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Derecho Procesal Administrativo y Contencioso Administrativo - Guillermo E. Bendezú Neyra
Derecho Procesal Administrativo y Contencioso Administrativo - Guillermo E. Bendezú Neyra
ADMINISTRATIVO
Ley No 27444, Ley No 29060 y D. Leg. No 1O2g
Dedicatoria:
El Autor GEBN.
B rtot Biografa del Awtor
"... con toda uerdad se puede decir que no de otra cosa, sino
del trabajo de los obreros salen las rquezas de los Esfodos... "
Su Sonfidod, Papa Len XJII, Rerum Nouarum
(Sobre Ia cuestin obrera)
" ... Slo habr justca socal en nuest4ro pas, cuando reine
la concordia entre empresaros g trabajadores, sustento bstco del
benestar comn y aspiracin popular - cristiana de las grandes
mayoras..."
Guillermo E. Bendez Neyra
Exgesis Casustica
GENERALIDADES
1. PARTICIPACINCIUDADANA.
Todo individuo o grupo colectivo tiene derecho a participar en
las gestiones administrativas a cargo de alguna entidad, sea del
Gobierno Central, Regional o Local.
Esta intervencin se materializa a travs de informaciones y
opiniones por parte de los sujetos administrables en la audiencia
pblica, expresamente convocada por la autoridad gubernamental
o administrativa competente, siendo tales manifestaciones
verbales registradas en actas duplicadas, sin generar debate ni
vinculacin compromisoria entre los administrados y la
Reparticin pblica convocante, aunque s ostentan carcter
consultivo. (Art. 184o, Ley).
Ejm.: Cuando en un teatro local, especialmente habilitado como
auditorio comunal, los ciudadanos sugieren al Director Regional
Guillermo Bendezti N eyra
2. PODER GENERAL
Para la gestin ordinaria de determinado asunto o cuestin, slo
se requiere un poder general, formalizado mediante carta simple
con designacin precisa del apoderado cual persona cierta y
elegida por elpoderdante suscritor y el encargo genrico. No se
exige carta- poder con firma legalizada por Notario colegiado,
pues, los trmites a efectuar son simples y nada complejos, como
son: Recabar copias fotostticas de ciertos documentos obrantes
en el proceso, sealar otro domicilio legal, anexar nuevos
instrumentos al expediente, etc. (Art. 115", Ley).
3. PRINCIPIO DE PREDICTIBTLIDAD
Toda autoridad estatal est obligada a proporcionar una
informacin veraz, completa y confiable a los sujetos
administrables sobre el respectivo trmite o gestin encaminada
para que desde su comienzo stos tengan plena conviccin o
cerleza sobre cual ser el resultado final a conseguir en tales
gestiones. (Art. IV numeral 1.15, Ley).
Ejm.: Si un gmpo de moradoras pueblerinas solicita al Concejo
Dishital de Carmen Alto (Provincia de Huamanga, Ayacucho)
D er echo P r oces al Administr atiu o
4. TERCEROS LEGITIMADOS
Son aquellas personas con algn inters tico- patrimonial o
simplemente material en las gestiones o trmites de los directos
interesados, ante una entidad gubernamental o para- estatal.
Por ello, si durante la tramitacin de un asunto o petitorio
individual o colectivo se advierte la existencia de terceras
personas determinadas no asistentes cuyos derechos o intereses
legtimos pudieran ser afectados con la resolucin a expedir,
dicha gestin y las diligencias practicadas les sern comunicadas
mediante cduda formal al domicilio personal o familiar, sin
recesar o suspender el procedimiento ordinario. (Art. 60", Ley).
5. SUMINTSTRO DE INFORMACTN
En todo procedimiento investigatorio los sujetos administrables
estn obligados a facilitar la informacinylo documentacin bajo
su reserva o posesin, las cuales resulten razonablemente
adecuadas a los objetivos propuestos para hallar la verdad
material, acorde el proceso indagatorio. (Art. 57",Ley).
Ejm.: Un empresario constructor proporcionar al Inspector
General del MTC la resolucin administrativa mediante la cual
el anterior Gobierno Regional le adjudic la buena pro para
rehabilitar 25 kilmetros de carretera asfaltada, pero segn una
reciente disposicin, cuando ya haba saneado 10, sin motivo
justificado, se le cancel el contrato, argumentandc dficit
presupuestal para subvencionar el tramo vial faltante.
6. PETICIONES DE GRACIA
Un sujeto administrado puede solicitar al Representante legal de
una entidad la prestacin de un servicio pblico cuando no cuente
con medios pecuniarios suficientes ni tfulo legal especfico, los
cuales s le permiran exigir la prestacin acorde su inters
particular. (Art. 112, Ley).
Ante esta peticin, la autoridad comunicar al solicitante la
naturaleza graciable del petitorio, estando presta para atender
la dicha prestacin de modo efectivo, excepta si media una
disposicin legal expresa que obliga expedir con antelacin una
decisin formal, aceptando la pretensin graciable.
Ejm.: Una dirigente campesina en ejercicio de derechos
constitucionales tiene facultad para pedir y obtener del Jefe Zonal
Agrario (Provincia de Quispicanchis, Cuzco), en forma gratuita,
varias docenas de plantones de eucalipto para arborizar terrenos
arcillosos en las laderas de su comunidad, incluyendo los gastos
de embalaje, transporte terrestre y plantacin masiva.
D er ech o Pro cesal Admini str atiu o 11
8. DELEGACI. NC FIRMA
Los Funcionarios titulares de cualquier entidad administrativa
estn facultados por ley para delegar, mediante comunicacin
escrita (memorando, decreto, oficio, etc) la suscripcin de actos
y decisiones bajo su competencia en los inmediatos subalternos,
exceptuando las resoluciones correspondientes a procedimientos
sancionadores, o aqullos fenecedores de la va administrativa.
(Art. 72", Ley).
En estos casos de delegacin, elfuncionario cedente es el nico
responsable por las consecuencias jurdicas y fcticas del acio
resolutorio, pues, el delegado se limita a firmar la decisin
arribada por su encomendante antecesor.
Para evitar responsabilidades posteriores, el funcionario o
servidor cesionario suscribe los actos decisorios con la anotacin
precedente "por" (conjuncin ilativa), seguida del nombre y cargo
del cedente, limitndose a firmar tales documentos.
72 Guillermo Bendez Neyro
g. IDENTIFICACIN DE AUTORTDADES
Todo servidor pblico (funcionario, empleado, obrero) est
obligado a identificarse ante el ciudadano comn a la sola
solicitud verbal, sea directa o indirectamente mediante la
exhibicin del carn institucional, la tarjeta personal o con la
documentacin oficial (resoluciones, oficios, etc), en la cual
figuran su nombre y cargo de modo indubitable. Quien se niegue
o eluda esta imperativa obligacin cvico- laboral incurre en falta
disciplinaria sancionable con medida correctiva, segn el grado
o jerarqua ocupacional del evasivo servidor por la entidad
conforme laLey 11377 y el D.Leg. 276. (4rt.55", Ley).
REGENCIA Y ULTRACTIVIDAD
NORI{ATIVA
VIGENCIA EFECTIVA
Como se anot, e5ta Ley ya tiene regencia efectiva despus de
los seis meses de publicada en el Diario Oficial El Peruano; es decir, a
partir del 11-Octubre-01. An cuando haya cierta deficiencia
lxico - semntica en su contexto, o falta de reglamentacin de alguna
disposicin, esto no ser obstculo para la firme vigencia y aplicacin,
siendo exigible su acatamiento por toda la ciudadana administrable
y por las autoridades gubernamentales, sin excepcin. (4ta Disp. Fin.)
SUPLETORTEDAD Y PREVALENC IA
La regente ley es supletoria o sustituta de leyes, reglamentos y otras
normas procedimentales coexistentes, en todo cuanto no los contradiga
o resulte opuesta, en cuyo caso predominan las disposiciones especiales
de cada entidad, antes que esta norma general. (3ra Disp. Fin.).
As, primar el trmite contemplado en e[ Reglamento Interno
de SEDAPAL S.A para los reclamos y concertaciones sobre pago
fraccionado de una deuda por consumo excesivo de agua potable,
28 Gullermo Bendez Neyro
REITERACIN PROHIBTDA
Las ulteriores normas legales no pueden reiterar o reproducir
textualmente el contenido literal de esta ley general, debiendo slo
referenciar el respectivo artculo o limitarse a regular y/o aclarar aquello
no consignado expresamente. Deber evitarse los contextos repetitivos.
(2da Disp. Final, Ley).
Ejm. Un decreto supremo o un decreto legislativo posterior no
puede reproducir ad pedem literae (al pie de la letra) el Art. 202" de
esta Ley, cuyo enunciado reza: "La nulidad oficiosa slo puede ser
declarada por el funcionario de jerarqua superior al homlogo emisor".
Por ende, en ningn TUPA institucional rezar esta disposicin por
resultar montono y reitertivo el contexto consignado.
DEROGATORIA GENRICA
Esta Ley es de orden pblico y de obligada obediencia por todos
los ciudadanos del Per. Deroga todas las disposiciones sustantivas
y reglamentarias (de igual o inferior jerarqua) que sean opuestas o
contradictorias, regulando procedimientos administrativos de
aplicacin universal.
Derecho Procesql Administratiuo 29
ADECUACIN PROCEDIMENTAL
En el plazo de seis meses de publicada esta ley, se debieron
adecuar a estas normas los distintos procedimientos administrativos
de cada entidad gubernamental o para-estatal (entes reguladores)
cualquiera fuera su rango o categora, con la finalidad de lograr una
integiacin con esta normatividad rectora, la cual es aplicable de modo
supletorio. Esta adaptacin se formalizar mediante reglamentos
internos en cada institucin, a travs de los respectivos TUPAs. (Texto
Unico de Procedimientos Administrativos).
REGENCIA RETROACTIVA
Los trmites y gestiones iniciados antes de entrar en vigencia
esta Ley, se regirn por la normatividad anterior hasta su finalizacin.
DIFUSIN Y CAPACITACIN
Toda entidad deber realzar acciones de informacin y
capacitacin sobre el contenido jurdico - procedimental de esta Ley a
favor de su personal administrativo y del pblico usuario. Tales
30 G uiller mo B endez N ey r a
ABOLICIN EXPRESA
Plenamente quedan abolidos a partir de la vigencia de esta
flamante ley el DS 006-67-SC, el DS 02-94-JUS, la Leg 25035, el
DS 070-89-PCM y otras disposiciones opuestas al mandato jurdico-
procesal contenido en esa Norma Sustantiva.
TEMA II
COM/OCATORIA OFICIOSA
Las disposiciones administrativas y gubernamentales de cada
entidad prevn la convocatoria a una audiencia pblica, como
requisito esencial, para la participacin efectiva de terceras personas
innominadas, cuando el acto o decisin sea susceptible de afectar
derechos o intereses cuyos titulares resulten tambin ser personas
indeterminadas, tales son los asuntos sobre medio ambiental, ahorro
pblico, valores histrico-culturales, consumo agroalimenticio o
mercantil, planeamiento urbano y zonificacin citadina; o bien,
cuando el pronunciamiento sobre autorizacin, licencia o permiso
incida de modo directo sobre los servicios pblicos en relacin frontal
hacia la colectividad social. (Art. L82").
VANA INTERPEI.ACIN
Es inviable interpelar a una autoridad en la audiencia pblica,
porque no se trata de una reunin tumultuaria para cuestionar o
censurar la gestin aministrativa de ste o aquel funcionario
32 Guillermo B endez N eyro
NULIDAD INSALVABLE
La omisin en realizar una audiencia pblica conlleva la nulidad
ipso jure del acto administrativo final formalizado en la correspondiente
resolucin autoritava. De nada valen los fundamentos jurdicos y fcticos
del acto decisorio, si se prescindi de tan importante diligencia socio-
colctiva a la cual debieron concurrir administradores y administrados.
CONCURRENCIA INSUFICTENTE
El comparecer a una audiencia multipersonal no otorga por s
mismo a determinado ciudadano su condicin de participante en el
procedimiento a seguir. No basta su presencia fsica para atribuirle
calidad de sujeto partcipe en los asuntos o cuestiones a debatir o
simplemente a informar, si acude como cualquier espectador.
REGISTRO INFORMATTVO
Toda opinin o informacin expresada durante la audiencia
pblica ser registrada, sin originar debate o controversia. Una y otra
ostentan carcter consultivo y no vincrrlante para h entidad en relacin
a los sujetos participantes.
Ejrn. : Una opinin individualizada ser: ' ...no puede exigir el
Banco de la Nacin la exhibicin de un documento identificatorio
cuando el portador de una tarjeta multired es el titular de la misma y
acude para retirar determinada suma de dineo, no ante el cajero
automtico, sino ante el Recaudador de turno..."
No es vinculante dcha opinin porque no genera ninguna
elacin jurdico-procesal entre la institucin convocadora y el
ciudadano legitirnado en la pretensin aclarativa. Tampoco hay
contienda formal entre ste y aqulla.
CRITERIO DECTSORIO
La autoridad instructora ha de explicitar en los argumentos de
su decisin de qu modo ha acogido las opiniones vertidas por la
ciudadana durante la audiencia; en caso opuesto, cules son las
razones para su denegatoria. (Art.184").
34 G uille rmo B endez N,:yiv
EVALUACIru PENEruE
[-a administracin pblica regional est sometida a evaluacin externa
sobre su desempeo cotidiano, debiendo cada Organismo descenhalzado
incorpomr mecanismos concretos para una idnea rendicin de cuentas a
la ciudadana en geneml sobre proyectos, perspectivas, dificultades y logros
alcanzados en su gesn ordinaria.
De modo paralelo tambin est sometida a evaluacin interna
permanente a tavs del Organo contralor, dependiente de la
36 Guillermo B endez N ey ra
CONCEPTO
Toda autoridad gubernamental o para-estatal tiene deberes que
cumplir frente a la poblacin usuaria, as tambin posee facultades
ordinarias para imponer medidas de diversa naturaleza (precautorias
o cdercitivas) a los sujetos administrados al resolver determinada
pretensin.
DELEGACIrr OC FIRMA
Todo tiiular en cargo decisorio (autoridad sujeta a subordinacin)
puede delegar, mediante comunicacin escrita (memorando) la firma
de documentos y resoluciones de su propia incumbencia en los
inmediatos subalternos; o bien, a los funcionarios de rganos
desconcentrados o dependientes, exceptuando las resoluciones de
procesos sancionadores o aqullas fenecedoras de la va administrativa.
PRESUNCTN DE VERACIDAD
Toda declaracn jurada, la documentacin sucednea y la
informacin inserta (en escritos o formularios impresos), presentadas
por los sujetos administrables para efectuar gestiones o trmites, se
presumen verificadas o comprobadas por quien o quienes las utilizan,
as como la veracidad de su contenido literal, salva alguna prueba en
sentido negativo.
As, quien adjunta una copia fotosttica simple relacionada a
una constancia sobre pago de arbitrios municipales por el ejercicio
fiscal del ao2OtJ2, estar acreditando con fehaciencia tal abono y
surge vlida presuncin para ser apreciada de modo favorable por el
funcionario cognoscitor.
hechos expuestos por las partes, sin obstculo alguno para que cada
quien proponga la prueba o pruebas a diligenciar, pues, no cabe
sustitucin al imperativo deber verificativo, exigible a todo sujeto
administrable. No obstante, el funcionario conocedor del trmite
est obligado a ejercer dicha facultad cuando su decisin pudiera
involucrar al inters pblico.
PRINCIPIO DE PREDICTIBILIDAD
La autoridad administrativa debe proporcionar a los sujetos
procesales, a sus representantes o a los terceros legitimados informacin
veaz, completa y confiable sobre cada gestin burocrtica. De este
modo, desde su inicio, el interesado puede tener una conviccin cercana
de cul y cmo ser el resultado final de su gestin (Art. 110", Ley).
As, la autoridad policial est obligada a informar a un pariente
lejano del directo afectado (previa identificacin personal, con
exhibicin del DNI) sobre una denuncia penal contra aqul por
infraccin vial (lmpacto vehicular en una autopista entre una
camioneta rural y un autobs mediano de pasajeros), la cual se
encuentra en fase'investigatoria. Igualmente le informar sobre los
trmites a seguir en el Juzgado de Paz Letrado si los hechos
denunciados constituyen falta, o bien ante el Juzgado penal, si los
mismos son delitos tipificados en el Cdigo punitivo; adems, que
es factible propiciar una transaccin extrajudicialpor haber mediado
accin culposa y no dolosa.
DOCUMENTACIN PROHIBIDA
Para empezar, proseguir y terminar un trmite administrativo las
entidades estn prohibidas de solicitar a los interesados (personas naturales
y jurdicas)la presentacin fsica de los siguientes documentos y/o informes:
LIBRE DETERMINACIN
Los ciudadanos administrables gozan de plena libertad para
escoger o elegir la negociacin o estudio fotogrfico donde deban
obtener su reproduccin facial, exceptuando aquellos casos sobre
digitalizacin de imgenes. (Art. 40", Ley).
e) La anexin de otros documentos de identidad personal, diferentes
de la LE o el DNI para los ciudadanos connacionales y para los
extranjeros basta el carn o pasaporte, segn concierna.
Entonces no ser lcito exigir a un administrable que acompae
a la solicitud copia fotosttica de un certificado de trabajo si este
documento resulta intil para acreditar su residencia habitual y
ser ubicado en el nosocomio estatalde acuerdo al radio periferico
al cual perlenece el centro domiciliario, pus, si labora en una
empresa panificadora situada en elDistrito de Ventanilla no podr
pertenecer al Policlnico "Mariscal Castilla" (Cercado de Lima),
sino al Policlnico Sabogal (Callao), ya que aquel operario
calificado vive en el Distrito La Perla.
f) Presentacin de documentos originales o copias nuevas, no
obstante haber sido reproducidos para otros trmites, salvo el
caso de ilegibilidad, porque esta defeccin atenta contra el
principio de literalidad descrito en el Art. 133o del CPC.
g) Recibo o constancia de pago efectuado ante la misma entidad
para determinado trmite; en tal supuesto el interesado - gestor
slo est obligado a informar por escrito la fecha de abono y el
nmero de constancia (cancelacin dineraria), correspondiendo
al ente administrador la verificacin inmediata.
44 G uille rmo B endez N ey ra
CONCEPTO
Los ciudadanos adminitrables de toda la Repblica tienen un
sin nmero de obligaciones que cumplir ante la Administracin
Gubernamental, pero tambin mltiples derechos que exigir ante la
respectiva entidad mediante una simple solicitud o a travs de una
denuncia contenciosa. Entre los derechos ms reconocidos destacan:
a) La prestacin deI servicio pblico requerido, guardando riguroso
orden de ingreso el petitorio cursado.
b) Trato respetuoso y corts por el personal jerrquico y subordinado
de la entidad, en igualdad de condiciones respecto de otros
administrados, sin discriminacin alguna por razn de sexo, edad,
raza, posicin econmico-social, credo religioso o poltico, etc.
c) Tener acceso directo, en cualquier momento y sin restriccin
alguna a la informacin contenida en el expediente en giro o en
los procesos archivados, si son partes procesales o terceros
legitimados, para obtener copias de la documentacin anexada
en el correspondiente cuaderno, solventando el costo pecuniario
establecido, salvas las exoneraciones impuestas por ley expresa.
d) Tener acceso a una informacin gratuita proporcionada por las
entidades gubernamentales o del Estado sobre sus actividades y
servicios prestados a [a comunidad social, delineando fines,
objetivos, competencia, funciones, trmites, etc.
6 Guillermo B endez N eyra
PETICIONES DE GRACIA
Mediante la facultad de formular peticiones de gracia, el
administrado puede solicitar a la competente autoridad de cualquier
entidad la prestacin de un servicio cuando no cuente con los medios
econmicos suficientes, aunque no ostente ttulo legal especfico para
exigir la mencionada concesin gratuita en su favor o particularsimo
irteres o beneficio personal.
En respuesta a esta pretensin, Ia autoridad correspondiente
notificar al sujeto administrable sobre la calidad graciosa de tal
solicitud, la cual puede ser atendida directamente con la prestacin
efectiva del servicio (o aporte social), salva disposicin expresa de la
ley previsora (con una resolucin formal) para su aceptacin y
consiguiente dacin al peticionante. (Art. I12, Ley).
As, un modesto poblador de barrio marginal puede obtener del
respectivo Concejo Distrital dos vehculos pesados (cargador frontaly
volquete) para trasladar un desmonte acumulado frente a su vivienda,
por personas extraas al vecindario, pues, su precaria economa no le
permite solventar dicho transporte. Atendiendo a este clamor
ciudadano, el respectivo burgomaestre dispondr la inmediata
prestacin del servicio municipal con la movilizacin de ambas
maquinarias hacia el asentamiento humano.
En otro caso anlogo: La cesin de un camin-cisterna a un grupo
de moradores precarios para abastecer del lquido vital en poca
veraniega, a cargo de Ia oficinal zonal de SEDAPAL, constituye similar
prestacin graciosa, ante el memorial suscrito por 80 vecinos cuyos
domicilios no cuentan con tan bsico servicio; es decir, agua
potabilizada ni alcantarillado, viviendo en calificada pobreza por sus
escasos recursos pecuniarios.
48 G uille rmo B endez Ney ro
COMPARECENCIA PERSONAL
Las entidades pblicas o para-estatales pueden citar a una
comparecencia individualizada en su sede a determinado sujeto
administrable, pero slo cuando tuviera expresas facultades citatorias
a travs de la correspondiente cdula.
As, por ejemplo, el Asistente Social de una Prefectura
Departomentol no podr citar a un comparendo tripartito a dos
individuos en su Despacho para tratar un asunto relacionado a licencia
especial de t'uncionamiento (con respecto a un Bar-Karaoke, cuya
atencin diaria abarca desde las 7.00 pm hasta las 4.00 am), porque
tal atribucin est reservada por ley a la autoridad subalterna del
Prefecto, o a quien est premunido de tal facultad por delegacin
explcita. (Arts. 58 y 59, Ley).
ASISTENCIA LEGAL
Los ciudadanos convocados pueden asistir en compaa de sus
asesores o consejeros legales cuando sea necesario para un mejor
esclarecimiento de los hechos denunciados o reclamados; o bien, para
una idnea exposicin sobre la verdad material de determinado asunto
o suceso, conforme la pretensin cursada por el sujeto promotor.
CONSTANCIA Y ACTA
A la simple solicitud verbal del compareciente, la entidad entrega
al trmino de la diligencia una constancia de asistencia y copia del
acta faccionada con las formalidades de ley a cada sujeto concurrente.
Un documento relacionado a esta actuacin administrativa podr
redactarse en estos trminos:
Derecho Procesal Admnistrativ o 49
FORMULACIN DE DENUNCIA
Todo ciudadano administrable est facultado para comunicar a
la autoridad competente aquellos hechos o sucesos contrarios al
ordenamiento jurdico-social, sin necesidad de sustentar el petitorio
por el agravio inrnediato contra el derecho o inters legtimo, ni ha de
ser por ello considerado sujeto procesal en el trmite a promover en
la respectiva entidad, no obstante su espontnea imputacin.
La denuncia expondr claramente la relacin de hechos
circunstanciados, con mencin expresa de personas, lugar, poca y
modalidades infractorias; as mismo, la indicacin de presuntos autotes,
co-partcipes y damnificados a fin de que el ente administrador proceda
a su estudio, investigacin y determinacin de responsabilidades para
la aplicacin de Ia sancin pertinente.
50 Guillermo Bendez Neyra
DESISTIMIENTO
Tambin le asiste el derecho de renunciar a una pretensin o
solicitud en giro, cumpliendo la formalidad establecida.
Para eldesistimiento de una pretensin o delproceso en marcha,
o acogerse a una de las formas de finalizacin convencional se debe
cursar una carta con firma legalizada por fedatario institucional o
notario colegiado, acorde el D. Leg. N" 1049.
Si es para cobranza de dinero ante cualquier entidad crediticia
resulta menester otorgar un poder especial fuera de registro,
precisando en eldocumento elacto o conjunto de gestiones a practicar,
pues, por ejemplo, un poder notarial para cobrar en nombre de otro
una suma de dinero precisar la facultad para recabar el ttulo-valor
(cheque) de la Dependencia pblica o privada y el mandato expreso
para efectivizarlo en el banco respectivo; es decir, dos diligencias
sucesivas en la carta-poder.
FORMALIDAD
Un poder ser formalizado a eleccin del sujeto administrable,
mediante documento privado con firma autenticada por Notario o
Funcionario pblico autorizado para esta actuacin (fedatario
adninistrativo), as tambin, por declaracion formal en la
comparecencia personal ante la autoridad convalidante.
En aquellos pueblos o comarcas extra-citadinas donde no existan
notarios, la legalizacin de firmas o impresiones digitales est a cargo
de los Jueces de Paz Letrados, en observancia de los Arts. 58o y 68"
del D.S. N" 017-93-JUS., LOPJ.
TERCEROS LEGITIMADOS
Si durante la tramitacin de un proceso contencioso se advierte
la existencia de terceras personas legitimadas (sujetos identificados
pero no concurrentes) cuyos derechos o intereses puedan resultar
afectados con la resolucin a emitir, dicho trmite ser puesto en
conocimiento de aqullos, mediante citacin formal (cdulas
notificatorias) para su apersonamiento o formulacin petitoria, segn
D er echo P r ocesal Admnistr ati u o 51
FORMULACIN DE CONSULTAS
Todo ciudadano administrable ostenta derecho para pedir consejos
o formular consultas por escrito a la autoridad gubernamental sobre las
cuestiones o asuntos a su cargo, as como sobre el sentido o contenido
jurdico de la normatividad regente; en particula de aquella disposicin
recientemente expedida por la entidad consultada. (Art. 111", Ley).
Asi, una consulta a la Fiscol de Ia Nacin en cuanto respecta al
trmite procesal en la va penal ser: iPor qu el Fiscal Provincial en
Material Penal no cursa o adjunta copias suficientes del dictamen
acusatorio en un proceso penal sumario regido por el D. Leg. I24,
para que el Juez Penal las derive a los sujetos procesales, como son el
agraviado (parte civil), el acusado y los terceros o responsables civiles,
amn del Procurador Pblico, en caso de intervenir? iPor qu esta
abstencin o reserva, si como enfatiza el Art. 226 del CPPs, D. Leg.
126, el Fiscal Superior si proporciona dichos documenfos para las
partes confrontantes una vez formalizada la acusacin, sea formal o
sustancial? iPor qu no modificar el Art. 5" del D. Leg. I24, en aras
del debido proceso y [a tutela jurisdiccional para los justiciables?.
Derecho Procesal Administrstiuo
ANTICIPACT{ OE PLAZOS
La autoridad encargada de la instruccin indagatoria, en decisin
irrecurrible, puede adelantar los plazos o reducir los mismos,
atendiendo a razones de oportunidad o conveniencia sobre el asunto
tratado. (Art. 141o, Ley).
Ejm.: Para la presentacin de varias fichas registrales la autoridad
cognoscitora (que conoce la tramitacin) podr aminorar el plazo
hasta 3 das y no mantenerlo en 7, porque a su imparcial criterio
considera suficiente dicho trmino para recabar los ttulos de
propiedad inmueble.
En otro supuesto: Si el trmino cronolgico se fij hasta el
Domingo 27-setiembre-O5, la autoridad competente podr adelantar
dicho vencimiento hasta el 16 del mismo mes, debiendo notificar a
los interesados acerca de esta modificacin.
TEI\A V
CONCEPTO
Se denomina as al conjunto de actos, actuaciones y diligencias
efectuados en las entidades gubernamentales, estatales y para-
estatales, orientados a emitir una resolucin generadora de efectos
jurdicos individuales (individualizables) o colectivos sobre intereses,
obligaciones o derechos de los sujetos administrados. (Art. 29",Ley).
CLASIFICACIN
Estos procedimientos se clasifican en: a) Trmites de aprobacin
automtica y b) Gestiones de evaluacin previa o calificacin
previsional.
INSTANTANEIDAD
En el trmite de aprobacin inmediata la solicitud se considera
aceptada desde elinstante mismo de su presentacin, ante la entidad
competente para admitirla, gestionarla y resolverla, siempre y cuando
cumpla con anexar los requisitos documentarios exigidos por el TUPA
de cada Reparticin o Dependencia estatal. (Art. 31o, Ley).
56 Guillermo Bendez Neyra
ACREDTTAMIENTO FORMAL
Ostenta calidad de constancia sobre aprobacin automtica la
copia del escrito o del formulario, conteniendo el sello oficial de
recepcin (sin observaciones o anotaciones), el nmero de registro,
da y hora, as como la firma del agente receptor (con siglas habituales,
si fuera viable) para la debida identificacin posterior, al requerir sobre
el curso de la peticin escrita. (Art.31" inciso 31.3, Ley)
APROBAC IN AUTOTVTT CR
Son trmites de aprobacin automtica sujetos a la presuncin
cie veracidad, todos aqullos conducentes a lograr licencias,
autorizaciones, constancias, certificaciones y copias autenticadas o
documentacin anloga, habilitantes para el ejercicio regular de
actividades econmicas, profesionales, tcnicas, industriales, sociales
o laborales en elsector privado, siempre y cuando no afecten derechos
de terceras personas, sin menoscabo de Ia fiscalizacin posterior a
cargo del Funcionario respectivo.
Ejm: Si un bodeguero solicita al Concejo Distrital de Carabayllo
el uso temporal de la va pblica (faja prxima a la vereda) para brindar
a la habitual clientela bebidas fras y calientes segn la estacin
veraniega o invernal, pero la autoridad edilicia no responde
formalmente a tal peticin en el trmino de 30 das hbiles, el
comerciante considerar aprobada su solicitud de autorizacin
municipal y proceder en lo sucesivo a utilizar la dicha va pblica
para el servicio antes descrito. (Art. 31" inciso 3I.4, Ley)
D er e ch o P r o ce sal Ad min istr ati u o 57
FISCALIZACIN POSTERIOR
Por el control ulterior, la entidad tramitante en un procedimiento
administrativo de aprobacin automtica o de evaluacin previa
queda obligada a verificar de oficio, mediante el sistema de muestreo
la autenticidad de las declaraciones, la veracidad de los documentos,
informaciones y traducciones proporcionadas por el sujeto
administrable. (Art. 32" inciso 1, Ley).
Ejm.: Si el Agente Municipal (verificador oficioso) solicita al
bodeguero la autorizacin escrita para utilizar la va pblica y ste
no la posee, porque est amparado en el silencio administrativo
positivo, el visitador edil se satisfar si al instante aqul le exhible la
copia de la solicitud debidamente sellada, firmada y numerizada por
el Concejo Distrital de Carabayllo.
DECLARATORIA DE NULIDAD
Si acaso se comprobara fraude o falsedad en la declaracin,
informacin o en la documentacin cursada por elsujeto administrado,
la entidad considerar insatisfecha la respectiva exigencia para todas
sus consecuencias, procediendo a informar tal hecho a la autoridad
jerrquicamente superior (si la hubiere) para que declare la nulidad
del acto resolutorio, promovido y sustentado en dicha declaracin,
informacin o documentacin; asimismo, imponga a quien o quienes
hayan utilizado esos medios fraudulentos una sancin pecuniaria a
favor de la entidad afectada entre 2 y 5 unidades impositivas
tributarias, vigentes a la fecha de pago. (S/. 7,100.00 como mnimo
hasta diciembre del 2009); empero, si recin en Marzo del 2010 se
efectiviza la cobranza, la dicha cantidad ser mayor conforme el nuevo
58 Guillermo Bendez Neyro
CALIFICACIN DISTINTA
Las entidades, a travs de la respectiva autoridad, quedan
facultadas para calificar de modo diferente en su TUPA los trmites
contemplados en los literales a) y d), concernientes a temas de inters
general y acerca de la inscripcin registral, cuando adviertan que sus
efectos reconocen el derecho del peticionante sin considerar de manera
significativa el inters colectivo. (Art. 34o inciso 2,Ley).
PLAZO wlXrrrO
Elplazo corriente desde que comienza un trmite administrativo
sobre evaluacin previa hasta la emisin de la correspondiente
Resolucin no puede exceder de 30 da hbiles, salvo que por ley o
decreto legislativo se establezcan gestiones cuya expedicin resolutoria
requiera un trmino mayor. (Art. 35o, Ley).
CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES
Las entidades slo deben exigir a los individuos gestionantes en
eldesarrollo de trmites la presentacin de determinados documentos,
el suministro de la informacin pertinente ylo el pago por derechos de
tramitacin, adjuntando los requisitos previstos en esta ley.
Por ello, incurre en responsabilidad funcional la autoridad cuyo
proceder resulte contrapuesto a la normatividad regente, al imponer
ciertas exigencias a los administrados, no previstas en esta ley
procedimental. (Art. 36o inciso 2,Ley).
D er e cho P r o cesal Adm i n str atiu o 6I
CONTENIDO Y FORMALIDAD
Todas y cada una de las entidades gubernamentales,
ministeriales, municipales, universitarias, etc., elaborarn y aprobarn
o en otro caso gestionarn su aprobacin oficial del respectivo TUpA,
el cual considerar estos aspectos directrices:
a) Todos los trmites de iniciativa personal requeridos por los
administrables para satisfacer sus intereses, pretensiones o
derechos mediante la decisin a cargo del pertinente rgano
institucional, siempre y cuando esa exigencia cuente con aval
jurdico, el cual deber consignarse expresamente en el TUpA
con precisin de la fecha publicitada en el Diario Oficial El
Peruano.
INCTUSIN DE REQUISITOS
Slo sern consignados como requisitos exigibles para emprender
un procedimiento administrativo aquellos que razonablemente sean
imprescindibles para obtener el derecho o la concesin de una gracia,
mediante la decisin respectiva, atendiendo adems a sus costos y
beneficios. (Art. 39" inciso 7, Ley).
CRITERIOS A CONSIDERAR
Cada entidad apreciar los siguientes:
a) La documentacin a ser solicitada, la impedida de ser requerida
y la presentacin de aquellos sucedneos previstos en remplazo
de documentos originales.
b) La necesidad y relevancia de una idnea documentacin en
relacin a la finalidad delproceso para lograr la decisin ansiada.
c) La capacidad realpara procesar la informacin exigida en trance
de evaluacin previa o fiscalizacin posterior si precede una
aprobacin automtica. (Art. 39o inciso 2, Ley).
D er e ch o Pr ocesal Administratiu o 62-a
EXONERACIN PUELICTTARTA
Las municipalidades provinciales y distritales que no cuenten
con portal institucional debern publicar los documentos oficiales en
el diario encargado de difundir los avisos judiciales en la capital de Ia
provincia, o del distrito, segn el caso. (Art. 4", Ley No 29097 y Art.
3" D.S. No 004-2008-PCM)
Ejm.: El Concejo Distrital de Huamantanga (Prov. Canta, Lima)
publicar sus decisiones administrativas sobre designacin y
promocin delpersonal rentado (empleados nombrados y contratados)
en el diario provincial Ojos y Odos, porque es el nico medio
informativo para la poblacin urbano - marginal de comunicados y
avisos judiciales, pues, no cuenta con un portal internet.
RESPONSABILIDAD Y SANCIN
El funcionario estatal o para-estatal designado para elaborar la
documentacin pertinente con la finalidad de difundirla en los portales
de internet es el nico responsable de cumplir con dicha obligacin
vinculada a los documentos prefijados por la entidad pblica o para -
estatal.
IVIODALIDADES NOTIFICATORIAS
CONCEPTO
La notificacin es el acto procesal mediante el cual la autoridad
administrativa comunica a un sujeto administrado su decisin o
mandato en torno a una solicitud o pretensin, a travs de cdula
citativa al domicilio habitual o residencia cotidiana.
MODALIDADES
Las notificaciones sern cursadas y ejecutadas de acuerdo a la
modalidad propuesta, siguiendo este orden prelatorio:
a) Notificacin personal al interesado o sujeto afectado por el acto
administrativo, en su domicilio habitual. (real o familiar).
b) Notificacin a distancia, por telegrama, correo certificado, telefax,
correo electrnico, o cualquier otro medio recursivo que permita
comprobar de modo inequvoco su recepcin y quien lo recibe,
siempre y cuando tal modus operandi lo hubiera solicitado
expresamente ei sujeto administrable.
c) Mediante publicacin en elDiario Oficial El Peruano y en uno de
los peridicos de mayor circulacin en el territorio patrio, salva
distinta disposicin de la ley procesal.
SUSTITUCIN PROHIBIDA
La autoridad gubernamental o estatal no puede remplazar una
modalidad por otra, so pena de invalidar el acto notificatorio.
Guillermo Bendez Neyra
SIMILITUD PROCEDIMFNTAL
Anlcgo tratamiento corresponde a los citatorios,
emplazamientos, requerimientos de documentos o de otros actos
adrninistrativos similares, ya sean impuestos por las auioridades o
ya san sclicitados por los usuarics, en la cotidiana gestin personal
o clectiva.
NOFICACIN VA E-MAIL
Si el -sujeto administrado con.signa en eI e:<pediente alguna
direccin electrnica, la autoriciad estatalpuede emplear dicho medio
a fin de efectuar la notificacin correspondiente, siempre que el
interesado haya dado su autorizacir, expresa para ello.
En este caso no es de aplicacin el orden prelatorio de las
modalidades notificatorias que establece [a legislacin. (Art. 20-4.Leg
D.Leg. N" 1029).
NOTIFICACIN PERSONALSTMA
Esta notificacin se efectuar en el domicilio consignado en el
cxpediente, en el nuevo o en el ltimo sealado por el administrable
ante la oficina receptora, an cuancio sea en otro proceso ante la
misma eniidad y dentro del ltimo ao.
D er echo P rocesal Admnistr at u o 65
ENTREGA DE COPIA
En la diligencia notificativa debe entregarse copia del acto
administrativo (resolucin, decreto, ordenanza, etc) con anotacin
precisa del da y hora exactos, recabando el nombre y la firma de la
persona receptora durante la actuacin procesal. Si ella se negare a
firmar, se dejar constancia de tal circunstancia en el acta para su
insercin en el legajo o expediente.
NOTIFICACIN Y TRANSMISIN
Si ha de notificarse a ms de diez personas suscribientes en una
sola peticin y con derecho comn, la cdula noiificativa se entregar
a quien encabece el escrito inicial, indicndose al solicitante que
comunique la decisin autoritativa a sus co-peticionantes a la
brevedad posible por tratarse de una pretensin colectiva.
66 Guillermo Bendez Neyra
PRESCINDENCIA NOTIFICATNA
La autoridad queda exonerada de notificar al sujeto adminishado
cualquier acto o resolucin emitida en su presencia, siempre y cuando
exista acta de esta diligencia formal, en la cual conste la asistencia de
aqu1.
EXENCIN ANIOGA
Igualmente, queda eximida de notificar, si el usuario se informara
del respectivo acto mediante acceso directo alexpediente para obtener
una copia, dejando constancia de ello (en el respectivo folio) el
competente funcionario.
Como hecho verosmil: Si despus de una diligencia de
inspeccin ocular (percepcin audio- visual), el funcionario indagator
facilita el expediente a uno de los controversistas, el cual se entera
sobre la prxima comunicacin para un careo con dos testigos
(propuestos por su contendor), a travs de la resolucin ya emitida
con anterioridad a la prxima actuacin interpersonal, aqul instructor
anotar esta circunstancia en presencia del interesado, an cuando
ste no firmara ningn documento. (Art. 19", Ley).
FLEXIBILIZACIN HORARIA
La citacin para una comparecencia propender a su eficaz
cumplimiento, tratando en lo posible no interferir ni obstaculizar las
obligaciones laborales, econmicas o profesionales del sujeto
administrado. (Art. 99", Ley).
El llamamiento personal no neutralizar la obligacin laboral,
tcnica o profesional del ciudadano administrable, debiendo sealar
el Funcionario instructor una hora adecuada, sea por la maana o por
la tarde y segn el emplazamiento domiciliario del convocado o la
ubicacin del respectivo centro ocupacional.
CONCEPTO DIFERENCIAL
Una distincin genrica entre plazo y trmino est en que el
primero considera perodos o lapsos consecutivos (das, meses y aos),
sean hbiles o no; en cambio, elsegundo es la hora terminal o momento
en el cual finiquita el lapso sealado.
cuando un plazo se fija por horas, eltrmino opera en el instante
de haber transcurrido ya el lapso menor a partir de determinado
momnto; es decir, si para remediar un error apreciable en el
documento, la autoridad impuso un plazo perentorio de 48 horas, a
partir de las 11.00 am del da Martes, entonces a la misma hora del
Jueves vencer indefectiblemente el lapso horario, acorde el expreso
mandato administrativo.
En otras palabras: Si la Unidad de Trmite Documentario de la
ONPE otorg u. plazo de 48 horas a pariir de las 10 de la maana
para subsanar algn defecto procedimental, el ciudadano tramitante
deber superar el imrase anotado dentro del tiempo fijado; vale decir,
si el martes 11-Marzo-03, a las 11 horas se imprimi el sello
institucional, el perodo fenecer a la misma hora deljueves 13, sin
ms tardanza,"excepto si el empleado o servido. ,n.np.ionista tolera
su entrega hasta las 18 horas (6.00 pm), instante culminatorio de la
atencin al pblico usuario, pues, la media jornada cotidiana en aquella
Dependencia comienza a las 2.00 pm. (4 horas diarias).
70 G uille rmo B endez Neyro
ADVERTENCIA FORMAL
Cuando una norma legal dispone que el cmputo del plazo para
determinado acto procedimental a cargo del sujeto administrable sea
en das calendario, tal circunstancia le ser advertida de modo expreso
en la cdula citativa.
fu, para que un usuario de Telefnica delPer S.A presente a la
oficina de fiscalizacin algunos recibos supuestamente pagados en el
ao2002 (Enero- Diciembre), la entidad prestadora del servicio pblico
notificar a aquI, concedindole 60 das naturales, los cuales han de
transcurrir desde el da siguiente de recepcionada la cdula.
PRORROGA INDEFECTIBLE
Cuando elltimo da del plazo o la fecha fijada resulte inhbil, o
si por cualquier otra circunstancia la atencin al pblico usuario se
suspende durante el horario normal, el plazo se prorroga hasta el
primer da hbil siguiente.
Ejm: Si un recurso apelatorio deba presentarse hasta el martes
6-Nov-01, pero en este da se suspenden las actividades burocrticas
en la dependencia estatal, el lapso se extender hasta el inmediato
Mircoles 7, anle el obstculo imprevisto, para plantear el escrito
recursal en tiempo oportuno.
De igual manera, si una diligencia pericial (cotejo documentario)
se design para el da Jueves 15-Nov-01, a las 11 horas, pero mediante
72 Guillermo Bendez N eyra
COMIENZO Y FINALIZACIN
Si el plazo se fija en meses o aos, se cuenta de fecha a fecha,
concluyendo en elda igualalmes o ao en que se inici, completando
el n:;ero de meses o aos fijados para el lapso. Si en el mes
finalizante no hubiere da iguala aqulen elcual comenz elcmputo,
se entiende fenecido el plazo el primer da hbil del siguiente mes
calendario.
Ejm.: Si el plazo anual comenz el 16-Dic-2004, fecha de
notificacin personal de un acto administrativo (ensanchamiento de la
va pblica con afectacin a la propiedad inmobiliaria), el prximo
16-Dic-2005 se efectivizarlamedida forzada con demolicin de muros
perimtricos y otras edificaciones interiores al haber fenecido el lapso
anual.
En otra hipteses anloga: Si el plazo tetramensual (4 meses)
deba concluir el 30- Febrero-2005, pero como este mes no contiene
ms de 28 29 das, el trmino vencer sin remedio el enltante 2-
Marzo-2005, al haber empezado su transcurso el 30 - Octubre- 2002.
D erecho Procesal Admnistratiuo
PLAZO MXIMO
Desde que se inicia un procedimiento administrativo de
evaluacin previa, hasta que sea dictada la respectiva resolucin no
puede exceder de 30 das calendario el plazo previsto, salvo cuando
la expresa ley establezca ciertos trmites cuya ejecucin requiera un
perodo mayor. (Art. 742". Ley 274M).
D erecho Procesol Administr ativ o
HORARIO HEIL
Se consideran horas hbiles aqullas fiadas en Ia jornada de
atencin diaria por la entidad administrativa. En ningn caso la
prestacin a los usuarios debe ser menor de ocho horas diarias
consecutivas. (Art. 138o, Ley).
As, sila atencin al pblico en determinada Dependencia estatal
comienza a las t horas, talservicio culminar a las 17 horas (5.00 pm)
de rnodo indefectible.
PERENNIDAD
El horario de prestacin es consecutivo y permanente dentro del
perodo reglamentario para cuantos asuntos incumban a la entidad
gubernamental, sin mengua alguna para atender ciertas cuestiones
en determinados das u horas, no afectando su desarrollo por razones
institucionales.
INGRESO OPORTUNO
La atencin personal ylo recepcin-entrega documentaria al
pblico usuario finaliza con la prestacin del servicio burocrtico al
ltimo ciudadano ingresante dentro del horario hbil implantado en
cada entidad estatal.
Ejm. An cuando los cajeros- recibidores del Banco Nacional
deban atender slo hasta las 6.00 pm por ser el lmite del horario
normativo, pero si dentro dellocalpugnan ms de 500 personas (entre
empleados cesantes y jubilados) para cobrar sus respectivos cheques,
aquellos recaudadores debern efectivizar estos ttulos- valor hasta
las 8.00 pm, porque tales usuarios ingresaron alestablecimiento mucho
antes de las 5.00 pm, hora de cierre cotidiano.
ATENCIN DIFERIDA
Todo acto administrativo consecutivo, iniciado en hora hbil,
deber concluir despus del horario normal de atencin, salvo si el
ciudadano administrable consiente en diferirlo hasta el da siguiente
o para fecha prxima.
Ejm.: Si una contribuyente fue atendida a las 5.00 pm (hora final
de atencin), pero fue observado su expediente por no anexar la tasa
equivalente a S/. 5.00 del Banco estatal, dicha administrable podr
reingresar a la Oficina SUNAT el mismo da, pero antes de las 8.00
pm (hora lmite de atencin rutinaria), portando la constancia de pago,
otorgada por la entidad bancaria sin someterse a la "fila india" o
formar "la cola", como ya resulta usual en innmeras oficinas
burocrticas del pas.
TEMA VIII
CONCEPTO
Es el acto decisorio por medio del cual Ia autoridad competente
(en conocer y resolver una pretensin del sujeto administrable), cede
tan importante facultad a otro funcionario de igual o inferior nivel
jerrquico, para que en su nombre y representacin encauce y ejecute
los trmites ordnarios dentro de la respectiva entidad.
ASEGURAMIENTO DE LA COMPETENCIA
Para iniciar un proceso administrativo, la autoridad, de oficio,
debe asegurar su propia competencia y continuar con el normal
desarrollo de la gestin burocrtica, aplicando criterios razonables,
en relacin a la materia controvertida, el territorio, el tiempo, el grado
o la cuanta pecuniaria.
CONFLICTO NEGATIVO
Cuando se origine un conflicto negativo de competencia, el
Funcionario cognoscitor remite el expediente al rgano inmedato
superior para que defina la incidencia (Art. 83", Ley).
CONFLICTO POSITIVO
El funcionario que se estima competente (A) requiere de
inhibicin a quien est conociendo el asunto (B), el cual (B), si est
de acuerdo, remite todo lo acfuado a la autoridad requiriente (A) para
la prosecucin del hmite. Si acaso mantuviera su competencia, la
autoridad requerida remite el proceso al superior inmediato para la
dirimencia del impase surgido entre los dos funcionarios de instancia
horizontal.
DELEGAC TN EECUI.TATIVA
Las entidades gubemamentales, estatales y para-estatales pueden
delegar su ejercicio competencial, a otras entidades, cuando surjan
circunstancias permisibles de naturaleza tcnica, econmica, social o
territorial, siempre y cuando resulte conveniente a la propia gestin
burocrtica y a los intereses de la colectividad usuaria.
INDELEGABILIDAD
Son indelegables las facultades esenciales del rgano
subordinado, las atribuciones para expedir normas genricas, absolver
recursos impugnatorios contra los actos emitidos por rganos
subalternos y aquellas facultades, a su vez recibidas en delegacin
(Art. 67", Ley 274M del 11-Oct-01).
IMPEDIMENTO COMPETENCIAL
Mientras subsista la delegacin, no puede la autoridad cedente
ejercer la potestad encomendada (mediante resolucin expresa), salvos
aquellos casos permitidos por la ley.
