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1. Consideraciones preliminares
Esta sociedad surge, nos seala el autor, cuando los peligros decididos y
producidos socialmente exceden los lmites de la seguridad ya que, al mismo
tiempo que se desarrolla la industria, aumentan los riesgos que dicho desarrollo
lleva consigo. As, seala Nez, muchos de los problemas y conflictos que se
generan en la sociedad vienen determinados por conflictos y problemas creados
por la produccin, definicin y distribucin de los riesgos que la tcnica y la
ciencia comportan.2
Licenciado en Ciencias Jurdicas de la Universidad de Chile. Abogado del Consejo de Defensa del
Estado; email: linovidela@cde.cl
1 Beck, Ulrich: Risikogesellschaft. Auf dem Weg in eine andere modern, 1986, citado por Kunsemller,
Carlos: Sociedad del riesgo y Derecho penal ad hoc en Revista de Derecho, Criminologa y Ciencias
Penales, N 4, 2002, p. 111.
2 Nez, Ral: Los procedimientos del derecho penal moderno y del derecho penal clsico, en
Estado de Derecho y Reformas a la Justicia, Universidad de Chile, Heilderberg Center para Amrica
Latina, California Western School of Law, Santiago, 2004, p. 82.
3 Silva Snchez, Jess Mara: La expansin del derecho penal. Aspectos de la poltica criminal en las sociedades
postindustriales, Editorial Civitas, Madrid, 2001, pp. 27 ss.
4 Mendoza B., Blanca: El Derecho Penal en la sociedad del riesgo, Editorial Civitas, Madrid, 2001, p. 21.
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2. La reparacin
5 Horvitz Lennon, Mara Ins: Algunas formas de acuerdo o negociacin en el proceso penal:
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
7 Roxin, Claus: Derecho penal, parte general, Tomo I: La estructura de la teora del delito, 2 edicin,
Editorial Civitas, Madrid, 1997, p. 109, seala: La legitimacin poltico-jurdica de la reparacin del
dao como una tercera va de nuestro sistema de acusaciones la proporciona el principio de
subsidiariedad.
8 Bustos Ramrez, Juan: Manual de derecho penal, parte general, 3 edicin, Editorial Ariel S.A.,
nuevo Cdigo Procesal Penal, en VV.AA: Nuevo Proceso Penal, Editorial Conosur, Santiago, 2000.
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10 Seelman, Kurt: Strafzwecke und Wiedergutmachung, 1981, pp. 44-45, citado por Prez Sanzberro,
Guadalupe: Reparacin y Conciliacin en el Sistema Penal, Editorial Comares, Granada, 1999, p. 214.
11 Marks, Erich/Rossner, Dieter: Tater-Opfer-Ausgleich. Vom zwischenmenschlichen Wen zur
Wiederhertellung des Rechtsfriedens, 1989, citado por Prez Sanzberro, Guadalupe: Reparacin y
Conciliacin (nota 10), p. 217.
12 Prez Sanzberro, Guadalupe: Reparacin y Conciliacin (nota 10), pp. 222-227.
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
Wiedergutmachung und Strafrecht, 1987, pp. 62-63, citado por Prez Sanzberro, Guadalupe: Reparacin y
Conciliacin (nota 10), p. 236.
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Las salidas alternativas son aquellas formas en que el Estado responde de manera
diferente al proceso penal y a la aplicacin de una pena. Representa una respuesta
de menor contenido represivo, pero de mayor calidad si lo comparamos con una
pena privativa de libertad, ya que cumple con mayor certeza con el carcter
resocializador al que un sistema penal debe aspirar.
Art/Fezer/Weber/Schluchter/Rossner (Eds.), Festchrift fur Jurgen Baumann zum 70. Geburtstag, 1992,
pp. 243-254, citado por Prez Sanzberro, Guadalupe: Reparacin y Conciliacin (nota 10), p. 236.
17 Zrate Campos, M: Los Acuerdos Reparatorios: Algunos comentarios a partir de las nociones
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
El Mensaje del CPP contiene algunas ideas que cabe destacar: en primer lugar,
seala que la pena, como la tpica respuesta penal, muchas veces es inadecuada
ante otras maneras de solucionar los conflictos. As, los acuerdos reparatorios
surgen como una forma de instaurar un sistema que otorgue diversas posibilidades
de solucin de las disputas. Adems que con los acuerdos se busca responder al
inters de la vctima.
b) Discusin parlamentaria
La Cmara de Diputados modific los dos artculos que se referan a los acuerdos
reparatorios y se incorporaron otros.
