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Las - Obligaciones Ramos Pazos PDF
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Ren Ramos Pazos
DE LAS
OBLIGACIONES
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De las Obligaciones
A MODO DE PRESENTACIN
Esta obra sobre las obligaciones, que he preparado para servir de ayuda a los
estudiantes de Derecho, se ajusta al programa vigente en la Facultad de Derecho de la
Universidad de Concepcin, donde cumplo funciones docentes. He seguido el orden
tradicional, con algunas modificaciones que no estimo de consideracin. As, por
ejemplo, las obligaciones de dinero se estudian como una categora especial,
separndome de la costumbre de ensearlas al tratar de la avaluacin legal de los
perjuicios. La prelacin de crditos la he dejado como un captulo aparte y final, con
el objeto de no alterar la secuencia de otras materias.
No obstante que el destinatario natural de este libro son los estudiantes de
Derecho, creo que tambin podr servir a los abogados y magistrados. Dada su
naturaleza -es un manual-, en muchos casos me he limitado a sealar opiniones de
autores o simplemente a dejar constancia de la existencia de fallos sobre una
determinada cuestin sin adentrarme en mayores profundidades, pensando que como
estn hechas las citas quien tenga inters en un determinado asunto podr fcilmente
encontrar el material que necesite.
En cuanto a los fallos citados, los ms antiguos los he tomado del Repertorio de
Legislacin y Jurisprudencia Chilenas y de las obras de algunos autores, como Las
Obligaciones y los Contratos ante la Jurisprudencia, de Manuel Somarriva V., y La
prescripcin Extintiva ante la Jurisprudencia de Emilio Rioseco E. Los ms nuevos
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Ren Ramos Pazos
EL AUTOR
Concepcin, mayo de 1999
Nota: Si no se indica otra cosa, todos los artculos citados son del Cdigo Civil.
Captulo Primero
CONCEPTOS GENERALES
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De las Obligaciones
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eminentemente transitorias, no constituye una diferencia esencial, desde que ello slo
sera as en el derecho de propiedad -y todava con la salvedad que existen
propiedades transitorias, como la propiedad fiduciaria-, pero no lo es en algunos
derechos reales, como el caso del usufructo, que siempre est sujeto a un plazo (art.
770 C. Civil).
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De las Obligaciones
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deudor es quien debe dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor.
En los contratos bilaterales -aquellos en que las partes se obligan recprocamente
(art. 1439)- ambas partes tendrn el carcter de acreedoras y deudoras de sus
respectivos derechos y obligaciones.
Los dos sujetos tienen que ser personas determinadas o a lo menos determinables.
En doctrina se discute si es indispensable para el nacimiento del derecho y de la
correlativa obligacin que el sujeto exista con anterioridad. Hernndez Gil afirma que
"la radical inesencialidad de los sujetos no es admisible, pues supondra, entre otras
cosas, una total alteracin del sistema de los derechos subjetivos, de su ordenacin y
proteccin". Pero agrega que "es muy posible que en ciertas fases del desarrollo de la
obligacin haya un sujeto no plenamente determinado" (ob. cit., pg 93). Es lo que
ocurre, nos parece, en las obligaciones propter rem, que luego estudiaremos. Tambin
podra ser el caso de la oferta del pago de una recompensa al que hallare una especie
extraviada (art. 632 inc. 2), en que el acreedor va a ser la persona que acepte tal
recompensa, si bien en este caso es discutible si la obligacin nace con la oferta o
cuando sta es aceptada.
Tanto el deudor como el acreedor pueden ser una o varias personas, desde que, de
acuerdo al artculo 1438, cada parte de un contrato puede ser una o muchas personas.
Frente a la concepcin clsica que entiende la obligacin como una relacin de
dos personas, acreedor y deudor, surgen doctrinas nuevas, que ven ms bien una
relacin de patrimonios. Gaudement expresa "Originariamente es la persona la que
debe a la persona; hoy es el patrimonio el que debe al patrimonio". Y Polacco ensea:
"En las obligaciones, en vez de una voluntad vinculada a otra, existe un vnculo entre
dos patrimonios, considerados como personalidades abstractas" (citados por Fueyo,
Cumplimiento e Incumplimiento de las Obligaciones, pg. 31).
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De las Obligaciones
obligaciones de dar (o de entregar), nos dice que cuando lo que se debe es una cosa
"la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga
datos que sirvan para determinarla" (inc. 2).
10. Para que exista obligacin debe la prestacin tener contenido patrimonial
(pecuniario)? Savigny y algunos juristas pertenecientes a la escuela histrica as lo
entendieron. De esa forma, el derecho de las obligaciones vena a ser esencialmente
un derecho patrimonial. As ocurra tambin en el derecho romano, en que se
consideraba de la esencia de la obligacin el que la prestacin tuviera un valor
pecuniario o econmico.
A partir de mediados del siglo 19, algunos autores -Scialoja, Castn, Ruggiero,
Messineo, Puig Pea, entre otros- comienzan a distinguir entre "la prestacin en s" y
"el inters del acreedor". La primera debe tener siempre un contenido patrimonial,
pues, en caso contrario, no se podra ejecutar la obligacin en el patrimonio del
deudor; no as el inters del acreedor, que puede ser patrimonial, moral, humanitario,
cientfico o artstico. Ruggiero es particularmente claro: "Es indudable que nada
impone la necesidad de un inters econmico en el acreedor; puede tal inters ser de
ndole afectivo, moral, ideal, bastando que sea serio, lcito y digno de proteccin
jurdica". Otra cosa es que el objeto de la prestacin deba tener un contenido
econmico, ser susceptible de una valoracin patrimonial. De otro modo no se dara la
posibilidad de realizarse en el caso de incumplimiento con el patrimonio del deudor, y
vendran incluidas en el concepto jurdico de obligacin una serie de obligaciones
que, aun contrayndose diariamente en la vida social, ninguno piensa hacerlas valer
mediante la coaccin judicial" (Instituciones de Derecho Civil, 4ta edicin, t. II, vol. I,
pg. 18, Editorial Reus, Madrid, 1944).
En trminos muy parecidos, Hernndez Gil afirma que el derecho de obligaciones
es eminentemente patrimonial, pero "los intereses econmicos aparecen a veces
vinculados a otros que no lo son e, incluso, pueden presentarse en ocasiones intereses
no propiamente econmicos como objeto de la relacin jurdica obligacional", y
agrega, "precisamente la superacin del plano del inters econmico marca una
directriz en la evolucin del Derecho Civil. En el Derecho Civil se proyecta la
persona en su entera dimensin, y no slo las facetas econmicas de su actuacin".
Pone, como ejemplo, el Derecho del Trabajo sealando que "en la relacin de trabajo
tienen cabida y hasta primaca los intereses ntidamente personales, morales y
sociales, como modo de proteger la dignidad humana del trabajador". Da otros
ejemplos: la indemnizacin del dao moral; el derecho del arrendador a poner trmino
al contrato cuando el arrendatario desarrolla en el local arrendado una actividad
inmoral, peligrosa, insalubre o notoriamente incmoda (ob. cit. pg. 115). (Vase,
tambin sobre este punto, Francesco Messineo, Manual de Derecho Civil y
Comercial, Edic. E.J.E.A, Buenos Aires, 1979, t. IV, pgs. 33-34; Clemente de Diego,
Instituciones de Derecho Civil Espaol, edicin 1959, t. II, pg. 15; Fernando Fueyo
L., Cumplimiento e Incumplimiento de las Obligaciones, N 21, pgs. 42-43.)
Lacruz Berdejo estima que "si el Derecho tutela intereses extrapatrimoniales, y
tambin en el campo de las obligaciones, en l, cuando tales intereses se resuelven en
una prestacin de imposible valoracin econmica directa, tampoco podemos negarles
la proteccin del ordenamiento". Y ms adelante agrega: "si negamos la validez de
una obligacin por el hecho de faltarle contenido econmico, limitamos
arbitrariamente la autonoma de la voluntad y dejamos sin juridicidad un posible
elenco de deberes extrapatrimoniales capaces de cumplimiento voluntario" (Jos
Lacruz Berdejo, Elementos de Derecho Civil, t. II, "Derecho de Obligaciones", vol. I.,
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Captulo Segundo
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
11. Concepto. Se han definido las fuentes de las obligaciones "como los hechos
jurdicos que dan nacimiento, modifican o extinguen las relaciones de derecho y las
obligaciones" (Fernando Fueyo, Derecho Civil, t. IV, "De las Obligaciones", vol. I, N
15, pg 42). En forma ms escueta Stitchkin, nos dice que "se llaman fuentes de las
obligaciones los hechos jurdicos que les dan origen (Derecho Civil, Edit.
Universitaria S.A., t. I, Santiago, 1948, N 19, pg. 13).
12. Clasificacin. El artculo 578 del Cdigo Civil al definir los derechos personales
o crditos, hace una primera distincin, al expresar que stos slo pueden reclamarse
de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han
contrado las obligaciones correlativas. De esta forma, las fuentes seran: un hecho del
deudor y la ley.
Pero como el hecho del deudor cubre distintas hiptesis -a) que importe un
acuerdo de voluntades (contrato); b) que sea un hecho voluntario, lcito, no
convencional (cuasicontrato, art. 2284); c) que constituya una conducta negligente
que cause dao a otro (cuasidelito civil, artculo 2284), o d) que se trate de un hecho
doloso que cause dao a otro (delito civil, artculo 2284)-, el artculo 1437 ha
precisado que "Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos
o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de
la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos
los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra
persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre
los padres y los hijos de familia".
En resumen, pues, para nuestro Cdigo Civil, las fuentes de las obligaciones son:
a) el contrato; b) el cuasicontrato; c) el delito; d) el cuasidelito, y e) la ley.
Cabe agregar que ya el Digesto sealaba como las fuentes de las obligaciones a
los contratos, cuasicontratos, delitos y cuasidelitos. Posteriormente, los glosadores
aadieron una quinta categora: la ley.
Esta clasificacin de las fuentes ha llegado a ser clsica. Sin embargo, es objeto
de fuertes crticas.
13. Crticas a la clasificacin anterior. Son varias las observaciones que se hacen a
la clasificacin recin sealada. Por una parte, la nocin de cuasicontrato tiene
detractores, pues o hay acuerdo de voluntades y en ese caso hay contrato, o no lo hay
y, en tal supuesto la obligacin slo puede tener su origen en la ley.
Segn una opinin muy generalizada, slo la voluntad y la ley pueden generar
obligaciones. En los cuasicontratos, los delitos o cuasidelitos, las obligaciones nacen
porque as lo establece la ley. Sin embargo, siguiendo la misma lgica, habra que
concluir que tambin en el caso de los contratos, stos generaran obligaciones porque
as lo establece la ley, con lo que las fuentes quedaran reducidas exclusivamente a
esta ltima (Guillermo Borda, Tratado de Derecho Civil, Obligaciones, t. II, Editorial
Perrot, Bueno Aires, 4ta. edicin, N 13, pgs. 22-23).
14. La voluntad unilateral como fuente de la obligacin. A mediados del siglo 19,
surgi en la doctrina alemana (Kuntze y Siegel) la idea de que una persona pudiera
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De las Obligaciones
resultar obligada por su sola manifestacin de voluntad. Siegel lleva las cosas al
extremo de sostener que "la voluntad unilateral es la fuente nica de todas las
obligaciones creadas por los particulares. Hasta el contrato, segn l, se disolvera en
dos actos distintos, y cada parte se obligara por un acto nico de su sola voluntad
(citado por De Diego, ob. cit., pg. 87).
Conviene precisar lo que se entiende por voluntad unilateral como fuente de la
obligacin. En opinin de Lacruz Berdejo, "es la que contrae un sujeto mediante su
mera manifestacin de querer obligarse" y este autor hace presente que "no debe
confundirse, por tanto, con las obligaciones que nacen de otras actuaciones personales
y voluntarias, no dirigidas exclusivamente a la creacin de una deuda, como la del
gestor o la de quien causa dao culpable a otro. Ni tampoco con los actos unilaterales
encaminados a la conclusin de un contrato, como la oferta: la proposicin puede
vincular al oferente a mantenerla un plazo razonable, pero l, al formularla, no piensa
en esa vinculacin transitoria, sino en llegar al acuerdo contractual del que nacern las
obligaciones realmente queridas. En la oferta, la aceptacin por el acreedor crea una
deuda inexistente, y no retrotrae sus efectos al da de la declaracin unilateral;
mientras una verdadera obligacin contrada por mera declaracin unilateral vincula
desde el primer momento al declarante sin necesidad de aceptacin, y
correlativamente se inserta desde entonces, como un valor activo, en el patrimonio del
acreedor." (Elementos de Derecho Civil, t. II, "Derecho de Obligaciones", vol. I, pg.
75, Librera Bosch, Barcelona, 1977).
Los autores franceses se resistieron en un comienzo a aceptar que la
manifestacin unilateral de voluntad pudiera ser fuente de las obligaciones, pues
estimaban indispensable un acuerdo de voluntades, pero, finalmente, terminaron
aceptando la innovacin, en razn de que en los textos positivos se encuentran casos
de obligaciones generadas por la sola voluntad del deudor. As ocurre, entre nosotros,
con el artculo 632 inciso 2 del Cdigo Civil (promesa de recompensa al que
denuncie el hallazgo de una especie al parecer perdida); y con el artculo 99 del
Cdigo de Comercio (caso del oferente que se obliga a no disponer de la cosa sino
pasado cierto tiempo o de desechada la oferta) (Borda, ob. cit., N 216, pgs. 25 a 29).
Los autores destacan la paradoja que significa que la fuerza vinculante de
voluntad unilateral no coincida con el apogeo del dogma de la autonoma de la
voluntad. "Es -dice Hernndez Gil- un logro posterior que se abre paso en el perodo
de rectificacin y crisis del dogma de la autonoma, el cual, partiendo, claro es, del
poder de la voluntad, haca recaer su eficacia jurdica no tanto en ella misma cuanto
en el pacto libremente concertado" (ob. cit., N 84, pgs. 246 y ss.). Explica este autor
que "la tesis se ha instaurado no sobre bases psicolgicas de signo voluntarista, sino a
virtud principalmente de consideraciones sociolgicas y sistemticas" (seguridad
jurdica; respeto a la buena fe) (sobre este punto puede verse Hernndez Gil, ob. cit.,
N 84, pgs. 246 y ss.; Borda, ob. cit., N 16, pgs. 25 y ss.; Fernando Fueyo, ob. cit.,
N 27, pgs. 53 y ss.; David Stitchkin, ob. cit., N 40, pgs. 24 y ss.).
En algunos cdigos se reconoce el valor vinculante a la promesa unilateral. As
ocurre con los cdigos alemn (arts. 657 y ss. y 793), suizo de las obligaciones (arts.
8 y 846 y ss.), brasileo de 1919 (arts. 1056 y ss.), mexicano de 1928 (arts. 1860 y
ss.), italiano de 1942 (arts. 1987 y ss.). En cambio el cdigo portugus sienta el
principio de que la promesa unilateral de una prestacin slo obliga en los casos
previstos en la ley (citados por Jos Castn Tobeas, Derecho Civil Espaol, Comn y
Foral, t. III, "Derecho de Obligaciones", 12ma edicin, Reus S.A., Madrid, 1978, pg.
90). En el mismo sentido del cdigo portugus, el peruano de 1984, artculo 1956:
"Por la promesa unilateral el promitente queda obligado por su sola declaracin de
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voluntad, a cumplir una determinada prestacin en favor de otra persona" (inc. 1), y
en seguida en el artculo siguiente expresa "La promesa unilateral slo obliga a la
prestacin prometida en los casos previstos por la ley o por acuerdo previo entre
partes interesadas".
Castn Toneas, despus de un cuidadoso estudio de las diferentes opiniones,
concluye "que la doctrina de la declaracin unilateral de voluntad cuenta cada da con
mayor nmero de partidarios" (ob. cit., pg. 90). Ms adelante al analizar el problema
en el derecho espaol afirma que "la posicin dominante -en el derecho espaol-
parece rechazar, en tesis general, la fuerza obligatoria de la voluntad unilateral; pero
la admite excepcionalmente y piensa que, entre los varios casos que se citan y que,
por lo comn, admiten otras explicaciones, los ms probables e importantes, por ser
constantes en la prctica, son los de promesas pblicas de recompensa y concurso con
premio" (ob. cit., pgs. 93-94).
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Captulo Tercero
CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
Prrafo I
DIVERSAS CLASIFICACIONES
PARRAFO II
NUEVAS CATEGORIAS DE OBLIGACIONES
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contempla esta distincin. Lo hace en cambio el Cdigo Civil de Etiopa de 1960, que
en el artculo 1712 expresa En las obligaciones de hacer, los contratantes pueden
obligarse sea a procurar a su cocontratante una ventaja determinada, sea a realizar lo
posible para proporcionarla (cit. Por Antonio Vodanovic H., Derecho de
Obligaciones, Ediciones Periodsticas y Estadsticas, Santiago, 1970, N 149, pgs.
135-136).
19. Obligaciones causales y abstractas o formales. Toda obligacin debe tener una
causa real y lcita, aunque no es necesario expresarla (art. 1467). De manera que no se
piense que slo tienen causa las primeras. Lo que ocurre es que en las obligaciones
abstractas o formales se produce una separacin entre la relacin subyacente y la
obligacin. As cuando una persona suscribe un pagar o acepta una letra de cambio,
la obligacin de pagar las cantidades que en esos documentos se indican, tiene una
causa, que no aparece en el mismo, y que provienen de un contrato diferente (mutuo,
por ejemplo). Pues bien, con el objeto de que esa letra o pagar (o documento de
crdito de que se trate), pueda circular, se ha creado esta categora de documentos
abstractos, en que el deudor no puede oponer al tercero la excepcin de falta de causa.
As lo consigna entre nosotros el artculo 28 de la Ley N 18.092: La persona
demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al demandante
excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la letra.
PARRAFO III
OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES
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26. Caso del artculo 1470 N 1. Respecto de esta causal, cabe sealar que est
referida a los incapaces relativos, jams a los absolutos, porque estos ltimos no
tienen suficiente juicio y discernimiento y adems porque de acuerdo al artculo 1447
inciso 2 sus actos no producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin.
Los incapaces relativos hoy da son los menores adultos y los disipadores bajo
interdiccin de administrar lo suyo (art. 1447 inc. 3). Pues bien, a qu incapaces
relativos se refiere el artculo 1470 N 1? Respecto de los menores adultos, no hay
dudas que quedan comprendidos. El caso controvertido es el de los disipadores. En
efecto, Vodanovic (ob. cit., pg. 40), Abeliuk (ob. y t. cit., N 320, pgs. 267-268),
Hugo Tapia A. (ob. cit., N 114, pgs. 116-117) y Arturo Alessandri (Teora de las
Obligaciones, 3ra. Edicin, 1939) creen que no se les aplica la norma porque estn
interdictos justamente por no tener suficiente juicio y discernimiento. Opinin
contraria sustentan Claro Solar (ob. cit., t. X, N 30, pgs. 45 y ss.) y Stitchkin (ob. y
t. cit., N 85, pgs. 56-57), para quien el disipador no es un enajenado mental, sino un
individuo que administra sus bienes en forma imprudente. Por ello tiene suficiente
juicio y discernimiento y le es aplicable la norma.
El problema es que el artculo 1470 menciona a los menores adultos a modo de
ejemplo, y como hoy da despus de la Ley N 18.802- no hay ms relativamente
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27. Caso del artculo 1470 N 3. De acuerdo a esta disposicin, son obligaciones
naturales las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige
para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida.
Esta norma presenta dos problemas: 1. Determinar a qu clase de actos se refiere;
y 2. Precisar desde qu momento existe la obligacin natural.
En cuando a lo primero, el problema lo plantea la expresin actos, mereciendo
dudas si quedan comprendidos slo los actos unilaterales o tambin los bilaterales.