As, si un Presidente Regional del GR-KUNTUR deleg en su
Secretario Tcnico (Funcionario de inmediato nivel inferior) la facultad
de firmar tratados o convenios inter-ministeriales, a nivel regional;
aquel funcionario de mxima jerarqua gubernamental est impedido
D erecho Pro cesal Administratiu o 79
ANOTACIN EXPRESA
Los actos resolutorios expedidos por delegacin consignan
explcitamente esta circunstancia y se consideran emitidos por la
entidad encomendante. (Art. 67", Ley).
As, una decisin formal podr redactarse con el siguiente tenor
culminante: "... por estas consideraciones de orden fctico y legal, en
estricta observancia del D.Leg.276 y el DS 005-90- PCM;
Se Resuelve: Delegar al Ing. Lautaro Letelier Lavalle, Jefe del
Dpto de Logstica delMREs la facultad de expedir certificaciones sobre
movimiento migratorio desde el pas hacia cualquier repblica
extranjera durante el segundo semestre del ao en curso...".
EXTINCIN O CADUCTDAD
Esta delegacin fenece por las siguientes causas:
a) Por acto revocatorio o avocatorio, y
b) Por el cumplimiento del plazo establecido o la condicin
resolutoria impuesta en el acto delegatorio.
En el primer caso caducar cuando el funcionario delegator
revoca el mandato cedido a su homlogo directivo o al inmediato
servidor subordinado. En el segundo caso, reasume competencia al
haber finalizado el tiempo de ausencia (perodo vacacional, por
ejemplo); o bien, si estando vacante la plaza ocupacional, asume la
Direccin un flamante funcionario de confianza, pues, la tal condicin
resolutoria se plasma en la cobertura laboral a la sola voluntad
designativa por la autoridad superior.
80 Guillermo Bendez Neyro
DEBER VIGILATORTO
El funcionario delegante tiene estricta obligacin de fiscalizar la
gestin administrativa del delegado, pudiendo ser co-responsable con
ste por alguna infraccin o anmala actuacin, ya sea por negligencia
o por culpa inexcusable en su potestad vigilatoria. (Art. 680, Ley).
En la prctica cotidiana se convierte en un ueedor hablitado,
porque observa, verifica y controla la actuacin administrativa del
delegado, interviniendo mediante des-autorizacin si acaso ste ostenta
anmalo comportamiento funcional.
AVOCACIN
La Ley puede considerar casos excepcionales de auocacin
cognoscitorio por parte de los funcionarios superiores, con carcter
general, por razn de la materia o asunto bajo tratamiento procesal, o
de la singular estructura orgnico-funcional de cada entidad
gubernamental.
RE.ASUNC IN DE FACULTADES
El funcionario delegator puede re-asumir el conocimiento, hmite
y decisin de cualquier asunto concreto, cuya determinacin
corresponda a otra entidad, en cumplimiento de una encomendacin
formal. (Art. 69", Ley).
CONTENIDO JUS-PROCESAI
Todo cambio competencial debe ser temporal, motivante y su
contenido estar referido a un conjunto de actos o procederes
registrados en la resolucin encomendatoria.
La decisin delegante debe ser notificada a los ciudadanos
adminishables, comprendidos en el procedimiento en trmite con
anterioridad a la resolucin terminal.
En conclusin: al admitir una solicitud o pretensin legitimada,
la autoridad administrativa deber cerciorarse sobre su potestad
cognoscitora y resolutora para seguir tramitando la causa; en caso
contrario, deber abstenerse y derivar el cuaderno al funcionario
competente, como recomienda el Art. 80" de la Ley.
D erecho Procesal Administratuo 81
CLASES DE COMPETENCIA
En los gobiernos regionales las competencias pueden ser
exclusivas, compartidas y delegadas. Las primeras son aqullas
ejercidas en forma autnoma y muy propia por cada Organismo
gubernamental descentralizado, en todo cuanto se relaciona a la
promocin y ejecucin de la inversin pblica, en proyectos de
desarrollo infraestructural, energtico y vial; implementacin de
servicios bsicos con eshategias de competitividad, oportunidad para
el financiamiento privado, dinamizacin de mercados ocupacionales
y rentabilizacin de actividades empresariales y laborales en la Regin
y/o Departamento circunscrito.
Asimismo, les compete de modo excluyente desarrollar circuitos
tursticos convertibles en ejes de avance sostenido; adjudicacin de
terrenos urbanos y eriazos de dominio estatal dentro de su
emplazamiento geo-poltico, exceptuando los predios de propiedad
municipal. (Art. 10", LeV 27867).
Adicionalmente, cada gobierno infra-nacional ostenta
competencia exclusiva para aprobar expedientes tcnico-normativos
sobre demarcacin territorial de ncleos poblacionales dentro de su
jurisdiccin, acorde los objetivos de desconcentracin fsica interna.
Las segundas (Competencias compartidas) son las atribuciones
conjuntas de dos o ms gobiernos regio.nales respecto de acciones
promocionales a favor de la poblacin requirente en un contexto supra-
regional. Entre stas destacan: La gestin sostenida de recursos
naturales y mejoramiento del medio ambiente ecolgico, promocin
delempleo en todas sus modalidades, fases y niveles, sea dependiente
o autnomo, concertando los recursos fiscales con las finanzas privadas
82 Gullermo Bendez Neyra
CONFLICTO Y SOLUCIN
Los conflictos de competencia funcional, generados entre el
gobierno central y los gobiernos regionales o los gobiernos locales y
entre stos en forma indistinta son resueltos por el Tribunal
Constitucional de acuerdo con el Art. 46 de la Ley 26435, LO-TC.
Acorde la normatividad precedente el Tribunal Constitucional
conoce y resuelve los conflictos surgidos sobre competencia y
atribuciones asignadas por la Carta Fundamental de la Nacin o las
leyes orgnicas cuando se produzcan estas oposiciones o
confrontaciones: Al Poder Ejecutivo con uno o ms gobiernos
regionales, concejos provinciales, o entre unos y otros; tambin a los
Poderes del Estado entre s o con cualquiera de los rganos
constitucionales, o de estos entre si,
TEMA IX
CONCEPTO
AUTO.ABSTENCI N FORMAL.
La autoridad afectada por alguna causal de inhibicin, dentro
de los dos das hbiles de conocer el asunto, o advertir la causal
sobreviniente formular abstencin mediante escrito razonado,
remitiendo luego el expediente (actuados administrativos) al
Funcionario jerrquico inmediato, al Presidente del Organo Colegiado,
al Pleno, segn el caso, para que sin trmite alguno, resuelva la
inhibicin dentro del tercer da hbil. (Art. 89, Ley)
Ejm.: Si una Directora Municipal advierte en el expediente
contencioso (multa por invadi zona prohibida en el frontis de la
vivienda) la presencia de una pariente suya en tercer grado de
consanguinidad (ta materna), dentro de dicho plazo se abstendr de
seguir conociendo el asunto, informando por escrito alAlcalde Distrital
sobre la causal determinante, ya que la comerciante multada ha
interpuesto recurso de reconsideracin ante su Despacho, sin presentar
nueva prueba documental, como sera un plano catastral, acorde el
Art.208".
INFORMACIN-QUEIA
Si la autoridad no se inhibe del asunto. no obstante existir una
causal efectista, el sujeto administrable ostenta facultad para infornrar
por escrito al funcionario titular de la entidad, o al pleno decisorio, si
fuere un rgano colegiado, en cualquier instante o en la primera
oportunidad para cursar el reclamo. (Art. 89o).
Ejm.: Un prrafo consignado en el escrito-reclamo dirigido por
una ciudadana podr ser el siguiente:
Derecho Procesol Administratiu o 87
TRMITE EN CUADERNO.INCIDENTE
El trmite de abstencin se efectuar en va incidental, sin
suspender o recesar los plazos para resolver o para generar el silencio
administrativo, sea positivo o negativo.
Guillermo Bendez Neyra
RESOLUCIN NIMPUGNABLE
La decisin sobre el incidente de abstencin no es impugnable
en va administrativa, excepta la posiblidad de alegar la no inhibicin
como argumento jurdico-fctico del recurso impugnatorio contra la
resolucin final en primera instancia. (Art. 93, Ley).
COOPERACIN O COLABORACIN
La autoridad apartada del proceso por causal de abstencin,
debe cooperar y contribuir en la celeridad y eficacia del procedimiento,
sin particiirar en sesiones posteriores ni en la deliberacin de la decisin
final. (Art. 94", Ley).
CONSECUENCIAS JURDICO.PROCESALES
An cuando concurra alguna de las causales de apartamiento
cognoscitivo o decisorio en el respectivo proceso, la intervencin del
funcionario impedido no genera necesariamente la invalidacin del acto
administrativo en cuya resolucin haya participado, excepto cuando
resulte evidente la parcializacin o arbitrariedad manifiesta, o si se
hubiera ocasionado indefensin al sujeto administrable. (Art. 91o, Ley).
Ejm.: Si el sujeto reclamante solicit con la debida anticipacin
la postergacin de una declaracin testimonial en audiencia formal
y el Funcionario cognoscitor (conocedor del asunto), pero a la vez
impedido por ser pariente por afinidad en segundo grado (to del ho
de su cuado) respecto del sujeto reclamado o denunciado, sin
embargo no resolvi dicha peticin, causando indefensin, el citado
directivo ser amonestado con severidad por la autoridad superior y
la resolucin expedida devendr en nulidad absoluta, debiendo
reponerse el proceso al estado de fijar nuevo da y hora para la
declaracin testimonial del ciudadano propuesto.
RESPONSABILIDAD SUBSECUENTE
Al margen del resultado intangible, la autoridad superior dispone
formalizar una demanda o denuncia de ndole administrativa, civil o
penal contra el funcionario renuente a la abstencin o haber
intervenido en el expediente, pese conocer la causal de inhibicin.
(Art. 91", Ley).
D er ech o P rocesal Administr ati u o 89
CONCEPTO
Fedatario es el funcionario o servidor pblico con facultad expresa
para autenticar firmas o rbricas y legalizar copias o reproducciones
grficas o textuales de documentos oriqinales.
ACOGIMIENTO POSITIVO
En toda oficina pblica, cuando se implanien requisitos de
autenticacin documentaria, elsujeto administrato est en aptitud para
acogerse al rgimen normativo sobre legalizacin de firmas o
impresiones digitales y tambin acerca de autenticacin de copias o
reproducciones literales o foto-mecnicas.
FUNCIONES DEFINIDAS
Entre las funciones genricas destacan: comprobar y autenticar,
previo cotejo, entre el documento originalexhibido por el administrado
y la copia adjunta, la fiel reproduccin de sta respecto de aquI, para
Guillermo Bendez Neyra
CERTIFICACIN DE FTRMAS
A pedido de los sujetos administrables, ostentan facultad estos
Funcionarios o servidores para certificar firmas o huellas dactilares,
como expresin de voluntad, previa verificacin de la identidad del
suscriptor o digitador (impresor), en la diligencia administrativa, si
resultara necesaria. (Art. L27o, Ley).
Una certificacin administrativa sobre la autenticidad de una
impresin digital podr redactarse as:
RETEI\CIN DE ORTGINATES
En los casos de sobrecarga documentaria, por la naturaleza y
complejidad de trmites burocrticos que requieren mayor estudio
analtico de la documentacin a fedatear, el Funcionario o servidor
de la Oficina receptora consultar al sujeto administrable sobre la
factibilidad de retener los originales. En caso afirmativo, le expedir
una constancia sobre la entrega y recepcin documentaria por un plazo
mximo de dos das hbiles para luego, con mayor sosiego, legalizar
las respectivas copias (reproducciones manuscritas, mecanogrficas
o fotocopiadas). Cumplida esta labor, devolver al interesado los
inshumentos originales anexados en el expediente. Se trata de una
contra- entrega formal.
EXHTBICIN DOCUMENTARIA
En cualquier etapa del proceso el Funcionario cognoscitor puede
exigir la exhibicin del original para la autenticacin por e[ Fedatario
de las reproducciones fsico- mecnicas, designando da y hora para
la diligencia.
No obstante que un sujeto tramitante hubo ya acompaado
copias fedateadas por el Notario administrativo; sin embargo, la
entidad puede requerir dicha presentacin, sealando fecha exacta
para la actuacin comprobatoria, pues, podra tratarse de una seuda
legalizacin, al presumir falsedad ideolgica en el texto de la copia
xerogrfica. (Art. 428", Cdigo Penal).
POTESTAD NNTOOE
La facultad especfica otorgada a los Fedatarios institucionales
no se opone a la atribucin administrativa de sta o aquella autoridad
para fedatear (dar fe) sobre la autenticidad de los documentos
reproducidos (previa confrontacin con el original), si ella misma los
emiti en legtimo ejercicio del cargo.
As, el Jefe de la Oficina de Catastro Rural, dependiente de la
Direccin Regionalde Agricultura con sede en Huaraz (Ancash) puede
certificar la fiel reproduccin de un informe tcnico suscrito por el
mismo, a peticin del ciudadano administrable, el cual requiere de
94 Gullermo Bendez Neyra
RTTIFCACIN O RECTIFICACIN
Si surge duda sobre la autenticidad de la firma deladministrable,
o falta claridad en los exhemos de su peticin, como medida preventiva
la autoridad cognoscitoro podr notificarlo para que en un plazo
prudencial (3 das, por decir), aqul ratifique su firma o aclare el
contenido del petitorio, sin obstculo para continuar el proceso por Ia
estacin respectiva.
Ejm: Una peticin ambiga cursada a la Alcalda Distrital podr
contener estos enunciados: " ...!: "... Que deseando aperturar una
bodega con servicio permanente de Bar-Caf, para atender a la
ocasional clientela durante las24 horas delda, recurro a su meritoria
Burgomaestra, a fin de que previa inspeccin tcnica sobre
compatibilidad de uso y destino, se sirva otorgarme la licencia
municipal...", debiendo aclararse en estos trminos :"... Que deseando
aperturar una bodega en la cualse me permita devez envez expender
bebidas gaseosas y licores hasta las 23 horas del da, recurro a su
honorable Despacho, para que previo hmite inspectivo en el inmueble
arrendado, se me conceda autorizacin de funcionamiento, acorde la
Ley Municipal N" 27972...", pues, no resulta compatible ejercer dos
actividades distintas en un mismo local mercantil. O es bodega, o
es Bar-Caf, pero no est permitida la mescolanza entre una y otro,
so pena de rechazarse la solicitud y archivarse de modo definitivo el
cuadernillo.
D erecho Procesal Administrativo 95
MODALIDADES RATIFICATORIAS
El ciudadano administrable puede formalizar su ratificacin
mediante escrito o apersonndose a la entidad, en cuyo caso el
funcionario verificador redactar el acta pertinente, la cual se agregar
al expediente. (Art. 129",Ley).
Un texto convalidatorio de firma por el sujeto administrado podr
expresar el siguiente enunciado : "Que me apersono ante su meritorio
Despacho para convalidar formalmente la autenticidad de mi firma
graficada en la solicitud sobre ampliacin del plazo para pagar la
deuda hibutaria, legalizndola ante el Fedatario institucional, conforme
las normas regentes...".
MEJORA DE SOLICITUD
Mejorar una peticin escrita significa replantear los
requerimientos o pretensiones ante alguna observacin formulada por
el funcionario instructor; as tambin, enmendar o aclarar el valor
lxico-semntico del contexto por la oportuna atingencia de la
autoridad cognoscitora. (Conocedora del proceso).
En una palabra, mejorar es sinmino de perfeccionar o
cualificar un contenido literal cursado al iniciar el trmite burocrtico
o durante su secuencia normativa. (Art. 129", Ley).
As, no es igual solicitar el pago fraccionado de la deuda tributaria
al concejo provincial que peticionar su aplazamiento hasta culminar
el cuarto trimestre del ao 2005, en observancia del DS 135-99-EF,
Cdigo Tributario.
TEIVA XI
ACTUACIN PROBATORIA
coNcEPro
Es toda diligencia administrativa efectuada por la Autoridad
instructora, en presencia o en ausencia del ciudadano pretensor, para
comprobar, acreditar o desechar el reclamo, solicitud o pretensin
planteada. (Art. 203, CPC).
Puede realizarse en presencia del adminishado cuando ste, previa
citacin acude al acto comprobatorio. Puede efectuarse en su ausencia
cuando, pese a estar bien notificado, no concurre a la diligencia, an
mediando apercibimiento legal dictado por el Rncionario indagator.
Por ejemplo: Una diligencia de verificacin objetiva (inspeccin
ocular) a un cerro aledao, se realizar sin la presencia del Personero
vecinal del Barrio marginal hmpachiri, al no haber acudido al llamado
formal, pero se efectuar slo con la concurrencia del dirigente comunal
del fuentamiento urbano Mochika en el da y hora fijados por el
PromotorEspecialista de la COFOPRI, acorde sus afuibuciones previstas
en el DS 032-99-MTC.
EXCEPTUACIN
La autoridad competente ostenta facultad para desestimar
peticiones sobre actuaciones, diligencias, o dictmenes que contengan
informacin afectante a la intimidad personal o familiar y aquellos
100 G uillermo B endez N eyro
PERENTORIEDAD Y RESOLUCIN
En todo procediminto sancionador, o en actos gravatorios para
el sujeto administrable, se expide Resolucin si con anterioridad se
otorg un plazo pcrentorio no rnnor de cinco das hbiles para
interponer alegatos, o presentar los medios probatorios respectivos.
(Art. 161-2).
IMPULSO OFICIOSO
La carga probatoria se cie por el principio rector del impulso
oficioso a cargo del Funcionario instructor conforme determina esta
ley procesal administrativa.
Ejm.: Si en el da y hora fijados para la comparecencia de dos
sujetos legitimados ante el Funcionario indagator, no fue posible su
presencia fisica, el citado instructor por su propia iniciativa y sin espemr
peticin de parte, notificar nuevamente a los omisos concurrentes
designando nuevos lugar, da y hora.
APORTE PROBATORIO
Concierne a los sujetos administrados aportar las pruebas
mediante la presentacin de documentos o informes, proponer pericias,
testimonios, inspecciones y otras diligoncias permitidas por la norma
procedimental, o bien, formular alegaciones escritas. (fut. 188" CPC).
As, para esclarecer ante la ernpresa estatal de servicios
energticos la clausura del fluido elctrico por parte de un tcnico-
operador, elciudadano afectado podr proponer como testigos a dos
vecinos del barrio, mayores de edad, pues, en forma personal aclaran
el incidente bochornoso en el cual particip aquel servidor
excedindose en su actuacin por no portar la autorizacin escrita
para inutilizar el servicio elctrieo en aquel domicilio.
100-b Guillermo Bendez Neyra
DESESTTMACIN
Slo podr rechazarse mediante Resolucin motivada los medios
probatorios propuestos por el sujeto administrable cuando no tenga
relacin con el asunto litigioso o controvertido, o sean improcedentes,
innecesarios o impertinentes. (Art. 163-1, L"y).
Ejm.: El Funcionario indagator denegar frontalmente una
declaracin jurada simple del reclamante sobre convivencia marital
porque con fecha anterior adjunt un certificado policial de
supervivencia en el cual consta la co-habitacin de aqul y su
numerosa familia en el barrio marginal Beln de Jud.
NOTIFICACIN ANTICIPADA
La autoridad competente mediante el servicio postal notificar
a los sujetos administrables, con antelacin no menor de tres das la
actuacin de determinada prueba, indicando con precisin el lugar,
da y hora. (Art.163-2,Lny).
Ejm.: Si una diligencia inspectiva (a cargo del veedor de
Saneamiento Ambiental, MVC) debe efectuarse en el parque vecinal
de un floreciente Asentamiento Humano, para constatar el
empozamiento de aguas servidas en forma permanente sobre las vas
aledaas invadiendo reas verdes por rotura de tuberas subterrneas,
el Funcionario indagator notificar al Delegado vecinal con fecha 19
Actuacin Probqtona 100-c
PRUEBAS SOBREVINIENTES
Las pruebas posteriores a la iniciacin del trmite burocrtico
pueden ofrecerse o presentarse en cualquier estado delproceso, siempre
y cuando no se haya expedido Resolucin definitoria sobre la
pretensin o petitorio esencial.
As, si durante el proceso indagatorio o despus de haberse
planteado la denuncia administrativa ante el Concejo Distrital de
Pachacamac (Lima) contra la Empresa Privada Kextel SA., por
instalacin clandestina de elevadsimas torres para transmisin
televisiva sobre la zona arqueolgica, tales artefactcis o instalaciones
como los avisos publicitarios servirn de medios probatorios eficaces
para acreditar las perennes afectaciones a la poblacin marginal antes
y durante la diligencia inspectiva a cargo del funcionario cognoscitor
con participacin de las partes contendoras.
PRESCINDENCIA
La entidad pblica o para-estatal puede prescindir de
determinadas pruebas cuando resuelva estrictamente acorde los
hechos alegados por las pa*es contendienies, si los considera veraces
y congruentes para una decisin formal. (Art. 197", CPC).
As, no habr diligencia de confrontacin entre eI administrable
y un testigo de la parte contraria, si en la segunda semana de Mayo -
2003 se retract ste de su dicho imputante.
IMPERTINENCIA
De ningn modo se actuarn pruebas relacionadas a hechos
pblicos o experiencias notorias de la vida real, o respecto de sucesos
alegados por las partes en conflicto de intereses, mas an si tales hechos
fueron comprobados por el Funcionario cognoscitor con motivo de
ejercer competencia indagatoria; empero, tambin pueden estar
vinculados a la presuncin de veracidad sin mengua para su
fiscalizacin posterior (Art. 190, CPC).
100-d G ullermo B endez N eyra
PERTINENCIA Y PROIIIBICIN
Los hechos invocados y/o alegados en un procedimiento regular
pueden ser merituados o verificados mediante la actuacin de medios
probatorios pertinentes, salvos aquellos prohibidos por mandato legal
expreso. (Art. 166, Ley).
As, un reclamo sobre clausura intempestiva del servicio de agua
potable a domicilio puede ser acreditado a priori mediante la constancia
policial, previa constatacin fsica y el ltimo recibo de consumo
mensual, para demostrar as ante la Empresa concesionaria la
inexistencia del aviso anticipado sobre anulacin del abastecimiento
ordinario por supuesta falta de pago.
PRE.EXISTENCIA DE EXPEDIENTE
Si la peticin es formulada por el administrado al Instructor
(servidor encargado del trmite burocrtico), aqul deber indicar la
Dependencia o entidad donde se halle la documentacin; empero, si
fuera de un expediente obrante en otra Reparticin estatal, se deber
acreditar de modo fehaciente su pre-existencia. (Art.240, CPC).
Ejm.: Si se trata de un cuaderno de titulacin predial organizado
por determinado Concejo distrital, el administrable presentar ante la
Oficina zonal de la COFOPRI una copia fedateada del certificado de
posesin expedido por la autoridad edil.
RECHAZO LEGITTMADO
Cuando la tal exigencia implique o conlleve violacin del secreto
profesional (revelacin prohibida por ley expresa), suponga la
divulgacin de hechos delictuosos perseguibles (pero practicados o
cometidos por el administrado), o aecte derechos constitucionales, el
rechazo ser legtimo.
En ningn caso esta excepcin ampara o permite el falseamiento
de los hechos o de la realidad.
Ejm.: Si un ciudadano pretensor en forma espordica tramita
solicitudes de Vrsa ante la Embajada estadounidense, adjuntando en
muchas ocasiones partidas de mahimonio falsificadas y por qrya infraccin
est sometido a investigacin policial, aquel administrable no est obligado
a revelar los nombres ni domicilios de sus homlogos gestores, menos la
modalidad del Mmite seguido en aquella entidad extranjera.
NORMAS SUPLETORIAS
En todo cuanto no est previsto sobre actuacin de la prueba
documental se aplicarn los Arts. 40 y 4l de esta Ley y los Arts. 241
y 262 del CPC.
Ejm.: Est permitido presentar ante una Oficina fronteriza del
Ministerio de Relaciones Exteriores la traduccin simple de un
documento escrito en lengua inglesa, bastando la firma, suscripcin y
ttulo profesional del transmisor bilinge, sin necesidad de carta
interpretativa oficial, o la certificacin administrativa del Funcionario
instructor o gestor. (Art. 170, Ley)
Aduscin Pobatoria 100-s
CI..ASES DE INFORMES
Estos informes pueden ser obligatorios o facultativos y vinculantes
o desligantes. Ser facultativo un informe cuando el Funcionario
competente considera innecesario emitir opinin sobre determinado
asunto, como cuando la solicitud versa acerca del estado fsico-
estructural de la nica troncha carrozable conducente hacia un lejano
centro poblado menor, ubicado en el Distrito de Laraos, Provincia de
Yauyos, Lima.
INFORMES INDISPENSABLES
La entidad solicitar solamente los informes pertinentes o
relacionados intrnsecamente al caso tratado y contemplados en Ia
legislacin administrativa.
Tambn solicitar aquellos dictmenes que juzgue indispensables
para el fiel esclarecimiento del asunto en trmite o debate. El petitorio
debe indicar con precisin y claridad los aspectos o cuestiones sobre
las cuales se requiere pronunciamiento normativo. (Arts. 235 y 239,
cPC).
SOLICITUD RESERVADA
Toda solicitud sobre dictmenes legales es absolutamente
reservada para todo asunto cuyo fundamento jurdico- fctico
(mediando pxetensin formal) sea racionalmente discutible o
discrepable; o bien, los hechos sean controversiales jurdicamente. no
pudiendo ser dilucidada dicha situacin por el propio instructor.
POTESTAD DEVOLUTORIA
El Funcionamiento o servidor informante, dentro de las 48 horas
de recepcionada la solicitud, podr devolver sin dictamen todo
expediente cuyo petitorio no cumpla con los requisitos pertinentes, o
cuando se pretenda la confirmacin de los otros informes o decisiones
, ya adoptadas.
100-h Guillermo B endez NeYro
FORMALIDAD Y REQUISITOS
Toda autoridad administrativa cuando emita informes o proyectos
resolutorios fundamentar su parecer (criterio, opinin) de modo
suscinto, estableciendo conclusiones concretas, expresas y claras sobre
las cuestiones o asuntos planteados en el petitorio escrito. Recomienda
de ser el caso las acciones a seguir o tmmitar si corresponden al derecho
o pretensin del administrado.
Todo informe, proyecto resolutorio o recomendacin, ser
suscrita por el Funcionario dictaminante, anotando sus nombres,
apellidos, cargo y firma habitual. (Art. 173-1, Lny)
Ejm.: Ante una solicitud sobre apertura de canales de regado
en un centro poblado mayor el Funcionario competente del
FONCODES fundamentar su dictamen denegatorio, expresando la
mucha dificultad de acarrear el lquido elemento desde la zona altina,
por no existir suficientes reservorios para almacenarlo durante la
estacin lluviosa. Recomendar a la poblacin usuaria ejecutar trabajos
de inter.-conexin tubular en coordinacin con la comunidad
campesina colindante cuya represa existente a tres kilmetros de
distancia tiene capacidad para retener 20,000 metros cbicos de agua
corriente.
REFERENCIA DE ANTECEDENTES
El dictamen pertinente no consignar en su texto la sntesis de
actuaciones administrativas, ni recalcar datos obrantes en el
expediente, pro referenciar en elrespectivo folio todo antecedente
documental ilustrativo para mejor definir la pretensin o solicitud. (Art.
L73-2,Leyl
Un dictamen administrativo podr redactarse as:
Actuacin Pobatoria 100-i
PRESCINDENCIA DE INFORME
Si no recibi el informe en el plazo preceptivo, la autoridad
instructora podr (de modo alternativo, acorde las circunstancias del
caso y la vinculacin con el informante), prescindir del dictamen o
citar al mismo para que en determinados da y hora explique su opinin
verbalmente, en una sesin a la cual puede concurrir el administrado.
(Art. 174-1,Lny)
De esta diligencia se elaborar un acta para anexarla at
expediente sin menoscabo de la responsabilidad disciplinaria o extra-
administrativa por e[ retraso atribuible al Funcionario cognoscitor.
100-j Guillermo Bendez Neyro
APROBACIN TTUPTCITN
La ley procesal puede determinar en forma expresa en todo
proceder administrativo que, en caso de no recabarse informe,
vinculante al hecho o petitorio dentro del plazo legal, se considere
vlida o pertinente la propuesta del ciudadano administrable; es decir,
no existe objecin tcnica o legal, contra la pretensin sometida al
criterio de la autoridad instructora.
MERITUACIT. VIRBTE
Un informe presentado de modo extemporttlo o fuera del plazo
normativo puede ser considerado y/o merituado en la respectiva
Resolucin, mediando criterio personals imo de I Funcionario de f initor.
As, un dictamen tcnico sobre el deslizamiento de piedras y
barro en poca lluviosa (huayco o aluvin) en la zona altina,
concluyendo cmo el atascamiento de las aguas provoc el desembalse
hacia los bajos de la carretera marginal, podr ser incluido por la
autoridad competente, si no obra en el proceso otro informe similar,
an cuando haya extemporaneidad.
PRESCINDENCIA DE TESTIG OS
El proponente de un prueba testimonial efectivizar por todos
los medios la comparecencia personal de sus declarantes en el lugar,
da y hora sealados. Si el testigo no concurre sin causa justificada, se
prescindir de su participacin. (Art. 223, CPC).
CAREO O CONFRONTACIN
El Funcionario competente o la Autoridad delegada puede
interrogar libremente al testigo o deponente de parte. Si acaso surgen
declaraciones contradictorias, podr ordenar una confrontacin entre
los mismos, pero tambin entre stos con los administrados o
pretensores del derecho o la accin. (Art. 209, CPC)
Ejm.: Ante esta pregunta se advierte seria discrepancia entre los
dichos de los testigos M y N acorde la respectiva contestacin: iA qu
hora exactamente acudi con el reclamante a la Notara Falsen
Verstegui para legalizar su firma?, respondiendo el primero ser a las
Acluacin Probotorio 100-k
DESIGNACIN DE PERITOS
El sujeto administrable puede proponer el nombramiento de
peritos (expertos en determinada materia o asunto) a su propio peculio,
debiendo en el acto precisar los aspectos tcnicos sobre los cuales han
de dictaminar dichos especialistas. (Art. L76-1, Ley y Art. 263, CPC)
As, un empresario constructor sometido a investigacin
administrativa puede designar a dos ingenieros civiles para determinar
el suficiente espesor del concreto armado en las calles adyacentes
donde slo circulan vehculos de escaso tonelaje, pues, las averas o
deterioros descubiertos por los Tcnicos del MTC presuntamente se
deben a deficitaria deficiencia mezcla de cemento y arena, pero
probablemente al trnsito incesante de camiones pesados por aquellas
arterias, pese a la expresa prohibicin del Concejo Distrital.
DEPSITO ANTICIPADO
Si la actuacin de medios probatorios propuesta por el
administrable conlleva gastos o recursos pecuniarios en desmedro de
la entidad administrativa, sta puede exigir el depsito anticipado de
tales costos dinerarios, sujetos a liquidacin posterior a practicar por
el instructor (Funcionario indagator) mediante cotejo de documentos
contables, una vez efectuada la prueba pericial o de otra ndole. (Art.
178,Ley\
INTERVENCIN DE TERCEROS
Las terceras personas tienen el imperativo deber de participar o
colaborar en la actuacin de medios probatorios sobre los hechos
circunstanciados que guarden relacin a sus derechos constitucionales.
(Art. 179, Ley)
, DICTAMEN SUSTENTATORIO Y PROYECTO RESOLUTORIO
Si fueran distintas personas la autoridad instructora y el
Funcionario resolutor, la primera alista un informe terminal en e[ cual
consigna los aspectos ms importantes del asunto tramitado o
investigado, as como una sntesis del proceso instructorio, analizando
las pruebas actuadas y formulando un proyecto resolutivo. (Art. 180,
L"v)
Por su parte, el Funcionario resolutor, previa opinin legal,
expedir mandato definitorio, amparando o denegando el reclamo o
pretensin del sujeto administrable, sea persona natural o jurdica.
Un acta de inspeccin tcnico - administrativa podr redactarse
en estos trminos:
Actuacin Probstorio 100-m
CONCEPTO
Es acto administrativo toda declaracin o pronunciamiento formal
emitido por la autoridad gubernamentalo para-estatal competente, la
cual origina efectos jurdico-procesales reSpecto de prohibiciones,
obligaciones y derechos de los sujetos administrados, ante determinada
solicitud o pretensin cursada a la respectira Mesa de Partes.
As, una resolucin amparando la solicitud dg una contribuyente
sobre fraccionamiento de la deuda tributaria insoluta es acto
administrativo de obligado acatamiento por el sujeto peticionante,
conforme las normas impuestas.
VALIDEZ GENRICA
Es vlido todo acto administrtivo expedido acorde la
normatividad jurdico-procesal regente en eada entidad.
fu, no ser vlido un acto resolutorio expedido antes de haber
concluido elplazo para ofrecer un medio probatorio tpico de naturaleza
audio-visual, como es una inspeccin ocular en determinado campus
universitario, a cargo del Funcionario competente de la fuamblea
Nacional de Rectores.
VALTDEZ PRESUNTA
Mientras no sea declarado nulo por la autoridad administrativa
o judicial, segn respecte, todo acto decisorio conservar su eficacia
iurdica, an cuando medie una pretendida invalidacin por parte
toz Guillermo Bendez Neyro
CAUSALES DE NULTDAD
Son vicios o defecciones causantes de nulidad ipso jure de un
acto adminishativq las siguientes:
a) Por trasgresin de la Carta Fundamental de la Nacin, las leyes
o normas reglamentarias.
As, si la Legislacin Laboral del Sector Pblico Reformado
permite a un obrero, empleado o funcionario prestar servicios al
Estado hasta los 70 aos de edad biolgica, no se explica por
qu una resolucin administrativa del Sector Previsional tolere a
determinado ciudadano seguir en el cargo pblico hasta los 72
aos, en franca trasgresin del Art. 35 de la Ley 11377 y el Art.
35 del D. Leg. 276,Ley de la Carrera Administrativa. Slo a los
magistrados supremos del Poder Judicial y delMinisterio Pblico
se les permita seguir en el Cargo jurisdiccional o fiscal hasta los
75 aos de edad, siempre y cuando fueran titulares y no suplentes
o provisionales, segn la Ley 27175 del 22-Sept-99, ya
desfasada por la Ley 27433 del 10-Marzo-2001.
b). Por defecto u omisin de cierto requisito formal, salvo algn
elemento normativo de conservacin del acto.
As, si una resolucin municipalde primera instancia no contiene
suficientes fundamentos en la parte considerativa para sustentar
su decisin, dicho acto se halla viciado y pasible de nulidad
insalvable. (Art. 10" Ley).
c) Cuando no se cumple con adjuntar la documentacin exigida o
con el trmite esencial, estando ya aprobada la pretensin por
silencio administrativo positivo, y
d) Cuando en el pronunciamiento expreso se incurre en infraccin
penal, o como consecuencia de sta se ejecutan rdenes o
mandatos ilegales. Se trata de resoluciones prevaricatorias o
D erecho Procesal Administratiuo 103
ADMISIN Y RESOLUCIN
Ante un recurso impugnatorio interpuesto por el sujeto
administrable, la autoridad competente admitir y resolver la
pretensin de acuerdo el trmite previsto en cada entidad, sea pblica
o para-estatal.
As, la Empresa Prestadora de Servicios Energticos EDELNOR
se rige por la Directiva 001-99-OS/CD para tramitar y definir reclamos
de los usuarios en primera instancia, corespondiendo a OSINERG,
(Organismo Supervisor de la Inversin en Energa), en segunda y ltima
fase administrativa.
EJERCICIO IMPUGNATORIO.
Todo ciudadano afectado directamente, o un tercero legitimado
puede formular cualquier recurso permitido por ta ley procedimental,
para obtener la nulidad o insubsistencia de la resolucin agraviante al
derecho individual. (Art. 2, CPE).
AUTORIDAD DECLARANTE
La nulidad ser declarada por la autoridad superior de quien
expidi el acto resolutorio cuestionado. Si se tratara de una decisin
dictada por autoridad no sometida o subordinacin jerrquica, la
nulidad ser pronunciada mediante resolucin formalpor ella misma.
(Art. 11, Ley).
An estando consentida la originaria resolucin, sta ser
invalidada por la autoridad competente acorde las facultades imperativas
concedidas por la ley procedimental; o sea, ella misma o la inmediata
superior, segn est o no sometida a subordinacin jerrquica, como
por ejemplo, el Presidente Regional del GR-KUNTUR que admite y
resuelve una reclamacin en nica instancia procesal.
104 G uille rmo B endez Neyro
EFECTO RETROACTIVO
La resolucin anulatoria tendr efecto retroactivo hacia la poca
en la cual se emiti el acto irregular, dejando salvados (a salvo) los
derechos adquiridos de buena fe por terceras personas. En tal caso,
operar a futuro.
NULIDAD SUCESIVA
La nulidad de un acto administrativo conlleva la de otros si estn
conectados entre s en el procedimiento, destacando entre los factores
propiciantes de nulidad los siguientes:
a) Nexo vinculante. Si dos o ms actos estn vinculados en el
proceso contencioso, la nulidad de uno abarca a la de otros en
forma sucesiva por existir inmediata o mediata juntura entre ellos.
Ejm.: Si a instancia de parte la Autoridad administrativa declara
nula el acta de inspeccin audio-visual, tambin quedarn sin
efecto los mandatos notificatorios o decretos precedentes,
sealando da y hora para realizar esa diligencia cuya acla fue
invalidada, debiendo entonces renovarse los actos
procedimentales con una nueva resolucin designando futura
fecha.
VICIOS INTRANSCENDENTES
Son actos afectados por vicios intrascendente aqullos que no
determinan !a nulidad absoluta, presentando las siguientes
caractersticas:
a) Imprecisin o incongruencia; es decir, cuando el contenido
del acto es impreciso o discordante con las cuestiones o
incidencias surgidas en la parte considerativa al fundamentar
los hechos circunstanciados.
D er ech o P rocesal Ad mini str ati u o 107
INDEPENDENCIA DE VICIOS
Los defectos procesales en la ejecucin de un acto, o en la
notificacin a los sujetos administrables son independientes de su
validez legal. (Art. 15o, Ley).
108 Guillermo Bendez N eyro
CONCEPTO
En cualquier procedimiento contencioso o no, al sujeto
administrado puede formular desistimiento del reclamo (pretensn)
o simplemente deltrmite ordinario a su sola voluntad.
CULMINACIU Y RENOVACIN
La renuncia del proceso importa su finalizacin, pero no impide
al administrable replantear similar pretensin en otro procedimiento
ante la autoridad instructora. (Art. 189", Ley).
Ejm: Si por residir en comarca extra-cosmopolita un ciudadano
se desiste del trmite para obtener el brevete de conducir vehculos
mayores, en la ciudad de Moyobamba (Dpto de San Martn), dicho
pretensor podr renovar la solicitud cuando establezca su domicilio
real en Chiclayo. (Dpto de Lambayeque).
IMPEDIMENTO LEGAL
La renuncia de la pretensin imposibilita al accionante promover
otra gestin por el mismo asunto, objeto o cuestin, al convenir a sus
intereses personales.
As, siun tabernero solicit el Concejo Distrital Los Olivos el uso
temporal de la va pblica para brindar bebidas fras y calientes, segn
la estacin invernal o veraniega, a sus asiduos parroquianos, pero a
posteriori, se desiste de este petitorio, aqul ya no podr reanudar la
primigenia solicitud por el mismo asunto, ostentando calidad de
desercin explcita , por mediar resolucin aprobatoria.
110 Guillermo Bendez NeYra
S.D.R:
Toms Tinkopa Torpoko, Representante legal y con
suficiente poder insetado en el expediente ya descrito, acorde
los Arts.75o,340o y 343" del CPC., en el procedimiento seguido
sobre autorizacin de ruta terrestre entre las provincias de lca-
Nazca - Lucanas y viceversa, a favor de la Empresa de
Transportes "Los Danzantes SRIJ, ante usted con deferencia digo:
hgalizacin de flrma
CONTINUACIN OFICIOSA
La autoridad administrativa podr proseguir de mutuo propio el
trmite, si del estudio minucioso de los hechos circunstanciados
considera estar afectndose intereses o derechos de terceras personas;
o que la accin encaminada entraase inters colectivo. En tal caso.
el funcionario competente puede restringir los efectos jus- procesales
de la renuncia al directo interesado y continuar el trmite ordinario
con respecto a los otros. (Art. 189", Ley).
As, cuando un cableado elctrico ha de cruzar un parque infantil
para permitir la iluminacin artificial en contadas horas norcturnas,
pero ante la renuncia frontal de varios residentes inmediatos se
suspenden las faenas de instalacin-conexin, an en estas
circunstancias, el funcionario responsable de la empresa energtica
ordenar la continuacin de los trabajos tcnicos, reformando el plano
original, porque tal desistimiento slo perjudicar a los moradores
disidentes, pero no a [a mayora poblacional.
RENUNCIA OPORTUNA
La renuncia de algn acto procedimentalefectuado en el trmite
puede plantearse antes que aqul produzca efectos jurdicos en los
intereses o derechos del sujeto administrable o de quienes participan
en el proceso en calidad de terceros legitimados o controversistas
emplazados.
L74 Guillermo Bendez Negra
CONCEPTO
Es el proceso contencioso especial seguido entre dos o ms
individuos ante determinada entidad de la Administracin
Gubernamental o para- estatal sobre algn derecho, requerimiento,
pretensin o cumplimiento de obligacin, prevista en la ley.
SUJETOS PROCESALES
Son el emplazante y el emplazado. El administrado que promueve
el proceso con la presentacin de una reclamacin ser designado
reclamante y cualquiera de los emplazados se denominar reclamado.
Ejm.: En el Sector Educacin, un profesor que reclama ante la
Direccin Provincial USE-Pisco sobre reincorporacin automtica a la
plaza docente, al haber fenecido elao de cese por medida disciplinaria
porque incurri en abandono de cargo ( Art. 45", Ley 25212 y Arts.
194" y 192" del DS 019-90-ED) ser el emplazante. El Director del
Centro Educativo Estatal y el docente contratado, a mrito de una
resolucin de prestacin temporal o plazo fijo, sern los reclamados,
siendo el petitorio el reclamo formal sobre reinsercin profesoral.
IMPERATIVIDAD Y SUPLETORTEDAD
El proceso trilateral en la Administracin Pblica se adeca a
este rgimen legal, pero en otras entidades regidas por normas
especiales, esta ley tiene slo carcter supletorio o sustituyente. (Art.
22O", Leyl,
118 Guillermo B endez N eyro
rnurrp FoRMAL
Se inicia el proceso mediante la presentacin de un escrito
reclamatorio, o por propia iniciativa de la autoridad competente al ser
informada sobre ste o aquel impase (asunto problemtico) que
requiere su oficiosa intervencin a travs del trmite correspondiente.
DEBER CONCILIATORIO
Durante el desarrollo del proceso contencioso la Administracin
debe propiciar y facilitar todo acuerdo conciliatorio sobre el conflicto
de intereses entre las partes confrontantes. Interpondr sus buenos
oficios para arribar a una concertacin alturada entre ambos
contendores acerca de la pretensin ylo denegacin en juego,
invocando la sana comprensin y razonable entendimiento de tales
litigantes administrativos.
EMPLAZAMIENTO Y DESCARGO
Admitida a trmite la solicitud reclamatoria, el Funcionario
encargado de su tramitacin la cursar a la contraparte para que
formule su descargo por escrito.
Por ejemplo: Admitida una reclamacin presentada por don
Nicols Navarro Neciosup sobre acumulacin de basura en el parque
vecinal, el Funcionario edil competente dispondr Ia notificacin del
supuesto infractor, don Baldomero Botams Tirante, para que dentro
del plazo de tres das formule su descargo o respuesta y anexe alguna
documentacin relacionada a la imputacin.
FORMALIDAD
Toda reclamacin escrita debe reunir determinados requisitos,
mediante una redaccin clara, precisa y sencilla para una eficazsolucin
del diferendo por el Funcionario instructor. Tales requisitos son:
D e re cho Procesol Administrativ o 119
OFRECIMIENTO Y ANEXACIN
EI reclamador ofrecer las pruebas pertinentes y adjuntar los
medios acreditatorios (anexos documentarios) para evidenciar los
hechos imputados al reclamado sobre sta o aquella pretensin a
debatir en trrnite ordinario.
OPORTUNIDAD
La contestacin escrita deber ser presentada dentro de los 15
das posteriores a la notificacin del decreto admisorio sobre la
reclamacin. Vencido este plazo, la Administracin declarar rebelde
al emplazado, sino la hubiera presentado; an cuando slo se hubiese
apersonado a la instancia. (Art. 223", Ley\.
PROPUESTA CONJUNTA
Las cuestiones de hecho y de derecho se proponen nica y
conjuntamente al contestar la reclamacin, o la rplica y sern resueltas
en la decisin final.
RECEPCI N EXTEMPORNEA
Sieldenunciado no cumple con presentar la contestacin dentro
del plazo estipulado, la Administracin podr consentir o permitir. si
considera razonable, la recepcion del escrito contestatorio despus de
culminado el trmino legal.
RPLICA ADICIONAL
Muy aparte de la contestacin, el denunciado puede formular
una rplica, alegando infracciones a [a Legislacin vigente o al
procedimiento bajo competencia del Funcionario cognoscitor para su
esolucin como un incidente ms.
Derecho Procesal Administratiu o 721
PROHIBICIN
No est permitida la rplica contra una contestacin sobre la
precedente reclamacin. Los nuevos problemas descritos en el petitorio
del reclamado sern considerados como otro asunto controvertido y
objeto de probanza en el respectivo trmite.
RECURSO APELATORIO
. Procede recurso de apelacin contra la decisin administrativa
imponiendo alguna medida cautelar, solicitada por el reclamante,
Centro del trmino de tres das hbiles, cuantificados desde la fecha
notificativa de aquella resolucin.
EIECUCIN FORZOSA
Si el obligado a cumplir una medida cautelar ordenada por la
Autoridad no la acatara, la entidad desoida le aplicar las reglas
coercitivas sobre ejecucin forzosa.
EJECUTORIEDAD Y SALVEDAD
Excepta una disposicin legal o la decisin contraria de la
autoridad competente, el recurso apelatorio no suspende la ejecucin
de la medida cautelar. (Art. 226, Ley).
As, si la autoridad de segunda instancia decide suspender sta o
aquella medida precautoria, segn su razonable criterio y atendiendo
a circunstancias especiales, la tal coercin no se efectivizar.
Conforme el trmite regular, contra la resolucin que dicta
medida cautelar procede interponer recurso de apelacin por la parte
afectada dentro del plazo de 3 das hbiles, contados a partir de la
notificacin del mandato ejecutorio.
APELACIN O RECONSIDERACIN
Solamente procede interponer recurso apelatorio contra una
resolucin definitoria (en todo procedimiento trilateral) si sta fue
expedida por rgano sometido a subordinacin jerrquica inmediata.
(Arl. 227", Ley).
Si no existiera autoridad subordinante, slo cabe interponer
recurso de reconsideracin ante la originaria Dependencia cual
instancia nica de fallo, pues, a sta corresponde re-examinar eI caso.
expidiendo nueva resolucin, sea confirmando o revocando la
primigenia decisin, acorde sus facultades imperativas'
D erecho Procesol Administrativ o 723
PLAZO DE INTERPOSICIN
El recurso debe ser interpuesto ante el mismo rgano resolutor
dentro de los 15 das hbiles de efectuada la respectiva notificacin.
El expediente ser remitido al Funcionario de nivel jerrquico superior
en un plazo mximo de 2 das tiles, contados desde la fecha
concesoria del recurso.
As, si el afectado present la apelacin el da Jueves 8-Mayo-
03 cuando transcurran tan slo 5 das hbiles para impugnar la
resolucin, hasta el Jueves 22 culminar el perodo de interposicin
o adhesin para el otro contendor; pero si el Martes 2T se emite el
decreto concesorio de apelacin, hasta el29 delcitado mes y ao el
Funcionario admisor debe enviar el cuaderno a la segunda instancia
administrativa para la absolucin del grado.
TRASLADO A LA CONTRAPARTE
La autoridad inmediata superior, dentro de los 15 das hbiles
de recepcionado el cuaderno, correr traslado a la contraparte,
concedindole un plazo de 15 das hbiles para refutar el recurso
apelatorio. El emplazado contradir los argumentos jurdicos y fcticos
del escrito impugnatorio, fundamentando su pretensin denegatoria.
