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María S.F. que tiene una empresa dedicada a la reparación de electrodomésticos en una pequeña
localidad, interpuso demanda de juicio verbal contra Santiago P.E., en reclamación de la cantidad
de 62 euros por el impago de la factura por el arreglo de un televisor. Tramitado el proceso ante el
Juez de Paz, este dicto sentencia estimatoria de la demanda. Recurrida en apelación, el Juez de 1ª
Instancia revoco la Sentencia. El fundamento de esta decisión fue únicamente que la demandante no
había probado que hubiera hecho la reparación que pretendía cobrar, ya que no había aportado la
factura con demanda, como, según Sentencia de apelación, exige la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Esta decisión causo sorpresa a María, pues estaba segura que la factura si había sido presentada con
la demanda. Por tal razón acudió a entrevistarse con el Juez de lª Instancia, que reconoció haber
cometido un error, error que no era posible rectificar por ser firme la sentencia por el dictada, y
menos aun desde que había perdido su jurisdicción en el Juzgado, ya que había sido trasladado
recientemente a la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia
María se sintió tan defraudada por este error que pretendió obtener la reparación que permiten las
leyes, pese al escaso interés económico en juego.
CUESTIONES:
1 ¿Existe alguna norma de competencia relativa al ejercicio de acciones de responsabilidad
civil contra Jueces y Magistrados? ¿En que clase de competencia seria encuadrable esta
norma?
De los recursos de casación, revisión y otros extraordinarios en materia civil que establezca la ley.
2 ¿Considera Vd. que constituye la competencia objetiva por razón de la persona un
privilegio? ¿Cuál es el fundamento de estos fueros personales?
De las demandas de responsabilidad civil por hechos realizados en el ejercicio de su cargo, dirigidas contra
el Presidente del Gobierno, Presidentes del Congreso y del Senado, Presidente del Tribunal Supremo y del
Consejo General del Poder Judicial, Presidente del Tribunal Constitucional, miembros del Gobierno,
Diputados y Senadores, Vocales del Consejo General del Poder Judicial, Magistrados del Tribunal
Constitucional y del Tribunal Supremo, Presidentes de la Audiencia Nacional y de cualquiera de sus Salas y
de los Tribunales Superiores de Justicia, Fiscal General del Estado, Fiscales de Sala del Tribunal Supremo,
Presidente y Consejeros del Tribunal de Cuentas, Presidente y Consejeros del Consejo de Estado, Defensor
del Pueblo y Presidente y Consejeros de una Comunidad Autónoma, cuando así lo determine su Estatuto de
Autonomía
3 ¿Por determinarse el fuero por razón de la persona, el cambio de destino del Juez, de Juez
de 1ª Instancia a Magistrado del Tribunal Superior de Justicia, influirá en el órgano que tiene
atribuida la competencia para conocer de estas demandas de responsabilidad civil?
¿Entonces, ante que órgano jurisdiccional deberá interponerse la demanda aunque la
actuación profesional del demandado tuviera lugar cuando era Juez de 1ª Instancia?
Francisco F.P. tuvo dos hijos, Vicente y Antonio, de 4 y 6 años de edad, de su matrimonio con
Eulalia G.C. Fallecido Francisco en un accidente de tráfico, se reclamo a la Compañía aseguradora
del vehículo de su propiedad el importe de los daños producidos a este. La demanda la interpusieron
los menores, representados por su madre. Desestimada la demanda, en la Sentencia se condeno a
costas a la parte demandante. Una vez aprobada la tasación de costas, el Juez de 1ª Instancia
requirió a Eulalia para su pago, resolución que fue recurrida con fundamento en que quien ostentaba
la cualidad de parte eran los menores.
CUESTIONES:
1 ¿Cuál es el motivo de la intervención en el proceso de la madre de los menores? ¿Tienen los
menores capacidad para ser parte? ¿ Y capacidad procesal? ¿De que titulo jurídico deriva su
condición de parte?
Según establece el art. 6.1.1 todas las personas físicas podrán ser parte, sin ninguna excepción, por
lo que a priori los menores Vicente y Antonio de 4 y 6 años ostentan capacidad para ser parte. No
obstante, al ser menores, y según el art. 7 no podrán comparecer por sí en juicio al no estar en pleno
ejercicio de sus derechos civiles, por tanto entran dentro de lo que establece el art. 7.2 que establece
que deberán comparecer en juicio “mediante la representación o con la asistencia, la autorización,
la habilitación o el defensor exigidos por la ley”. En este caso, la patria potestad se atribuye a su
madre, que debe comparecer necesariamente para otorgar la debida capacidad procesal a la
demanda que presentan sus hijos. Obviamente, el título jurídico del que deriva su condición de
parte, es el de ser herederos de su padre fallecido.
2 Dado que las costas procesales corren a cargo del litigante vencido, ¿cuál habría de ser el
resultado del recurso interpuesto contra el requerimiento de pago a la madre de los menores?
El enunciado explica que la demanda que interpusieron los menores representados por su madre fue
desestimada (es decir, el juez no les dio la razón en su petitum), y según dicta la ley las costas
procesales son a cargo del litigante vencido. Como también explica el enunciado, una vez tasadas
las costas, el Juzgado de 1ª Instancia, requiere a la madre para que proceda a su pago, cuestión ésta
que se recurre, fundamentando el recurso en que no es parte. En mi opinión el recurso sería
aceptado, ya que efectivamente la madre no es parte (las partes son los hijos), habiendo actuado ella
como representante de la parte
3 ¿Qué hubiera sido necesario para integrar la capacidad procesal en el caso de que la madre
también hubiera fallecido en el accidente de trafico y todavía no hubiera sido nombrado tutor
a los menores? ¿Podría haber apreciado de oficio el Juez, sin denuncia de la parte
demandada, la falta de capacidad de los demandantes?
En el caso de que la madre también hubiese fallecido, para integrar la capacidad procesal,
estaríamos a lo que dispone el artículo 8.1 “el tribunal le nombrará, mediante providencia, un
defensor judicial, que asumirá su representación y defensa hasta que se designe a aquella
persona. “, dado que los dos menores no dispondrían de persona que les representase legalmente
según lo que dispone el art 162 CC .
Derecho aplicable:
Art. 152 del C.Civil y arts.- 6,7,8 y 9 LEC
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LITISCONSORCIO
Caso & 16
Supuesto de hecho
Carlos J.B., una vez obtenido el titulo de veterinario, se incorporo al proyecto de otros tres recién
licenciados de instalar una clínica privada para animales de compañía en una zona de veraneo de
Levante, Dado que Carlos no disponía del dinero necesario a que alcanzaba, la aportación de cada
socio, decidió solicitarlo a sus familiares y amigos. Estos, si bien se avinieron a prestarle
determinada cantidad, exigieron que figuraran como fiadores los otros tres amigos de Carlos, a fin
de obtener una garantía de devolución
En consecuencia, se concertó un contrato de préstamo, por cuantía total de 50.000 euros, que habría
de devolver Carlos en plazo de cinco años, figurando como fiadores solidarios sus tres socios.
Como prestamistas intervinieron un hermano de Carlos, dos de sus tíos y dos amigos, que
entregaron cada uno de ellos 10.000 euros.
Vencido el plazo establecido en el contrato, Carlos nos saldo la deuda, por lo que los prestamistas
se plantearon la posibilidad de reclamar judicialmente el préstamo. Mientras que los amigos del
prestatario apoyaban esta medida, sus familiares se mostraban contrarios.
CUESTIONES:
1 ¿Deberán ejercitar la reclamación judicial necesariamente todos los acreedores y, en caso
contrario, podrán alegar los demandados la excepción de falta de listisconsorcio activo
necesario?
La primera cuestión planteada es si deberán los deudores (2 familiares y tres amigos), ejercitar la
reclamación judicial necesariamente todos. La respuesta a esta cuestión es negativa, ya que según
establece el artículo 12.1 de la LEC el que varias personas con un mismo título de pedir
comparezcan en juicio es una facultad y no una obligación “podrán… ”. En ningún caso podrían por
este motivo alegar los deudores falta de legitimación pasiva, ya que se trata de un litisconsorcio
voluntario
2 En caso de formular la demanda solo parte de los acreedores ¿podrán reclamar la totalidad
de la deuda o solo la cantidad de dinero que hubieran entregado personalmente? Si
reclamaran la totalidad de la deuda ¿Qué excepción podría formular la parte demandada?
En caso de que no todos los acreedores sean actores en la demanda, y dado el carácter
mancomunado de la deuda, no podrán reclamar más dinero que lo que hayan aportado. En este caso,
sí sólo son los amigos los que reclaman, dicha reclamación será por 30.000. Si se reclamase el total
de la deuda, el demandado o demandados podrían oponer “pluspetitio
3 Si la demanda se dirige solo contra los fiadores y no contra el prestatario, ¿estaremos ante
un supuesto de falta de litisconsorcio pasivo necesario? ¿ Y si se dirige únicamente contra uno
de los fiadores o contra el prestatario?
En relación a la pregunta que plantea si existe falta de legitimación si la demanda se dirige sólo
contra los fiadores y no contra el prestatario, entiendo que no, ya que al haberse obligado éstos
solidariamente no pueden exigir el beneficio de excusión. Este no es un caso de litis consorcio
pasivo necesario ya que la LEC art 12.2, dice que si la ley establece otra cosa éste no será requerido
y es el caso ya que el art. 1144, faculta para interponer la demanda contra todos los deudores
solidarios o contra uno de ellos. La interposición de la
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Derecho aplicable:
Art. 1137 ,1138 y 1144 del C. Civil y 5.2 y 12 de la LEC
Caso & 46
Supuesto de hecho
Durante el mes de Abril de 2002 la empresa de la “Construcciones A, S.L. “realizaba unas obras de
reparación del alumbrado publico en la localidad de Osuna. Sobre las 10,30 del día 14 de dicho més
los operarios de la empresa se hallaban ejecutando su trabajo a la altura del nº 5 de la calle Carpio,
cuando un automóvil que circulaba a gran velocidad por dicha calle invadió parcialmente la zona
acotada para el deposito de materiales de la obra y señalizada convenientemente. El Automóvil
golpeo varias que contenían suministros de alumbrado, u no se detuvo, pese a lo cual el encargado
de la obra puedo ver la matricula: SE-3455-AG,- Inmediatamente después, acudieron a interesarse
por lo sucedido varios vecinos, quienes afirmaron que ese vehículo era propiedad de un tal Javier
R.F., que vivía en una calle próxima, precisamente la calle de la Iglesia, en su número 22.
Examinados los materiales dañados, propiedad de “ Construcciones A”, se valoraron los mismos en
7.200 euros. La necesidad de recoger los restos y de reponer los suministros supuso la perdida de un
día de trabajo.
El representante legal de la sociedad anónima citada acudió a un Abogado con el fin de reclamar
quien procediera tanto el valor de los materiales destruidos como la indemnización por la dilación
de la obra y la dedicación de los trabajadores a la reparación de los desperfectos, conceptos los
últimos que calculo en unos 2000 euros.
Cuestiones:
1 ¿Dispone de algún medio procesal el representante de la S.A, damnificada para averiguar la
identidad de las personas contra las que debe dirigir la acción de responsabilidad civil?
Las diligencias preliminares son actuaciones que tienen por objeto lograr información acerca de las
circunstancias relativas a la personalidad del futuro demandado, o a otros extremos que, quienes
pretendan presentar una demanda precisen conocer para la iniciación con éxito de un proceso civil,
así como obtener documentos u objetos que resulten necesarios para entrar en el proceso. Se
establecen con carácter general, para facilitar el ulterior proceso. El ámbito de las diligencias
preliminares se contrae a las 6 que enumera el 256LEC, (además de las que se prevean en leyes
especiales, en cuyo caso se aplicará supletoriamente el 256LEC y ss). En este sentido, esta claro que
la LEC articula un medio para que la empresa damnificada, pueda averiguar la identidad de las
personas contra las que debe dirigir su acción de responsabilidad civil.
En éste caso, de acuerdo a la opinión del Abogado, sería posible la reclamación contra el
conductor, el propietario del vehículo, y la Compañía de Seguro. La empresa que ha sufrido el daño
no tiene certeza sobre la personalidad de ninguno de los tres sujetos. Por consiguiente debe solicitar
al Juzgado la práctica de Diligencias Preliminares que le garanticen, al menos, la viabilidad del
proceso. Sobre este punto, parece que el sentido común invita a pensar que la reclamación debe
dirigirse contra el propietario del vehículo; en dicho sentido sería aplicable el 256.1.1 LEC que
señala que se podrá dirigir petición de que la persona a quien se dirigiría la demanda declare, bajo
juramento o promesa de decir verdad, sobre algún hecho relativo a su capacidad, representación o
legitimación. Esta legitimación es también la pasiva; por lo que podría cuestionarse al presunto
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propietario, con objeto de fijar su posible posición procesal, si efectivamente es el propietario del
vehículo que provocó los daños.
2 ¿ Y para obtener la exhibición del contrato de seguro para conocer sus condiciones y, en su
caso, formular la reclamación judicial?
La respuesta a esta cuestión es clara, el 256.1.5º señala que “por petición del que se considere
perjudicado por un hecho que pudiera estar cubierto por seguro de responsabilidad civil, de que se
exhiba el contrato de seguro por quien lo tenga en su poder”. Por tanto, la empresa puede solicitar al
Juzgado, que se practique diligencia preliminar con el propietario del vehículo, que será la persona
que deberá tener en su poder el seguro obligatorio de automóvil.
3 ¿Es posible obtener de los órganos jurisdiccionales civiles una actividad destinada a
comprobar si el propietario del vehículo coincide con la persona que indicaron en un primer
momento los vecinos? ¿ Y para comprobar si era el conductor del automóvil cuando se
produjo el accidente?
Contestada con la pregunta número 1
Derecho aplicable:
Art. 256 y ss de la LEC
Que el motivo del presente escrito es solicitar la realización de diligencias preliminares, con Don
Javier R.F. domiciliado en Osuna, calle xxxxxx, en base a los siguientes:
HECHOS
I.- Que el pasado xxx de xxxx de xxxx, CONSTRUCCIONES A, S.L., estaba realizando diversas
obras de instalación eléctrica en la calle xxx de Osuna.
II.- Que durante la realización de dichas obras, el vehículo matrícula SE-3455-AG, circulando a
gran velocidad y haciendo caso omiso a la señalización y acotamiento de la zona de obras, atravesó
ésta originando diversos daños, cuya cuantía se ha estimado inicialmente en 7.200 Euros, de
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acuerdo al inventario que se acompaña. Estos daños, supusieron, además, la pérdida de jornadas de
trabajo y retraso en la realización de las obras, cuya valoración se estima en 2.000 Euros.
III.- Que el conductor de dicho vehículo, se dio a la fuga, por lo que no fue posible la identificación
de su conductor, ni de su propietario, ni si contaba con el correspondiente seguro obligatorio.
IV.- Que no obstante darse a la fuga, diversos testigos presénciales, (cuya identidad y datos
personales se acompañan para su incorporación a autos), pudieron identificar la matrícula del
vehículo. Que además, algunos de éstos han indicado que el posible propietario del mismo podría
ser Javier R.F., vecino de Osuna, y al parecer domiciliado en la calle xxxxx, nº xxx.