Claro Solar (ob. cit., t. X, N 34, pg. 50) y Vodanovic (ob. cit., N 31, pgs. 44 a
47) sostienen que se aplican tanto a los actos unilaterales como a los bilaterales. En
cambio Abeliuk (ob. cit., t. I, N 323, pg. 269), Alessandri (ob. cit., pgs. 41-42),
Somarriva (en sus clases), Fueyo (ob. cit., N 46, pg. 71), y Hugo Tapia (ob. cit., N
157, pgs. 122-125) sustentan la tesis restringida. La jurisprudencia es vacilante, si
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bien el ltimo fallo que conocemos est por la tesis que la expresin actos est
tomada en el sentido de acto unilateral (R.D.J., t. 85, sec. 2da, pg. 5).
Nos quedamos con la tesis restringida por las siguientes razones:
a) porque normalmente la expresin actos se emplea para referirse a los actos
unilaterales;
b) porque el ejemplo que pone el cdigo tambin corresponde a un acto unilateral
y segn el mensaje los ejemplos ponen a la vista el verdadero sentido y espritu de
una ley en sus aplicaciones;
c) por una razn histrica, ya que la norma fue tomada de Pothier, quien, a su vez,
la haba tomado de la tradicin romana y tambin del proyecto de Garca Goyena, los
que el ejemplo lo entendan referido slo a los actos unilaterales;
d) porque sera injusto aplicar la norma a los actos bilaterales, como se puede
apreciar con el siguiente ejemplo: si se vende un bien raz por un instrumento privado,
el comprador no poda obtener la tradicin de la cosa, porque el Conservador no
inscribira el ttulo y tampoco podra obtener la restitucin del precio (por tratarse de
una obligacin natural). Este ltimo argumento nos parece definitivo.
Respecto al segundo problema desde cundo existe obligacin natural en este
caso? No vale la pena detenerse, porque la situacin es igual a la ya estudiada para el
caso del artculo del artculo 1470 N 1, con las salvedades que aqu en vez de decir
las contradas, dice las que proceden (del acto nulo); y que no juega en este caso
el argumento del artculo 2375 N 1, pues tratndose de una nulidad absoluta no cabe
la tradicin.
En relacin con el artculo 1470 N 3 se ha fallado que son obligaciones
naturales las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para
que produzcan efectos civiles (C. Civil, art. 1470 N 3), pero no la firma de
cualquiera de las partes que comparecen al acto o contrato. Porque en este caso no
nace obligacin alguna, ni civil ni natural (R.D.J., t. 86, sec. 1, pg. 26)
29. Obligaciones civiles extinguidas por prescripcin (art. 1470 N 2). Sealemos
que el artculo 1567 N 10 contempla a la prescripcin como uno de los modos de
extinguir las obligaciones, lo que en realidad no es efectivo, porque, atendiendo a lo
que dispone el artculo 1470 N 2, prescrita una obligacin civil, sta se transforma
en natural. As las cosas, lo que se extingue por prescripcin no es la obligacin sino
la accin para exigir su cumplimiento.
Desde qu momento la obligacin es natural? Desde que transcurre el tiempo
para alegar la prescripcin o desde que sta se declara? Hay opiniones distintas. Claro
Solar est por la primera tesis (basta el transcurso del tiempo) (ob. cit., t. X, N 56,
pg. 54). Sustentan la opinin contraria el grueso de la doctrina nacional (Stitchkin,
ob. cit., t. I, N 99, pgs. 66-67; Alessandri, Teora de las obligaciones, pgs. 36-37;
Alfredo Barros Errzuriz, Curso de Derecho Civil, t. II, De las Obligaciones en
General, Edit. Nascimiento, 1931, pg. 44; Hugo Tapia, ob. cit., N 114, pg. 92;
Emilio Rioseco E., La Prescripcin Extintiva ante la Jurisprudencia, comentario a
sent. 32, pgs. 22-23). Abeliuk, por su parte, seala que le parece ms lgica la
primera posicin, pero le ve el inconveniente que si se acepta se confunden dos cosas;
la renuncia de la prescripcin con el cumplimiento de la sentencia natural (ob. cit., t. I,
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30. Obligaciones civiles que no han sido reconocidas en juicio por falta de
pruebas (art. 1470 N 4). Para que nos encontremos en este caso, deben cumplirse
los siguientes requisitos:
1. Que haya habido un pleito demandndose el pago de la obligacin;
2. Que el deudor haya ganado el pleito (no fue condenado a pagar); y
3. Que la absolucin se deba a que el acreedor no pudo probar la existencia de la
obligacin. Si el pleito se perdi por otra razn, no hay obligacin natural y el
acreedor no podr volver a demandar la misma obligacin, por existir cosa juzgada.
31. Efectos de la Obligacin natural. Los efectos de las obligaciones naturales son
los siguientes:
a) Pagadas, dan excepcin para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de
ellas (art. 1470 inc. 3).
Para que se produzca este efecto, el pago debe reunir los siguientes requisitos: 1)
que cumpla con las exigencias generales de todo pago; 2) que sea hecho
voluntariamente por el deudor, y 3) que quien paga tenga la libre administracin de
sus bienes. Los dos ltimos estn establecidos en el artculo 1470 inciso final: Para
que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tena la libre
administracin de sus bienes.
En cuanto a la voluntariedad del pago, no existe uniformidad en la doctrina sobre
lo que ello significa. Un sector entiende que voluntariamente implica que el deudor
pague sabiendo que soluciona una obligacin natural. (Claro Solar, ob. cit., t. X, N
45, pgs. 60-61; Barros Errzuriz, t. II, N 28, pg. 42). As lo entendan tambin
Baudry-Lacantinerie y otros tratadistas franceses. Hugo Tapia, en cambio, sostiene
que voluntariamente, quiere decir, en forma espontnea, sin coaccin. En nuestro
sentir dice- no puede atribuirse a la expresin en estudio el significado de
conscientemente; admitir dicha doctrina seria dar patente de legalidad al fraude y a la
inmoralidad ya que no faltaran deudores poco escrupulosos que, despus de cancelar
su obligacin natural, solicitaran la devolucin de lo legtimamente pagado,
pretextando ignorar la falta de accin (ob. cit., N 248, pg. 183).
Algunas sentencias de nuestros tribunales siguen la ltima doctrina. As se ha
fallado que no puede reputarse pago espontneo que importe el cumplimiento de una
obligacin natural e imposibilite para exigir su devolucin, el realizado en virtud de
una sentencia dictada en juicio ejecutivo (Gaceta, 1874, N 2272, pg. 1906). En otra
oportunidad se resolvi que el deudor que requerido por Impuestos Internos pag un
impuesto que se encontraba prescrito, tiene derecho a pedir su devolucin pues su
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De las Obligaciones
PARRAFO IV
OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS
32. Concepto. Es obligacin positiva aquella en que el deudor se obliga a una
determinada accin (dar o hacer), y negativa aquella en que debe abstenerse de
realizar algo que de no mediar la obligacin podra efectuar (abstenerse de dar o de
hacer).
Tiene importancia la distincin, para el caso de incumplimiento, pues en las
obligaciones de no hacer se siguen los efectos contemplados en el artculo 1555 del
Cdigo Civil.
Tambin presenta inters para los efectos de la indemnizacin de perjuicios, pues
sta se debe, en el caso de las obligaciones positivas, desde que el deudor se ha
constituido en mora; y en el caso de las negativas, desde el momento de la
contravencin (art. 1557).
PARRAFO V
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y OBLIGACIONES DE
GENERO
33. Concepto. Las obligaciones de dar o entregar pueden ser de especie o cuerpo
cierto y de gnero. Son de especie o cuerpo cierto aquellas en que la cosa debida est
perfectamente especificada e individualizada. Se debe un individuo determinado de
un gnero determinado. Ej., me obligo a entregar el caballo Filibustero.
Las obligaciones de gnero estn definidas en el artculo 1508, como aquellas en
que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado.
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PARRAFO VI
OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO HACER
35. Esta clasificacin la hace la ley. Se desprende de los artculos 1438 y 1460. El
primero al definir el contrato o convencin, seala que es un acto por el cual una
parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa; y el segundo
expresa que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que
se trata de dar, hacer o no hacer
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De las Obligaciones
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Ren Ramos Pazos
PARRAFO VII
DE LAS OBLIGACIONES DE DINERO Y OBLIGACIONES DE VALOR
41. Concepto. Obligaciones de dinero son aquellas en que el objeto debido es una
suma de dinero. Se adeuda dinero, que se debe dar o restituir, no otra cosa.
En las obligaciones de valor, o restitutorias, lo adeudado no es dinero, sino una
prestacin diferente que se expresa en una determinada suma de dinero, en atencin a
ser ste una comn medida de valores. Se han definido diciendo que se estar en
presencia de una obligacin restitutoria cada vez que la prestacin a que se encuentra
obligado un sujeto consista en la devolucin de una cosa o en el reembolso de un
valor, hay provenga la necesidad de restituir de la normal ejecucin de un acto o
contrato como es el caso de la devolucin de la cosa dada en prenda, depsito o
arrendamiento- ya porque la ley as lo ordena como cuando desaparece
retroactivamente un acto o contrato- o, finalmente, porque los principios de equidad
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De las Obligaciones
44. Concepto y caractersticas del dinero. Ha sido definido el dinero como aquella
cosa mueble metal o papel- que el comercio utiliza como medida de valor para toda
clase de bienes materiales (Sergio Gatica, Aspecto de la Indemnizacin de Perjuicios
por Incumplimiento de Contrato, Editorial Jurdica de Chile, 1959, N 134, pg. 193).
Esta definicin nos parece incompleta, pues slo comprende la segunda de las
funciones sealadas. Creemos que se puede complementar diciendo que es aquella
cosa mueble, fungible y divisible metal o papel- que el comercio utiliza como medio
de cambio e instrumento de pago y que constituye el medio de determinar el valor de
los dems bienes.
Bajo la denominacin de dinero entendemos no slo la moneda en s, sino
tambin los instrumentos representativos de dinero.
En cuanto a su objeto, el dinero presenta las siguientes caractersticas, que, por su
fcil constatacin, no requieren de ningn comentario adicional: constituye un gnero,
es un bien mueble, fungible, consumible, divisible. Estas caractersticas se traspasan a
las obligaciones de dinero, resultando as que stas son obligaciones muebles, de
bienes fungibles, consumibles y divisibles.
El dinero, en cuanto cosa fungible, puede materialmente, contarse, pesarse y
medirse. Pero la cualidad que, dentro del concepto de cosas fungibles, delimita al
dinero y slo es predicable en l, radica en lo siguiente: nicamente se cuenta ni se
pesa ni se mide- con arreglo al dato que, dentro de cada sistema monetario, encarna la
unidad (peseta, franco, lira); y se entrega y recibe como suma o fraccin de unidad
(Derecho de las Obligaciones, Antonio Hernndez Gil, Edit. Ceura, Madrid, 1983, N
59, pg. 175).
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Ren Ramos Pazos
45. Funcin que cumple el dinero en las obligaciones. El dinero acta de varias
formas en las obligaciones: como precio y as tenemos, por ejemplo, que en la
compraventa el artculo 1793 define al precio como el dinero que el comprador da
por la cosa vendida; como renta o fruto civil y desde ese ngulo y aplicando el
artculo 790 se dice que se devenga da a da; como capital en el contrato de sociedad
(art. 2055); como retribucin en ciertos contratos, y as el artculo 2158 obliga al
mandante a pagar al mandatario la remuneracin estipulada o la usual; el Cdigo del
Trabajo obliga al empleador a pagar al trabajador una determinada remuneracin en
dinero (art. 54 C.T.); como bien de reemplazo de la prestacin de una obligacin que
no puede cumplirse en especie, como ocurre con la persona que tiene una obligacin
de dar una especie o cuerpo cierto y sta perece por su culpa, caso en que la
obligacin subsiste, pero vara de objeto, quedando el deudor obligado a pagar el
precio de la cosa (art. 1672).
Un autor resume lo que venimos diciendo, expresando: el cometido fundamental
que desempea el dinero en el derecho de las obligaciones es el de ser medio forzoso
de pago, expresin jurdica de sus diversas funciones econmicas y que le es propia
(Leslie Tomasello Hart, Las Obligaciones de Dinero: Rgimen de Reajuste e
Intereses, Edeval, Valparaso, 1983, pg. 15).
47. Diferencia entre deudas de dinero y deudas de valor. No debe confundirse una
deuda de dinero con una deuda de valor. En la primera, segn hemos visto, el deudor
est obligado a entregar o restituir una suma de dinero. En la segunda, en cambio, se
debe algo que no es dinero, pero que para su pago se avala en dinero, por ser ste
una comn medida de valores. As, la obligacin que tiene el mutuario de devolver la
suma que recibi en prstamo es una tpica obligacin de dinero. Lo mismo la de
pagar el precio de la cosa comprada. En cambio, la obligacin que surge al liquidarse
la sociedad conyugal de pagar al cnyuge las cosas fungibles o especies muebles que
hubiere aportado al matrimonio, es una clara obligacin de valor. Lo mismo la
obligacin de indemnizar perjuicios.
Un autor argentino explica que en las obligaciones dinerarias el objeto es un
quantum, la prestacin debida es cierta suma de dinero y el deudor cumple si paga la
suma debida, en las obligaciones de valor, en cambio, el objeto es un quid, la
prestacin debida es un valor y el deudor cumple si paga la suma de dinero que
represente el valor de lo debido (Atilio Alterini, citado por Jorge Lpez Santa Mara,
Obligaciones y Contratos Frente a la Inflacin, Editorial Jurdica de Chile, 1978, pg.
33).
26
De las Obligaciones
objetivo. Con ello se est transformando una obligacin de valor en una obligacin de
dinero.
49. Cumplimiento de las obligaciones de dinero. En teora hay dos formas posibles
de cumplir una obligacin de dinero: a) entregando la suma numrica debida (criterio
nominalista), o b) pagando una suma de dinero que represente un determinado valor
(criterio valorista o realista). As, por ejemplo: si una persona se oblig a pagar
$1.000.000 el ao 1986 y la deuda la paga el ao 1990, si se sigue el criterio
nominalista, se deber pagar la misma suma: $1.000.000. Pero tambin podra
pensarse que el ao 1986 ese milln de pesos representaba el valor de un
departamento de 100 metros cuadrados de una construccin de buena calidad, por lo
que si se paga el ao 1990, para cumplirla se debera pagar una suma de dinero que
represente el valor que el ao 1990 tiene un departamento de las mismas
caractersticas. Y, naturalmente, seguir uno u otro criterio lleva a resultados muy
distintos, pues el fenmeno econmico de la inflacin crea diferencias significativas.
27
Ren Ramos Pazos
51. Situacin actual. Abeliuk (ob. cit., t. I, N 356, pg. 291) resume la situacin
actual sealando que el principio nominalista sigue siendo la regla general en materia
de obligaciones, aplicndose algn sistema de reajuste cuando la ley, la convencin o
la resolucin judicial as lo establecen.
Es importante consignar que en responsabilidad extracontractual, fue una de las
primeras materias en que las decisiones judiciales acogieron la tesis valorista. Para
ello, se fundaron en el artculo 2329, segn el cual debe indemnizarse todo dao, lo
que implica que para que la indemnizacin sea completa, debe pagarse en moneda de
valor reajustado.
Por primera vez, la Corte de Concepcin, en sentencia de 27 de mayo de 1969,
sent jurisprudencia en orden a que la indemnizacin de perjuicios proveniente de la
responsabilidad extracontractual debe compensarse no slo en la forma monetaria
nominal, sino que ella debe abarcar los que provengan de la desvalorizacin
monetaria que se haya producido desde la fecha en que los daos fueron causados
hasta la fecha de la dictacin de la sentencia de trmino (fallo citado y comentado
por Bernardo Gesche M., ob. cit., pg. 48).
Posteriormente se fue abriendo camino la idea de reajustabilidad en otras
materias, como, por ejemplo, en lo relativo a restituciones mutuas en materia de
nulidad (Fallos del Mes, N 274, pg. 381). Con anterioridad, se haba negado la
reajustabilidad en la lesin enorme (Fallos del Mes, N 164, pgs. 136-139).
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De las Obligaciones
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De las Obligaciones
62. Inters legal. El inters legal lo estableca el artculo 2207 inciso 2, para el
contrato de mutuo, fijndolo en un 6% anual. A pesar de estar establecida dentro de
las normas del mutuo, se le atribua a esta disposicin un alcance general. Pero este
artculo fue derogado por la Ley N 18.010.
Como la misma Ley N 18.010 dispuso artculo 19- que se debe aplicar el
inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al
inters legal o al mximo bancario, tenemos que concluir que en la actualidad el
inters legal ha pasado a ser el inters corriente. Se han identificado ambos trminos.
63. Inters corriente. No hay una norma que lo defina en trminos amplios, sino
nicamente para las operaciones de crdito de dinero (art. 6). Se acostumbra a decir
que es aquel que se cobra habitualmente en una plaza determinada. En la prctica para
el clculo del inters corriente se aplica el que define el artculo 6 de la Ley N
18.010, para las operaciones de crdito de dinero, lo que resulta razonable, pues es el
que se cobra generalmente en la plaza.
De acuerdo a este artculo 6, inters corriente es el inters promedio cobrado
por los bancos y las sociedades financieras establecidos en Chile en las operaciones
que realicen en el pas. Y agrega que corresponde a la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras determinar dicho inters corriente, pudiendo distinguir entre
operaciones en moneda nacional reajustables y no reajustables o segn los plazos a
que se hayan pactado tales operaciones.
De acuerdo a lo que seala esta disposicin, en el hecho, la superintendencia fija
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Ren Ramos Pazos
distintos tipos de inters corriente. As, a modo de ejemplo, en el Diario Oficial del 4
de octubre de 1997 aparecen fijados del modo siguiente: a) Para operaciones no
reajustables en moneda nacional de menos de 90 das: 14,16% anual; b) Para
operaciones no reajustables en moneda nacional de 90 das o ms: 20,04% anual; c)
para operaciones reajustables en moneda nacional: 8,46% anual; y d) operaciones en
dlares de EE.UU. de Amrica o expresadas en moneda extranjera: 9,56% anual.
Se ha fallado que es improcedente otorgar una obligacin pactada en unidades de
fomento, el inters corriente para operaciones no reajustables (Fallos del Mes, N
446, sent. 17, pg. 1963). Sin duda la sentencia se ajusta a derecho, pues si la deuda
est expresada en unidades de fomento, es reajustable, por lo que los intereses deben
ser los fijados para operaciones reajustables (que son ms bajos).
Tambin ha fallado que si se condena en intereses corrientes, ellos se
devengarn desde que el fallo quede ejecutoriado. Ello porque la sentencia slo
obliga desde que queda ejecutoriada (Fallos del Mes, N 449, sent. 6. Pg. 831).
64. Inters convencional. Sus lmites. Inters convencional es el que las partes
contratantes acuerdan. Tanto para las operaciones de crdito de dinero, como para las
obligaciones de dinero, el mximo inters permitido estipular asciende al inters
corriente ms un 50%. Luego si el inters corriente es de un 10%, se podr convenir
hasta un 15%. Para los efectos del clculo se atiende al inters corriente al momento
en que se celebr el contrato (art. 2206 del C. Civil y art. 6 inciso final de la Ley N
18.010).
En la misma publicacin ya comentada de 4 de octubre de 1997, la
Superintendencia fij el inters mximo convencional en los siguientes trminos: 1)
Operaciones no reajustables en moneda nacional de menos de 90 das: 21, 24% anual;
2) Operaciones no reajustables en moneda nacional de 90 das o ms: 30,06% anual;
3) Operaciones reajustables en moneda nacional: 12,69% anual, y 4) Operaciones en
dlares de EE.UU. de Amrica o expresadas en moneda extranjera: 14,34% anual.