Examinando el caso hipottico anterior: El educador emplazado
fundamentar su recurso ale gando habe r sido des ignado en la plazadocente
por la Direccin Departarnental de Educacin, al enconbarse.vacante por
cese del anterior profesor; por tanto, viene ejerciendo la docencia a
satisfaccin del alumnado, con el dictado de 24 horas de clases en la
Asignatura de ciencias Fsico-Matemticas, con toda legimidad, al ser
contratado a plazo terminal mediante Resolucin autoritatira.
AUDIENCIA PBLICA
Con el escrito absolutorio o sin 1, o fenecido el plazo anotado,
la autoridad competente puede sealar da y hora para el examen de
Ia causa (proceso), el cual deber realizarse dentro de un trmino no
mayor de diez das tiles, contados desde la fecha de haberse
notificado el decreto admitiendo el escrito absolutorio cursado por la
contraparte, o bien, fenecido elplazo antes descrito. (Art. 2Z7,Ley).
t24 Guillermo Bendez N eyro
Vistos y Considerando:
CONTINUACIN OFICIOSA
No obstante aprobar los acuerdos bilaterales, la autoridad
administrativa podr continuar tramitando el proceso de modo oficioso
(a propia iniciativa personal), si del anlisis crtico sobre los hechos
circunstanciados bajo reclamacin-rechazo, considera que podra
afectarse intereses patrimoniales de terceras personas, o la controversia
suscitada entraase inters colectivo. (Arl. 228", Ley 274M).
En el caso precedente, la autoridad resolutora de COFOPRI podr
continuar tramitando el asunto litigioso, si se apersona a la instancia
administrativa la esposa del reclamado y protesta contra tal aprobacin,
porque habiendo sido tambin poseedora legtima juntamente con
su marido y la prole no ha firm'ado ni menos ha consentido el
documento transaccional y tampoco hubo recibido suma dineraria
alguna, en calidad de bien societai.
TEMA XV
CONCEPTO
Los actos administrativos formalizados legalmente en diversas
resoluciones son revisables en sede institucional por el funcionario
competente con atribuciones propias o delegadas y bajo estricta
observancia de la ley procedimental.
DECLARATORIA VIABLE
Es procedente la declaratoria oficiosa de nulidad respecto de los
actos administrativos emitidos por Consejos o Tribunales regimentados
por leyes especiales, los cuales son competentes para definir contiendas
en ltima fase administrativa. Dicha declaratoria la formular elpropio
consejo o Tribunal con el acuerdo unnime de sus miembros, dentro
delplazo de un ao contado desde la fecha en que elacto es notificado
al interesado.
El ritular de la Entidad puede entablar la nulidad ante eLFuero civil
(PJ) en la va contencioso-administrativa, siempre y cuando la demanda
se interponga denho de los tres aos siguientes de notificada la resolucin
emitida por el Consejo o Tribunal. (Art.202 inciso 5, Ley)
PLAZO DE INTERPOSICIN
El plazo impugnatorio es de un trienio, cuantificado desde elda,
mes y ao en los cuales qued consentida o firme la resolucin
administrativa, debiendo ser interpuesta la nulidad por el respectivo
Procurador Pblico, el Representante legal de la entidad afectada o
por el sujeto agraviado con aquella decisin. El interpositor debe
cumplir con los requisitos y formalidades establecidos en la ley
procesal- administrativa y en los cnones descritos en esta flamante
ley 27444, bajo advertencia de inviabilidad recursal.
130 Guillermo Bendez N eyra
REVOCATORIA ITWIABLE
No pueden ser anulados , rectificados o sustituidos oficiosamente
los actos declarativos o constitutivos de derechos o intereses legtimos,
atendiendo a razones de oportunidad, mrito o conveniencia. Es
imperativa la interposicin de un escrito recursal si el estado procesal
la permitiera.
CASOS EXCEPCIONALES
De modo excepcional, procede la revocatoria de actos
administrativos, con efecto futuro en los siguientes presupuestos de
carcter jurdico- proced imental:
ALEGATO Y REVOCATORIA
La revocacin de un acto administrativo slo puede declararla
el Funcionario de ms alto rango en la respectiva entidad, previa
presentacin del alegato y otros medios recursales por los virtuales
afectados (Art. 203", Ley).
INDEMNIZACTN SUBSECUENTE
Si la resolucin revocatoria origina menoscabo pecuniario al sujeto
administrable, la tal decisin contemplar la conveniencia de consignar
un cuntum resarcitorio en sede administrativa. (fut. 205" . Ley).
INTERPOSI CI N RECURSAL
Solamente son reconsiderables o apelables los actos definitorios
de cada instancia y aqullos de trmite ordinario imposibilitantes a la
prosecucin del proceso, o causen indefensin al sujeto legitimado
en una pretensin - denegacin, o en una reclamacin unipersonal,
segn el caso dado.
IMPUGNACIN IT{VIABLE
Es improcedenie la impugnacin de actos resolutorios que sean
reproduccin de otros precedentes, los cuales hayan quedado firmes
o intangibles, ,ri contra las resoluciones confirrnatorias de actos
consentidos por no haberse recurrido en ti,empo oportuno ni ceirse a
la formalidad del procedimiento.
r32 G uillermo B endez N eyra
RECURSO DE REVISIN
De modo excepcional puede interponerse este medio recursal para
una tercera instancia de competencia nacional, si las dos anteriores fueron
expedidas por autoridades con facultades decisorias en un mbito geo-
D e re ch o P ro ce sol Administr ativ o 133
UNTCIDAD Y NO SIMULTANEIDAD
Cualquier rcurlso ordinario es ejercitable por una sola vez en cada
proceso y de ningn modo est permitida la interposicin simultnea de
dos o mas escritos recursales, so pena de ser desesmados por la autoridad
conocedom del proceso, al adverr tolal incongruencia en el petorio, pues,
o bien reasume funcin reexaminadom de la peticin, o bien se aparta del
caso en forma definitiva. (Art. 214", Ley).
Ejm.: C.onba una resolucin de primera instancia expedida por el
Director Regional de Educacin, perteneciente al GR-MOCHIKA, el sujeto
administrable (profesor afectado) o su abogado pabocinador no puede
cursar al mismo tiempo o en lapso posterior (pero denbo del trmino de 15
das hbiles) un recurso de reconsidemcin y obo de apelacin, porquc
desnah.rralizara el mite formal, siendo procedente formularuno de ellos
ante la misma autoridad. En todo caso, si se hubiera presentado esta
anomala procesal, elciudadano responsable debe cursar un escrito de
desistimiento por uno de los medios recursales, pero denbo del plazo
normavo. (15 das hbiles).
EECUTORIEDAD
An cuando se haya cursado un recurso formal, su admisin a mite
no srspende la ejecutrcriedad del acto impugnadq e:<ceptos los casos en los
cuales una norna legal determine lo conbario. (A*. 2l6,1-ey).
As, la apelacin interpuesta ante la Oficina Zonal AT-Tumbes conba
una resolucin de multa, no suspende el mandato ejecutorio de la endd
recaudadora de bibutos, debiendo efectivizarse la cobmnza coacva al
conbibuyente impugnador.
POTESTAD PARA SUSPENDER
No obsbnte lo expuesto, la Autoridad competente pam resolver el
rcurso conbapositor pod suspender de oficio, o a pecin de parte la
ejecucin del acto impugnado, cuando surja alguna de esbs circunstancias:
a) Que la ejecucin pudiera ocasionar serio perjuicio al adminisbable,
resulbndo casi imposible su resarcimiento, o
b) Que se advierta de modo objetivo la presencia de un vicio
procedimiental o defeccin trascendente en elacto definitorio, la cual
provoca su fufura anulacin.
D erech o Pracesal Administrstiv o 135
POhDERACIN RAZONADA
Esta decisin suspensiva se decidir previa reflexin detenida enhe el
perjuicio a causar al inters pblico o a terceras personas de concretarse la
tal medida, as como el menoscabo a ocasionar al recurrente si se ejecutara
el acto impugnado.
O se aende al inters colecvo, o se contempla la sifuacin personal
del sujeto impugnante, en vsperas de absolver de modo definivo la
pretensin cursada.
PERMANENCIA DE LA SUSPENSIN
El efecto suspensivo se mantendr durante el hmite del recuso
anulatorio, o mienbas contine el proceso contencioso - adminisbavo ante
el Poder Judicial. Empero, si la autoridad competente o elJuzgado Civil
dispone lo conbario, vale decir, la ejecucin delacto cuesonado porhaberse
modificado las condiciones resolutorias, la medida efectista prosegui sin
impedimiento alguno. (Art. 216", Ley).
Ejm.: Si ante el cierre temporal de un establecimiento panificador, la
Autoridad Tributaria de segunda instancia (lntendencia Regional AT- La
Libertad) dispone el receso del acto clausurativo hasta que defina la
apelacin, aquel cenho indusbial continuar desarrollando sus actidades
productivas, no obstante el mandato coercitivo que pende cualespada de
Dmocles sobre la cew'n del empresario impugnante.
AMPARO O DESESTIMACIN
La resolucin absolutoria delrecurso ampara en todo o en parte; o
bien, denegar los fundamentos jurdicos y fccos expuestos en dicha
arculacin; o declarar su inadmisin por ausencia de requisitos formales
en el medio recursal. (Arl. 2I7", Legl.
As, si el escrito recorsidemtivo no eshrera escolbdo con nue\a
prueba irsbrumental para mejor conbadecir la resolucin de primera irshncia,
la autoddad cognoscitora declara inadmisible la argumentacininralidatoria
y orrCena el archivo definitivo delexpediente, con noficacin al recurrente.
136 Guill ermo Bendez N eyra
IMPUGNACIN JUDICTAL
[-as resoluciones de primera, segunda o tercera instancia, fenecedoras
de lava adminishativa, pueden ser impugnadas ante elfuerJudiciaimediante
la accin contenciosa prevista en los Arts. 4o , 5o y 17o, D.S. N' 013-2008-JUS
y elfut. 148" de la Carta Fundamental del Estado. (Art. 218o, Ley).
Toda resolucin administrativa de nica instancia es susceptible de ser
anulada por el Fuero Comn a travs de la demanda contenciosa dentro
delplazo previsto en la ley una vez absuelto elrecurso pertinente.
FENECIMIENTO DE LA VE ROUINISTRATIVA
Las resoluciones institucionales que agotan o finiquitan la va procedimental
intema, en cada entidad pblica, paraestatal o privada, pueden ser impugnadas
ante el fuero Comn (Jwgado o Sala Civil) mediante demanda contencioso-
adminishava, con aneglo alArt. 218' dehl-ey27444.
ACTOS CULMINATORIOS
El cauce administrativo queda agotado por las siguientes causas: a)
Silencio administrativo negativo, b) Absolucin del recurso apelatorio, c)
Absolucin delrecurso revisorio, d) Nulidad oficiosa, y e) Resolucin expedida
por Tiibunales Especiales.
D erecho Pro cesol Administrati u o r37
CASUSTICA PROCESAL
Un trmite administrativo ante el Sector Educacin reclamando
el pago de subsidios por luto y sepelio podr formalizarse en las
siguientes fases o secuencias: Peticin escrita, resolucin administrativa
de primera instancia, recurso de apelacin y resolucin de segunda
instancia, observando las normas del profesorado estatal como son la
Ley 25215,Ley 280M y D.S. N" 019-90-ED, con elsiguiente resultado:
PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
CONCEPTO
Es el trmite administrativo mediante el cual la autoridad o
funcionario resolutor impone la sancin correspondiente a determinado
usuario por comprobada infraccin a sus deberes y obligaciones,
previa sumaria investigacin y admitiendo elderecho de defensa, como
permite elArt. 2" dela Constitucin Poltica y otras leyes subalternas.
FACULTAD CALIFICATORIA
Cualquiera de las entidades regidas por esta ley esl facultada
para establecer infracciones administrativas y aplicar las respectivas
sanciones a los sujetos procesados en caso de mercerlas.
(Art.229, Ley).
Ejm: El Organismo Supervisor de las Telecomunicaciones ostenta
atribuciones para calificar ciertos actos o hechos como transgresiones
contra las normas telecomunicativas y fijar los castigos
correspondientes, como cuando un ciudadano administrable se
aprovecha indebidamente dei cable ajeno durante las noches para
cursar llamadas locales y provinciales sin consentimiento del usuario
titular, incurriendo en tpica contravencin al constituir Hurto
agravado, reprimido por elArt. 186" del Cdigo Penaly la Ley 26379.
I MPERATIVIDAD Y SUPLETORIEDAD
Ibra las entidades cuya potestad represiva est normada por leyes y
reglamentos especficos, estas disposiciones generales tienen carcter
supletorio, no imperativo, porque se aplican en caso de insuficiencia
normativa.
140 Guillermo Bendez N eyro
PRINCIPIOS RECTORES
El poder represivo de toda entidad en la Administracin
Gubernamental est sustentado en los siguientes principios rectores:
Legalidad, Debido trmite, Razonabilidad,Tipicidad, Retroactividad
benigna y otros muchos ms.
a) Legalidad, porque slo por norma con rango de ley se otorga
potestad represiva a determinada entidad. Esta calificar la
conducta personal del supuesto infractor para luego imponer la
represin subsiguiente, sin excesos en tal medida y evitando
afectar la liber'tad personal del ciudadano responsable. Jams
podr imponerse un castigo disciplinario que atente contra la
libertad fsico-individual del sujeto administrado, so pena de
incurrir el Funcionario represor en delto de abuso de Autoridad,
tipificado en elArt.376" del Cdigo Penal. (Art. 230", Ley)
b) Debido trmite, porque las entidades han de aplicar los
respectivos castigos con sujecin al trmite previsto en esta Ley
General, sin coactar el derecho de defensa del sujeto coercitado,
D er echo P r ocesal Administr ati u o t4t
el cual merece tutela estatal durante la investigacin
administrativa, o sea, con las garantas constitucionales de
imparcialidad y justeza en la decisin.
c) Prudencia y razonabilidad, porque toda autoridad
gubernamental est obligada a pever que la comisin de
cualquier acto infractorio no resulte ms ventajoso para el sujeto
sancionable que acatar las normas rectoras, o asumir la represin.
Se trata de una gradualidad progresiva, tanto de la falta
administrativa como del castigo imponible para la posterior
enmienda conductual del individuo coercitado.
Para la determinacin y aplicacin de una represin disciplinaria
deben observarse criterios segn el siguiente orden de prelacin:
la gravedad del dao, el perjuicio econmico ocasionado, la
reiteracin de la infraccin, Ias circunstancias de la perpetracin
de la misma, el beneficio ilegalmente obtenido y la existencia o
no de intencionalidad malsana en la comisin infractoria.
d) Tipificidad.- Es conducta sancionable en esta va la trasgresin
prevista en normas especficas con rango de ley, mediante la
tipificacin formal, sin admitir interpretacin extensiva o la
analoga concurrente entre dos o ms actos anti-reglamentarios.
Otras normas secundarias o perfectivas pueden especificar o
graduar las conductas individuales o colectivas y establecer
represiones, sin configurar nuevas faltas o anomalas a las ya
definidas legalmente, salvos los casos sobre los cuales la ley
permita re-tipificar por va reglamentaria.
e) Retroactividad y/o ultractividad.- En este proceder
correctivo son aplicables las disposiciones sancionatorias vigentes
al momento de ocurrir la conducta trasgresora por el respectivo
administrado, excepto si las normas posteriores resultan ms
favorables al sujeto administrable.(Art.230o, Ley 27 444).
Ejm. : Si una infraccin de carcter vial (conducir a excesiva
velocidad en una zona prohibida) se perpetr el 16-Mayo-2009,
mereciendo una sancin de multa equivalente al0.57o de la UIT
regente a esta poca (5/.3,550.00),o sea 51.777.50, pero el27-
142 Guillermo Bendez N eyro
CONTINUIDAD EN LA TRASGRESIN
Para la imposicin de castigos administrativos por infracciones
continuadas se requiere eltranscurso de 30 das hbiles por lo menos,
desde la fecha de la ltima sancin y adems se acredite la advertencia
hecha al sujeto administrable el cual demuestra no haber trasgredido
la ley dentro de aquel lapso.
Ser calificada como continuada una trasgresin cometida
despus de los 30 das de consumada la ltima sancin contra el
reiterante infractor. Asi, si la falta se cometi el sbado 10-Mayo-09
y la represin a cargo del MTC (Multa de|0.37" de la UIT) se aplic el
lunes 19-Mayo, al chofer microbusero por no portar el brevele
profesional ni la tarjeta de dominio vehicular, a partir del citado 19
coner el plazo de 30 das hbiles exoneratorios para determinar la
continuidad de la infraccin y a partir del prximo 19-Junio est
expedito el periodo sucesivo para calificar la prosecucin de
anticonductas, si acaso el referido piloto incurriera en similar o distinta
trasgresin. (Exihibir brevele falso o no portar las placas de rodaje
reglamentarias).
D er echo P rocesal Administr atiu o 743
LICITUD PRESUNTA
Los funcionarios instructores (conocedores del proceso) deben
presumir que los sujetos administrados han actuado con arreglo a sus
deberes y obligaciones ciudadanos, mientras no tengan evidencia en
sentido contrario. Se orientarn en cuanto fuere viable por elprincipio
rector de presuncin de veracidad sobre lo expuesto o acontecido en
poca anterior al proceso.
IMPEDIMENTO O PROHIBICION
No est prmitido imponer en forma sucesiva o simultnea una
:e:a {represin punitiva) y una sancin administrativa por la misma
inconducta investigada, si se hubo identificado con precisin al autor
o co-partcipes trasgresores y la modalidad infractoria, as como
Ce::nida la norma sancionante.
\o es lcito imponer una sancin colectiva a indeterminados
sujeios. si no estn debidamente identificados como-autores en una
supuesta infraccin. penada en la va administrativa, como cuando el
1M Guillermo Bendez N eyro
ATRIBUCIV SANCTONATORIA
Esta facultad coercitiva slo est resevada para algunas
autoridades administrativas a travs de la correspondiente resolucin
o designacin expresa, no pudiendo delegarse tal atribucin a rgano
distinto al sealado por ley, so pena de incurrir en falta disciplinaria.
(Art. 23t", Ley)
Empero, en casos especiales puede otorgarse talprerrogativa por
va reglamentaria, acorde la organizacin interna de cada entidad
pblica o para-estatal.
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Cuando el incumplimiento de obligaciones descritas en una
norma legal corresponda a varias personas conjuntamente, stas
respondern en forma solidaria por tales infracciones y merecern los
castigos pertinentes, previo encausamiento normativo. (Art. 232",Ley) .
PLAZO PRESCRIPTORIO
La facultad de la autoridad competente para determinar una
infraccin administrativa prescribe en el plazo fi;ado por leyes
especiales, sin obstculo alguno para considerar otros periodos
extintivos correspondientes a diferente tipo de responsabilidad ante el
Fuero Comn, sea civil, penal, tributario, etc.
As, una omisin en el pago tributario prescribe a los seis aos
desde la fecha originante de la deuda, si acaso no hubiera formulado
antes declaracin jurada, debiendo ser peticionada por el
contribuyente, pues, la autoridad tributaria no la declara de oficio.
(Art.43,DS 135-99-EF).
PLAZOCUATRIENAL
Si acaso no estuviera fijado por ley especial, la accin
investigatoria prescribe a los cuatro aos, cuantificados a partir de la
fecha en la cual se cometi la infraccin, o desde que ces, si fuera
una inconducta continuada.
PROPOSICIIr V ABSOLUC IN
A todo ciudadano le asiste el derecho de deducir la prescripcin
(cual excepcin procedimental privilegiada), estando obligada la
autoridad cognoscitora a resolverla sin ms tardanza ni trmite que,
cuantificando los plazos extintivos. Si declara fundada la articulacin
caducatoria, ordenar la apertura de una investigacin disciplinaria
contra elfuncionario o servidor causante de dicha abstencin o actitud
negligente para imponer en su oportumnidad la medida correctiva
pertinente por aquella inexplicable omisin.(Art. 233", Ley)
16 G uillermo B endez Neyro
INTERRUPCIN Y REANUDACIN
Er plazo prescriptorio solamente se interrumpe con el inicio del
proceso sancionador, reanudndose si el expediente se mantuviera
paralizado durante ms de veinticinco das hbiles por causa no
imputable al sujeto administrable.
Ejm. : Si un proceso represor comienza el 5-Mayo-03 cuando
transcurran cuatro aos de haberse cometido una infraccin (trnsito
clandestino en ruta no autorizada por el MTC), faltando slo un ao
para extinguirse la accin coercitora del ente gubernamental; sin
embargo, pese a las diligencias solicitadas por el sujeto administrable
el trmite sufre atascamiento o paralizacin por 40 das, el plazo
prescriptorio se reanuda o renueva, aadindose los tres meses
sucesionados al cuatrienio fenecido, faltando tan slo nueve meses
para extinguir la pretensin sancionatoria del MTC.
FORMALTDAD Y REQUISITOS
Para aplicar alguna medida correctiva de ndole disciplinaria
resulta menester y obligatorio haber seguido el procedimiento
mormativo, o aqul fijado por el reglamento institucional cuyas
caractersticas estn precisadas en el respectivo TUPA. (Art. 234",
Lev)
Sin embargo, es conveniente en todo proceso sancionador cumplir
los siguientes requisitos y normas de trmite interno: Distincin entre
autoridad instructora y la resolutora, fuerza vinculante entre una
resolucin administrativa y otra judicial, notificacin de cargos
incriminatorios, formulacin de alegatos y medios defensivos y otros
aprestamientos ms.
a) Autoridad instructora y resolutora.- Siempre y cuando la
organizacin tcnico-funcional de una entidad gubernamental
la permita, se considera autoridad instructora a aqulla
encargada de iniciar y proseguir la investigacin, efectivizando
las diligencias consabidas. No tiene facultad decisoria, sino tan
slo indagatoria acerca de los hechos denunciados o reclamados
ante la autoridad competente.
D er ech o P rocesal Admnistr atiu o 147
ESTRICTA OBSERVANCIA
Toda entidad pblica o gubernamental ceir su actuacin
represora a los cnones fiados por esta ley, como son Ia oficiosidad
en la apertura de instruccin, la notificacin del cargo incriminatorio
al encausado, la actuacin de diligencias encaminadas a esclarecer
los sucesos denunciados, etc.
1. Iniciacin oficiosa o peticionada.' No siempre un
procedimiento represor se inicia de oficio, ni por orden superior,
o por solicitud motivada correspondiente a otros rganos
administrativos, sino tambin por denuncia de tercera persona
(Sujeto legitimado ante la entidad respectiva).
PROPUESTA DE SANCIN
Si acaso la estructura orgnico-funcional de la entidad y la
normatividad del procedimiento interno contempla la diferenciacin
entre rganos instructores y resolutores, fenecida la fase del acopio de
pruebas, la autoridad indagante formular una propuesta de resolucin,
determinando: Individualizacin del comitente, conducta infractoria,
trasgresin de la norma regente y el castigo aplicable al inminente
vulnerador.
En caso contrario, propondr mediante int'orme sustenfoforo la
no existencia de infraccin y el consecuente archivo del proceso
indagatorio, excluyendo de toda re'sponsabilidad disciplinaria al
presunto trasgresor.
RESOLUCIN Y NOTIFICACIN
La decisin finaldel ente administrativo, aplicando una represin
o disponiendo el archivo del expediente, ser notificada, tanto al
150 Guillermo Bendez N eyra
AJUSTE PRUDENCIAL
Las medidas a adoptar deben adecuarse a la intensidad,
proporcionalidad y ojetivos que se pretende garantizar en cada caso
concreto (La Superintendencia de Banca y Seguros dispondr la
vigilancia temporal del Banco Afrocubano al advertir una atencin
insatisfactoria a su numerosa clientela con redtrccin del horario
normal).
COMPENSACIN EQUITATIVA
La ejecucin de una medida coercitiva de carcter provisional
se compensar, en cuanto sea posible, con la sancin impuesta en
forma definitiva.
fu, si una medida precautoria impuesta por un Concejo Distrital
es la clausura temporal por cinco das hbiles del establecimiento
mercantil perteneciente a un comerciante distribuidor de productos
lcteos, cuando se emita la resolucin final represiva por 15 das, los
restantes 10 sern cumplidos por aquel ciudadano trasgresor, no
obstante la discontinuidad entre el primer y segundo periodos.
Derecho Procesal Administrotiu o 15i
IMPEDIMENTO
En la resolucin finiquitante del proceso no se admitir ni se
consignarn hechos diferentes a los identificados o detallados en el
curso de la investigacin, con independencia a una distinta valoracin
jurdica. (Art. 237", Ley).
IMPEDIMENTO
Cuando elciudadano trasgresor impugne la resolucin de primera
instancia, la decisin de segunda no podr imponer una sancin ms
grave para aquel recurrente; es decir, no podr aplicrsele un castigo
ms drstico. bajo severa advertencia de tipificar la tal conducta como
abuso de autoridad o preuaricato, acorde el Art. 28", literal h) del
D.Leg. 276 y Arts.150", 151", 153" y L54" del DS 005-90-PCM. (Ley
de la Carrera Administrativa).
fu, si Ia Direccin Regional de Turismo con sede en Huaraz
(Ancash) impone la medida correctiva de cierre provisional de un
hostal-bar, por no acatar algunas medidas de seguridad ciudadana ni
menos con el confort ofertado a los huspedes, pero el Representante
752 Guillermo Bendez N eyra
MEDIDA CAUTELAR
CONCEPTO
Se denomina medida cautelar a toda actuacin administrativa
de ndole coercitiva y provisoria, encaminada a afectar derechos o
intereses patrimoniales y/o personales del sujeto administrable.
ADOPCIN PROVISORIA
Comenzado un proceso, el Funcionario competente, mediante
resolucin sustentada y enarbolando elementos de juicio suficientes,
podr adoptar en forma precautoria y bajo su entera responsabilidad,
cualquiera de las medidas cautelares permitidas por la ley o por otras
disposiciones afines, al pronosticar que sin su imposicin anticipada
se atenta contra la eficacia de la resolucin a expedir en un futuro
mediato, pero con carcter definitivo. (Art. 146", Ley).
MODIFICACIN O EXCLUSIN
Cualquier medida cautelar puede ser variada, modificada o
excluida durante el curso procedimental, ya sea de oficio o a solicitud
de parte, atendiendo a circunstancias sobrevinientes, o aqullas no
advertidas al momento de su aplicacin.
As, una medida cautelar de suspen sn en la actuidades
extractuas de peces lacustres (truchas) por quince das naturales a
una empresa pesquera, ubicada en la altiplanicie, podr ser variada
por una multa equivalente a|507" de la Unidad Impositiva Tributaria
(S/. 1,550,00, durante el ao fiscal 2003) a criterio equitativo del
Director Regional de Pesquera, funcionario adscrito al GR-pUNO.
CADUCIDAD
Una y otra medidas caducan de pleno derecho en estos tres casos:
a) Cuando ha transcurrido el plazo establecido para su ejecucin; b)
Cuando se expide la resolucin finiquitante del proceso y c) Cuando
ha vencido el trmino para dictar o resolver el conflicto de intereses:
es decir, poniendo fin a la secuela contenciosa.
752-b Guillermo Bendez N eyra
IMPROCEDENCIA
Es inviable dictar medidas cautelares que pudieran causar
perjuicio de imposible reparacin resarcitoria a los sujetos
administrables. (fut. L46", Ley).
As, no resulta aconsejable, dadas las circunstancias socio-
polticas de la poca, ordenar el retiro de una escalera tipo caracol,
instalada en la vereda peatonal que impide la libre circulacin de
transentes, pues, obstaculizara el acceso de inquilinos y otros
moradores a la segunda planta del inmueble, ya que por defecto
infraestructural las habitaciones del segundo piso no cuentan con
una gradera interior desde el primero. Dicha accin cautelar resultara
irreparable y perniciosa , ante la inminente clausura del nico ingreso
hacia el respectivo aposento habitacional, no obstante la tpica
infraccin contra las normas de salubridad y seguridad vecinales, por
invasin del rea pblica, no debiendo retardar la autoridad municipal
en aplicar una multa ejemplar por tan osado proceder del propietario-
locador.
Este mandato coercitivo podr ejecutarse al finalizar el proceso
contencioso, habiendo ya resolucin consentida o convalidada por la
autoridad superior, pues, no cabe otra alternativa para solucionar este
problema vial.
TEMA XVII
EIECUCIN DE RESOLUCIONES
CONCEPTO
Toda resolucin concesiva de derechos es ejecutable a peticin
expresa del interesado en la etapa final del procedimiento. Sin
embargo, la Autoridad Administrativa competente tambin tiene
facultad para ejecutar de oficio el mandato coercitor ante la negativa
o resistencia delsujeto obligado a la prestacin.
EJECUTORIEDAD Y SALVEDAD
Buen nmero de actos administrativos tienen carcter ejecutorio,
salva la expresa disposicin legal contraria, mandato judicial, o si estn
sometidos a condicin resolutoria a plazo pre-fiado, acorde la
correspondiente ley. (Art. 192" Ley),
Una condicin resolutiva inserta en la decisin formal consistir,
por ejemplo, en desocupar una vivienda perteneciente al Ministerio
de Marina en un plazo impostergable de 30 das ordinarios. Si el
morador no acatara esta orden, ser conminado a abandonar el
inmueble bajo severa advertencia de acudir al Fuero Civil para el
respectivo lanzamiento sin tregua alguna.
INEFICACIA
Pierden efectividad y ejecutoriedad los actos administrativos
segn determinada circunstancia sobreviniente, exceptos aqullos para
los cuales alguna norma expresa dispone lo contrario. En cualquiera
de estos casos las pierden:
154 Guillermo B endez Neyro
NOTIFICACIN PREVENTIVA
El decreto o la resolucin autoritativa para la ejecucin fozada
ser notificada al destinatario antes de empezar la medida efectista.
MODALIDADES
Estas son empleadas por casi todas las instituciones del Sector
Pblico Reformado, debiendo la respectiva entidad considerar para
su imposicin los principios de razonabilidad y proporcionalidad. Las
principales modalidades son:
a) Ejecucin coactiva, o la efectivizacin de la medida coercitiv;e,
recayendo en los bienes muebles en posesin del obligado, bajo
la forma de extraccin y depsito a cargo del auxiliar coactiv,o.
D er t it o L' ra t ,;r, :' ;tl r t, "tstratiu o 757
PROCEDIMIENTO
El proceder ejecutorio deber ceirse a estas reglas puntuales:
a) La entidad efectivizat el acto resolutorio por s o mediante una
persona a designar, pero a cuenta del directo obligado, como
cuando un empresario deudor de la SUNAT se ve coercitado por
eI funcionario coactivo al ser intervenida la negociacin industrial
bajo administracin de su dependiente, acorde el Art.165" del
Cdigo Civil, el cual lo representa legalmente.
b) Los gastos por daos y perjuicios se determinarn conforme la
medida coactiva del respectivo procedimiento normado en la
Ley 26979 y su Reglamento, DS 036-2001-EF.
c) El importe de gastos (costas procesales) podr liquidarse en forma
provisional y efectivizarse antes de la ejecucin, o reservar;e
para una posterior liquidacin definitiva.
IMPOSICIN DE MULTA
Cuando la ley o norma jurdica autorice una sancin pecuniaria,
en determinodos modalidad y cuanta dineraria, la correspondiente
Derecho Procesal Administr atiu o 159
AUTONOMR Y E.XCIUSIN
La multa coercitiva es independiente de otras sanciones a ser
impuestas con tal carcter y debern ser compatibles con ellas.
MEDIDA COMPULSIVA
Los actos resolutorios que establezcan una obligacin
personalsima de no hacer (no actuar) o soporta podrn ser ejecutados
por compulsin sobre los sujetos administrables en los casos
autorizados expresamente por ley, guardando el debido respeto a la
dignidad, decoro y otros derechos amparados por el Art. 2" de la
Carta Magna. (Art.200, Le7 2744{.
Si los actos fueran de cumplimiento individual y no fueran
ejecutados, originarn el pago de daos y perjuicios ocasionados, el
cualser regulado en la va judicial.
TEMA XVNI
ACREDITAMIENTO REAL
El dao reclamado debe ser efectivamente probado y valorizado
en dinero; por ende, individualizado con respecto al usuario agraviado
o a un grupo de administrados.
As, mediante peritaje tcnico-fsico-contable puede valorizarse
en S/. 2,500.00, por ejemplo, un dao ocasionado en el muro frontal
r62 G uillermo Bendez N egra
PERJUICIO REPARABLE
Slo es indemnizable el menoscabo ocasionado al usuario por
daos rnateriales reparables, no existiendo el deber jurdico de
soportarlos o consentirlos en va exculpatoria.
As, cuando se produzcan aniegos en las caller por atoros en la
tubera matriz de desage, causando daos materiales a va':ios
pobladores, la empresa SEDAPAL est obligada a resarcir los perjuicios
materiales mediante el pago de un.cuntum dinerario, aparte de la
recomposicin de los tubos averiados o destruidos.
CUNTUM INDEMNIZATORIO
La cuanta de la lndemnizacin incluye los intereses legales
generados, los cuales se contabilizarn desde cuando (da y mes) se
consum el perjuicio hasta la fecha del efectivo pago. (Art. 238",
Levl
No se computar desde la ejecucin delmandato coercitivo, sino
desde el da, mes y ao en que se materializ el evento d..rino,
incluyendo los intereses compensatorios.
MODALIDADES INFRACTORIAS
LIn sinnrnero de contravenciones al ordenamiento jurdico-
procedimentai contempla la presente Ley, desde una negativa
injustificada a recepcionar escritos rutinarios. hasia la informacin
infidente de datos secretos o confidenciales de determinada persona
natural o jurdica, al solo pedido verbal del sujeto adminisirable. Entre
las trasgresiones ms cor-nunes resaltan: Retencin documentaria,
retraso en el trmite, inmotivacin de reloluciones, etc.
NEGACIN RECEF'TORA
Constituye falta disciplinaria elnegarse a recepcionar, sin motivo
valedero, petitorios escritos, recursos impugnatorios, declaraciones
personales, informaciones verbales o expedir constancia certificada
de estas actuaciones.
Guillermct B endez N egro
As, una negativa comn consisfe en rer, ir,'"' ' riori la solicitud
encaminada a obtelr ttna copia 1, ':iateada sotrre !).,r-iaracin Jurada
para el Pago de Inrrursto Predial si no se acotnp1.i copia simple de
la libreta electoralo delDNI.
RETENCIN DOCUMENTARIA
Es trasgresin a toda norrna laboral el retetrer, no entregar o no
cursar dentro del plazo legal los docunrentos recibidos, a la autoridad
competente, para opinar o resolver sobre el asunto o cuestin bajo
examen o tratamiento.
Ejm. : Incurre en retencin irclebida de documentos aquella
empleada recepcionista que no cursa dentro de las 24 horas una
peticirn encanrinada a rectificar un pago irregular o en demasa ante
la Adrninistracin Zonal de SEDAPAL y obtener la rehabilitacin del
servicio, pues, dicha demora ocasiona serio malestar al compungido
usuario por ausencia delvital lquido ante la desatencin provocada.
EIECUCIN PREMATURA
Constituye asimismo falta disciplinaria el ejecutar un acto
administrativo, no estando expedito o habillitado para ello; es decir,
en forma anticipada a cualquier mandato imperativo de la autoridad
competente.
Ejm. : Si una resolucin administrativa de EDELNOR dispone la
clausura temporaldel servicio domiciliario y no estando notificado el
usuario, uno de los operarios tcnicos acude a la casa-habitacin del
omiso morador y procede a desconectar el fluido elctrico, sin haber
requerimiento previo del Funcionario cognoscitor a travs de cdula
notificativa, aquel servidor operativo cometer grave falta disciplinaria
por actuar con premura intencionada al inhabilitar el servicio y
ocasionar perjuicio resarcible al usuario.(DL. 25844, Ley de
Concesiones Electricas).
RETARDO O CONTRADICCIN
Es otra falta administrativa el retrasar Ia ejecucin de rdenes
superiores, o contradecir sus decisiones, en 1.anca desobediencia a
las normas imperantes en determinado proceso entre emplazante y
emplazado, o entre suje'cs administrables con la entidad reguladora.
COACCIN O AMEDRENTAMIENTO
Constituye falta anti-laboral el iitimidar de algn modo a quien
o quienes preterrtran plantear queja administr.tiva o contradecir
decisiones, incurrie.rdo el funcionario o servidor en franco abuso de
autoridad contra los ciudadanos gestores, los cuales actan influidos
del temor reverencial.
POTESTAD AUTNOMA
Los procesos coercitivos aplicables para determinar una
responsabilidad civil o penal no interfieren el poder autnomo de las
entidades administrativas para investigar y decidir sobre una
obligatoriedad resarcitoria de carcter extra-judicial, imputable al ex
funcionario, salva la expresa resolucin jurisdiccional en sentido
contrario.
TEMA XIX
INTRODUCCIN
Los f:uncionarios, personal directivo y trabajadores en general de la
Administracin Pblica se someten a investigacin disciplinaria por la
presunta comisin de faltas o infracciones en el cumplimiento del deber.
Si resultan responsables en tal o cual trasgresin administrativa son
sancionados por la Autoridad competente de acuerdo a la gravedad o
levedad de la misma.
contra una medida correctiva el funcionario o servidor afectado
podr interponer recurso impugnatorio para la revocacin o anulacin
de aqulla, presentando nuevas pruebas de desvirtuacin y as demostrar
su ajena responsabilidad.
Los castigos disciplinarios en las Dependencias, Instituciones y ohos
rganos de Ia Administracin Gubernamental son aplicados por los
Tifulares (Presidentes, Jefes, Directores Generales, Superintendenies, etc)
de las respectivas entidades, previo proceso administrativo cuando
corresponda. (Art. 170, D.S. N"005-90-PCM; Art. 11o, Ley N"277g5).
Las medidas coercitivas impuestas a los empleados y funcionarios
pertenecientes al Decreto Legislativo 276, como son suspensin en el
cargo, cese temporaly Destitucin, se canalizan en la va adminishativa
acorde los Arts. 766,167" y 168'del D.S. N. 005-90- pCM.
172 Guillermo Bendez Neyra
1. GENERALIDADES
2. ENCAUSAMIENTO DTSCIPLINARIO
Todo funcionario o servidor estatal que cometiera falta anti-laboral
y cuya gravedad predestinaran un cese temporalo destifucin delCargo.
ser encausado en la va adminishativa dentro de un plazo impronogable
de 30 das tiles.
La prescindencia de este plazo constuye falta disciplinaria tipificada
en los literales a) y d) Art. 28'del D. Leg.276; es decir, incumplimiento de
norrnas imperativas y negligencia en el desempeo burocrtico. (Art. 93",
D.Ley N' 11377, Art. 145', D.S. N" 522y Art. 163', D.S. N" 005- 90-PCM)
Virtual encausamiento judicial.- Tnto los funcionarios como
los servidores pblicos sern coercitados disciplinariamente por el
incumplimiento de nornas laborales y administrativas en el ejercicio del
t74 Guillermo Bendez N eyra
Caxamarca, 28 de Septiembre de 2W
5. Concluslones :
Por todo lo expuesto y analizado, esta Comisn Especial
mantiene Ia plena conuiccin que existe mrito suficiente para lo
instauracin de proceso disciplinario al funcionario profesional, Dr.
Eusebo Mgico Chaparro, Director Ejecutiuo del Hospitol Prouincial
de Hualgayocc, Utes- El. acorde los cargos formulodos en /os
nformes documentados de Ia Gerencia Regional de Control lntemo,
as como de nuestras propias conclusiones, soluo distinto criterio de
su superior Despacho, en obseruancia de Ia Ley 27867.
6. Recomendacin final:
Por las consideraciones precedentes, esta Comisin Especial
recomienda a usted, Seor Presdente Ejecutiuo del Ctar Atawalpak,
de laRegn Ate, en uso legtmo de atribuciones definitorias y dems
prerrogatiuos, segn contempla el Art. 767" del DS 005 -90-PCM.,
nstaurar proceso administratiuo disciplinario al supuesto int'ractor
antes referido por los graues faltas incurridas durante su gestin
funconal.
Es fodt, cuanto inforrrramos c Ud., para su determinacin
normatiua, aijuntando la documentacin sustentatoria en 765
t'olios tiles.
Atentamente;
4. .RECURSO RECONS.IDERACIN
5. RECURSO DE REVISIN
PREAMBULO
CLASES DE SANCIN
Todo docente incumplidor de sus deberes y obligaciones dentro
y fuera del centro educativo es pasible de los siguientes castigos
disciplinarios, acorde la gravedad o levedad de la trasgresin:
a) Amonestacin verbal o escrita.
b) Multa desde 2 a 10130 avas partes de la respectiva remuneracin
principal.
As por ejemplo, si ella asciende a S/. 180.00 y se impone 5/30
avas partes, la sancin pecuniaria equivaldr a S/. 30.00, porque:
RP: 30 das = S/. 6.00 x 5 S/. 30.00.
c) Suspensin en el ejercicio de funciones docentes sin derecho a
percibir sueldo desde 10 a 300 das.
d) Separacin temporal del servicio profesoral hasta por tres os
consecutivos; y
e) Destitucin o separacin definitiva del servicio oficial. (Art. 27",
Ley 25212 y Art. 120, D.S. 019-90-ED).
APLICACIN USTICIERA
Todo castigo disciplinario se impone de acuerdo a la gravedad o
levedad de la falta, siendo circunstancia agravante Ia reincidencia en
su comisin. (Art. 121, Regl).
fu, si una maestra fue sancionada en Octubre-2002 con tres
meses de separacin temporal del cargo por haber simulado
enfermedad crnica mediante certificado mdico fraudulento, en esta
nueva oportunidad ser separada de la funcin con un mnimo de 72
meses por incurrir en reincidencia, pues, nuevamente fue sorprendida
tramitando una licencia con goce de haber por dos meses segn
prescribi la falsa certificacin expedida por una Obstetriz colegiada.
PROCESO ADMINISTRATTVO
Las sanciones de suspensin en el ejercicio profesoral, separacin
temporal del servicio y destitucin delcargo (separacin definitiva del
servicio docente ) sern impuestas, previo proceso investigatorio sobre
las presuntas faltas, el cual no exceder de 40 das hbiles
improrrogables. (Art. 124 Regl.).
El incumplimiento de este plazo constituye falta sancionable
acorde las normas coercitivas impuestas por la ley magisterial.
No puede sobrepasar de este plazo porque fomentara el retraso
del proceso investigatorio y se frustrara la aplicacin oportuna de
una medida correctiva si procediera.
CESE DISCIPLINARIO
La cesacin en el servicio docente y la aplicacin de una medida
separatista se efecta previo proceso disciplinario. (Art. 198. Regl.).
As, cuando deba aplicarse cese temporal por abandono de cargo,
o cesacin definitiva del servicio por falta grave calificada (por ejemplo,
atentado confua el patrimonio escolar durante una huelga general
indefinida de profesores), el Funcionario competente deber aperturar
proceso disciplinario acatando la normatividad prevista en las leyes
2N29,252L2 y 27444, so pena de incurrir en abuso de autoridad y
anmala indagacin administrativa, implicante de responsabilidad
funcional para el rgano educativo coercitor como previene el D.S.
005-90-PCM.
CALIFICACIru OE DENUNCIAS
Esta Comisin Permanente ostenta facultad para calificar las
denuncias formuladas ante su Despacho y pronunciarse sobre la
procedencia o improcedencia de aperturar proceso disciplinario,
debiendo comunicar esta decisin a la respectiva autoridad superior.
(Art. 127. Regl.).
En caso de no proceder la apertura, igualmente remitir lo
actuado al titular de la entidad mediante un informe consolidado con
los fundamentos jurdicos y fcticos para los efectos pertinentes.
Ejm.: Si una imputacin de inconducta profesoral versa sobre
supuesta obligacin de adquirir textos escolares a determinado autor
cuyo hermano mayor ejerce la docencia secundaria en el plantel, la
Comisin Permanente informar por escrito declarando improcedente
la apertura de proceso investigatorio contra aquel profesor, pues, tan
slo distribuy entre sus alumnos una relacin de textos publicados
por diversos autores, entre los cuales figuraba su pariente, para Ia
libre adquisicin en cualquier librera local; es decir, no haba presin
de ninguna clase, sino la simple sugerencia para seleccionar textos de
acuerdo al inters personal de cada estudiante.
232 G uitlermo B endez N ey ra
INHIBICIN OFICIOSA
Conforme el Art. 173o del D.S. 019-90-ED., los miembros del
Comit de Evaluacin Magisterial se abstendrn de participar en el
proceso calificatorio cuando se trate de evaluar a parientes hasta el
segundo grado de afinidad y cuarto de consanguinidad. As, el
representante sindical del Magisterio, Prof. Luis Mendizbal Tupio,
como miembro conformante del Comit Evaluador deber inhibirse
de su funcin al instante, si una postulante a plaza vacante es prima-
hermana suya en cuarto grado de consanguinidad, acorde eI Art.236
del Cdigo Civil y segn este esquema:
D erech o Procesal Admnistratiu o 233
APERTURA Y PRESCRIPCIN
Este proceso indagatorio sobre presuntas faltas disciplinarias
debe empezar en un plazo no mayor de un ao, cuantificado desde
cuando (da, mes y ao) la autoridad competente conoci por cualquier
medio informativo o fctico sobre la comisin infractoria siendo
responsabilidad del correspondiente funcionario la demora o
abstencin de tal encausarniento correctivo.
Si acaso hubiera retardo o el proceso se iniciara despus del
trmino anual, se declarar extinguida por prescripcin el accionar
indagatorio, sin obstculo para interponer denuncia penalo demanda
civil, segn concierna, contra el sobreseido beneficiario. (Art. 135,
Regl. ).
MEDIOS IMPUGNATORIOS
El docente sancionado puede interponer el recurso pertinente,
segn la instancia administrativa competente para absolver el grado,
pudiendo ser uno de reconsideracin, de apelacin o revisin,
observando adems los cnones previstos en la Ley 27M4, Normas
del Procedimiento Administrativo General. ( Art. 133, Regl.).
Ejm.: Si el Director USE-Calca ( Dpto del Cuzco) impuso castigo
disciplinario de multa, equivalente a 5 / 30 avas partes de la
remuneracin principal, a un docente secundario por continuas
tardanzas en el segundo semestre del ao 2002, ste podr interponer
un recurso de apelacin ante la Direccin Departamental de Educacin
con sede en la ciudad del Cuzco para la revocatoria o modificatoria
de la Resolucin cuestionada, en observancia de los Arts 207" y 209"
de la Ley 27444, en regencia para toda la Administracin
Gubernamental.
PENSIN IRRESTRICTA
Las sanciones disciplinarias de separacin temporal o cesacin
definitiva e inhabilitacin para eldesempeo del cargo no impiden el
otorgamiento de la respectiva pensin a quien tuviere derecho, acorde
el DL 19990 y el D.L 20530.
Ejm.: Un docente inhabilitado para el ejercicio profesional por
cinco aos obtendr pensin de cesanta segn el nmero de
aportaciones alRgimen de Seguridad Social correspondiente, acorde
tambin al tiempo de servicios reales y remunerados como servidor
del Estado. (Art. 136, Regl.).
238 G uillermo Bendez N eyra
REINCORPORACI N AUTOMTICA
Quien fuera suspendido en el ejercicio profesoral o separado
temporalmente del servicio tiene irrestricto derecho a reincorporarse
de inmediato a su puesto ocupacional al finalizar eI periodo de
sancin. (Art. 137,Regl. )
PREMBULO
La Ley 279t1 (publicada el 6-Enero-2003) impone la drstica
sancin disciplinaria de separacin definitiva del servicio o la
destitucin automtica del profesor o servidor administrativo, si se
acredita o prueba la comisin del delito de violacin sexual, en agravio
de un educando (varn o mujer) perteneciente al plantel escolar, ya
sea en la va administrativa o en la judicial, en observancia del D.S.
019-90-ED.; elD.S.005-90-PCM., el D.Leg; I24; elD.Leg. 126: CPPs
y el D.Leg. 635, Cdigo Penal.
En este proceder indagatorio no interesa que el educando o la
educanda afectada sea del mismo plantel escolar donde labora el
presunto afrentador, ya que puede pertenecer a otra escuela, colegio
o instituto superior adscrito a[ Ministerio de Educacin.