V.- Que al objeto de iniciar el correspondiente proceso de reclamación por los daños
causados, y conforme al artículo 256LEC y ss, solicitamos de ese Juzgado la realización de las
siguientes diligencias preliminares:
1ª) Se cite a Don Javier R.F., con objeto de que declare bajo juramento o promesa de decir
verdad, si es propietario del vehículo matrícula SE-3455-AG.
2ª) En caso afirmativo, y en la misma citación, declare bajo juramento o promesa de decir
verdad, si conducía el vehículo el día del siniestro.
3ª) En caso de ser afirmativa la primera diligencia, que exhiba el correspondiente contrato
obligatorio de seguro del vehículo.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
1) Artículo 1902 señala el que por acción u omisión causa daño a otro, interviniendo culpa o
negligencia está obligado a reparar el daño causado.
2) El 256 LEC en su apartado 1-1º indica la posibilidad de realizar diligencia preliminar por
petición de que la persona a quien se dirigiría la demanda declare, bajo juramento o promesa de
decir verdad, sobre algún hecho relativo a su capacidad, representación o legitimación, cuyo
conocimiento sea necesario para el pleito, o exhiba los documentos en los que conste dicha
capacidad, representación o legitimación.
3) El 256 en su apartado 1-5º señala igualmente la posibilidad de realizar diligencia
preliminar por petición del que se considere perjudicado por un hecho que pudiera estar cubierto
por seguro de responsabilidad civil, de que se exhiba el contrato de seguro por quien lo tenga en su
poder.
Por todo ello, SOLICITO AL JUZGADO que requiera a D. Javier R.G. para la realización
de las citadas diligencias preliminares; y admita este escrito, con sus documentos y sus copias, y
tenga por formulada citada petición.
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LA RECONVENCION
Caso & 80
Supuesto de hecho
La empresa constructora “ J.,S.L.” realizo la construcción de un edificio destinado a viviendas en la
localidad de Fregenal de la Sierra, de acuerdo con el correspondiente proyecto técnico, procediendo
después a su división horizontal mediante escritura de 11 de agosto de 2000. Dado que no estaba
prevista en el proyecto la instalación de una zona ajardinada en los espacios comunes, la
constructora convino con los propietarios la realización de esta obra accesoria. Terminada la obra y
dada la reticencia de algunos propietarios a abonar la parte de precio correspondiente, interpuso
demanda contra diecisiete propietarios, reclamándolos un total de 24.832 euros
No obstante los propietarios deudores fundaban la falta de pago en los siguientes hechos:
Después de la división horizontal y la certificación final de las obras, la constructora había alterado
el destino que a las distintas dependencias del inmueble, se atribuia en el proyecto y constaba en la
escritura de división horizontal. Así, varias plazas de garaje, trasteros y zona común del inmueble
los convirtió en un local comercial, y otros trasteros los convirtió en viviendas mediante la dotación
de los servicios necesarios. Estas nuevas dependencias fueron adquiridas por otros propietarios.
Con base en estos hechos, los demandados formularon reconvención a fin de que el edificio fuera
repuesto a su estado original conforme a lo proyectado y escriturado. La demanda reconvencional la
dirigieron no solo contra la constructora demandante, sino también contra los propietarios de las
nuevas dependencias.
Cuestiones:
1 ¿Entre la demanda y la reconvención existe la conexión que exige la LEC? ¿Qué
consecuencias procesales tendrá el que el Juez aprecie que esa conexión es inexistente?
a)Entendemos que sí, toda vez que la reconvención interpuesta por los demandados frente a la
constructora “J. SL.” se encontraría dentro de los presupuestos establecidos por el articulo 406.1 de
la LEC, ya que hay una evidente conexión entre la circunstancias de hecho que rodean tanto la
demanda principal como la reconvencional, no existiendo además a nuestro juicio incompatibilidad
entre ellas.
b)Si el órgano judicial entiende que no existen las condiciones o requisitos de admisibilidad
establecidos en la legislación vigente, deberá proceder a su rechazo, no admitiéndola a trámite y
dictando un auto razonado y fundado en derecho.-
2 ¿Es admisible dirigir la reconvención no solo contra el demandante sino también contra
otras personas?
En principio la norma general, contenida en el articulo 406.1 LEC, establece que la reconvención
solo es admisible cuando se dirige contra el / las personas que conforman la parte actora, ya que
conceptualmente la reconvención es siempre demanda contra el actor.
No obstante, el articulo 407.1 LEC , permite la reconvención cuando esta sea dirigida contra los
litisconsortes necesarios del demandante, en aquellos supuestos en los que la demanda
reconvencional se refiera a un derecho material que se tenga contra varios en mancomún.
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Del mismo modo este articulo posibilita la reconvención frente a los denominados litisconsortes
voluntarios, lo que en la practica puede acarrear serios problemas interpretativos y de aplicación,
debiendo por ello limitarse a los derechos que el demandado reconviniente pueda tener contra
varios obligados solidarios, incluido el actor.
¿En que se fundamenta el dirigir la acción reconvencional contra los propietarios de las
dependencias ilegales? Si el fundamento esta en que pueden ser afectados por la sentencia que
se dicte. ¿ No tendrá que dirigirse la reconvención igualmente contra los arrendatarios y
ocupantes de las mismas dependencias?
Tal y como se indicaba mas arriba, en nuestra opinión, el fundamento de la reconvención planteada
en el presente caso, ha de buscarse en la necesidad de dirigir la demanda contra todos los
litisconsortes necesarios del demandado, lo que indudablemente obligaría a demandar a todos
aquellos que ostenten derechos de propiedad, posesión o análoga naturaleza respecto de las
dependencias objeto del litigio, dado que de otro modo podría ser alegada de contrario la
inexistencia de litisconsorcio pasivo necesario.
3 ¿En que momento procesal habrá de presentarse y en que forma deberá de redactarse la
reconvención en este caso?
Dada la cuantía total del litigio, la tramitación habrá de hacerse a través de los cauces establecidos
para el juicio ordinario, por lo que la reconvención debe formularse con el escrito de contestación,
de manera separada y a continuación de la demanda.
En todo caso su contenido se acomodará a lo que para la demanda dispone el artículo 399,
expresando con claridad la concreta tutela judicial que se pretende.
Derecho aplicable:
Art. 406, números 1 y 3, y 407.1 de la LEC
Caso & 81
Supuesto de hecho
En la ciudad de Herrera del Duque se produjo un accidente de trafico en el peligroso cruce de las
calles Tejar y Curtidores, colisionando los siguientes automóviles: 1º Renault-5, matricula 5555-
DDD, conducido por Carlos Z, propiedad de Venancio Z, y asegurado en la Compañía Q; 2º Volvo
S-40, matricula 3232-CCC, conducido y propiedad de Paula S., asegurado en la Compañía F.
El propietario del Renault interpuso demanda de juicio ordinario reclamando a Paula S., y a la
aseguradora de su vehículo el importe de la reparación, que ascendió a 4.300€.
Paula S. Considera que el responsable del accidente fue el conductor del Renault, y, por lo tanto
reconviene contra ese conductor, Carlos Z, el propietario y demandante Venancio Z y la Compañía
Q., reclamando los 1.056€ a que ascendió la reparación del volvo.
Cuestiones
1 Pese a no haber sido demandantes Carlos Z, ni la Compañía Q, ¿podrá dirigirse contra
ellos la reconvención?
Sí, dado que el artículo 407.1 LEC, permite que la reconvención se dirija tanto contra los
litisconsortes necesarios como contra los voluntarios del actor, aún cuando estos no hayan sido
demandantes.
2 Si Paula S, considera que la misma responsabilidad del conductor del Renault la tiene el
conductor de un tercer vehículo, ¿podrá dirigir también contra éste la reconvención?
Si, con base en el artículo 407.1 LEC , si Paula S., considerase que el conductor de ese tercer
vehículo, pudiera tener la consideración de litisconsorte voluntario o necesario. En nuestra opinión,
de existir esa hipótesis de responsabilidad apuntada del conductor de dicho tercer vehículo,
podríamos encontrarnos ante un supuesto de litisconsorcio necesario, ya que de acuerdo al artículo
12 LEC, la tutela jurisdiccional que se pretende solo podría hacerse efectiva mediante la demanda
de este nuevo conductor.
Y si considera corresponsable del accidente al Ayuntamiento de Herrera por la defectuosa
señalización del cruce, ¿podría dirigir también contra este su acción pese a ser competente la
jurisdicción contencioso-administrativa para el conocimiento de las acciones para exigir la
responsabilidad patrimonial de la Administración.
Conforme establece el artículo 406.2 no se podría efectuar reconvención frente al Ayuntamiento de
Herrera, toda vez que el Juzgado donde se presentó la demanda seria incompetente para conocer de
las posibles pretensiones que se deduzcan contra el referido Ayuntamiento.
3 Si pese a la alegación de hechos y fundamentos jurídicos en que se basa la reconvención,
luego la demandada se limita a pedir la absolución de la demanda contra ella dirigida y no lo
condena de los reconvenidos ¿podrá hablarse de reconvención?
Para hablar de reconvención, con base en el artículo 406.3 LEC, es precisa la existencia de una
pretensión en forma de ataque que busque su resolución con fuerza de cosa juzgada, no bastando la
mera petición de rechazo de la demanda o absolución.
Derecho aplicable:
Art. 10.406 y 407.1 de la LEC
Ejercicio :
Redacte la petición de la reconvención
Caso & 82
Supuesto de hecho
María Isabel M. Adquirió por herencia de su madre Bibiana una casita con un pequeño jardín en el
pueblo de Valderrobres, valorada en 45.000€. Tras la muerte de la madre, Maria Isabel invirtió una
importante suma en arreglar la casa y el jardín. Sin embargo, después no pudo ocuparla, pues en ella
se instalo su hermano Rogelio, quien decía tener más derecho que nadie a esa casa.
Maria Isabel pensaba que su hermano se arrogaba la propiedad del inmueble, por lo que ejercito, en
juicio ordinario, la acción reivindicatoria, destinada a que se declare el pleno dominio de la
demandante y se la reponga en la posesión. La oposición del hermano se fundamento en que
habitaba la casa como una forma de cumplimiento de la demandante a la obligación de
suministrarle alimentos a los que el tenía derecho conforme al Código Civil, y solicito la
declaración expresa en la sentencia de la existencia de la obligación de María Isabel de dar
alimentos a Rogelio mediante la cesión del uso de la casa de Valderrobres, así como la condena a la
actora, solidariamente con otro hermano de ambos, Nicolás, a satisfacer a Rogelio por el mismo
concepto de alimentos la suma de 600€.
Cuestiones
1 De las peticiones que formula Rogelio ¿qué es propiamente reconvención y que excepción?
¿Es admisible dirigir la reconvención contra persona distinta del demandado?
Sin querer entrar en el debate, que mas adelante se analizará sobre la existencia o no de conexión,
entendemos que de las dos peticiones planteadas por Rogelio, tendría el carácter de excepción la
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tendente a que se declare la obligación de su hermana Maria Isabel de darle alimentos mediante la
cesión del uso de la casa de Valderrobres, ya que en ella se cumple el presupuesto de distinción
entre reconvención y excepción, es decir, si el demandado quiere luchar contra la acción, los hechos
y derechos que haga valer serán siempre una excepción.
Respecto de la segunda de las cuestiones planteadas, entendemos que de acuerdo a los criterios
doctrinales más comunes, podríamos encontrarnos ante un supuesto de litisconsorcio voluntario,
toda vez que el demandado reconviniente puede tener un derecho contra varios obligados solidarios,
en este caso sus hermanos (articulo 407.1 LEC).
2 ¿Hasta que punto se cumple el requisito de la conexión entre la demandada y la
reconvención? ¿Satisfacen por igual este requisito las distintas peticiones de Rogelio?
A pesar de que la doctrina viene indicando que la conexión, a la que se refiere el articulo 406.1
LEC, ha de ser interpretada en sentido amplio, entendemos que en el presente supuesto dicha
conexión no se produce dada la disparidad de lo pedido en reconvención con el objeto principal del
litigio; por ello a nuestro juicio no puede sostenerse que el pretendido abono de una pensión
alimenticia de 600 euros, que en puridad es la única petición de las dos existentes que como ya se
ha dicho se puede calificar de reconvención (dado que la otra se trataría en todo caso de una
excepción y no de autentica reconvención), tenga conexión alguna con una disputa sobre la
propiedad y la posesión de un inmueble.
3 ¿Existe algún motivo por el que el Juez podría inadmitir la reconvención previamente a
analizar las demás cuestiones suscitadas por su ejercicio
Si, de mantenerse la tesis apuntada de falta de conexión entre las pretensiones de Rogelio, y las que
son el objeto principal de la demanda, en aplicación del articulo 406.2 LEC., el juez debería
proceder a su inadmisión toda vez que la acción principal se está sustanciando por el cauce del
juicio ordinario, mientras que la relativa a la prestación alimenticia, de acuerdo con el articulo
250.1.8º LEC, debería hacerlo a través del juicio verbal, no dándose por tanto el presupuesto
establecido en el párrafo segundo del citado articulo 406.2 LEC, al no existir tal y como sostenemos
acción conexa.
Derecho aplicable: Art. 250.1.8º, 406 y 407.1 de la LEC Ejercicio :
Redacte la contestación a la reconvención alegando todos los motivos de inadmisibilidad de la
misma.
Caso & 131
Supuesto de hecho
La Empresa D.A. demanda por falta de pago de una deuda por importe de 1.000€ a la empresa D.B.
La demandada D.B. reconviene contra el actor y sostiene que no ha abonado esa cantidad porque la
demandante a su vez le adeuda 1.100€ más IVA, correspondientes a la factura 299 de fecha ...., que
corresponde a un porte efectuado por la empresa D.B., cuyo importe era de 1.500€ euros la ida y
1.100€ el retorno, y que el camión no volvió cargado por causa imputable al cargador, D.A.
habiendo cobrado solo los 1.500€ más un día de paralización.
a) Que encomendó dicho porte a D.B. por importe de 1.500 euros, y abono además 180 euros
de paralización por el retraso de un día, afirmando que el flete de vuelta del trasnporte no se
pago porque no se cargo la carga a la vuelta por causa imputable exclusivamente a D.B. Que
tuvo que contratar los servicios de otra compañía para el flete de vuelta, y el importe del
mismo fueron 1.000 euros, que es lo que reclaman al demandado.
b) Igualmente reconoce la actora haber recibido las reclamaciones consignadas en los
documentos 4 y 5, aportadas por la demanda, concretamente los acuses de recibo 12-07-
2002 y 24-07-2002. Niega sin embargo la recepción de los documentos 6 y 7, es decir, la
recepción de las cartas de fecha 16-10-2002 y 25-05-2003
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c) Examinados esos documentos se constata que ambas cartas de fecha 16 de octubre de 2002
y 21 de mayo de 2003, en reclamación de 1.550 euros de D.B. frente a D.A. no consta su
recepción por el destinatario, no hay acuse de recibo.
El demandado D.B. insiste en los hechos de su demanda reconvencional.