66. Intereses pactados por la mora que exceda al mximo permitido estipular. En
el caso del inters pactado por la mora, se estima que queda sujeto a los mismos
lmites que el inters convencional por el uso, de manera que si el inters penal
convenido es superior al 50% por sobre el inters corriente, pasa a ser aplicable lo
dispuesto en el artculo 8 de la Ley N 18.010 en el sentido de que los intereses
estipulados debern reducirse al corriente que rija al momento de la convencin y
restituirse debidamente reajustados los excesos que se hubieren percibido. A esa
conclusin conducen los artculos 8 y 16 cuando el primero se refiere a todo pacto de
intereses que exceda al mximo convencional y el segundo a que se haya pactado
legalmente un inters superior al corriente (Tomasello, ob. cit., pg. 89).
Atendido lo que se acaba de sealar, debe entenderse que el artculo 8 de la Ley
N| 18.010 ha modificado el artculo 1544 del Cdigo Civil, por cuanto este ltimo
ordena rebajar la clusula penal en el mutuo al mximos de inters permitido
estipular, en tanto que, en conformidad al artculo 8 de la Ley N 18.010, se debe
rebajar al inters corriente. La regla del inciso 3 del mutuo solo tendra aplicacin
para los mutuos que no son de dinero (Leslie Tomasello H., ob. cit., pg. 89).
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De las Obligaciones
PARRAFO VIII
OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR Y OBLIGACIONES CON OBJETO
PLURAL O COMPUESTAS
68. Concepto. Son obligaciones de objeto singular aquellas en que se debe una sola
cosa, un hecho o una abstencin. No presentan mayores problemas.
Dentro de las obligaciones de objeto singular, comprendemos aun aquellos en que
lo debido es una universalidad jurdica o de hecho.
En estas obligaciones el acreedor podr exigir la nica cosa debida (art. 1569 inc.
1) y el deudor cumplir pagndola en su integridad (art. 1591). Si la obligacin es de
dar una especie o cuerpo cierto y la cosa se pierde, los efectos sern distintos segn la
prdida sea fortuita o culpable. En el primer caso, la obligacin se extingue por el
modo prdida de la cosa debida (arts. 1567 N 7 y 1670). En el segundo, el deudor
queda obligado a pagar el precio ms indemnizacin de perjuicios (art. 1672). Si la
obligacin incide en un contrato bilateral, y la especie o cuerpo cierto se pierde
fortuitamente, entrar a operar la teora de los riesgos (art. 1550).
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Ren Ramos Pazos
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De las Obligaciones
75. obligaciones facultativas. Las trata el Cdigo en el Ttulo VII del Libro IV,
artculos 1505 al 1507, inclusive.
Segn el artculo 1505, obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa
determinada, pero concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con
otra que se designa. Ej. se celebra un contrato de compraventa y se queda adeudando
un saldo de precio ascendente a $ 1.000.000, que se pagar a 6 meses plazo, quedando
facultado el deudor para poder pagar con el automvil marca Ford ao 1990, patente
XX 600.
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Ren Ramos Pazos
PARRAFO IX
OBLIGACIONES CON UNIDAD Y CON PLURALIDAD DE SUJETOS
80. Concepto. Obligaciones con unidad de sujeto son aquellas en que existe un
deudor y un acreedor. No merecen un comentario especial, pues nada tienen de
particular.
Obligacin con pluralidad de sujetos es aquella en que hay un acreedor y varios
deudores (pluralidad pasiva); varios acreedores y un deudor (pluralidad activa); o
varios acreedores y varios deudores (pluralidad mixta). Las autoriza expresamente el
artculo 1438 del Cdigo Civil: cada parte puede ser una o muchas personas.
La pluralidad puede ser originaria o derivativa. Originaria, cuando la obligacin
nace con pluralidad de sujetos. Derivativa, cuando la obligacin nace con unidad de
sujetos y durante su vida se transforma en obligacin plural. Ej., cuando fallece una
de las partes y sus herederos son varios, cuando el acreedor cede sus derechos a varios
sujetos, etc.
Las obligaciones que debemos estudiar son las con pluralidad de sujetos, que
pueden revestir tres modalidades: a) simplemente conjuntas o mancomunadas; b)
solidarias y c) indivisibles.
Seccin Primera
Obligaciones Simplemente Conjuntas o Mancomunadas
81. Concepto. Son aquellas en que existiendo pluralidad de acreedores o de deudores
y recayendo sobre una cosa divisible, cada acreedor slo puede exigir su cuota a cada
deudor, que slo est obligado a la suya. De manera que cada acreedor slo es titular
de su cuota en el crdito; y cada deudor es obligado nicamente a pagar la cuota que
le corresponde. Constituyen las regla general, segn los artculos 1511 y 1526. El
primero as lo dice al tratar de las obligaciones solidarias, y el segundo, al referirse a
las obligaciones indivisibles.
En doctrina estas obligaciones tienen distintas denominaciones: obligaciones
desunidas (Francia y Blgica); obligaciones parciarias (Italia); obligaciones parciales
o divididas (Alemania).
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De las Obligaciones
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Ren Ramos Pazos
Seccin Segunda
Obligaciones Solidarias o Insolidum
84. Concepto. Son aquellas en que debindose un objeto divisible y habiendo
pluralidad de acreedores o de deudores, o pluralidad de ambos, cada acreedor puede
exigir la totalidad de la obligacin a cualquiera de los codeudores y cada deudor est
obligado a la totalidad de la deuda, de modo que cumplirla as la obligacin ella se
extingue. As lo dice el artculo 1511.
38
De las Obligaciones
ambos.
Sin duda que la solidaridad realmente importante es la pasiva, pues constituye una
garanta muy eficaz, superior a la fianza (pues no hay beneficio de excusin ni de
divisin). Esa es la razn por la que don Manuel Somarriva la estudia en su Tratado
de las Cauciones. La solidaridad activa, en cambio, tiene poca utilidad prctica.
Pensamos que puede tenerla para facilitar el cobro de documentos bancarios. Ej., un
vale vista a favor de dos personas.
b) Segn su fuente, puede ser legal, voluntaria, y excepcionalmente en el caso
del artculo 280 N 5- judicial. Ejemplo de solidaridad legal: el artculo 2317, Si un
delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser
solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o
cuasidelito; el dueo de un vehculo es solidariamente responsable de los daos
que causare el conductor, a menos que pruebe que le ha sido tomado sin su
conocimiento o autorizacin expresa o tcita (art. 174 de la Ley N 18.290)
c) Perfecta, que es la que produce todos los efectos propios de la solidaridad;
imperfecta slo algunos. Esta clasificacin en Chile no tiene cabida. Fue creada en
Francia por la doctrina (Mourlon y Aubry et Rau), para subsanar el inconveniente de
que all no hay responsabilidad solidaria por los ilcitos civiles, cuando son realizados
por varias personas (falta una disposicin como nuestro artculo 2317). Al efecto la
doctrina entendi que en los delitos civiles existe una solidaridad que slo produce el
efecto de que cualquiera de los deudores est obligado al pago del total; pero sin que
se apliquen los dems efectos propios de la solidaridad pasiva. Como dice G. Marty,
la explicacin de esta solidaridad creada por la doctrina al margen de la ley se inspira
en la teora de la equivalencia de las condiciones; cuando varias culpas han sido, cada
una, condicin necesaria del dao sufrido por la vctima, cada una de las culpas se
considera causa del dao junto con las dems; de ello resulta que se renen las
condiciones de una responsabilidad ntegra, respecto de cada uno de los autores
culpables; cada uno de ellos est obligado a la reparacin insolidum (Gabriel Marty,
Derecho Civil. Teora General de las Obligaciones, vol. II, Editorial Jos M. Cajica
JR., Puebla, Mxico, pg. 145).
39
Ren Ramos Pazos
entenderse que son deudores conjuntos y no solidarios (R.D.J., t. 29, sec. 1, pg.
480). En otro fallo se resolvi que Las nicas fuentes de la solidaridad son la
convencin, el testamento o la ley, sin que pueda emanar de un fallo judicial, pues las
sentencias judiciales no crean obligaciones (R.D.J., t. 59, sec. 2, pg. 43).
Ya hemos explicado que slo en un caso y discutible- se admite que la sentencia
judicial sea fuente de solidaridad. Es la situacin prevista en el artculo 280 N 5 inc.
3.
En relacin con la necesidad de que exista una fuente de la solidaridad, cabe
mencionar un fallo de la Fiscala Nacional Econmica, segn el cual de acuerdo con
la legislacin y reglamentacin vigentes, los propietarios de bienes races son
responsables del pago por consumos de agua potable generados en sus propiedades,
en los mismos trminos, en forma solidaria, que las personas que a cualquier ttulo los
hubieren ocupado y, en consecuencia, hayan originado tales consumos (R.D.J., t.
86, sec. 6, pg. 81). Esta sentencia nos parece equivocada en cuanto a sus
fundamentacin, por darle el carcter de solidaria a una obligacin sin que ninguna
fuente la haya establecido. La solidaridad no se puede presumir. Con mejor tcnica
pudo llegar al mismo resultado recurriendo a la nocin de obligacin propter rem
(sobre este punto vase Repertorio Cdigo Civil, t. V, edicin 1997, pg. 193). Vase
tambin Fallos del Mes N 456, sent. 13, pg. 2411 y Gaceta Jurdica N 211, pg. 57
88. Unidad de prestacin y pluralidad de vnculos. Si bien la cosa debida por los
deudores es la misma, cada uno de ellos puede deberla de diferente manera. Los
vnculos pueden ser distintos. As lo establece el artculo 1512: La cosa que se debe
solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma, aunque se deba de
diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto de unos, bajo condicin o
a plazo respecto de otros.
De este principio derivan importantes consecuencias:
a) Algunos de los vnculos pueden estar sujetos a modalidades. Ej., Pedro debe
pura y simplemente; Juan, bajo condicin suspensiva; Diego, a plazo. Respecto del
primero la obligacin es actualmente exigible, no respecto de los otros.
b) La causa de las obligaciones puede ser diversa. Ej., Pedro debe $ 1.000.000 a
ttulo de mutuo; Juan, como saldo de precio de una compraventa; Diego, por mera
liberalidad (se oblig solidariamente para que le prestaran el dinero a Juan).
c) Los plazos de prescripcin pueden ser diversos, segn la naturaleza del vnculo
(G.T., 1937, 2 sem., N 190, pg. 733).
d) Puede ser vlida la obligacin respecto de uno y nula respecto de otro. Ej., de
los tres deudores, Pedro, Juan y Diego, este ltimo era menor de edad, o fue vctima
de fuerza o dolo.
e) Respecto de uno de los deudores puede existir ttulo ejecutivo, no respecto de
los otros.
f) El acreedor que tiene un crdito que goza de privilegio respecto de un deudor
no puede invocarlo respecto a los bienes de un codeudor solidario. As fue resuelto en
sentencia publicaba en R.D.J., t. 12, sec. 1, pg. 266. Sin embargo, posteriormente la
Corte Suprema resolvi lo contrario al establecer que el Fisco, como acreedor
privilegiado, puede hacer valer esa preferencia no slo contra el deudor directo del
impuesto, sino tambin contra el fiador, que se constituye deudor solidario. R.D.J., t.
36, sec. 1, pg. 330 (sobre este punto vase interesante comentario de Somarriva en
Las obligaciones ante la Jurisprudencia, sent. 447, pg. 339).
89. Solidaridad activa. Se caracteriza porque junto con existir varios acreedores de
40
De las Obligaciones
una obligacin con objeto divisible, cualquiera de ellos puede exigir su pago total, de
manera que, cumplida en esa forma, se extingue la obligacin.
Los elementos de la solidaridad activa son:
1. Pluralidad de acreedores.
2. Cualquier acreedor puede demandar la totalidad de la obligacin.
3. Extinguida la obligacin por un acreedor, se extingue respecto de todos. Dice
el artculo 1513 inciso 1: El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los
acreedores solidarios que elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos,
pues entonces deber hace el pago al demandante.
Lo anterior no ocurre slo cuando la obligacin se extingue por pago, sino
cualquiera sea el modo de extinguir. As lo aclara el artculo 1513 inc. 2. La
condonacin de la deuda, la compensacin, la novacin que intervenga entre el
deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a
los otros, de la misma manera que el pago lo hara; con tal que uno de stos no haya
demandado ya al deudor.
91. Teora seguida en Chile. No hay duda que en materia de solidaridad activa, se
sigue la tesis romana. As lo demuestran:
a) El artculo 1513 inc. 2, y
b)Dos notas de Bello. Una puesta al margen del artculo 6 del Ttulo VIII del Libro
de las Obligaciones y de los Contratos del Proyecto 1841 a 1845; y la otra, al margen
del artculo 1690 del Proyecto Indito (que corresponde al actual artculo 1513 inc.
2). La primera nota dice: En este punto hay diferencia entre el Derecho Romano y el
adoptado por los franceses. Entre los romanos, cada acreedor solidario era mirado
41
Ren Ramos Pazos
respecto del deudor como propietario nico de la deuda. Entre los franceses, cada
acreedor no es, ni aun respecto del deudor, propietario del crdito, sino relativamente
a su parte, y en lo dems no se le mira sino como un mero mandatario de lo
coacreedores. Y en la segunda nota seala: El proyecto se separa aqu del cdigo
francs y sigue al Derecho Romano. Vase Delvincourt, N 7, a la pg. 140 (cit. Por
Somarriva, Tratado de las Cauciones, N 53, pgs. 52- 53).
Somarriva dice que siendo cierto lo anterior, lo es nicamente en el caso de la
solidaridad activa, no en la pasiva, respecto de la cual se ha seguido la teora francesa.
Razn: las notas dicen que se separa en este punto, y ms adelante se separa aqu.
Y el punto que se estaba tratando era el de la solidaridad activa exclusivamente.
Conclusin: nuestro legislador sigue en materia de solidaridad activa la doctrina
romana, y en materia de solidaridad pasiva, la del mandato tcito y recproco.
Creemos que sta opinin es la correcta. No obstante produce dudas el artculo 1521,
segn el cual si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los codeudores
solidarios, todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la accin de
los codeudores contra el culpable o moroso. Es razonable pensar que en este caso
los no culpables dieron un mandato al culpable para destruir la cosa?
Alessandri, en cambio, fundado en el artculo 1513, cree que rige la teora romana
tanto para la solidaridad activa como para la pasiva (Teora de las Obligaciones, pg.
228), lo mismo Vodanovic (ob. cit., N 92, pgs. 88-89). La jurispruencia se ha
pronunciado reiteradamente por la teora del mandato tcito y recproco en el caso de
la solidaridad pasiva (R.D.J., t. 17, sec. 1, pg. 19; t. 19, sec. 1, pg. 171; t. 27, sec.
1, pg. 513).
Claro Solar, sin pronunciarse sobre el tema, siguiendo a Laurent, afirma que no
hay necesidad de recurrir a la teora francesa para explicar los efectos de la
solidaridad, bastando con el doble principio de unidad de la prestacin y pluralidad de
vnculos que existe en esta clase de obligaciones (solidarias) (ob. cit., t. X, N 473,
pg. 422).
Tiene trascendencia el que en materia de solidaridad pasiva se siga la teora del
mandato tcito, porque si se demanda a un deudor y el acreedor pierde el juicio, no
podra demandar a otro, pues habra identidad legal de personas (representante y
representado). Tambin tendra utilidad en el caso de la prrroga de la jurisdiccin,
pues ocurrida la prrroga respecto de un deudor, operara respecto de todos, porque
ste actuara por s y como mandatario de los otros aceptando la prrroga (R.D.J., t.
19, sec. 1, pg. 171).
92. No hay solidaridad activa legal. Habra segn algunos un solo caso, que sera el
artculo 290 del Cdigo de Comercio: La comisin colectivamente conferida por
muchos comitentes produce en ellos obligaciones solidarias a favor del comisionista,
del mismo modo que la aceptacin colectiva de varios comisionistas produce
obligacin solidaria a favor del comitente. No nos parece. Creemos que es un caso de
solidaridad pasiva. Ntese que los comitentes, en la primera parte, y los
comisionistas en la segunda, son los deudores. Luego, se trata de casos de
solidaridad pasiva. No de solidaridad activa.
En resumen. No hay casos de solidaridad activa legal, por lo que su fuente slo
podr ser el testamento o el acuerdo de las partes.
42
De las Obligaciones
Las ventajas son muy pocas: facilitar el cobro de un crdito y facilitar al deudor el
pago, pues puede pagar a cualquiera. Opera en las cuentas corrientes bipersonales, en
que puede girar cualquiera de los interesados. Pero para esto no es necesario la
solidaridad, bastara con otorgarse poderes recprocos.
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Ren Ramos Pazos
97. Solidaridad pasiva. Ya sabemos que es aquella que recayendo sobre una cosa
divisible, y en que hay varios deudores, el acreedor puede demandar la totalidad de su
crdito a cualquiera de los codeudores, extinguindose la obligacin respecto de
todos.
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De las Obligaciones
100. Relaciones externas. Obligacin a las deudas. Mira a las relaciones del acreedor
con los deudores.
a) El acreedor puede dirigirse en contra de todos los deudores conjuntamente, o
en contra de cualquiera de ellos por el total de la deuda, sin que ste le pueda oponer
el beneficio de divisin (arts. 1511, 1514).
Dos cosas importantes:
1) Si el juicio se sigue en contra de un deudor, no se pueden embargar bienes a
otro. As ha fallado: La solidaridad por s sola no puede despojar ipso facto a los
dems deudores que no han sido demandados del derecho de representar sus intereses
por mandatario legal y de hacer valer las excepciones que resulten de la naturaleza de
la obligacin y tambin de las personas que pueden tener contra el acreedor en
conformidad a lo dispuesto por el artculo 1520 del Cdigo Civil (Corte Suprema,
R.D.J., t. 18, sec. 1, pg. 482); y
2) El hecho de demandar a un codeudor no significa que no se pueda demandar a
otro en juicio aparte, pues el artculo 1514 dice que el acreedor puede dirigirse en
contra de todos los deudores solidarios conjuntamente, no dice que tengan que serlo
en un mismo expediente, o por una misma cuerda (Vodanovic, ob. cit., pg. 96) y,
adems, porque el artculo 1515 seala que la demanda intentada en contra de uno no
extingue la accin solidaria en contra de los otros. As lo ha reconocido tambin la
jurisprudencia: La ley autoriza al acreedor de una obligacin solidaria no slo para
dirigirse contra todos los deudores solidarios en un mismo juicio o contra cualquiera
de ellos a su arbitrio, sino tambin para demandar simultneamente a cada uno de los
deudores por cuerda separada2 (R.D.J., t. 28, sec. 1, pg. 762).
Significa lo anterior que el acreedor pueda demandar, en juicios separados y
paralelos, a los diversos deudores por la totalidad de la deuda?.
Somarriva afirma que la circunstancia de que el acreedor demande a un deudor,
estando el juicio pendiente, no es bice para que pueda demanda r a los otros. Segn
el artculo 1515 aleja toda duda al respecto al manifestar que la demanda dirigida
contra uno de los codeudores no extingue la obligacin solidaria sino en la parte en
que hubiere sido satisfecha por el demandado (ob. cit., N 54, pg. 55). Este
principio, agrega Somarriva, fue reconocido por la Corte Suprema en sentencia de 19
de agosto de 1931 (R.D.J., t. 28, sec. 1, pg. 762).
Un fallo espaol de 9 de mayo de 1973 da una respuesta diferente: adems de
que el acreedor pueda dirigir su accin contra cualquiera de los deudores solidarios o
contra todos ellos simultneamente, con arreglo a la normativa que rige civilmente la
solidaridad de las obligaciones, en forma alguna puede entenderse como equivalente a
poder reclamar en procesos distintos la totalidad del crdito individualmente a cada
uno de los mismos, pues tan slo de no resultar cobrada la deuda, en el primero de los
supuestos, podra dirigir la accin posteriormente contra todos los dems, cual prev
el artculo 1144 del Cdigo Civil (cit. Por Jorge Caffarena Laporta, La
Solidaridad de los Deudores, Edit. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1980, pg.