As, un empleado administrativo del CEM Pachacutec podr
ser denunciado en la va penal por una colegiala del CEM Micaela
Bastidas, an cuando estos planteles sean de diferentes territorios
distritales, como son Characato y Socabaya en la Provincia de
Arequipa. Una imputacin criminosa ser. por ejemplo, manoseo
ertico en las partes pudendas de una adolescente merlor de 13 aos,
delito previsto y sancionado en el Art. \76-A, CP; Ley 27459.
Por tanto, la condena consentida o ejecutoriada por delito de
violacin de la libertad sexual, en agravio de un estudiante origina Ia
separacin definitiva o la destitucin instantnea del profesor o
trabajador administrativo, en aplicacin tambin del Art. 27-a) de la
Ley Magistenal252l2, o el Art. 26-d) delD.Leg. 276,Ley de Ia Carrera
Administrativa para el Sector Pblico.
La sancin disciplinaria (cese o destitucin) se aplicar an
cuando el Juez Instructor disponga la suspensin de la ejecucin del
castigo punitivo o la reserva del fallo condenatorio. Tratndose de
esta reserva, el agraviado comunicar por escrito tal Resolucin judicial
a la autoridad administrativa competente; es decir, al rgano resolutor
D e recho Pro cesal Adminstr atiu o 24s
PROCESO SUMARSIMO
DERECHOS Y PROHIBICIONES
Durante la investigacin administrativa y/o proceso penal, el
profesor o trabajador estatal del Ministerio de Educacin tiene derecho
a percibir normalmente sus haberes mensuales y no podr ser
desplazado a otro centro educativo ni tampoco a distinta oficina
burocrtica del Sector, pero s est impedido de disfrutar las vacaciones
o licencias, o presentar renuncia al cargo hasta la finalizacin del
correspondiente proceso, sea disciplinario-laboral, sea judicial ante el
Fuero Comn, como previenen el D.S. 019-90-ED y los Decretos
Legislativos 124, L26 y 638.
Ejm.: En ninguna oficina de las USES sectoriales o distritales
(tratndose de la Provincia Constitucional del Callao) podr ser
reubicado el presunto infractor (Auxiliar de Educacin), sino en alguna
Dependencia burocrtica de la USE-Bellavista en cuya jurisdiccin geo-
poltica se halla su centro escolar.
INFORMACIN INMEDIATA
Al recepcionar la denuncia administrativa y/o el proceso penal
por la presunta comisin del delito contra la libertad sexual, en agravio
de un educando, el Director del centro escolar al cual pertenece el
imputado, bajo su entera responsabilidad comunicar por escrito sobre
este atentado al Funcionario Titular del rgano Intermedio del Sector
Educacin, para su remisin en el da al Jef e de Auditora Interna del
citado Organo. (USE o UGEL, segn la Ley 28044).
RESOLUCIN SANCIONATORIA
Despus de haber examinado la documentacin recepcionada,
con copia certificada del veredicto condenatorio por la perpetracin
del delito contra la libertad sexual, en agravio de un educando (o
educanda), adems con la constancia de estar consentido o
ejecutoriado, a la brevedad, el Funcionario Titular del rgano
Intermedio del ME expedir la Resolucin sancionatoria, imponiendo
la separacin definitiva del docente infractor o la destitucin inmediata
del trabajador administrativo, segn quien sea el reo penalizado.
CASTIGO INFLEXIBLE
La destitucin se aplicar igualmente en todos los casos en que
elJuzgador Penal disponga la suspensin de la ejecucin condenatoria
o la reserva del fallo represor, en concordancia con los Arts. 57, 59,
61, 65 y 67 de| Cdigo Punitivo.
La suspensin de la ejecucin penal consiste en la imposicin de
una condena condicional al procesado al ser declarado culpable de
delito doloso o culposo, pero sujetndose a los siguientes requisitos:
a) La condena ha de ser pena privativa de libertad no mayor de
un cuatrienio (4 aos), y
b) La naturaleza, modalidad del evento infractorio y la personalidad
del acusado induzcan que esta medida recesiva le impedir
cometer nuevo delito. El plazo ordinario de suspensin es de
uno a tres aos. (Arts. 37 y 58 del CP).
La reserva del fallo condenatorio consiste en exonerar de castigo
penalizador al reo trasgresor; es decir, eI Juez Especializado en Materia
Penal se abstiene de imponer la sancin coerciva, pero sin obstculo
250 Guillermo B endez N eyra
REINGRESO IT{VIABLE
El docente o servidor administrativo, sancionado con cese
definitivo o destitucin del Cargo, segn fuera el caso, no podr
reingresar al empleo remunerado en cualquier Reparticin del Sector
Educacin. La cesacin tiene calidad de cosa decidida, pero puede
impugnarse en la va judicial. (Art. 4, Ley).
Esta drstica medida disciplinaria de carcter perpetuo impide al
profesor o empleado estatal reingresar al servicio del Estado, sea en
un plantel educativo, sea en una Dependencia burocrtica, an cando
haya cumplido la condena y sea rehabilitado judicialmente.
Sin embargo, mediante una accin de amparo ante el Juzgado
Especializado podr lograr su reinsercin al Magisterio Pblico,
invocando los Arts. 24,26,28 de la Ley 23506, el Art. 15 de la Ley
25398 y los Arts. 2,15,23 y 26 de la Carta Magna de Ia Nacin, ya
que el ejercicio laboral lcito es un derecho irr,estricto de toda persona
humana, ms an cuando ha caducado el plazo sancionatorio en la
va penal, como enfatiza el Art. 41" C.PE-93: o... La ley establece la
responsabilidad de los funcionarios y servidores pblicos, as como el
plazo de su inhabilitacin para la funcin pblica...u
COMUNICACIN OFICIAL
El Jefe de la Unidad de Personal comunicar a la brevedad y
bajo su entera responsabilidad disciplinaria, civil o penal a todas las
Dependencias del Ministerio de Educacin para que se impida el
reingreso del servidor destituido o separado, tanto al empleo
administrativo o a la carrera docente. (At. 11, D.S.).
252 Guillermo B endez N eyra
De mi especial consideracin:
Mediante el presente Oficio comunico a r-sted que los ciudadanos
Angelino Tongo Malandrn, Eusebio Amoroso Santuko y Lizardo Bueno
Montaraz estn absolutamente prohibidos de prestar servicios docentes
en cualquier plantel estatal de la Repblica, por haber sido sancionados
con cese definitivo en el Cargo en aplicacin del Art. 4" de la Ley
27917 y el Art. 11" del D.S. 005-2003-ED., amn de los artculos
pertinentes de la Ley 25272 y el D.S. 019-90-ED.
Dicha destitucin fue consecuencia de Ia sancin penal impuesta
por el Fuero Comn ante afrenta grave en menoscabo de educandos,
mediando embozada pedofilia, segn consta en el respectivo expediente.
En consecuencia, se servir impartir las directivas o
recomendaciones oportunas a las Unidades de Gestin Educativa Local
(antes USES) para su estricto cumplimiento, bajo responsabilidad
disciplinaria o penal, en caso opuesto, por presunta comisin de delitos
de abr.tso de Autoridad y Nombramiento ilegal, previstos en los Arts.
376 y 381 del Cdigo Penal.
Dios guarde a usted
ADECUACI N PROCEDIMENTAL
Los Funcionarios titulares de los rgano. Intermedios del Sector
Educacin deben adecuar al proceder fijado en esta Ley las denuncias
ante la instancia educativa y/o los juicios penales aperturados contra
profesores, auxiliares de Pedagoga y trabajadores no docentes que a
la fecha se encuentren denunciados y/o encausados por delito sexual
en perjuicio de estudiantes primarios y secundarios, como presuntos
malhechores pe dfilos.
TEMA XXI
PREAMBULO
PRINCIPIOS RECTORES
Las normas y otras disposiciones edilicias se rigen por los
principios rectores de exclusividad, porque ninguna autoridad (sea
judicial, policial, militar, eclesistica, etc.) puede avocarse a dictar
normas sobre materias o cuestiones que incumben o ataen slo a las
municipalidades, segn competencia inherente otorgada por esta Ley
Orgnica; (Ley No 27972) legalidad, porque toda disposicin edil
se sustenta en una norma de mayor jerarqua y su origen o procedencia
surge de mandato constitucional; autonoma, porque las autoridades
polticas, militares, policiales y otras administrativas, ajenas al gobierno
local, tienen la imperativa obligacin de reconocer y respetar la
preeminencia de la autoridad edil en toda materia o asunto de su
entera competencia; as como participar en todo acto o ceremonia
oficial realizada dentro del municipio distrital o provincial, cual
emplazamiento geo-poltico de cada concejo edil.
256 G uille rm o B endez Neyro
GENERALIDADES
REPRESENTANTE LEGAL
La Alcalda es el rgano ejecutivo de todo gobierno local. El
burgomaestre es el personero y representante legal de la respectiva
Municipalidad, siendo igualmente su mxima autoridad administrativa
(Art. 6", LeV 27972).
PARTICIPACIN VECTNAL
Los moradores de determinada circunscripcin municipal
intervienen en forma individual o colectiva en la gestin administrativa
del Gobierno Local, mediante propuestas o mecanismos de
participacin ciudadana y ejercitando su derecho socio-poltico, acorde
la Carta Fundamental del Estado y dems leyes concordantes.
Los concejos provinciales y distritales promueven la
participacin vecinal en las propuestas, debates y concertacin de
sus planes de desarrollo, presupuesto y gestin gerencial. Para esta
finalidad est garantizado el acceso informativo a todos los vecinos
de la jurisdiccin. (Art. 111o, Ley).
DELEGADO VECINAL
Este vocero comunal es elegido en forma directa por los vecinos
o momdores del rea urbana o rural respectiva, dentro de la jurisdiccin
geo-poltico-distrtal. Su funcin esencial es representar a la comunidad
local ante la Junta de Delegados Vecinales (JDVs) por el periodo de
un ao; tambin, velar por el cumplimiento de los acuerdos adoptados
en ella.
D erecho Procesol Administratiu o 257
OBJETIVO ECONMICO.ASISTENCIAL
Los concejos distritales y provinciales representan al vecindario,
promueven la oportuna y adecuada prestacin de servicios pblicos a
la comunidad local y fomentan el desarrollo econmico, integral y
sostenible en su entorno geo-poltico o circunscripcin municipal.
(Centro Poblado, Distrito o Provincia) (Art. IV Ley).
COBERTURA DE SERVICIOS
Los concejos distritales, ante Ia falta de cobertura o imposibilidad
temporal de prestar algn servicio pblico dentro de su emplazamiento
geo-poltico, pueden solicitar de modo excepcional al respectivo
concejo provincial coberfurar o ejecutar en forma eventual o transitoria
la prestacin de dicho servicio. Este aporte tcnico-operativo no deber
afectar la calidad nielcosto del mismo a la municipalidad requiriente.
(Arl. 77o, Ley).
Ejm.: El Concejo Distrital de Huando podr obtener del Concejo
Provincial de Huaral (Dpto de Lima) la prestacin del servicio Ce
limpieza pblica a travs de camiones recolectores de basura o
desperdicios durante el segundo semestre del ao 2OO4, sin mayor
desembolso pecuniario que el solventado por otro distrito urbano-
rural.
258 G uillermo B endez N eyra
ACEPTACIN O RECHAZO
El Concejo Provincial o la asamblea metropolitana, segn el caso
dado, determinar la procedencia o improcedencia de dicha prestacin,
as tambin si acaso fuera factible, definir sobre las condiciones, tiempo
y modalidad de control o fiscalizacin del servicio por la municipalidad
requerida.
La resolucin a expedirse puede ser impugnada mediante recurso
de reconsideracin por el alcaldb distrital, previo dictamen legal del
abogado-asesor.. (Arl. 77", Ley).
LICENCIAS Y CLAUSURA
Las autoridades ediles otorgarn licencias de edificacin, bajo
su entera responsabilidad, sujetndose estrictamente a las disposiciones
sobre barreras arquitectnicas y de accesibilidad urbanstica; vale decir,
respetando los cnones impartidos por el Ministerio de Vivienda y
Defensa Civil.
As tambin, estn facultadas para disponer la clausura
temporal o permanente de edificios o casonas tugurizadas,
establecimientos mercantiles o industriales, o de servicios pblicos,
cuando su funcionamiento est prohibido legalmente o constituya
peligro, atente contra las normas reglamentarias de seguridad
ciudadana o defensa poblacional; o bien, produzcan malos olores.
humos, contaminantes, ruidos molestos y otros efectos nocivos para
la salud y sosiego del vecindario. (Art. 78", Ley).
Ejm.: El Concejo Distrital de Carabayllo (Provincia de Lima)
clausurar varias discotecas en su emplazamiento territorial por
ocasionar ruidos insoportables mediante parlantes musicales a todo
volumen hasta avanzadas horas de la noche; adems, por no contar
con dos puertas de salida emergencial en casos de desastres
naturales o artificiales, como un incendio provocado por algn bebedor
empedernido en total estado de ebrie'dad'
FTSCALIZACIN
La prestacin de servicios pblicos locales es fiscalizada por el
respectivo concejo (distrital o provincial) acorde sus facultades
D erecho Procesal Administr atiu o 259
ATRIBUCIONES Y OBLIGACIONES
Los concejales al servicio de determinado municipio (territorio
sub-distrital, distrito o provincia) tienen, entre otras, Ias siguientes
facultades y obligaciones ante el gobierno local y ante el respectivo
vecindario durante su gestin edil:
a) Proponer o sugerir proyectos de ordenanzas y acuerdos.
b) Formular pedidos y mociones de orden del da, y
c) Mantener estrecho y permanente contacto (comunicacin) con
las organizaciones locales y los vecinos para informar al concejo
edil sobre las necesidades y exigencias percibidas para proponer
alternativas de solucin a los problemas y requerimientos de la
poblacin vecinal. (Art. 10", Ley).
Ejm.: El Agente Municipal del casero de pukamarca (Valle
Colorado) propondr como mocin aprobatoria el
embanderarniento generalde la poblacin ante la anunciada visita
del Alcalde Provincial de Lucanas (puquio) con motivo de un
aniversario ms de la creacin de la agencia edil en aquel centro
poblado altino, perteneciente al Distrito de Sancos.
LICENCIA PAGADA
. Los regidores que laboran como funcionarios, empleados,
obreros, o dependientes de la Administracin Gubernamental o en el
sector privado gozan de licencia con pago de sueldo o salario hasta
por un lmite de veinte horas semanales para dedicarlas en forma
exclusiva al desempeo de la funcin edil.
260 G uillermo Bendez N eyra
PROHIBICIONES
Los regidores no pueden ejercen funciones ni cargos ejecutivos
ni administrativos, sean de carrera o de confianza, ni ocupar puestos
de gerente o ser miembros de Directorio en la misma Municipalidad o
nr *prnrus ediles. Todo acto contraventor es nulo de pleno derecho
y Ia dicha trasgresin origina Ia vacancia en el correspondiente cargo.
previo procedimiento sumario. (Art. 11o, Ley)'
PROHIBICIN CONTRACTUAL
El burgomaestre, los regidores, funcionarios y trabajadores ediles
no pueden contratar , subastar obras o servicios pblicos, ni adquirir
directamente o por interpsita persona los bienes patrimoniales del
respectivo gobierno local (fut' 63o, Ley).
D erecho Procesal Administr atiu o 261
RGIMEN DIETARIo
Un regidor desempea el cargo a tiempo parcial y tiene derecho
a percibir dietas fijadas por acuerdo mayoritario del Concejo
respectivo dentro del primer trimestre del primer ao de gestin
administrativa. El acuerdo fijador ser publicado de manera
obligatoria por el Alcalde bajo responsabilidad suya o del Teniente-
Alcalde, segn el caso. (Art. 12o, Ley).
CUNTUM REAL
El monto pecuniario de las dietas es fijado con discrecin, segn
la realy fluctuante posibilidad econmica de cada gobierno edil, previas
Ias verificaciones presupuestarias ameritantes.
EXCEPTUACIN
Ei burgomaestre no tiene derecho a percibir dietas. El primer
regidor o cualquier otro que asuma las funciones ejecutivas del alcalde,
por medida suspensiva en la funcin, siempre y cuando sea por un
periodo mayor de un mes, tendr derecho a obtener la remuneracin
262 Guillermo Bendez N eyra
DECLARATORIA DE VACANCIA
La vacancia del cargo alcaldicio o de regidor ser declarada por
el respectivo Concejo Municipal, en sesin extraordinaria y con el voto
aprobatorio de los dos tercios del nmero legalde sus miembros, previa
notificacin al funcionario afectado para que ejerza su derecho a
defensa. (Art. 23", Ley).
RECURSO DE RECONSIDERACIN
El acuerdo del Concejo, declarando o rechazando la vacancia es
reconsiderable mediante el respectivo recurso por la parte afectada
(alcalde o regidor), dentro del plazo de 15 das hbiles y perentorios
de notificado, ante el Concejo edil.
D erecho Procesal Administr atiu o 263
RECURSO DE APELACION
El acuerdo mayoritario que absuelve la Reconsideracin es
apelable ante el mismo Concejo resolutor, o sea, el rgano colectivo
que absolvi el recurso impugnatorio de reconsideracin, dentro de
los 15 das hbiles siguientes de notificado el reclamante. La entidad
edil remitir el expediente al Jurado Nacional de Elecciones en el
trmino de tres das hbiles para la absolucin del grado en el plazo
mximo de 30 das hbiles, bajo responsabilidad funcional. (Art. 23o,
Lnv).
La decisin colegiada del JNE es definitoria y no revisable en
sede judicial, quedando fenecido eI proceso administrativo.
PETICIN DE VACANCIA
Cualquier vecino o morador puede solicitar la vacancia del cargo
edil ante el concejo municipal o ante el JNE. Este petitorio debe ser
fundamentado y debidamente sustentado con la prueba pertinente,
segn la causal originante.
El Concejo resuelve en sesin extraordinaria en un plazo no mayor
de 30 das hbiles despus de presentada la peticin escrita y tan
luego de haberse notificado al afectado para que ejena su derecho de
defensa. (Art. 23", Ley).
ETERCICIO FUNCIONAL
Los gobiernos locales de nivel distrital y provincial ejercen
autoridad vecinal y comunal mediante ordenanzas y acuerdos
aprobados por el respectivo concejo municipal. Los asuntos
administrativos de carcter organizacional interno se resuelven
mediante decisiones colegiadas por cada Concejo. (Art. 39o, Ley)
El burgomaestre ejerce funciones ejecutoras previstas en esta Ley
Orgnica mediante decretos alcaldicios. Por resoluciones ediles decide
sobre las cuestiones administrativas a su cargo. (Art. 20o, Ley)
Las gerencias municipales conocen y definen sobre materias o
asuntos administrativos de su propia incumbencia, mediante
resoluciones y directivas. (Art. 39", Ley)
RESOLUCIONES EDILES
Estas decisiones formales aprueban y definen los asuntos de
carcter administrativo. (Art. 43o, Ley).
D erecho Procesal Administrativ o 265
REGENCA
Las disposiciones ediles rigen a partir del da siguiente de su
publicacin, excepto si la propia norma posterga su vigencia, en todo
o en parte.
INEFICACIA Y ANULABILIDAD
No tienen eficacia legal nisurten efecto alguno las normas ediles
que no cumplan con el requisito de la publicidad o difusin abierta o
masiva. (Art. 214", Ley).
PUBLTCIDAD
Las ordenanzas, los decretos alcaldicios y los acuerdos sobre
remuneracin del burgomaestre, as como sobre las dietas de los
concejales sern publicados en el diario oficial o en otros de circulacin
geo-poltica de cada municipalidad, conforme las circunstancias y
posibilidades materiales:
a) En el diario oficial El Peruano, tratndose de municipalidades
distritales y provinciales del Departamento de Lima y la Provincia
Constitucional del Callao.
b) En el diario encargado de las publicaciones judiciales en cada
distrito o provincia, si sta o aquella localidad cuenta con tales
servicios de publicidad; o bien, en otro medio de difusin masiva
existente en la ciudad o comarca. (Art. 44",Ley).
c) En los carteles ediles impresos y fijados en lugares visibles y en
los locales municipales, debiendo dar fe la autoridad judicial
correspondiente, en los dems casos (Juez de Paz Letrado o Juez
de Paz no Letrado), o
d) En los portales electrnicos, si existen stos en determinados
lugares dentro del emplazamiento geogrfico del respectivo
gobierno edil.
266 Guillermo B endez N ey ra
NOTIFICACIN PERSONAL
Toda disposicin edil de exclusivo inters particular se notifica
en forma personal, o de modo tal que pueda acreditarse la efectiva
recepcin por el destinatario o interesado. Aquellas citaciones de ndole
tributaria se rigen por la normas del cdigo pertinente (D.S. 135-99-
EF).
ACUERDOS
Son decisiones del Concejo relacionadas a asuntos de inters
pblico, vecinal o institucional, como expresin colectiva de la voluntad
soberana del rgano edil para practicar determinado acto
administrativo, en toda relacin entre gobernantes y gobernados.
Ejm.: Mediante acuerdo mayoritario, el Concejo Municipal de
Tyacaja (Huancavelica)exonerar del canon energtico a la Empresa
D erecho Procesal Administratiu o 267
ORDENANZAS
Estas disposiciones de alcance distrital o provincialson normas
de carcter general de mayor jerarqua en la estructura orgnico-
normativa de toda Municipalidad, mediante las cuales se aprueba la
organizacin interna, administracin y supervisin de los servicios
pblicos y los asuntos bajo competencia decisoria.
Mediante esta norma se crean, modifican, suprimen o exoneran
los arbitrios, tasas, licencias, derechos y contribuciones dentro de los
mrgenes permisibles por la legislacin tributaria y otras normas
conexas. (Art. 40o, Ley)
RATIFICACIN
Las ordenanzas en materia tributaria sancionadas por los. concejos
distritales deben ser ratificadas por los concejos provinciales de la
respectiva circunscripcin para su real vigencia y aplicacin a los
usuarios contribuyentes.
As, la imposicin de una contribucin por serenazgo en el Distrito
de Marcar (Provincia de Huaraz, Ancash), a travs de ordenanza
expedida por el concejo Distrital debe ser convalidada .por la
Municipalidad Provincial de Huaraz para su plena regencia, so pena
de considerarse una imposicin arbitraria en menoscabo de los
modestos pobladores marcarinos. (At. 40o, Ley)
FACUI..TADES DECISORIAS
Entre algunas de las tantas atribuciones conferidas por esta Ley
al alcalde (distrital o provincial) destacan:
a) Nombrar, contratar, cesar y sancionar a los servidores municipales
de carrera, acorde el D. Leg. 276 y el DS 005-90-PCM.
As, est facultado para contratar a plazo determinado y dentro
del Cuntum presupuestario a cinco empleadas eventuales
(Anfitrionas) por doce meses continuos con un haber mensual
de S/. 800.00, por ejemplo, en la Municipalidad Provincial de
Calca, (Cuzco), con motivo de la prxima visita de Nlandatarios
Supremos de Latinoamrica a la Ciudad Imperial.
b) Resolver en ltima instancia administrativa los asuntos de su
competencia, acorde eITUO de cada Concejo. (Arts. 20o y 33o,
LnY)
FENECIMIENTO DE LA VA ADMINISTRATIVA
Esta va termina con la resolucin adoptada por el burgomaestre
distrital o provincial, exceptos los asuntos de ndole tributaria y otros
reservados a entes gubernamentales de circunscripcin departamental.
(Art. 50", LeV 27972)
PETICIN RECONSIDERATIVA
El 20% de los regidores hbiles de determinado Concejo
Municipal pueden pedir la reconsideracin respecto de los acuerdos,
en estricta aplicacin del Reglamento Interno de Organizacin y
Funciones, en el plazo de tres das hbiles, cuantificados desde la
fecha en la cual se formaliz el acuerdo. (Art. 51o, Ley)
fu. cuando el Concejo Municipal de lca (Provincia y Dpto del
mismo nombre). en sesin extraordinaria dispuso por siete votos contra
cinco la subrogacin del Gerente edil, argumentando deficiente gestin
financiera, el20T" del nmero de regidores asistentes (2, por ser L2
los concejales hbiles), podrn interponer recurso de reconsideracin
ante el mismo concejo para su definitiva resolucin, sea retractatoria
o convalidatoria, segn la atribucin contemplada en el Art. 9 de esta
Ley y el Art. 208" de la Ley 274M.
PATROCINIO EXTENSIVO
Los procuradores pblicos de las municipalidades provinciales
amplan su patrocinio forense a los concejos distritales de su respectiva
jurisdiccin geo-poltica, si stos no cuentan con tales defensores
270 G uillermo B endez N ey ro
SESIONES PLENARIAS
CONCEPTO
Son las reuniones colegiadas en todo Gobierno Local,
programadas con antelacin y previa agenda normativa para tratar
diversos asuntos, sea de ndole administrativa, financiera, vecinal, etc.
Participan en estas sesiones el alcalde y sus regidores.
CLASES
Pueden ser ordinarias, extraordinarias y solemnes. El
burgomaestre preside las reuniones colegiadas del concejo edil y en
su ausencia, el primer regidor de la lista partidaria.
SESIN ORDINARIA
El concejo edil se rene en sesin ordinaria con una frecuencia
no menor de dos ni mayor de cuatro veces al mes para tratar asuntos
de trmite regular y/o rutinario. (Art. 13", Ley)
D erecho Procesol Administratiu o 271
SESIN EXTRAORDINARIA
En esta reunin nicmente se trata o debate los asuntos
previamente fijados en la agenda. Se realiza cuando la convoca el
burgomaestre por su propia iniciativa, o a peticin escrita de un tercio
del nmero legal de concejales. (Art. 13.)
Ejm.: En el Concejo Distrital de Luren (Provincia y Dpto de lca)
el rgano edil colegiado, en asamblea extraordinaria a realizarse en
Abril del ao 2004,'debatir y aprobar por unanimidad la siguiente
genda:.
SESIN SOLEMNE
Habr sesin solemne para los casos especficamente sealados
en el Reglamento de Organizacin y Funciones (ROF) de cada
municipalidad, sea distrital o provincial.
Como hiptesis: Habr se'sin solemne el prximo martes 9 de
Marzo del2004 en el Concejo Provincial de Huamanga (Ayacucho)
para homenajear y entregar las Llaves de la Ciudad al renombrado
escritor compatriota, Dr. Mario Vargas Llosa, en reconocimiento pblico
a su fructfera produccin literaria de obligada lectura por
connacionales y extranjeros.
272 Guillermo Bendez N egra
DISPONIBILIDAD DE DOCUMENTACI N
Desde la fecha de convocatoria, los documentos, mociones y
proyectos relacionados con el asunto o cuestin a tratar en la sesin
deben estar a disposicin de los concejales en las respectivas oficinas,
o en el local donde ha de celebrarse la reunin colegiada, pero se
entiende tal habilitacin durante la jornada regente en la respectiva
Municipalidad. (Art. 14", Ley)
D erecho Procesal Administr otiu o 273
POSTERGACIN
Mediando peticin escrita de los 213 del nmero legal de
concejales, el rgano colegiado aplazar por una sola vez la sesin,
por un periodo no menor de tres ni mayor de cinco das hbiles, sin
necesidad de nuevo llamado para debatir y decidir por votacin los
asuntos o cuestiones sobre los cuales no estn suficientemente
informados con la documentacin pertinente. (Art. L5", Ley)
fu, si el da Iunes 23 de Febrero del2004 a las 12 horas, se
posterg [a sesin edil por no haberse entregado a cada regidor el
Informe administrativo-contencioso sobre [a marcha de protesta
por un grupo de trabajadores municipales, reclamando el pago de
salarios debitados, el pasado 11, el Concejo Distrital de Chimbote
(Provincia del Santa y Dpto de Ancash), mediante disposicin del
alcalde designar nuevos da y hora entre el 26 y 28 del citado mes y
a la referida hora, ante la solicitud de 8 regidores hbiles,
representativos del porcentaje formal; es decir, los2l3 de 12 miembros.
274 Guillermo Bendez N eyra
QU.RUM REGLAMENTARIO
L concurrencia normativa o qurm reglamertario pa'ra las
sesiones del concejo municipal es de la mitai.ryrb.uno de los
miembros hbiles. (Art. 160, Ley)
Ejm.:.Si el ConclTjo Distrital de Andamarc (ProvLucanas y Dpto
de Ayacucho) est bonformado por 10 mieibri (incluido el
burgomaestre), iero a'sisten 5 por licencia de 2 (si..'percepcin de
dieta), el qurum reglamentario para la sesin ordii.aria ya estar
instalado por ser 5 mayor que 4, al no concurrir los 5 reitantes. (2 por
licencia y 3 con justificacin o sin ella)
NOTIFICACIN A REGIDORES
Si.acaso el concejo edil no puede sesionar por falt'de qurum,
el burgomaestre, o quiap'hubo convocado a la reunin deber notificar
a los regidores, porque estando formalmente citados o informados no
asistieron a la sesin programada. El funcionario competenle dejar'
constancia sobre dicha inconcurrencia para los efectos de declarar [a
vacancia ert.l cargo, en observancia del Art.22, inciso'7,'si la
inasistencia fuera injustificada en tres sesiones ordinarias consecutivas
o en seis no continuas durante un trimestre.
CARCTER DE LA NOTIFICACIN
El acto citatorio tiene por finalidad comunicar a los interesados
(vecinos, moadores, pretensores y terceros legitimados en una
controwrsia administrativa o en un trmite no contenciosoi el
contenido de cuanto ha resuelto o acordado el respectivo rgano de
gobierno municipal, as como la Administracin edilicia en asuntos
de su competencia. (Art. 19", LeY)
La resolucin a notificase pnrede ser del burgomaestre o del
concejo municipal como rgano colegiado de primera instancia.
DEMANDAS JUDICIALES
1.ACCIN DE INCONSTTTUCIONALIDAD
(Lev 28237, Cdigo Procesal Constitucional)
NORMAS IMPUGNABLES
Aparte de las leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia,
etc., tambin son impugnables las ordenanzas ediles, ante presunta
inconstitucionalidad en su contenido o en su forma. Por ejemplo: un
decreto legislativo que autorice a los ciudadanos extranjeros y
residentes en nuestro pas, a adquirir terrenos en la frontera con Brasil,
D er ech o P ro cesal Ad mini str atiu o 277
DEMANDA Y RENOVACIN
La declaratoria de inconstitucionalidad se promueve mediante
la accin respectiva, observando esta Ley.
La denegatoria de la pretensin por defecto formal no constituye
obstculo para que la ordenanza municipal cuestionada pueda ser materia
de nueva accin, siempre y cuando se interponga dentro del plazo
normativo de seis aos desde cuando fue publicada. (Art. 82,[-ey28237')
INTANGIBILTDAD DE NORMAS
El admitir a trmite una demanda de inconstitucionalidad no
suspende la regencia ni la aplicacin de la ordenanzaedil cuestionada,
pero no hay obstculo para imponer o invocar los Arts. 51 y 138 de la
Carta Fundamental de la Nacin en cualquier estado de la causa.
(Art. VI, Lev 282371
El primer artculo se refiere a la prevalencia o primaca de la
Constitucin sobre cualquier norma legal, la ley sobre disposiciones
de menor jerarqua... etc. El segundo artculo dispone que en todo
proceso, de existir incompatibilidad, entre una norma constifucional
y otra legal, los jueces prefieren la primera.
AGENTES INTERPOSITORES
Ostentan facultad para interponer accin de inconstitucionalidad
contra una ordenanza edilicia el uno por ciento (17") de los ciudadanos
278 Guillerm o Bendez NeYro
PLAZODE INTERPOSICIN
La accin de inconstitucionalidad contra una ordenanza
municipal se interpone dentro del plazo de seis aos contados a partir
de su publicacin. Fenecido este sextenio, prescribe la accin, sin bice
para invocar los Arts. 51" y 138" de la carta Fundamental. (Art. 100
Lev 28237)
Ejm.: Si una ordenanza edil referida a incremenar el canon
energtico en la Provincia de Tayacaja (Dpto de Huancavelica) se
public en el diario local de reconocida circulacin el 18 de Enero del
2004, hasta el entrante 17-Enero-2o10, tiene la oportunidad el sujeto
legitimado (interesado) para impugnar aquella norma edil ante
presunta inconstitucionalidad. (Art. 100", Ley Ley 28237)
CNTENIDO DE LA DEMANDA
La accin descrita contendr estas referencias y requisitos, entre
otros:
a) Los datos de identidad de las personas impugnantes y su
domicilio real y procesal para efectos citatorios.
b) sindicacin en forma precisa y clara de la ordenanza impugnable.
c) La fundamentacin jurdica y fctica sustentatoria y la relacin
enumerada de los documentos escoltados, y
d) Nombramiento de un apoderado judicial, o en su defecto, del
sustituto. (Art. L01", LeV 282371
ANEXIN DOCUMENTARIA
A la demanda se adjuntan los siguientes anexos:
D er ech o P rocesal Administratiu o 279
ADMTSIN DE LA DEMANDA
Interpuesta la accin, el TC decide sobre su acceso o rechazo,
dentro del plazo no mayor de diez das hbiles de recepcionada aqulla.
(Art. 103", LeV 28237)
Ejm.: Si una demanda fue presentada en Mesa de Partes el jueves
24-Febrero-05, hasta el prximo10-Marzo-05, el TC emitir auto,
admitiendo, rechazando o concediendo un plazo perentorio para la
subsanacin de alguna omisin imputable al interpositor.
ADMISIN Y TRASLACIN
Admitida a trmite el TC notifica el auto decisorio, as como
copias de la demanda y sus recaudos al Concejo Provincial o Distrital,
segn concierna, pues, la norma impugnada es tpicamente edil,
(Ordenanza). (Art. LO7", Ley 28237)
zffi Guillermo Bendez N eyra
APERSONAMIENTO Y ALEGATO
Una vez notificado, el Gobierno Local de mbito distrital o
provincial se apersona en el proceso y expone obligatoriamente su
alegato en defensa de la ordenanza, mediante apoderado nombrado
especialmente para ese efecto, o bien, a travs del Procurador Pblico
adscrito al Concejo Municipal, como prev la Ley 27972, LOM.
CONTESTACIN O REBELDA
El apersonamiento a la instancia y el alegato defensivo deben
efectuarse dentro del plazo de treinta das improrrogabls,
cuantificados desde la fecha notificativa de la pretensin. Culminado
este periodo, sin haberse cumplido con contestar la accin, se considera
absuelto el hmite en rebelda del ente municipal, como sujeto procesal
emplazado. (Art. 107", LeV 282371
INFORME ORAL
Sucesionado el plazo de 30 das hbiles para contestar la accin,
el TC seala mes, da y hora para el examen de la causa en audiencia
pblica dentro de los diez das hbiles siguientes de concluido el lapso
anterior (30 das).
Accionante (a) y accionado (a) pueden alegar o informar
oralmente en la audiencia, comenzando el actor y luego el accionado
por el tiempo sealado por el TC., generalmente un promedio de cinco
minutos. (Art. 107", LeV 282371
SUSPENSIN DE PROCESOS
Los magistrados suspenden la hamitacin de los procesos sobre
accin popular sustentados en norrnas respecto de las cuales se ha
interpuesto demanda de inconstitucionalidad ante el TC hasta que
este rgano jurisdiccional emita su decisin colegiada. (Art. 80", Ley
28237l.
EXPEDICIN PE SENTENCIA
El Supremo Tribunal Constifucional expide veredicto despus de
examinada la causa, con informe oral o sin 1, dentro del trmino de
30 das tiles.
D er ech o P r o cesal Admini str atiu o 28r
PUBLICACIN OFTCTAL
La sentencia debe remitirse, dentro de las 48 horas siguientes a
la fecha de expedicin, al diario oficial para su difusin formal.
Lo dispuesto as debe acatarse sin menoscabo de la normatividad
descrita en el Art. 121" de esta Ley; o sea, el interesado puede solicitar
la aclaracin de algn concepto oscuro o ambiguo, o la enmienda
(subsanacin) de cualquier error literal o numrico, o bien, alguna
otra omisin incurrida.
COSA JUZGADA
Los veredictos emitidos en los procesos de inconstitucionalidad
ostentan autoridad de cosa juzgada, vinculan a todos lo Poderes del
Estado y producen efectos generales desde el da siguiente de la fecha
publicatoria, acorde esta ley (Art. 82, Ley 28237, Ley 28237).
PROCEDENCIA
Puede interponerse accin popular por trasgresin de la
Constitucin Poltica o de la Ley, contra reglamentos y normas
administrativas y contra resoluciones y decretos de ndole general
expedidos por los Gobiernos Locales en ejercicio de funciones
autnomas, delegadas o compartidas. (A*. 76,Ley 28237 ,Lev 282371
o&IETtVO
Este proceso judicial tiene por finalidad el controljurisdiccional
de la constitucionalidad y la legalidad de normas o decretos ediles,
mediante la declaracin y ejecucin de inconstitucionalidad o
D er echo Pr ocesol Admnistr ati u o 283
ADMISIBILIDAD
ser admitida la demanda contra las normas ediles formalmente
aprobadas, pero an no publicadas oficialmente, siempre y cuando
por inforniacin o conocimiento extra-oficial de aqullas se presuma
o prevea que lesionan o amenazan con afectar el orden constitucional
y/o legal, o contravengan el principio de rango jurdico. (Art. T6", Ley
28237, Cdigo Procesal Constitucional)
SUBSANACIN Y DENEGACIN
La enmienda o remediacin del contenido de una norma edil,
efectuada antes de su publicacin oficial, origina la inadmisibilidad
de la accin popular.
INTANGTBILIDAD
La admisin a trmite de la demanda contenciosa no suspende
la vigencia en todo o en parte de la norma municipal cuestionada. se
mantiene intangible.
TIPIFICACTN
Las normas ediles (decretos de Alcalda) son inconstitucionales
y/o ilegales en su totalidad o en parte de sus disposiciones, en estos
casos concretos:
a) Cuando trasgreden la Constitucin y/o las leyes, y
b) cuando no fueron expedidas o publicadas en la forma dispuesta
por la Carta Fundamental y/o por las leyes, segn el caso.
PERENTORIEDAD
Los plazos fijados en esta ley procesal son perentorios e
improrrogables. No cabe aplazamiento o postergacin de diligencia
alguna a peticin de parte, bajo enteru r"rponiubilidad de la sala
Civil competente para conocer y resolver la litis.
2U Guillermo Bendez N eyra
PRESCRIPCTN
Dentro y hasta determinado tiempo despus de publicada una
norma municipal, cualquier ciudadano con inters legtimo puede
impugnar judicialmente aqulla. Trascurrida tal sucesin cronolgica
la accin popular prescribe, segn estos periodos:
a) A los cinco aos, contra las normas ediles violatorias de la Carta
Magna, y
b) A los cinco aos, contra decretos ediles que infrinjan la ley.
El trmino para la prescripcin empieza a transcurrir
inmediatamente despus de la fecha publicatoria de la norma.
(Art. 87", LeV 28237)
COMUNICACIN INMEDIATA
Si durante la tramitacin de una causa la disposicin edil (objeto
de accin popular) fuere derogada o modificada, en todo o en parte,
la autoridad edilicia, o el regidor competente; o bien, el Procurador
Pblico adscrito a la Municipalidad demandada, comunicar de
inmediato este hecho circunstanciado a la sala civil especializada.
(29", Ley 27972 - LOMs)
RESOTUCIN INHIBITORIA
Si antes de expeOirse veredicto o en antesala de dictarse la sentencia
la norma edil impugnada no se enconhara vigente, elauto definitorio del
rgano jurisdiccional colegiado ser inhibitorio, por sustraccin de la
materia controversial, debiendo publicarse en el medio de comunicacin
colectiva, una vez emitida la resolucin. (Art. IX, Ley 28237)
contra este auto inhibitorio no procede ningn medio recursal,
pues, ostenta carcter excusatorio y definitivo.
COSA JUZGADA
Las sentencias expedidas en los procesos de accin popular
ostentan calidad de cosa juzgada. No tienen efecto rehoactivo y no
permiten revivir procesos concluidos.
lmpedimento de nueva accin. La sentencia desestimatoria de
una demanda de accin popular impide la interposicin de una nueva
pretensin sustentada en la misma infraccin. (Art. 82",Ley 282371
NORMA PROHIBITIVA
Los veredictos recados en los procesos acciopopulistas
constituyen normas vetatorias para que cualquier entidad del Estado
o de la Administracin Pblica, bajo responsabilidad funcional, expida
nueva disposicin con contenido parcial o totalmente idntico a la
denegada por orden judicial, mientras no sea derogada o modificada
la norma constitucional o legal trasgredida.
OBJETTVO O FINALIDAD
Esta accin tiene por finalidad el controljurdico-procedimental
por los Juzgados y Salas Civiles del PJ sobre las actuaciones o
resoluciones definitorias de la Administracin Gubernamental con
sujecin al Derecho Administrativo y la efectiva tutela jurisdiccional
hacia los intereses y derechos de los administrados como integrantes
de la poblacin usuaria y requirente en general.
EXCLUSIVIDAD Y PERMISIVIDAD
Los actos, actuaciones y resoluciones de la Administracin
Estatal slo pueden ser cuestionados mediante este proceso
contencioso contra la autoridad responsable, salvos aquellos casos
contra los cuales pueda recurrirse interponiendo acciones de garanta
o constitucionales, como son la de amparo, la de cumplimiento, la
de habeas data, etc. (Art. 3", Ley)
As, cuando una ciudadana afectada por publicaciones infamantes
en un diario local, se considera agraviada por tan innoble difusin,
2t36 Guillermo Bendez N eyro
PRINCIPIOS RECTORES
Entre stos destacan:
a) Igualdad procesal, porque las partes (demandante -
demandado) en el proceso contencioso son tratadas con igualdad
y consideracin, sin favorecer o preferir a una de ellas, olvidando
la posicin controversial como entidad pblica o como ciudadano
comn.
El Juzgador acta con toda imparcialidad sin favorecer ni a uno
ni a otro sujeto procesal, aplicando con toda rectitud y sapiencia
los cnones procesales hasta definir el derecho controvertido.
(Art.2", Ley)
b) Admisin provisional. El Juzgador o la Sala Civil no
desestimar a priori una demanda cuyo marco legal no est bien
precisado, o haya incertidumbre respecto del fenecimiento de la
va previa. Si acaso el Magistrado cognoscitor tiene cualquier
otra duda razonable sobre la procedencia o improcedencia de la
accin, deber dar trmite viabilizador (acceso a la instancia
jurisdiccional), mediante auto debidamente fundamentado. (Art.
2, Ley)
c) Enmienda oficiosa. El Juez o la Sala Civil debe subsanar por
propia iniciativa las defecciones formales incurridas por los sujetos
litigantes, sin obstculo alguno para ordenar su enmienda o
correccin de aqullas en un plazo razonable, en los casos que
no fuera posible la subsanacin de oficio.
Actos y actuaciones demandables. Los siguientes actos y
actuaciones administrativos, impugnables por quien o quienes se
consideran afectados por la entidad gubernamental o estatal, son:
D erecho Procesal Administrotiu o 287
PRETENSIONES Y OBJETIVOS
En todo accionar contencioso contra la Administracin Pblica
pueden plantearse pretensiones cuyos objetivos son, entre otros:
288 G uillermo B endez Ney ro
CONTROL DIFUSO
En observancia de los Arts. 51 y 138 de la Carta Fundamental
de la Nacin, este accionar contencioso procede cuando la actuacin
objetada se sustenta en la aplicacin de una norma transgresora del
ordenamiento jurdico - procedimental. En esta hiptesis, la
inaplicacin de tal norma se merituar o apreciar durante el proceso
controversial entre el sujeto administrado, como pretensor y la
autoridad administradora, como pretendida' (Art. 7o,Ley 27584)
Segn el Art. 51 de la CPE., la norma constitucional prevalece
sobre toda norma legal; la ley, sobre disposiciones de inferior jerarqua
y as sucesivamente; as tambin, conforme el Art. 138 de la Carta
Magna, en todo proceso judicial, si surge incompatibilidad entre una
norma constitucional y otra legal, el Juez prefiere aplicar la primera.
Anlogamente, prefiere la norma legal sobre toda otra disposicin de
rango inferior.
D erech o P rocesal Administr atiu o 289
COMPETENCIA TERRITORIAL
Es competente para conocer y resolver el proceso controversial
entre un sujeto administrado y la entidad gubernamental, en primera
instancia y a eleccin del actor, el Juez Civil del lugar donde domicilia
el demandado (Ente estatal), o el del lugar donde se consum la
actuacin impugnable.
Ejm.: Si se tratara de cuestionar o invalidar un acta de inspeccin
audio-visual (verificacin objetiva) en un albergue infantil, situado en
el Distrito de Chontabamba, perteneciente a la Provincia de
Oxapampa, pero el Juzgador Civil de Primera Instancia despacha en
la ciudad de Cerro de Pasco (Dpto de Pasco), la competencia territorial
ser pre-determinada por el actor al interponer la pretensin acorde
su conveniencia personal.
COMPETENCIA SUSTITUTA
En las localidades, provincias o ciudades donde no exista Juzgado
o Sala Especializada en asunto contencioso-administrativo es
competente para conocer y definir el Juzgado Civil o la Sala superior
correspondiente.
As, en la Provincia de Carhuaz (Ancash), Ia accin contencioso-
administrativa interpuesta por un comerciante, afectado por la
municipalidad provincial citadina, al denegarle la apertura de un
establecimiento mercantil, ser conocida y resuelta en primera instancia
por el Juez Civil genrico, o en su defecto, por el Juez Mixto, tal
acontece en muchas localidades del pas, como en la provincia de
Angaraes cuya capital es la ciudad de Lircay donde slo despacha un
Juez Mixto o Mltiple, porque sucesivamente conoce y resuelve
procesos civiles, tutelares, laborales, penales, etc.
ENTIDADES DEMANDADAS
La accin contencioso-administrativa se dirige contra las
siguientes entidades, las cuales ostentan legitimidad para obrar pasiva
ante el rguno jtrrisdiccional competente:
a) La Dependencia gubernamental que expidi en ltima instancia
el acto o la declaracin impugnada. (Resolucin formal)
b) La entidad estatal cuyo silencio, inercia u omisin origina el
proceso judicial.
c) La Reparticin gubernamental o estatal cuyo acto u omisin
produjo daos o perjuicios, discutindose su resarcimiento en el
proceso judicial.
292 Guillermo Bendez N eyra
DEFENSADEL ESTADO I
La representacin legal y defensa forense de las entidades
gubernamentales est a cargo.d,e os respectivos Frocuradores Pblicos
designados mediante Resolucin Ministerial, o en casos singulares,
por el apoderado judicial de la Dependencia o Reparticin estatal,
D erecho Procesal Administratiu o 293
COMUNICACIN A ENTIDAD
Todo apoderado o representante judicial, dentro del plazo para
contestar la demanda, informar por escrito al ritular de la entidad
gubernamental su opinin tcnico-profesional, debidamente
fundamentado, sobre la legalidad o no del acto impugnado,
recomendando las acciones reparatorias, si acaso considera viable o
justificada la pretensin encausada por el actor.
FENECIMIENTO DE LA VA ADMINISTRATIVA
Para interponer la accin judicial es menester haber agotado esta
va ante la segunda o ltima instancia del ente gubernamental o estatal,
segn respecte.
D erecho Procesal Administr atiu o 295
REQUTSITO TNTERPOSITOR
Es requisito esencial para formular la demanda contencioso-
administrativa ante el rgano judicial competente adjuntar la resolucin
administrativa de segunda o tercera instancia, acorde los escalones
decisorios en cada entidad gubernamental. Este documento pblico
debe ser original o fedateado por el funcionario competente, si es
una copia fiel. (Art. 18", Ley)
EXCEPCIONES
No ser exigible el fenecimiento de la va exha-judicial en estos casos:
DEMANDA IMPROCEDENTE
La pretensin formalizada ser declarada inviable en estos casos
concretos:
DENEGATORIA
Si el Magistrado advierte que la demanda resulta inviable, la
declarar as radicalmente, expresando los fundamentos de su
determinacin y devolviendo los documentos anexados. (Att. 427,
cPc)
TRASLADO DE LA APELACIN
Sila resolucin declaratoria de improcedencia fuera impugnada,
el Juzgador notificar su determinacin formal al demandado con copia
del escrito recursal. La decisin de la autoridad superior (Sala Civil)
que resuelve sobre la inviabilidad de modo definitivo produce efectos
intangibles para pretensor y pretendido.
REMISIN DE ACTUADOS
Al admitir la demanda, el Magistrado civil o la Sala competente
ordenar a la entidad estatal o gubernamental que le remitan el
expediente vinculante a la actuacin impugnada por el sujeto pretensor.