Ni el actor ni el demandado propusieron medio de prueba alguno ( todos los medios de prueba
relevantes, pertinentes y útiles eran documentos que ya habían sido aportados)
El Juzgado de Primera Instancia que conocía del juicio verbal acordó, de oficio, como diligencia
final, la practica de la declaración testifical de la señora S. (secretaria administrativa de D.A., cuya
existencia no consta ni del escrito de demanda ni de lo afirmado por el demandado en la vista),
sobre la recepción por parte de D.A. de las citadas cartas de reclamación de pago. En su
declaración, dicha Señora afirmo que D.A. conocía de su existencia.
Cuestiones:
1 ¿Cuál es el motivo por el que D.A. acudió a un juicio verbal en lugar de a un proceso
monitorio? J.S.R.
1 - D.A. acudió a un juicio verbal ya que el concepto por el cual reclama la cantidad de no se
incluye en los casos en que procede el juicio monitorio como son: mediante documentos ...firmados
por el deudor o con su sello impronta o marca o con otra señal física o electrónica , proveniente del
deudor.
Mediante facturas albaranes de entrega certificaciones, telegramas, telefax o cualesquiera otros
documentos que aunque creados por el acreedor, sean de los que habitualmente documentan los
créditos y deudas en relaciones de la clase que aparezca existente entre acreedor y deudor.
Cuando junto al documento en que conste la deuda, se aporten documentos comerciales que
acrediten una relación anterior duradera.
Cuando la deuda se acredite mediante certificaciones de impago de cantidades debidas en concepto
de gastos comunes de Comunidades de propietarios de inmuebles urbanos. (art. 812)
Por lo que debe proceder mediante el juicio verbal ya que el actor pretende recibir la cantidad que
pagó a otra compañía para que realizara el servicio de transporte que en principio tenía
encomendado D.B. (demandado) y que éste no realizó.
siendo el adecuado para demandas cuya cuantía no exceda de 3.000 euros y no se refieran a
ninguno de los casos previstos en el apartado 1 del artículo anterior (se refieren al ámbito del juicio
ordinario)
Puede hacerlo excepcionalmente, sobre hechos relevantes, oportunamente alegados, si los actos de
prueba anteriores no hubieran resultado conducentes a causa de circunstancias ya desaparecidas e
independientes de la voluntad y diligencia de las partes, siempre que existan motivos fundados para
creer que las nuevas actuaciones permitirán adquirir certeza sobre aquellos hechos, ello en
aplicación del art.435.2.
5 ¿Es congruente el fallo del presente litigio? ¿ Como se corrigen los errores aritméticos
cometidos por los Jueces al redactar sus Sentencias? ¿La solicitud de aclaración influye en el
plazo para recurrir en apelación? J.S.R.
El fallo no es congruente ya que el juez debe decidir sobre todas las pretensiones del actor y del
demandado ateniéndose a los fundamentos de hecho y de derecho que hayan sido alegados por las
partes. (art.218.1)
En este caso el juez solo se ha pronunciado sobre la demanda reconvencional pero no lo hace sobre
la demanda del actor.
Los errores aritméticos cometidos por los jueces en las sentencias podrán ser rectificados en
cualquier momento, de oficio a instancia de parte. (art.214)
Los plazos para recurrir en apelación cuando se haya solicitado aclaración de la sentencia
empezaran a correr desde el día siguiente a la notificación de la resolución de la aclaración o de la
denegación de ésta. (art.448)
Derecho aplicable:
Art. 250 y 812,435,445 y 447.1,218,214, 448.2 LEC
Escrito a redactar
De ser Vd. el abogado de D.A. y pretendiendo interponer recurso de apelación, indique los
pronunciamientos que impugna de la antes citada Sentencia ( art. 457 LEC) y redacte las
alegaciones en que base la impugnación como si de un escrito de interposición del recurso de
apelación se tratara ( art. 458 y 450 LEC)
RECURSO DE APELACIÓN.
1) Que el Recurso de Apelación se prepara dentro del plazo de cinco días, computado desde el
siguiente a la notificación de la Sentencia que aquí se impugna.
3) Que concurren los requisitos exigidos para la interposición del Recurso de Apelación, por
tratarse la resolución recurrida de una Sentencia, según lo dispuesto en el artículo 455.1 de la Ley
de Enjuiciamiento Civil.
4) Que mi representado está legitimado para interponer el presente Recurso de Apelación, porque
ha figurado como en las actuaciones, y resulta perjudicado por la Sentencia recurrida, dicho sea
con todos los respetos y estrictos términos de defensa.
D.A. interpuso recurso de apelación contra dicha sentencia, alegando exclusivamente la existencias
de error en la apreciación de la prueba acaecido en la primera instancia, solicitando la estimación
integra de su pretensión.
La Audiencia Provincial de Madrid dicto Sentencia, de fecha de 10 de enero de 2003, en la que, tras
razonar en la fundamentación jurídica acerca de la validez y exigibilidad de la obligación de pago
de la indemnización, contiene el siguiente fallo:
Tan pronto como D.A. recibe la notificación de esta Sentencia acude a su despacho deseando
interponer contra la misma un recurso
Cuestiones:
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1 ¿Cabria recurso de casación contra la sentencia dictada por la AP de Madrid? J.S.R.
Sí, porqué la posibilidad de presentar un recurso de casación contra la Sentencia, tendría que
fundarse, como motivo único, en la infracción de normas aplicables para resolver las cuestiones
objeto del proceso, y efectivamente en la sentencia de apelación no se pronuncia sobre todos los
puntos litigiosos que han sido objeto de debate y por lo tanto se produce una infracción de
normas aplicables que fundamentan el nuevo recurso.
2 A la vista del fallo de la sentencia dictada en apelación y comparándolo con lo solicitado por
el actor y apelante ¿ porque cree que su cliente desea recurrir la sentencia? ¿ que vicio
contiene la sentencia? ¿ que recurso cabe contra la misma? J.S.R.
A la vista del fallo de la Sentencia dictada en apelación y comparándolo con lo solicitado por el
actor y apelante, ¿por qué cree que su cliente desea recurrir la Sentencia?, ¿qué vicio contiene la
Sentencia?, ¿qué recurso cabe contra la misma?
Dña. Yolanda Martínez López y D. Pablo Gutiérrez Sánchez contrajeron matrimonio civil en la
ciudad de Almería el día 20-01-1999. Transcurridos apenas dos años. D. Pablo interpuso demanda
contenciosa de separación, que dio lugar a los autos de juicio verbal nº 274/2001 tramitados ante el
Juzgado de Primera Instancia un. 3 de la ciudad de Almería, en los que tuvo lugar la
correspondiente vista, en la cual el marido de Dña. Yolanda propuso como prueba la testifical de D.
Santiago Morales y Dña. Susana Rodríguez, que declararon que Dña. Yolanda había incumplido los
deberes conyugales.
Celebrada la vista, el Juzgado referido dicto sentencia estimatoria de la demanda, en la cual, y con
exclusivo fundamento en las decisiones testificales señaladas, declaro la separación del demandante
y demandada, así como las medidas interesadas en relación con la patria potestad y guardia y
custodia de los hijos.
Contra dicha sentencia Dña. Yolanda interpuso el correspondiente recurso de apelación que dio
lugar a la sentencia de fecha 23 Octubre de 2002, dictada por la Audiencia Provincial de Almería,
que adquirió firmeza y vino a confirmar la dictada por el Juzgado de Primera Instancia, con apoyo o
remisión expresa en la prueba testifical antes referida.
Cuestiones:
1.- ¿Existe algún medio de impugnación que pueda interponerse contra la sentencia firme
dictada por la Audiencia Provincial?,
Se puede solicitar la revisión de sentencias firmes a través de lo prevenido en el Art. 509 LEC ,
solicitando la revisión de sentencia firme a la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo o a las Salas de
lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de Justicia, conforme a lo dispuesto en la LOPJ.
Si se puede realizar la revisión civil, para rescindir una sentencia firme, dejando imprejuzgada con
ello la cuestión litigosa.
Según el Art. 207.2 LEC “son resoluciones firmes aquellas contra las que no cabe recurso alguno
bien por no preverlo la ley, bien porque, estando previsto, ha transcurrido el plazo legalmente fijado
sin que ninguna de las partes lo haya presentado.
La revisión procede contra sentencias que ya han ganado firmeza, aquellas contra las que no cabe
recurso alguno ordinario ni extraordinario, ya por su naturaleza, ya por haber sido consentidas por
las partes.
Sólo cuando el proceso se ha cerrado definitivamente cabe la revisión.
El Art. 245 .3 LOPJ, “ Son sentencias firmes aquellas contra las que no quepa recurso alguno, salvo
el de revisión u otros extraordinarios que establezca la ley.
Vemos una notable relación entre los artículos 207.2 LEC y 245.3 de la LOPJ.
¿Prevé el Ordenamiento alguna vía procesal para atacar dicha resolución judicial, que ha
pasado en autoridad de cosa juzgada? Razone su respuesta.
Existe una relación del Art. 207.3 LEC con el 245.3 LOPJ, al disponer el primero que las
resoluciones firmes pasa en autoridad de cosa juzgada.
Y en el punto 4 del art 207, dispone “ Transcurridos los plazos previstos para recurrir una
resolución sin haberla impugnado, quedará firme y pasada en autoridad de cosa juzgada, debiendo
el tribunal del proceso en que recaiga estar en todo caso a lo dispuesto en ella..
3.- Si la sentencia que ha adquirido firmeza hubiera sido dictada por la Sala 1ª del Tribunal
Supremo, ¿puede Doña Yolanda solicitar la incoación de un proceso autónoma para rebatir
la sentencia?
No puede hacer nada, ya que contra la sentencia que dicte el tribunal de revisión no cabe recurso
alguno. (Art. 516.3 LEC)
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¿Qué órgano judicial sería competente para su conocimiento?
Ninguno. Por aplicación del art, 516.3 LEC
4.- En nuestro supuesto de hecho, ¿con base en qué motivos puede fundamentarse, en su caso,
el correspondiente proceso?
Para los MOTIVOS hay que estar a lo dispuesto en alguno de los casos previstos en el artículo 510
LEC.
En este caso se hace referencia a lo dispuesto en el art. 510.3 LEC “ Si hubiese recaído en virtud de
prueba testifical o pericial, y los testigos o los peritos hubieren sido condenados por falso testimonio
dado en las declaraciones que sirvieron de fundamento a la sentencia.
Precisando en este caso “y los testigos hubieren sido condenados por falso testimonio dado en las
declaraciones que sirvieron de fundamento a la sentencia”.
Para que este motivo de revisión prospere exige también una anterior sentencia penal, condenatoria
por falso testimonio prestado en el proceso civil y además, que la sentencia a revisar se haya dictado
precisamente en virtud de ese falso testimonio.
5.- ¿Qué requisitos han de cumplirse para que la demanda de revisión no sea inadmitida de
plano?
Será indispensable para la interposición de la demanda de un depósito de 300,51 euros.
Esta cantidad será devuelta si el tribunal estimare la demanda de revisión.
Si no se deposita la fianza, la revisión será rechazada de plano salvo que el defecto se llegara a
subsanar.
La Sala de lo Civil del Tribunal Supremo ( o del Tribunal Superior de Justicia en su caso) ,
solicitará que se le remitan todas las actuaciones del pleito cuya sentencia se impugne. Y mandará
emplazar a cuantos en él hubieran litigado para que contesten a la demanda en el plazo de veinte
días.
Contestada la demanda de revisión, o transcurrido el plazo anterior sin haberlo hecho, se dara a las
actuaciones la tramitación establecida para los juicios verbales, con audiencia del Ministerio Fiscal (
art. 514 LEC)
Se aplicarán las normas generales establecidas en el art, 40 de la LEC, sin que opere ya el plazo
absoluto de caducidad a que se refiere el apartado 1 del artículo 512 LEC.
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Si se inicia un proceso penal donde se injuicien hechos que constituyan presupuesto de la revisión
mientras ésta se sustancia ya no opera el plazo de caducidad, puesto que la revisión se ha puesto en
marcha y se ha solicitado con antelación.
El proceso se interrumpe por prejudicialidad penal de acuerdo con las normas generales (art. 40
LEC) si, en cualquiera de sus trámites, se suscitasen cuestiones cuya decisión, determinante de la
procedencia de la revisión, competa a los tribunales penales, hasta que este proceso finalice ( art.
514 LEC)
Entonces, con devolución del depósito, mandará expedir certificación del fallo, devolviendo los
autos al tribunal de donde procedían, para que las partes puedan utilizar de su derecho en el juicio
correspondiente ( art. 516.1 .I, LEC).
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO que tenga por presentado este escrito de demanda con sus
copias correspondientes y se sirva admitirlo a trámite, para que, una vez celebrado el juicio,
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y tras los trámites legales oportunos, se dicte sentencia estimatoria de la demanda de
revisión, anulando la separación.
D. Rafael fue emplazado por edictos, y ante la incomparecencia del mismo se dicto resolución
declarando su rebeldía, por lo que el proceso continuo su tramitación en su ausencia, y, por tanto,
sin ser oído en juicio, dictándose sentencia la cual fue igualmente publicada mediante edictos en el
B.O. de la Provincia de Zaragoza en fecha 23 Enero de 2002, sin que D. Rafael haya tenido
conocimiento alguno del procedimiento, ya que, treinta días antes de ser emplazado, se había
trasladado a trabajar a Alemania, tal y como lo demuestra el contrato de trabajo suscrito con la
Empresa Hierrros y Aceros, S.A., que acredita que estuvo trabajando en le sede de Freiburg de la
mencionada empresa desde el día 1 Febrero de 2001 al día 1 de Febrero de 2002, tiempo durante el
que se desarrollo el procedimiento y en el que no regreso en ningún momento a Zaragoza.
De vuelta a la ciudad D. Rafael se entero por un amigo intimo que en el mencionado Boletín Oficial
había sido publicado, en fecha 23 Enero 2002 la notificación de la sentencia, la resultante del
proceso principal, en la que resultaba condenado al pago de las cantidades señaladas.
Cuestiones:
Dado que la sentencia lleva fecha de publicación en el Boletín Oficial de 23 de enero de 2002,
dispondrá de cuatro meses, a partir de la publicación del edicto de notificación de la sentencia
firme, ya que esta no se le notificó personalmente (art. 502.1.2º LEC)
2.- Presupuesta la legalidad de dicho acto de comunicación procesal, ¿tiene D Rafael alguna
posibilidad de que se revise la sentencia firme dictada en su ausencia?,
Se rescindirá la sentencia si el rebelde desconociera la demanda y el pleito, cuando el
emplazamiento tuvo lugar por medio de edictos, siempre que se haya estado ausente del lugar en
que se haya seguido el proceso y de cualquier otro lugar del Estado, de la Comunidad Autónoma o
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de la Provincia, en cuyos boletines oficiales se hubieran publicado los edictos, (art. 501.3 lec) QUE
ES EL CASO EN EL QUE ESTAMOS.
3.- En nuestro supuesto de hecho, ¿qué órgano sería competente para conocer el denominado
“juicio rescindente”?,
La sentencia ha sido dictada por el juzgado de primera instacia, en recurso de apelación le
corresponde conocer al tribunal donde la sentencia hubiera ganado firmeza.
4.- Si la sentencia firme hubiera recaído en un proceso “sumario”, ¿se podría ejercitar una
pretensión de rescisión de dicha sentencia? Razone su respuesta.