9). Si bien la letra del artculo 1144 del Cdigo Civil espaol, es diferente a nuestro
artculo 1515, y da pie para la interpretacin que ha hecho el tribunal espaol, esta
sentencia nos invita a reflexionar sobre el punto, pues no deja de resultar violento
admitir la posibilidad de que un acreedor pueda demandar en forma paralela la
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De las Obligaciones
deudores solidarios perjudica a los otros. Dice al efecto el artculo 2519: "La
interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los
otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a
menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado en los trminos del artculo
1516".2 3
Sin embargo, en virtud del principio de la pluralidad de vnculos, puede la
prescripcin empezar a correr en momentos distintos, y la prescripcin se contar,
respecto de cada deudor, desde que su obligacin se haga exigible.
No hay en la solidaridad pasiva problema de suspensin de la prescripcin,
porque ste es un beneficio en favor del acreedor, que aqu es uno solo.
g) Producida la mora respecto de un deudor, quedan tambin constituidos en
mora los otros. No lo dice expresamente el cdigo, pero la doctrina lo desprende de la
naturaleza propia de la obligacin solidaria. En ese sentido: Somarriva, ob. cit., N61,
pgs. 63-64; Vodanovic, ob. cit., N 118, pgs. 102-103.
h) La prdida de la especie cierta debida por culpa de uno de los codeudores
genera responsabilidad para todos, respecto del pago del precio, pero no respecto de la
indemnizacin de perjuicios, que slo debe pagar el culpable (art. 1521). Y si son
dos o ms los culpables? En ese caso, como la ley nada dice, seala Somarriva (ob.
cit., N 62, pgs. 64-65), cada deudor responder de los perjuicios slo por su cuota (a
menos que haya habido dolo o culpa grave, pues entonces, en conformidad al inciso
2 del artculo 2317, habr responsabilidad solidaria). Stitchkin (ob. cit., N 393, pgs.
314 y ss.) tiene una opinin contraria, que funda, en las siguientes razones:
1. Que frente a diferentes interpretaciones posibles se debe buscar la ms til,
y en este caso, siendo culpables todos los deudores, o estando en mora todos ellos, es
ms til que la accin sea tambin solidaria; y
2. Por lo dispuesto en el artculo 1526 N 3: "Aquel de los codeudores por
cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es
exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor".
Si hay clusula penal -ha dicho la doctrina- no se aplica la regla del artculo
1521 de que respecto de los perjuicios no hay solidaridad. Desde Pothier se ha
estimado puede demandarse el total de la clusula penal a cualquiera. Dicho de otro
modo, agrega Somarriva, la solidaridad estipulada en el contrato alcanza y se hace
extensiva a la pena (ob. cit., N 63, pg. 66). Esto nos parece bien, por el principio de
lo accesorio. Pero si se piensa que la clusula penal es una avaluacin de perjuicios
anticipada, y que el artculo 1521 dice que respecto de los perjuicios no hay
solidaridad, la situacin no la vemos tan clara.
i) La prrroga de la jurisdiccin respecto de un deudor, afecta a todos. As lo
ha dicho la jurisprudencia, fundada en la existencia de un mandato tcito y recproco
(R.D.J., t. 19, sec. 1, pg. 171); y
j) Si el acreedor cede su crdito a un tercero, no es necesario que notifique la
cesin a todos o que todas tengan que aceptarla (art. 1902). Basta que se notifique a
cualquiera de los deudores. Tambin es aplicacin de la doctrina del mandato tcito y
recproco.
2 Excepcin a esta regla se encuentra en el art. 100 de la Ley N 18.092, en que la prescripcin se
interrumpe slo respecto del notificado (vase Gaceta Jurdica 203, pg. 43).
3 Vase tambin Fallos del Mes, N 452, sent. 10, pg. 1381.
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De las Obligaciones
105. Muerte del deudor solidario. Cuando muere el deudor solidario los herederos
suceden en la obligacin pero no en la solidaridad (todos los herederos estn
obligados al pago total de la deuda, pero cada heredero ser solamente responsable de
aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin hereditaria) (art. 1523). De
manera que si fallece X y deja tres hijos (a, b y c), y X con 9 personas ms estaba
obligado solidariamente a una deuda de $ 9.000.000, el acreedor de X puede dirigirse
en conjunto en contra de a, b y c por el total de la deuda; o en contra de a (de b o de c)
por un tercio de la deuda total.
Sin embargo, la muerte del causante no extingue la solidaridad cuando se ha
convenido lo contrario. Las instituciones de crdito suelen establecer en los contratos
una clusula segn la cual en el caso de que un codeudor fallezca, sus herederos
respondern solidariamente. Ello est permitido, segn se desprende de dos
disposiciones:
a) Del artculo 1526 N 4 inc. 2, y
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De las Obligaciones
Seccin Tercera
Obligaciones divisibles e Indivisibles
107. Concepto. La obligacin es indivisible si el objeto de la prestacin (cosa o
hecho) debe cumplirse por el todo y no por partes, sea por la naturaleza misma del
objeto, sea por el modo que han tenido las partes para considerarlo (Vodanovic, ob.
cit., N 165, pg. 155). De acuerdo a este concepto, la obligacin de conceder una
servidumbre de trnsito es indivisible, porque o se permite el paso o no se permite (no
se puede permitir en cuotas). En cambio, la obligacin de pagar una suma de dinero
es divisible, porque el dinero lo es.
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De las Obligaciones
123. La accin hipotecaria o prendaria (art. 1526 N 1). Esto es consecuencia del
hecho de que la prenda e hipoteca sean indivisibles desde distintos puntos de vista:
a) En cuanto al objeto, pues la hipoteca o prenda grava todas la cosas, por lo
que si sta se divide, la hipoteca o prenda queda gravando cada una de las partes. As
lo dice el artculo 2408: "La hipoteca es indivisible. En consecuencia, cada una de las
cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ella son obligadas al pago de toda la
deuda y de cada parte de ella".
b) En cuanto al crdito garantizado, pues mientras no se satisfaga ntegramente
el crdito, no puede pedirse el alzamiento de parte de la hipoteca o devolucin de
parte de la prenda. As lo dice el artculo 1526 N 1 inc. 2, y
c) En cuanto al legitimado pasivo de la accin de prenda o hipoteca, que lo es
el que posea en todo o en parte la cosa empeada o hipotecada.
Es importante tener en cuenta que cuando existe una obligacin caucionada
con prenda o hipoteca, el acreedor tiene dos acciones: a) una personal para hacer
efectivo su crdito en el patrimonio del deudor, y b) una accin real, la hipotecaria o
prendaria, destinada a hacer efectivo el crdito en la cosa dada en prenda o hipoteca,
quienquiera sea su dueo. La indivisibilidad est referida exclusivamente a la accin
prendaria o hipotecaria, no a la personal, que es divisible, salvo que las partes hayan
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124. Deuda de una especie o cuerpo cierto (art. 1526 N 2). Dice este artculo:
"Exceptense los casos siguientes: 2 si la deuda es de una especie o cuerpo cierto,
aquel de los codeudores que los posee es obligado a entregarlo". Cuando esta norma
habla de la "entrega", se refiere a la entrega material de la cosa, no a la jurdica, que
importa transferencia de dominio o constitucin de un derecho real y que es divisible.
Como es un caso de indivisibilidad de pago pasiva, no estamos en esta
situacin si, por ejemplo, llegan dos pasajeros a un hotel y dejan un cofre en custodia
y pretende despus reclamarlo uno solo (indivisibilidad activa). El hotelero debe
exigir la presencia de ambos (Vodanovic, ob. cit., N 180, pg. 167).
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De las Obligaciones
intervenido, en modo alguno, en el cambio del deudor, por lo que lo actuado por el
testador, por los herederos o en la particin, le son a l actos inoponibles. Por la
misma razn, si el cambio le favorece, puede aceptarlo.
b) Indivisibilidad estipulada con el causante. El artculo 1526 N 4 inc. 2
prescribe que "Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no
pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de sos
podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o
a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento".
c) El inciso 3 deja en claro que no cabe la indivisibilidad de pago activa:
"Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn
exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas".,
Esta ltima norma es curiosa, porque fallecido el causante los crditos que ste
tena contra terceros pasan a integrar el as hereditario por lo que debe entenderse que
ninguno de los herederos pasa a ser dueo del crdito ni de una cuota del mismo,
hasta mientras no se haga la particin. Ello, en virtud del efecto declarativo de la
particin, artculo 1344. Y, sin embargo, esta disposicin, interpretada a contrario
sensu, nos est diciendo que cada heredero podra cobrar su cuota en el crdito, esto
es, como si hubieren adquirido el dominio de esa cuota en el crdito al momento de la
delacin de la herencia. Ello crea un problema, pues existe una evidente contradiccin
entre los artculos 1526 N 4 inc. 3, por una parte, y 1344 por la otra.
Alessandri (nota al fallo publicado en R.D.J., t. 30, sec. 1, pg. 425) y alguna
jurisprudencia, sostienen que no es posible que un heredero pueda demandar su cuota
en el crdito antes de la particin (art. 1344). As tambin algunos fallos, R.D.J., t. 15,
sec. 1, pg. 277; t. 5, sec. 1a, pg. 282).
En cambio, Luis Claro Solar (Explicaciones de Derecho Civil Chileno y
Comparado, t. 17, N 2596 a 2603, pgs. 202 y ss.), Gonzalo Barriga (en nota a
sentencia publicada en R.D.J., t. 30, sec. 1a, pg. 425) y Manuel Somarriva
(Indivisin y Particin, Editorial Jurdica de Chile, 2a edicin, 1956, N 552, pgs.
340-341) sostienen que los herederos pueden demandar desde la delacin de la
herencia su cuota en el crdito, sin esperar la particin, pues la divisin de los crditos
se produce de pleno derecho, sin esperar particin (R.D.J., t. 30, sec. 1, pg. 425).
Vase tambin el comentario a esta sent. en Las Obligaciones y los Contratos ante la
Jurisprudencia, sent. N 466, pg. 356). Estos autores concilian el artculo 1526 N 4,
con el artculo 1344, diciendo que tienen esferas de aplicacin distintas: el artculo
1526, rige las relaciones heredero-deudor; y el artculo 1344, las relaciones entre los
coherederos. En resumen, el heredero puede cobrar su cuota del crdito, pero si
posteriormente, al hacerse la particin, no se le adjudica el crdito, deber reembolsar
lo percibido al respectivo adjudicatario (Claro Solar, ob. cit., t. XVII, pg. 208).
127. Pago de una cosa indeterminada (art. 1526 N 5). Este artculo establece:
"Exceptanse los casos siguientes: 5 Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa
indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los
codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa
entera, o a pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros". El
inciso 2 reitera el principio de que no hay solidaridad de pago activa: "Pero los
herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino intentando
conjuntamente su accin".
Esta disposicin -dice Claro Solar- ha sido tomada de la doctrina de Dumolin,
expuesta por Pothier. Segn ste, "si el difunto deba indeterminadamente cierta
medida de terreno, uno de sus herederos no es admitido a ofrecer al acreedor la mitad
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Ren Ramos Pazos
de un retazo dado, hasta que el otro heredero d tambin en pago de su cuota la otra
mitad, porque de otro modo resultara un perjuicio al acreedor a quien se le debe un
terreno de cierta superficie completo y que tiene inters de tener el terreno en cuerpo
y no en dos mitades de dos terrenos diferentes". Y ms adelante agrega que "la deuda,
aunque dividida entre los herederos del deudor, no debe satisfacerse por partes,
cuando sin que haya convencin, resulta de la naturaleza del compromiso, o de la cosa
que es objeto de l, o del fin que las partes se han propuesto en el contrato, que el
espritu de los contratantes ha sido efectivamente que la deuda no pudiese cumplirse
por partes. Esto se presume fcilmente, si la cosa que es objeto de la convencin es
susceptible, en verdad, de partes intelectuales, y es, por consiguiente, divisible; pero
no puede ser dividida en partes reales. Se presume con respecto a cosas que pueden
dividirse en partes reales cuando no pueden serlo sin que resulte un perjuicio al
acreedor..." (ob. cit., t. X, N 542, pgs. 490-491).
La Corte Suprema ha aclarado que este N 5 y el N 2 del artculo 1526 se
refieren a cosas corporales, no a cosas incorporales (R.D.J., t. 49, sec. 1, pg. 165).
128. Obligaciones alternativas (art. 1526 N 6). Este artculo establece que
"Exceptanse los casos siguientes: 6 "Cuando la obligacin es alternativa, si la
eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores,
deben hacer de consuno todos stos".
En relacin con el artculo 1526 N 6, se presenta un problema muy
interesante en el caso del artculo 1489, que da al contratante que cumple un contrato
bilateral, accin contra el incumplidor para pedir el cumplimiento o la resolucin del
contrato, con indemnizacin de perjuicios. Algunos dicen que en ese caso habra una
obligacin alternativa, y aplicando este artculo 1526 N 6, concluyen que si los
acreedores son varios, tienen que ponerse de acuerdo si piden el cumplimiento o la
resolucin (R.D.J., t. 57, sec. 1a, pg. 253). Desarrollaremos este problema al tratar
las caractersticas de la accin resolutoria (ver N 211).
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De las Obligaciones
PARRAFO X
OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIA
131. Concepto. Del artculo 1442, que clasifica los contratos en principales y
accesorios, podemos inferir que obligaciones principales son aquellas que pueden
subsistir por s solas, sin necesidad de otras; y que son obligaciones accesorias las que
tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal de manera que
no parece subsistir sin ella. Por ej., la obligacin del mutuario de restituir o la del
comprador de pagar el precio, son obligaciones principales. En cambio, son
obligaciones accesorias las obligaciones que deriven de una caucin (prenda, fianza,
hipoteca, clusula penal, etc.).
PARRAFO XI
OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES O SUJETAS A MODALIDAD
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Ren Ramos Pazos
134. La condicin, el plazo y el modo son las principales modalidades, pero no las
nicas. En efecto, cualquiera alteracin constituye una modalidad, de manera que
tambin tiene este carcter la solidaridad, pues el efecto normal es que habiendo
varios deudores y acreedores, cada acreedor slo pueda exigir su cuota en el crdito y
cada deudor quede obligado a su parte en la prestacin, lo que se altera con la
solidaridad. Tambin constituyen modalidades las obligaciones alternativas o
facultativas, en cuanto se separan de la normalidad, y la representacin.
Seccin Primera
De las Obligaciones condicionales
136. Concepto. Son obligaciones condicionales las que dependen de una condicin,
esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no (art. 1473).
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De las Obligaciones
137. Lugar en que estn reguladas las condiciones en el Cdigo Civil. Las
condiciones estn tratadas en el cdigo, en tres partes: a) a propsito de las
asignaciones testamentarias condicionales (prrafo 2 del Ttulo IV del Libro III del
Cdigo Civil, artculos 1070 y siguientes; b) en las obligaciones condicionales, Ttulo
IV del Libro IV del Cdigo Civil, artculo 1473 y siguientes; y c) finalmente, a
propsito del fideicomiso, en el Ttulo VIII del Libro II, artculos 733 y siguientes.
Es importante destacar que el cdigo, al tratar de las asignaciones
condicionales se remite a las obligaciones condicionales, en el artculo 1070 inc. 3:
"Las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas en el
ttulo "De las obligaciones condicionales", con las excepciones y modificaciones que
van a expresarse, y, por su parte, el artculo 1493, en las obligaciones condicionales,
se remite a las asignaciones testamentarias condicionales: "Las disposiciones del
Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias condicionales o modales,
se aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto en los artculos
precedentes".
Lo anterior nos demuestra que existe un concepto unitario de la condicin.
138. Elementos de la condicin. Dos son los elementos de la condicin: a) que sea
un hecho futuro, y b) que sea un hecho incierto.
a) Hecho futuro. Esto quiere decir que el hecho que la constituye debe ocurrir
con posterioridad a la celebracin del acto. As fluye de lo dicho en el artculo 1071
inc. 2 (norma que cabe aplicar a las obligaciones condicionales por mandato del
artculo 1493): "Lo pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento de
testar (de contratar en este caso) a menos que se exprese otra cosa".
La ley ha resuelto lo que ocurre si se fija como condicin un hecho presente o
pasado. Dice el artculo 1071: "La condicin que consiste en un hecho presente o
pasado, no suspende el cumplimiento de la disposicin. Si existe o ha existido, se
mira como no escrita; si no existe o no ha existido, no vale la disposicin".
De manera que si yo digo te doy $ 1.000.000 si Chile fue campen mundial de
ftbol el ao 1962, no vale esa obligacin, porque Chile no fue campen ese ao. Si
lo hubiera sido, la condicin se tendra por no escrita, por lo que el acto sera puro y
simple y tendra que pagar $ 1.000.000. Lo que se acaba de decir es independiente de
que las partes al contratar hubieren sabido o ignorado la existencia del hecho.
El artculo 1072 se pone en el caso de que la condicin que se imponga como
para tiempo futuro consista en un hecho que se ha realizado en vida del testador. Si el
testador al tiempo de testar lo supo y el hecho es de los que pueden repetirse, se
presumir que el testador exige su repeticin. Si el hecho es de los que no pueden
repetirse, se mirar la condicin como cumplida. Si el testador no supo de la
ocurrencia del hecho, se mirar la condicin como cumplida cualquiera sea la
naturaleza del hecho.
b) Hecho incierto. Que el hecho sea incierto, quiere decir que puede acontecer
o no. Este elemento es el que permite diferenciar a la condicin del plazo, pues en este
ltimo el hecho necesariamente va a ocurrir, aunque no se sepa cundo.
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142. Condicin positiva y negativa. Esta distincin la hace el artculo 1474 "la
condicin es positiva o negativa". "La positiva consiste en acontecer una cosa, la
negativa, en que una cosa no acontezca".
Ej., de condicin positiva: Te doy $ 1.000.000 si viajas a Santiago el domingo.
Ej., de condicin negativa: Te doy $ 1.000.000 si no viajas el ao 1998 a
Santiago.
Esta distincin adquiere importancia para determinar cundo la condicin debe
entenderse cumplida o fallida, pues segn el artculo 1482, "se reputa haber fallado la
condicin positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que
no suceder el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo
dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha verificado".
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De las Obligaciones
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una poca prefijada. Ej. Te doy $ 1.000.000 si te recibes de abogado antes del ao
2000. Condicin indeterminada es aquella en que no se fija una poca para la
ocurrencia del hecho. Ej. te doy $ 1.000.000 si te recibes de abogado.
La condicin indeterminada plantea el problema de cunto tiempo habr que
esperar para saber si se cumple o no la condicin. O dicho de otra manera, cundo la
condicin se tendr por fallida.
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De las Obligaciones
un tercero o de un acaso.
Hay una omisin del cdigo, en cuanto a que tambin es condicin mixta la que
en parte depende de la voluntad del deudor y en parte de la voluntad de un tercero o
de un acaso.
Ej. de condicin potestativa de la voluntad del acreedor: Te doy $ 1.000.000 si
vas a Santiago el domingo.
Ej. de condicin potestativa de la sola voluntad del deudor. Te doy $ 1.000.000 si
voy a Santiago el domingo.
Ej. de condicin casual: Te doy $ 1.000.000 si llueve el domingo o si Pedro viene
a Santiago el domingo.
Ejs. de condiciones mixtas: Te doy $ 1.000.000 si vas a Santiago el domingo y
est bueno el tiempo. Te doy $ 1.000.000 si el prximo ao te casas con Mara.
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148. Reglas comunes a las condiciones. Estas reglas comunes dicen relacin con los
siguientes aspectos:
A) Estados en que se puede encontrar la condicin.
B) Forma como deben cumplirse.
C) Caducidad de las condiciones.
D) Retroactividad de las condiciones cumplidas.
E) Riesgos de la cosa debida bajo condicin.