(Arl.22", Ley)
Ejm.: Si se trata de un asunto laboral del sector pblico
(lnvalidacin de permuta ocupacional entre dos servidoras de Essalud),
el Procurador estatal del MS presentar a la Sala Cvil el cuaderno
requerido para mejor examinar y resolver la controversia'
D erecho Procesal Administratiu o 299
PRESCINDENCIA O REITERACIN
Si la entidad demandada no cumple con remitir el expediente, el
rgano jurisdiccional cognoscitor (conocedor) podr prescindir del
mismo, o en otro caso, reiterar la solicitud, bajo severa advertencia de
comunicar al MP por presunto delito de Resistencia a la Autoridad
Judicial, acorde el Art. 368 del CP
Ser aplicable tambin el Art, 41" de esta Ley; es decir,
cumplimiento de resoluciones judiciales por los funcionarios y
servidores pblicos, bajo entera responsabilidad civil, penal o
disciplinaria, si acaso desacatan el mandato imperativo del Juez.
PROSECUCIN NORMAL
El incumplimiento de la orden judicial por la entidad pblica no
suspende la tramitacin del proceso, debiendo el Magistrado aplicar
el Art. 282 del CPC., vale decir, su apreciacin sobre la conducta
procesal de las partes.
EIECUCIN INEVITABLE
La admisin de la demanda por el JuezEspecializado o por el
genrico no impide la ejecucin del acto administrativo impugnado,
sin bice para imponer o implantar medidas cautelaes.
Una de stas ser precisamente la suspensin del acto
administrativo cuestionado por afectar o agraviar el inters ciudadano.
Ejm.: Si a una funcionaria gubernamental se le destituy del cargo
por grave falta laboral (Contratacin reiterada de familiares en plazas
ocupacionales no presupuestadas ), la resoluci n ad ministatn impugnada
ante el Fuero civil se ejecutar sin remedio, separando del puesto a dicha
ejecutiva. La accin judicial no obstaculizar la medida destitutoria por
comprobado Nepotismo (Ley 26771y DS. 021-2000-PCM)
MODIFICACIN Y AMPLIACIN
El acto puede modificar la demanda antes que sta y el auto
admisorio sean notificados a la contraparte. (Entidad gubernamental)
300 Guillermo Bendez N egra
vN pnOCEDIMENTAL
Se tramitan en la va sumarsima, observando la normatividad
del CPC las siguientes acciones:
a) La cesacin de cualquier actuacin material no sustentada en
acto administrativo.
As, una cancelacin de contrato sobre adquisicin de bienes
patrimoniales con retencin de mercaderas y sin pago del valor
pecuniario respectivo, en agravio de un proveedor empadronado
en los Registros del Ministerio de Trasportes, sin mediar
Resolucin autoritativa previa.
b) La realizacin de determinada actuacin a la cual est obligada
la Administracin Gubernamental por mandato de la ley o por
acto administrativo firme.
Ejm.: Emplazar al Gobierno Regional Wanka (Dpto de Junn)
para que cumpla con abonar la gratificacin festiva de Navidad
- Ao Nuevo 2004, en Diciembre -2003, ascendente a S/. 200.00
a cada trabajador contratado desde Julio 2003, por mediar
decreto supremo imperativo sobre esta obligacin pecuniaria, en
beneficio de los servidores nombrados y contratados.
DICTAMEN FISCAL
En esta va sumarsima la opinin ilustrativa del Fiscal Provincial
o del Fiscal.Superior ser formalizada en el plazo de cinco das hbiles
de recepcionado el expedierte. Emitido el dictamen, se expedir
veredicto en el trmino de cinco das tiles'
D erecho Procesal Administr atiu o 301
vA ABREVTADA
Se encausan en esta va, obsgrvando las normas del CpC las
pretensiones no descritas en el Art. 24 de esta ley.
PRETENSI g T{PEUNIZATORIA
Toda pretensin resarcitoria por daos y perjuicios se plantea
como accin principal, acorde las reglas del Cdigo Civil y del CpC.
(Podr invocarse los Arts. L32o y 7322 del cdigo sustantivo y los
Arts. 486, 487 V 493 deI Cdigo adjetivo)
MEDIOS PROBATORIOS
En este accionar contencioso la actividad probatoria se-limita a
toda actuacin diligenciada en el proceso administrativo, no pudiendo
incorporarse al litigio la acreditacin o probanza d,e hechos nuevos o
aconteceres no alegados en la etapa pre-judicial. (Art. 21", Ley)
OFRECTMIENTO O PRESENTACIN
Los medios probatorios deben ser ofrecidos y/o presentados por
los sujetos contendores en el acto postulatorio respectivo (demana-
contestacin), debiendo anexarse todos los documentos y pliegos
interrogatorios, tanto en el escrito de demanda como en el de
contestacin. (Art. 28", Ley)
Ejm.: Un pliego interrogatorio con cinco preguntas para su
contestacin por el represente legal o procumdor pblico del Gobierno
Reglonal Mochika (Dpto de Lambayeque), podr formularse as:
Preguntado, conteste con claridad y precisin, conforme los
hechos circunstanciados :
CARGA PROBATORIA
Salva norma legal distinta, la carga probatoria corresponde a
quien afirma y reafirma los hechos sustentatorios de su pretensin.
Sin obstculo de lo expuesto, si la acfuacin administrativa demandada
impuso una sancin, la probanza de los hechos configurantes de
infraccin corresponde a la entidad pblica emplazada.
COLABORACIN O FACILITACIN
' Lu, entidades gubernamentales o estatales deben facilitar a todo
proceso contencioso cuantos documentos obren en su poder, as como
proporcionar los informes solicitados por el Magistrado congnoscitor
(co.nocedor de la causa). Si acaso incumplieran este deber imperativo,
el Juzgador civil podr aplicar las sanciones previstas en el Art. b3 del
CPC al funcionario responsable del ente demandado o del
demandante. (Art. 31", Ley)
MEDIOS IMPUGNATORIOS
En este proceso contencioso son procedentes los siguientes
medios recursales:
a) El recurso de Reposicin contra los decretos (resoluciones
menores) para que el Juzgado o la Sala los revoque
b) El recurso de Apelacin contra las sentencias expedidas por el
Juzgado o la Sala civil, exceptuando a las impugnables, mediante
recurso casatorio y aquellas excluidas por acuerdo de partes.
Tambin procede apelacin contra los autos, menos contra
aqullos excluidos por ley expresa. (Art. 32o, Ley)
RECURSO DE CASACIN
Bte medio recursalse ha de interponerconha los vercdictos expedidos
en revisin por las Cortes Superiores (salas ciles o Especializadas) y
contta los autos emidos por estos foibunales que, en nuevo examen de la
causa, finiquitan el respectivo proceso. (Art. 32o, Ley)
Ejm.: Un auto resolutorio emitido por la Sala Civil Especializada,
sobre caducidad de la accin, pone fin al proceso contencioso; por
tanto, puede ser impugnado mediante recurso casatorio para su
absolucin definitiva por la Sala Constitucional y Social de la ilustre
CSR en instancia final.
,
sub jdice (causa en giro) y motiven debidamente las razones por las
cuales se aislan de dicha ejecutoria.
PUBLICACTU PE SENTENCIAS
El texto ntegro de todo veredicto expedido por la Sala
Constifucional y Social de la CSR se publicar en el Diario Oficial El
Peruano. Esta publicacin se efecta denho de los 60 das de expedido
bajo responsabilidad funcional de los Magistrados Supremos de la
Nacin, o del Director de aquel medio publicitario.
MEDIDA CATELAR
Esta medida podr ser dictada por el Juez o la Sala antes de iniciar
un proceso contencioso o dentro de ste, siempre que est destinado a
asegurar la eficacia de la decisin final. (fut. 35", Ley)
En este proceder singular se aplicarn las normas del cdigo
adjetivo con las especificaciones descritas en esta Ley.
TEMA XXII
PREMBULO
EL INFORME ADMINISTRATIVO
CONCEPTO
Es un documento oficial mediante el cual se emite una opinin
autorizada (dictamen ilustrativo) y pre-definitoria sobre determinado
asunto o cuestin planteada.
IMPORTANCIA
Este documento buroctico de frecuente interlocucin es muy
importante en las relaciones internas de una entidad pblica, en
particular, entre oficinas o unidades descentralizadas.
Los interesados son'gtli,emes tienen acceso a esta informacin
escrita, si estn apersonados en e[ proceso administrativo, sea
contencioso o no, acorde la ley 27444.
D ere cho Procesal Adminstratu o 309
CLASIFICACIN
En la administracin gubernamental los informes puedeh ser
generales y especiales. Los primeros versan sobre asuntos rutinarios
de menor tascendencia y de trmite ordinario; los segundos tratan
acerca de asuntos o cuestiones complejas y son expedidos por
especialistas y profesionales en las diversas mmas del saber tecnolgico
- cientfico, formulando criterios normatlvos acorde las metas y
objetivos de la entidad pblica, con relacin a la poblacin requirente
y las pretensiones de la ciudadana formalizadas en reclamos y medios
impugnatorios.
ESTRUCTURA FORMAL
Todo informe administrativo contiene estas partes:
1) Epgrafe o dedicatoria conmemorativa anual.
2) Logotipo o membrete institucional.
3) Nmero correlativo con las siglas (abreviafuras) identificatorias
de la entidad emisora.
4) Enunciado general o premisa introductoria.
5) Exposicin breve sobre el asunto sometido a esfudio y dictamen.
6) Opinin y propuesta del informante con la recomendacin
pertinente en forma suscinta y clara.
7J Lugar y fecha de suscripcin.
8) Firma, nombre y cargo del emisor, con anotacin de la
dependencia, oficina o unidad desconcentrada.
e) Nominacin o referencia del destinatario subsidiario o secundario.
310 Guillermo Bendez Neyra
, ESTRUCTURA FORMAL
Un informe legal comprende las siguiente partes: (*)
1. Membrete institucional o logotipo de la entidad emisora del
documento. Marcha en el ngulo superior izquierdo del informe
y sirve para identificar a la oficina o dependencia estatal.
2. Epgrafe connotativo o rtulo relacionado al ao fiscal en curso.
Se ubica en la parte central y superior del documento.
3. Nmero consecutivo del informe seguido de las siglas
pertenecientes a la entidad emisora. Estos datos marehan
separados por guiones menores. fu: Informe No 986-2004-
stsLM-oA.I. (sociedad de Beneficencia de Lima Metroporitana,
Oficina de fuesora Jurdica).
4. Destinatario o nombres y cargo del Funcionario gubernamental
o estatal a quien se dirige el informe. Ejm.:
Sr. Ing.
(*) ' con algunas varianes asequibles y aceptadas en las Depndenclas pblicas
descenhalizadas
372 Guillermo B endez Neyro
Atentamente,
Sr. Dr.
Felipe Castillo Bardales;
Alcalde Distrital de Los Olivos
Ciudad.-
Seor Burgomaestre:
cc/ MD-SMP
DDUR
LIlt/mty
bnlala
/j
./l
INFORME LEGAL N" O42.2OO3 . OAJ-DRE.A
INFORME ADMINISTRATTVO
N" 066-2004-OAJ-DRE-GRC
S.J.:
Tengo elagrado de dirigirme a Ud., para informarle sobre
el siguiente incidente:
Esta maana, siendo las diez, el Sr. Carlos Llanos Atakn,
trabajador de la Direccin Regional de Educacin, al
apersonarse a esta Oficina para indagar el trmite de su
expediente sobre crditos devengados por concepto de
remuneracin compensatoria, en forma grotesca falt el respeto
al personal que labora, con expresiones denigrantes para la
Institucin, manifestando que su pretensin deba ser satisfecha
por ser militante del Partido Gobiernista y que tena todas las
facultades decisorias para modificar cualquier disposicin que
emanara de este Gobierno Regional.
Cuando se le inform que su caso era diferente al de otros
trabajadores del Sector Educacin, pues, algunos deban solicitar
simplemente el reintegro de sumas no consignadas en planillas
por omisin punible y que su peticin estaba encuadrada dentro
de los alcances del presupuesto funcional y que por ningn caso
se ordenar el pago de crditos devengados, se sulfur en
364 Guillermo B endez N eyra
PREAMBULO
RESPONSABILIDAD
En la Administracin Gubernamental cualquier funcionario o
servidor pblico puede incurrir en responsabilidad administrativa, civil
o penal, segn la inconducta funcionalo eltipo de infraccin cometida
en el desempeo del Cargo burocrtico, tal como explicita la Ley
27785, (Sistema Nacional Control) En consecuencia:
Habr responsabilidad civil cuando el servidor o funcionario
del Estado, en ejercicio del Cargo o en ejecucin de labores
burocrticas ocasiona un dao o perjuicio econmico a la respectiva
entidad gubernamental o administrativa.
Ejm.: Si por evidente descontrolen eluso y abuso de maquinarias
pesadas destinadas a obras viales, el Funcionario residente causa
perjuicio pecuniario a la entidad por la falta de vigilancia o
fiscalizacin sobre esos artefactos electro-mecnicos cuya reparacin
asciende a S/. 20,000.00, con subsiguienle paralizacin de faenas
D erecho Procesal Administratiuo 377
S.A.:
Estela Tambini de Morn, en elprocedimiento no contencioso sobre
Separacin convencional y Divorcio ulterior, con mi esposo don Manuel
Morn Melndez, ante usted con el mayor respeto digo:
RESOLUC IN ADMINISTR/ITIVA
EXP. No 07 8-201O-MDLO-A
CONCEPTO
Pena es toda sancin aplicada a un trasgresor de la Ley Penal
por delito doloso o culposo y atendiendo a las carencias sociales
sufridas por aquI, su nivel cultural y costumbres. Adems,
considerando los intereses de la vctima, su familia o personas
dependientes de ella. (Art. 45", CP).
CLASIFICACIN
La penas imponibles acorde este Cdigo sancionador son:
Privativa de libertad, restrictiva de libertad, limitacin de derechos y
sancin pecuniaria. (Art. 28", CP).
TEMPORALIDAD Y PERPETUI,DAD
La pena privativa de libertad puede ser temporal o indefinida.
(Cadena perpetua, en este segundo caso). La primera tiene una
duracin mnma de 2 das y una mxima de 35 aos. (Art. 29, CP y
D.Leg. 895 del 23-Mayo-98).
EXPATRIACIN Y EXPULSIN
Las penas restrictivas de la libertad son:
a) Expatriacin, tratndose de ciudadanos connacionales y
b) Expulsin del pas, cuando se trata de malhechores extranjeros.
(Art.30", CP).
M Guillermo Bendez Neyra
CIASIFICAqN
Estas penas pueden ser: Prestacin de servicios comunitarios,
limitacin de das libres e inhabilitacin. (Art. 31., CP)
AUTONOMN Y SUSTITUCIN
Tanto la prestacin de servicios comunitarios como la de
limitacin de das libres se aplican como autnomas cuando as estn
precisadas para cada delito y tambin como supletorias de la pena
privatista de libertad cuando la represin sustituida a criterio del
Juzgador no sea mayor de tres aos. (Art. 32, CP).
Ejm.: El ciudadano suplantador de otro votante o que vota ms
de una vezenla misma eleccin, o sufraga sin tener derecho, pudiendo
ser reprimido por el Juzgador a tres aos de prisin con carcter
suspensivo, es sancionado con varias jornadas de prestacin de
servicios a la comunidad. (Arts.32" y 357, CP).
DURABILIDAD
La duracin de estas penas limitativas de derechos la fijar el
Juez cuando sean sustitutivas de la pena privativa de libertad
individual, acorde las equivalencias previstas en este Cdigo. (Arts.
33" y 52", CPl.
D e re ch o P ro cesal Administr atiu o 407
cot{vERsloNEs
En cualquier caso que fuera inviable la condena condicional o la
reserva del fallo condenatorio, el Juzgador podr convertir la sancin
privativa de bertad personal no superiorde dos aos en otm de multa,
en prestacin de servicios comunitarios o en limitacin de das libres.
con las equivalencias siguientes: Un da de privacin de libertad por
un da- multa, por una jornada de prestaciande servicios comunitarios
o por una jornada de limitacin de das libres. (Art. 52", CP y Ley
26890 del 11-Dic-97).
PRESTACIN CNRTUITR
' La prestadr de servicios comunitarios obliga al condenado a
efectuar labores gratuitas en escuelas, hospitales, orfelinatos y en otras
instituciones similares o en obras pblicas. (Art. 34", CP).
As, un operario de construccin civil cumplir tareas
especializadas en la edificacin de viviendas en la villa militar ubicada
en Oxapampa (Cerro de Pasco ).
APTITUD LABORAL
Las faenas o tareas sern asignadas en cuanto sea posible
acorde las aptitudes del condenado, debiendo cumplirse en jornadas
de diez horas semanales, entre los das sbados y domingos, sin
menoscabar la jornada normal de empleo, ocupacin o trabajo
habitual. (Art. 34", CP).
Ejm.: Un odontlogo ser asignado a un Destacamento Policial
en la frontera nor-oriente (Loreto-Maynas) para la atencin gratuita
de la poblacin selvtica a falta de una posta sanitaria dependiente
de ESSALUD, al haberse habilitado un ambiente para consultorio
mdico-dental en aquella Comisara PN.
uturrun Y MruMUN
Esta pena se extender desde 10 hasta 156 jornadas de servicios
semanales, debiendo una norma posterior establecerel procedimiento
para asignar los lugares o instifuciones, as como supervisar el desarrollo
de la prestacin laboral.
PERMANENCIA OBLTGATORIA
[-a limitacin de das libres es una pena consistente en permanecer
los sbados, domingos y feriados un mnimo de 10 y un mximo 16
horas en total cada fin de semana, en un establecimiento organizado
con fines educativos, pro sin las caractersticas de un centro carcelario.
(tut. 35o, CP).
Ejm.: Los das jueves, viernes, sbado y domingo (!,2,3 y 4-
Nov-01), con motivo de la Festlvtdd dc todos los Santos y el Da
dc los Dlfuntos, el sentenciado a esta pena restrictiva de derechos
individuales (limitacin al descanso semanal absoluto) permaneci en
total 16 horas en forma distributiva, a mz6n de 4 por da, recibiendo
charlas educativas sobre proteccin individual en casos de Sismo y
otras contingencias nafurales (Aluvin, tifn, desbordes de ros, etc).
EXTENSIN JORNARIAL.
F-sta sancin limitante de derechos personales se ampliar de 10
a 156 jornadas semanales. (fut. 35", CP).
fu, el Magistrado sancionador puede imponer la penalidad
limitante en una represin no mayor de 30 jornadas a razn de 10
horas pr semana, pero solamente los sbados y domingos,
excepfuando los das feriados intermedios.
SUPERVISIN ESTATAL
La ley regente fijar los procedimientos de asesora, orientacin
y cumplimiento de la pena.
PENA DE MUI.TA
CONCEPTO
Es la sancin impuesta por la Autoridad judicial al respectivo
infractor como pena nica, accesoria o alternativa, en relacin al
cuntum de las rentas o ingresos pecuniarios del condenado y segn
la gravedad o levedad del delito consumado.
As, ser alternativa la sancin dineraria impuesta a un
Secretario de Fiscala Provincial que rehusa remitir al Juzgado Penal
el dictamen fiscal, opinando sobre la procedencia de libertad
provisional solicitada por un inculpado por delito de Concusin
(Art. 3830, CP) pues dicho auxiliar del Ministerio Pblico se niega a
cumplir las obligaciones dispuestas por la ley procesal-penal, pudiendo
ser reprimido con prisin no mayor de un ao. (Art. 423, CPl. B
accesorla la aplicada a quien altera el medio ambiente con tala y
quema de rboles frondosos en zona boscosa cercana a un centro
poblado mayor. (fut.313", CP).
B nica o excluyente esta sancin cuando no confluye otra
pena en consideracin a la levedad del delito como aquella infraccin
relacionada a un nombramiento ilegal para cargo burocrtico sin
observar los requisitos de ley. (Art. 3810, CP).
410 Gullermo Bendez N eyra
PAGO DINERARIO
La sancin pecuniaria obliga al condenado a pagar al Estado
una suma de dinero fijada en das-multa. (fut. 41o, CP).
As, el Director de Personal del Ministerio de Ecologa podr ser
sancionado con 60 das de multa por haber incurrido en nombramiento
ilegal en la plaza de Asesor Tcnico III a un Bachiller en Geologa mas
no a un profesional colegiado, mereciendo igual pena el accesitario al
puesto burocrtico. (Art. 381o, CP). .
CUANTUM ABONABLE
El importe de la multa es equivalente al ingreso promedio diario
del condenado y se aplica atendiendo a su patrimonio, rentas,
remuneraciones, nivel de gasto personal o familiar y signos exteriores
de riqueza. (Art.41", CP).
Ejm.: Si un Gerente de Fiscalizacin al servicio del Zar Anti-
Corrupcin percibe un sueldo de S/. 2,7OO.O0, el importe diario de
esta asignacin ser de S/. 90.00, sobre los cuales se le aplicar el
porcentaje acordado en la sentencia. Si el veredicto fij un 257o sobre
tal remuneracin diaria, el descuento salarial ser de Sl .27 .5O por da
hasta completar los S/. 825.00, equivalentes a 30 das de penalidad
pecuniaria.
uNruulvr Y MxtMutrl
El cuntum sancionatorio se extiende desde un mnimo igual a
10 das-multa hasta un mximo de 365, salva distinta disposicin de
la ley. (Art. 42", CP).
Ejm.: Si una Publicista al servicio de COFOPRI incurrio en
falsedad genrica (Art. 427". CP), al proporcionar un certificado de
posesin predial a una moradora de lote marginal, apareciendo en el
documento la firma, cargo y nombres del funcionario ya fallecido,
adems de ser reprimida con tres aos de carcelera, tambin se le
aplicar una pena de multa equivalente a 20 das; en este caso, si
percibe S/. 30.00 diarios (S/. 900.00 mensuales) y la sentencia
condenatoria fij una represin pecuniaria delZ5%sobre su retribucin
diaria, el monto abonable syr equivalente a S/. 7.50 por da.
D erecho Procesal Administratu o 477
PORCENTAJE REMUNERATORI O
Este importe diario no puede ser menor del257o ni mayor del
50% sobre el ingreso diario del sujeto condenado, cuando dependa
exclusivamente de su empleo rentado (fut. 43", CP).
Ejm.: Si un Sub-Gerente de Presupuesto, adscrito al Instituto de
Medicina Tropical, fue condenado a pena carcelaria de dos aos por
incurrir en Abuso de Autoridad (Art. 377, cP), al rehusar ilegalmente
el pago de facturas presentadas por un proveedor habitual de
medicamentos bsicos, no obstante reiterada solicitud, pero adems
se le impuso sancin pecuniaria de 30 das de multa, en relacin a su
srrpldo mensual de S/. 3,00.00 con el 50% de descuento del salario
diario (S/. 50.00), por el perodo de acotacin coercitiva pagar en
total S/. 1,500.00 a favor del Ministerio de Salud.
PAGO OPORTUNO
La multa deber ser abonada dentro de los diez das de
pronunciado el veredicto condenatorio. A peticin del multado y de
acuerdo a las circunstancias, el Juzgador podr permitir el pago en
cmodas cuotas mensuales, an por debajo del25% de la renta diaria,
atendiendo a la modesta economa del reprimido y oprimido
ciudadano.
DESCUENTO REMUNERATORI O
La cobranza del castigo pecuniario se podr efectuar mediante
el descuento del sueldo o jornal del sentenciado si esta pena se aplica
aisladamente o se inrpone en fornra acumutativ.a. con la pena limitativa
de derechos, o si fuere concedida la suspensn co,rdicional de la pena
privatista de libertad, segn los lmites fijados por el CdigCI punitivo.
(Arts. 42 y M, CPl.
PENA DE INHABILITACIN
CONCEPTO
Inhabilitacin es la incapacidad o impedimento para ejercer un
oficio, empleo o profesin por elsujeto condenado y durante un tiempo
determinado, segn establezca el veredicto coercitor.
MODALIDADES
Entre las ms frecuentes destacan:
a) Privacin de la funcin, cargo o puesto ejercido por el condenado,
, aunque haya provenido de eleccin popular. As, un Regidor
Municipal por incurrir en delito de Matrimonio ilegal (Art. 141,
CP), al mediar delegacin de funciones por el Alcalde distrital,
ya no podr ejercet el cargo por el tiempo que fije la sancin.
b) Impedimento pam obtener un cargo o empleo de carcter pblico
o gubernamental; por ejemplo, el Prefecto Departamental que,
extralimitndose en sus atribuciones, suspende la circulacin
diaria de un peridico local, incurriendo en delito de Violacin
contra la Libertad de Opinin Escrita, acorde el Art. 169", CP
Por tal infraccin aquel Funcionario gubernamental no podr
ser nombrado ni contratado como servidor del Estado por el
tiempo fijado en el veredicto. (Art. 30, D.Leg. 276 V Ley 26488
del 17-Junio-95).
D erecho Procesal Administrav o 413
REHABILITACTN
CONCEPTO
Es el derecho constitucional de toda persona reprimida con
alguna sancin penal a ser reivindicada ante la sociedad y el Estado
por haber cumplido la pena impuesta a causa de alguna infraccin
punible, en observancia del Art. 139-3, Carta Fundamental de la
Nacin, los Arts. 5, 6 y 7 del DS- 0L7-93 JUS., LOPJ., Art. 3390,
CPPs y Art. 69o,CP).
, INMEDIATEZ O AUTOMATISMO
Quien cumpli la pena o la medida de seguridad impuesta, o si
de otro modo se extingui su responsabilidad (Prescripcin) queda
rehabilitado sin trmite alguno, bastando la peticin de parte y la
resolucin oficiosa del Juzgador Penal.
EFECTOS LEGALES
Toda rehabilitacin produce las siguientes consecuencias jurdico-
fcticas:
a) Restituye a la persona en los derechos suspendidos o restringidos
por el veredicto condenatorio. No tiene eLefecto ds:rcponer en
el Cargo; comibn o empl?o perdido.
Ejm.: Si un Secretario Judicial fue destituido a consecuencia de
haber incurrido en delito de corrupcin de funcionarios en la
modalidad de Cohecho Pasivo (aceptar o recibir ddivas o
dinero sabiendo que tal gratificacin o premio se le otorgaba
para proponer o inducir al Juzgador expida un fallo favorable al
corruptor activo), por este delito tipificado en los Arts. 395 y
396, CP y la Ley 26643 del 26-Junio-96, ha de merecer una
pena carcelaria no mayor de cuatro aos. Fenecido este
cuatrienio, aquel Auxiliar jurisdiccional no ser reincoporado o
repuesto en la plaza remunerada.
416 Guillermo Bendez N eyro
RESERVA O CONFIDENCIALTDAD
Producida la rehabilitacin los registros o anotaciones de
cualquier clase no pueden ser comunicados a ninguna entidad pblica
o privada o persona natural, tratndose de datos de estricta
confidencialidad.
Ejm.: Si un Coronel PN., abusando de sus funciones y por
favorecer a una atractiva dama cursa un oficio confidencialal Director
Regional de Educacin, con sede en la ciudad de Huarz (Ancash),
informando sobre los antecedentes policiales de un profesor condenado
por delito de Traicin a la Patria, en la modalidad de Apologa del
Terrorismo, segn tipificacin del DL 25880, aquel Funcionario policial
habr trasgredido la reserva o confidencialidad de la documentacin
registrada, en perjuicio del educador rehabilitado para beneficiar
ilegalmente a cierta preceptora que, en calidad de contratada, viene
dictando clases y pretende obtener un nombramiento definitivo en
colegio estatal, en reemplazo de aquI.
TEMA XXV
Prembulo
1. GENERALIDADES
INFRACCIN Y CASTIGO
La comisin de una falta origina aplicacin de la correspondiente
sanin, de acuerdo a las causaleseterminantes y el proceder correctivo
impuesto en el D.Leg . 276 y el D.s. 005-90-PcM. (Normas sobre la carrera
Administrativa).
Verbi gratia: Un ejemplar castigo por acoso sexualcomprobado, en
agravio de una secretaria trilinge, ser la suspensin en el cargo del
funcionario infractor durante un trimestre sin percepcin de haber, en
estricta observancia de los Arts. 7"-4o), 8o-5") y 10" de la Ley ZTglS,
cdigo de tica de la Funcin Pblica, pero previo proceso,irndagatorio a
cargo de la Comisin Disciplinaria MREs.
AUTORIDAD CALIFICADORA
Es facultad o atribucin de la Autoridad respectiva o de la Comisin
Disciplinaria MREs calificar una falta anti-laboral sobre su gravedad o
levedad, segn competencia normativa ( 136",Reg1. ).
Los factores determinantes para tipificar una falta como leve o grave
deben ser expuestos por escrito fundamentado y dirigido a la Autoridad
resolutora como es el Vice-Ministro Secretario General, mediante un
informe sustentatorio y con la documentacin refrendatoria respectiva.
Derecho Procesal Administrativo 423
Resolucin formal como permite el Art. 77o del D'5. 005-90- PCM,
Reglamento de lo Carrero Administratuo del Sector Pblico Reformado-
PRESTACIN DE JURAMENTO
En la ceremonia oficial de incorporacin alservicio diplomtico de
la Repblica, los nuevos funcionarios prestan juramento pblico ante el
Mce-Ministro Secretario GeneraldelMREs, quien ostenta calidad de Jee
426 Guillermo Bendez Neyra
FRMUIA JURITToRIA
El funcionario de nivel vice-ministerial preguntar ylo exhorta al
diplomtico juramentante: .Iurais por Dios, por la Fahia y por el Ministerio
de Relaciones Exteriores cumplir a cabalidad los deberes y obligaciones del
cargo conferido? o iPrometis por wesho honor cumplir lealmente los
deberes y obligaciones del cargo conferido? El funcionario jummentante
responder a viva voz: jurol o ilo prometo por mi honor!.
"iS,
. No obstante, en ocasiones especiales y segn las circunstancias,
pero mediando criterio del funcionario jurarnentador, en el acta respectiva
se consignar el siguiente tenor:
"Jurais
por Dios, por la Pahia, por la Constitrcin hltica y por
vuesho honor, desempear con lealtad, dedicacin exclusiva, legalidad'i,.
idenficacin con los intereses nacionales y conviccin democrca;.lhs
funciones conferidas por el Estado y la Nacin, manteniendo conforme la
ley elsecreto y la reserva de todos los asuntos confidenciales que conozcais
por razn de vuestro cargo? El juramentado contestar: is juro! o ilo
prometo por mi honor!.
Como eplogo, el funcionario adminishador responder :
PRINCIPIO DE CONFIDENCIALTDAD
El juramento de mantener el secreto o reserva sobre asuntos que
puedan comprometer la seguridad y los intereses tico - pabimoniales del
Estado Peruano ante la comunidad internacional y que son de conocimiento
del Funcionario diplomtico. Comprende tambin a todos los miembros del
Servicio institucional cualquiera sea su posicin jurdico - laboral (actividad,
disponibilidad o retiro), rigiendo inclusive en los casos de cese o retiro
definitivo, es decir, no pertenecer ya alservicio oficial. (7", Regl.).
D erec ho P ro ce s al Adminis trativo 427
AUTONOMR rU,CrOURr
En el rgimen ocupacional diplomtico no existe obediencia debida,
sustentada en el simple ejercicio de autoridad. Los funcionarios y otros
directivos no estn obligados a obedecer insfuucciones, rdenes o mandatos
inconstitucionales o ilegales. Prevalece la autonoma tico-laboral del
respectivo diplomtico. (22, Regl.).
As, elEmbajador del Per en Espaa no firmar un tratado trilateral
con USA y el pas hispano para apoyar a las fuezas blicas comandadas
por un gobierno opuesto a lrak, fomentando luchas fratricidas en el Medio
Oriente. An cuando medie mandato legislativo, dicho Funcionario no
suscribir aquelConvenio por atentar la soberana de la Repblica lraqu.
3. IMPEDIMENTOS Y PROHIBTCIONES
INHIBICIN OBLTGATORIA
Los miembros integrantes de la Comisin de Personal que tengan
cnyuges o familiares hasta el cuarto $ado de consanguinidad o segundo
de afinidad con diplomticos aptos para el ascenso, debern abstenerse
de participar en elproceso clasificatorio, bajo responsabilidad disciplinaria
por afectar la transparencia y rectitud en todo acto administrativo, acorde
los Arts. 10o y 1.1" delaLey 27875.
Ejm.: Si una Minisha Consejera, componente de la Comisin de
Personal mantiene parentesco espiritual con una secretaria adjunta,
sometida a evaluacin, al ser madrina de Bautismo, aquella diplomtica
deber inhibirse de participar en dicho proceso calificatorio, exponiendo
con toda claridad y precisin la causal originante para apartarse delcertamen
selectivo, en observancia del Art.727", Regl. D.S. N' 130-2003-RE.
PROHIBICIONES EN EL EXTRANJERO
Todo funcionario diplomtico, mientras desempee un cargo pblico
en nacin fornea, no puede realizar o practicar estas actividades o
gestiones, enhe otras prohibitivas.
a) Intervenir en forma abierta o encubierta en la poltica interna del
pas donde ejerce funciones.
b) Desarrollar cualquier actividad lucrativa o remunerada, o ejercer
alguna otra profesin, salva la docencia universitaria, y
c) Pertenecer a directorios o consejos de administracin en cualquier
negociacin o empresa pblica o particular. (Art. 1320, Regl.).
PROSELITISMO POLTICO
El funcionario diplomtico est prohibido de realizar actividades de
proselitismo poltico-ideolgico utilizando su cargo o empleando la
infraestructura, medios logsticos, bienes o recursos dinerarios del Estado
a favor o en contra de partidos, organizaciones o candidatos por elegir
como personeros o representantes.
Ejm: Aqul que los das domingos aprovecha de su descanso semanal
para recorrer uno y otro banio marginal, acompaando en la gira poltico
- partidaria al pre-candidato oficialista, poniendo a su disposicin una
camioneta de doble cabina y cuatro guarda-espaldas, tal funcionario
trasgrede normas estrictas de lealtad y austeridad.
AMENAZA O ACOSO
Un funcionario diplomtico no debe ejercer presiones, amenazas o
acoso sexualcontra los subalternos porque tal actitud afrenta la dignidad
humana, al efectuar acciones dolosas y prepotentes en menoscabo de
unos y otros laborantes subordinados. (Art. 8", Ley 27815).
Un caso tpico y repetitivo en las esferas burocrticas se materializa
cuando el Jefe o Director de una Seccin, Unidad o Dpto no asigna tareas
especializadas, por decir, a una contadora pblica colegiada, con amplia
experiencia en operaciones presupuestarias, limitndose dicho fu ncionario
en otras ocasiones a cursarle rnemorandos referidos a tareas rutinarias o
sencillas, no obstante recargada labor en elreacontable; o bien, le ordena
recopilar normas legales deldiario ElPeruano, con rehoactividad a Enero-
2003 hasta Diciembre-z]]4, con el nico afn de humillarla ante los
dems. Se trata de un acoso laboral para posibilitar la renuncia o retiro
de aquella empleada.
Derecho Proces al Administrativo 43r
4. COMISTN PISCIPLINARIA
Es elrgano Colegiado encargado de aperturar proceso correctivo,
efectuar las investigaciones con la mxima transparencia, imparcialidad
y certeza, as como proponer a la autoridad superior la sancin respectiva
al funcionario investigado, mediante un sustentado informe final
FUNCIONARIOS INTEGRANTES
t CD del MREs est constituida por cinco miembros, a saber:
a) Dos Embajadores en actividad y prestando servicios a la sazn en
, la Cancillera. Son designados por el MREs y uno de ellos ejercela
Presidencia.
b) Dos diplomticos elegidos por la fuociacin Nacional en actividad
o en desempeo efectivo del Cargo, y
c) El Director General de Recursos Humanos, el cual actuar como
Secretario colegiado.
CONTINUIDAD EN LA INDAGACIN
Exceptuando al Director General (que acta como Secretario
Colegiado), los dems miembros competentes cumplen funciones por un
ao cronolgco, sin obstculo alguno para proseguir con la investigacin
a su cargo en poca inmediata posterior.
As, los dos diplomticos (o uno de ellos), elegidos por la Asociacin
Nacional continuarn con la tarea indagatoria sobre presunto
nombramiento irregular de un Bachiller en Antropologa Ambiental,
propuesto indebidamente corno Asesor adjunto por el Diplomtico
encausado. Aquellos Funcionarios culminarn su tarea con el dictamen
432 Guillermo Bendez Neyra
NORMATIVIDAD PROCEDIMENTAL
I-a CD sujetar su actuacin investigatoria a este proceder interno:
a) Si acaso un miembro de la CD fuera el encausado, ste ser
remplazado por otro funcionario designado mediante resolucin
ministerial.
b) Si algun miembro componente de esta CD tiene con el procesado
vnculo de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o
hasta el segundo de afinidad, o el encausado fuere su cnyuge o
conviviente, aqul debe inhibirse de intervenir en el proceso bajo
responsabilidad funcional. El reemplazante o los sustitutos sern
igualmente designados por resolucin ministerial. (Art. 157", Regl.).
c) [-os acuerdos de la CD se adoptarn por mayora simple de votos
del total de sus miembros componentes y tales consensos constarn
en actas de sesiones. En este caso especfico 3 votos son mayora al
estar integrada la Comisin por 5 miembros.
d) Puede contar con Asesora especializada si ha de requerir para el
mejor cumplimiento de sus funciones indagatorias.
e) Puede solicitar a cualquier Dependencia del MREs, entidad pblica
o privada los informes, documentos u otros implementos que
considere necesarios para un eficaz desarrollo en sus labores
discemitorias, como concierne a su delicada funcin, y
[-a concurrencia a todas las sesiones programadas con antelacin
de carcrer obligatorio, salva la inasistencia debidamente justificada
por algn integrante de la CD.
CALIFICACIU V RESOLUCIN
La CD, (una vez que elemplazado ejerci su derecho de defensa en
forma escrita con la presentacin de documentos desvirtuatorios, contra
la imputacin administrativa) examinar los medios probatorios, tanto
de la incriminacin como de la denegacin o el allanamiento, calificar y
determinar lo ms conveniente acorde el ordenamiento jurdico -
procedimental, contemplado en la Ley 27444, el D. Leg. 276, el D.S. N'
005-90-PCM y la Ley 27875. Cumplida esta actuacin, remitir el
respectivo legajo o expediente con el informe final consolidado al Mce-
Minisko Secretario General, el cual expedir la correspondiente Resolucin
de primera instancia. (Art. 160", Regl., modificado por el D.5.044-2004-
RE del5-Julio-04).
APELACIN Y DEFINICIN
Conha la Resolucin emitida en primera instancia por elMce-Minisho
-Secretario General, procede interponer curso de apelacin ante el mismo,
el cual remitir el expediente contencioso al Ministro de Relaciones
Exteriores para su formaldecisin en segunda y ltima fase procedimental,
en aplicacin delArt. 57" delaLey 2809I, concordante con el Art.209
de la Ley 274M.
fu, si una Diplomtica fuera sancionada por el Vice-Ministro con
medida disciplinaria de suspensin del Cargo durante 90 das, aquella
funcionaria podr impugnar en el trmino de 15 das hbiles de notificada
con la cuestionada decisin vice-ministerial, mediante recurso de apelacin
para que el Ministro de Relaciones Exteriores absuelva el grado en plazo
perentorio.
Empero, la referida Diplomtica, si conviniera a su derecho, ostenta
facultad irrestricta para interponer recurso de reconsideracin ante
la autoridad resolutora de primera instancia (Art. 208', Ley 27444), para
Derecho Procesal Adntinistrativo 435
5. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
CORRECTOR
PROCEDER GENRICO
El proceso indagatorio sobre presuntas faltas est a cargo de la
Comisin Disciplinaria," la cual rea,liza ias investigaciones correspondientes,
solicita los dictmenes,, examina y evala los medios probatorios y emite
un informe sustentatorio al Vice-Ministro-Secretario General,
recomendando, segn elcaso, determinada medida correctiva a imponer.
(153", Regl.).
APERTURA Y NOTIFICACIN
El proceso disciplinario se inicia por resolucin vice-ministerial, La
cual se notifica al funcionario encausado en forma personal, sea en su
domicilio particular o en el centro burocrtico donde presta labores
especializadas.
De modo opcional, tal decisin administrativa ha de publicarse en
el Diario Oficial El Peruano, o en el peridico de circulacin local.
tratndose de una sede institucional descentraiizada en el territorio patrio,
dentro del plazo de 72 horas posteriores a la fecha de expedirse dicha
decisin. Dentro del mismo trmino, aquella resolucin debe ser transcrita
a la Comisin Disciplinaria. (Art. 153", Regl.).
Como caso hipottico: En la ciudad de Puno, la Comisin investigadora
podr disponer la publicacin en el Diario PUKA-ORCCO (Cerro colorado)
de gran circulacin en el departamento altino y en las provincias limtrofes
con la Repblica de Bolivia, la resolucin aperturativa de proceso contra el
Agregado Cultural cuya residencia altema se sita en aquella localidad.
APLICACIN NORMATIVA
Durante el proceso administrativo-disciplinario se aplicarn en todo
cuanto concierna, las normas y disposiciones legales regentes para los
funcionarios de la Administracin Pblica, como son el D.Leg. 276. el
D.S. 005-90-PCM y laLey Marco del Empleo Pblico N" 28175.
Derecho Procesal Adntinistrativo 437
FUNCIONARIOS RESOLUTORES
El Vice-Ministro-Secretario General resolver en primera instancia,
determinado la sancin aplicable o ia exoneracin delcastigo disciplinario.
El Ministro de Relaciones Exteriores y Titular del Pliego dicta la resolucin
en segunda y ltima instancia, agotndose la va administrativa.(Art. 153",
Regl)
S.D.G.:
Medante el presente comunico a suDespacho sobrela amonestacn
uerbal mpuesta al Lcenciado Oswaldo Torrejn Viacaba, Asesor
tcnico de esta Direccin, por haber adultersdo la tarjeta de ingreso y
salida, adicionando minutos a la hora de egreso pora acreditar
sobrejornada cumplida, sin tener autorizacn para ello.
Esto informacin se Ie cursa para el registro pertinente en el t'ile personal
de dicho t'uncionarq acorde el Arf.l4f del DS 130-2003RE.,Reglamento
de Ia ley.
Sea propicia Ia ocasin psra reiterarle m det'erencia especiol.
EZMIJGbt
cclW-SG
Interesado I Arch
442 Guillermo Bendez Neyra
EMISIN Y CADUCIDAD
Toda amonestacin escrita se formaliza por Resolucin delSecretario
de Administracin.
El plazo para cursarla caduca a los seis meses de cometida la
infraccin administrativa leve. (Art.140", D.S.).
Verbi gratia: Siuna falta menos grave (inconcurrencia alaeropuerto
internacional para recibir el embajador ecuatoriano) fue cometida el
pasado 16 de Marzo del2004, el entrante 15 de Noviembre - 04 habr
caducado el plazo para amonestar por escrito a quien hubiera incurrido
en tal trasgresin.
PROCEDER AMONESTATORIO
La reprimenda escrita ser peticionada por el Jefe inmediato del
funcionario incurso en falta leve, siempre y cuando ste fuera apercibido
verbalmente como mnimo en dos oportunidades o cuando as merezca
la trasgresin consumada, debiendo fundamentarla en el informe
respectivo, pero anotando con precisin y claridad las razones motivantes.
(742, D.S.).
DESCARGO ESCRITO
Copia autenticada de esta solicitud -informe debe ser entregada al
funcionario trasgresor, el cual podr formular su descargo por escrito ante
la comisin Disciplinaria en un plazo de cinco das hbiles, contados a
partir de la fecha citatoria con el requerimiento para una reprimenda
formal.
SUSPENSIN CN EL CARGO
Es la separacin temporal delfuncionario en sus cotidianas labores
administrativas. El tiempo de recesin ser fijado segl,n la. gmvedad del
hecho infracto.rio, y no ser menor de treinta das ordinarios, ni mayor de
doce meses, a partir de la Resolucin sancionatoria cuya transcripcin se
notificar al procesado con la debida formalidad. (Art.143", D.S.).
PRDIDA REMUNERAToRIA
El castigo disciplinario implica la prdida de sueldos o
remuneraciones durante el tiempo de suspensin, no siendo acumulable
perodo alguno en este lapso. (fut.143", D.S.).
Como caso verosmil: Si un Sub-Director de Poltica Exterior fue
suspendido en el Cargo durante cuaho meses por no observar eshictamente
las normas de confidencialidad interna, al comunicar por va electrnica
(sistema Internet) a su homlogo chileno, sobre la escasa aceptacin del
pueblo peruano hacia su Ministro de Economa, atendiendo al clamor
popular, manifestada en protestas colectivas y mtines callejeros, aquel
funcionario no percibir sueldo ni retribucin alguna durante el
cuahimestre de inactividad.
CAUSALES ORIGINANTES
Son causales determinantes, entre ohas:
a) Comisin de actos graves, sea por negligencia. dolo o indisciplina.
b) Hacerse acreedor de tres amonestaciones escritas.
c) Abuso o usurpacin de autoridad. (Ejm.: Quien en nombre y
representacin de un Superior inmediato dispone o ejecuta
determinada accin, menoscabando el derecho de otros
subordinados, sin tener facultad delegada, incurre en infraccin
tipificada como Usurpacin de Autoridad).
d) Hacer imputaciones, acusaciones o formular quejas contra otros
dignatarios homlogos con mal intencin, las cuales resultan
infundadas o improcedentes.
e) Ausencia del centro laboralpor ms de tres das contnuos sin razn
justificada, pudiendo desembocar en la medida drstica de
destitucin, segn la gravedad de dicha infraccin.
SEPARAC I N NETITTITIVE
La destitucin es una drstica sancin administrativa porque conlleva
alcese definitivo delfuncionario diplomtico en la prestacin del servicio.
(Art. 747", D.S.).
Quien fuera destituido queda inhabilitado para ejercer cualquier
labor retribuida en la Administracin Pblica, bajo alguna modalidad
contractual de ndole laboral por un tiempo no menor de cinco aos dede
el cese definitivo.
Segn los Arts. 36'y 38'del Cdigo Penal, el funcionario o servidor
pblico sentenciado a pena de prisin efectiva o condicional, queda
inhabilitado para ejercer empleo retribuido en cualquier entidad de la
Administracin Gubernamental.
CAUSALES DE DESTITUCIN
Entre las ms frecuentes se registran:
a) Inconducta funcionalgrave que desprestigia pblicamente al servidor
diplomtico.(Ejm.: Aqul que se exhibe en la va pblica en estado
etiico avanzado, fomentando escndalos de modo reiterado y siendo
en varias ocasiones conducido a la Comisara sectorial).
b) Falta grave contra los principios ticos laborales, como cuando el
Embajador peruano no presta asistencia efectiva a compafuiotas
asentados en la Repblica de Polonia, pese a las informaciones
periodsticas y televisadas sobre presunta marginacin en el empleo
tcnico-manual y acoso sexual por patrones irascibles en afrenta de
candidatas connacionales.
c) Condena consentida o ejecutoriada por la comisin de delito doloso.
En los casos de veredictos por delitos culposos, no ser causal
originante de destitucin, pues, en la perpetracin no ha mediado
en el diplomtico la intencin malsana de daar o perjudicar a la
446 Guillernto Bendez Neyra
CONSECUENCIAS JURDICO-TCTICNS
La destitucin conlleva la cesacin definitiva del funcionario
diplomtico. Implica adems, la prdida de todos los derechos inherentes
a su condicin de miembro delCuerpo instih-rcional, quedando intangible
el derecho a percibir una pensin de cesanta, siempre y cuando rena
los requisitos legales contemplados en el D.L. 19990, el D.L 20530 o la
Leq 26504 y el D.S.. 054-97-EE Sistema Privado de Administracin de
Fondos para Pensiones.
Derec lto Pro ces al Adm i nis trat ivo 447
FORMALIDAD Y CONTENIDO
El informe final contendr los documentos que forman parte del
o<pediente contencioso, as como las actas de sesiones celebradas por la
Comisin encausadora. (Art. 762, Regl.l.
Derecho Procesal Adntinistrat ivo 449
CLASES DESANCIONES
Los castigos disciplinarios por faltas leves y graves, cometidas en el
desempeo de la funcin diplomtica, son cuaho:
a) Amonestacin verbal o escrita.
b) Suspensin en el Cargo, plaza o funcin.
c) Cese o retiro por medida correctiva, y
c) Destitucin o separacin definitiva de la Carrera. (139", Regl.).