En aplicación del Art. 503 LEC no procederá la rescisión de sentencias firmes que por disposición
legal, carezcan de efectos de cosa juzgada.
Este artículo en relación con el art 447.2 LEC, en el que se indica que no producirán efecto de cosa
juzgadas las sentencias que pongan fin a los juicios verbales sobres tutela SUMARIA de la
posesión… ., y sobre otras pretensiones de tutela que esta Ley califique como sumaria.
No se podría ejercitar una pretensión de rescisión de dicha sentencia por estar prevista previamente
en la LEC
5.- ¿Cómo se inicia el proceso de rescisión de la sentencia firme dictada en ausencia del
demandado?
La pretensión del demandado rebelde de que se rescinda una sentencia firme se sustanciará por los
trámites establecidos para el juicio ordinario, que podrá ser iniciado por quienes hayan sido parte en
el proceso ( Art. 505.2 LEC)
¿De qué plazo dispone D. Rafael para el ejercicio de la pretensión del demandado?;
Podrá interponer recurso ordinario de apelación, al no tener conocimiento de la sentencia por vivir
fuera de España, y el plazo se contará desde el día siguiente de la publicación del edicto de
notificación de la sentencia en los BOE de la Comunidad Autónoma o de la Provincia.
Dispondrá de veinte días desde esta fecha de publicación.
6.- Si se estuviera ejecutando la sentencia que ha adquirido firmeza, ¿puede el órgano judicial,
de oficio, acordar la suspensión de la ejecución?,
Las demandas de rescisión de las SENTENCIAS FIRMES dictas en rebeldía no suspenderán la
ejecución, salvo lo dispuesto en el Art. 566 de esta Ley. (Art. 504.1 LEC)
Las demandas de rescisión de sentencias firmes se sustancian ante el tribunal donde hubieren
ganado firmeza, cualquiera que éste sea (Art. 501) por los trámites del juicio ordinario ( Art. 504.2)
¿Si únicamente pudiera acordarse a instancia de parte, ¿en qué momento procesal ha de
solicitarla?
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A instancia de parte, el tribunal de la ejecución deberá acordar la suspensión de la ejecución de la
sentencia rescindida, si, conforme a lo previsto en el Art. 566, no se hubiere decretado la
suspensión. (Art. 505.2 LEC)
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7.- Estimada la pretensión de rescisión, y una vez contestada la demanda y dado traslado de la
misma a las demás partes, ¿qué trámites se seguirán para la continuación del “juicio
rescisorio”?
Si la sentencia fuere estimatoria de la solicitud de audiencia, se remite certificación de la misma al
Juzgado de Primera Instancia, si no fuera él mismo quien hubiera decidido la rescisión, con lo que
finaliza el juicio residente.(Art. 507 LEC).
EN el tribunal de la primera instancia se entregarán los autos por diez días al demandado para que
pueda exponer y pedir lo que a su derecho convenga, en la forma prevenida para la contestación de
la demanda.
De este escrito, se conferirá traslado por otros diez días a la parte contraria, entregándole las copias
de los escritos y documentos, y, en adelante, se sustanciará el procedimiento por los trámites del
juicio declarativo que corresponda, hasta dictar la sentencia que proceda, contra la que podrán
interponerse los recursos ordinarios y extraordinarios previstos en la LEC ART. 507.
No se aplicará lo dispuesto en el párrafo I del art, 394,4 LEC, cuando el tribunal declare la
temeridad del litigante condenado en costas.
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Que mediante el presente escrito y en virtud de los preceptos contenidos en los artículos
250.2 y 437 de la LEC vengo a interponer demanda de rescisión de sentencia firme dictada
por le Juzgado de Primera Instancia num.. 4 de Zaragoza, (exponer muy brevemente el
tema que constituye el fondo del asunto).
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO que tenga por presentado este escrito de demanda con sus
copias correspondientes y se sirva admitirlo a trámite, para que, una vez celebrado el juicio,
y tras los trámites legales oportunos, se dicte sentencia revocatoria de la rescisión de
sentencia firme condenatoria dictada por le Juzgado de Primera Instancia num.. 4 de
Zaragoza
1. La atribución de la guarda y custodia del hijo menor del matrimonio Juan, a la madre,
ejerciendo conjuntamente ambos padres la patria potestad sobre el mismo.
2. Como régimen de visitas, el padre podrá estar en compañía del hijo menor Juan; los fines de
semana alternos desde las 11 h. Del sábado hasta las 20 h. Del domingo, debiendo recoger y
reintegrar al menor en el domicilio de la madre. Asimismo podrá disfrutar del hijo la mitad de
los periodos vacacionales de semana santa, navidad y verano.
3. En concepto de alimentos a favor del hijo menor del matrimonio. D. Guillermo deberá abonar la
cantidad de 150 euros, que deberán ser ingresados dentro de los cinco primeros días de cada
mes y que será anualmente actualizada conforme a las variaciones del IPC.
CUESTIONES:
1. La anterior resolución judicial ¿ es susceptible de ser ejecutada provisionalmente?
SI, ya que regula los aspectos patrimoniales, art. 525
2. ¿ Cual es la naturaleza jurídica de la ejecución provisonal?
naturaleza jurisdicional, actuación ejecutiva.
3. ¿ Que opinión le merece la nueva regulación de la ejecución provisional? Indique los argumentos a
favor del nuevo modelo diseñado por la LEC 2000
decidida opción de confianza en la administración de justicia y por la importancia de su impartición en la
primera instancia . exposición de motivos lec xvi.
¿Que requisitos ha de reunir una resolución judicial para que sea susceptible de ser ejecutada
provisionalmente? ¿por qué motivo no son ejecutables provisionalmente los autos que pone fin al
proceso?
Sentencia de condena que sea recurrida.
los autos no suelen dar solución de fondo al asunto, aunque sí algunos autos pueden ser ejecutables
La renta se pacto en la cantidad de 480,81 euros, mensuales, estableciéndose que el arrendatario se haría cargo
de los costes de los suministros, tales como agua, electricidad, gas, teléfono ect. El demandado abono el
importe correspondiente a los seis primeros meses por adelantado, así como una mensualidad en concepto de
fianza. En la fecha 6 Octubre 2000, mediante requerimiento notarial, el demandado dio por resuelto el contrato
de arrendamiento, entregando las llaves de la vivienda objeto del mismo.
Dña. Rosa presento en fecha 11 Febrero de 2001, demanda solicitando que se condenara a D. Pedro a abonar
la cantidad de 3114,88, mas intereses y costas, importe que se desglosa de la siguiente forma.
2884,86 correspondientes a la renta de seis meses que restaba por cumplir del contrato.
230,03 referentes a los consumos de agua y electricidad generados, durante los meses de Abril a Octubre de
2000)
D. Pedro negó la existencia del contrato de arrendamiento, alegando que existió únicamente un pacto verbal en
virtud del cual el arrendamiento tendría una duración de seis meses, reconociendo únicamente los consumos
de agua y electricidad correspondiente al periodo en que ocupo la vivienda y solicitando, además, que dichas
cantidades fueran compensadas con las que abono en concepto de fianza.
Tramitado el correspondiente juicio ordinario recayó sentencia cuyo fallo fue del siguiente literal “ Que
estimado parcialmente la demanda interpuesta por el Procurador D. Antonio, en nombre y representación de
Rosa, en los Autos de juicio ordinario seguidos contra D. Pedro debo condenar y condeno a dicho demandado
abonar a la actora la suma de 2.593,85 euros cantidad que devengara el interés legal desde la fecha de
interposición de la demanda hasta la sentencia, como indemnización de perjuicios por la mora del deudor.
No procede hacer expresa condena de costas
CUESTIONES
1. Si Doña Rosa que ha obtenido una estimación parcial de su demanda, recurre la sentencia ¿podrá
solicitar la ejecución provisional o solo estaría legitimada si tuviera la condición de parte apelada?
Si en la parte estimada.
2. Si estuviera legitimada activamente, a pesar de haber interpuesto recurso de apelación, ¿habrá de
esperar a que la parte apelada se adhiera al recurso para instar la ejecución provisional?
No es necesario
2. ¿ Cual es el momento inicial o final para instar la ejecución provisional?
En cualquier momento desde la emisión de la sentencia.
5. ¿ Se le ha de exigir al ejecutante la previa prestación de fianza o cualquier otro tipo de garantía para
garantizar el riesgo derivado de la posible revocación de la sentencia?
Se permite ejecutar sin fianza, pero también puede depositar fianza el ejecutante para garantizar que en caso de
revocación garantizar la vuelta a la situación anterior.
6. Dado que la sentencia citada en el supuesto de hecho no esta comprendida en el art. 525 (sentencias no
provisionalmente ejecutables) y que contiene pronunciamiento de condena a favor del solicitante ¿ esta
obligado el Tribunal competente a dictar auto despachando ejecución? ¿ En caso negativo, ¿ que
requisitos y presupuestos procesales ha de concurrir para que se dicte el referido auto?
El juez dilatará auto en el plazo de 3 días
8. ¿ Que especialidad presenta el recurso de apelación interpuesto contra el auto denegando la ejecución
provisional?
Carácter preferente.
Por el procurador Sr. Gomes en nombre y representación de la Entidad Cruceros Collado, S.L. interpuso en
fecha 8 Abril de 2001 demanda de juicio ordinario frente a la Entidad Cruceros Luna, S.A. en reclamación de la
cantidad de 180.000 euros derivada del incumplimiento por dicha entidad demandada de una seria de contraltos
suscritos entre ambas partes y que tenia por objeto el transporte de pasajeros.
Tras la tramitación del correspondiente juicio ordinario, en fecha 30 Septiembre 2002 recayó sentencia en
primera instancia cuyo fallo es del siguiente tenor literal “ Que estimando íntegramente la demanda interpuesta
por el Procurador Sr. Gómez en nombre y Representación de Cruceros Collado, S.l. en los autos de juicio
ordinario frente a Cruceros Luna, S.A. debo condenar y condeno a dicha Entidad demandada a abonar a la actora
la suma de 180.000 euros, mas los intereses devengados desde la fecha de interposición de la demanda hasta la
sentencia, así como las costas del procedimiento.
Habiendo solicitado la representación procesal de la Entidad Cruceros Luna, S.A. la preparación del recurso de
apelación contra dicha sentencia, por la Entidad actora Cruceros Collado, S.L. se solicito, en tiempo y forma, la
ejecución provisional de la sentencia dictada en el procedimiento, a lo que accedió mediante auto de 30 Octubre
de 2002.
CUESTIONES:
1. ¿ De que plazo dispone el ejecutado para formular oposición a las actividades ejecutivas determinadas
en el auto despachando ejecución?
5 días y por escrito art. 529.1
¿ Puede plantear oposición independientemente frente a actuaciones ejecutivas a las que no se haga
referencia en el referido auto?
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No, solo lo pedido en el referente auto.
4. ¿ Que medios de defensa tiene el ejecutado para reaccionar frente a los actos ejecutivos
contradictorios con el titulo de condena?
Recurso de reposición y en su caso de apelación.
5. Si el ejecutado desea oponerse por motivos de fondo ¿ es suficiente, para que sea estimada la
oposición, con que acredite que las actuaciones ejecutivas del procedimiento de apremio causan
una situación imposible de restaurar o de compensar económicamente?
No es suficiente, deberá indicar otras medidas alternativas y/o ofrecer caución suficiente en garantía.
6. ¿ Que efecto produce la entrega al ejecutante del dinero a que se eleva la condena, mas intereses
y costas?
Se suspende la ejecución, los intereses no se pagaran hasta la resolución,
Dña Alicia Pérez es propietaria de la finca registral num. 13513 inscrita en el ¨Registro de la Propiedad
de Mostoles, mientras D. Pedro Salas es propietario de la finca registral num. 8544 inscrita también en
el Registro de la propiedad de la misma localidad, procediendo ambas fincas de una misma finca matriz (
num. 7557) que en su día fue segregada en las dos anteriores.
Por Dña Alicia Pérez se interpuso demanda en juicio ordinario frente a D. Pedro Salas solicitando en el
suplico que la sentencia declare:
a) que la finca de su propiedad es predio dominante de una servidumbre de camino de 3
metros de anchura, de la que es predio sirviente la finca propiedad del Sr. Salas
b) que dicho camino atraviesa toda una seria de fincas, incluida la del demandado, partiendo
desde la carretera y desembocando en la finca de la actora
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c) que el demandado esta obligado a retirar la barrera o verja metálica y el trozo de muro que
impide el acceso a la finca de la actora y, en caso de que no lo efectué en el plazo que
dictamine el juzgado, que se ejecuten las obras a su costa
d) que se condene al demandado a estar y pasar por las consecuencias de la anterior
declaración y a que, en lo sucesivo, se abstenga de perturbar el uso del referido camino
e) que se condene al demandado al pago de las costas de este procedimiento.
Habiéndose sustanciado el procedimiento por los tramites del juicio ordinario recayó sentencia en la cual
se estimaba íntegramente las pretensiones contenidas en el suplico de la demanda, la cual fue recurrida
en apelación por la representación procesal del Sr. Salas.
Notificada la providencia teniendo por preparado el recurso de apelación, se insto por la parte favorecida
por la sentencia su ejecución provisional, dictándose por el Juzgado de 1ª Instancia núm. 4 de Mostoles,
en fecha 15 de Febrero 2003, auto despachando ejecución.
1.¿ que motivos de oposición puede invocar el Sr. Salas frente a la ejecución provisional?
Que sea imposible o de extremada dificultad restaurar la situación anterior si se ejecutan las medidas
provisionales y lego es la sentencia revocada art. 528 lec
EJECUCIÓN FORZOSA
Oposición a la ejecución
Caso & 156
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Supuesto de hecho
Ante el Juzgado de 1ª instancia núm. 5 de Avila se tramito juicio ordinario sobre la reclamación de
cantidad bajo el núm. 376/2001 a instancia de D. Ernesto Márquez, frente a D. Pablo Ramírez,
basado en la existencia de un contrato privado de compraventa suscrito entre ambas partes, en
virtud del cual el Sr. Márquez vendía al Sr. Ramírez diverso material de construcción.
Tras la correspondiente tramitación procesal fue dictada sentencia en fecha 20 Mayo de 2002, cuyo
fallo era el siguiente tenor literal: “ que estimando íntegramente la demanda interpuesta por el
Procurador Sr. Arenas en nombre y representación de D. Ernesto Márquez, en los autos de juicio
ordinario frente a D. Pablo Ramírez, debo condenar y condeno a dicho demandado a abonar al actor
la suma de 5.500 euros, cantidad que devengara el interés legal del dinero desee la fecha de la
demanda hasta la presente resolución, así como el pago de las costas del procedimiento.
La anterior resolución fue notificada a las partes, a través de sus respectivas representaciones
procesales, en fecha 25 Mayo de 2002, no siendo recurrida.
Dentro del plazo legalmente previsto el Sr. Ramírez se opuso a la ejecución alegando como
motivos de oposición,. En primer lugar, la existencia de defecto procesal consistente en haberse
dictado el auto despachando ejecución sin respétar el plazo de espera de 20 días establecido en el
art. 548 LEC y, segundo, la existencia de un motivo de fondo alegando el pago y cumplimiento de
lo ordenado en el auto de 6 Junio de 2002.
CUESTIONES
¿Quien es el verdadero destinatario del plazo de espera contenido en el art. 548 LEC?