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De las Obligaciones
150. Forma como deben cumplirse las condiciones. Tratan de esta materia los
artculos 1483 y 1484, normas que, segn algunos, seran contradictorias. Nosotros no
vemos la contradiccin. Se aplica primero la regla del artculo 1483: La condicin
debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese,
y se presumir que el modo ms racional de cumplirla es el que han entendido las
partes (art. 1483 inc. 1). Esta regla guarda perfecta concordancia con la norma del
artculo 1560: Conocida claramente la intencin de los contratantes debe estarse a
ella ms que a lo literal de las palabras. El inciso 2 del artculo 1483 coloca un
ejemplo: Cuando, por ejemplo, la condicin consiste en pagar una suma de dinero a
una persona que est bajo tutela o curadura, no se tendr por cumplida la condicin,
si se entrega a la misma persona, y sta la disipa.
Precisado lo anterior, entra a operar la regla del artculo 1484: Las condiciones
deben cumplirse literalmente, en la forma convenida. O sea, determinada la forma
como las partes queran que se cumplieran, tienen que cumplirse de esa manera y no
de otra. No pueden cumplirse por equivalencia. Excepciones a esta regla en el artculo
2684 y en las asignaciones modales, artculo 1093.
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De las Obligaciones
debe estimarse ilcito? Peailillo est por esta ltima tesis, opinin que compartimos
plenamente, pues no nos merece duda que lo que pretende la ley es sancionar el
fraude, y la realizacin de un hecho aparentemente inofensivo para obtener un
resultado indebido constituye nuestro entendimiento en forma de fraude civil.
4. Para que se aplique el artculo 1481 tiene que existir dolo del deudor
condicional o basta una actitud culpable, negligente? Peailillo cree que si slo hubo
culpa del deudor, no rige la norma, puesto que lo que se persigue con ella es frustrar
la pretensin maliciosa del deudor que acta con el propsito o finalidad de impedir el
cumplimiento de la condicin (artculo cit., pg. 20). Compartimos plenamente esta
opinin. Pues ya hemos dicho que lo que la ley pretende es evitar el fraude del deudor
condicional.
5. Otro problema. En el supuesto que la condicin establecida por las partes
constituya al mismo tiempo un requisito establecido por la ley para que se pueda
cumplir la obligacin o ejecutar el negocio, cabe tambin el cumplimiento ficto de la
condicin? El ejemplo, que corresponde a una situacin que se da bastante en la vida
profesional, es el contrato de promesa en que el promitente vendedor se obliga a
celebrar el contrato prometido venta de un sitio- una vez que la autoridad
competente autorice el loteo correspondiente. Procede o no en este caso el
cumplimiento ficto? Algunos afirman que no, porque una parte no puede llevar a la
otra a una contravencin de la ley, adems de que en la prctica la autoridad
correspondiente no autorizara esa operacin (Enneccerus, Ludwig; Kipp, Theodor, y
Wolff, Martn, Tratado de Derecho Civil, ts. I y II, vol. II, Parte General, pg. 685, cit.
Por Peailillo).
Peailillo cree que para encontrar la solucin debe tenerse en cuenta que se deben
distinguir dos etapas distintas: la contratacin, que da nacimiento a la obligacin; y el
cumplimiento o ejecucin efectiva de sta. Partiendo de este punto, es sostenible que
si se cumplen las exigencias para la aplicacin de la regla, ella debe aplicarse,
provocndose el cumplimiento ficto de la condicin, y con ello el nacimiento de la
obligacin. Ello aun cuando la obligacin, por imposibilidad legal o administrativa,
no pueda cumplirse, caso en que el acreedor no podr exigir el cumplimiento de la
obligacin en especie, pero s el cumplimiento por equivalencia, demandando la
correspondiente indemnizacin.
6. Otra interrogante que plantea la norma es determinar si cabe el cumplimiento
ficto cuando el deudor condicional ha adoptado por una actitud pasiva, es decir, no
despliega ninguna actividad.
Aparentemente la respuesta debera ser negativa, puesto que al hablar el artculo
1481 de medios ilcitos, pareciera desprenderse que exige un actuar en el deudor. Sin
embargo, si esta inactividad tiene por objeto justamente que la condicin no se
cumpla, no vemos inconveniente en la aplicacin de la institucin. En el mismo
sentido Daniel Peailillo.
7. Finalmente, cabe preguntarse qu ocurre en el caso en que el acreedor
despliegue medios para que la condicin se cumpla, con el objeto de que nazca su
derecho y demandarlo. Peailillo afirma que por haber adoptado el acreedor una
conducta tendiente a que la condicin se cumpla, si se cumpli realmente, y fue
debido a esa conducta del acreedor, aplicar la regla significar que la condicin se
tendr por fallida. No obstante algunas reservas, Peailillo es de opinin que se
aplica la regla, no por el texto del artculo 1481, que claramente se refiere al deudor,
sino porque se est frente a una situacin no tratada, de un vaco legal, que debe ser
integrado aplicndose la misma solucin dada para el caso del deudor.
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Ren Ramos Pazos
153. Caducidad de las condiciones. Ya hemos explicado que para saber cundo falla
la condicin, ser necesario distinguir entre condiciones positivas y negativas. Falla la
condicin positiva cuando ha llegado a ser cierto que no suceder el acontecimiento
contemplado en ella o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento
ha debido verificarse, y no se ha verificado (art. 1482). Ya hemos explicado que si la
condicin es indeterminada, falla si transcurren 10 aos sin que el hecho se verifique.
Si la condicin es negativa, falla cuando ocurre el hecho que no deba ocurrir.
El efecto de la caducidad es el siguiente: Si la condicin es suspensiva y falla, el
acreedor condicional no va a llegar a adquirir el derecho condicional; y si es
resolutoria, se consolida el derecho en poder del deudor condicional, que ya nada
deber restituir.
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De las Obligaciones
En Chile falta una norma semejante a la francesa y ello genera problemas, pues
hay casos en que se acepta el efecto retroactivo de la condicin, y otros en que se
rechaza.
156. Casos en que se acepta el efecto retroactivo (arts. 1486, 2413, 1487, 1490 y
1491). Vemoslos:
a) El artculo 1486, por cuanto esta norma seala que el acreedor tiene derecho a
los aumentos y mejoras de la cosa, ocurridos cuando estaba pendiente la condicin
(inc. 2).
b) El artculo 2413, pues da pleno valor a la hipoteca desde la fecha de su
inscripcin en el Conservatorio de Bienes Races una vez cumplida la condicin
suspensiva bajo la cual se otorg (inc. 2).
c) El artculo 1487, porque cuando se cumple la condicin resolutoria el deudor
debe restituir todo lo que hubiere recibido con tal motivo.
d) Los artculos 1490 y 1491, en cuanto privan de valor a las enajenaciones
hechas por el deudor en el tiempo intermedio, a menos que se cumplan determinados
requisitos.
157. Casos en que se rechaza el efecto retroactivo. Hay varias disposiciones que
rechazan el efecto retroactivo. Se mencionan los artculos 1488, 1078 inc. 3, 758,
1490 y 1491. Analicemos estos casos:
a) El artculo 1488. De acuerdo a esta disposicin, cumplida una condicin
resolutoria, no se deben restituir los frutos producidos por la cosa mientras estuvo
pendiente la condicin. Si se aceptare la retroactividad, el deudor condicional debera,
al cumplirse la condicin, restituir la cosa y los frutos.
b) El artculo 1078 inc. 3 contiene la misma idea en las asignaciones
testamentarias.
c) El artculo 758 en el fideicomiso. Esta norma autoriza al fiduciario para mudar
la forma de la propiedad fiduciaria. Si la condicin operara con efecto retroactivo, no
podra existir esta norma. Tambin se acepta universalmente que cumplida la
condicin, y operada la restitucin al fideicomisario, subsisten los arrendamientos
hechos por el fiduciario. Si operara la retroactividad, ello no se podra aceptar, porque
quien arrend lo habra hecho sin ningn derecho.
d) Los artculos 1490 y 1491. De acuerdo a estas disposiciones, los actos de
enajenacin realizados por el deudor estando pendiente la condicin, generalmente
valen, lo que no sera posible si la condicin operara con efecto retroactivo.
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Ren Ramos Pazos
159. Riesgos de la cosa debida bajo condicin. Bajo este ttulo queremos resolver
el problema de quien soporta la prdida de la especie o cuerpo cierto debido que se
destruye fortuitamente mientras pende la condicin, y para el caso de que la
obligacin condicional incidiere en un contrato bilateral, si subsiste la obligacin de la
contraparte.
El artculo 1486 seala: Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa
prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligacin (inc. 1, primera
parte). Cousio Mac-Iver (ob. cit., N 133, pg. 131) afirma que esta norma es
defectuosa al decir que se extingue la obligacin. Eso es falso, agrega, la
obligacin no puede extinguirse, porque no ha existido nunca. Lo que ocurre es que
deja sin objeto una de las obligaciones que puede posteriormente nacer, y que, por lo
tanto, deja sin causa la otra obligacin correlativa Podramos decir que ms que se
extinga la obligacin, se extingue el contrato (o sea, no slo se extingue esta
obligacin, sino tambin la de la contraparte, porque carecera de causa).
Luego, si yo debo entregar un automvil bajo condicin, y pendiente sta se
destruye fortuitamente, se extingue mi obligacin y se extingue tambin la obligacin
de la contraparte de pagar el precio. Esto significa que el riesgo es mo (del deudor
condicional), porque no voy a poder exigir a la contraparte el cumplimiento de su
propia obligacin (que me pague el precio), pues tal obligacin carecera de causa.
En esta materia, como veremos en su oportunidad, se separ el Cdigo Civil de la
regla general contemplada en el artculo 1550, segn el cual el riesgo es del acreedor.
Y es justo que as sea, pues pendiente la condicin, la cosa es del deudor y las cosas
se pierden para su dueo. La regla la reitera en la venta condicional suspensiva el
artculo 1820.
Lo que venimos diciendo rige para la destruccin total y fortuita de la especie o
cuerpo cierto debida bajo condicin. Si la destruccin es culpable, el deudor es
obligado al precio y a la indemnizacin de perjuicios (art. 1486).
Si la destruccin es parcial y fortuita, rige la regla del inciso 2 del artculo 1486,
segn la cual la cosa deber recibirla el acreedor en el estado en que se encuentre, sin
derecho a la rebaja del precio. Ahora, si es parcial y culpable, la misma disposicin
seala que el acreedor tendr un derecho alternativo a que se rescinda (debera decir
resuelva) el contrato o que se le entregue la cosa en el estado en que se encuentra y,
adems, en ambos casos tendr derecho a indemnizacin de perjuicios. Concuerda en
esta parte con los artculos 1548 y 1672.
Finalmente, el artculo 1486 en su inciso final seala que todo lo que destruye la
aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin se
destina, se entiende destruir la cosa. El ejemplo tpico es el caballo de carrera que se
rompe la pata.
160. Efecto de las condiciones. Para estudiar los efectos de las condiciones, debemos
distinguir entre condiciones suspensivas y resolutorias; y adems ver los efectos de
cada una de ellas en los tres estados en que puede encontrarse: pendiente, cumplida y
fallida.
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De las Obligaciones
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166. Efectos de la condicin suspensiva cumplida. Los efectos son exactamente los
contrarios a los sealados para la condicin suspensiva pendiente. Veamos:
a) Nace el derecho y la obligacin correspondiente.
b) El acreedor puede exigir su cumplimiento.
c) Si el deudor paga, el pago es vlido. No puede repetir (art. 1485 inc. 2).
d) Segn algunos (Alessandri), se produce el efecto retroactivo, lo que, segn
hemos visto, es a lo menos discutible.
e) Debe el deudor entregar la cosa debida condicionalmente en el estado en que
se halle, favoreciendo al acreedor los aumentos y soportando las prdidas (art. 1486)
siempre que estas ltimas sean fortuitas.
f) Por regla general, no se entregan los frutos que la cosa produjo en el tiempo
intermedio (mientras la condicin estuvo pendiente). As lo dice el artculo 1078 inc.
3. Y en cierto sentido la misma idea se puede extraer del artculo 1488, que est dada
para la condicin resolutoria.
g) Los actos de administracin (arrendamiento, por ejemplo) celebrados por el
deudor se mantienen, sin perjuicio de que el cumplimiento de la condicin importe
una causal de extincin del contrato, como lo prueba el artculo 1950 N 3. Este
principio se desprende del artculo 758, que otorga al propietario fiduciario que es un
deudor condicional- la facultad de administrar.
169. Condicin resolutoria tcita. Concepto. Es la que deriva del artculo 1489 y se
define como la que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse
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De las Obligaciones
por la otra parte lo pactado. Dice el artculo 1489: En los contratos bilaterales va
envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado (inciso 1). Ej., si el comprador no paga el precio, el vendedor puede pedir
la resolucin del contrato, por haberse cumplido la condicin resolutoria tcita. La
estudiaremos luego.
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Ren Ramos Pazos
no se restituyen los frutos, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes,
segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario. La ley ordena restituir los
frutos, por ejemplo, en la compraventa por no pago del precio (art. 1875); en las
donaciones, cuando el donatario no cumple con lo que se oblig (art. 1426 inc. 2); en
las asignaciones modales, cuando opera la clusula resolutoria (art. 1090).
En materia de expensas o deterioros rige el artculo 1486, ya visto: el acreedor se
aprovecha de las mejoras y sufre los deterioros producidos por caso fortuito.
b) Respecto a los actos de administracin que pueda haber realizado el deudor
condicional, caducan y se extinguen (ver art. 1950 N 3, en materia de
arrendamiento). El artculo 1958 reitera lo mismo. En cuanto a las enajenaciones y
gravmenes, volveremos despus sobre el punto, pues esta materia est tratada en los
artculos 1490 y 1491, que luego estudiaremos.
176. Efectos de la condicin resolutoria tcita. Ya hemos dicho que est establecida
en el artculo 1489. Va envuelta en todos los contratos bilaterales. Abeliuk la define
como aquella que va envuelta en todo contrato bilateral, y que el hecho futuro e
incierto que puede provocar la extincin del derecho de una de las partes es el
incumplimiento de sus obligaciones. Agrega que la condicin resolutoria tcita se
funda en la falta de cumplimiento del deudor (ob. cit., t. I, N 521, pg. 411).
Un fallo reciente ha sealado que conforme lo dispone el artculo 1489, para
encontrarse frente a una condicin resolutoria tcita, es menester que el evento futuro
e incierto, que constituye la condicin, sea necesariamente la falta de cumplimiento de
alguna de las obligaciones que una de las partes contrajo en virtud del contrato
bilateral. En consecuencia, cualquier otro evento futuro e incierto, aun cuando l
constituya la falta de cumplimiento de un hecho que se atribuya a un tercero, debe ser
calificado como constitutivo de de una condicin resolutoria ordinaria (Corte de
Santiago, R.D.J., t. 92, sec. 2, pg. 7).
El incumplimiento de una obligacin en un contrato bilateral da a la otra parte un
derecho alternativo para solicitar o el cumplimiento o la resolucin, y en ambos casos
con indemnizacin de perjuicios.
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De las Obligaciones
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Ren Ramos Pazos
180. Que se trate de un contrato bilateral. En este sentido se inclina la mayor parte
de la doctrina (Stitchkin, ob. cit., t. I, N 195, pg. 133; Alessandri, ob. cit., N 166;
Vo Vsquez, ob. cit., N 273, pg. 252; Abeliuk, ob. cit., t. I, N 527, pg. 414; etc.).
En contra Claro Solar, quien cree que opera aun en los contratos unilaterales (ob. cit.,
t. X, N 157-158, pgs. 169 y ss.).
Razones de Claro Solar:
a) El artculo 1489 slo dice que la condicin resolutoria tcita va envuelta en los
contratos bilaterales, pero no excluye la posibilidad de que tambin pueda darse en los
unilaterales.
b)Varias disposiciones demuestran que el Cdigo Civil no ha entendido restringida la
condicin resolutoria tcita exclusivamente a los contratos bilaterales. As, por
ejemplo, en el comodato, no obstante ser contrato unilateral, se otorga al comodante la
facultad de solicitar la restitucin de la cosa prestada aun antes del vencimiento del
plazo, cuando el comodatario no la destina al uso convenido (art. 2177). En el
contrato de renta vitalicia tambin contrato unilateral- la ley ha tenido que sealar en
forma expresa que el acreedor no podr pedir la rescisin (entindase resolucin) del
contrato aun en caso de no pagrsele la pensin (art. 2271). En el contrato de
prenda art. 2396- en que el deudor puede pedir restitucin inmediata de la cosa
empeada si el acreedor abusa de ella.
La tesis de Claro Solar no ha encontrado acogida en nuestra doctrina.las razones
que se dan son, en sntesis, las siguientes:
a) El propio tenor literal del artculo 1489, que habla de contratos bilaterales.
b) Tratndose de los contratos unilaterales, el cdigo ha ido resolviendo en cada
caso particular lo que ocurre cuando el deudor no cumple. Esa es la explicacin de los
artculos 2177, 2271 y 2396. En cambio, nada ha dicho tratndose del mutuo, que es
donde el problema ha sido discutido (G.T., 1885, N 2635, pg. 1574).
c) El fundamento de la condicin resolutoria tcita radicara, segn algunos, en la
interdependencia de las prestaciones, lo que slo puede ocurrir en los contratos
bilaterales.
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N 1654; Efran Vo Vsquez, ob. cit., N 281, pgs. 264 y 265; Somarriva,
Obligaciones y Contratos ante la Jurisprudencia, sent. 14, pg. 11.
Dnde est establecido este requisito? Se desprende del mismo artculo 1489, que
establece que producido el incumplimiento la otra parte puede pedir el cumplimiento
o la resolucin, en ambos caos con indemnizacin de perjuicios, y precisamente uno
de los rerquisitos para que opere la indemnizacin de perjuicios es que el deudor est
en mora (art. 1557), y uno de los requisitos de la mora es el dolo o culpa. Reiteran
esta misma idea, en la compraventa los artculos 1826 y 1873.
Se da tambin como argumento el artculo 1546, segn el cual los contratos
deben cumplirse de buena fe, de donde se sigue que si el deudor no puede cumplir por
un hecho ajeno a su voluntad, sera contrario a la equidad sancionarlo con la
resolucin del contrato. En este sentido la sentencia publicada en R.D.J., t. 33, sec. 1,
pg. 486.
Augusto Elgueta Ortiz sustenta una opinin en alguna medida diferente.
Distingue entre las obligaciones de entregar una especie o cuerpo cierto, de entregar
un gnero y las de hacer.
Respecto de las primeras, y partiendo del principio de que el riesgo es del
acreedor (art. 1550), concluye que no cabe la resolucin, ya que de otro modo se
autorizara al acreedor para repetir un pago legtimo y debido (Augusto Elgueta
Ortiz, La Resolucin y el Incumplimiento Recproco, Memoria de Prueba, pg. 66).
Pero, en cambio, en los casos en que el riesgo es del deudor agrega- debe admitirse
la resolucin, pues si no puede exigir el cumplimiento de la obligacin correlativa
que se le adeuda, es forzoso concluir que es procedente y necesaria la resolucin del
contrato, ya que de no ser as, y al poder obtener la satisfaccin de su crdito, se
producira el efecto contrario al querido por la ley, esto es, los riesgos ya no seran
soportados por l, sino por su contraparte, toda vez que sta se vera forzada a cumplir
su obligacin y no obtendra en cambio la satisfaccin de su crdito, satisfaccin que
impide el caso fortuito o la fuerza mayor.
En las obligaciones de gnero, segn este mismo autor, no hay problemas, pues el
gnero no perece, por lo que el deudor siempre est en condiciones de cumplir.
Finalmente, en las obligaciones de hacer, si el deudor no puede cumplir por
razones enteramente ajenas, debe buscarse la solucin, fuera de la teora de los
riesgos. Seala que si no puede cumplir por una causa sobreviniente al contrato, se
extingue su obligacin (arts. 1567 N 7 del Cdigo Civil y 534 del Cdigo de
Procedimiento Civil), pero no el contrato. Sin embargo, en este caso procedera la
resolucin, porque la obligacin de la contraparte carecera de causa. En el mismo
sentido de Augusto Elgueta Ortiz, Augusto Elgueta Anguita, Resolucin de Contratos
y Excepcin de Pago, Editorial Jurdica de Chile, 1981, pgs. 46-47.
