations) , s e t rat a de
un pr es u pu es t o de la vol unt ad de negoc iar, pue s los cont rat ant es as um en es a circuns t ancia com o ant ecedent e
de s u c ons ent im ient o. P ero l os convenants s ue len f unc iona r com o c ondi cione s res ol ut or ias del cont rat o.
469 L as pa rt es , a t ravé s de la condi ción , t ienen una am pl ia pos ibi lidad de “ m aniobr a” s obr e los ef ect os del nego -
cio j ur í dico ( R O P P O , V incenz o. Il contratto. G iuf f rè , M ilano, 201, p. 605) .
470 F L U M E , W erner. O b. c it ., p. 794.
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475 P ara las lí neas que s igue n m e va lgo de las ref erencia he cha s por R I V E R O H E R N Á N D E Z , F rancis co. “ L a
vol unt ad negoc ial y la repr es ent ación ( ens ayo s obr e la pa rt icipa ción de repr es ent ant e y repr es ent ado en el
negoc io repr es ent at ivo) ” . E n: A A .V V . Libro Homenaje a Ramón Roca Sastre. V ol . I I , J unt a de D ecanos de
los C ol egios N ot ariales , M adrid, 1976, p. 257.
476 P ara las lí neas que s igue n: F A L Z E A , A ngelo. O b. c it .
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482 F A L Z E A , A ngelo. “ C ondi z ione ( dirit t o civi le) ” . E n: Enciclopedia giuridica Treccani. V ol . V I I , I s t it ut o della
E nciclope dia I t aliana, R om a, 198, p. 3 y 4 ( de la s epa rat a) .
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483 I bí dem , p. 2.
48 L oc . c it .
485 F A L Z E A , A ngelo. La condizione e gli elementi dell´atto giuridico. O b. c it ., p. 235 y s s.
486 F L U M E , W erner. O b. c it ., p. 796.
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Si bien varios profesores sostienen esta idea, pienso que dos autores
sanmarquinos distinguidos han expuesto los fundamentos de la misma
con especial cuidado: Luz Monge y Juan Espinoza.
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497 I bí dem , p. 76 y 7.
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Pues bien, esta consideración crítica resulta –de cierta forma– apli-
cable a la doctrina mayoritaria. e sostiene ue los derechos subjetivos
patrimoniales del concebido están condicionados de modo suspensivo,
¿y por qué no ocurre lo mismo con las expectativas, que son también
patrimoniales en estos casos? Así es, conforme a lo visto en el segun-
do punto del presente capítulo, si se considera que la subordinación
es de tipo suspensivo, pues el concebido solo sería titular de expecta-
tivas patrimoniales , no de derechos subjetivos patrimoniales . Enton-
ces cabe preguntarse ¿por qué sí está permitido el ingreso directo de
expectativas y no de derechos subjetivos por u razón debe enten-
derse que el patrimonio de un concebido solo puede estar conformado
por expectativas y no por otro tipo de situaciones jurídicas La primera
razón esbozada por la doctrina dominante sale al frente de esta pregun-
ta: se deben proteger intereses distintos a los del concebido. Esa sería
la razón por la cual solo expectativas, mas no derechos subjetivos, pue-
den entrar en la es era jurídica del concebido. i estos pudiesen ingresar,
tales intereses saldrían afectados.
Discrepo.
502 S obr e la incons is t encia de los pl ant eam ient os j ur í dicos : I bí dem , p. 7 y s s.
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503 P ara una apr oxi m ación a la t eor í a m ent ada: P U G L I A T T I , S alva t or e. Il transferimento delle delle situazioni
soggettive. I . G iuf f rè , M ilano, 1964, p. 63 y s s .; N I C O L Ò , R os ario. “ L e S it ua z ioni G iur idiche S ogge t t ive ” .
E n: A A .V V . Letture di Diritto Civile. C edam , P adova 190, p. 129 y s s ; y B R E C C I A , U m be rt o; B I G L I A Z Z I
G E R I , L ina; N A T O L I , U go y B U S N E L L I , F rances co. Derecho Civil. T . V ol . I . T raduc ción es pa ñol a de
F ernando H ines t ros a. U nive rs idad E xt ernado de C ol om bi a, B ogot á , 195, p. 329 y s s.
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La invalidez y la ineficacia del negocio jurídico
504 D es t aca L ui s D í ez - P icaz o, s igui endo a F rit z von H ippe l, que las nor m as j ur í dicas que conf or m an el or de-
nam ient o s e caract eriz an res ponde r a ciert as s it ua cione s s oc ialm ent e t í pi cas . D e es t a m anera, t ales nor m as
t endrí a s u gé nes is no en pr obl em as “ raros ” o poc o f recue nt es , s ino en ba s e a p robl em as cons t ant es , t í pi cos ,
que la s oc iedad expe rim ent a ( D ÍE Z - P I C A Z O , L ui s . Experiencias jurídicas y teoría del Derecho. A riel,
B arcelona , 19, p. 271) . P or lo t ant o, creo que debe ent enders e que una s it ua ción ext rem a no pue de j us t if i-
car una regla que regul e las s it ua cione s que generalm ent e oc ur ren.