1a. Destinatario de la norma del artículo 548.
¿ Que actitud debiera haber adoptado el Juez ejecutor ante la presentación de la demanda
ejecutiva con anterioridad al transcurso del plazo de veinte días señalado en dicho precepto?
“El tribunal no despachará ejecución de resoluciones judiciales… dentro de los veinte días
posteriores a aquel en que la resolución de condena… haya sido notificada al ejecutado.”
5.Exoneración del pago de las costas de la ejecución cuando el deudor ha intentado realizarlo con
anterioridad al despacho de ejecución, no siendo aceptado por el acreedor.
“El auto que desestime totalmente la oposición condenará en las costas de ésta al ejecutado,
conforme a lo dispuesto en el artículo 394 para la condena en costas en primera instancia.” Art.
561.1.1ª párrafo II
“Lo dispuesto en el artículo 394 será de aplicación para resolver en segunda instancia el recurso de
apelación en que se impugne la condena o la falta de condena en las costas de la primera instancia.”
Art. 397, LEC.
6. Otras causas de extinción de las obligaciones distintas del pago y el cumplimiento, tales como la
“También se podrá oponer… los pactos y transacciones que se hubiesen convenido, siempre que
dichos pactos y transacciones consten en documento público.” Art. 556.1 II.
En relación con dicha cláusula, la parte actora entiende que depende de la voluntad discrecional de
la entidad mercantil y no se deriva de la concurrencia de una causa justa y objetiva adecuada a la
naturaleza del negocio. Consiste en una mera referencia vaga e indeterminada, que implica otorgar
amplias facultades a la parte predisponente, materializada en una posición dominante respecto del
adherente que conllevaría, en contra de las exigencias de la buena fe, un perjuicio del consumidor y
un desequilibrio importante en los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato.
En la misma línea, se introduce en el contrato una cláusula décima que dispone que “ se podrá
variar el precio mensual establecido en virtud de los servicios extraordinarios proporcionados por
el servido” cláusula que, a juicio de la Asociación, es claramente abusiva, ya que faculta a la
demandada para variar el precio del producto sin informar al adherente y sin tener su conocimiento,
al no determinar concretamente cuales van a ser esos servicios, ni dar opción al usuario para
contratarlos, ni permitir rescindir el contrato pactado en caso de que resulte el precio final muy
superior al inicialmente estipulado.
De esta forma, en los meses de marzo, abril, mayo y junio del presente año, se ha ido
incrementando el precio pactado inicialmente por el servidor de conexión a Internet, al haberse
producido una mejora del servicio del correo electrónico de la propia entidad, así como del servicio
de noticias, sin previa solicitud de los consumidores.
Tras la correspondiente tramitación legal, por el Juzgado de Primera Instancia núm. 5 de Granada,
fue dictada sentencia en fecha 24 Octubre de 2003, estimando la demanda y, en consecuencia,
declarando la nulidad de las cláusulas tercera y décima del contrato de adhesión regulador del
acceso a la prestación de servicios de Internet, condenando a la mercantil NAUTILUS, S.L. a
abstenerse de utilizarlas en lo sucesivo. Asimismo, se condena a la mercantil demandada a
reintegra a todos los usuarios del servidor NAUTILUS, S.L. con contrato durante los meses marzo,
abril, mayo, junio del corriente año y que se hubieran visto sometidos a aumento del precio mensual
pactado por mejoras del correo electrónico y del servidor de noticias sin previa solicitud las
cantidades que pagaron de mas sobre el precio pactado inicialmente, para cuya determinación
bastara con que el usuario perjudicado presente original del contrato y recibos o facturas
acreditativas de los precios efectivamente pagados por encima de lo pactado en el contrato , y que
sean indemnizados por los daños y perjuicios que se les hubiera causado en aplicación de las
referidas cláusulas, que se valoran en un 3% sobre los incrementos del precio inicial que haya
sufrido cada usuario, con expresa imposición de costas a la parte demandada.
Notificada la anterior resolución a las partes en fecha 27 Octubre de 2003, esta no fue recurrida, por
lo que devino en firme.
Cuestiones:
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1. El tenor literal del art. 710 LEC menciona exclusivamente la sentencia ( si el
condenado a no hacer alguna cosa quebrantare la sentencia...) como clase de titulo
ejecutivo que puede contener la imposición de una prestación de no hacer ¿ quiere esto
decir que quedan excluidos otros títulos ejecutivos, tales como la transacción judicial o
el lauda arbitral? Razone la respuesta
Aunque el artículo 710 LEC mencione sólo la sentencia, perfectamente puede tratarse de un laudo
arbitral o un convenio aprobado judicial o arbitralmente, pues de ningún otro artículo cabe inferir
que el legislador pretenda dar un tratamiento distinto a las condenas contenidas en sentencias y al
resto de títulos; más bien, parece tratarse de un olvido del legislador, en nuestra opinión.
2. ¿ cual es el dies a quo del plazo de caducidad de la acción ejecutiva fundada en títulos
que contienen prestaciones de no hacer? Indique los problemas derivados de una
interpretación literal de lo dispuesto en el art. 518 LEC
Al igual que para cualquier otro tipo de condena, la caducidad se contará desde la firmeza de la
sentencia o resolución, según el artículo 518 LEC; el problema derivado de este precepto se acentúa
para las obligaciones de no hacer; y esto es así porque en este tipo de condenas la ejecución no se
insta hasta que se ha producido un quebrantamiento o incumplimiento de esa obligación de no
hacer, hecho que, obviamente, puede producirse en cualquier momento, y no necesariamente en ese
plazo de caducidad de cinco años que recoge el artículo citado.
3. ¿Resulta de aplicación, por analogía, a las prestaciones de no hacer derivadas de
obligaciones negativas lo dispuesto en los art. 706.1 párrafo 2º ( hacer no personalismo) y
709.4 ( hacer personalismo) LEC? Razone la respuesta
Puesto que es el título el origen de la propia ejecución, parece razonable que se esté a lo dispuesto
en él, también en el caso de que contenga disposiciones concretas para el caso de incumplimiento
en las condenas de no hacer; pero parece, también, que la obligatoriedad de dichas disposiciones
vendría no tanto de la aplicación analógica de los artículos mencionados cuanto de la propia fuerza
ejecutiva del título.
En el caso de prestaciones de no hacer continuas o periódicas, cada conducta infractora ¿ ha de
generar una nueva acción ejecutiva?
No es necesario; el artículo 710.1 párrafo 2º determina que «se procederá de esta forma
[requerimiento del párrafo 1º] cuantas veces incumpla la condena… »; esto significa que no será
necesaria demanda ejecutiva en cada ocasión, si bien creemos que será necesario, al menos, poner
en conocimiento del tribunal dicho quebrantamiento de la condena.
No parece que sea así, pues el artículo 710 sólo prevé la imposición de multas para el caso de que
no «se deshaga lo mal hecho», una vez requerido el ejecutado para ello. En caso de reiteración sólo
cabría acudir a la vía penal, por delito de desobediencia a la autoridad judicial, en consonancia con
el apercibimiento que especifica el artículo 710.1, sin perjuicio del deber de indemnizar los daños y
perjuicios.
Ejercicio
HECHOS
PRIMERO.- Que en fecha de 24 de octubre de 2003 ese Tribunal dictó sentencia en la que, entre
otras cuestiones, condenaba a la ejecutada a abstenerse de utilizar las cláusulas 3ª y 10ª del contrato
de adhesión regulador del acceso a la prestación de servicios de Internet, suscrito entre mi
representada y la citada mercantil.
Puesto que la citada sentencia fue dictada por ese tribunal, no se acompaña a esta demanda, de
acuerdo con el artículo 550.1.1º de la LEC.
SEGUNDO.- Como quiera que la ejecutada ha incumplido la condena impuesta según el hecho
primero, por lo siguiente: … [el enunciado no especifica los hechos] … se ha producido
quebrantamiento de lo dispuesto en el título.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I - COMPETENCIA
II - LEGITIMACIÓN
Activa.- Está activamente legitimada mi representada como demandante en el juicio declarativo del
que trae causa esta demanda ejecutiva.
Pasiva.- Está pasivamente legitimada la parte demandada como deudora en los términos previstos
en el título ejecutivo.
III - REPRESENTACIÓN
IV - TITULO EJECUTIVO
V - PROCEDIMIENTO
El presente procedimiento se adecuará a lo establecido para la acción ejecutiva, en los artículos 517
y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
VI - FONDO
[Dependería de los hechos concretos que den lugar al incumplimiento, aquí se consignarían los
fundamentos jurídicos]
VII - COSTAS
El artículo 539 en su apartado 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, establece que las costas
serán a cargo del ejecutado.
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito con poder que acredita mi
representación, se sirva a tenerme por parte del procedimiento; se admita la demanda que se
formula; se requiera a la ejecutada para que se abstenga de usar las cláusulas citadas y declaradas
nulas en lo sucesivo, con apercibimiento de que, de persistir en su actitud, incurrirá en delito de
desobediencia a la autoridad judicial.
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LEGISLACIÓN:
Las multas mensuales podrán ascender a un 20 por 100 del precio o valor y la multa
única al 50 por 100 de dicho precio o valor.
PREGUNTAS
1º.- Si a D. Manuel Castro, ajeno al ejecutante y ejecutado, se le comunica la
inminencia de la traba del vehículo mercedes, por entender que puede
pertenecerle, y no comparece, ni formula alegaciones ¿ puede con posterioridad
interponer tercería de dominio?
Conforme con el artículo 596.1 LEC, la tercería de dominio podrá interponerse desde
que se haya embargado el bien o bienes a que se refiera. Por tanto sí puede interponer
tercería de dominio posteriormente.
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Y una vez aprobado el remate y sin haberse entregado el resto del precio de
adquisición en subasta?
Sí, si tenemos en cuenta el artículo antes descrito, ya que si no se realiza la consignación
de la que habla la LEC no se habrá puesto aun en posesión de los bienes al rematante.
Si, ya que el artículo 455.1 LEC dice que las sentencias dictadas en toda clase de
juicios, los autos definitivos y aquéllos otros que la ley expresamente señale, serán
apelables en el plazo de cinco días.
HECHOS
PRIMERO.- Propiedad del vehículo
Con fecha ............ nuestro representado suscribió con D. Alberto Martínez, un contrato
privado de compraventa, que tenía por objeto la compra del vehículo Mercedes, modelo
300-E, matrícula B-5305-VN.
En prueba de la anterior afirmación, acompañamos señalado como doc. n.º 2 el original
del mencionado contrato.
SEGUNDO.- Abono de cantidades convenidas
Consecuencia de la formalización del contrato de compraventa del vehículo, son las
cantidades comprometidas para ser abonadas en diferentes fechas, las cuales se
encuentran por completo realizadas.
En prueba de la anterior afirmación, acompañamos señalado como doc. n.º 3 originales
de los documentos de pago.
A los precedentes hechos son de aplicación los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I. JURISDICCIÓN
El art. 9.2 LOPJ, que dispone que los Tribunales y Juzgados del orden civil conocerán,
además de las materias que le son propias, de todas aquéllas que no estén atribuidas a
otro orden jurisdiccional; asimismo, el art. 36 LEC, que dispone la extensión y límites
del orden jurisdiccional civil.
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II. COMPETENCIA
Son competentes los Juzgados de 1.ª Instancia de esta ciudad, a los que tengo el
honor de dirigirme, de conformidad con lo establecido en el artículo 599 LEC que
establece que la tercería de dominio habrá de interponerse ante el tribunal que
conozca de la ejecución.
III. PROCEDIMIENTO
El presente procedimiento se tramitará por las normas prevenidas para el juicio
ordinario, de acuerdo con lo establecido en el art.599 LEC que dispone que la
tercería de dominio se sustanciará por los trámites previstos para el juicio
ordinario.
IV. CAPACIDAD
Todas las partes tienen capacidad para serlo, conforme a lo dispuesto en los arts. 6.1. y
7.1 LEC.
V. LEGITIMACIÓN
Están legitimadas activa y pasivamente las partes, por ser nuestra mandante propietario
del bien embargado vehículo Mercedes, modelo 300-E, matrícula B-5305-VN.
Los demandados están legitimado pasivamente en cuanto uno es el acreedor ejecutante,
y el otro el ejecutado, por ser designado por él el bien embargado, conforme establece el
artículo 600 LEC.
VI. REPRESENTACIÓN
Nuestro representado lo está por el Procurador que suscribe este escrito y defendida por
el Letrado que consta al encabezamiento, conforme a lo previsto en los arts. 23.1 y 31.1
LEC.
VII. DERECHO SUSTANTIVO
Los artículos 593 y siguientes de la LEC, que establecen la regulación del embargo de
bienes de terceros y de la tercería de dominio.
VIII
El art. 394.1 LEC, que establece que las costas deberán ser impuestas al demandado.
Por lo expuesto,
TEMA 21
LAS MEDIDAS CAUTELARES
Caso & 166
Supuesto de hecho
CUESTIONES
1- ¿En que momento procesal puede la SGAE solicitar las medidas cautelares?
Art. 730.1- las medidas cautelares se solicitaran de ordinario, junto con la demanda
principal.
Podrán también solicitarse antes de la demanda si quien en ese momento la pide alega y
acredita razones de urgencia o necesidad.( quedaran sin efecto si en los veinte días
siguientes a la adopción de las medidas cautelares no se presentare la demanda
principal)
2- ¿Qué medida o medidas cautelares solicitaría Vd. De ser el Abogado de la
SGAE?
La del Art. 727.9º El deposito temporal de ejemplares de las obras u objetos que se
reputen producidos con infracción de las normas sobre propiedad intelectual e
industrial, así como el deposito del material empleado para su producción en el caso que
lo hubiere en el almacén de la empresa “música s.l.”
3- ¿Es necesaria la intervención letrada en el escrito de solicitud de medidas
cautelares anterior a la interposición de la demanda?
Según el Art. 31.2 se exceptúa la intervención obligatoria de abogado en los escritos
que tengan por objeto personarse en juicio, solicitar medidas urgentes con anterioridad
al juicio, ...
EJERCICIO
SE OPTA POR PRESENTAR LA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR CON
ANTERIORIDAD A LA PRESENTACION DE LA DEMANDA.
Don A.A. Procurador de los Tribunales (puede hacerse sin Procurador y sin
Abogado), y de SGAE, según acredito mediante copia certificada de escritura de
poder, para ser testimoniada en autos con devolución del original, ante el juzgado
comparezco y DIGO:
QUE por el presente escrito solicito el deposito temporal de los Cds así como el
deposito del posible material empleado para su producción en el establecimiento
“Musica, S.L.” sito en calle Pez Volador nº 3 de Madrid cuyo propietario es Don
D.A. fundamentado la pretensión con base a los siguientes:
HECHOS
FUNDAMENTOS DE DERECHO
SUPLICO AL JUZGADO. Que tenga por presentado este escrito, con los
documentos que se acompañan y copias de todo ello, lo admita, y acuerde decretar
el deposito de los Cds y el posible material para su producción del
establecimiento”Musica,S.L. propiedad del demandado y proponer al tribunal
requiera los informes u ordene las investigaciones que el solicitante no pueda
aportar o llevar a cabo y que resulten necesaria para resolver sobre la solicitud.