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Ren Ramos Pazos
188. Que una sentencia judicial declare la resolucin del contrato. El ltimo
requisito para que proceda la accin resolutoria tcita es que la resolucin se declare
por sentencia judicial. Vemos de inmediato una diferencia notable con la condicin
resolutoria en que, como lo hemos explicado, opera de pleno derecho.
Nuestro Cdigo no lo dice en forma expresa. Sin embargo, fluye con absoluta
claridad del propio tenor literal del artculo 1489, que en su inciso 2 seala: Pero en
tal caso, dando a entender que en este caso no ocurre lo mismo que en el de la
condicin resolutoria ordinaria. Adems, el inciso 2 emplea la expresin pedir a su
arbitrio, lo que implica demandarlo a un tribunal, que naturalmente deber
resolverlo.
Se suele tambin dar como argumento el que de operar la resolucin de pleno
derecho, no se ve cmo podra el acreedor usar la opcin que le otorga el artculo
1489 para pedir el cumplimiento. No parece lgico que pueda pedir el cumplimiento
de una obligacin ya extinguida. Abeliuk afirma que este razonamiento no es
convincente, desde que el artculo 1487 norma aplicable tanto a la condicin
resolutoria ordinaria como a la tcita- permite al acreedor renunciar a la resolucin.
De tal suerte, explica, que aun cuando ella operara de pleno derecho, al acreedor le
bastara con manifestar su renuncia, para poder exigir el cumplimiento (ob. cit., t. I,
N 535, pg. 420).
En todo caso, como el acreedor tiene que ejercer su opcin solicitando el
cumplimiento o a resolucin-, tendr para ello que entablar la accin correspondiente
(de cumplimiento o de resolucin), que tendr que ser resuelta en una sentencia
judicial. Nos parece entonces que no admite dudas que la condicin resolutoria tcita
no opera de pleno derecho. En este sentido toda la doctrina (abeliuk, ob. cit., N 535,
pg. 420; Vo Vsquez, ob. cit., pg. 292; Stitchkin, ob. cit., pg. 205; Fueyo,
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Derecho Civil, t. IV, pg. 126; Claro Solar, ob. cit., t. X, N 161, pg. 176; Somarriva,
Obligaciones y Contratos ante la Jurisprudencia, comentario a sent. N 15, pg. 12).
En ese comentario se cita abundante y reiterada jurisprudencia (R.D.J., t. 12, sec. 1,
pg. 376; t. 33, sec. 1, pg. 514; t. 35, sec. 1, pg. 400; t. 38, sec. 1, pg. 318; t. 77,
sec. 2, pg. 777, y t. 87, sec. 2, pg. 43, G.J., N 175, sent. 3 pg. 30).
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De las Obligaciones
Civil).
Si el contratante diligente demanda el cumplimiento y no lo obtiene, mantiene su
opcin para demandar la resolucin. As lo entiende la doctrina. Al respecto Claro
Solar nos recuerda que ello no era posible en Roma, pues haba leyes expresas que
impedan volver sobre la eleccin ya hecha al verificarse la condicin que constitua
el pacto comisorio expreso, pues no exista la condicin resolutoria tcita; y adems
aquella legislacin se explica por su riguroso formulismo. Adems, agrega Claro
Solar, el pacto comisorio produca all efectos por s solo. Pero en nuestro derecho la
situacin es diferente: Pero si el vendedor, que ha recibido parte del precio, ha
preferido demandar el cumplimiento completo del contrato y no lo consigue, sin
embargo, por qu habra de quedar impedido de pedir despus la resolucin,
fundndose precisamente en que no ha podido conseguir el pago del precio, a pesar de
su deseo de perseverar en el contrato? Y si ha pedido la resolucin del contrato, por
qu no ha de poder, en la dificultad de obtenerla, demandar el precio o aceptar el pago
del precio que le ofrece el comprador? (ob. cit., t. X, N 171, pgs. 193 y ss. En el
mismo sentido Vo Vsquez, ob. cit., N 303, pg. 284; Abeliuk, ob. cit., t. I, N 544,
pgs. 429-430). Hay abundante jurisprudencia sobre el tema, que cita Somarriva, al
comentar la sent. N 24, pg. 17, en su obra Obligaciones y Contratos ante la
Jurisprudencia.
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Ren Ramos Pazos
195. El pacto comisorio. El pacto comisorio est tratado en el prrafo 10 del Ttulo
XXIII del Libro IV del Cdigo Civil, a propsito del contrato de compraventa por no
cumplimiento de la obligacin de pagar el precio. Su concepto lo da el artculo 1877:
Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al
tiempo convenido, se resolver el contrato de venta (inc. 1).
Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se
expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a
indicarse (inc. 2).
Si se observan los dos indicios, se podr apreciar que el segundo no hace ms que
repetir lo que dice el primero (Vo Vsquez, ob. cit., N 336, pg. 325).
De lo expresado en este artculo, se desprende que el pacto comisorio viene a ser
la estipulacin de la condicin resolutoria tcita, pero el no pago del precio en el
contrato de compraventa. En efecto, si nada hubieren dicho las partes y el comprador
no pagare el precio, el efecto sera el mismo.
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De las Obligaciones
celebrar cualquiera estipulacin con tal que no se atente contra la ley, el orden
pblico o la moral y, por la misma razn, no se ve por qu no podran acordarse un
pacto como ste.
c) Unicamente por una razn histrica el pacto comisorio se ha ubicado dentro de
los pactos accesorios al contrato de compraventa. Tiene su origen en la lex
commissoria del derecho romano. Como all no se aceptaba la condicin resolutoria
tcita, pareci necesario establecer la lex commissoria, en cuya virtud si el comprador
no pagaba el precio, el vendedor quedaba autorizado para solicitar se dejare sin efecto
esa venta.
Un problema distinto, que analizaremos ms adelante, es saber qu normas vamos
a aplicar al pacto comisorio establecido en los dems contratos, si la de los artculos
1877 y siguientes, o las que las partes puedan haber convenido.
A modo de ejemplo sealemos que es muy corriente en los contratos de
arrendamiento este tipo de pactos, con el objeto de que el arrendador se ponga a
cubierto de la posible mora del arrendatario. Es usual encontrar clusulas como la que
sigue: Si el arrendatario no pagare la renta convenida dentro del plazo fijado (dentro
de los cinco primeros das de cada mes, por ejemplo), el contrato de arrendamiento se
extinguir de inmediato.
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Ren Ramos Pazos
198. Efectos del pacto comisorio. Para estudiar el punto, haremos las siguientes
distinciones:
a) Efecto del pacto comisorio simple en el contrato de compraventa por no pago
del precio;
b) Efecto del pacto comisorio simple en el contrato de compraventa por el
incumplimiento de una obligacin distinta a la de pagar el precio, o en los dems
contratos por incumplimiento de cualquiera obligacin.
c) Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por no
pago del precio.
d) Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por el
incumplimiento de una obligacin distinta a la de pagar el precio, o en los dems
contratos, por incumplimiento de cualquier obligacin.
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De las Obligaciones
La resolucin de tales contratos no slo afecta a las partes, pues segn los artculos
1490 y 1491 del Cdigo Civil, puede alcanzar a los terceros poseedores que haya
sucedido al comprador Por la misma razn es que el pacto comisorio, que puede
producir la resolucin de la venta, si el comprador no paga el precio a las veinticuatro
horas de notificado, prescribe en cuatro aos, en lugar de diez aos (hoy 5 aos),
artculo 1880; el pacto de retroventa, que igualmente puede resolver la venta con
consecuencia para los terceros poseedores, no puede intentarse despus de pasados
cuatro aos de la venta (arts 1881, 1882 y 1885); la rescisin por lesin enorme no
procede cuando el comprador ya ha enajenado la cosa (art. 1893) (Comentario a
sentencia publicada en R.D.J., t. 46, sec. 1, pg. 109).
Luego si el comprador no paga el precio en la oportunidad convenida, y existe
este pacto comisorio calificado, de todas formas el vendedor tendr que demandar
judicialmente la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios y, en su
oportunidad, el tribunal dictar la correspondiente sentencia dando lugar a la
resolucin y al pago de los perjuicios.
Se demanda la resolucin en juicio ordinario, pues no hay un procedimiento
especial (art. 3 del Cdigo de Procedimiento Civil). Notificada la demanda, el
comprador cuenta con un plazo de 24 horas para enervar la accin de resolucin
pagando. Si el vendedor no quiere aceptar el pago, podr pagar por consignacin, lo
que har depositando la suma adeudada con los intereses vencidos, si los hay, y los
dems cargos lquidos, en la cuenta corriente del tribunal que conoce del juicio de
resolucin (art. 1600 inciso final).
Respecto al plazo para pagar, llamamos la atencin que son 24 horas, que no es lo
mismo que un da, por cuanto por tratarse de un plazo de horas, se empieza a contar a
partir del momento mismo en que se notifica la demanda. Ej., si se notifica a las 5
P.M. del 13 de septiembre, el plazo vence a las 5 P.M. del 14 de septiembre. En tanto
que si fuere de un da, y se notifica a las 5 PM. Del da 13, el plazo vence el 14 a las
24 horas, por disponerlo as el artculo 48 del Cdigo Civil. Adems es un plazo fatal,
por lo que cumplido caduca el derecho del comprado para pagar, sin necesidad de
acusar rebelda (art. 49).
No hay duda, decimos, que en el presente caso la resolucin requiere de sentencia
judicial. Los siguientes argumentos as lo prueban:
a) Argumento histrico. En los proyectos de Cdigo Civil aparece claro que don
Andrs Bello se quiso separar en esta materia del artculo 1656 del Cdigo Civil
francs, que le sirvi de fuente inspiradora.
b) El artculo 1878 aplicable al pacto comisorio simple y al calificado- no priva
al vendedor de la eleccin de acciones, pudiendo ste pedir el cumplimiento o la
resolucin. Si el contrato se resolviera ipso facto, no se ve cmo podra solicitarse el
cumplimiento, pues el contrato ya est terminado.
c) El artculo 1879 seala que el comprador podr, sin embargo, hacerlo
subsistir. Esta frase demuestra que el contrato no se extingui por el solo
incumplimiento, pues subsistir significa que sigue viviendo.
d) Si el comprador puede enervar la resolucin pagando dentro de 24 horas, desde
que se le notifica la demanda, es porque la resolucin no opera por el solo hecho del
incumplimiento; y
e) Finalmente, y sin duda el argumento ms categrico es que el artculo 1879
exige demanda judicial, lo que implica juicio y sentencia (sobre este punto vase Vo
Vsquez, ob. cit., N 346, pgs. 336-337; Abeliuk, ob. cit., N 542, pgs. 425-426).
Lo que se viene diciendo es de la mayor importancia, pues el hecho de se exija
sentencia judicial significa que puede as el comprador, e incluso los terceros
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Ren Ramos Pazos
202. Condiciones que debe reunir el pago para enervar la accin de resolucin.
Para que este pago pueda enervar la accin de resolucin debe cumplir los siguientes
requisitos: a) debe pagarse dentro de las 24 horas desde que se notifica la demanda; b)
el pago debe ser ntegro, esto es, pagarse todo lo que al momento de la notificacin de
la demanda sea actualmente exigible, y c) debe cumplir los requisitos generales del
pago.
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De las Obligaciones
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Ren Ramos Pazos
204. Prescripcin del pacto comisorio. El artculo 1880 establece que el pacto
comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos,
contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro aos, prescribe
necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno.
Respecto de esta norma, es importante precisar lo siguiente:
a)El plazo de prescripcin que ella establece rige nicamente para el pacto
comisorio simple o calificado- que reglamenta el Cdigo Civil, es decir, para el
contrato de compraventa por no pago del precio. As Abeliuk (ob. cit., t. I, N 551,
pg. 433).
En el caso del pacto comisorio establecido en otros contratos, o en la
compraventa, por una obligacin diferente a la de pagar el precio, no se aplica la
norma del artculo 1880. La prescripcin en esos casos se regula por los artculos
2514 inc. 2 y 2515, vale decir, prescribe en 5 aos contados desde que la obligacin
se hace exigible.
b) el artculo 1880 no dice que el pacto comisorio prescriba en 4 aos, sino en el
plazo que las partes acordaren si no pasare de 4 aos. Luego, puede prescribir en un
plazo menor de 4 aos; y
c)Una ltima cuestin y muy importante, en relacin con el artculo 1880, es que el
plazo de prescripcin que esta disposicin establece no empieza a correr desde que la
obligacin se hace exigible como debera ocurrir si se aplicaran las reglas generales
en conformidad al artculo 2514 inc. 2 del Cdigo Civil-, sino desde la fecha del
contrato. Lo anterior significa que al establecerse el pacto, no podr ser por
obligaciones que demoren ms de 4 aos en cumplirse, pues de ocurrir as, cuando se
demandare la resolucin, el pacto ya se encontrara prescrito.
92
De las Obligaciones
93
Ren Ramos Pazos
6 Se ha fallado que la Convencin que hace revivir una condicin resolutoria renunciada, no
puede existir sin el consentimiento de todas las partes que originalmente convinieron una
compraventa al contado (R.D.J., t. 93, sec. 2, pg. 36).
94
De las Obligaciones
210. La accin resolutoria es mueble o inmueble, segn la cosa sobre que recaiga.
Es aplicacin lisa y llana del artculo 580 del Cdigo Civil.
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Ren Ramos Pazos
reglas generales, el crdito que corresponde a esa deuda de cosa divisible se divide
entre ellos a prorrata de sus respectivas cuotas hereditarias (La accin resolutoria
ejercitada por uno de los herederos del vendedor, R.D.J., t. 49, 1 parte, pgs. 88 a
91).
b) Objetiva, porque no se puede demandar en parte el cumplimiento y en parte la
resolucin. Ello es as, porque el artculo 1489 da la alternativa para demandar el
cumplimiento o la resolucin, pero no en parte el cumplimiento y en parte la
resolucin. As ha sido resuelto por la Corte de Talca (G.T., 1925, t. I, sent. 89, pg.
610) y por la Corte Suprema (G.T., 1884, sent. 169, pg. 136).
214. Efectos de la resolucin. Para estudiar esta materia debemos distinguir entre:
efectos entre las partes, y efectos respecto de terceros.
215. Efectos de la resolucin entre las partes. Los efectos entre las partes son los
propios de toda condicin resolutoria, es decir, volver a las partes al estado anterior a
la celebracin del contrato, como si nunca hubieren contratado.
En virtud del efecto retroactivo, cumplida la condicin, el deudor condicional
debe restituir lo que haba adquirido bajo esa condicin. As lo ordena el artculo
1487, que es de alcance general para cualquier tipo de condicin resolutoria:
Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo
tal condicin, a menos que sta haya sido puesta a favor del acreedor exclusivamente,
96
De las Obligaciones
en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su
determinacin, si el deudor lo exigiere.
Recordemos que el deudor condicional, por regla general, no restituye los frutos
percibidos en el tiempo intermedio (art. 1488); que entrega la cosa en el estado en que
se encuentre, con sus aumentos y mejoras, y sufriendo el acreedor los deterioros
fortuitos que haya experimentado, no as los culpables, de los que responde el deudor
(art. 1486); los actos de administracin realizados por el deudor (arriendos, por
ejemplo) quedan firmes recurdese que ello se infiere de las reglas del fideicomiso,
sta opera como modo de extinguir esos contratos (arts. 1950 N 3 y 1958).
Conviene precisar que si el deudor haba cumplido en parte sus obligaciones,
debe restitursele lo que l hubiere pagado, pues en caso contrario habra
enriquecimiento sin causa. As lo dice el artculo 1875, en la resolucin de la
compraventa por no pagarse el precio.
216. Efectos de la resolucin respecto de terceros. La primera cuestin que hay que
plantearse es por qu la resolucin de un contrato puede afectar a los terceros. La
respuesta es obvia: va a afectar a los terceros cuando el deudor condicional, pendiente
la condicin resolutoria, haya enajenado o gravado la cosa poseda bajo esa condicin.
En virtud del efecto retroactivo de la condicin, cumplida sta, cabe entender que el
deudor condicional no ha sido nunca dueo, por lo que tales enajenaciones y
gravmenes los realiz sobre cosa ajena, siendo, por lo mismo, inoponibles al
verdadero dueo. Sin embargo, si esta regla se aplicara en forma absoluta, se causara
perjuicios a los terceros, que pueden haber contratado con el deudor condicional de
buena fe, ignorando la existencia de la condicin.
Por ello, para conciliar los intereses del acreedor con los de los terceros, el
Cdigo ha dado reglas especiales en los artculos 1490 y 1491, en cuya virtud y
hablando en trminos muy generales- la resolucin no afecta a los terceros de buena
fe. El artculo 1490 rige para los bienes muebles y el 1491, para los inmuebles.
217. Estudios del artculo 1490. Esta norma establece que si el que debe una cosa
mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr
derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
Sealemos, en primer trmino, que cuando la norma habla de cosa mueble debe
entenderse que puede tratarse de cosas corporales o incorporales (derechos).
Agreguemos, en seguida, que esta disposicin tiene una redaccin muy poco
feliz. En efecto, incurre en varias impropiedades. Veamos:
a) Dice si el que debe una cosa mueble, debemos entender que lo que se quiere
expresar es si se posee una cosa mueble, pues pendiente la condicin no se puede
decir que se deba la cosa. Ello slo vendr a ser cierto si la condicin se cumple.
b) La disposicin se pone en tres supuesto: 1) que se tenga una cosa debida a
plazo; 2) que se tenga una cosa debida bajo condicin suspensiva, y 3) que se tenga
una cosa debida bajo condicin resolutoria.
La primera situacin nada tiene que ver con la resolucin, pues quien debe una
cosa a plazo no es propietario, sino usufructuario de la misma (art. 1087 inc. 1), y
por consiguiente slo le est permitido ceder y gravar su derecho de usufructo (art.
793). Si va ms all enajena la cosa o la grava-, no se aplica el artculo 1490, sino las
disposiciones generales sobre enajenacin o gravamen de cosa ajena, en virtud de las
cuales tales enajenaciones son inoponibles al verdadero dueo, sea que el tercero est
de buena o mala fe.
El segundo supuesto es tambin imposible, porque nadie puede poseer una cosa
97
Ren Ramos Pazos
218. Requisitos para que la enajenacin o gravamen de una cosa mueble debida
bajo condicin resolutoria afecte a terceros. Los requisitos son dos: a) que el
deudor condicional la haya enajenado o gravado, y b) que el tercero est de mala fe,
es decir, que al momento de contratar con el deudor condicional supiera que el
derecho de ste estaba sujeto a extinguirse de cumplirse la condicin.
De acuerdo a las reglas (art. 707), la buena fe se presume, por lo que ser el
acreedor condicional quien deber probar la mala fe del tercero.
Agreguemos que los artculos 1490 y 1491 rigen aunque el tercero adquiera la
cosa en pblica subasta decretada por la justicia (ventas forzadas). As se ha fallado,
R.D.J., t. 45, sec. 1, pg. 324.
219. Estudio del artculo 1491. Esta norma establece: Si el que debe un inmueble
bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr
resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
Tambin en este caso, al no distinguir la ley, la expresin inmueble comprende
tanto las cosas corporales como las incorporales. No se comprende a los inmuebles
por adherencia, porque ellos son considerados muebles por anticipacin para los
efectos de su enajenacin (art. 571).
220. Requisitos para que los terceros se vean afectados por la condicin. Segn el
artculo 1491, un solo requisito es necesario: que la condicin conste en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
Esta norma crea algunos problemas: Qu se entiende por que conste en el ttulo?
Cul es el ttulo respectivo? El hecho de que la condicin conste en el ttulo,
transforma al tercero en poseedor de mala fe? Veamos cada uno de estos puntos.