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Pero hay más. La idea que sostiene que no habría condición también
resultaría inconsistente u razones justificarían ue a la es era del con-
cebido no ingrese ninguna situación jurídica patrimonial, a pesar ue es
posible optar por una interpretación que sí permita dicho ingreso con-
siderando que se trata de una condición legal? En mi opinión, ninguna.
Y esto porque las ideas que traspasan todo las normas del Libro I del
Código Civil indican que el concebido debe tener la mayor capacidad
posible. La autonomía del concebido como sujeto de derecho es, uizá,
el principal aporte de nuestro Código a la legislación comparada, por lo
que es incorrecto interpretar las normas del propio Código de tal mane-
ra ue se minimice la eficacia de este trascendental aporte.
50 S C O G N A M I G L I O , R enat o. O b. c it ., p. 25 y s s.
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506 E S P I N O Z A E S P I N O Z A , J ua n. O b. c it . 204, p. 6.
507 M O N G E T A L A V E R A , L uz . O .b c it ., p. 75.
508 F E R N Á N D E Z S E S S A R E G O , C arlos . O b. c it ., p. 39.
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BIBLIOGRAFÍA
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B ibl iogr af í a
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B ibl iogr af í a
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ÍNDICE GENERAL
ÍNDICE GENERAL
PRÓLOGO.................................................................................................................... 7
PRIMERA PARTE
LA NULIDAD
DEL ACTO JURÍDICO
CAPÍTULO I
LA DIFERENCIA ENTRE NULIDAD
E INEXISTENCIA
DEL ACTO JURÍDICO:
¿Cuestión práctica o meramente teórica?
I. Introducción ..................................................................................................... 23
II. Una aproximación a la teoría de la inexistencia del acto jurídico ............ 26
III. Conceptos implicados: inexistencia, validez e ineficacia del acto jurídico 31
IV. La relevancia de la distinción entre nulidad e inexistencia ....................... 36
V. Aproximación crítica a la distinción: los supuestos de inexistencia y su
(inevitable) asimilación a los supuestos de nulidad contemplados por
el Código Civil ................................................................................................. 40
VI. Una peculiar defensa de la distinción .......................................................... 53
329
Índice general
CAPÍTULO II
¿PRODUCE EFECTOS
EL ACTO JURÍDICO NULO?
I. Introducción ..................................................................................................... 59
II. El pensamiento de José León Barandiarán y la tesis dominante sobre la
eficacia del negocio nulo en nuestra jurisprudencia y doctrina .................. 60
III. Una doctrina francesa invade el Perú: el negocio nulo no lo es de pleno
derecho .............................................................................................................. 66
IV. Actualidad del pensamiento de José León Barandiarán: un constructivo
contraste de opiniones .................................................................................... 69
1. La eficacia del negocio nulo y las actuaciones de las partes ............... 69
2. Eficacia del negocio nulo y prohibición general de autotutela .......... 77
CAPÍTULO III
¿CUÁNDO ES “MANIFIESTA”
LA NULIDAD DEL ACTO JURÍDICO?
(sobre la necesidad de una interpretación
restrictiva del artículo 220
del Código Civil)
330
Índice general
CAPÍTULO IV
EL LADO OSCURO
DE LA DENOMINADA
“SANTIDAD” CONTRACTUAL:
¿Puede un acto jurídico nacer válido
y luego devenir en nulo?
SEGUNDA PARTE
LA INEFICACIA
DEL ACTO JURÍDICO
CAPÍTULO I
EL ACTO EN EXCESO DE FACULTADES
DEL REPRESENTANTE DE UNA PERSONA JURÍDICA
¿REALMENTE ES INEFICAZ?
331
Índice general
CAPÍTULO II
EL PROBLEMA DEL PRESUPUESTO OBJETIVO
DE LA DENOMINADA ACCIÓN PAULIANA
¿Cuándo hay “perjuicio al acreedor”?
332
Índice general
CAPÍTULO III
¿LOS CONTRATOS SOLO TIENEN EFECTOS OBLIGATORIOS?
A PROPÓSITO DE LA TRANSFERENCIA
DE PROPIEDAD INMOBILIARIA
CAPÍTULO IV
LA PARTICULAR EFICACIA DEL ACTO JURÍDICO
SOBRE EL CONCEBIDO
333
Índice general
BIBLIOGRAFÍA
ÍNDICE GENERAL
334