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c) Fundamentos
Los fundamentos de los acuerdos reparatorios estn ligados a los argumentos que
se sealan al estudiar las salidas alternativas, que son:
El carcter selectivo que debe tener un sistema procesal penal. Un sistema de justicia
procesal penal no puede investigar todos los hechos que revisten caracteres de
delito, debido a que los recursos humanos y econmicos son limitados, lo que se
traduce, en la prctica, que stos deban concentrarse en la investigacin de los
delitos de mayor relevancia social y penal (mayor desvalor de injusto). Adems, un
sistema procesal que pretenda investigar todos los hechos presuntamente
delictivos tendra una muy baja efectividad, lo que acarreara como consecuencia el
malestar de la sociedad.
Discusin General; punto 1.1 Acuerdos Reparatorios, en Maturana Mquel, Cristin: Reforma Procesal
Penal (nota 18), p. 315.
21 Segundo Informe Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia y Reglamento del Senado;
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
economa tanto procesal como de recursos econmicos, porque los medios que se
iban a utilizar en la investigacin y posterior enjuiciamiento de una situacin
determinada ahora se podrn dirigir a la investigacin de hechos de mayor
relevancia.
d) Concepto
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3. Alex Carocca Prez: Los define sealando que es una salida alternativa
que procede cuando se investigan hechos presuntamente delictivos que afecten
bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial, de lesiones menos graves o
cuasidelitos, y se conviene directamente entre la vctima y el imputado el pago de
una indemnizacin econmica o de otro tipo que, al ser aprobada por el juez de
garanta, extingue la responsabilidad penal.24
4. Mauricio Duce: Los acuerdos reparatorios pueden ser descritos como una
salida alternativa al proceso penal en virtud de la cual se puede extinguir la accin
penal tratndose de cierta categora de delitos, cuando existe entre la vctima y el
imputado un acuerdo de reparacin prestado en forma libre y voluntaria y este
acuerdo es, adems, aprobado por el juez de garanta a cargo del respectivo
caso.25
22 Horvitz L., Mara Ins y Lpez M., Julin: Derecho procesal penal chileno: Principios; Sujetos procesales;
Medidas Cautelares; Etapa de Investigacin. Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2003, pp. 568-
569.
23 Tavolari O., Ral: Excepciones al principio de legalidad y salidas alternativas en el nuevo
Cdigo Procesal Penal, en Materiales de estudio para estudiantes. Universidad de Chile, 2000, p.
52.
24 Carocca P., Alex: El Nuevo Proceso Penal, Editorial Jurdca Conosur, Santiago, 2000, p 181.
25 Duce, Mauricio: La Suspensin Condicional (nota 9), p. 140.
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e) Requisitos de procedencia
El primer requisito dice relacin con que concurran las voluntades del imputado y
de la vctima en el acuerdo, en trminos tales que el primero est dispuesto a
reparar el dao causado y el segundo est dispuesto a aceptar dicha reparacin. Lo
anterior importa que el imputado y la vctima deben estar de acuerdo (1) en la
celebracin del acuerdo reparatorio, (2) en la prestacin a realizar por parte del
imputado, (3) como as tambin en las modalidades y plazos para cumplirla.
26 Lo anterior ser posible siempre que el acuerdo reparatorio consista en una prestacin de
contenido patrimonial o en una prestacin estimable en dinero, ya que en caso contrario no habr
forma de exigir su cumplimiento forzado, como por ejemplo, en el caso en que el imputado se
comprometi a pedir disculpas a la vctima.
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El artculo 241, en su inciso segundo, nos seala los tipos de delitos respecto de
los cuales proceden los acuerdos reparatorios, que son: aquellos que afecten bienes
jurdicos disponibles de carcter patrimonial, consistan en lesiones menos graves, o
constituyan un delito culposo.