PRIMER OTROSI DIGO: Que a los efectos legales procedentes se ofrece caución
por la suma de … … … euros, cantidad que se considera suficiente para responder, es
su caso, de los hipotéticos daños y perjuicios que la adopción de esta medida
cautelar pudiere causar en el patrimonio del demandado.(Art. 728.3Lec.)
Lugar y fecha
Firma del Letrado Firma del Procurador
Supuesto de hecho
D.A. Ha interpuesto demanda de juicio ordinario en la que solicita la nulidad del
acuerdo adoptado por la Comunidad de Propietarios.
El actor es propietario del local en los bajos de la casa nº 68-bis en Barcelona.
Ejercita la pretensión mixta (declarativa y de condena) de impugnación de unos
acuerdos adoptados el 6-11-2000 por la com. de propietarios que impide que el actor
abra un acceso desde su local al vestíbulo. El actor aduce que en la escritura de
constitución de la comunidad, que ha tenido acceso al registro, cuando se describe el
local, expresamente se declara que “linda en parte con vestíbulo del inmueble,
elementos comunes, caja del ascensor y caja de escalera, donde tiene otra puerta de
acceso además de la que se accede por la calle Tallers”. Sobre la base de este titulo
pide en el suplico de la demanda principal, además de la impugnación del acuerdo,
que condene a la Comunidad “absternese de impedir o bloquear en forma alguna las
labores de restauración del acceso preexistente de local a la escalera del inmueble,
condenándola al sufragio de las mismas… ”
Sobre la base de esta pretensión principal, el actor pide como medida cautelar la
autorización para habilitar la reapertura del acceso al local a través del vestíbulo en
las condiciones impuesta a las licencias otorgadas al actor. Se justifica esta medida
porque, en la actualidad, esta realizando las obras de adaptación del local, con las
licencias administrativas correspondientes, y tiene necesidad de una segunda puerta
de salida de incendios. De tal modo que la dilación del procedimiento le depararía
un perjuicio irreparable pues caducarían las licencias obtenidas.
La demandada se opone aduciendo que la medida solicita no es asegurativa sino
anticipatoria del fallo, excediendo del amito de las medidas cautelares admisibles;
niega además que exista el derecho de la actora a abrir la puerta ya que no ha
existido nunca y además no se quiso , pues de lo contrario, entre las normas de la
comunidad no se hubiera excluido al local de los gasto de escalera y vestíbulo; y por
ultimo se niega que concurra una necesidad de la medida, pues la licencia
administrativa solicitad, auque temporal, admite prorroga.
CUESTIONES
De se Vd. el juez ¿acordaría o denegaría la medida cautelar solicitada? Motive
jurídicamente la resolución a dictar como si se tratara del Auto de resolución
de dicha petición.
La denegaría
JUZGADO DE 1º INSTANCIA
Procedimiento: Medidas Cautelares
De: SGAE
Procurador:D./Dña… ..
Letrado:D./Dña… … .
Contra: Musica, S.L.
Procurador: D./Dña… ..
Letrado: D./Dña… … ..
AUTO
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ANTECEDENTE DE HECHO
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PARTE DISPOSITIVA
D. A. adquirió la finca para construir una casa. La empresa demandad afirmo y así
consta en el contrato que el solar cumplía todos los requisitos de la legislación
urbanística para poder construir su hogar. Sin embargo al solicitar la licencia al
Ayuntamiento éste la denegó puesto que la parcela incumplía varios requisitos
legalmente previstos. Al la vista de esto, al matrimonio no le interesa la adquisición y
por ello solicitan la resolución del contrato.
Del mismo modo ante las fundadas sospechas de insolvencia de al empresa demandada
solicitan en la demanda la medida cautelar del embargo preventivo de los bienes de la
empresa y de los demás codemandados hasta el importe equivalente al precio de la
compraventa del inmueble (15.025,30 euros) mas los intereses y costas
CUESTIONES
¿Es subsanable?
Si es subsanable Art. 231 Lec
Si el Juzgado denegara del pleno, por este sólo motivo, la petición de tutela
cautelar,¿Qué derecho fundamental podría verse afectado?
El Art. 24.1 de la Constitución. Toda persona tiene el derecho a obtener la tutela
efectiva… .
CUESTIONES
1- ¿Quién es el responsable de los daños y perjuicios?, es decir quien es la
persona pasivamente legitimada en el futuro pleito, el Banco o el Juez.
El banco que es el depositario.
2- ¿Qué podría reclamar inmediatamente la empresa por los daños y
perjuicios sufridos?,
el valor de las telas y mobiliario
¿ a que tramite procesal acudiría para reclamar tales daños?
El Art. 742 dice que a petición del demandado y por los Art. 712 y siguientes se
procedera a la determinación de los daños y perjuicios que se hubieren
producido por la medida cautelar ahora revocada. Una vez determinado los
daños y perjuicio se requerira el pago al solicitante de la medida cautelar ,
procediéndose de inmediato, si no los pagare, a su exacción forzosa.
¿podría solicitar con un mínimo de viabilidad alguna medida cautelar
contra el Banco?
No, porque el banco siempre es solvente y no existe peligro de periculum mora.
3- ¿Qué oposición o defensa procesal podría haber realizando la empresa
demandada para evitar la medida cautelar?,
Podría haber acreditado que no había peligro de periculum mora o incluso haber
ofrecido caución sustitutoria por haber otra medida cautelar menos gravosa o
perjudicial.
CUESTIONES
1- ¿Qué orden jurisdiccional, que Juzgado es el competente objetiva y
territorialmente para conocer de la futura demanda?
El orden Civil y el Juzgado de Primera Instancia donde radique la finca
supuesto de hecho
CUESTIONES
Supuesto de hecho
por la procuradora Sra. Ribot, en nombre y representación de Dña. Maria Ramos Pérez,
se interpuso, en fecha 1 Octubre de 2001, demanda de juicio verbal sobre desahucio por
falta de pago contra el demandado, fundándose en el impago de las rentas devengadas
desde el mes de Junio 2001, inclusive, a razón de 600 euros mensuales.
CUESTIONES
TASACIÓN DE COSTAS
Supuesto de hecho
En fecha 4 enero de 2002, se dicto por el juzgado num. 2 de Inca sentencia cuyo fallo
disponia “ que, estimando la demanda interpuesta por la Procuradora Dña. Maria
Servera Lopez, en nombre y representación de Dña. Carmen Lopez Moreno, en los
autos de juicio ordinario seguidos contra la entidad Puig, S.l., debo declarar y declaro la
resolucion de los dos contratos de compraventa suscritos entre las partes en fecha 10
Marzo de 2.000.
Asimismo, debo condenar y condeno a la entidad demandada a que abone a la actora en
concepto de resarcimiento de daños las cantidades que en su día entrego a cuenta de
dichos contratos, esto es, 30.050 euros. Se condena a la parte demandada a que abone
las fincas objeto de los contratos resueltos, en caso de que vinieren siendo ocupadas por
ella, dejando las mismas a disposición de la actora. Procede imponer las constas del
procedimiento a la parte demandada.
De conformidad con lo establecido en los art. 455 y 457 LEC, la presente resolución es
susceptible de recurso de apelación ante la Audiencia Provincial de Palma de Mallorca.
Cuestiones
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito se sirva
admitirlo, y en su virtud, proceda a la tasación de costas y gastos del presente
procedimiento, a cuyo fin acompaño minuta del Letrado director de esta parte y cuenta
de derecho y adelantos del Procurador que suscribe, junto con los justificantes
originales de los devengos satisfechos y verificados, se digne acordar que por el
Secretario del presente Juzgado, que haya conocido del proceso, practique la tasación de
costas y gastos originados en el mismo, dando después traslado de ella a las partes, por
plazo común de diez días.
En lugar a dd de mm de aa
ABOGADO PROCURADOR
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IMPUGNACIÓN DE COSTAS
Supuesto de hecho
Tasación de costas que practica Raquel Algora Sanchez, Secretaria de Juzgado de
Primera Instancia E Instrucción Numero 2 de Manacor, en losautos de Juicio ordinario
nº 321/02 seguidos en este juzgado a instancia del demandante D. Victor Milan Milan
contra D. Manuel Garcia Rocha, habiendose dictado sentencia en fecha 16 Mayo de
2003, que ha sido firme con fecha 22 Mayo 2003, y en la que consta condenado al pago
de costas al demandado D. Manuel Garcia Rocha
En virtud de lo establecido en el art. 244 de LEC, dese traslado a las partes personadas
de la presenta tasación de costas, por termino comun de diez dias, indicando que la
misma puede ser impugnada dentro de ese plazo.
CUESTIONES
EJERCICIO
Como parte condenada al pago de las costas, redacte escrito de impugnación de la
tasación por indebidos (p. ej. la partida referente al "escrito solicitando la suspensión
de la vista” -vid. art. 31.2° L E C ) y excesivos ( p. ej. la cuantía de honorarios que el
Abogado de la contraparte se atribuye por el concepto de "escrito resumen de prueba
realizado sobre diligencia final").
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AL JUZGADO
Que el pasado día .17. de .junio de 2003., por medio de ..........., se ha dado traslado a mi
mandante de la tasación de costas y gastos del proceso practicada por el Secretario
Judicial, por un plazo de diez días.
Que por medio del presente escrito, formulo en tiempo y forma, IMPUGNACIÓN DE
LA TASACIÓN DE COSTAS practicada, según lo establecido en los artículos 241 y
siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil, de conformidad con las siguientes
ALEGACIONES
PRIMERA.- Que en virtud de la sentencia dictada en el presente procedimiento, donde
se condena a mi representado al pago de la cantidad reclamada por el demandante, que
asciende a .8896’45 €, sin que la sentencia declare la temeridad del condenado, por no
ser de justicia.
SEGUNDA.- Que la tasación recoge la partida referente al “escrito solicitando la
suspensión de la vista”.
TERCERA.- Que es evidente lo indebido de esta partida, según establece el artículo
31.2.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, que, estableciendo la obligatoria intervención
del abogado como director del proceso y que no podrá proveerse a ninguna solicitud que
no lleve la firma de abogado, exceptuándose:
“Los escritos que tengan por objeto personarse en juicio, solicitar medidas
urgentes con anterioridad al juicio o pedir la suspensión urgente de vistas o
actuaciones… ”
CUARTA.-Que la minuta de honorarios del letrado presenta el concepto de "escrito
resumen de prueba realizado sobre diligencia final", que asciende a la cantidad de
.7947,16€., y al no estar sujetos los honorarios del Abogado a tarifas o arancel, mi
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representado solo estará obligado a pagar una cantidad total que no exceda de la tercera
parte de la cuantía del proceso, según el artículo 394.3 de Ley de Enjuiciamiento
Civil, que dice:
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado el presente escrito, se digne
admitirlo, y en su virtud, acuerde tener por impugnada la tasación de costas practicada
por el Secretario Judicial en este procedimiento, por considerar indebidos y excesivos
los honorarios del Abogado de la parte adversa, admitir a trámite esta impugnación,
oyendo en el plazo de cinco días al Abogado de que se trata, para que acepte la
reducción de honorarios que se le reclama, y si no lo aceptara, se pasará testimonio de
los autos, o de la parte de ellos que resulte necesario, al Colegio de Abogados de
.BALEARES, para que emita informe, y a la vista de lo actuado y de los informes
recibidos, el Secretario Judicial introduzca las modificaciones que deban hacerse en la
Tasación de Costas impugnada, remitiéndoselas a S.S.ª para que resuelva mediante auto,
declarando los honorarios indebidos y excesivos, y reduciéndolos hasta donde proceda.
LECCION 24
PROCESOS SUMARIOS PARA LA DEFENSA DEL CREDITO
1. JUICIO EJECUTIVO
Supuesto de hecho.
Raúl O.P. y Juana N.N. durante algún tiempo explotaron conjuntamente una industria
de confección. Fruto de las relaciones económicas derivadas de esta actividad, Juana
resultó deudora de Raúl en la cantidad de 17.030 euros. En fecha 22 de diciembre de
2.001, Juana fue requerida por Raúl para que reconociera formalmente la deuda, lo que
aquélla hizo a presencia notarial, donde se comprometió igualmente a devolver su
importe antes de un año.
Fallecido Raúl en enero de 2.003, sus herederos decidieron reclamar la deuda.
Cuestiones.
1.- ¿Podrán acudir los herederos de Raúl al juicio ejecutivo para reclamar la
deuda?
En nuestra opinión la respuesta ha de ser negativa, toda vez que de acuerdo al contenido
del artículos 517.2 LEC, el reconocimiento de deuda efectuado por Juana, no encajaría
dentro de ninguno de los supuestos que en el se contemplan, faltando por tanto el
requisito indispensable de la existencia de un titulo de ejecución.
2. Juana tiene noticia de que los herederos de Raúl repudiaron la herencia, ¿podrá
alegar validamente esta excepción en el ámbito del juicio ejecutivo?
Entendemos que con base a lo dispuesto en el articulo 559, si seria posible sostener que
la no haber aceptado los herederos la herencia del causante estaríamos ante el supuesto
contemplado en el nº 2 del referido articulo 559: “Falta de capacidad o de
representación del ejecutante o no acreditar el carácter o representación con que
demanda”.
En la misma línea parece situarse el articulo 540 LEC, al indicar que la ejecución solo
podrá despacharse a favor de quien acredite ser sucesor del que figure como ejecutante
en el titulo ejecutivo (aún insistiendo en que en nuestra opinión, y de acuerdo a los
datos literales existentes en el presente caso, el reconocimiento de deuda ante Notario,
no es un titulo ejecutable de los contemplados en la Ley).
ordenamiento jurídico, de modo que el concepto de parte con todos sus presupuesto rige
igualmente en la ejecución
3. Dada la confianza existente entre Juana y Raúl, la primera abono a este varias
cantidades de la deuda en mano, sin firma de documento alguno, hasta que Raúl le
dijo que la perdonaba el resto, ¿hasta que punto podrá alegarse con éxito estos
hechos en el juicio ejecutivo? ¿En que motivos de oposición previstos por la LEC
serian encuadrables?
En nuestra opinión no podrían alegarse con éxito estos hechos dentro del juicio
ejecutivo, ya que con independencia de que el pago efectivamente exista, este no esta
documentado tal y como taxativamente exige el articulo 557.1 LEC.
EJERCICIO
Demanda ejecutiva
HECHOS
PRIMERO.- Que el día 22 de diciembre de 2001, se suscribió en la ciudad de Burgos,
un documento de reconocimiento de deuda entre D. Raúl O.P., padre de mi
representado, en el que Dña Juana N.N reconocía ante el Notario del Ilustre Colegio de
http://www.uned-derecho.com 61
Burgos D. José Luis Merinero Rodrigo, adeudar a D. Raúl O.P. la cantidad de 17.030
euros
Según consta en los pactos del citado reconocimiento de deuda se había fijado como
plazo de vencimiento final el día 22 de diciembre de 2.002
QUINTO.- Durante el tiempo transcurrido han resultado totalmente inútiles todas las
gestiones amistosas llevadas a cabo por mi representado a fin de conseguir la
liquidación de la cantidad adeudada, sin que hasta el día de la fecha, mi representado,
haya sido reintegrado de la cantidad que se reclama, motivo por el cual nos vemos en la
necesidad de formular la presente demanda.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I - COMPETENCIA
Es competente el Juzgado que se dirige la presente demanda, por aplicación de lo
previsto en el apartado 3 del artículo 545 de la Ley de Enjuiciamiento Civil,
conforme al cual se interpondrá ante el Juzgado de Primera Instancia del lugar de
cumplimiento de la obligación, según título, o ante el del lugar en que se encuentren los
bienes del ejecutado que puedan ser embargados, sin que sean aplicables las normas
sobre sumisión expresa o tácita.