8. MEDIOS IMPUGNATORIOS
Los medios impugnatorios a interponerse contra las resoluciones
sancionatorias son la reconsideracin y la apelacin, segn la
conveniencia del funcionario interpositor ante el castigo disciplinario
recibido, porque con la primera se pretende un re-examen de todo lo
actuado y con la segunda la revocatoria o anulacin del proceso,
atendiendo a las nuevas pruebas aportadas.
INTERPOSICIN FORMAL
Quien fuere sancionado con alguna de las medidas correctivas tiene
pleno derecho a interponer los recursos impugnatorios en la va interna,
en observancia de los Arts. 207",208 y 209" de la Ley 27444, aplicable
en las Dependencias de la A.P (Art. 167", Regl.).
Los medios recursales ms usuales son la reconsideracin y la
apelacin ante las autoridades resolutoras de primera y segunda instancias,
respectivamente. Sin embargo, elrecurso de revisin se interpone ante la
autoridad de tercera y ltima instancia a nivel nacional, conespondiendo
las dos primeras a autoridades de competencia provincialo departamental.
DERECHO REHABILITATORIO
Todo funcionario absuelto tiene derecho a la reivindicacin social
conforme la legislacin del sector pblico reformado. Esta rehabilitacin
socio laboral se rige por las normas legales de la Administracin
-
Gubernamental. como la Ley N" 11377, Estatuto y Escalafn delservicio
Civil, su Reglamento y laLeg Marco del Empleo Pblico, Leg 28t75, de
reciente data.
TEMA XXVI
PREAMBULO
GENERALIDADES
CONCEPTO
El silencio adminisfuativo, en general, es una omisin o receso breve
o tardo de la Administracin Pblica para resolver o decidir sobre
determinada peticin del ciudadano administrable. El ncio o muti s m o
sile
oficial implica una dilacin o retardo en los trmites seguidos ante la
Adminisbacin Central, Regional o Local (Gobiernos Nacional, Regional
y Municipal) sobre tal o cual pretensin o derecho ciudadano, excediendo
elplazo normativo previsto en la Ley 27444, en menoscabo del ciudadano
gestor o solicitante.
CIASIFICACIN
El silencio administrativo puede ser positivo y negativo. El primero
concede al administrado el derecho exigido o requerido una vez finalizado
el plazo legal. Se hata de una aprobacin automtica al petitorio o
reclamo cursado por una persona nafural (ciudadano comn) o persona
jurdica (empresa, asociacin, comit, etc). Un caso genrico y repetitivo
se presenta cuando un pequeo comerciante (bodeguero) solicita la
cancelacin o anulacin de la licencia municipal de funcionamiento
ante reciente desactivacin del negocio cuasi-domstico, por escaso
ingreso pecuniario. Sucesionado elplazo o sin esperar la caducidad, dicho
mercader minorista clausurar su establecimiento an cuando no obtenga
la resolucin aprobatoria del Concejo Distrital.
SUJETO ADMINISTRADO
En observancia delArt. 51 de la Ley Procedimental, se consideran
sujetos administrables o administrados en alguna gestin o trmite ante
la entidad gubemamental las siguientes personas o individuos:
a) Quienes promueven un procedimiento o trmite como titulares de
derechos o intereses legtimos, sean individuales o colectivos, y
b) Quienes, sin haber iniciado el procedimiento, poseen derechos o
intereses legtimos, los cuales pudieran ser afectados por la decisin
adoptada a cargo del funcionario resolutor.
Derec ho Proces al Adntinistrativo 457
CLASES DE PROCEDIMIENTOS
Hay dos clases de trmites administrativos de ndole contestatoria:
a) Los procedimientos de aprobacin automtica, y
b) Los procedimientos de evaluacin previa.
A su vez, los segundos estn sujetos a silencio positivo o silencio
negativo, dependiendo entonces de (x), sise considera aceptada la solicitud
o recurso calificndosele como un acto administrativo ficto, dando por
finalizado el proceder pre-judicial; (y) o si se considera denegada la
solicitud o recurso, al no existir resolucin explcita de la entidad, ni menos
la culminacin del trmite, respectivamente.
PLAZO ORDINARIO
Acorde elArt. 142 delaLeg, elplazo aplicable por la Administracin
Pblica para resolver o pronunciarse sobre determinada peticin
ciudadana es de 30 das hbiles desde que se inicia un procedimiento de
evaluacin previa hasta el momento de dictarse la respectiva decisin,
excepto si la ley establece algn trmite cuya observancia o cumplimiento
requiere una duracin mayor.
Ejm.: Si el Martes 22-Abrtl -2008 se presenta una solicitud ante la
Municipalidad Distrital de Pueblo Libre (Provincia y Dpto de Lima),
pidiendo los residentes la inmediata tala o poda de rboles aosos y
frondosos, ubicados en los parques circunvecinos y el decreto edil de
admisin a trmite se dict el25 y se notific el28 del mismo mes y ao,
hasta el entrante 10-junio-08 correr el plazo legal de 30 das hbiles
458 Guillernto Bendez Neyra
EFECTOS JUS-PROCESALES
ElArt. 188u de laLey procedimental precisa cules son los efectos
de ambos silencios. Pues, bien, una vez que transcurre el plazo para
resolver sin haberse pronunciado la Administracin, el solicitante o
recurrente puede optar entre:
a) Acogerse alsilencioadministrativonegativo, considerandodenegada
su peticin o recurso impugnatorio; o
b) Esperar la decisin o pronunciamiento expreso de la Administracin
gubernamental, pues, sta tiene la imperativa obligacin de resolver
tal pretensin de manera expresa.
Como est dicho, el silencio negativo constituye una ficcin legal,
un remedio frente a la morosidad o actuacin negligente de la
Administracin, ya que permite al interesado impulsar o dinamizar el
procedimiento en su etapa inicial o intermedia. Su ejercicio o aplicacin
pragmtica queda sometido a la libre determinacin del ciudadano
administrable, el cual puede ejercer este derecho o esperar el
pronunciamiento expreso de la respectiva entidad.
SILENCIO POSITIVO
Mediante esta garanta jus-procedimiental se tiene por aprobada la
solicitud o recurso apelatorio del sujeto administrable en su propio
contexto (fundamentacin jurdico - fctica), siempre y cuando elpetitorio
o medio recursal se cia al ordenamiento legal, una vez sucesionado el
plazo legal, sin haberse atendido dicha pretensin, a travs de un
pronunciamiento expreso y claro por la entidad estatal, cognoscitora del
proceso.
Firma del
FENECIMIENTO TACITO
Otra de las caractersticas distintivas del silencio positivo por su
calidad de resolucin ficta es poner fin al procedimiento regular, sin
obstculo de la potestad anulatoria de oficio por parte de la entidad
gubernamental o estatal.
Si la Reparticin del Estado considera que el status jurdico-
procedimentalvinculado alsilencio positivo adolece de vicios o anomalas,
entonces, a ella misma corresponde revisar por propia iniciativa el acto
administrativo ya generado y declarar su nulidad formal, por no cumplir
los requisitos legales exigibles.
Derecho Procesal Administrativo 461
PRE.AVISO DE E ECUCIN
Ante el silencio demostrado por la entidad edilicia respecto del
petitorio anterior, el ciudadano recurrente cursar el siguiente pre-aso
ejecutorio:
SILENCIO NEGATIVO
Esta institucin jus- procesal en los trmites burocrticos tiene una
funcin distinta, ya que permite al ciudadano administrable entre
esperar el pronunciamiento expreso de la Administracin Pblica o
considerar denegado su petitorio o medio recursaldespus de fenecido el
lapso previsto en la ley.
Este silencio cuestiona o denuncia el retardo, la demora o actitud
dilatoria de la Administracin al no cumplir de modo oportuno y eficaz el
imperativo deber de resolver o decidir sobre la pretensin del usuario
administrado, lo cual constituye adems una trasgresin a la perentoria
obligacin de decir por parte del funcionario sobre la peticin o recurso
planteado por la persona natural o jurdica, marginando el Art. 2 de la
Carta fundamental que enfaliza: " Toda persona tiene derecho a
formular peticiones, en forma individual o coiectiva, por escrito ante la
autoridad competente, la cual est obligada a cursar al interesado una
respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad
civil, penal o disciplinaria ..."
El silencio negativo es una ficcin legal de efectos procesales
favorables a los administrados, con la finalidad de acceder a una
impugnacin contra la inaccin o desidia de la entidad estatal.
Se configura este silencio por la ausencia de una resolucin expresa
y se considera una denegatoria ficta que viabiliza al usuario recurrente
para acceder a la instancia superior en la va administrativa o en el cauce
judicial segn la estacin procesal en giro.
APROBACIN AUTOMTICA
Todo procedimiento administrativo sometido a silencio positivo se
considerar aprobado ipso facto (al instante), si fenecido elplazo sealado
o elmximo previsto, la entidad cognoscitora (que conoce de ia pretensin)
no hubiera emitido el respectivo pronunciamiento, siendo innecesario
expedir resolucin o habilitar documento alguno para que el sujeto
administrable pueda ef.ectivizar su derecho, bajo entera responsabilidad
del funcionario o servidor pblico requerido.
As, una solicitud colectiva cursada por varios campesinos cocaleros
de la Provincia de Tingo Mara (Dpto de Huanuco) al Director Regional
de Agricultura, pidiendo la erradicacin parcial de plantaciones de coca
para su reemplazo por rboles frutales de gran demanda en el mercado
internacional; o en su defecto, proponiendo la simultaneidad de tales
cultivos con caf y cacao dicha peticin ser ejecutada por los labriegos,
o chacareros selvticos, si transcurrido el plazo prudencial de 15 das, la
autoridad competente no emite expresa autorizacin, considerndose
476 Guillermo Bendez Neyra
FISCALIZACIN POSTERIOR
Esta concesin o estimacin no impide a la entidad realizar una
fiscalizacin posterior de documentos, declaraciones y/o informaciones
cursadas por el ciudadano administrable, acorde elArt. 32 delaLey 274M.
As, cuando la peticin formal genera un silencio positivo por la
autoridad competente, el Funcionario cognoscitor (que conoce de la
tramitacin por orden superior) efectuar una fiscalizacin posterior de
la documentacin presentada por el usuario a fin de convalidar
expresamente elacto administrativo tcito; pues, como realidad casustica:
Si el representante legal de la Empresa de Transportes Relmpago SRL
solicit al Concejo Distrital de Villa El Salvador la ampliacin de ruta
hacia este distrito, desde el paradero final en la localidad de Villa Mara
delTiiunfo (Provincia y Dpto de Lima), pues, slo comprende un hamo
vial de cuarenta cuadras lineales, sin interferencia de otros vehculos de
servicio pblico de pasajeros, ya que adems dicha persona jurdica
contaba ya con un permiso provisional a cargo del Sector Transportes -
Comunicaciones, conforme tambin a la autorizacin oficialpara circular
normalmente por la ruta Plaza de Acho - Villa El Salvador y viceversa a
partir de Abril- 2010; en este caso real se trata de una peticin expresa
con silencio administrativo positivo a favor de la antes dicha empresa.
il
En sealde ratificacin, firmo en esta ciudad de Bellavista
a los 30 das de abril del ao 2010.
Firma del
APLICACIN ADICIONAL
Cuanto se ha dicho ser aplicable adems al procedimiento de
aprobacin automtica remplazando la resolucin aprobatoria ficta,
contenida en la Declaracin Jurada, aldocumento referido enel Art.31.2
de la Ley 27444. En este caso, la entidad respectiva podr otorgar al
usuario una constancia certificada de haberse aprobado la peticin
cursada con anterioridad.
CONDUCTO NOTARIAL
Si acaso la administracin estatal o gubernamental se negare a
recepcionar la declaracin jurada, el sujeto administrado podr remitirla
por va notarial, surtiendo los mismos efectos legales. (Art.3, Ley 29O6O,
LSA).
Una misiva notarial, anexando el documento original de la
declaracin jurada, podr ser redactada as:
478 Guillenno Bendez Neyra
RESPONSABILIDAD ANLOGA
Tambin comete esta infraccin todo funcionario o servidor pblico
de cualquier entidad de la Administracin Gubernamentalque se niegue
de manera injustificada a decepcionaq ejecutar o cumplir la resolucin
aprobatoria ficta derivada de una declaracin jurada, dentro de la gestin
o procedimiento segurito ante otra entidad estatal.
Para evitar cualquier responsabilidad, sea disciplinaria, civil o penal,
el funcionario cognoscitor deber decepcionar la declaracin jurada del
peticionante, cuyo contexto podr expresar: "Declaro bajo juramento de
ley que en la fecha se ha producido el silencio administrativo positivo,
luego del requerimiento formal a la entidad estatal, con relacin al trmite
seguido sobre nueva revisin tcnica de mi vehculo automotor, ante la
Direccin General de Trnsito Urbano, perteneciente al Ministerio de
Transportes y Comunicaciones..."
QUEJA O DENUNCIA
Todo ciudadano en legtimo ejercicio de su derecho puede interponer
queja ante la Autoridad Superior contra el funcionario o servidor pro
defectos de tramitacin, dilacin procedimental, demora en alexpedicin
resolutoria, etc. (Art. 5,Leg 29060 y Art. 158, Le7 274M).
Guillermo Bendez Neyra
RESPONSABILIDAD PENAL
Los administrados (sean personas naturales o jurdicas) que utilicen
indebidamente la declaracin jurada, emitiendo informacin falsa,
equvoca o errnea, estn en la perentoria obligacin de resarcir los daos
o perjuicios ocasionados a la entidad y podrn ser denunciados en la va
coercitiva, acorde el cdigo penalizador y otras normas conexas pro el
Procurador Adscrito a la entidad agraviada, en observancia del Art.29,
Ley 27972, LOMs., elArt. 32,Ley 27444, Art. 78 Lev 27867 LOGRs.
As, por delitos contra la fe pblica en la modalidad de fraguar
certificados de estudios superiores para postular a un cargo administrativo
de nivel auxiliar, el candidato incurso en trasgresin punible ser
encausado ante el Fuero coercitor, en aplicacin del Art. 427 del CB
resultando entidades agraviadas, tanto la universidad estatal como la
institucin gubernamental convocante a concurso pblico de plazas
administrativas.
NORMATIVIDAD ESPECFICA
En asuntos tributarios y aduaneros, el silencio administrativo
negativo se rige por su legislacin especial. Empero, tratndose de
486 Guillernto B endez Neyra
APLICACIN FAVORABLE
Las disposiciones de esta flamante Ley, que reconozcan derechos o
facultades a los usuarios (sujetos administrados) frente a las entidades de
la Administracin Gubernamental, son aplicables a los trmites,
procederes y gestiones en giro, an cuando stos fueran iniciados antes
de su regencia; es decir, comenzadas las gestiones antes de ser promulgada
esta novsima ley, cuya vigencia corre a partir del BlEnerol2}}8.
JUSTIFICACION OPORTUNA
En un plazo perentorio de 180 das calendarios, contados a partir
de la publicacin de esta Ley (7-Julio-2007) las entidades del Sector
Pblicq (enumeradas en elArt. I, Ttulo Preliminar, Ley 274M) debern
justificar ante la PCM., aquellos procedimientos o trmites que requieren
del silencio adminishativo negativo, al afectar de modo sustancial el inters
pblico.
CALIFICACIN DE PROCEDIMIENTOS
En similar plazo,las entidades debern calificar los procedimientos
administrativos, considerando estrictamente esta ley y lo dispuesto en el
Art. 31 de la Ley 27444 con respecto a la aprobacin automtica, la
fiscalizacin posterior, constancia certificada y presuncin de veracidad
sobre el contenido de la peticin formal. Esta calificacin se formalizar
bajo responsabilidad del funcionario designado por la Autoridad superior,
con la finalidad de permitir o viabilizar que los sujetos administrables
(usuarios individuales o colectivos) puedan satisfacer o ejercer con
prontifud y eficacia sus derechos o intereses.
REGENCIA LEGAL
Esta norma sustantiva rige de modo indefectible a los 180 das
calendarios, contados desde su publicacin en elDiario OficialElPeruano,
cumplan o no las entidades de la Adminishacin Estatal con efectuar las
justificaciones contempladas en el Art. 9 de la Ley, sin obstculo para
determinar la responsabilidad disciplinaria, civil o penalde los funcionarios
designados ante visible incumplimiento de tales normas imperativas. Por
tanto, laLeg entra en vigencia el 8-Enero-2008, sin tardanza alguna.
DEROGATORIA
Quedan abolidas aquellas disposiciones sectoriales que implanten
el silencio administrativo negativo, contraviniendo el literal a), art. 1 de
estaLey 29060; igualmente quedan derogados los Arts. 33 y 34 delaLey
27444.
Derecho Pro cesal A dn n is tra I ivo 489
PREAMBULO
APROBACIN AUTOMTICA
Todo procedimiento sujeto al silencio administrativo positivo quedar
aprobado ipso facto (de hecho) acorde los fundamentos o argumentos
de la solicitud o pretensin escrita del ciudadano ante la entidad publica
o estatal, si fenecido el plazo fijado por la Ley o el mximo. al cual se
agregar el periodo terminal de cinco das hbiles (conforme al Art.24
delaleg 274M, relativo al plazo citativo), la entidad no hubiere notificado
el acto administrativo pronunciado, por receso interno.
Esta norma precisa que a los 30 das hbiles de plazo comn, debe
aadirse 5 das ms para considerar la aprobacin automtica de la
solicitud cursada por el individuo administrable, sea como usuario
genrico, sea como representante legalde una persona jurdica. (Art. 188.1,
LPAG)
Exp. 771-2008-IR-H.
Por lo expuesto:
Pido a usted, Seor Intendente Regional AT, amparar esta
Reclamacin y declarar extinguida la deuda hibutaria por haber
transcurrido el perodo tetranual a partir de Enero 2002 a
Diciembre, 2004 en eshicta observancia de los Art. 43o y 48"
del D.S. 135-99-EF y los Arts. 1995" y 1997" del Cdigo Civil.
Otro s digo: Como medios probatorios, adjunto:
a) Solicitud de devolucin a las 24 horas del pago indebido
b) Recibo de la IR-AT por S/. 200.00.
c) Constancia del plazo transcurrido por ms de 30 das.
Huancayo, 28 de Octubre de 2008.
EXP. 771-2008-tR-H
E <P771-2008-rR-H
S.I.R.:
Ernesto Chipana Chaupin, en elproceso no contencioso sobre
extincin de la deuda tributaria por prescripcin, ante usted
con todo respeto digo:
Exp. 881-2008rTF-SS
PREMBULO
)
Derecho Procesal Administrativo
LEGALIZACIN NOTARIAL
LEGALIZACION NOTARIAL
DOMICILIO COT{YUGAL
Se entiende por tal, la ltima residencia del do marital (marido y
mujer) a la poca de entablar la demanda administrativa de separacin
convencionaly divorcio ulterior (rescisin corporaly disolucin delvnculo
matrimonial), segn la declaracin jurada individualizada de cada
consorte. (Art. 4, Regl.).
Una declaracin jurada conjunta sobre el ltimo domicilio conyugal
de ambos esposos podr formalizarse as:
LEGALIZACION NOTARIAL
CLARIDAD Y PRECISIN
Tiatndose de los procedimientos administrativos seguidos en las
municipalidades provinciales y distritales la pretensin conjunta se ceir
estrictamente a la normatividad prevista en el Art. 113 de laLey 27444
(Normas del Procedimiento Administrativo General) (Art. 8, Regl.).
PARTICIPANTES O INTERVINIENTES
En este procedimiento administrativo no contencioso intervienen el
burgomaestre, el fedatario colegiado, los cnyuges (marido y mujer) y/o
sus apoderados, as como los abogados patrocinadores, incluyendo entre
stos alAsesor Legal del respectivo Concejo Municipal (Art. 9, Regt.).
PRESUNCIU NP VERACIDAD
Se presume de pleno derecho que los documentos y declaraciones
juradas de los consortes son verdaderos sobre los hechos o circunstancias
expuestos, an cuando no estuvieran dichas manifestaciones autenticadas
por fedatario pbiico, estando sujetos, en caso de falsedad especfica o
genrica (Arts. 427 9 438, CP) a las responsabilidades civiles,
administrativas y penales, previstas en la respectiva ley. (Art. 7, Regl.).
Derecho Procesal Administrativo 515
CULMINACIN O CADUCIDAD
si la solicitud conjunta de separacin -divorcio no rene los requisitos
y formalidades exigidos por la Ley y su Reglamento, no proseguir eltrmite
normativo, debiendo elFuncionario cognoscitor (alcalde o notario) notificar
a los pretensores para que en un plazo perentorio de cinco das hbiles
subsanen o enmienden elpetitorio o la documentacin faltante. (Art. 10)
Ejm.: Si el marido no adjunt la declaracin jurada con firma y
huella digitalsobre la inexistencia de hijos menores de edad, elFuncionario
competente otorgar un plazo prudencial al omiso pretensor para la
adjuncin de dicho documento.
INCONCURRENCIA Y FENECIMIENTO
Si ocurre nueva inasistencia de uno o ambos pretensores, el
Funcionario edil o el Fedatario colegiado declarar culminado el
procedimiento administrativo, ante tcito desistimiento o renunciacin
implcita de los cnyuges. En esta circunstancia, el alcalde o el notario
ordenar el archivamiento definitivo del expediente. (Art. 6, Ley).
PODER ESPECI.AL
Los cnyuges., si lo consideran viable, podrn otorgar poder por
escritura pblica con facultades especficas para su representacin en
este proceder normativo ante la instancia municipalo notarial. Este poder
deber estar inscrito en la oficina distrital de los Registros Pblicos para
toda gestin eficaz ante la autoridad o funcionario competente, acorde el
Art. 118" del D. Leg. 7049, Ley del Notariado Pblico. (Art. 15, Regl.).
516 Guillermo Bendez Neyra
PATROCINIO LEGAL
En los procedimientos administrativos seguidos ante las notaras, la
solicitud cursada contendr la firma de abogado colegiado, conforme el
Art. 14 de la Ley 26662. (Normas sobre competencia notarial en asuntos
no contenciosos).
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Si la separacin convencional y divorcio ulterior se canaliza en la
va municipal, se requerir del dictamen fundamentado de la Oficina
Jurdica o del letrado asesor de la entidad edil en torno al cumplimiento
de requisitos y condiciones imperativos para su trmite ordinario. (Art.
11, Regl.).
As, un dictamen legalsobre caducidad delacta de matrimonio civil,
presentada por los cnyuges, rezar: ".... Habindose verificado que el
acta de matrimonio civil contiene fecha muy pretrita (Diciembre - 2009),
el suscrito Asesor jurdico, propone que antes de convocar a audiencia
nica, los esposos Bernal - Valdez subsanen esta anomala, adjuntando
nuevo documento de fecha reciente, acorde elArt. 11 delD.S. 009-2008-
JUS''.
CONSTANCIA DE INASISTENCIA
Segn el caso, se dejar constancia de la inasistencia de uno o de
ambos consortes para efectos de convocar a una nueva audiencia tripartita
como viabiliza la ley.
En caso de nueva inconcurrencia, sea de uno, sea de ambos
cnyuges, la autoridad edil o elfuncionario notarial convocante declarar
Derecho Procesal Administrativo 517
ACTA DE AUDTENCIA
La audiencia nica se realizar en una habitacin privada y
adecuada a la solemnidad del acto. Su desarrollo deberconstar en acta
firmada por todos los participantes, observando la normatividad delArt.
9, Regl.
Este documento pblico contendr la ratificacin o rectificacin
(contraposicin) de la voluntad separatista por ambos cnyuges en forma
definitiva. Si acaso no se ratificaran o expusieran una voluntad distinta,
se dar por fenecido el procedimiento concertatorio, dejndose expresa
constancia en el acta con las subsiguientes firmas y huellas digitales de
todos los participantes. (Art. 12, Regl.).
RATIFICACIN O RECTIFICACIN
En la audiencia nica los cnyuges convocados manifestarn
libremente su voluntad de ratificarse o rectificarse de su inicial
determinacin, tal como reza en el petitorio conjunto de separacin
convencional. (Art. 6, Le7).
Muchas veces sucede que el marido o la mujer se rectifican de su
originaria decisin escisionista, en un claro afn de reconciliacin o
convenio arreglatorio. Empero, si ambos comparecientes se ratifican,
entonces el burgomaestre o el notario declarar la separacin consensual
mediante resolucin edil o acta notarial, segn la instancia cognoscitora.
(Art. 6, Ley).
DIVORCIO ULTERIOR
Si transcurren dos meses desde cuando fue emitida la resolucin
municipalo elacta notarial, segn corresponda, cualquiera de los consortes
(marido o mujer) puede peticionar alalcalde o al notario la disolucin del
518 Guillermo Bendez Neyra
INSCRIPCIN NECISTRAL
Consentida la resolucin edil o el acta notarial, declarando la
disolucin del nexo matrimonial, el burgomaestre o el fedatario colegiado
ordenar la inscripcin del respectivo instrumento pblico en el Registro
correspondiente.
CANALIZACIN FORMAL
La peticin sobre disolucin del vnculo matrimonial (divorcio
ulterior) ser encaminada ante el mismo alcalde o ante el fedatario que
declar la separacin consensual con sujecin a la normatividad
procedimental en vigencia.
ACTA DISOLUTORIA
Tiatndose de gestiones administrativas ante las notaras, elrespectivo
Fedatario extender el acta en un plazo no mayor de cinco das hbiles,
en la cual constar la escisin o disolucin del vnculo matrimoniai entre
marido y mujer.
Elevar a escritura pblica la solicitud conjunta (o individualizada)
sobre la disolucin del enlace matrimonial, la cual ostentar calidad de
minuta, debindose extender en el Registro notarial de asuntos no
contenciosos, acorde la Ley 26662. En esta escritura pblica deben
insertarse las actas fedateadas so pena de invalidarse el trmite no
controversial.
RESOLUCT. enn
Tratndose de gestiones administrativas en las municipalidades, el
burgomaestre expedir, en un plazo no mayor de cinco das hbiles la
resolucin, declarando disuelto el nexo mahimonial. Formalizada dicha
disolucin, el alcalde o el fedatario, segn concierna, ordenar las
anotaciones o inscripciones correspondientes.
D erec ho Proces al Adnt i n is I raf ivo 519
INSCRIPCI. NECISTRAL
Declarada la disolucin de la pareja, sea por resolucin municipal,
sea por acta notarial, el funcionario decisitor dispondr la inscripcin en
el Registro Civildelconcejo provincialo distrital, o bien, en elRegistro de
personas naturales obrante en la Oficina correspondiente. (Art.7,Ley).
Asi, el burgomaestre del Distrito de Rauma (Prov. Huaral, Lima),
ordenar la inscripcin de la resolucin disolutoria en elRegistro de Estado
Civil del referido Concejo, cursando copia o informe al Reniec para
acreditar el flamante estado civil de la pareja divorciada.
DECISIN EXTENUANTE
La resolucin edilicia disolviendo el nexo matrimonial agota el
procedimiento administrativo no contencioso. Por tanto, quien pretendiera
impugnarla en la va judicial, deber acudir ante elJuzgado Especializado,
Civil o Mixto competente interponiendo demanda contencioso *
administrativa acorde la Ley 27584, el D. Leg. 7067 y el D.S. N" 013-
2008-JUS.
C ONDICIN INFRAESTRUCTURAL
Para que las municipalidades del pas sean acreditadas por el MJ
debern contar con un ambiente fsico - estructural, privado y aparente
para el desarrollo de las audiencias y otras diligencias; as tambin, contar
con una oficina de Asesora Jurdica a cargo del letrado inscrito en el
colegio profesional respectivo, el cual ser propuesto por la autoridad edil;
en su defecto, designar a un abogado para verificar el cumplimiento de
requisitos normados por esta Legislacin Especial.
520 Guillernto Bendez Neyra
CASUSTICA PROCEDIMIENTAL
Como prxis cotidiana ante la entidad edil, quienes acudan en pos
de una eficaz gestin de separacin-divorcio, debern ceirse a estas etapas
procedimentales: peticin formal, dictamen legal, audiencia nica y
resolucin edilicia.
Una solicitud conjunta sobre separacin convencional y divorcio
ulterior ante el alcalde distrital contendr los siguientes argumentos de
ndole jurdico-fctica:
Culmin la diligencia, siendo las doce horas del citado da, firmando e
imprimiendo su huella digital los comparecientes, despus del Funcionario
edil.- Doy Fe.- Firma y sello del Dr. Oscar Zamalloa Zaldvar.- Conciliador
adminishativo.
pRrtvrsuro
En todo tiempo y lugar las aspiraciones de un trabajador
perteneciente alsector pblico o a la actividad privada han sido siempre
una justa remuneracin, mejores condiciones de trabajo y estabilidad
laboral absoluta. Sin embargo, a travs de los aos el empleador privado
(cual empresario gestor) o la entidad estatal, ya sea por razones
econmicas o dficit presupuestario en las arcas fiscales ao tras ao y
cadavez ms han reajustado en sentido ascendente elcuntum pecuniario
de sueldos y salarios con la denominacin de Remuneracin Mnima
Vital, mediante sendos decretos gubernamentales, pero en la prctica
cotidiana tal ascenso resulta diminuto por la constante alza del costo de
vida para la gran mayora de asalariados cuyo nico instrumento
generador de algn ingreso econmico es su fuerza de trabajo intelectual
o manual.
Tnto en el rgimen laboral pblico, as como en el privado reformado,
los sueldos y salarios, las condiciones de trabajo y la perennidad
ocupacional (estabilidad laboral absoluta o relativa), no slo han sido
logrados con alguna mejora, por mandato legal, por liberalidad patronal
(con concesin unilateral del empleador estatal o particular), sino con
mayor frecuencia por pacto o convenio colectivo en la mesa de
negociaciones entre el sindicato de trabajadores y los representantes o
apoderados de la empresa o de la entidad gubernamental.
528 Guillermo Bendez Neyra
I. GENERALIDADES
REGENCIA NORMATIVA
Este contrato se rige por disposiciones del Derecho Pblico Interno
y otorga a las partes conhatantes las obligaciones, derechos, prohibiciones
y beneficios conforme a este nuevo rgimen contraprestacional.
No se cie ni gobierna por las norrnas del D. Leg. 276 (Ley de la
carrera Administrativa para los empleados estatales), ni por el rgimen
laboral del sector privado reformado del D.Leg. 728 y D.S. 003-97-TR,
menos an por las disposiciones regentes para la locacin de servicios no
personales como determinan los Arts. 7764 a|7767 delD. Leg. 295, Cdigo
Civil.
Derecho Procesal Admnistrativo 531
OBJETIVO O FINALTDAD
Este rgimen especial de contratacin tiene por derrotero perenne
garantizar los principios rectores de meritocracia, capacidad individual,
igualdad de oportunidades para acceder a un empleo rentado y
competitividad profesional en la prestacin de servicios en la
Administracin Pblica.
INCLUSIN Y EXCLUSIN
La gran mayora de entidades de la Administracin Pblica estn
incluidas en este rgimen de contratacin de personalprevisto en elD.Leg.
1057 y en el D.S. 075-2008-PCM., tales como las Reparticiones de los
tres Poderes del Estado (Legislativo, Ejecutivo y Judicial), incluyendo los
ministerios y organismos pblicos descentralizados, los organismos
autnomos conforme la Constitucin Poltica (Consejo Nacional de la
Magistratura, Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria,
la Asamblea Nacional de Rectores, Cofopri, Indecopi, etc), los gobiernos
regionales y municipalidades, as mismo las universidades estatales. (Art.
2o, Regl.).
PROCEDIMIENTO FORMAL
Toda entidad pblica debe complementar las siguientes fases antes
de suscribir un contrato administrativo de servicios con determinado
postulante: Preparatoria, convocatoria y selectiva, cual aprestamiento
riguroso en aras de una transparencia y licitud de actos decisorios previos
a la contratacin bilateral.
ETAPA PREPARATORIA
consiste en el requerimiento del rgano administrativo usuario
(comitente) consignando la descripcin de los servicios a prestar, los
requisitos mnimos para el cargo y los factores competitivos que deben
Derecho Proces al Administrativo 533
ETAPA COT/OCATORIA
Consiste en la publicacin del llamado o aviso publicitario en
el portal institucional por Internet y en lugares visibles alpblico, sea en la
sede central o en las oficinas filiales y descentralizadas de la entidad
convocante, sin obstculo de utilizar otros medios informativos. La
publicacin del llamado oficialdebe mantenerse expuesto cuando menos
durante cinco das tiles y previos a la fase de seleccin. (Art. 3, Regl.)
ETAPA SELECTIVA
Es la evaluacin objetiva de los candidatos vinculada a los requisitos
tcnicos o profesionales del servicio a prestar. Incluye la calificacin
curricular y a criterio de la entidad, un examen escrito y la entrevista
personalizada, entre algunos otros requisitos que considere convenientes,
de acuerdo a las caractersticas del Cargo a ejercer quien sea declarado
ganador. En todo caso, la evaluacin ha de realizarse considerando los
requisitos vinculados a las necesidades del servicio tcnico-burocrtico y
respetando los principios rectores de mrito, capacidad, idoneidad y
la igualdad de oportunidades para acceder a un empleo remunerado, sin
discriminacin alguna, en la Administracin Gubernamental.
El resultado de esta evaluacin se divulgar a travs de los mismos
medios empleados para difundir el llamado oficialpblco mediante listas
por orden de mritos, consignando los nombres y apellidos de los
postulantes y los puntajes logrados por cada uno de ellos, segn el cuadro
de finalistas. (Art. 3, Regl.)
ETAPA REGISTRAL
Es la tercera y ltima fase; consiste en la suscripcin del contrato
dentro de un plazo no mayor de cinco das hbiles, contados a partir del
534 Guillermo Bendez Neyra
OPCIN DEFINITORIA
De no firmarse el contrato por las mismas razones ya descritas, la
entidad calificadora puede declarar electo alcandidato que ocupa eltercer
lugar en el orden de mritos, o bien, declarar desierto el concurso.
INSCRIPCIN
Firmado el contrato de servicios, la entidad estatal tiene un plazo
perentorio de cinco das tiles para inscribirlo en el Registro pertinente y
en la planilla electrnica para el abono de la contraprestacin como
describe el D.S. 018-2007jfR.
SUJECIN EXCruSIVA
Todo procedimiento seguido para la contratacin de personas en
este Rgimen contraprestacional, iniciado con posterioridad a la vigencia
de este Reglamento. se somete nica y exclusivamente a las normas
reguladoras de esta singular Legislacin administrativo-laboral. No
sern exigibles los requisitos descritos en los procedimientos anteriores,
nien elproceso regulado por la normatividad prevista en toda contratacin
y adquisicin de bienes por el Estado.
Derecho Procesal Admin istrativo 535
3. CARACTERSTICAS DE LA CONTRATACIN
ADMINISTRATIVA
MODALIDAD ESPECIAL
Este contrato para la prestacin de servicios personales constituye
una modalidad especial propia del Derecho Administrativo Estatal. Se
regula por esta norma especfica (D. Leg. 1057 y D.S. 075-2008-PCM) y
no se halla sometido a la Ley de la Carrera Administrativa para el Sector
Pblico (D. Leg. 276 y D.S. 005-90-PCM), al Rgimen Laboral de la
Actividad Privada (D. Leg. 728 y D.S. 003-97-TR) ni al Rgimen civilista
de la Locacin de Servicios Personales (D. Leg. 295), sino exclusivamente
a la contratacin adminishativa del Estado.
IMPROCEDENCIA LEGAL
Esta normatividad de ndole administrativo-laboral no se aplica a
los contratos de servicios en la modalidad de consultora o asesora externa
porque sta se efecta de modo autnomo (no dependiente); es decir,
fuera de los locales, establecimientos o centros ocupacionales de la entidad
contratante, no existe subordinacin directa ni permanente (Art. 3, D.
Leg.).
DURACIN O TEMPORALIDAD
Este convenio contraprestacional es de plazo definido. Su duracin
no puede exceder al perodo anual respectivo dentro del cual se suscribe
el pacto bilateral. (Entidad - servidor).
Ejm: Un contrato temporalde servicios slo puede formalizarse entre
el 01 de Enero al 31 de Diciembre del2070 o igualmente en los futuros
s36 Guillermo Bendez Neyra
PRRRoGA o RENOVACIN
El contrato puede ser prorrogado o renovado cuantas veces crea
conveniente la entidad estatal en consideracin a sus perentorias
necesidades; sin embargo, cada prrroga no puede sobrepasar el ao
fiscal.
As, durante elao fiscal del 2010 una anfitriona bilinge (hispano-
quechuahablante) al servicio del Parlamento Nacional puede seguir
laborando, si habiendo culminado su conhato el30 -Marzo-10, la cmara
legislativa le prorroga la contraprestacin hasta el 30-Sepl10, o bien,
decide prescindir de tales servicios por conclusin del plazo contractual.
(4rt.5", D.Leg.).
CONTINUIDAD Y EJECUCIN
Los contratos de locacin de servicios no personales regentes al 29
de Junio de 2008 proseguirn en ejecucin hasta fenecer elplazo acordado
por los pactantes; sin embargo, las partes estn facultadas para
remplazarlos mediando concertacin recproca, antes de su culminacin.
si acaso hubiera renovacin o prrroga, tales convenios locativos
de servicios se sustituirn por un contrato administrativo, dejando al
margen elprocedimiento diseado en elArt. 3; vale decir, prescindiendo
de las etapas normativas como son las fases preparatoria, convocatoria y
selectiva de candidatos a una plaza rentada para su posterior suscripcin
y registro del correspondiente contrato.
Un pre-aviso a la servidora tcnica sobre prrroga del contrato
mediante sustitr:cin, adaptando alnuevo rgimen especial, pol un perodo
adicional de un tetramestres, podr textualizarse as:
538 Guillermo Bendez Neyra
De mi consideracin:
Debiendo culminar el plazo contractual de seis meses el prximo 30 de
Ios corrientes, en Ia modaldsd de locqcn de seruicos no
personales, comunico a usted que, por requerr de sus labores
especializadas en la Ot'icina de imagen institucional, como Agente
publicitara, se le prorrogar Ia prestacin subordnante, con Ia sustitucn
del contrato prmigeno por otro perteneciente o Ia contratacin
admnistratiua de seruicios hasta el entrante 30 de Abrl del 2077. preuia
aprobacin por mi Despacho del cuadro de asignacin de personal
rentado, en obseruanca del entrante ejercicio presupuestal, debiendo en
su oportunidad t'ormolizarse este pre-auiso a trqus de una decsin
autortatiua, acorde el D. Leg. 1057 y el D.S. N" 075-2008-PCM.
Atentomente:
De m consideracin:
Estondo en usperas de lenecer el plazo de contratacin administratiua el
prximo 30 de los corrientes, entre usted y Ia Entidad edil a la cual
represento, le curso este auso para que en Ia fecha extintiua (S)-Abril-
2010) proceda a entregar el Cargo con Ia documentacn pertinente, as
como el mobilario y enseres recibidos a su Jet'e inmediato, mediante
actaformal, tal como est preuisto en el Reglamento Interno deTiabajo
y en el Reglamento de Organizacin y Funciones.
Atentamente;
Arch.
540 Guillermo Bendez Neyra
DESCANSO ANUAL
Es un beneficio socio-individualque obtiene quien como empleado
subordinado (o prestador de un servicio no autnomo) y lo disfruta por
un perodo de quince das consecutivos por cada ao completo de
labor, percibiendo la remuneracin ntegra a cargo de la entidad
empleadora o contratante. (Art. 8", Regl.).
COMPENSACIN VACACIONAL
Cuando fenece la contraprestacin entre la entidad y el trabajador
no autnomo, despus de haber cumplido ste un ao completo de
servicios, la empleadora gubernamental abonar una compensacin
dineraria equivalente a 15 remuneraciones diarias vigentes alrespectivo
servidor extromitado; vale decir, sin vnculo contractual subsiguiente.
IMPUESTO A LA RENTA
Para elpago del impuesto a la renta a la Oficina fiscal (SUNAT) , el
cuntum pecuniario de la contraprestacin (remuneracin bruta) abonada
por la Entidad al funcionario o servidor estatal se considera como renta
dineraria de cuarta categora acorde el D,Leg. 774 y el D.S. 779-2004-
EE Segn los Art. 33 y 45 del TUO, son rentas de cuarta categora las
obtenidas por el ejercicio individual de cualquier profesin, arte, ciencia,
oficio, etc., y el respectivo contribuyente podr deducir de la renta bruta
del ejercicio gravable por, concepto de todo gasto, el20% de la misma,
hasta el lmite de 24 un\dades impositivas hibutarias.
Conforme las directivas o resoluciones delente recaudador (SUNAT),
las entidades pblicas contratantes estn obligadas a retener el l07o por
cada recibo de honorarios profesionales cual percepcin de la
contraprestacin por labor realizada si supera los S/. 1,500.00 en cada
perodo mensual. Empero, si la sumatoria de varias contraprestaciones
(remuneraciones) mediante extensin de recibos ascienden en conjunto
a Sl. 2,589.00, el empleado estatal deber formular declaracin jurada
de tal ingreso, procediendo la entidad pagadora a retener igualmente el
1,0% de dicho cuntum.
Derecho Procesal Adntinistrativo 547
5. IMPEDIMENTOS Y PROHIBICTONES
IMPEDIMENTO CONTRACTUAL
No pueden suscribir contratos de servicios personales con el Estado
los ciudadanos inhabilitados, sea en la va administrativa o en la judicial
cualquiera que fuese la entidad estatal proponente. (Art. 4, Regl.).
Ejm.: Si por veredicto ejecutoriado un ex - funcionario fue condenado
a tres aos de prisin suspendida al haberse comprobado su participacin
en eldelito de Peculado (Art. 388", CP) en agravio delGobierno Regional
de Lambayeque (chiclayo) al utilizar sin escrpulo alguno dos camionetas
de la Reparticin gubernamentalen beneficio de sus familiares inmediatos
durante los das feriados no laborables, incluyendo sbados y domingos,
ahora siendo pretensor o postulante a una plaza vacante, no podr ser
contratado como empleado dependiente del MTC al haber sido
inhabilitado para todo cargo pblico por igual nmero de aos, en
observancia delArt. 36o del Cdigo penalizador.
Tambin estn impedidos de ser contratados bajo este rgimen
contraprestacional aquellos ciudadanos que tienen restricciones legales
para ser postores o contratistas con entidades del Estado, segn normas
expresas y reguladoras sobre contrataciones con la Administracin Pblica
(Art. 4", Regl.). (D. Leg. 7017 e D.S. 184-2008-EF).
NEPOTISMO Y CONTRATACIN
La expresa prohibicin descrita en la Ley 26771 es aplicable a los
contratos administrativos de servicios, ya que de acuerdo a esta norma
imperativa los funcionarios, directivos, gerentes y personal de confianza
de nivel jerrquico, tanto en las Dependencias pblicas como en las
empresas estatales, con facultad designatoria (nombramiento o
contratacin), o que tengan influencia directa en el proceso selectivo de
Derecho Procesal Administrativo s49
6. FENECIMIENTO DE LA CONTRAPRESTACIN
del 2010
sucesionados los hes das naturales hasta elJueves 3 de Junio
se considerar aceptada tal renuncia o exceptuacin por no mediar
respuesta inmediata en los hes das posteriores de la recepcin.
As, una carta de renuncia al cargo por va notarial podr redactarse
con elsiguiente tenor:
Lma,37 deMayodel2010
Seor Abogado
Fr ederck B olaos Tamarz;
GERENTE DE PERSONAL Y ESCALAFON DEL NIINISTERIO
PBLIco.
Cercado delaCapital
Demi moyor consideracin:
Mediante la presente msiuo por conducto notarial, t'ormulo renuncia
uoluntnria al Corgo adminstrotiuo como Sub-Gerente de Finonzos Pblicas
por conuenir a mis derechos constituconales, en obseruancia del D. Leg.
7057 vlaLey27444.
Al prerentar este retiro uoluntaro, el suscrio Ie expresa su agradecimiento
por Ia confianz.a depositada en mi persono al designarme como t'unconano
de confianza ol seruicio de uuestro pr,estigioso entidad desde el pasado 7-
Septiembre-2008
Con este motiuo le solicto Io dispensa o exoneracin del plazo legal de 30
das noturales paro su aceptacin por razones estrictamente personales;
por tantq su despacho emitir la resolucin pertinente para lo respectiua
entrego del Cargo a quien corresponda.
Le expreso mi reconocimento y det'erencio especial.
Domiclo real: Au. Los Bobos 777 , Segundo pso, Urb. Los Eucaliptos.
Dstrito del Rmac. Telf . 426-6154.
Derecho Procesal Administrativo 553
t.
I LEGALIZACION DE FIRMA
I
I
I
E/ suscrito Notaro colegiado de Ia Copital;
PROCEDIMIENTO SEPARATISTA
Tratndose de la decisin unilateral de la entidad para excluir o
cesar a determinado funcionario o servidor (empleado estatal), la
autoridad competente deber ceirse con exactitud al siguiente trmite
administrativo - laboral de ndole indagatoria:
a) La entidad contratante debe incriminar al servidor contratado el
incumplimiento de obligaciones contractuales mediante una
notificacin formal especificando la presunta infraccin o la virtual
trasgresin del deber ocupacional.
b) El empleado dependiente tiene un plazo perentorio de cinco das
hbiles para contestar o refutar la imputacin disciplinaria
explicando y alegando cuanto sea conveniente a su defensa, o bien
silenciar y no aceptar aquella incriminacin.
554 Guillenno Bendez Neyra
{utenticacin de Fimas
PREMBULO
El Proceso contencioso - Administrativo es una controversia judicial
enfre determinado ciudadano en calidad de demandante y una entidad
pblica como emplazada; pero tambin, entre una institucin estatal o
gubernamentaly otra homloga o semejante, con participacin de terceros
legitimados, impugnando actos o actuaciones administrativas para obtener
el derecho o inters vulnerado, mediante sentencia amparatoria del
Fuero Especializado. Igualmente, a travs de una medida cautelar, pero
con carcter provisional, atendiendo a los medios probatorios escoltados
y la dacin de una contracautela, si fuera menester a criterio delJuzgador.
1. PRINCIPIOS RECTORES
2. COMPETENCIA Y JURISDICCION
COMPETENCIA GEO.POLTICA
Es competente para conocer y resolver en primera instancia elproceso
contencioso-administrativo, a eleccin del actor, el Magistrado
especializado dellugar (territorio provincial o distrital) donde domicilia el
demandado o tiene su sede institucionalla entidad emplazada; o bien del
lugar donde se produjo la actuacin cuestionable, objeto de la demanda,
o el silencio administrativo negativo.(Art.10, DS 013-2008-JUS).
COMPETENCIA FUNCIONAL
Son autoridades jurisdiccionales competentes para conocer y resolver
elproceso contencioso- administrativo elJuzgado Especializado y la Sala
Superior Especializada en dicha materia jurdico- procesal, en primer y
segundo grado respectivamente.(Art. 11 D.S.).
Derecho Procesal Adminstrativo 573
REMISIN OFICIOSA
Cuando se interponga demanda conha actuaciones administuativas
formales o fcticas (materiales),conforme eI Art.4, el Juez que se considere
incompetente, segn la normatividad especfica, remitir de oficio el
expediente o actuados judiciales al rgano jurisdiccional respectivo so pena
de ser invalidado todo lo actuado llegada su oportunidad procesal, sea por
elJuzgado competente o por la Sala Superior revisora.(Art. 12, DS)
COMPETENCIA EJECUTORA
La facultad de efectivizar las sentencias y dems resolucines
judiciales corresponde en forma exclusiva alJuzgado Especializado (Civil
o Mixto, segn la implementacin tcnico- logstica del CEPJ) por haber
conocido elproceso en primera instancia. (Art.4s,DS).
Ejm.: Si el Juzgado Civil de la Provincia de Tayacaja
(Huancavelica),perteneciente al Distrito Judicial de Junn (Huancayo),
conoci y resolvi en primer grado la demanda sobre pago de pensin de
cesanta a cargo de la Direccin Regional de Agricultura, con sede en la
ciudad de Huancavelica y la Sala Civil de la Corte Superior de Junn
(Huancayo) confirm la decisin de primera instancia, declarando
infundada la apelacin, el citado rgano jurisdiccional unipersonal
ejecutar la sentencia confirmatoria.