27 Horvitz L., Mara Ins y Lpez M., Julin: Derecho procesal penal chileno (nota 22), p. 570.
28 Rojas V., Sonia y Rojas A., Luis: Los Acuerdos Reparatorios en el Nuevo Proceso Penal, en
La vctima y el testigo en la reforma procesal penal, Ministerio Pblico, Divisin de atencin a las vctimas
y testigos, Editorial Fallos del Mes, Santiago, 2003, p. 220.
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
Ahora bien, debemos sealar que la concesin de accin penal pblica para
la persecucin de un delito no implica que el bien jurdico protegido por ste sea
indisponible. Por ejemplo, el hurto es un delito de accin penal pblica, pero el
consentimiento de la vctima excluye la tipicidad (Art. 432 del Cdigo Penal), por
lo que puede sostenerse que el patrimonio es un bien jurdico disponible.
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Delitos que consistan en lesiones menos graves: Esta es una categora de delitos
que no se encontraba incorporada en el proyecto original y cuya insercin se
realiz durante la tramitacin parlamentaria, y esto debido a que se trata de un caso
que responde a los fundamentos polticos-criminales de esta institucin.
Nos encontramos ante un delito que tiene asignada una pena menor, pues
se sanciona con relegacin o presidio menores en sus grados mnimos o con pena
de once a veinte unidades tributarias mensuales, y que no obstante se encontraba
excluido, ya que afecta un bien jurdico que no es patrimonial, sino que se trata de
la integridad fsica; pero sin perjuicio de lo anterior, es un delito cuyos efectos no
son tan perniciosos para la vctima, puesto que dentro de la categora del delito de
lesiones, las menos graves corresponden a las de menor entidad, en que la vctima
si bien ha sido objeto de un dao, este dao es de menor consideracin, por lo que
nos parece razonable su inclusin.
30 Horvitz L., Mara Ins y Lpez M., Julin: Derecho procesal penal chileno (nota 22), p. 571.
31 Rojas V., Sonia y Rojas A., Luis: Los Acuerdos Reparatorios (nota 28), p. 220.
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
El objeto del acuerdo reparatorio puede consistir en una cantidad de dinero que
satisfaga los intereses de la vctima, en algn tipo de prestacin u omisin por
parte del imputado, e inclusive podra tratarse de una reparacin simblica. Esto es
de vital importancia, porque en la medida que exista pluralidad de objeto
susceptible de ser considerado como reparacin, se ampla la posibilidad de que
ms personas puedan acceder a esta salida alternativa, ya que de haberse limitado la
reparacin a una suma de dinero, se estara restringiendo el uso de los acuerdos
reparatorios a las personas con mayor capacidad econmica. En este sentido, la
nica condicin es que el objeto del acuerdo sea lcito.33
32 Pfeffer, Emilio: Cdigo Procesal Penal. Anotado y concordado, 2 edicin, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 2001.
33 Creemos que en el caso que el imputado se est obligando a una prestacin ilcita, la nica
manera que tiene el juez de garanta para no aprobar el acuerdo reparatorio es recabando si el
consentimiento del imputado se ha dado de manera completamente informada. Si el juez verifica
que el imputado no haba sido informado de esta situacin, debe proceder a rechazar el acuerdo
reparatorio.
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Cabe hacer presente que la ley no exige como requisito de validez del
acuerdo reparatorio la presencia del defensor del imputado, a diferencia de lo que
ocurre en la suspensin condicional del procedimiento, donde la presencia del
defensor del imputado s es un requisito de validez de la misma. La razn del
dismil tratamiento de estas instituciones radica en los efectos que una y otro
produce, puesto que los efectos de la suspensin condicional del procedimiento
son ms gravosos que los del acuerdo reparatorio, ya que en este ltimo con la
aprobacin del acuerdo se extingue la accin penal.