II - LEGITIMACION
Activa.- Está activamente legitimada mi representada como acreedora dineraria de las
cantidades reclamadas en el presente procedimiento, en calidad de heredero universal de
D. Raúl O.P.
III - REPRESENTACION
Según el artículo 539 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en el presente procedimiento
se actúa dirigido por Letrado y representado por Procurador.
IV - TITULO EJECUTIVO
Cumpliendo con lo estipulado en el artículo 517.2.40 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, el título que se acompaña es la primera copia de la Escritura Pública de
reconocimiento de deuda, otorgada ante el Notario de Burgos, Don José Luis Merinero
Rodrigo, con su número de protocolo 1513, el día 22 de diciembre de 2001
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V - PROCEDIMIENTO Y CUANTIA
El presente procedimiento se adecuará a lo establecido para la acción ejecutiva, en los
artículos 517 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
VI - FONDO
Según el artículo 1091 del Código Civil, Las obligaciones que nacen de lo
contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse a tenor
de los mismos . Asimismo, los contratantes tienen libertad para establecer cualquier
tipo de pactos, cláusulas y condiciones, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la
moral, ni al orden público (artículo 1255 del Código Civil).
VII - INTERESES
El artículo 1108 del Código Civil, a cuyo tenor los deudores que se demoren en el
pago de sus deudas deberán satisfacer desde el día siguiente del vencimiento, el interés
pactado para este caso.
VIII - COSTAS
El artículo 539 en su apartado 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, establece que las
costas serán a cargo del ejecutado.
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito con poder que
acredita mi representación y adjuntos los documentos y copias que se acompañan, se
sirva a tenerme por parte del procedimiento; se admita la demanda que se formula; se
despache ejecución contra los bienes del demandado, Doña Juana N.N., por la cantidad
de 17.030 euros, principal de los documentos en cuestión, mas intereses; se dicte
sentencia mandando seguir adelante la ejecución despachada hasta hacer trance y
remate de los bienes del deudor y con su producto entero y cumplido pago a Don José
Luis O.P., de la cantidad reclamada, con expresa imposición a la parte demandada de las
costas derivadas en este procedimiento.
Supuesto de hecho.
de 60.000 euros, que les fue concedido con la condición de que los socios figuraran
personalmente como garantes de su devolución. El contrato de préstamo se firmó ante
Corredor de Comercio y fue concedido a “N., S.L.”, firmando Ana y Mercedes como
avalistas solidarias, ya que Pedro, por motivo de un accidente, no pudo acudir a la firma
del contrato.
Pedro acudió varios días después al Banco, haciéndole entrega de un documento por el
redactado en el que declaraba que asumía las mismas obligaciones que los demás socios
respecto del préstamo.
Dado que las expectativas económicas de la sociedad “N” resultaron frustradas, se
incumplieron las obligaciones de la prestataria, por lo que el Banco resolvió formular la
correspondiente demanda ejecutiva. Pocos días antes de interponer la demanda, el
Abogado del prestamista tuvo noticia de que Ana había fallecido.
CUESTIONES
1.¿Podrá dirigir el Banco la acción ejecutiva contra los avalistas o solo contra la
prestataria?.
De acuerdo a lo dispuesto en el articulo 538.2 la ejecución podrá despacharse tanto
contra el deudor (prestatario en el presente caso) como contra aquellos otros que sin
figurar como deudores en el titulo ejecutivo, respondan personalmente de la deuda en
virtud de afianzamiento acreditado mediante documento publico.
EJERCICIO
DEMANDA EJECUTIVA
HECHOS
PRIMERO.- Que el día 10 de Enero de 2.002, se suscribió en la ciudad de Burgos, un
préstamo entre mi representada, como prestamista, y Doña Mercedes, como prestatario,
con la intervención del Corredor de Comercio D. Luis Pérez Álvarez.
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Según consta en los pactos del citado contrato, el importe del préstamo concedido fue
de 60.000 euros, el cual devengaría un interés anual de 8%, habiéndose fijado como
vencimiento final el día 10 de Enero de 2.003.
Asimismo se pactó, que dicho préstamo sería amortizado por el prestatario mediante un
único pago el 10 de Enero de 2.003.
QUINTO.- Durante el tiempo transcurrido han resultado totalmente inútiles todas las
gestiones amistosas llevadas a cabo por mi representado a fin de conseguir la
liquidación de la cantidad adeudada, sin que hasta el día de la fecha, mi representado,
haya sido reintegrado de la cantidad que se reclama, motivo por el cual nos vemos en la
necesidad de formular la presente demanda.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I - COMPETENCIA
Es competente el Juzgado que se dirige la presente demanda, por aplicación de lo
previsto en el apartado 3 del artículo 545 de la Ley de Enjuiciamiento Civil,
conforme al cual se interpondrá ante el Juzgado de Primera Instancia del lugar de
cumplimiento de la obligación, según título, o ante el del lugar en que se encuentren los
bienes del ejecutado que puedan ser embargados, sin que sean aplicables las normas
sobre sumisión expresa o tácita.
II - LEGITIMACION
Activa.- Está activamente legitimada mi representada como acreedora dineraria de las
cantidades reclamadas en el presente procedimiento, en calidad de prestamista.
III - REPRESENTACION
Según el artículo 539 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en el presente
procedimiento se actúa dirigido por Letrado y representado por Procurador.
IV - TITULO EJECUTIVO
Cumpliendo con lo estipulado en el artículo 517.2.5º de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, el título que se acompaña es la Certificación en la que el Corredor de Comercio
interviniente, D. Luis Pérez Álvarez, acredita la conformidad de la póliza con los
asientos de su libro registro y la fecha de estos.
V - PROCEDIMIENTO Y CUANTIA
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VI - FONDO
Según el artículo 1091 del Código Civil, Las obligaciones que nacen de lo
contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse a tenor
de los mismos . Asimismo, los contratantes tienen libertad para establecer cualquier
tipo de pactos, cláusulas y condiciones, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la
moral, ni al orden público (artículo 1255 del Código Civil).
VII - INTERESES
El artículo 1108 del Código Civil, a cuyo tenor los deudores que se demoren en el
pago de sus deudas deberán satisfacer desde el día siguiente del vencimiento, el interés
pactado para este caso.
VIII - COSTAS
El artículo 539 en su apartado 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, establece que
las costas serán a cargo del ejecutado.
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito con poder que
acredita mi representación y adjuntos los documentos y copias que se acompañan, se
sirva a tenerme por parte del procedimiento; se admita la demanda que se formula; se
despache ejecución contra los bienes del demandado, Doña Mercedes, por la cantidad
de 60.000 euros, principal de los documentos en cuestión, mas intereses; se dicte
sentencia mandando seguir adelante la ejecución despachada hasta hacer trance y
remate de los bienes del deudor y con su producto entero y cumplido pago a Banco B.,
de la cantidad reclamada, con expresa imposición a la parte demandada de las costas
derivadas en este procedimiento.
Supuesto de hecho
Los cónyuges Enrique O.I. y Piedad T.H., propietarios de una fabrica de hilados en la
ciudad de Zamora, dada la situación de iliquidez por la que transitoriamente atravesaba
la empresa, acudieron a un antiguo amigo, a la sazón director de una sucursal del Banco
V. en Valladolid, que los aconsejó la suscripción de una póliza de descuento de efectos
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mercantiles. Asimismo les dijo que, dado el estado económico de la empresa, era
imprescindible que avalaran la póliza dos personas de indudable solvencia.
Cuestiones.
¿Qué motivo de oposición podrán formular con éxito los ejecutados en el supuesto
práctico?
El motivo fundamental que podrían alegar seria la infracción de lo dispuesto en el
artículo 572, que exige que para poder despacharse ejecución será requisito
imprescindible que el acreedor acredite haber notificado previamente al ejecutado y al
fiador la cantidad exigible resultante de la liquidación.
Ejercicio
Que dentro del término concedido para personarme en estos autos y contestar a la
ejecución, lo verifico, oponiéndome a la misma, en base a los siguientes:
HECHOS
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Se incumple por parte del Banco V. la obligación impuesta por el artículo
572.2 LEC, donde taxativamente se establece que solo podrá despacharse ejecución si el
acreedor acredita haber notificado previamente al ejecutado y al fiador, si lo hubiere, la
cantidad exigible resultante de la liquidación.
Por lo expuesto,
Supuesto de hecho
La entidad Finanzas H.J., era tenedora de dos letras de cambio por importe cada una de
88.000 euros y de vencimiento los días 5 y 15 de Julio 2002, efectos librados por
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Derecho aplicable
Arts. 73, 819, 821, 822, 823, 824 y 826 de la LEC.
Ejercicio
Redacte la solicitud de demanda de juicio cambiario interpuesta por “ Finanzas H. J. “
Cuestiones
1. ¿El ejercicio de la acción cambiaria exige su tramitación a través de los
cauces del juicio especial cambiario regulado en la LEC?
Según establece el art. 819 de la LEC “ solo procede juicio cambiario, si al
incoarlo se presenta letra de cambio, cheque o pagare que reúnan los requisitos
previstos en la Ley cambiaria y del cheque”, de manera que a tenor de este
articulo no cabe deducir que esta sea la única forma de reclamar la deuda surgida
del impago de la letra de cambio.
¿ Podrá ejercitar la tenedora de las letras la acción cambiaria en juicio de
otra clase? En este caso, ¿ en cual concretamente?
A tenor de lo dispuesto en el art. 49 de la LCCH la tenedora de las letras podrá
ejercitar la acción directa derivada de la letra de cambio para reclamar el pago
tanto en vía ordinaria como a través del proceso especial cambiario.
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HECHOS
PRIMERO: Que mi poderdante es tenedor legítimo de dos letras de cambio nº
10y 11, respectivamente, clase … … … , expedida en … … … con fecha de
expedición el día … … … y con vencimiento los días 5 y 15 de Julio de 2002,
siendo el obligado al pago el hoy demandado, el cual la aceptó.
SEGUNDO: Que en la fecha del vencimiento de la letra de cambio, objeto
del presente procedimiento, ésta resultó no atendida, según consta por el Banco
… … … , entidad domiciliaria, con oportuna fecha y firma [si hubiere habido
protesto notarial se haría constar, expresando los gastos del mismo].
TERCERO: Que la suma que se reclama asciende al montante de … … …
pesetas ( 88.000 euros), importe de la letra que hoy se ejecuta, más los intereses
devengados desde la fecha de vencimiento calculado conforme al interés legal
del dinero incrementado en dos puntos [si hubiere habido protesto se
mencionarían los gastos del mismo] y los intereses desde la interposición de la
demanda, gastos y costas que prudencialmente se calculan en la suma de … … …
pesetas (… … … euros).
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I.- CAPACIDAD: Las partes ostentan, para instar el presente juicio
cambiario, la capacidad necesaria para ser parte y la capacidad procesal
conforme a los artículos 6 y siguientes de la LEC.
II.- REPRESENTACIÓN: Esta parte goza de representación procesal para
comparecer en juicio conforme al art. 23 de la LEC.
III.- JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA: El Juzgado de 1ª Instancia al que
me dirijo es competente para el conocimiento de la presente demanda de juicio
cambiario, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 45 y 820 de la LEC.
IV.- ACCIÓN: El ejercicio de la acción entablada procede a tenor del
contenido del artículo 819 de la LEC y el art.… 49.2 de la Ley 19/1985, de 16 de
julio, Cambiaria y del Cheque.
V.- LEGITIMACIÓN: La legitimación activa y pasiva, corresponde al hoy
demandante y demandado, respectivamente, conforme a los artículos 49.2 57.1
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de la Ley Cambiaria y del Cheque, que establece que a falta de pago el tenedor
tendrá contra el aceptante la acción directa para reclamar; y, el que hubiere
aceptado una letra de cambio responde frente al tenedor; se fundamenta la
justificación de la cantidad reclamada en los artículos 58, 59 y 62 de la Ley
Cambiaria y del Cheque.
VI.- PROCEDIMIENTO: El juicio cambiario es el procedimiento a seguir
por así disponerlo el art. 819 de la LEC.
VII.- COSTAS: El art. 822 de la LEC regula las costas estableciendo que si el
deudor cambiario atiende el requerimiento de pago se procederá como dispone
el art. 583, pero las costas serán de cargo del mismo.
En su virtud,
sede de la entidad, pues presentan defectos que los hacen totalmente inservibles para el
uso.
Derecho aplicable
Art. 67 de la ley cambiaria y del cheque y 823, 824 y 827.3 de la LEC.
Ejercicio
Redacte el motivo de la oposición de “Centros K” basado en la primera de las
mencionadas excepciones.
Cuestiones
1. a) ¿Como formalizará “Centros K.” Su oposición basada en la declaración
cambiaria de Eduardo en su propio nombre?.
Según el art. 824 de la LEC dentro de los diez días siguientes al requerimiento
del pago se podrá interponer demanda de oposición.
b)¿Que consecuencias procesales especiales prevé la LEC ante este motivo
de oposición?.
Tal y como establece el art. 823 de la LEC se produciría el alzamiento del
embargo.
2. En caso de que la aceptación se hubiera hecho en nombre de la librada;
a) ¿podrá alegar esta la falta de provisión de fondos?.
No, ya que el art. 67 no considera esta una causa de excepción.
b) ¿Seria distinta la solución en caso de que la acción cambiaria fuera
ejercitada no por el librador, sino por un tercer cambiario?.
c) ¿Disponen de carácter tasado las causas de oposición del demandado en
el juicio cambiario?.
Si, ya que según establece el art. 67 in fine de la LCCH contra el ejercicio de la
acción cambiaria solo serán admisibles las excepciones enunciadas en dicho art.
3. Si la demandada no alega en este caso la falta de provisión de fondos en el juicio
cambiario;
a) ¿Podrá hacer valer esta excepción en otro proceso posterior?
Si, ya que en virtud del art. 827.3 la sentencia firme dictada en juicio cambiario
tiene efectos de cosa juzgada, respecto de las cuestiones que pudieron ser
alegadas en dicho juicio, pudiéndose platear las cuestiones restantes en juicio
correspondiente y puesto que el art. 67 de la LCCH no establece como
excepción la falta de provisión de fondos esta habría de plantearse en juicio
ordinario.
FUNDAMENTOS DE DERECHOI
COMPETENCIA
Es competente el Juzgado al que tengo el honor de dirigirme, de conformidad con lo
dispuesto en el art. 820 LEC.
II PROCEDIMIENTO
En cuanto al procedimiento han de seguirse los trámites previstos en el art. 440 LEC.
Así, el asunto deberá resolverse definitivamente por los trámites del juicio verbal,
habida cuenta que, de conformidad con lo dispuesto en el art. 826 LEC, se sustanciara
por este trámite la oposición cambiaria.