EXCLUSIVIDAD PROCESAL
Ante todo, los actos y actuaciones de la Administracin Pblica slo
pueden ser demandados (reclamados) en un proceso contencioso-
administrativo, dejando a salvo los asuntos o cuestiones recurribles ante
el respectivo rgano jurisdiccional en un proceso constitucional, como
permiten los Arts. 66,67, V 68 del Cdigo Procesal Constitucional, Ley
28237.
As, podr recurrir al Fuero precitado en proceso de cumplimiento,
un profesor cesante al cualse le reconoci, mediante Resolucin formal,
la suma de S/. 3,000.00 como compensacin por tiempo laborado durante
20 aos consecutivos, pero la entidad estatal (Direccin Regional de
Educacin) perteneciente al Gobierno Regional de Tmbes, por escasez
de fondos presupuestarios no hizo efectiva dicha deuda en perjuicio del
docenie. En observancia de laLey 28237, el afectado educador acudir
ante el Juez constitucional en proceso de cumplimiento para lograr
su justo cometido, pues, subsiste la resolucin administrativa de segunda
instancia, reconociendo los dbitos por CTS.
ACTUACIONES IMPUGNABLES
Son demandables en este proceso contencioso las siguientes
actuaciones administrativas :
PRETENSIONES OBJETIVAS
En este proceso contencioso pueden plantearse pretensiones
encaminadas a obtener los siguientes resultados de ndole tico -
pecuniaria:
a) La nulidad (totalo parcial) o ineficacia del acto administrativo
considerado arbitrario o irregular.
Derec ho Proces a I A dnti n is I rativo 579
EXONERAC IN INDEMNIZATORIA
Segn elArt. 238 de la Ley 27444, todo sujeto administrable tiene
derecho a ser indemnizado por la entidad pblica por la lesin sufrida en
cualquiera de sus bienes patrimoniales o derechos tico-personales, salvos
los casos de fuerza mayor, siempre y cuando el menoscabo sea
consecuencia directa del funcionamiento operativo de la Adminisfuacin
Pblica. (Art. 5, D.S. 013-2008-JUS.
Vr.Gr.: Cuando a causa del mal estado de una carretera marginal
hacia la zona selvtica se produce la volcadura de un mnibus inter-
provincial, quedando mal heridos el chofer y varios pasajeros, elMinisterio
de Transportes y Comunicaciones est en la ineludible obligacin de
reparar el dao o perjuicio ocasionado mediante la atencin hospitalaria
o el tratamiento mdico especializado a las vctimas del accidenle de
trnsito, o si fuere oportuno, a abonar un cuntum indemnizatorio a
quienes resulten damnificados .
582 Guillermo B endez Neyra
ESTACIN OPORTUNA
Las pretensiones descritas en el cdigo adjetivo pueden acumularse,
ya sea de modo originario, ya de manera sucesiva o paulatina, siempre y
cuando se cumplan los requisitos o condiciones de esta legislacin
procesal. (Art. 6, D.S. 013-2008-JUS).
REQUISITOS
La acumulacin es viable siempre que se cumplan los siguientes
presupuestos jurdico - fcticos:
a) Las pretensiones planteadas sean de competencia del mismo
rgano jurisdiccional; vale decir. el Juez Especializado, Civil o Mixto
admisor de la demanda, acorde el emplazamiento geo-poltico
(provincial o distrital) del Juzgado respectivo.
b) No sean opuestas entre s, excepto si son interpuestas en forma
subordinada o alternativa.
Ejm.: Una demanda de nulidad de Resolucin Municipal. reposicin
de un cerco perimtrico y el abono de luna indemnizacin
resarcitoria, ascendente a Si. 10,000.00, por los daos materiales
ocasionados ante el derribamiento de un muro circundante , no son
asuntos contrarios entre s, siendo viable su acoplamiento a Ia
demanda inicial, como es la restitucin del cerco delimitador.
c) Sean encaminables en un mismo cauce procedimiental; es decir.
tramitables en un proceso urgente o en uno especial. segn
dispone esta nueva ley.
Ejm.: Si se trata de un proceso urgente, el administrado podr
reclamar ante elJuzgado Especializado. (Civil o Mixto), el pago de
Dere c lto Proces al Ad m i n i s trat ivo 583
CASO ESPECIAL
En los casos de modificacin y ampliacin de la demanda, el actor
puede incorporar al proceso otras pretensiones relativas a una nueva
actuacin administrativa, siempre que cumpla con los requisitos
precedentes. La solicitud de acoplamiento de nuevas obtenciones puede
formularla hasta antes de la expedicin de sentencia en primera instancia
o en la inicial etapa procesal. Tal peticin ser resuelta previo traslado a
la contraparte acorde el trmite diseado en elArt. 18 de este D.S.
Seor Ingeniero
Isaas Casaverde Dvila
Director Regional de Agricultura
Ciudad.
De mi mayor consideracin:
Me complace dirigirme al Despacho de su digno Cargo para
solicitarle remita a la brevedad los achrados administrativos, como
son las actas de inspeccin ocular, peritaje tcnico- contabie,
mensuracin y delimitacin de reas, as como la resolucin de
segunda instancia, documentos correspondientes al Expediente
Derecho Procesal Adntinistrativo 585
CONTROL DIFUSO
El rgano jurisdiccional est facultado para ejercer un control difuso
sobre los hechos o situaciones demandados y consignarlos en los
respectivos considerandos con la debida motivacin en serie, pero
respetando la singularidad de cada propuesta reclamatoria del ocasional
accionante. (Art. 9, D.S. 013-2008-JUS).
Pueden promover o intervenir en este proceso elMinisterio Pblico,
los Gobiernos Regionales, las Municipalidades, las comunidades
campesinas y/o comunidades nativas en cuyo territorio se produjo eldao
ambiental o atentado al patrimonio histrico - cultural; as tambin, las
asociaciones o instituciones sin fines de lucro que de acuerdo a ley y al
criterio deljuzgador, estn legitimados para demandar (Art. 82, CPC.)
DEMANDA VIABLE
En estricta observancia de los Arts.51o y 138" de la Carta
Fundamental de la Nacin, el proceso contencioso es viable aunque la
actuacin administrativa impugnada se sustente en la aplicacin de una
norma trasgresora del ordenamiento jurdico vigente. En tal supuesto, la
inaplicacin de la norma infractora se apreciar en el mismo proceso en
giro.
58 Guillermo Bendez Nevra
MODELOS EN SERIE
Toda resolucin contendr una adecuada motivacin en su parte
considerativa, tratndose de autos y sentencias, salvos los decretos de
mero trmite. (Art. 9, D.S.).
Si acaso se presentan cuestiones anlogas o similares y se requiera
idntica motivacin para resolver o decidir sobre aqullas, est permitido
al Juez utilizar modelos de resolucin en serie, siempre y cuando no afecte
las garantas deldebido proceso, considerndose cada formato reproducido
como un acto independiente.
DEMANDANTE LEGITIMADO
Ostenta legitimidad activa para obrar contra determinada actuacin
administrativa de una entidad pblica o estatal, quien afirma ser titular
deiderecho o el inters (individual o colectivo) vulnerado por la referida
institucin. (Art. 13, D.S )
Vr. Gr.: Un chofer taxista tiene legitimidad activa para obrar
(demandar) contra la errnea decisin del SAT - MLM (Servicio de
Administracin Tributaria - Municipalidad de Lima Metropolitana),
porque siendo flamante propietario delvehculo automotor. sin embargo.
se le conmina mediante resolucin coactiva a abonar la suma de S/.
2.500.00 por concepto de multas acumuladas impuestas a dicho automvil
en poca anterior a su adquisicin onerosa, pues, el vendedor, evadi
dicho pago, no obstante requerimiento verbal dei Notario pblico gestor
de la transferencia, acorde el D. Leg. 7049.
Derecho Procesal Adntinistrativo 581
DEMANDADAS LEGITIMADAS
Ostentan legitimidad pasiva para obrar o contradecir la pretensin:
a) La entidad pblica que emiti en ltima instancia al acto o la
declaracin administrativa impugnable.
Ejm.: El Gobierno Regionaldel Cusco ser la entidad emplazada y
contestante porqu a travs de su Presidencia Ejecutiva expidi la
resolucin de segunda y ltima instancia confirmando la decisin
Derecho Procesal Administrativo 589
AMPLIACITV Y TRASLADO
Asimismo, el actor puede ampliar la demanda siempre y cuando
antes delveredicto de primer grado se produzcan nuevas actuaciones
administrativas impugnables, como consecuencia directa de aqulla (o
aqullas) objeto dellitigio en giro. (Art. 18, D.S. 013-2008-JUS y D. Leg.
1067).
Ejm.:Si la pretensin inicialvers acerca de una concesin de mayor
nmero de lotes de terreno mineralizado en la regin altina central para
explotacin minera, impugnando eldemandante la resolucin de segunda
instancia administrativa del Sector Energa - Minas (Direccin Regional
de Minera con sede en la ciudad de Cerro de Pasco); empero, dos meses
despus la autoridad competente dicta nueva resolucin disminuyendo al
empresario cateador a slo cinco lotes (cada uno de 50 hectreas), el
594 Guillernto Bendez Neyra
PLAZOS DE INTERPOSICIN
La demanda debe ser presentada dentro de los plazos seguientes de
acuerdo a los efectos jurdico-administrativos del acto o actuacin
impugnable.
PLAZO TRIMENSUAL
cuando se pretenda impugnar las actuaciones administrativas
referidas en elArt. 4 de este Decreto Supremo, elplazo ser de tres meses
a contar desde la informacin, conocimiento o notificacin de la actuacin
cuestionada; es decir, lo que acontezca primero.
Por tanto, son demandables o impugnables en este proceso
contencioso-administrativo: Los actos formales y cualquier otra
declaracin de similar ndole, la actuacin material no sustentada en
resolucin formal, la ejecucin de actos administrativos vulnerantes de
principios y normas del ordenamiento jurdico - procedimental, el silencio
administrativo y cualquier otra omisin de la entidad pblica: asimismo,
toda actuacin o abstencin (omisin de la administracin estatal) relativa
a la validez, eficacia y ejecucin de los contratos suscritos entre la
entidad pblica y los particulares, exceptuando los casos que resulten
obligatorios o se determine legalmente someter a conciliacin o
arbitraje la inminente controversia y toda aquella actuacin de la
administracin gubernamental sobre el vnculo contraprestacional
con el personal subordinado (contingente prestador del servicio retribuido)
(Art. 19, 013-2008-JUS).
ENTIDAD DEMANDANTE
Cuando una entidad pblica ostenta calidad o condicin de
accionante, en observancia del Art. 13 de esta norma nica y ordenadora,
el plazo se fija segn la Leg 27444, salva disposicin reglamentaria
imponiendo un trmino distinto.
D e rec ho Proces a I Adntfu i strativo 595
Vr. Gr.: Una entidad estatal tiene legitimidad activa para obrar
(accionar ante el PJ), impugnando cualquier actuacin administrativa
declarativa de derechos subjetivos, previa emisin del acto formal
(Resolucin), identificando elagravio producido a la legalidad y al inters
pblico, siempre y cuando haya culminado el plazo para que la entidad
emisora declare de oficio tal nulidad en sede interna, acorde el Art.202
delaLey 274M.
PRONUNCIAMIENTO INEFICAZ
No tiene eficacia legal la decisin emitida por la entidad pblica
emplazada una vez notificada con la demanda. No obstante, si el acto
expreso se materializ antes de dicha citacin, el Juez competente puede,
a peticin escrita del accionante, incorporar o incluir como pretensin
adicional la impugnacin de tal acto expreso o dar por finalizado eljuicio;
vale decir. declarar finiquitado el proceso segn criterio prudencial.
Muchas veces la Administracin Gubernamental se retracta de su
inicial determinacin, respetando el derecho ciudadano, al reconsiderar
la propia decisin; otras veces, emite nuevo pronunciamiento en sentido
desfavorable al actor; en este segundo caso, el Juzgador podr considerar
como nueva reclamacin del administrado contra el proceder del
Funcionario emisor cuyo acto formal ha de ser impugnado, implicando
ahora una acumulacin de pretensiones analizables por el Magistrado
resolutor.
596 Gui llermo Bendez Neyra
SILENCIO POSITIVO
Tratndose del silencio administrativo positivo por sucesin o
acabamiento del plazo contemplado por la ley 27444 o en normas
especiales, eltrmino para entablar demanda por el tercero legitimado
ser de un trimestre a partir de la resolucin ficta aprobando la peticin
del administrado.
Ejm.: Si una tercera persona pretende impugnar la implcita
concesin del derecho a determinada ciudadana ( peticionante directa),
porque a aqulla le afecta el pronunciamiento de la entidad edil, el plazo
para interponer demanda contencioso - administrativa ser de tres meses.
CADUCIDAD O EXTINCIN
La pretensin del accionante caduca sin remedio si interpone la
demanda fuera de los plazos antes sealados; por eso, toda persona
afectada por alguna decisin, resolucin o acto material de la entidad
gubernamental o estatal debe entablar accin dentro de los plazos ya
descritos, bajo advertencia de ser declarada improcedente por
extempornea.
REQUTSTTOS Y FORMALTDADES
Toda demanda contencioso - administrativa debe contener los
siguientes datos, requisitos y formalidades:
a) Datos genricos en el ngulo superior derecho.
b) Designacin delJuez competente. (Especializado, Civil o Mixto)
c) Datos personales identificables del actor.
d) Peticin esencial en forma suscinta.
e) Fundamentos fcticos de la pretensin.
0 Fundamentos jurdicos y procesales.
s) Descripcin de los medios probatorios.
h) Relacin enumerada de los medios probatorios
i) Va procedimental aplicable.
i) Conclusin o reiteracin del petitorio
k) Lugar y fecha de suscripcin.
t) Firmas del abogado patrocinador y del accionante (apoderado, si
fuera el caso, legalmente acreditado con documento notarial, acorde
el D.Leg. 1049, Legislacin del Notariado Pblico).
598 Guillermo Bendez Ne1;ra
EXTENUACIN O AGOTAMIENTO
Para interponer una demanda ante elJuez competente ser requisito
primordial haber agotado la va administrativa acorde elArt. 188" de la
Leg 27M4; es decir, haberse resuelto la pretensin en primera, segunda o
tercera instancia en el cauce ante-judicial, conforme la mencionada ley y
otras disposiciones afines.
As, ante Consejo Nacional de la Magistratura la pretensin
instaurada por un Juez Especializado en Materia Tributaria contra la
decisin colegiada que desaprob su desempeo funcional, al examinar
el flder personal y antes de la entrevista personal, quedar agotada con
la resolucin de primera y nica instancia administrativa al absolver el
recurso de reconsideracin, de acuerdo el Art. 2I de la Ley 26397 ,
Ley Orgnica del CNM.
EXCEPCIONES AL AGOTAMIENTO
La extenuacin procedimental de la va administrativa no ser
exigible en los casos siguientes:
a) Si la demanda fuera interpuesta por una entidad pblica de
acuerdo al segundo prrafo del Art. 13; es decir, para impugnar
cualquier actuacin administrativa que declare derechos subjetivos;
o sea concesin oficiosa a varios sujetos administrados beneficiados
Derec ho Proces al Adntfu strativo s99
VIABILIDAD O PROCEDENCIA
No ser necesario el agotamiento del cauce administrativo para
interponer la demanda controversial, si la pretensin cursada por el
justiciable jubilado serefiere alcontenido esencialdelderecho previsional,
no siendo exigible preceder una resolucin desestimatoria de segunda o
lercera instancia en sede institucional, pues, basta que la peticin sea
denegada por el Funcionario decisitor en primer grado para acudir al
Fuero competente y plantear la accin.
REQUISTTOS ESPECTALES
Aparte de las formalidades contempladas en los Arts. 424 y 425 del
cdigo adjetivo, son requisitos singulares a anexar:
a) El documento acreditativo de extenuacin de la va
administrativa, dejando salvadas las excepciones descritas en esta
ley. As, tres documentos acreditantes del agotamiento procedimental
en el cauce ante-judicial sern, por ejemplos, el escrito dirigido al
Presidente Ejecutivo del Gobierno Regional de Tcna, solicitando
una constancia certificada sobre la finalizacin de la controversia
604 Guillermo Bendez Nqra
IMPROCEDENCIA DE LA ACCIN
La pretensin ser declarada improcedente cuando ocurra alguno
de estos supuestos jurdico - fcticos:
a) Si fuera planteada contra una actuacin no descrita ni precisada
en elArt. 4 de esta norma rectora.
Ejm.: Si una ciudadana, madre de familia, pretende obtener del
Juzgado Especializado la nulidad absoluta de una decisin colegiada
del Arzobispado de Lima Metropolitana, porque le fue denegada
una solicitud para apadrinar en la pila bautismal a una nia de
ocho aos de edad biolgicos, pues, no reuna el requisito
fundamental de estar casada ante la Iglesia Catlica ni ante el
Registro Civil, dicha demanda ser declarada inviable por el
Funcionario judicial.
b) Cuando se interponga fuera de los plazos permitidos por esta
norma sustantiva; por ello, el fenecimiento del plazo reglamentario
para incoar la accin por el sujeto administrable, impide toda
pretensin ante el Juzgado competente, debido a su
extemporaneidad. Estos plazos son de caducidad. (Art.23, D.S.).
c) Cuando no se produzcala extenuacin procedimental; es decir,
si el sujeto administrable no cumpli con agotar la va interna ante
la correspondiente entidad pblica o estatal, tampoco podr
interponer demanda contra aqulla, dejando salvadas las
excepciones previstas en este texto nico ordenado.
Ejm.: Si un ciudadano contribuyente impuntual no cumpli con
extenuar o agotar la va administrativa ante el Concejo Provincial
D erec ho P roces a I Adnt i nistrat ivo
REMISIN DE ACTUADOS
Al admitir la pretensin, el Juez order-lar, segn el caso, a la entidad
estatal o gubernamental. que el Funcirnario responsable remita copia
cerlificada del expediente relacionada a la actuacin cuestionada. en
un plazo excedible de quince das hbiles: asirnismo, dictar los apremios
n<
necesarios para garantizar el efectivo cumplimiento de su mandato. pudiendo
aplicar a la respectiva entidad multas r:ompulsivas y sucesivas en caso de
renuencia o resistencia a la.s rdenes expresas. (Art. 24, D.S.).
610 Guillermo Bendez Neyra
CONTINUIDAD IRRESTRICTA
El incumplimiento de la orden judicial por la entidad pblica no recesa
nisuspende la tramitacin delproceso contencioso - adminisfuativo, debiendo
el Magistado aplicar el Art .282 delCPC al momento de resolver la demanda,
sin obstculo alguno para que tal negativasea apreciada como reconocimiento
de verdad material sobre los hechos argumentados contra aqulla por el
demandante . (Art. 24, D.S. 013-2008-JUS).
EJECUCIN EFECTISTA
An cuando se haya admitido la demanda y est en trmite la
controversia, ello no impide a la Entidad Gubernamental ejecutar elacto
administrativo impugnado, excepto cuando elJuez, mediante una medida
cautelar o invocando una ley protectora, disponga lo contrario; es decir,
la inejecucin de la resolucin ante - judicial firme por la misma entidad
emplazada, intuyendo o convencido sobre el amparo del derecho
vulnerado. (prejuzgamiento).
Dereclto Procesal Adntinisfrativo 611
1 O. ACTUACIN PROBATORIA
INDEMNIZACIN REPARATORIA
Si acaso se acumulara a la demanda una indemnizacin resarcitoria
por virtual dao material y moral, el ciudadano accionante podr alegar
cuantos hechos o circunstancias fcticas le sirvan de sustento, ofreciendo
a la vez los medios probatorios idneos para acreditar el perjuicio.
Ejm.: Si la demanda principal vers sobre el reembolso de sumas
debitadas (5/.95,000.00) a favor del contratista inmobiliario, el cual no
efectiviza su cobro durante dos meses consecutivos, no obstante el
compromiso formal del Ministerio Central (MEF) acorde el contrato
suscrito, el referido empresario adicionar a su demanda primigenia la
nueva pretensin de ndole indemnizatoria por los daos y perjuicios
irrogados por la entidad estatal, pues, a falta de recursos dinerarios no
puede retirar las pesadas maquinarias y otros vehculos estacionados en
612 Guillenno Bendez Nevra
OPORTUNIDAD
Los medios probatorios (documentarios y efectos materiales) deben
ser ofrecidos o presentados por los sujetos litigantes en los actos
postulatorios, anexndose todos los documentos y pliegos interrogatorios,
as tambin objetos o enseres revelantes de la pretensin o denegacin,
sea por el accionante, sea por la entidad accionada. Los pliegos de
confesin y declaracin testimonialse adjuntan en sobre cerrado por ser
documentos confidenciales hasta el momento de su actuacin
judicial.(Art.31,DS)
EXTEMPORANEIDAD Y TRASLADO
Si acaso el demandante o el demandado presentara algn medio
probatorio extemporneo, el Juzgador correr traslado del petitorio a la
parte contraria por el trmino e tres das hbiles para su absolucin o
respuesta.
ADMISIN EXCEPCIONAL
El Juzgador admitir de modo excepcional los medios probatorios
extemporneos, si estn vinculados a hechos ocurridos o conocidos en
poca posterior al inicio del proceso contencioso, relacionados
estrictamente a las pretensiones postuladas o denegaciones frontales. sea
en la demanda, sea en la contestacin.
Derecho Procesal Adminis trativo 613
CONVOCATORIA A AUDIENCIA
si a consecuencia de la mencionada incorporacin sea necesaria
la citacin a una audiencia para actuar elmedio probatorio extemporneo,
el Juzgador dispondr su realizacin, expidiendo el mandato
pertinente. (Art.3l,DS)
INDICACIN PRECISA
si un accionante individual, siendo parte en el proceso, no tuviera
en su poder algn medio acreditativo de hechos o actuaciones, pero ste
se halla bajo tenencia de determinada entidad estatal (Ap), aqul deber
indicar o informar sobre dicha circunstancia en su escrito de demanda o
de contestacin (si fuera parte emplazada),precisando el contenido de tal
documento y la entidad donde se encuentra con la finalidad de que el
Juzgador pueda ordenar y aplicar cuantas medidas efectistas sean
necesarias y destinadas a la incorporacin (inclusin) del referido
documento al respectivo expediente en fiel cumplimiento a su mandato.
ACTUACIN OFICIOSA
cuando los medios probatorios (ofrecidos o escoltados por los sujetos
litigantes) sean insuficientes para generar certezay conviccin, elJuzgador
Especializado, en decisin motivada y no impugnable, puede ordenar la
actuacin de tales medios probatorios adicionales, si la considera
conveniente al fiel esclarecimiento de los hechos controvertidos.(Art.32",
DS 013-2008-JUS)
Vr.Gr.: Si la parte accionante ofreci como prueba objetiva una
inspeccin ocular en la playa riberea del ro Chilln (Distrito de Puente
614 Guillermo Bendez Neyra
CARGA DE_PROBAR
Salva disposicin jurdico-procesal diferente, la acreditacin de
hechos con medios probatorios idneos corresponde a quien afirma
hechos o situaciones sustentatorios de su pretensin.
As, si el demandante alega en su escrito inicial haber sido
perjudicado por el SAT - Callao (Municipalidad Provincial del Callao),
con la captura y enclaustramiento de su vehiculo automotor, por supuestas
infracciones contra las reglas de trnsito peatonal, aquel ciudadano
pretensor adjuntar una constancia emitida por la Gerencia Municipal
en la cual figura esa medida coercitiva dispuesta por el Ejecutor coactivo
delSAT-Callao, acorde a sus facultades previstas en la Ley 26979 y en
el DS N" 018-2008-JUS.
ENTIDAD OBLIGADA
No obstante, sila actuacin administrativa impugnada o cuestionada
establece una sancin o alguna otra medida correctiva, o cuando por
razn de su funcin administrativo-laboral o especialidad determinada,
la entidad publica emplazada est en positivas condiciones fcticas de
acreditar los hechos circunstanciados, la carga probatoria o de acreditar
corresponde a sta y no al emplazante.(Art.33, DS 013-2008-JUS y
D.Leg.1067)
Ejm.: An cuando un transportista contratado por la entidad
demandada acredit inicialmente una sancin pecuniaria de Sl .2, 000.00
por retraso injustificado en el traslado de bienes muebles y artefactos
electrodomsticos desde la Capital de la Republica hacia un nosocornio
Derec ho Proces al Adninistt'ativo 615
OBLIGATORIEDAD Y FACILITACIN
Las entidades de la Administracin Gubernamental y todas las
instituciones del Estado deben facilitar al proceso cuantos documentos
tengan en su poder, as como los informes solicitados por el Juez de la
causa. En caso de incumplimiento, elMagistrado cognoscitor (que asume
jurisdiccin o conoce el litigio) puede aplicar las sanciones correctivas
descritas en elArt.53 del CPC al funcionario estatal responsable.
REGLAS PROCEDIMENTALES
Cualquiera de estas pretensiones ser gestionodo bajo exclusiuo
responsablidad de quien o quienes las formulan, como medida urgente,
previo traslado a la otra parte por el plazo de tres das hbiles.Fenecido
este lapso, con absolucin de la pretensin o sin ella, elJuez dictar en el
veredicto la medida concerniente alapretensin encaminada dentro del
trmino de cinco das hbiles.(Art.27, DS 013-2008-JUS)
APELACIN Y RESOLUCIN
El plazo para apelar de la sentencia es de cinco das hbiles. a partir
del da siguiente de su notificacin y se concede con efecto suspensivo, o
sea, con remisin delexpediente a la Sala Superior Especializada, Civilo
Mixta para su definicin en segunda instancia.
TRAMITACIN SINGULAR
Toda demanda cuya pretensin documentada no satisfaga los
requisitos legales y fcticos para obtener tutela urgente. se gestionar
acorde las reglas pertinentes del proceso especial. (Art.27.DS)
S.ytt N.
D.ilft"d" Demandante, DNI 20203040
ABOGADO, Res. 58022, CAL
Dereclrc Procesal Adntinistrativo 623
RECONVENCIN INVIABLE
En este cauce procesal es improcedente la reconvencin o
contrademanda por la entidad pblica emplazada o del litisconsorte si
fuera el caso, al contestar la accin, por tratarse de una va abreviada; es
decir, de trmite menos lato.
AUDIENCIA DE PRUEBAS
slo cuando sea eshictamente necesaria la actuacin de los medios
probatorios ofrecidos y admitidos, el Juzgador designar da y hora para
Dereclto Procesal Adntinistrativo 625
DICTAMEN FISCAL
Unavez emitido el auto saneador referido alvnculo procesal o de
efectuada la audiencia probatoria, segn el caso dado, elexpediente ser
remitido al Fiscal Provincial Especializado, Civil o Mixto (dependiendo
del entorno geo-poltico jurisdiccional) para su dictamen ilustrativo sobre
el debate y trmites realizados. Con su opinin escrita o sin ella, el
cuaderno ser devuelto al Juzgado, el cual informar o notificar a las
partes, sea la simple devolucin delexpediente, sea la copia deldictamen
fiscal, si ste fuera evacuado, en observancia del D.Leg.52, LOMP
INFORME ORAL
Antes que se dicte sentencia, los sujetos procesales pueden solicitar
al Juzgado un informe oral en la audiencia a programar, el cual ser
concedido ante simple peticin en tiempo oportuno como permite el
Art.732 del DS 017-93-JUS, LOPJ.
Sin embargo, an cuando uno de los contendores no lo haya
solicitado por escrito, atendiendo al principio constitucional del irrestricto
derecho de defensa judicial. peticin y regular proceso, el Magistrado est
obligado a escuchar al abogado patrocinador o al propio justiciable durante
la audiencia pblica por breves minutos sin causarles indefensin
ciudadana.(Aris. 2 y I39, Constitucin Poltica).
PLAZOS NORMATIVOS
Los plazos o trminos descritos en esta ley se cuantifican desde el
da siguiente de recepcionada la cdula notificativa. Los plazos se
computan por das hbiles,sin excepcin. Estos plazos cuantificables son:
a) 3 das hbiles para formular tacha (oposicin, objecin) a los medios
probatorios desde la notificacin de la resolucin que admite su
ofrecimiento.
626 Guillernrc B endez Neyra
FORMALIDAD
La medida cautelar ser dictada por el Juzgador competente en la
forma o condicin solicitada o en cualquier otra modalidad que considere
adecuada para lograr la eficacia o efectividad de la decisin definitoria
concerniente a la demanda contenciosa. (Sentencia consentida o
ejecutoriada).
pronta reposicin en el empleo
As. una medida cautelar ser la
remunerado de una ex-trabajadora tcnica, la cual fue excluida del
puesto por presunta falta grave (infidencia y conflicto interno en menoscabo
de la entidad, atentando contra el principio de autoridad y la buena fe
laboral), sin antes haberla sometido a proceso disciplinario el rgano
contralor de la institucin emplazada, como facultan el D. Leg. 276, el
D.S. 005-90-PCM y la Ley 28175, Legislacin del Empleo Pblico.
DEBER PONDERATORIO
El Magistrado resolutor debe ponderar la proporcionalidad entre la
eventual afectacin a causar al inters pblico o a terceras personas la
628 Guillermo Bendez Neyra
PRESUPUESTOS Y REQUTSTTOS
Para dictar una medida cautelar se ha de considerar los siguientes
presupuestos jurdico - procesales, pero tambin estos requisitos:
IDONEIDAD O ADECUACIN
El juez admisor apreciar si la medida es adecuada para garantizar
la eficacia de la pretensin planteada por el accionante de acuerdo a las
circunstancias presentadas.
Ejm: El Magistrado no tendr reparo en efevlzar la medida si se
trata de reaperhrrar un comedor popular destinado a personas de la
tercera edad fiubilados), el cual fue clausurado temporalmente por la
Municipalidad Distritalde Aie-Vitarte, al comprobar un servicio deficiente
a los comensales y tambin por falta de personal tcnico para asignar
dietas cotidianas; empero, mediando la espontnea colaboracin y
prestacin gratuita de algunos habajadores en receso, pertenecientes al
concejo distrital, la tal apertura resulta necesaria para la atencin de
dichos usuarios.
CONTRACAUTELA
Para la ejecucin material de la medida cautelar, el actor o
demandante debe ofrecer conha - cautela, en consideracin a la nafuraleza
de la pretensin que se desea asegurar
Ejm.: El Concejo Distrital de San Borja (Lima), ante la edificacin
del nuevo Hospital del Nio, dentro de su permetuo territorial, solicita
la medida cautelar de suspensin de faenas constructivas, contrariando
la firme decisin del Ministerio de Salud, gestora y financiadora de esta
obra social; en esta hiptesis, elJuzgador Especializado exigir a la entidad
ediluna caucin pecuniaria equivalente a S/. 50,000.00 por la inminente
630 Gttillernto Bendez Neyra
CONTRACAUTELA PECUNIARIA
En los casos de pretensiones, cuestionando actuaciones
administrativas con contenido dinerario, el Juez Especializado, Civil o
Mixto (segn la jurisdiccin geo-poltica) podr exigir al accionante una
contracautela distinta a la caucin juratoria. (Art. 39, D.S. 003-2008-
JUS).
Vr. Gr.: Si mediando orden cautelar una empresa constructora retira
veinte volquetes bajo secuestro conservativo en uno de los corralones del
Concejo Provincial del Callao, pues, dichos vehculos estn embargados
por el SAT.-C a travs del Ejecutor coactivo por el impago de multas
sucesivas y progresivas, el empresario edificador depositar a la orden
delJuzgado g en elbanco estatal la suma de S/. 40,000.00 para responder
de un probable menoscabo econmico a la Municipalidad chalaca. si
acaso la sentencia resultare desfavorable a su pretensin. De ser as. el
empresario edificador est obligado a resarcir todo perjuicio a la entidad
emplazada.
DESESTIMACIN Y EJECUCIN
Sila resolucin final (sentencia) desconoce o no reconoce elderecho
reclamado por el actor, a soiicitud de la parte demandada se proceder
segn las reglas impuestas por eICPC para la ejecucin de la contracautela
dineraria.
VEREDICTO AMPARATORIO
La sentencia que estime una demanda, decidir de acuerdo a la
pretensin interpuesta sobre:
a) La nulidad total o parcial o la ineficacia del acto administrativo
cuestionado (Resolucin), de acuerdo a los fundamentos jurdicos y
fcticos insertos en el escrito reclamatorio.
Ejm: La nulidad absoluta de la Resolucin Ejecutiva Presidencial
del Gobierno Regional de Loreto (lquitos) que autoriza la tala
indiscriminada de rboles y plantas ornamentales en la selva iquitea,
en perjuicio de las poblaciones circundantes y comunidades nativas
asentadas en ambas mrgenes del Ro Amazonas, pues, varios
ciudadanos de dudosa procedencia incursionaron en aquella regin
para extraer y comercializar madera de innegable calidad. Tles actos
constituyen delitos contra la ecologa, segn los Arts. 304 y 310, CP
Dereclto Procesal Adntinistrativo 633
PLAZO DE CUMPTIMIENTO
La sentencia estimatoria tambin consignar el plazo prudencial
para que la entidad pblica cumpla con efectuar una determinada
actuacin a la cual est obligada, sin merma de informar al Ministerio
Pblico (Fiscala Provincial Penal) dicho incumplimiento para el ejercicio
de la accin punitiva correspondiente ante virtuales daos y perjuicios
resultantes de la actitud omisiva en menoscabo del derecho individual o
colectivo.
As, elJuez Especializado, Civilo Mixto (segn el rgano jurisdiccional
competente) podr otorgar un plazo no menor de 15 das calendarios a
634 Guillernto Bendez Neyra
CUNTUM INDEMNIZATORIO
Igualmente fijar el monto de la indemnizacin por los daos y
perjuicios ocasionados al administrado accionante, segn los medios
probatorios escoltados y diligenciados durante la audiencia pblica y
merituados en su oportunidad procesal con intervencin de las partes y
los peritos idneos.
RECONOCIMIENTO Y FINALIZACIN
Si la entidad estatal o gubernamental emplazada reconoce en sede
administrativa la pretensin del actor (emplazante),el Juzgador evaluar
talproceder alianatorio y previo traslado a la contraparte, con su respuesta
o sin sta, dictar' sentencia ,salvo si tal reconocimiento no se refiera a
todas las pretensiones exigidas, sino a una o algunas.
TRANSACCIN O CONCILIACIN
En cualquier etapa o fase del litigio, los sujetos contendores (actor y
accionada) podrn transigir o conciliar sus pretensiones sobre derechos
disponibles. Si el acuerdo aprobado y homologado por el Juez resolutor
es global, entonces generar la terminacin dei juicio. Si es parcial, el
proceso continuar sobre los asuntos o aspectos no debatidos ni
conceriados en ia debida oportunidad. Para proponer o acceder a esta
frmuia arreglatoria (compositoria), la entidad pblica emplazada deber
examinar de modo exhaustivo la espectativa de xito acorde su posicin
jurdica en el litigio como parte integrante del Estado.
SANCIN PECUNIARIA
Conforme elArt.53 del cdigo adjetivo, el Juzgador est facultado
poro imponer multa compulsiva y progresiva al sujeto procesal renuente a
cumplir sus mandatos, de acuerdo al contenido de su decisin.
La muita se impone de modo discrecional dentro de los lmites
pecuniarios fijados en la norma procesal-civil, pudiendo el Magistrado
reajustarla en sentido ascendente o descendente o dejarla sin efecto,
al considerar que tal desobediencia o incumplimiento tiene justificacin.
Tambin el Juez ejecutante puede ordenar la detencin policial hasta
por 24 horas continuas de quien o quienes resistan su mandato sin razn
alguna, produciendo agravio a la contraparte, o a la majestad de la
Justicia. Esta medida coercitiva de ndole personal la aplicar previo
apercibimiento o severa advertencia alvirtualevasor ante inicialresistencia.
636 Guil I ermo B e ndez Ney ra
CONSIGNACIN OBLIGATORIA
Para fines prcticos y formales mediante la notificacin electrnica,
los sujetos procesales deben consignar en la demanda o en la contestacin
una direccin telemtica, bajo advertencia de declararse inadmisibles
los respectivos actos postulatorios. (Art. 29, D.S. - TUO)
La notificacin electrnica surte efectos legales desde elda siguiente
que la informacin llega a la mencionada direccin.
Derecho Procesal Administrativo 637
SUPLETORIEDAD
En todo cuanto no est previsto en esta legislacin especial,
sern de aplicacin los artculos pertinentes del CPC.
Conforme el Art. 155 de esta norma adjetiva, aplicable de modo
supletorio a este proceso singular, la finalidad de una notificacin judicial
por cdula es informar o poner en conocimiento de los interesados
el contenido lxico- semntico de una resolucin, trtese de auto o
sentencia.
Sin embargo, el Juez, en decisin motivada (razonada), puede
disponer que se notifique a persona ajena al litigio.
Ejm.: Cuando aparte del demandado y ocupante precario hay
dos ms en el inmueble urbano, siendo ajenos a la controversia
sumarsima, tratndose de sub- inquilinos, elMagistrado conocedor de la
causa, ordenar su notificacin personal, mediante cdula, sea de oficio,
o a solicitud del sujeto emplazado para no causar indefensin a dichos
ciudadanos en el proceso sobre desalojo predial.
RESOLUCIONES NOTIFICABLES
Conforme elArt. 757 del CPC., slo sern notificadas por cdula las
siguientes:
a) El auto que declara inadmisible o improcedente la demanda.
(Arts. 426 9 427 del citado Cdigo).
b) El autotraslativo de la pretensin, la contestacin y la respectiva
reconvencin, si las hubiere.
c) La resolucin que admite a una tercera persona con inters
legtimo para obrar, a un sucesor procesal (por muerte del actor o
accionado) o de un reemplazante procesal como describen los Arts.
60,62 y 65 del Cdigo adjetivo.
d) El auto que declara fundada una excepcin dilatoria o
anulatoria, o bien una defensa previa. (Art. 450, 45I 9 453 del
CPC).
638 Gui llenno Bendez Nevra
RECURSOS DIRIGIBLES
En el proceso contencioso- administrativo son procedentes los
recursos de Reposicin, Apelacin, Casacin y Queja.
El recurso de reposicin se interpone contra los decretos de simple
trmite para que elmismo Juzgador los revoque o enmiende aladvertir el
error o la redaccin semi-confusa en dicha providencia.
As, el decreto concediendo un solo da hbil de plazo para que el
demandante presente la documentacin mdica acreditativa de
enfermedad comn; empero, ante el recurso reposicional el Magistrado
cognoscitor lo rectificar a la brevedad otorgando tres das hbiles para
dicha adjuncin, bajo advertencia de ser desechado aquel medio
probatorio de incapacidad fsica.
El recurso de apelacin se formula contra las sentencias de primera
instancia, excluyendo las expedidas en revisin. Por ejemplo : La resolucin
definitiva de segundo grado emitida por la Sala Especializada en Materia
Contencioso-Administrativa ser impugnada mediante recurso casatorio
para su remisin a la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema
de la Repblica. Los autos tambin son recurribles mediante la apelacin,
pero no aqullos excluidos por la ley procesal-civil. (Art.35,D3)
As, un auto expedido por la Sala Especializada de la Corte Superior
de Ica confirmando la resolucin de primera instancia (Juzgado Civil de
la Provincia de Chincha) ya no ser impugnada ante la Sala
Constitucional y Social de la Corte Suprema de la Repblica, porque en
revisin convalid la decisin del Juzgado primigenio al declarar fundada
a excepcin de litispendencia, acorde los Arts. 446, 447 , y M8 del cdigo
procesal civil.
640 Guillernto Bendez Neyra
RECURSO IMPROCEDENTE
Es inviable elrecurso casatorio cuando las decisiones definitivas de
segundo grado (Sala Civil o Especializada segundo grado) confirman las
sentencias o resoluciones de primera instancia, si stas amparan o
declaran fundada la primigenia pretensin; es decir, la demanda incoada
por el justiciable actor. (fut. 26 ,Lev).
D erec lto P roces a I A dnt in istrat ivo 641
RECURSO DE QUEJA
Este medio impugnatorio procede contra las resoluciones que
declaran inadmisible o improcedente el recurso de apelacin o casacin.
Igualmente procede contra el auto que concede el recurso apelatorio en
un efecto distinto al peticionado. As, cuando se interpone apelacin
contra un auto denegatorio de la demanda para que el Magistrado
cognoscitor remita el expediente a la Sala Especializada o Civil (segn el
caso dado);sin embargo, el referido Juez concede el recurso sin efecto
suspensivo, sino diferido, fundamentando en forma deficiente su errnea
determinacin, eljusticiable actor interpondr queja de Derecho ante el
mismo Juzgado para el trmite respectivo en la instancia superior.
PRECEDENTE VINCULANTE
Son precedentes relacionantes los principios jurisprudenciales en
materia contencioso- administrativa cuando la Sala Constitucional y
Social de la Corte Suprema de la Nacin emite resoluciones en tercera y
ltima instancia jurisdiccional sobre determinada pretensin encaminada
desde el Juzgado primigenio.
APARTAMIENTO MOTIVADO
Los rganos jurisdiccionales de nivel inferior pueden apartarse del
precedente vinculatorio siempre y cuando se presenten circunstancias
particulares en cada caso sub examen y motiven debidamente los
fundamentos por los cuales se desconectan del antecedente jurisprudencial.
(Art.37, DS 013-2008-JU5)
PUBLICACIN OFICIAL.
Eltexto ntegro de las sentencias, ya sean estimatorias, denegatorias
o invalidatorias, emitidas por la Saia Constitucional y Social de la CSJR
se publicar en elDiario OficialElPeruano y en la pgina web delPJ.Esta
difusin masiva se realiza dentro de los 60 das naturales de expedidas
dichas decisiones, bajo responsabilidad disciplinaria en caso omisivo.
OBSERVACIN
Hay una colisin normativa enire los Arts 11,12 y 45 de este Decreto
Supremo, porque la Ley 29364 modifica elArt. 11 de laLey primigenia
N" 27S84,precisando que solamente el Juzgado Especializado, Civil o
Mixto (segn los casos) conoce y resuelve en primera instancia una
demanda contencioso-administrativa, pero no la Sala Especializada o
Civil, como enfatizabael D.Leg. 1067.por tanto, eltribunalsuperior conoce
y resuelve la pretensin en va revisoria o absolviendo el recurso de
apelacin en segundo grado.
SOLICITUD RECONSIDERATIVA
Antes de acudir alJuzgado competente para la ejecucin sentencial,
el victorioso actoq si lo considera viabie, correcto o conveniente a su
derecho reconocido, podr solicitar en forma directa a la entidad
emplazada la reconsideracin del acto administrativo adverso a sus
intereses tico-patrimoniales; es decir, el reanlisis de la actuacin.
originante del conflicto institucional o el rechazo una pretensin
esencialmente pecuniaria. Si la autoridad accede al petitorio. otorgando
el derecho o beneficio reconocido por el Juzgado, en este caso, el
demandante administrado se abstendr de continuar con su pretensin
ejecutiva a travs del rgano jurisdiccional, comunicando tal hecho
mediante escrito formal. (Art.45, D3 013-2333-JUS).
IRRESTRICTO CUMPLIMIENTO
En estricta observancia del Art.l39 de la Carta Fundamental de la
Nacin concordante con el Art.4 del D.S. N' 017-93-JUS.,LOPJ. las
Derecho Procesal Adntinish'ativo 645
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
En toda ejecucin de veredicto los funcionarios pblicos o
gubernamentales, encargados de exteriorizar la voluntad oficial de su
respectiva entidad, mediante actuaciones impostergables, son
solidariamente responsables con sta.
As, por mandaio oficial del Vice Ministro de Pesquera, el Director
General de Administracin y los Sub-Directores de Logstica y
Abastecimiento Mobiliario son co-responsables solidarios por ios daos y
perjuicios ocasionados a la poblacin usuaria, en particular a los
pescadores artesanales, pues, mediando abuso de autoridad y exceso de
atribuciones se orden decomisar a dichos trabajadores martimos
cuantos artefactos o instrumentos de labor acopiadora de anchoveta
ftrvieran a mano o depositados en los almacenes portuarios antes y despus
de hacerse a la mar. Sin duda los cuatro funcionarios en general o
cualquiera de ellos en particular es responsable solidario con los otros por
la actuacin arbitraria ocasionando perjuicio a dichos pescadores
empricos, debiendo remediar tal menoscabo en ejecucin sentencial.
EXIMENCIA INVIABLE
No hay exoneracin de responsabilidad civil, administrativa o penal
en las cuales haya incurrido elFuncionario pblico por el incumplimiento
del mandato judicial en los casos de renuncia al cargo burocrtico, ia
finalizacin del plazo contractual de ndole laboral y cualquiet otra
modalidad de receso o suspensin, cese o conclusin del vnculo
contraprestacional subordinante enlre el Funcionario estatal y la
Administracin Gubernamental, (D. Leg. 1023),siestos actos de carcter
ocupacional se produjeron despus de haber sido notificado legalmente;
vale decir, talrenuncia, dimisin, retiro voluntario o separacin del cargo
pblico se materializ despus de ser notificado con la orden ejecutiva
del Juzgador competente.(Art. 46o. D.S. 013-2008-JUS).
Derecho Procesal Adtninistrotivo 64'7
CALCULO PORCENTUAL
e) Tnto el MEF como la ONP,segn sea el caso, calcularn el3 7"
deduciendo el valor pecuniario correspondiente a la asignacin
presupuestaria para el abono del servicio de la deuda pblica, la
D e rec ho Pro ces a I A dnt inist ra t ivo 649
S.J.E.:
Firma y sello del D. William Cabanillas Firma y sello del Dr. Enmanuel
Zaldiva Juez Bpecializado en Materia Ipenza Lujn
Contencioso - Administrativo Especialista Legal - JCA-DJL
Apndice Legal
a
Ley del Procedimiento Administrativo General
EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
POR CUANTO:
TTULO I
DEL RGIMEN JURDICO DE LOS
ACTOS ADMINISTRATIVOS
CAPTULO I
DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
CAPTULO II
NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
CAPTULO III
EFICACIA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
TruLO II
DEL PROCEDIMI ENTO ADMINI STRATIVO
CAPruLO I
DISPOSICIONES GENERALES
("') Numeral modificado por el Artculo 1" de la Ley N" 29091, publicado el
2619l2OO7 en el Diario Oficial "El Peruano".
32 Guillermo Bendez N eyro
(*) Prrafo modificado por el Art. 3" de la Ley N" 28996 publicado el 41412007
D er e ch o P r o ce sal A dmin istr ati u o 39
(*)
Sin perjuicio de la inaplicacin al caso concreto, la resolucin
ser notificada a la entidad estatal que emiti la norma para que pueda
disponer su modificacin o derogacin.
(*)
Arirni.rno, tratndose de procedimientos iniciados de oficio
por la Comisin de Acceso alMercado, el INDECOPI podr interponer
la demanda de Accin Popular contra barreras burocrticas contenidas
en decretos supremos, a fin de lograr su modificacin o derogacin y,
con el mismo propsito, acudir a la Defensora del Pueblo, para gue
se interponga la demanda de inconstitucionalidad contra barreras
burocrticas contenidas en normas municipales y regionales de
carcter general que tengan rango deley.
( *
) Prrafos modificados por el Art. 3" de la Ley N" 28996 (publica do el 4l4l2AO7)
40 Guillermo Bendez Neyro
CAPTULO II
DE LOS SUJETOS DEL PROCEDIMIENTO
SUBCAPTULO I
DE LOS ADMINISTRADOS
SUBCAPTULO II
DE I..A AUTORIDAD ADMINISTRATIVA:
PRINCIPIOS GENERALES Y COMPETENCIA
SUBCAPTULO III
COTABORA CI N ENTRE ENTIDADES
(*) Prafo modificado por el artculo 10 del D. Leg. 1029, publicado el 241612008
g Guillermo Bendez N eyra
SUBCAPTULO IV
CONFLICTOS DE COMPETENCIA Y ABSTENCIN
ST'BCAPTULO V
ncnr.os coLEGrADos
Artculo 95".- Rgimen de los rganos colegiados
Se sujetan a las disposiciones del presente apartado, el
funcionamiento interno de los rganos colegiados, permanentes o
temporales de las entidades, incluidos aquellos en los que participen
representantes de organizaciones gremiales, sociales o econmicas no
estatales.
99.3 Instalada una sesin, puede sersuspendida slo por fuerza mayor,
con cargo a continuarla en la fecha y lugar que se indique al
momento de suspenderla. De no ser posible indicarlo en la misma
sesin, la Presidencia convoca la fecha de reinicio notificando a
todos los miembros con antelacin prudencial.