34 Horvitz, Mara Ins y Lpez M., Julin: Derecho procesal penal chileno (nota 22), p. 572.
35 Ibid., p. 574.
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
Antes de aprobar dicho acuerdo, el juez debe velar por que las partes hayan
prestado su consentimiento de manera libre y con pleno conocimiento de sus
derechos, es decir, el juez de garanta realiza un control de legalidad respecto del
cumplimiento de los requisitos formales para alcanzar el acuerdo. A esta misma
conclusin llega Rojas, quien amparada en el texto del artculo 241 CPP (el juez
de garanta aprobar) seala que el tribunal est obligado a aceptar el contenido
del acuerdo reparatorio convenido por las partes, sea cual sea el contenido del
mismo.36
Con esto se busca evitar que las personas que tienen ms poder ejerzan su
influencia sobre las otras. Si no existiera este control de parte del juez en defensa
de los ms dbiles, se hara realidad la crtica que se ha planteado en el sentido de
que el derecho penal se transformara en un instrumento que acrecentara las
diferencias entre los poderosos y los dbiles en el proceso penal. Es as como la
intervencin del juez de garanta pone atajo a esta situacin.
36 Slo puede negar la aprobacin al acuerdo reparatorio cuando no concurren los presupuestos
legales del mismo, es decir, el tribunal slo puede ejercer un control formal, nunca de mrito,
Rojas V., Sonia y Rojas A., Luis: Los Acuerdos Reparatorios (nota 28).
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El Cdigo Procesal Penal en sus artculos 242, 243 y 244 distingue tres tipos de
efectos: civiles, penales y subjetivos, respectivamente.
i) Efectos penales
El artculo 242 del CPP prescribe: Efectos penales del acuerdo reparatorio. Una vez
cumplidas las obligaciones contradas por el imputado o garantizadas debidamente
a satisfaccin de la vctima, el tribunal dictar sobreseimiento definitivo, total o
parcial, en la causa, con lo que se extinguir, total o parcialmente, la
responsabilidad penal del imputado que lo hubiere celebrado.
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
El acuerdo reparatorio no podr ser dejado sin efecto por ninguna accin
civil.
El problema que nos presenta esta normativa radica, por un lado, en que
ante un incumplimiento por parte del imputado, la vctima slo puede recurrir a las
normas civiles para exigir su cumplimiento, en ningn caso podra dejar sin efecto
el acuerdo y pedir al Ministerio Pblico que retomara la persecucin penal, y por
otra parte, slo tiene las armas que el derecho civil le entrega para exigir su
cumplimiento, esto es, podra llegar a ejecutar al imputado, pero en ningn caso
podra solicitar al juez de garanta la prisin preventiva o cualquier otra medida de
seguridad o coercin que se contemplan en el derecho penal.
Es por esto que el juez de garanta debiera adoptar todas las medidas
necesarias destinadas a la realizacin efectiva y oportuna de la reparacin acordada,
mxime si tenemos en vista el hecho de que en nuestra legislacin, a diferencia de
otras, con la sola celebracin del acuerdo reparatorio se extingue la responsabilidad
penal del imputado, sin que sea necesario el cumplimiento efectivo de lo acordado.
Esta disposicin cobra aun ms valor cuando nos encontramos ante una vctima
de escasos recursos y que carece de los conocimientos o medios necesarios para
hacer valer sus derechos ante un imputado poderoso.
El juez de garanta debe velar por que el imputado cumpla con las
disposiciones que se sealaron en el acuerdo o, a falta de stas, del modo que
mejor satisfaga los intereses de la vctima.
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Adems, el inciso final del artculo 243 CPP, establece que el acuerdo
reparatorio ya aprobado no puede ser dejado sin efecto por ninguna accin civil.
Lo que busca el legislador con esta norma es evitar que, por cuestiones formales,
se obstaculice o haga imposible el cumplimiento del acuerdo reparatorio,
circunstancia que podra desincentivar la utilizacin de esta salida alternativa. Pero
s cabra oponer excepciones al acuerdo, como, por ejemplo, el pago.
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
Las dudas que nos surgen en este punto dicen relacin con la manera en
que los fiscales determinarn que no existi un consentimiento libre o informado.
Qu sucede, por ejemplo, en el caso de una persona que celebra un acuerdo
reparatorio con la finalidad de obtener una reparacin pecuniaria de la manera ms
rpida posible porque necesita el dinero con extrema urgencia? El fiscal, en este
caso, puede alegar que no existe un consentimiento libre, ya que la persona estaba
en una situacin apremiante, y por lo tanto, el acuerdo se encuentra viciado. O qu
sucede en el caso de que el imputado sea una persona de escaso nivel educacional,
que no comprende a cabalidad el sistema judicial y sus derechos. Existe en ese
caso una voluntad viciada por falta de informacin? Son preguntas que nos surgen
a la luz de las recomendaciones del ex fiscal nacional y que, por lo dems, no se
condicen con los fundamentos que se tuvieron presentes al momento de
introducir esta institucin en el sistema procesal penal, ni tampoco dicen relacin
con el sistema en general.