III LEGITIMACIÓN
Corresponde a nuestra mandante, por ser demandada en este procedimiento.
aledaños del puerto, según los pedidos que estos le hacen por teléfono. Habitualmente,
la sumistradora emite una factura semanal que es pagada por los compradores.
Esta forma de operar vino produciéndose con el restaurante El Laurel durante cinco
años, hasta que en setiembre 2002 este dejo de abonar las facturas. A petición del
propietario del restaurante, Raquel siguió suministrándole a cuenta frutas, verduras y
otros productos, pero en el mes de enero 2003, dado que la situación no tenia apariencia
de arreglarse, decidió reclamarle judicialmente todo lo debido, que ascendía ya a la
suma de 3.802 euros. Las facturas de Verduras R. Que fueron impagadas tienen las
siguientes fechas 2,9,16,23 y 39 Septiembre, 7,14,21 y 28 de Octubre, 4,11,18 y 25
Noviembre, 2,9,16,23 y 39 Diciembre de 2002 y 8 y 13 Enero de 2.003
CUESTIONES
1)¿Podría Raquel Formular la reclamación de lo debido en un proceso monitorio?
Sí, ya que se dan las condiciones.
¿Podríamos encuadrar su pretensión en alguno de los supuestos que configuran
el ámbito aplicativo de este proceso?
Sí, se trata de una deuda dineraria, vencida, exigible, y por cantidad líquida, inferior a
30.000€. Existe la demostración documental de la deuda, aunque no se dice que las
facturas estén firmadas, selladas etc por el deudor, pero el precedente de los 5años
anteriores en que utilizó, el mismo procedimiento es justificación suficiente. (art. 812,
812.2 )
PETICIÓN INICIAL
(Impresos normalizados para la presentación directa por los ciudadanos)
AL JUZGADO
Don Miguel Angel R.O. con DNI y NIF NUMERO 33993F, domiciliado en calle iglesia
numero 2, piso 5º D. De la localidad de A. Con numero de teléfono 969.222222 y
domicilio laboral en Calle Mayor NUM. 3 de la misma localidad como PRESIDENTE
DE LA COMUNIDAD DE PROPIETARIOS de la casa numero 2, de la calle Iglesia ya
citada, formulo RECLAMACION en proceso MONITORIO de 2.374,89 euros, mas
intereses, gastos y costas contra.
D. Raimundo D.F. y doña Pilar F.G. con D.N.I. y NIF números 3333G y 4444G, con
domicilio en la calle Patricio numero 24 de esta ciudad como propietarios de la vivienda
3º del citado edificio 1 de la calle iglesia.
HECHOS
Primero. Que soy presidente de la Comunidad de propietarios antes expresada, en virtud
de acuerdo adoptado por la junta y estoy debidamente autorizado para formular esta
reclamación. Se acompaña copia del acta como documento numero uno
1º Que se requiera e pago a los demandados para que en el plazo de 20 días paguen a
la comunidad la cantidad de 2.374, 89 euros, mas las costas, y en su caso, gastos del
previo requerimiento de pago, y para el caso de que el deudor no pague la deuda ni de
razones por escrito para no hacerlo, se dicte auto ordenando el embargo de bienes
suficientes del deudor para cubrir la suma de 2.374, euros, mas 214,76 que se calculan
para intereses al tipo de interés legal del dinero desde el día en que se notifico la
liquidación, mas 600 euros en que se presupuestan las costas y gastos.
2º Que si los deudores se oponen por escrito alegando razones para negarse total o
parcialmente al pago, se proceda conforme a Derecho, pidiendo desde este momento,
para el caso de oposición, el embargo de bienes de los deudores, y en su día, la condena
a los demandados al pago de la cantidad de 2.374,89 euros, mas interés legal desde la
notificación de la deuda, así como el pago de los gastos y costas procesales.
En A. A 12 de abril de 2.003
Requeridos los pagos, los demandados Raimundo y Pilar consideran que la cantidad
reclamada es excesiva por dos razones:
Segundo. Porque en estos recibos se incluyen gastos que no son comunes, como los
relativos a la reparación de una venta perteneciente al piso 1º B por importe de 623
euros
CUESTIONES
1. ¿ Es admisible procesadamente la reclamación formulada por el Presidente de la
Comunidad de propietarios a través del proceso monitorio?
Sí, ya que reúne los requisitos legales (arts 812 a 815 LEC)
¿ porque motivos podría inadmitirla el Juez?
Si no apreciare los requisitos establecidos , el juez emitiría "auto de denegación"
dicho auto admite los recursos establecidos
AL JUZGADO
En ..........a...........de.............de 200..
Firmado
La firma del abogado y procurador sólo es precisa cuando la cantidad reclamada sea
superior
a 3000€ , en este caso se concede al opositor un mes de plazo para que presente
demanda
previa.
EL PROCESO DE DESAHUCIO
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En virtud del art. 71 LEC establece que el actor podrá acumular en la demanda
cuantas acciones le competan contra el demandado, aunque provengan de diferentes
títulos, siempre que aquellas no sean incompatibles entre sí.
El art. 438 en su punto segundo establece una serie de excepciones a la regla general
de que en los juicios verbales no se admitirá la acumulación objetiva de acciones.
Una de esas excepciones viene recogida en el punto 3º según el cual se permitirá la
acumulación de las acciones en reclamación de rentas o cantidades análogas vencidas
y no pagadas, cuando se trate de juicios de desahucio de finca por falta de pago, con
independencia de la cantidad que se reclame.
La falta de pago de cuatro mensualidades, así se recoge en el art. 250 LEC al hablar del
ámbito del juicio verbal. En su apartado 1º establece que se decidirán en juicio verbal
las demandas que con fundamento en el impago de la renta o cantidades debidas por el
arrendatario, pretendan que el dueño recupere la posesión de dicha finca. Lo que no
puede alegar como causa de resolución del contrato es la reclamación por el valor de
restitución de las ventanas a su estado anterior.
No, ya que en el juicio verbal por el que se pretenda la recuperación de finca dada en
arrendamiento, por impago de la renta o cantidad asimilada, sólo se permitirá al
demandado alegar y probar el pago o las circunstancias relativas a la procedencia de la
enervación, art. 444.1 LEC.
Sí, ya que según el art. 447.2 las sentencias que pongan fin a los juicios verbales sobre
la pretensión de desahucio o recuperación de finca dada en arrendamiento por impago
de renta o alquiler no producirán efectos de cosa juzgada, lo que significa que en un
proceso declarativo ordinario posterior, podrá discutirse en toda su extensión cualquier
litigio que surja dentro de la relación jurídica, cuya existencia o inexistencia, ha dado
lugar al desahucio.
Silvia reside en una vivienda arrendada. A partir de Enero 2002, dejo de abonar los
recibos que presentaba al cobro el arrendador, puestos estos incluían los gastos de
comunidad que, a criterio de Silvia, no debía pagar según el contrato concertado. No
obstante, Silvia consigno notarialmente a disposición del arrendador las cantidades que
consideraba debidas.
El arrendador interpuso demanda de desahucio, aunque no acumulo a esta la acción de
reclamación de las rentas adeudadas.
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Lo único que puede hacer es alegar o probar el pago de las circunstancias relativas a la
procedencia de la enervación, según establece el art. 444.1.
No. El art. 444 LEC establece unas reglas especiales sobre el contenido de la vista, y en
su párrafo 1 establece que en el juicio verbal en el que se pretenda la recuperación de la
finca por impago de la renta, el demandado sólo podrá alegar el pago o las
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Sí, el art. 71 LEC establece que la acumulación de acciones admitida conlleva que se
podrán discutir todas en un mismo procedimiento y resolverse en una misma sentencia.
¿Y en un juicio posterior?
Sí, ya que el art. 447.2 LEC establece que no producirán efectos de cosa juzgada las
sentencias que pongan fin a los juicios verbales sobre tutela sumaria de la posesión, las
que decidan sobre la pretensión de desahucio o recuperación de finca, rústica o urbana,
dada en arrendamiento, por impago de la renta o alquiler.
Carmen, casada con Manuel, formuló contra éste demanda de separación por
infidelidad conyugal.
Entre otras medidas solicitó:
? ? la contribución mensual en 450 euros al levantamiento de las necesidades
económicas de la familia,
? ? la prestación de alimentos para los hijos comunes, de 3 y 7 años de edad, en un
total de 480 euros mensuales,
? ? un régimen de visitas de fines de semana alternos y
? ? una pensión compensatoria a favor de la actora de 900 euros.
DERECHO APLICABLE:
CUESTIONES:
LEC Artículo 777. Separación o divorcio solicitados de mutuo acuerdo o por uno de
los cónyuges con el consentimiento del otro.
2. En los demás procesos a que se refiere este título será preceptiva la intervención
del Ministerio Fiscal, siempre que alguno de los interesados en el procedimiento sea
menor, incapacitado o esté en situación de ausencia legal.
Por ello, a tenor de lo prevenido en el artículo 771, sobre medidas provisionales previas
a la SEPARACIÓN, en su apartado 2) se dispone la obligatoriedad de la intervención
del Ministerio Fiscal, al igual que la establece el art, 3,7 del Estatuto Orgánico del
Ministerio Fiscal. Sin lugar a dudas en la omisión por parte del Tribunal de citar al
Ministerio Fiscal, produce indefensión sobre la defensa de los menores.
Salvo que expresamente se disponga otra cosa, los procesos a que se refiere este
título se substanciarán por los trámites del juicio verbal, pero de la demanda se dará
traslado al Ministerio Fiscal, cuando proceda, y a las demás personas que, conforme a
la Ley, deban ser parte en el procedimiento, hayan sido o no demandados,
emplazándoles para que la contesten en el plazo de veinte días, conforme a lo
establecido en el artículo 405 de la presente Ley.
2.- El demandado no compareció a la vista por propia decisión. ¿Podrán tenerse por
admitidos los hechos que fundamentan la petición de divorcio? ¿Y los relativos a las
necesidades económicas de la familia, de los hijos comunes y de la esposa ¿ ¿ Qué
efectos, respecto a la admisión de los hechos, puede producir la incomparecencia a la
vista del Ministerio Fiscal?.
Las demandas de separación y divorcio, salvo las previstas en el artículo 777, las de
nulidad del matrimonio y las demás que se formulen al amparo del título IV del libro I
del Código Civil, se substanciarán por los trámites del juicio verbal, conforme a lo
establecido en el capítulo I de este título, y con sujeción, además, a las siguientes reglas:
3.- A la vista deberán concurrir las partes por si mismas, con apercibimiento de
que su incomparecencia sin causa justificada podrá determinar que se consideren
admitidos los hechos alegados por la parte que comparezca para fundamentar sus
peticiones sobre medidas definitivas de carácter patrimonial. También será
obligatoria la presencia de los abogados respectivos.
En el proceso de divorcio de mutuo acuerdo entre los cónyuges Concepción y José Luis
se estableció en la propuesta de convenio regulador un régimen de visitas de los tres
hijos menores habidos del matrimonio, de 14, 16 y 17 años de edad, consistente en que
se mantuvieran en el domicilio de cada progenitor por semanas alternas.
Cuestiones:
1. ¿A quién deberá oír el juez para aprobar medidas como la referida? ¿qué
consecuencias podría producir la omisión de esta audiencia?
Supuesto de hecho
CUESTIONES:
Derecho aplicable
Cuestiones
Con motivo de la realización de las obras de construcción de los jardines, piscina y club
social de la Urbanización E.E. se observó la inexistencia de espacios comunes
suficientes para su ubicación, pues el terreno necesario era superior del reservado a este
uso en el proyecto y en la consiguiente licencia urbanística concedida por el
Ayuntamiento de la localidad. En la Junta extraordinaria, la Comunidad acordó la
realización de las obras utilizando parcialmente terrenos reservados a viales, pues éstos
eran excesivos para las necesidades de la urbanización. El Presidente de la Comunidad
no compareció a la Junta por encontrarse ausente.
Derecho aplicable
Cuestiones
En caso afirmativo, ¿cuál sería tal plazo?. Caducará a los 3 meses. Dicho plazo se
computará a partir de la comunicación del acuerdo (propietario ausente). Para los
demás casos empezará a computar a partir del día en que la Junta de Propietarios adopte
el acuerdo.
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Cuestiones:
1 ¿Es preceptiva para la entidad financiera la ejecución de la hipoteca a través de
este procedimiento?
El procedimiento de ejecución hipotecaria es el establecido para instar al cumplimiento
de una obligación principal para cuya seguridad fue precisamente establecida la
hipoteca, y por tanto es el que debe aplicarse al caso expuesto.
¿Qué acciones y por qué cauces podría ejercitar sus derechos la acreedora?
La entidad financiera (el acreedor en este caso) puede optar entre cuatro alternativas
procesales para obtener judicialmente la satisfacción de su crédito. Puede promover un
proceso declarativo ordinario, ejercitando una acción personal que se substanciará por
los trámites del juicio ordinario o del verbal en razón de la cuantía; también puede
promover un procedimiento de acuerdo con los nuevos juicios ejecutivos de la LEC,
ejercitando la acción personal fundada en el derecho de crédito documentado en la
escritura pública de hipoteca; una tercera opción es iniciar un juicio ejecutivo
ejercitando en él la acción hipotecaria; puede acudir a un procedimiento extrajudicial y,
por último, instar directamente la ejecución forzosa ante la autoridad judicial.
¿Qué requisito habrá de haber cumplido para que la ejecutante deba dirigir
contra él la demanda?
Debería haber acreditado frente al acreedor la adquisición de la vivienda.
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3 ¿Qué ocurrirá si el tercer poseedor, pese a cumplirse todos los requisitos para
ello, no ha sido requerido el pago?
El art. 686 de la LEC establece que en el mismo auto en que se despache ejecución se
mandará que se requiera de pago al deudor y, en su caso, al hipotecante no deudor o al
tercer poseedor (Jorge J.) contra quienes se hubiere dirigido la demanda
¿Podrá alegar esta circunstancia en el proceso de ejecución? ¿Por qué cauce, dado
el carácter tasado de las causas de oposición?
El art. 698 LEC establece que cualquier reclamación que el deudor, el tercer poseedor y
cualquier interesado puedan formular no contemplada en el art. 695, se ventilarán en el
juicio que corresponda, sin producir nunca el efecto de suspender ni entorpecer el
procedimiento que se establece en el presente capítulo.
Nota: En el libro de casos prácticos figura como legislación aplicable los artículos
681, 685, 686, 695 y 698 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Los cónyuges Fernando y Lucia constituyeron una sociedad anónima para explotar la
empresa familiar Transporte F. De la que fueron los principales accionistas. Dada la
mala situación económica por la que atravesaban, acudieron al Banco B. Que los
concedió un crédito en cuenta corriente por importe de 100.000 euros y amortizable en
10 años. Como garantía de devolución, Fernando y Lucia constituyeron hipoteca sobre
el único bien de su propiedad, una casa de campo que constituía su residencia habitual.
En el contrato se estableció que, en caso de ejecución, la cantidad exigible seria la
especificada en la certificación expedida por la entidad acreedora.
Cuestiones
Para que opere esta causa de oposición, suspensión de la ejecución por prejudicialidad
penal ( art 697 LEC ) es necesario que se encuentre pendiente un proceso penal por los
hechos, lo que exige la apertura , al menos, de diligencias previas.