98
De las Obligaciones
222. Cul es el ttulo respectivo? El artculo 1491 exige que la condicin conste en
el ttulo respectivo. Pues bien, cul ser ste? Ttulo respectivo es aquel en cuya
virtud adquiri la cosa la persona que ahora pretende enajenar o gravar. Ej. Pedro
quiere vender a Juan su casa. El ttulo respectivo ser aquel en cuya virtud adquiri
Pedro (o alguno de los antecesores de Pedro en el dominio del bien).
223. Por qu la ley dice que la condicin debe constar en el respectivo ttulo
inscrito u otorgado por escritura pblica? Ntese, en primer lugar, que la ley no
dice que para que opere la resolucin la condicin tenga que encontrarse inscrita. Lo
que se inscribe es el ttulo, no la condicin.
Si la ley habla de ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica, es porque hay
ciertos ttulos que no requieren de inscripcin, como ocurre con las servidumbres,
cuya tradicin se hace mediante escritura pblica (art. 698). En el caso de actos que
deben inscribirse para que opere el artculo 1491, tiene que encontrarse el ttulo
inscrito. No basta la simple escritura pblica.
Algunos atribuyen la frase u otorgado por escritura pblica al hecho de que
como el Conservatorio de Bienes Races no empez a operar conjuntamente con el
Cdigo hubo un lapso (hasta el 1 de enero de 1859), en que slo poda hablarse de
ttulos otorgados por escritura pblica, pues esa fue la forma como se adquiran los
derechos reales en el lapso intermedio, en conformidad a lo dispuesto en el artculo
697 del Cdigo Civil.
225. Gravmenes que caducan. El artculo 1491 plantea todava otro problema, pues
al hacer referencia nicamente a tres gravmenes hipoteca, censo o servidumbre-
crea la duda de lo que ocurre si el gravamen es otro. Ej. si se constituye una
servidumbre, fideicomiso, usufructo o uso, habitacin. Rige en estos casos la norma
del artculo 1491? Arturo Alessandri dice que el artculo 1491 no es taxativo, sino
ejemplificativo, por lo que en el caso de los otros gravmenes tambin rige el artculo
1491 (De la Compraventa y Promesa de Venta, t. II, N 1.788, pg. 865). En el mismo
sentido Vo Vsquez (ob. cit., N 406, pgs. 400 y 401). En cambio Jorge Gonzlez
Von Mars (citado por Vo Vsquez) cree que la norma es taxativa, argumentando que
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Ren Ramos Pazos
por ser excepcional, debe interpretarse de forma restringida. Adems, sostiene que los
artculos 763, 806, 812, 885 y 2406, establecen que los derechos de usufructo, uso,
habitacin, servidumbre y prenda se extinguen por la resolucin del derecho de su
autor, sin distinguir si los terceros adquirientes de estos derechos estaban de buena o
mala fe.
228. Ambito de aplicacin de los artculos 1490 y 1491. No tienen estas normas un
mbito de aplicacin tan extenso como pudiera suponerse. Dice Vo Vsquez que
fuera de los contratos innominados en que pudieran aplicarse, nicamente rigen en los
siguientes casos: 1. A la resolucin del contrato de compraventa, cuando el deudor
no ha cumplido con la obligacin de pagar el precio o cualesquiera otras que se le
impongan por la ley o por voluntad de las partes. 2. A la resolucin de un contrato de
permuta, por prescripcin del artculo 1900, y 3. Al pacto de retroventa, por
disposicin del artculo 1882.
Agrega este autor que debe tenerse presente que los artculos 1490 y 1491 no se
aplican al que sujeta su dominio al evento de una condicin. Por ejemplo: Te dar mi
casa si ocurre tal hecho, el acreedor en tal caso afirma Vo- no ha adquirido ningn
derecho real en la cosa y slo tiene accin personal contra el deudor. Esto sucede si se
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De las Obligaciones
Seccin Segunda
De las Obligaciones Modales
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Ren Ramos Pazos
231. bis. Definicin del modo. El artculo 1089 no lo define. La norma slo pretende
diferenciarlo de la condicin suspensiva, al expresar que si se asigna algo a una
persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial,
como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo
y no una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin
de la cosa asignada.
Abeliuk define el modo como la carga que se impone a quien otorga una
liberalidad (ob. cit., t. I, N 569, pgs. 446-447). Domnguez Benavente y Domnguez
Aguila nos dicen que siguiendo los trminos del artculo 1089, entendemos por
modo el fin especial al que debe aplicarse el objeto asignado (ob. cit., pg. 469).
Claro Solar expresa que lo que constituye el modo es la aplicacin o destinacin que
el asignatario debe dar a los bienes que le deja el testador, o parte de dichos bienes
(ob. cit., t. X, N 218 y ss., pgs. 253 y ss.).
232. Modo y Condicin. El artculo 1089 precisa que no debe confundirse con la
condicin suspensiva y, en consecuencia, no suspende la adquisicin del derecho.
Consecuente con esta idea, el artculo 1091 establece que para que la cosa asignada
modalmente se adquiera, no es necesario prestar fianza o caucin de restitucin para
el caso de no cumplirse el modo. Es lgica la norma al no exigir caucin, que no se
justificara desde el momento que no suspende la adquisicin del derecho.
No siempre es fcil diferenciarlos. Habr que estarse a la forma como est
expresada la idea. Veamos algunos ejemplos: Te dejo mi casa, si haces una donacin
de $100.000 al Hospital de Nios. Nos parece que en esta estipulacin hay una
condicin. Pero si se dice: Dejo mi herencia a Pedro, quien deber hacer una donacin
de $100.000 al Hospital de Nios, nos encontramos frente a un modo.
233. Formas de cumplir el modo. Deber cumplirse en la forma que las partes
acordaron. Si no se determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que
ha de cumplirse, podr el juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de
las partes, y dejando al deudor modal un beneficio que ascienda a los menos a la
quinta parte del valor de la cosa. Si el deudor modal es un banco, no rige esta
limitacin (art. 48 N 6 del D.F.L. N 252, del ao 1960, Ley General de Bancos).
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De las Obligaciones
103
Ren Ramos Pazos
Seccin Tercera
Obligaciones a Plazo
241. Toda obligacin puede estar sometida a plazo. La regla general es, dentro del
mbito patrimonial, que cualquier obligacin puede estar sometida a un plazo.
Podran sealarse como excepciones, entre otras, el artculo 1192, que prohbe las
modalidades respecto de la legtima rigorosa; los pactos de que trata el artculo 1723
inciso final.
242. Reglamentacin del plazo en el Cdigo Civil. El plazo est tratado en forma
inorgnica en el Cdigo Civil:
a) En el Ttulo Preliminar, artculos 48 al 50, en que se dan normas sobre la forma
de computar los plazos.
b) En el Libro IV, Ttulo V: De las obligaciones a plazo, artculos 1494 a 1498.
c) En el prrafo 3 del Ttulo IV del Libro III, al tratar de las asignaciones
testamentarias a da; y
d) Distintas disposiciones hacen referencia al plazo extintivo como modo de
extinguir los contratos de tracto sucesivo. Ej., artculos 1950 N 2 (en el
arrendamiento), 2163 N 2 (mandato), etc.
Conviene agregar que el artculo 1080, en materia de asignaciones testamentarias
a plazo, establece que stas se sujetan a las reglas dadas en el ttulo DE las
obligaciones a plazo; y a su turno el artculo 1498, ubicado en el Ttulo V, De las
obligaciones a plazo, hace aplicable a las convenciones lo dicho en el Ttulo IV del
Libro III sobre asignaciones testamentarias a da.
243. Concepto de plazo. El artculo 1494 seala que el plazo es la poca en que se
fija para el cumplimiento de la obligacin, definicin que comprende
exclusivamente el plazo suspensivo, pero no el extintivo. Por ello es mejor definirlo
diciendo que es un acontecimiento futuro y cierto que suspende la exigibilidad o la
extincin de un derecho y que produce sus efectos sin retroactividad.
244. Elementos del plazo. Es un hecho futuro y cierto. Este ltimo elemento es el que
lo diferencia de la condicin, que, como sabemos, es un hecho incierto. De manera
que cuando una obligacin est sujeta a plazo, el hecho necesariamente va a ocurrir,
por lo que no existen plazos fallidos, como ocurre con la condicin. Y por la misma
razn, al definirlo, hemos dicho que suspende la exigibilidad (no el nacimiento) del
derecho.
El Cdigo al tratar las asignaciones testamentarias, habla De las asignaciones
testamentarias a da (sa es la denominacin del prrafo 3 del Ttulo IV del Libro
III), y en seguida analiza en qu casos esas asignaciones son condicionales o a plazo,
lo que va a depender de la forma como jueguen los elementos certidumbre y
determinacin. El artculo 1081 define lo que entiende por da cierto, determinado,
incierto, indeterminado; y en las disposiciones siguientes (arts. 1082 al 1088), va
sealando los casos en que hay plazo o que hay condiciones. Sobre este punto, don
Leopoldo Urrutia da dos reglas que facilitan bastante las cosas:
a) Todas las asignaciones desde son condicionales, salvo las desde da cierto y
determinado, que son plazos; y
b) Todas las asignaciones hasta estn sujetas a plazo, salvo las hasta da incierto
104
De las Obligaciones
245. Clasificacin de los plazos. Los plazos se clasifican del modo siguiente:
1. Determinado e indeterminado;
2. Fatal y no fatal;
3. Expreso y tcito;
4. Convencional, legal y judicial;
5. Continuo y discontinuo, y
6. Suspensivo y extintivo.
247. Plazo fatal y plazo no fatal. El plazo es fatal cuando por su solo cumplimiento
se extingue irrevocablemente un derecho. No lo es cuando no obstante estar vencido
el plazo puede ejercerse todava vlida y eficazmente el derecho, hasta mientras no se
acuse la rebelda correspondiente.
El artculo 49 seala que cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro
de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que
termina el ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de
tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos
no nacen o expiran sino despus de la medianoche en que termine el ltimo da de
dicho espacio de tiempo.
Luego los plazos fatales se conocen por la expresin en o dentro de y tiene
importancia especial en materia procesal. Sobre el particular, el artculo 64 del Cdigo
de Procedimiento Civil seala que los plazos que seala este Cdigo son fatales
cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aquellos establecidos para la
realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de
ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento
del plazo.
105
Ren Ramos Pazos
No es lo mismo plazo fatal que plazo no prorrogable, pues hay plazos que
son fatales, pero que el juez puede prorrogar (ej., arts. 280 y 302 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
248. Plazo expreso y plazo tcito. Esta distincin la hace el artculo 1494, que
tambin define el plazo tcito como el indispensable para cumplirlo. Plazo expreso
es el que estipulan las partes.
Ej. de plazo tcito: cuando la cosa tiene que entregarse en un determinado lugar,
se supone que el deudor necesita para ello el plazo necesario para llevar la cosa a ese
lugar.
Tiene importancia esta clasificacin para los efectos de constituir en mora al
deudor, pues el artculo 1551 seala que el deudor est en mora: 2 Cuando la cosa
no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor
lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla.
250. Plazo de gracia. El Cdigo Civil habla de plazo de gracia en el artculo 1656
inciso final: Las esperas concedidas al deudor impiden la compensacin; pero esta
disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor. El
concepto plazo de gracia, en esta norma, no es el mismo que usan algunas
legislaciones extranjeras (Francia, por ejemplo), que entienden por tal el que otorga el
juez al deudor para que pueda cumplir la obligacin ms all del plazo convencional.
(El deudor que no puede pagar pide judicialmente que se le otorgue este nuevo plazo
de gracia.) En Chile, un plazo de gracia de ese tipo no existe porque va contra la ley
del contrato (art. 1545) y en contra de lo dicho en el artculo 1494 inc. 2.
Lo que el artculo 1656 llama plazo de gracia no es ms que una espera o
prrroga que otorga el acreedor.
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De las Obligaciones
253. Efectos del plazo. Para estudiar esta materia es necesario distinguir entre plazo
suspensivo y extintivo y volver a distinguir, en ambos casos, los efectos del plazo
pendiente y del plazo cumplido.
255. Efectos de plazo suspensivo vencido. Vencido el plazo, la obligacin del deudor
pasa a ser actualmente exigible, por lo que empieza, a partir de ese momento, a correr
la prescripcin; y la obligacin puede extinguirse por compensacin legal. Adems si
el plazo es convencional, su solo cumplimiento constituye en mora al deudor (art.
107
Ren Ramos Pazos
1551 N 1).
256. Efectos de plazo extintivo. Pendiente este plazo, el acto o contrato produce
todos sus efectos, como si fuera puro y simple. As, si el contrato de arriendo es por 3
aos, el arrendatario usar la cosa y pagar las rentas hasta que venzan los 3 aos.
Cumplido el plazo extintivo, se extingue el derecho por el slo ministerio de la
ley, pero sin efecto retroactivo. En los contratos de tracto sucesivo, cumplido el plazo
se extingue el contrato (art. 1950 N 3, en el arriendo; art. 2163 N 2, en el
mandato).
259. Extincin por renuncia. Puede renunciar el plazo nicamente aquel en cuyo
beneficio est establecido (art. 12). Lo normal es que lo sea a favor del deudor y, por
esa razn, el artculo 1497 dice que el deudor puede renunciar el plazo (la misma idea
se encuentra en el artculo 1496 N 2, segn el cual el deudor podr reclamar el
beneficio del plazo), a menos que el testador haya dispuesto o las partes estipulado
lo contrario, o que la anticipacin del pago acaree al acreedor un perjuicio que por
medio del plazo se propuso manifiestamente evitar. Me parece que un ejemplo de esta
ltima situacin es aquel en que al acreedor, por razones tributarias, le interesa que el
pago se lo hagan, por ejemplo, despus del 1 del enero, para que no incida en su
declaracin de impuestos del ao anterior.
En el caso del mutuo se observar lo dispuesto en el artculo 2204, esto es, que si
el mutuo es con inters, el mutuario no puede pagar antes, es decir, no puede
renunciar al plazo, porque no est establecido en su exclusivo beneficio, sino en
beneficio de ambas partes: del mutuario, porque no se le puede cobrar antes; y del
mutuante, porque no se le puede pagar antes pues pierde intereses. Esta norma tiene
una excepcin en el artculo 10 de la Ley N 18.010, porque, aun habindose
convenido intereses en una operacin de crdito de dinero, el deudor puede pagar
antes, siempre que pague los intereses hasta la fecha del vencimiento pactado. Otra
excepcin la encontramos en la Ley N 18.092, sobre letras de cambio, que en su
artculo 55 permite pagar las letras antes de su vencimiento, aplicando las reglas del
artculo 10 de la Ley N 18.010.
260. Extincin por caducidad del plazo. Caduca el plazo en los siguientes casos:
a) Respecto del deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria
insolvencia (art. 1496 inc. 1). Ntese que este caso contempla dos situaciones
distintas: la quiebra, que supone una declaratoria judicial de quiebra; y la notoria
insolvencia, que es una situacin de hecho, en que el deudor no est en condiciones
de cumplir sus obligaciones, por ser su pasivo superior a su activo.
b) Respecto del deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han
extinguido o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor
podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones. Los
requisitos son:
108
De las Obligaciones
109
Ren Ramos Pazos
correspondientes, no lo hace (Fallos del Mes, N 449, sent. 13, pg. 606,
considerando 13).
Sobre clusulas de aceleracin recomendamos ver los siguientes fallos,
publicados en la revista Fallos del Mes, N 383, sent. 4, pg. 577; N 386, sent. 5,
pg. 799; N 403, sent. 3, pg. 291; N 403, sent. 4, pg. 297; N 432, sent. 10, pg.
825; N 442, sent. 5, pg. 1172; N 442, sent. 6, pg. 1176; N 446, sent. 20, pg.
1991; N 446, sent. 30, pg. 2053; N453, sent. 12, pg. 1632. Ver tambin, R.D.J., t.
93, sec. 1a, pg. 19; Gaceta Jurdica 207, pg. 87; Gaceta Jurdica 209, pg. 93.
Vase tambin comentario de jurisprudencia sobre Clusula de Aceleracin y
Prescripcin, de los profesores Ramn Domnguez Benavente y Ramn Domnguez
Aguila, publicado en Revista de Derecho de la Universidad de Concepcin, N 190,
pgs. 153 a 160. Puede consultarse adems Emilio Rioseco Enrquez, La Prescripcin
Extintiva ante la Jurisprudencia, Editorial Jurdica de Chile, 1994, comentario a
sentencias 55 a 61, pgs. 31 a 35.
Captulo Cuarto
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
110
De las Obligaciones
263. Efectos del contrato y efectos de la obligacin. El Cdigo trata de esta materia
en el Ttulo XII del Libro IV, artculos 1545 y siguientes. Como observa Claro Solar,
pese a que el nombre del ttulo es Del efecto de las obligaciones, el Cdigo trata
promiscuamente los efectos de los contratos y los efectos de las obligaciones, que son
cosas diferentes, defecto este que viene del cdigo francs. No deja de llamar la
atencin que los autores en que se inspir el cdigo francs, Pothier, Domat, no
incurran en esta confusin, y distinguan con claridad ambas cosas. Los artculos
1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 tratan de los efectos del contrato. Las dems
normas del Ttulo XII se refieren propiamente a los efectos de las obligaciones.
Claro Solar explica los motivos de la confusin expresando que se debe a que
siendo las obligaciones el efectos del contrato, y habindose propuesto tratar de las
obligaciones convencionales (contractuales) y no, en general, de las obligaciones,
estimaron que en el efecto de las obligaciones se comprenda tambin el efecto de los
contratos (ob. cit., t. XI, N 1023, pg. 467).
En todo caso, tengamos claro que los efectos del contrato son los derechos y las
obligaciones que genera. El contrato es una de las fuentes de las obligaciones. En
cambio, el efecto de la obligacin, mirado desde el punto de vista del deudor, viene a
ser la necesidad jurdica en que se encuentra de tener que dar, hacer o no hacer algo a
favor del acreedor. Y mirado desde el punto de vista de este ltimo, son los medios
que la ley otorga para obtener del deudor el pago ntegro y oportuno de la prestacin
debida.
PARRAFO I
CUMPLIMIENTO FORZADO DE LA OBLIGACIN
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De las Obligaciones
ejecucin si el ttulo tiene ms de 3 aos desde que la obligacin se hizo exigible (art.
442 del C.P.C.).
Si no se renen estos requisitos, se deber demandar en juicio declarativo y obtener
una sentencia que una vez firme servir de ttulo ejecutivo (art. 434 N 1 del Cdigo
de Procedimiento Civil).
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PARRAFO II
CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENCIA:
INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
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De las Obligaciones
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277. Incumplimiento del deudor. El deudor debe incumplir una obligacin derivada
de un contrato. Si no existe un contrato previo entre las partes, no puede existir
responsabilidad contractual. Y es necesario que se trate de un contrato vlido, pues en
caso contrario, y en virtud del efecto retroactivo de la nulidad, declarada sta las
partes vuelven al estado anterior, es decir, desaparece el contrato y como
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De las Obligaciones
278. Ambito de aplicacin de estas normas. Conviene aclarar que las normas que
entramos a estudiar constituyen el derecho comn en materia de indemnizacin de
perjuicios, aplicndose cualquiera sea el origen de la obligacin incumplida,
contractual, cuasicontractual, legal, etc. No se aplican, en cambio, a los siguientes
casos: a) cuando la ley ha dado reglas distintas, como ocurre con la responsabilidad
extracontractual proveniente de los delitos o cuasidelitos civiles, que trata
especialmente esa materia en el ttulo XXXV del Libro IV, artculos 2314 y
siguientes; y b) cuando las partes se han dado reglas especiales, haciendo uso del
principio de la autonoma de la voluntad. Ello con algunas limitaciones, que en su
momento veremos, como la que les impide renunciar anticipadamente al dolo o a la
culpa grave (arts. 1465 y 44 inc. 1, parte final) (Stitchkin, ob. cit., 2 parte, N 523,
pg. 35; Claro Solar, ob. cit., t. XI, N 1.067, pgs. 521 y ss.; Arturo Alessandri, De la
Responsabilidad Extracontractual en el Derecho Civil Chileno, Imprenta
Universitaria, N 28, pg. 54).