CAPTULO III
INICIACIN DEL PROCEDIMIENTO
( *
) Artculo modificado por el artculo 1o del D. Leg. 1029, publicado el 241612008
70 G uillermo B endez N eyra
(*) Numeral adicionado por el artculo 1o del D. Leg. 1029, publicado el2416120O8
72 Guillermo Bendez Neyra
CAPTULO Iv
PLAZOS Y TRMINOS
)
D erecho Procesal Administratiu o 79
CAPTULO V
ORDENACTN OEI. PROCEDIMI ENTO
CAPTULO VI
INSTRUCCI N PEI. PROCEDIMI ENTO
CAPTULO VII
PARTICIPACIN DE LOS ADMINISTRADOS
CAPITULO VIII
FIN DEL PROCEDIMIENTO
(*) Numeral modificado por el artculo 1o del D. Leg. 1029, publica do el 241 6 12008
(**) Numeral adicionado por el artculo 1" del D. Leg. 1029, publica do el 241 6 12008
D e r e ch o Proce sal Administr atiu o 97
CAPTULO Ix
EJECUCIN DE RESOLUCIONES
truro nr
DE LA REVISIN DE tOS ACTOS EN
vA ADMINIsTRATIvA
CAPTUIO I
REVISIN DE OFICIO
(*) Numeral modificado por el artculo 1" del D. Leg. 1029, publicado el2416120o8
tm Guillermo B endez N eyra
CAPTULO II
RECURSOS ADMTNTSTRATIVOS
b) Recurso de apelacin
c) Recurso de revisin
2O7.2 El trmino para la interposicin de los recursos es de quince
(15) das perentorios y debern resolverse en el plazo de treinta
(30) das.
la va administrativa; o
b) El acto expedido o el silencio administrativo producido
con motivo de la interposicin de un recurso de apelacin
en aquellos casos en que se impugne el acto de una
autoridad u rgano sometido a subordinacin jerrquica; o
c) El acto expedido o el silencio administrativo producido
con motivo de la interposicin de un recurso de
revisin, nicamente en los casos a que se refiere el
Artculo ZLA de la presente ley; o
d) El acto que declara de oficio la nulidad o revoca otros
actos administrativos en los casos a que se refieren los
Artculos 202" y 203o de esta Ley; o
e) Los actos administrativos de los Tribunales o Consejos
Administrativos regidos por leyes especiales.
rirulo lv
DE LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
CAPTULO I
PROCEDIMIENTO TRILATERAL
Artculo 2t9 .- Procedimiento trilateral
219.1 El procedimiento trilateral es eI procedimiento administrativo
contencioso seguido entre dos o ms administrados ante las
entidades de la administracin y para los descritos en el inciso
8) del Artculo I del Ttulo Preliminar de la presente Ley.
219.2 La parte que inicia el procedimiento con la presentacin de
una reclamacin ser designada como reclamante y cualquiera
de los emplazados ser designado como reclamado.
CAPTULO II
PROCEDIMIENTO SANCIONADOR
SUBCAPITULO I
DE LA POTESTAD SANCIONADORA
1. Legalidad.- Slo por norrna con rango de ley cabe atribuir a las entidades
la potestad sancionadora y la consiguiente previsin de las consecuencias
administrativas que a ttulo de sancin son posibles de aplicar a un
administrado, las que en ningn caso habilitarn a disponer la privacin
de libertad.
2. Debido procedimiento.- Las entidades aplicarn sanciones sujetndose
al procedimiento establecido respetando las garantas del debido proceso.
3. (**) Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisin de
la conducta sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que
cumplir las normas infringidas o asumir la sancin. Sin embargo, las
sanciones a ser aplicadas debern ser proporcionales al incumplimiento
caliiicado como infraccin, debiendo observar los siguientes criterios
que en orden de prelacin se sealan a efectos de su graduacin:
a) La gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido;
(*) Numeral modificado por el artculo 1" del D. Leg. 1029, publicado el241612008
(**) Artculos incorporado por el artculo 10" del D. Leg. 1014, publicado el 1615l
2008
D er echo Pro cesal Admnstr atu o 115
(*) Artculo incorporado por el artculo 10 del D. Leg. 1029, publicado e|241612008
120 Guillermo Bendez Neyra
TTULo v
DE LA I{ESPONSABILIDAD DE LA ADMINIS'IRACIN
PBLICA Y DEL PERSONAL A SU SERVICIO
CAPTULO I
RESPONSABILIDAD DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA
CAPITULO II
RESPONSABILIDAD DE LAS AUTORIDADES Y
PERSONAL AL SERVICIO DE LA ADMINISTRACIN
PBLIcA
legales vigentes sobre la materia, debiendo aplicarse para los dems casos el
procedimiento establecido en el Artculo 235' de la presente Ley, en lo que
fuere pertinente.
3. Ttulo IV del Decreto Legislativo N" 757, denominado Ley Marco para el
Crecimiento de la Inversin Privada, y sus normas modificatorias
complementarias sustitutorias y reglame ntarias
4. Sexta Disposicin Complementaria y Transitorias de la Ley N" 26979,
denominada Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
EL PRESIDENTE DE tA REPBLICA
CONSIDERANDO:
Que, desde la promulgacin y publicacin de la Ley N" 27584, Leq
que Regula el Proceso Contencioso Administrativo, se han aprobado
dispositivos legales que han complementado y/o modificado su texto e incluso
existe jurisprudencia constihrcional que modifica sus alcances;
Que, ente las normas mencionadas, se encuentra el Decreto Legislativo
No 1067, Decreto Legislativo que modifica la Ley No 27584, Ley que regula
el proceso contencioso administrativo, que modific e incorpor varios
artculos a la Ley No 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso
Adminishativo;
Que, la Segunda Disposicin Complementaria del Decreto Legislativo
N" 1067, estableci que el Ministerio de Justicia, dentro de los sesenta (60)
das contados a partir de la entrada en vigencia del referido Decreto
Legislativo, elabore elTexto nico Ordenado delaLey N" 27584, Ley que
Regula el Proceso Contencioso Adminisbativo;
Que, mediante la aprobacin de un Texto nico Ordenado se
consolidan las modificaciones hechas a un dispositivo legal con la finalidad
de compilar toda la normativa en un solo texto y facilitar su manejq por lo
que es necesario contar con un nico texto que contenga de modo integral
los dispositivos legales relativos al Proceso Contencioso Administrativo, a fin
que se cuente con un texto armnico sobre la materia;
De conformidad con lo establecid'o en, el artculo, 118 inciso 8) de
nuesta Constitucin Poltica, en el Decreto Legislativo No 1067 y en elDecreto
Ley N" 25993, Ley Orgnica del Sector Justicia;
DECRE'IA:
128 G uillermo B endez N eyra
CAPTULO II
Objeto del Proceso
CAPTULO III
Sujetos del Proceso
SUBCAPTULO I
Competencia
Artculo 10".- Competencia territorial
Es competente para conocer el proceso contencioso adminishativo en
primera instancia, a eleccin del demandante, el Juez en lo contencioso
administrativo del lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se
produjo la actuacin materia de la demanda o elsilencio administrativo.
(*)Artculo I 1".- Competencia funcional
son competentes para conocer el proceso contencioso administrativo
el Juez Especializado y la Sala Especializada en lo Contencioso Administativo,
en primer y segundo grado, respectivamente.
En los lugares donde no exista Juez o Sala Especializada en lo
Contencioso Administrativo, es competente elJuezen lo Civil o el Juez Mixto
en su caso, o la Sala Civil correspondiente.
Artculo 12".- Remisin de oficio
En aquellos casos en los que se interponga demanda contra las
actuaciones a las que se refiere el Artculo 4o, el Juez o Sala que se considere
incompetente conforme a ley, remitir de oficio los actuados al rgano
jurisdiccional que corresponda, bajo sancin de nulidad de lo actuado por
el Juez o Sala incompetente.
SUBCAPTULO II
Partes del proceso
Artculo 13".- Legitimidad para obrar activa
Tiene legitimidad para obrar activa quien afirme ser tifular de la sihracin
jurdica sustancial protegida que haya sido o est siendo vulnerada por la
actuacin administrativa impugnable materia del proceso.
Tambin tiene legitimidad para obrar activa la entidad pblica facultada
por ley para impugnar cualquier actuacin administrativa que declare
derechos subjetivos; previa expedicin de resolucin motivada en la que se
CAPITULO Iv
Desarrollo del Proceso
SUBCAPTUIJO I
Admisibilidad y procedencia de la demanda
tales como elcorreo electrnico, Intemet u oho medio idneo que permita
confirmar fehacientemente su recepcin, salvo cuando se tate de las siguientes
resoluciones:
1. El traslado de la demanda, inadmisibilidad o improcedencia;
2. La citacin a audiencia;
3. EI auto que se pronuncia sobre elsaneamiento procesal, fijacin de
puntos controvertidos, saneamiento probatorio y/o el juzgamiento
anticipado;
4. La sentencia; y,
5. Las otras resoluciones que elJuez disponga motivadamente.
Las resoluciones mencionadas se notificarn mediante cdula.
Para efectos de la notificacin electrnica, las partes deben consignar
en la demanda o en su contestacin una direccin electrnica, bajo
apercibimiento de declararse la inadmisibilidad de tales actos posh.rlatorios.
l-a notificacin elechnica surte efectos desde elda siguiente que llega
a la direccin electrnica.
SUBCAPTULO III
Medios Probatorios
Artculo 30".- Actividad probatoria
En el proceso contencioso administrativo, la acvidad probatoria se
reshinge a las actuaciones recogidas en el procedimiento adminishativo, salvo
que se produzcan nuevos hechos o que se hate de hechos que hayan sido
conocidos con posterioridad al inicio del proceso. En cualquiera de estos
supuestos, podr acompaarse los respectivos medios probatorios.
En el caso de acumularse la pretensin indemnizatoria, podrn alegarse
todos los hechos que le sirvan de sustento, ofreciendo los medios probatorios
pertinentes.
Artculo 3 I ". - Oportunidad
Los medios probatorios debern ser ofrecidos por las partes en los
actos postulatorios, acompandose todos los documentos y pliegos
intenogatorios.
Se admitirn excepcionalmente medios probatorios extemporneos,
cuando estn referidos a hechos ocunidos o conocidos con posterioridad al
inicio delproceso, vinculados directamente a las pretensiones postuladas.
D ere cho P r o ce sal Adm nistratiu o r43
DISPOSICIONES DEROGATORIAS
Primera.- A partir de la vigencia de la presente Ley, quedan derogados:
1. Los artculos 540" al 545" del Subcaph-rlo Seis del Ttulo II de la
Seccin Quinta del Cdigo Procesal Civil promulgado por Decreto
Legislativo No 768.
2. Los artculos 79" aI87" del Ttulo III de la Seccin Stima delaLey
Procesal de Trabajo N" 26636.
3. Los artculos 157" al 161" del Ttulo IV del Libro Tercero del Texto
nico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto
Supremo N" 135-99-EF y sus normas modificatorias.
4. El artculo 157" del Captulo XV del Ttulo Duodcimo del Texto
nico Ordenado de la Ley General de Minera, aprobado por
Decreto Supremo N" 014-92-EM.
5. Los artculos 9o y 10" del Captulo II y la Dcima Disposicin
Complementaria, Transitoria y Final del Texto Unico Ordenado del
Rgimen Pensionario del Estado, aprobado por Decreto Supremo
N. 070-98-EF.
6. El primer prrafo del artculo 17" del Decreto Ley No 25868.
modificado por el artculo 64" del Decreto Legislativo N" 807.
D erecho P ro cesal Administr atiu o 151
DISPOSICTN MODIFICATORIA
POR LO EXPUESTO
En uso de sus atribuciones y de conformidad con lo dispuesto en
el artculo 26" BIS del Decreto Ley N" 25868 y e[ artculo 9o del Decreto
Legislativo N" 807;
RESUELVE:
I.. INTRODUCCIN
1. Son objetivos prioritarios del Instituto Nacional de Defensa de la
Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual -
INDECOPI lograr la predictibilidad y transparencia en las
decisiones de sus rganos funcionales.
1V Guillermo B endez Neyro
(1). Decreto Leglelatlvo N" 807. Arculo 9".- Las Comisiones y Oficinas podrn
aprobar pautas o lineamientos que, sin tener carcter vinculante, orienten a los
agentes econmicos sobre los alcances y criterios de interpretacin de las normas
cuya aplicacin ene encomendada cada Oficina o Comisin.
(2). Decrcto Lcy N" 25E68. Artfculo 260815.- La Comisin de Acceso al
Mercado es competente para conocer sobre los actos y disposiciones de las
endades de la Administracin Pblica, incluso del mbito municipal o regional
que impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ileEal o
irracionalmente el acceso o permanencia de los agentes econmicos del mercado,
en especial de las pequeas empresas y de velar por el cumplimiento de las
disposiciones sobre la materia establecida en los Decretos Legislativos Nos. 283,
668,757, el artculo 610 del Decreto Legislativo No 776 (... ), en especial los
principios generales de simplificacin adminishativa contenidos en su atculo
2o, as como las normas reglamentarias pertinentes. Ninguna otra entidad de la
Adminishacin Prlblica podr arrogarse estas facultades. La Comisin mediante
resolucin podr eliminar las barreras burocrticas a que se refiere este atculo
(... ).
Derecho Procesol Administratiu o 155
(7), Ley N" 27 4444. Tcrcera Diepoelcln Tiansitorla.- Plazo para la aprobacin
del TUPA.- Las entidades debern aprobar su TUPA conforme a las normas de
la presente Ley, en un plazo mximo de cuatro meses contados a partir de la
vigencia de la misma.
158 Guillermo Bendez Neyro
(S). Ley N" 27444, Artfculo 38".. Aprobacin y dituein det Texto nico
de Procedlmlentoe Admlnietratlvoe
98.1 El Texto nico de Procedimientos Adminishativos (TUPA) es aprobado
por Decreto supremo del sector, por la norma de mximo nivel de las
autoridades regionales, por ordenanza Municipal, o por Resolucin del
Titular del organismo constitucionalmente autnomo, segn el nivel de
gobierno resPectivo.
(9). Debido a que el captulo ll del Decreto Legislativo No 757, Ley Marco para el
crecimient,o de la tnversin Privada, fue derogado pro el captulo I de la Ley
N" 27444, se infiere que ya no es necesario la ratificacin proncial de loa
TUPA.
D erecho Procesal Administratiu o 159
(15). Ley N" 27444. Artculo 35".- Plazo mximo del procedimiento
adminletrativo de evaluacin prevla.
El plazo que tanscurra desde el inicio de un procedimiento adminishativo de
evaluacin previa hasta que sea dictada la resolucin respectiva, no puede
exceder de heinta (30) das hbiles, salvo que por ley o decreto legislativo se
establezcan procedimientos cuyo cumplimiento requiera una duracin mayor.
(17). Ley N" 27444. Artculo 1E8o.- Efectoa del ellencio adminietrativo.
188.1 Los procedimientos adminishavos sujetos a silencio positivo quedaran
automticamente aprobados en los trminos en que fueron aprobados
si hanscurrido el plazo establecido o mximo, la entidad no hubiea
comunicado al adminishado el pronunciamiento.
(...)
(18). Ley N" 27444. Artculo 33".' Procedimiento de evaluacin previa
con eilenclo poeitivo.
Los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos a silencio positivo,
cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos:
1. Solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos
preexistentes, ialvo que mediante ella se hansfiera facultades de la
Administracin Pblica o que habilite para realizar actividades que se
agoten instantneamente en su ejercicio.
2. Recursos destinados a cuestiona la desestimacin de una solicitud cuando
el particular haya optado por la aplicacin del silencio administrativo
negativo.
3. Procedimientos en los cuales la hascendencia de la decisin final no pueda
repercutir directamente en administrados distintos del peticionario,
mdiante la limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos
legtimos.
4. Todos los procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio
negativo tbxativo contemplado en el artculo siguiente, salvo los
procedimientos de peticin graciable y de consulta que se rigen por su
regulacin especfica.
D erecho Procesal Administrotiu o 165
(19). Ley N" 27444. Artculo 18E".- Efectoe del eilenclo adminietratlvo
(.)
18E.3 El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al
administrado la interposicin de los recursos administrativos y de las
acciones judiciales pertinentes.
188.4 Aun cuando opere el silencio adminishativo negativo, la administracin
mantiene la obligacin de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se
le notifique que el asunto ha sido sometido a conocimiento de una
autoridad jurisdiccional o el adminishado haya hecho uso de los recursos
administrativos respectivos.
(...)
766 Guillermo Bendez Neyro
(21). Para aquellos servicios que no sean prestados en exclusividad, las endades
establecern los requisitos y costos correspondientes a los mismos a travs de
Resolucin del Titular del Pliego. Dichos servicios debern ser debidamente
difundidos para que sean de pblico conocimiento.
(221. Ley No 27444. Artculo 39o.- coneideracionee para eetructurar el
procedimlento.
39.1 Solamente sern incluidos como requisitos exigidos para la realizacin
de cada procedimiento adminishativo aquellos que razonablemente
sean indispensables para obtener el pronunciamiento correspondiente,
atendiendo adems a sus costos y beneficios.
168 G uill e rmo B endez Neyro
(24). Los derechos de tramitacin son tasas (tipo especial de hibutos) que se pagan
por la prestacin de un servicio administrativo pblico individualizado en el
conhibuyente.
170 G uillermo B endez N eyra
(2E). Ley N' 27444. Artculo 45o.- Lmltee de loe derechoe de tramltacln.
(...)
45.2. Las entidades no pueden establecer pagos diferenciados para dar
preferencia o hatamiento especial a una solicitud distinguindola de las
dems de su mismo tipo, ni discriminar en funcin al tipo de
administrado que siga el procedimiento.
172 G uillermo B endez N eyra
(38). Ley N" 27444. Artculo 3E".- Aprobacln y dituetn del Texto nlco
de Procedlmlento Admlnletravo.
38.1 El Texto nico Procedimientos Adminishativos (TUPA) es aprobado por
Decreto Supremo del sector, por la norma de mximo nivel de las
autoridades regionales, por Ordenanza Municipal, o por Resolucin del
Titular de organismo constitucionalmente autnomo, segn el nivel de
gobierno respectivo.
(39). Dicho criterio fue empleado por la Comisin de Acceso al Mercado, en la
Resolucin No 03-CAM-INDECOPI/EXP-OOOO4O-2001 de fecha 29 de
noembre del2001 en los seguidos por Carlos Germn Guzmn Lpez contra
la Municipalidad Distrital de San Miguiel.
176 Guillermo B endez N eyra
XI.. CONCLUSIONES
1. El TUPA es un instrumento fundamental en la simplificacin
administrativa de nuesho pas. Fara que su contenido sea exigible,
ste debe ser aprobado a travs de Decreto Supremo del Sector
correspondiente, norma de la ms alta autoridad regional,
Ordenanza Municipal o resolucin del titular del organismo
constitucional autnomo, segn sea el caso. Su contenido ntegro
debe ser publicado en el Diario Oficial El Peruano (para entidades
de alcance nacional) o en el diario de avisos judiciales (pam
entidades de alcance menor), cada dos aos.
2. El TUPA debe contener todos los procedimientos a iniciativa de
parte, los requisitos, la calificacin de cada procedimiento (de
aprobacin automtica o de evaluacin previa -ya sea de silencio
administrativo positivo o negativo), los cobros por derechos de
tramitacin, la oficina ante la cual debe iniciarse el procedimiento,
la autoridad competente para resolver cada procedimiento y los
formularios que deban ser presentados.
3. Las modificaciones al TUPA deben efectuarse a travs de las
mismas formalidades sealadas para su aprobacin cuando
impliquen modificaciones sustanciales (tales como el incremento
de requisitos, incremento de derechos de tramitacin, etc.)- De
lo contrario (es decir, cuando se trata de eliminacin de
procedimientos, simplificacin de los mismos, etc-), las
modificaciones podrn aprobarse mediante Resolucin
Ministerial. Decreto de Alcalda, o una resolucin del tifular del
organismo autnomo segn la Constitucin, conforme el nivel
de gobierno. Todas las modificaciones debern publicarse
conforme a lo sealado en el punto 1.
4. Los requisitos a exigirse para el inicio de un procedimiento deben
guardar relacin y ser razonablemente indispensables para el
pronunciamiento solicitado. Asimismo, no puede establecerse la
exigencia de documentacin prohibida por Ley.
L78 G uillermo Bendez N eyra
LeyN'27815
(Publicada el 13 / I l2OO2)
EL PRESIDENTE DE IA REPBLICA
POR CUANTO:
La Comisin Permanente del Congreso
de la Repblica ha dado la Ley siguiente:
TA COMISIN PERUANENTE DEL CONGRESO
DE I.A REPBLICA
Ha dado la Ley siguiente:
CAPTULO I
DE LA FUNCIN PBLICA
(*) Ver modificacin establecida por Ley N" 28496, pg. 187
D er ec ho P roces al A dministr at iv o l8l
CAPTULO II
PRINCIPIOS Y DEBERES TICOS DEL
SERVIDOR PBIICO
1. Respeto
Adeca su conducta hacia el respeto de la Constitucin y las Leyes,
garantizando que en todas las fases delproceso de toma de decisiones
o en el cumplimiento de los procedimientos administrativos, se
respeten los derechos a la defensa y al debido procedimiento.
2. Probidad
Actua con rectitud, honradez y honestidad, procurando satisfacer el
inters general y desechando todo provecho o ventaja personal,
obtenido por el o por interpsita persona.
3. Eficiencia
Brinda calidad en cada una de las funciones a su cargo, procurando
obtener una capacitacin slida y permanente.
4. ldoneidad
Entendida como aptitud tcnica, legal y moral, es condicin esencial
para el acceso y ejercicio de la funcin pblica. El servidor pblico
debe propender a una formacin slida acorde a la realidad,
capacitndose peffnanentemente para el debido cumplimiento de
sus funciones.
5. Veracidad
Se expresa con autenticidad en las relaciones funcionales con todos
los miembros de su institucin y con la ciudadana, y contribuye al
esclarecimiento de los hechos.
6. Lealtad y Obediencia
Acta con fidelidad y solidaridad hacia todos los miembros de su
institucin, cumpliendo las rdenes que le imparta el superior
jerrquico competente, en la medida que renan las formalidades
182 Guillerma Bendez Neyra
CAPTUIO TII
PROHTBICIONES NCRS DEL SERVIDOR
PBLICO
CAPTULO Iv
TNCENTIVOS, SANCIONES Y PROCEDIMIENTO
Artculo 9".- rgano de la Alta Direccin
9.L H rgano de la Alta Direccin de cada entidad pblica ejecuta, en
la instifucin de su competencia, las medidas para promover la
culfura de probidad, transparencia, justicia y servicio pblico
eshblecida en el presente Cdigo.
9.2 Et rgano de la Alta Direccin establece los mecanismos e incentivos
que permitan una actuacin correcta, transparente y leal de los
servidores pblicos. En ese sentidq dicho rgano est encargado de:
a) Difundir el Cdigo de tica de la Funcin Pblica.
D er ec ho P roc es al A dministrotivo t85
(*) Ver modificacin establecida por Ley N" 28496, pag. 187.
186 Guillermo B endez N eYr a
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
Y FINALES
Segunda.- Reglamentacin
El Poder Ejecutivq a travs de la Presidencia del consejo de Ministros,
reglamenta la presente Ley en un plazo mximo de 90 das a partir de su
vigencia.
Comunquese al seor Presidente de la Repblica para su
promulgacin.
En Lima, a los veintids das del mes de julio de dos mil dos.
CARLOSFERRERO
Presidente del Congreso de la Repblica
HENRY PEASE GARCIA
himer Vicepresidente del Congreso de la Repblica
Der echo P r oces al Adm inistr at ivo t87
POR TANTO:
Habiendo sido reconsiderada la [-ey por el Congreso de la Repblica,
insistiendo en el texto aprobado en sesin del Pleno realizada el da
veiintiocho de Octubre del 20A4, de conformidad con lo dispuesto por el
artculo 108" de la Constitucin Polica del Estado, ordeno que se publique
y cumpla.
En Lima, a los catorce das del mes de abril de dos mil cinco.
Nreno FLoRES-ARAoz E.
Presidente del Congreso de la Repblica
NATALE AMPRIMO PI
Primer Vicepresidente del Congreso de la Repblica
Derecho Procesal Administrativo 189
EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
CONSIDERANDO:
Que, mediante la Ley N" 27815 se aprueba elCdigo de Etica de la
Funcin Pblica, cuya Segunda Disposicin Complementaria y Final
dispone que el Poder Ejecutivo, a havs de la Presidencia del Consejo de
Ministros la reglamente:
, Que, la aplicacin y observancia de las disposiciones del Cdigo de
Etica de la Funcin Pblica conhibuyen a fortalecer la confianza en la
Administracin Pblica y la buena imagen de aquellos que la integran:
Que, resulta de fundamental inters para el Estado Peruano contar
con el Reglamento de la Ley del Cdigo de tica de la Funcin Pblica
que permita su aplicacin, toda vez que dicho Reglamento coadyuvar a
la transparencia en el ejercicio de la funcin pblica as como a la mejora
de la gestin y de la relacin con los usuarios de los servicios;
Que, por consiguiente, resulta pertinente aprobar el Reglamento de
la Ley N" 27815-L eg del Cdigo de tica de la Funcin Pblica:
De conformidad con lo dispuesto en el inciso 8) del artculo 118" de
la Constitucin Poltica y la Ley No 27815 - Ley del Cdigo de Etica de la
Funcin Pblica, modificado por la Ley N" 28496;
DECRETA:
Artculo 1".- Aprobacin del Reglamento.-
, Aprubese el Reglamento de la Ley N" 27815- Ley del Cdigo de
Etica de la Funcin Pblica, modificado por la Ley N" 284;96 que consta
de seis (6) ttulos, veintitrs (23) artculos y una disposicin transitoria.
trotce
Ttulo I
Disposiciones Generales
Ttulo lI
Principios y deberes ticos de los empleados pblicos
Ttulo III
Prohibiciones e infracciones ticas de los empleados pblicos
Ttulo IV
Sanciones y procedimiento
Captulo I
De las sanciones
Captulo II
Del procedimiento sancionador
TtuloV
Incentivos y estmulos
Ttulo VI
Difusin del Cdigo de tica y campaas educativas
Disposicin transitoria
TTUIO I
DISPOSICIONES GENERALES
Ley
Es la rcferenda a la l-ry N" 27815, Ley del Codigo de Eca de la funcin
Pblica.
Proselitismo Poltico
Cualquier actividad realizada por los empleados pblicos, en el
ejercicio de su funcin, o por medio de la utilizacin de los bienes de las
entidades pblicas, destinada a favorecer o perjudicar los intereses
particulares de organizaciones polticas de cualquier ndole o de sus
representantes, s encuentren inscritas o no.
Reincidencia
Circr.rnstancia agravante de responsabilidad que consiste en haber sido
sancionado antes por una infraccin anoga a la que se le imputa al empleado
pblico.
Reiterancia
Circunstancia agravante de responsabilidad derivada de anteriores
sanciones adminisbavas por infracciones de diversa ndole cometidas
por el empleado pblico.
Ventaia indebida
Cualquier liberalidad o beneficio no reconocido por la Ley, de
cualquier naturaleza, que propicien para si o para terceros los empleados
pblicos, sea directa o indirectamente, por el cumplimiento, incumplimiento
u omisin de su funcin; as como hacer valer su influencia o apariencia
de sta, promeendo una actuacin u omisin propia o ajena.
Artculo 4o.- De la interpretacin y consultas
[-a Presidencia del Consejo de Ministros tiene la funcin de aprobar
las normas interpretavas y aclaratorias de la L.ey respecto a la aplicacin
o interpretacin de los alcances de la Ley y del presente Reglamento, previo
informe tcnico favorable del Consejo Superior del Empleo Pblico
(cosEP).
I .s consultas sobre interpretacin y aclaracin de la norma deben
ser dirigidas por la endad pblica sealando en forma precisa y clara el
aspecto normavo sujeto a interpretacin o aclaracin.
D er echo P roces al A dministr ativ o 193
TTUIO IT
PRINCIPIOS, DEBERES Y PROHTBICIONES NCNS
DE LOS EMPLEADOS PUBLICOS
CAPTULO I
DE LAS SANCIONES
a) Amonestacin.
b) Suspensin temporal en el ejercicio de sus funciones, sin goce
de remuneraciones, hasta por un ao.
c) Destitucin o Despido.
11.2.Las sanciones aplicables a aquellas personas que desempean
Funcin Pblica y que no se encuenkan en el supuesto del inciso
anterior:
a) Multa.
b) Resolucin conhactual.
Artculo 12".- De las sanciones aplicables a personas que
ya no desempean Funcin Pblica
Si al momento de determinarse la sancin aplicable, la persona
responsable de la comisin de la infraccin ya no les fuese desempeando
Funcin Pblica, la sancin consistir en una multa.
. DISPOSICIN TRRNSITORIA
Mienbas no inicie sus funciones el Consejo Superior del Empleo
Pblico (COSEP), las atribuciones que se le asignan en el artculo 4" del
presente Reglamento sern asumidas por la Secretara de Gestin Pblica
de la Presidencia del Consejo de Minishos.
Derecho Procesal Administrativo 199
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
CONSIDERANDO:
Que, mediante Ley N" 27658 -Ley Marco de Modernizacin de
la Gestin del Estado-, se declara al Estado Peruano en proceso de
modernizacin en sus diferentes instancias, dependencias, entidades,
organizaciones y procedimientos, con la finalidad de mejorar la gestin
pblica y construir un Estado democrtico, descentralizado y al servicio
del ciudadano, estableciendo principios, acciones, mecanismos y
herramientas para llevar a cabo el mismo;
Que, por su parte, el Texto nico Ordenado de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica aprobado por Decreto
Supremo N" 043-2003-PCM, establece la obligacin de las instituciones
pblicas de publicar su Texto nico de Procedimientos Administrativos
- TUPA en su Portal Institucional;
Que, mediante Decreto Supremo N" 060-2001-PCM se crea el
PortaldelEstado Peruano, en adelante .PEP',, como elPortalde mxima
jerarqua del Estado Peruano, al que debern estar conectados o
enlazados los portalc de todas las instituciones de la Adrninistracin
Pblica, y que proporciona informacin referente a la organizacin
del Estado, servicios de informacin sobre procedimientos
administrativos que se realiza ante las diversas dependencias pblicas;
Que, corresponde a la Presidencia delConsejo de Ministros actuar
como ente rector del Sistema Nacional de Informtica;
Que, los portales electrnicos institucionales se han convertido
en el medio de difusin de informacin mas accesible, convirtindose
en instrumentos muy poderosos de promocin de la imagen
institucional, sus relaciones y sus productos y servicios, permitiendo
que ms usuarios obtengan informacin especializada;
200 G u il I ermo Bendez Neyra
.
Artculo 3".- Publicidad y valor oficial de la informacin
EIPSCE, como sistema interactivo de informacin a los ciudadanos
y empresas a travs de Internet, cumple la funcin de publicitar los servicios
y procedimientos administrativos que se realizan ante las diversas
Derecho Procesal Administrativo 20t
LEYN 29060
(Publicada el 7 /7 /2OO7 )
EL PRESIDENTE DE tA REPBLICA
POR CUANTO:
ElCongreso de la Repblica
ha dado laLey siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPBLICA:
Ha dado laLey siguiente:
DTSPOSICTONES TRANSITORIAS,
COMPLEMENTARIAS Y FINALES
LEYN'26889
EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
CONSIDERANDO:
Que la Ley N'26889, Ley Marco para la Produccin y
Sistematizacin Legisla'.iva, prev los Lineamientos para la elaboracin,
denominacin y publicacin de las leyes, con el objeto de sistematizar la
legislacin y con la finalidad de lograr su unidad y coherencia para
garantizar la seguridad jurdica en el pas;
Que el literal h) del artculo 6'de la Ley Orgnica del Sector Justicia,
Decreto Loy N" 25993, prev que es funcin del Ministerio de Justicia,
sistematizar la legislacin e informacin jurdica de carcter general y
promover su estudio y difusin as como ejecutar o coordinar su edicin
oficial;
Que el articulo 4' de la Ley Orgnica del Sector Justicia prev que
es finalidad del Ministerio de Justicia velar por la vigencia del imperio de
la Ley, el derecho y la justicia;
Que la mejora de la calidad normativa contribuye a la vigencia del
principio de seguridad jurdica, y en consecuencia del imperio de la ley,
cuya vigencia es una de las finalidades del Ministerio de Justicia;
Que, consecuencia, es pertinente reglamentar las disposiciones de
la Ley N'26889, para su aplicacin por las entidades delPoder Ejecutivo,
sin menoscabo de las atribuciones del Congreso de la Repblica, en la
elaboracin de anteproyectos de leyes, proyectos de decretos legislativos
y decretos de urgencia, y en todo lo que sea aplicable, en los proyectos de
decretos supremos, nolrnas reglamentarias y actos administrativos;
De conformidad con el inciso 8 del articulo 118" de la Constitucin
Poltica del Per, el Decreto Legislativo N" 560, el Decreto Ley N' 25993
y el Decreto Supremo N" 019-2001-JUS;
D er ec ho P roces al A dminis tralivo 217
DECRETA:
TTU Lo PRELIMINAR
Disposiciones Generales
CAPTULO I
De la estructura
PARTE SUSTANTIVA
d) Normas sustantivas
e) Normas organizativas
f) Infracciones y sanclones
Derecho P rocesal Administrativo 223
PARTE PROCEDIMENXAL
d Normas procedimentales
h) Normas procesales
PARTE FINAL
Ar{EXOS
cAPruro u
Divisin del articulado
Artculo Captulos
19o.- Los
Los captulos deben incluirse por razones sistemticas. Deben tener
un contenido materialmente homogneo. Se numeran con romanos y
deben estar nominados.
Artculo 20'.- Los Subcaptulos
Es una subdivisin opcional de los captulos. Slo se dividirn en
subcaptulos los captulos muy extensos y con partes claramente
diferenciadas. Se numeran con rornanos y deben estar nominados.
CAPTULO III
De la redaccin y divisln de los artculos
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
FINALES
SEGUNDA.- Fe de Erratas.
Las leyes, normas reglamentarias y actos administrativos que
contengan errores materiales slo podrn ser objeto de rectificacin como
parte del Boletn de Normas Legales del Diario Oficial, bajo el ttulo de
"Fe de Erratas", con la indicacin de la correcta numeracin y
denominacin oficial de la norma cuyo error material se rectifica y el
contenido de la rectificacin.
TERCERA.- Innecesaria mencin a la fecha de publicacin
En las citas de normas legales es innecesario mencionar la fecha de
publicacin en el Diario Oficial.
CUARTA.- Cita de la Constitucin
La cita de la Constitucin debe realizarse siempre por su
denominacin oficial: Constitucin Poltica del Per.
SE RESUELVE:
Artculo 1'.- Del Obieto
Aprobar elprocedimiento para la administracin de la informacin
de la trmites y servicios de los Textos nicos de Procedimientos
Administrativos de las entidades pblicas en el Portal de Servicios al
Ciudadano y Empres4s conforme a lo dispuesto en el Decreto Supremo
N'032-2006-PCM.
Artculo 2".- Nonbramiento de los funcionarios responsables
[-as entidades de la Adminishacin Pblica designarn al funcionario
responsable de ingresar V qp.licar la informacin del Texto nico de
Procedimientos Adminis$at!1ps en el Portal de Servicios al Ciudadano y
Empresas en un plazo no r-nay66.de los quince (15) das calendariq contados
a partir del da siguiente de la publicacin de la presente resolucin.
El funcionario responsable de cumplir con las publicaciones delTexto
nico de Procedimientos Administrativos ysus modificaciones en el Portal
de Servicios al Ciudadano y Empresas, es el mismo al que se refiere el
artculo 5' del Texto nico Ordenado de la Ley N" 27806- Le7 de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica.
EL PRESIDENTE DE tA REPBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la Repub,ll:a
ha dado la Ley siguiente
EL CONGRESO DE I-A REPBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
Ley N'29091
(Publicado el 26/O9/2OO7I
EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la Repblica
ha dado laLey siguiente:
EL CONGRESO DE I-A REPBLICA;
Ha dado laLey siguiente:
DISPOSICIN DEROGATORIA
f.nCn.- Dergase toda norma legal que se oponga a la presente Ley.
DTSPOSICTONES FINALES
EL PRESIDENTE DE tA REPBUCA
CONSIDERANDO:
Que, mediante Ley N'27658- Ley Marco de Modemizacin de la
Gestin del Estado se declara al Estado Peruano en proceso de
modernizacin en sus diferentes instancias, dependencias, entidades,
organizaciones y procedimientos, con la finalidad de mejorar la gestin
pblica y construir un Estado democrtico, descenhalado y al servicio
del ciudadano, estableciendo principios, acciones, mecanismos y
herramientas para llevar a cabo el mismo;
Que, la Ley N" 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica tiene por finalidad promover la hansparencia de los
actos del Estado y regular el derecho fundamental del acceso a la
informacin consagrado en el numeral 5 del Artculo 2 delaConstitucin
Poltica del Per, estableciendo la implementacin de los portales
electrnicos institucionales porparte de las Entidades de laAdministacin
Pblica, en los cuales se debe publicar la informacin que resulta exigida
conforme a ley;
Que, por Decretos Supremos N" 060-2001-PCM y N" 032-2006-
PCM, se crearon el Portal del Estado Peruano y el Portal de Servicios al
Ciudadano y Empresas - PSCE respectivamente, como sistemas
interactivos de informacin a los ciudadanos a travs del Internet,
sealando, entre otros, que todas las Entidades de la Administracin
Pblica, coordinarn y prestarn el apoyo solicitado para el desarrollo e
implementacin del Portaldel Estado Peruano;
242 Guillermo Bendez N eyra
CAPITULO II
PUBLICACTON Y RESPONSABLES
Artculo 5o.-Responsabilidad.-
5.1. El funcionario responsable, que refiere el artculo 5" del Texto
nico Ordenado de la Ley N' 27806 - Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica, aprobado por Decreto Supremo
N" 043-2003-PCM, debe cumplir dentro del plazo establecido, con
Ia publicacin a que se refiere el artculo 3" del presente
Reglamento.
CAPITULO III
VALIDEZ DE LA PUBTICACIV Y CUMPLIMIENTO
DISPOSICIN COMPLEMENTARIA
TRANSITORIA
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
FINALES
Capitulo I
Disposiciones Generales
EL PRESIDENTE DE tA REPBLICA
CONSIDERANDO:
Que, como parte delPlan de Estmulo a la Economa, el Gobierno
viene dictando medidas para mantener el dinamismo de la economa
mediante el fomento del empleo y de la inversin en infraestructura y
servicios pblicos, que permitan mejorar el nivelde vida de la poblacin,
fomentar y mantener el aparato productivo nacional, y la generacin de
oportunidades principalmente en las zonas caracterizadas por la presencia
de indicadores adversos como pobreza y desnuhicin;
Que, la ejecucin de acciones de contratacin pblica de bienes y
servicios as como de ejecucin de obras, constituye una herramienta
que contribuye al crecimiento de la inversin pblica, promoviendo
diversos mbitos de la actividad econmica nacional, as como fuente de
generacin de bienes, servicios y empleo, lo cualse viene incrementando
de manera importante, siendo urgente adoptar medidas excepcionales
que permitan atender dicha demanda;
Que, en tal contexto, alamparo de la Constitucin Poltica delFstado
es conveniente dictar medidas extraordinarias, urgentes y temporales en
materia econmica y financiera que permitan dar mayor celeridad a la
accin del Estado en cuanto a la tramitacin de procedimientos
administrativos regidos por la Ley N" 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General y normas especiales, lo cual contribuir al
desanollo y crecimiento de la economa de nuestro pas;
Que, elproceso de modernizacin de la gestin delEstado, a que se
refiere la Ley N" 27658, tiene como finalidad fundamental la obtencin
de mayores niveles de eficiencia delaparato estatal, para la mejor atencin
de la ciudadana, priorizando el uso de los recursos pblicos con el fin de
alcanzar un Estado al servicio de la ciudadana;
260 Guillermo Bendez Neyra
EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
CONSIDERANDO:
Que, el artculo 37" de la Ley N" 27444 - Ley del Procedimiento
Administrativo General establece el contenido del Texto nico de
Procedimientos Administrativos (TUPA) y reconociendo la necesidad
existente en las entidades pblicas para establecer el contenido del TUPA,
es necesario aprobar el formato que estandarice la determinacin de los
procedimientos administrativos y la informacin que corresponde a cada
uno de ellos;
Que, asimismo es conveniente aprobar al Formato del TUPA que
permita a las entidades pblicas presentar a la ciudadana los
procedimientos administrativos que son resultado del proceso de
elaboracin y aprobacin que se encuenha regulado en el Decreto Supremo
N" 079-2007-PCM;
Que, en beneficio de la ciudadana y para una mejor aplicacin de
la disposicin referida en el prrafo precedente se requiere establecer
precisiones que faciliten el proceso de elaboracin del TUPA por parte de
las entidades pblicas;
Que, el artculo 48" de la Ley del Procedimiento Administrativo
General encarga a la Presidencia del Consejo de Ministros garantizar el
cumplimiento de las normas vinculadas en los procedimientos
administrativos que son requeridas por la ciudadana;
Que, en concordancia con elartculo 4" inciso 7) delReglamento de
Organizacin y Funciones de la Presidencia del Consejo de Ministros.
aprobado por el Decreto Supremo N" 063-2007-PCM, que establece corno
funcin de la Presidencia delConsejo de Ministros, normar en materia de
simplificacin administrativa;
D er ec ho Pro ces al A dminis trativo 26s
EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
CONSIDERANDO:
Que, la Ley N' 27658, Ley Marco de Modernizacin de la Gestin
del Estado, declara alEstado Peruano en proceso de modernizacin con
la finalidad de mejorar la gestin pblica y establece que las normas
referidas a la organizacin del Estado requieren la opinin tcnica previa
de la Secretara de Gestin Pblica de la Presidencia del Consejo de
Ministros;
Que, el inciso c) de la Norma II delTtulo Preliminar delTexto nico
Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N" 135-
99-E\ y sus normas modificatorias establecen que la tasa es el tributo
cuya obligacin tiene como hecho generador la prestacin efectiva por el
Estado de un servicio pblico individualizado en elconhibuyente;
Que, los derechos de tramitacin comprendidos en los Textos nicos
de Procedimientos Administrativos (TUPA) de las entidades pblicas
constituyen un tipo de tasa de acuerdo con lo sealado en la norma citada;
Que, la Ley N'27444,Ley del Procedimiento Administrativo General,
en su artculo 48' otorga competencia a la Presidencia del Consejo de
Ministros para garantizar el cumplimiento de las normas sobre
simplificacin administrativa y para asesorar a las entidades en esta
materia;
Que, en el proceso de modernizacin de la gestin del Estado y la
mejora continua de los procedimientos administrativos resulta necesaria
la actualizacin de la normativa vigente para aplicar una nueva
268 Gui llermo Bendez Neyra
Norcr cENERAL
Dedicatoria
kstimonio y Mensaje
Aduertencia al lector
PRIMERA PARTE
ExGESIS - cASUSTIcA
(Doctrina y Ejemplificacin)
GENERALIDADES
INNOVACIONES JURDICAS Y PROCEDIMENTALES
TEMAI : REGENCTAYULTRACTIVIDADNORMATIVA
Vigencia efectiva. Supletoriedad y prevalencia .......... ..........27
Imperio legal en entidades. Reiteracin prohibida.
Derogatoria genrica ....................28
Adecuacin procedimental. Regencia retroactiva. Reglamento
para fedatarios. Difusin y capacitacin ........ ....................29
Abolicin expresa. Prevalencia de la normatividad especial .....................30
TEMAV : PROCEDIMIENTOADMINISTRATIVO
Concepto. Clasificacin. Instantaneidad .......... ..................55
Ausencia de decisin expresa. Acreditamiento formal
Aprobacin automtica .56
Fiscalizacin posterior. Cuntum porcentual mnimo. Declaratoria
de nulidad ..-..............57
Sujecin a silenciopositivo ............58
Supuestos del silencio negativo ......................59
Calificacin distinta. Plazo mximo. Cumplimiento de obligaciones. ........60
Contenido y formalidad ..................61
Inclusin de servicios propios. Inclusin de requisitos. Criterios
a considerar ............... ...-...............62
Publicacin en portales electrnicos. Difusin de documentos legales.......62-a
Difusidn nacional. regional o local ................62-b
Exoneracin publicitaria. Responsabilidad y sancin ..........62-c
TEMA VI : MODALIDADES NOTIFTCATORTAS
Concepto. Modalidades. Sustitucin prohibida ....................63
Recurrencia a otros medios. Similitud procedimental. Notificacin
personalsima....... .......64
TEMA lX: ABSTENCION COGNOSCITIVA O RESOLUTORIA
Concepto. Abstencin cognoscitiva .................83
Auto- abstencin formal ............... ..................86
Informacin - queja .....86
Orden o mandato de abstencin - Designacin de funcionario
sustituto. Resolucin mediante Supervisin. Trmite en
cuaderno- incidente .....................87
Resolucin inimpugnable. Cooperacin o colaboracin.
Consecuencias jurdico-procesales. Responsabilidad
subsecuente ..............88
Informe odministratiuo ............. ......89
Modelos 313
Modelos clsicos y formatos innovatorios ...........3i8
TEMA XXIII : DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS Y
SERVIDORES PBLICOS
Prembulo .............. -..373
lxica
Sinonimia y flexibilizacin ....375
Agente pblico o particular. Responsabilidad.......... ...........376
Infracciones o delitos funcionales ...................378
TEMA XXIV: PENAS APLICABLES AL REO INFRACTOR
Concepto. Clasificacin. Temporalidad y perpetuidad.
Expatriacin y expulsin ....405
Penas limitativas de derechos
Clasificacin. Autonoma y sustitucin. Durabilidad ................ ... .........406
Conversiones. Prestacin gratuita. Aptitud laboral.
laborables
Prestacin en das ......407
Minimun y mximun ..................408
Limitacin de das libres
Permanencia obligatoria. Extensin jornarial. Orientacin rehabilitatoria....408
Supervisin estatal ..............409
Pena de Multa
Concepto ......409
Pago dinerario. Cuntum abonable. Mnimun y mximun ....410
Porcentaje remuneratorio. Pago oportuno. Descuento
remuneratorio. Intangibilidad subsistencial .....411
Pena de inhabilitacin
Concepto. Modalidades............... ......412
Rehabilitacin
Concepto. Inmediatez o automatismo. Efectos legales 4r5
Reserva o confidencialidad 476
:
TEMA XXVI SILENCIO POSITIVO Y NEGATIVO
Prembulo ..................453
Generalidades. Concepto. Clasificacin. Sujeto administrativo..................456
Clases de procedimientos. Plazo ordinario............. ............457
Efectos jus-procesales. Silencio positivo ...........458
Fenecimiento tcito...... ................460
Pre-aviso de ejecucin......... .......461,
Silencio negativo. Denuncia por mora ............462
Apelacin por denegatoria ficta ..A64
Procedimiento recursal en las municipalidades . . . ..A66
Rgimen disciplinario policial .. . ......469
Pocedimiento Recursal en la Legislacin NotariaI................. .................470
xgesis y Casustica de la Ley 29O6O
positivo.......
Evaluacin previa y silencio ............474
Aprobacin automtica. ................475
.......475
Declaracin jurada simple (modelo) Aplicacin adicional. Conducto
notarial.(modelo).......... ..............477
Comisin de falta disciplinaria ......478
Responsabilidad Anloga. Queja o denuncia (modelo) ........479
Publicitacin en portalelectrnico. ..................482
Responsabilidad Penal . Supervisin delrgano conhalor. .....483
Trmites o requisitos exigibles. Nulidad del procedimiento.
negativo
Silencio administrativo ....484
Normatividad especfica ...............485
Aplicacin favorable. Difusin y/o publicacin. Informacin en
plazo trimestral. ......... .................487
Justificacin oportuna. Calificacin de procedimientos.
Regencia legal. Derogatoria ......-.488
El Silencio Positivo y Negativo en el Decreto Legislativo No 1029..... .....489
Aprobacin Automtica. Declaracin Jurada Innecesaria. Sumisin
al Silencio Negativo..... ........ ........490
instancias.............
Positividad en las siguientes ..................491
Sujecin a Silencio Positivo...... .....................492
Casustica Procesal Administrativa ..............
SEGUNDA PARTE
APNDICE LEGAL