Una segunda interrogante que se nos plantea se relaciona con los delitos
respecto de los cuales proceden los acuerdos reparatorios. El seor Piedrabuena, a
travs del instructivo N 34 antes mencionado, realiza una enumeracin taxativa de
los ilcitos en que los fiscales debern favorecer la procedencia de los acuerdos
reparatorios; en los que deber hacerse una evaluacin de su conveniencia; y
aqullos respecto de los cuales debern sencillamente rechazar el acuerdo. Estos
ltimos son: robo con fuerza en lugar no habitado, robo de cosas en bienes
nacionales de uso pblico, robo de cables o alambres, robo o hurto de vehculos y
el abigeato, fabricacin de instrumentos destinados al robo, violacin no violenta
de domicilio, alteracin o destruccin de deslindes de propiedad pblica, incendio
de objetos de poco valor, daos a sistemas de tratamiento de informacin, delitos
contra la propiedad intelectual, usura y delitos de los proveedores. La pregunta que
nos surge es: Qu criterios utiliz el fiscal nacional para determinar cules delitos
pueden ser objeto de acuerdo reparatorio y cules no? No vemos justificacin a
esta iniciativa que, de acuerdo a nuestro entender, busca limitar la procedencia de
los acuerdos, lo que se ve confirmado por el intento del Ministerio Pblico de
40Instructivo General N 34, sobre criterios de actuacin relativos a los acuerdos reparatorios.
Santiago, Diciembre de 2000.
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Consideramos que es tarea de los jueces, a travs de los fallos que vayan
dictando en el tiempo, y no de los fiscales, determinar los delitos en que proceden
los acuerdos reparatorios y aqullos que no son aptos para solucionarse a travs de
esta va, pero que en todo caso, la normativa legal lo que hace es entregarnos las
bases a partir y dentro de las cuales se debe desarrollar esta institucin, con miras a
una interpretacin y aplicacin cada vez ms amplia.
El Ministerio Pblico, a travs del Instructivo N 34, seala que los fiscales
podrn estimar que concurre un inters pblico prevalente, entre otros, en los
siguientes casos:
41 Ibid.
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
42 Rojas V., Sonia y Rojas A., Luis: Los Acuerdos Reparatorios (nota 28).
43 Horvitz L., Mara I. y Lpez M.: Julin. Derecho procesal penal chileno (nota 22).
44 Rojas V., Sonia y Rojas A., Luis: Los Acuerdos Reparatorios (nota 28).
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Tambin relacionado con el sujeto pasivo del delito, encontramos los delitos sin
vctima.46 Esto dice relacin con lo que ocurre cuando se ven afectados bienes
jurdicos colectivos o difusos. La pregunta es: A quin se debe resarcir el dao
causado?
45 Como consecuencia de ser extraordinaria esta facultad, sostenemos que debe ser interpretada
restrictivamente, de tal manera que los jueces de garanta, so pretexto de proteger el inters pblico,
no entorpezcan la celebracin de los acuerdos reparatorios.
46 Duce, Mauricio; Riego, Cristin: Introduccin al nuevo sistema procesal penal, Escuela de Derecho
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Videla Los acuerdos reparatorios a la luz del concepto de reparacin
48 La discusin acerca de los requisitos que deban cumplir estas instituciones a fin ser reconocidas
como representantes de la colectividad excede los fines del presente trabajo, por lo que no nos
extenderemos sobre este tema. Sin embargo, creemos que debe ser resuelto jurisprudencialmente, y
algunas preguntas que debern ser contestadas son las siguientes: Ser necesario que estas
entidades gocen de personalidad jurdica, o es suficiente con que se trate de una agrupacin de
hecho?; Estas agrupaciones debern ser privadas o pblicas?; Podr tratarse de instituciones que
persigan fines de lucro?; Estas instituciones debern cumplir con un mnimo nmero de
asociados?
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BIBLIOGRAFA
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