Una opinin contraria encontramos en Orlando Tapia Surez para quien la
indemnizacin de perjuicios por incumplimiento de una ley o de un cuasicontrato se
rige por las reglas del Ttulo XXXV del Libro IV, vale decir, por las reglas de la
responsabilidad extracontractual, que sera entonces el derecho comn (De la
Responsabilidad Civil en General y de la Responsabilidad Delictual entre los
Contratantes, Memoria, Universidad de Concepcin, 1941, N 309, pg. 349).
Tambin en Carlos Ducci Claro, Responsabilidad Civil, Memoria de Prueba, 1936, N
11.
279. Perjuicio del Acreedor. Es un requisito obvio que surge del propio enunciado
indemnizacin de perjuicios. No puede repararse lo que no existe. La ley no ha
necesitado decirlo en forma expresa, pero indirectamente fluye de varias
disposiciones (arts. 1548, 1553 N 3, 1559 N 2).
El perjuicio o dao ambos trminos son sinnimos- puede definirse como el
detrimento, menoscabo o lesin que sufre alguien tanto en su persona como en sus
bienes.
Si se produce el incumplimiento de un contrato, pero ste no genera perjuicios al
acreedor, no hay lugar a la indemnizacin de perjuicios. El ejemplo que citan los
textos es el del Conservador de Bienes Races, que habindosele requerido para
inscribir una hipoteca, sin razones valederas deja de practicarla, faltando as a las
obligaciones propias de su cargo. Posteriormente la propiedad sale a remate pblico y
el precio en que se adjudica es tan bajo que aun de haberse inscrito la hipoteca ese
acreedor hipotecario no habra alcanzado a pagarse (vase Fueyo, Derecho Civil, t. IV,
De las Obligaciones, vol. I, N 249, pg. 260).
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sufrimientos, las molestias que sufre una persona en sus afectos, no es posible
extenderlo a las personas jurdicas. Fueyo, entre nosotros critica esta posicin,
sealando que vale la pena rectificar esta doctrina que prendi en nuestro pas,
inclusive en fallos de nuestros tribunales (R.D.J., t. 48, sec. 1, pg. 252; t. 51, sec. 1,
pg. 74). Agrega que las personas jurdicas pueden ser tambin vctimas de dao
moral, como lo han declarado algunas sentencias extranjeras, como por ejemplo una
espaola que resolvi que era dable indemnizar el dao no patrimonial causado a las
personas jurdicas, pues deben repararse pecuniariamente los ataques al crdito y
prestigio de una empresa mercantil, lo cual se equipara al honor de los humanos
(Fueyo, Cumplimiento e Incumplimiento de las Obligaciones, pg. 369).
Las otras clasificaciones de los daos las veremos luego, cuando tratemos la
avaluacin de los perjuicios.
283. imputabilidad del deudor (dolo o culpa del deudor). Para que se genere la
obligacin de indemnizar perjuicios, el incumplimiento debe ser imputable al deudor,
es decir, provenir de su dolo o culpa.
Dolo contractual. Como sabemos, el dolo est definido en el artculo 44 del
Cdigo Civil, como la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad
de otro.
De atenernos al tenor literal de la definicin legal, el dolo slo exisitira cuando la
accin u omisin del deudor se realiza con la intencin premeditada de causar un dao
a la persona o propiedad de otro. As se ha entendido la norma tradicionalmente. De
esta forma quedara descartado que pueda estimarse como dolosa la conducta del
sujeto que si bien no tuvo intencin de causar dao, pudo representarse que su actuar
s poda producirlos (dolo eventual). Pablo Rodrguez tiene una opinin diferente.
Sostiene que comprende tanto el dolo indirecto como el dolo eventual. Expresa: A
nuestra manera de ver, por consiguiente, el dolo consiste en la representacin del
efecto daoso de nuestro actuar (accin u omisin), unida a la certeza (dolo directo o
mediato) o la mera probabilidad admitida (dolo eventual) de que el efecto se produzca
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Ren Ramos Pazos
284. Campos en que incide el dolo civil. Como es sabido, el dolo en materia civil
incide en tres campos distintos: a) en la fase de formacin del consentimiento, como
vicio del mismo (arts. 1458 y 1459); b) en la fase cumplimiento de los contratos,
cuando el deudor deja de cumplir una obligacin contractual con la intencin positiva
de causar un perjuicio al acreedor; y c) finalmente, en la responsabilidad
extracontractual, como elemento de esa responsabilidad, alternativo de la culpa (arts.
2314 y ss.).
Ahora nos corresponde estudiar el dolo en la fase de cumplimiento de los
contratos como un elementos de la responsabilidad contractual, alternativo tambin de
la culpa.
285. Teora unitaria del dolo. El dolo opera en los tres campos que hemos sealado.
El concepto en todos ellos es el mismo. Po eso se habla de un concepto unitario del
dolo. Ello se colige de los siguientes antecedentes: a) est definido en el Ttulo
Preliminar, de donde se sigue que su aplicacin es de alcance general; b) siempre
importa una intencin dirigida a perjudicar a otro; c) el efecto del dolo en cualquier
campo tiende a restablecer la situacin anterior a l (nulidad cuando es vicio del
consentimiento, obligacin de indemnizar en los otros casos); d) las reglas que
gobiernan al dolo son las mismas, v. gr., no se presume. En este sentido la doctrina
(Pablo Rodrguez, ob. cit., pg. 35).
286. Prueba del dolo. El dolo dice el artculo 1459- no se presume, sino en los
casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse. Esta norma, si
bien est establecida al tratar del dolo vicio del consentimiento, es de aplicacin
general. Ello, por otra parte, resulta absolutamente concordante con el principio de
que la buena fe se presume, que si bien est establecido en materia posesoria, hay
unanimidad para entenderlo como principio general.
El dolo se puede probar por cualquier medio probatorio, sin que rijan las
limitaciones que para la prueba de testigos establecen los artculos 1708 y siguientes.
Por excepcin, hay casos en que se presume: artculo 1301 (albacea que lleva a
efecto disposiciones del testador contrarias a las leyes); artculo 968 N 5 (ocultacin
de un testamento); el artculo 2261 presume dolo en la apuesta, cuando se sabe que se
va a verificar o se ha verificado el hecho de que se trata; en el artculo 94 N 6, en la
muerte presunta, el haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o
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De las Obligaciones
121
Ren Ramos Pazos
debe probarse.
d) Para que la culpa contractual d origen a la indemnizacin de perjuicios dice
Alessandri- es menester que el deudor se haya constituido en mora, condicin previa
para que el acreedor pueda exigir indemnizacin al deudor que viola su obligacin.
Tratndose de la culpa delictual, no es necesario constituir en mora al deudor; basta la
ejecucin del simple hecho ilcito para que el acreedor tenga accin por los perjuicios
contra el deudor (ob. cit., pgs. 73-74).
293. La culpa grave equivale al dolo. As lo dice el artculo 44 inciso 1 parte final.
Cul es el alcance de esta afirmacin? Se ha fallado que la circunstancia de que el
artculo 44 del Cdigo Civil equipare el dolo a la culpa grave no significa que sta
deba probarse al igual que aqul (R.D.J., t. 19, sec. 1, pg. 415). Somarriva comenta
que esta doctrina le merece algunos reparos por tres razones: a) porque el artculo 44
no hace distinciones, sino que equipara en una forma absoluta ambos conceptos; b)
porque la norma viene de Pothier, que le daba al principio un alcance amplio, y c)
porque no le parece lgico presumir la culpa grave contractual, en circunstancia que
ni el dolo ni la mala fe se presumen, por expresa disposicin del legislador (ob. cit.,
sent. 55, pg. 42). En el mismo sentido Toms Chadwick (De la Naturaleza del
Dolo, Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. 36, 1 parte, pgs. 98 y ss.); Pablo
Rodrguez (ob. cit., pgs. 58 y ss.).
Este ltimo autor estima que si la culpa grave en materia civil se asimila (la ley
dice equivale) al dolo, ello implica que la culpa grave debe tambin probarse, al
igual que el dolo. Y da sus razones: si la culpa grave se presumiera (como
consecuencia de que deba probarse la diligencia debida por quien est obligado a
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De las Obligaciones
prestarla) y los efectos de la misma fueran los que corresponden al dolo, ello
implicara que sera ms grave y perjudicial incumplir una obligacin con culpa grave
que incumplirla con dolo (ob. cit., pgs. 58 y ss.).
Segn la mayor parte de la doctrina, la equivalencia no tiene alcances
probatorios. Por consiguiente, tratndose de culpa, cualquiera que ella sea, incluso la
grave, se presume siempre, por lo que corresponde al deudor probar el descargo,
acreditando que ha empleado la diligencia; en cambio en el dolo, la prueba
corresponde al acreedor (Claro Solar, ob. cit., t. II, N 1.070, pg. 525; Alessandri,
Teora de las Obligaciones, pg. 78; Fueyo, Derecho Civil, t. I, N 298, pg. 296). El
primero de estos autores expresa que la equivalencia entre la culpa grave y el dolo no
puede llegar a significar que sean una misma cosa, pues si as fuere, el artculo 44 no
habra dado dos definiciones. Y agrega que el artculo 1547 no hace referencia al
dolo, sino nicamente a la culpa y no habra razn para suponer que no se haya
referido a la culpa lata, al exigir al deudor la prueba del cuidado que segn la
naturaleza del contrato se le exige.
Cul es entonces, segn la doctrina mayoritaria, el alcance de la asimilacin?
Simplemente que cuando el deudor incumple con culpa grave, su responsabilidad se
grava, igual que en el dolo, respondiendo de todos los perjuicios directos, previstos e
imprevistos. Adems, no podra renunciarse anticipadamente la culpa grave (art.
1465); y si hay culpa grave de varios deudores, su responsabilidad sera solidaria (art.
2317 inc. 2).
294. De qu culpa responde el deudor. La primera regla que debe aplicarse es que el
deudor responde de la culpa a que se haya obligado. Ello porque sta es una materia
en que las partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, pueden
alterar las reglas de responsabilidad establecidas en la ley, con algunas limitaciones
que luego veremos. As lo seala el inciso final del artculo 1547: Todo lo cual, sin
embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las
estipulaciones expresas de las partes.
Si las partes nada han acordado, entra a operar lo dispuesto en el artculo 1547,
segn el cual, para saber de qu culpa responde el deudor, debe distinguirse segn el
contrato de que se trate, siendo la responsabilidad del deudor mayor en aquellos casos
en que l es el nico beneficiado, y menor cuando el principal beneficiado es el
acreedor. Seala esta disposicin: El deudor no es responsable sino de la culpa lata
en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la
leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la
levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio (inciso
1).
As, por ejemplo, en el contrato de depsito, que slo beneficia al depositante, el
depositario responde nicamente de culpa grave (art. 2222). En cambio, en el
comodato, el comodatario, que es el nico beneficiado, responde hasta de culpa
levsima (art. 2178). En los contratos conmutativos, en que las partes se benefician
recprocamente, se responde slo hasta de culpa leve.
Ntese que el que slo responde hasta de culpa grave es el que tiene menos
responsabilidad, pues est obligado a emplear nicamente aquel cuidado que aun las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. El
que no emplea este cuidado mnimo tiene una conducta tan descuidada que la ley
asimila al dolo (Esta culpa en materias civiles equivale al dolo, art. 44 inciso 1,
parte final).
A la inversa, el que responde de culpa levsima es que tiene la mayor obligacin
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Ren Ramos Pazos
de cuidado, pues debe tener aquella esmerada diligencia que un hombre juicios
emplea en la administracin de sus negocios importantes. Y es lgico que as sea,
pues l es el nico que se est beneficiando con el contrato, como ocurre con el
comodatario.
Lo normal es que se responda hasta de la culpa leve. As ocurre con el que
administra bienes ajenos. Ej., el padre de familia (art. 250) 8; el tutor o curador (art.
391); el mandatario (art. 2129); el agente oficioso (art. 2288); el albacea (art. 1299); el
partidor (art. 1329). Tambin responde de esta culpa el que tiene una cosa sujeta a
plazo o a condicin (arts. 758 inciso 2, propietario fiduciario; 787, usufructuario; 818
usuario y habitador).
295. Clusulas para alterar la responsabilidad de las partes. Ya hemos dicho que
el inciso final del artculo 1547 permite a las partes alterar el grado de
responsabilidad, idea que repite el artculo 1558, inciso final. Luego las partes pueden
celebrar distintos pactos para modificar su responsabilidad:
a) Pueden convenir que el deudor responda de un grado mayor o menor de culpa
que el que le corresponde en conformidad al artculo 1558.
b) Puede establecerse que el deudor responda del caso fortuito.
c) Puede establecerse que el deudor responda en todo caso de los perjuicios
imprevistos.
d) Puede limitarse el monto de la indemnizacin a pagar. Este pacto se asemeja a
la clusula penal, pero es diferente, porque se debe probar el perjuicio.
e) Pueden limitarse los plazos de prescripcin. Se estima que ello es factible, pues
no sera contrario al orden pblico, ya que el propio cdigo lo permite en algunos
casos particulares: el artculo 1880 (pacto comisorio) y el artculo 1885 (en el pacto de
retroventa).
f)Pueden las partes alterar las reglas del onus probando. Este punto es discutible, y de
hecho en una oportunidad la Corte Suprema estim nulo por objeto ilcito un pacto
que tena este propsito (R.D.J., t. 8, sec. 1, pg. 62). Abeliuk defiende su validez,
fundado en que el inciso final del artculo 1547 permite a las partes modificar lo dicho
en los incisos anteriores y, justamente, en el inciso inmediatamente anterior, se
consigna la regla de que la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha
debido emplearlo y la prueba del caso fortuito al que lo alega. Somarriva tambin est
por la validez de estas clusulas destinadas a invertir el onus probando (ver
Obligaciones y Contratos ante la jurisprudencia, sent. 206, pg. 160).
124
De las Obligaciones
298. Culpa del deudor por el hecho de personas que dependen de l. Los artculos
1679 y 1590 incisos 1 y 3, hacen responsable al deudor por el hecho de terceros que
dependen de l. La primera de estas normas expresa que en el hecho o culpa del
deudor se comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable;
y la segunda reitera la misma idea.
Algunas disposiciones establecen igual regla para casos especiales, como ocurre
con el contrato para la construccin de edificios por un precio nico prefijado
(contrato de empresa), artculo 2003, regla tercera; en el contrato de transporte,
artculo 2014 las obligaciones que aqu se imponen al acarreador, se entienden
impuestas al empresario de transportes, como responsable de la idoneidad y buena
conducta de las personas que emplea; el artculo 1941, en el arrendamiento de cosas,
hace al arrendatario responsable no slo de su propia culpa, sino de la de su familia,
huspedes y dependientes.
En el caso de hechos de terceros por quienes no responde el deudor, el acreedor
slo podr exigir que se le ceda la accin que tenga que tenga su deudor contra el
tercero autor del dao (art. 1590 inciso final; art. 1677).
300. Fuerza mayor o caso fortuito. El artculo 45 lo define diciendo que se llama
fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un
naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos
por un funcionario pblico, etc..
Se ha sealado que la definicin es incompleta por faltarle el requisito de la
inimputabilidad, que es indispensable si se considera que nuestro Cdigo sigue el
sistema de la responsabilidad subjetiva. Pero agrega que esta omisin aparece suplida
por el artculo 1547, que en su inciso 2 dispone que el deudor no es responsable del
caso fortuito, a menos que haya sobrevenido por su culpa.
Nuestro Cdigo hace sinnimas las expresiones fuerza mayor y caso fortuito.
As tambin lo estima la doctrina (Giorgi, Demolombe, Baudry-Lacantinnerie et
Barde, Demogue, Dalloz, Asubry y Rau, y entre nuestros autores, Luis Claro Solar,
Arturo Alessandri y Manuel Somarriva). As lo ha dicho tambin la jurisprudencia
(R.D.J., t. 28, secc. 1, pg. 329; t.55, secc. 2, pg. 17; t. 69, sec. 1, pg. 117). Hay
autores que hacen la distincin, pero no existen criterios claros, generalmente
aceptados, de diferenciacin (sobre esta materia puede verse El Caso Fortuito ante el
Derecho Civil, de Alberto Coustasse y Fernando Iturra A., Editorial Jurdica de Chile,
1958, N 21, pgs. 67 y ss.). Generalmente se afirma que en la fuerza mayor el hecho
125
Ren Ramos Pazos
301. Elementos del caso fortuito. Los elementos del caso fortuito son:
1) hecho inimputable;
2) imprevisto;
3) irresistible.
302. Inimputable. Quiere decir que debe ser ajeno al deudor; no debe provenir de su
hecho o culpa, o del hecho o culpa de las personas por quien l responde. As resulta
de varias disposiciones: artculos 934, 1547 inc. 2, 1590, 1672 inc. 1, 1679; 1925
inc. 1, 1926 inc. 1, 2015 inc. 3, 2016 inc. 2, 2178 N 2, 2242, etc.
Sobre esta materia, en Francia se ha fallado que un comerciante que vende
mercaderas a plazo, que l no tiene, debe daos e intereses si una fuerza mayor le
impide hacerlas venir lo suficientemente rpido como para entregarlas dentro de plazo
(Dalloz, Les Codes Annotes, t. X, N 23, pg. 1037, citado por Coustasse e Iturra, ob.
cit., pg. 87). No hay caso fortuito por faltar la inimputabilidad: es culpable la
conducta del deudor de ofrecer mercaderas que no tena.
303. Imprevisto. As lo dice la definicin. Es el elemento tpico del caso fortuito. Que
sea imprevisto significa que dentro de los clculos ordinarios de un hombre normal,
no era dable esperar su ocurrencia. Lorenzo de la Maza define los acontecimientos
imprevistos como aquellos poco frecuentes, que por excepcin suelen sobrevenir, y
que no han sido tomados en cuenta por las partes al momento de contratar (La Teora
de la Imprevisin, Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. 30, 1 parte, pgs. 73 y
ss.). La Corte Suprema ha dicho que el caso fortuito es imprevisto cuando no hay
ninguna razn esencial para creer en su realizacin (R.D.J., t. 46, secc. 1, pg. 533).
Se ha fallado que la sequa no constituye en s misma un caso fortuito, ya que ella es
insuficiente para eximirse de responsabilidad si se considera que en perodos de
escasez de recursos hdricos, como sucede frecuentemente en nuestro pas, es posible
la generacin a niveles normales de energa hidroelctrica y aun sustituir la faltante
mediante la generacin termoelctrica (R.D.J., t. 89, N 3, sec. 5, pg. 254).
304. Irresistible. Significa que impide al deudor, bajo todo respecto o circunstancia,
poder cumplir. Si puede hacerlo en forma ms difcil o ms onerosa, no estamos frente
a un caso fortuito. Tambin este elemento est comprendido en la definicin del
artculo 45. La Corte Suprema ha dicho que es irresistible cuando no es posible evitar
sus consecuencias, en trminos que ni el agente ni ninguna otra persona colocada en
las mismas circunstancias habra podido preverlo ni evitarlo (R.D.J., t. 46, sec. 1,
pg. 533; t. 60, sec. 1, pg. 59). Y en un antiguo fallo publicado en G.T., 1910, t. 2,
sent. 1066, se estableci que el hecho de no conseguir carros de ferrocarril para
entregar cierta cantidad de harina en tiempo oportuno, no constitua una imposibilidad
absoluta (cit., por De la Meza, ob. cit., pg. 82).
305. Efectos del caso fortuito. El efecto propio del caso fortuito es liberar de
responsabilidad al deudor. As lo dice el artculo 1547 inc. 2: el deudor no es
responsable del caso fortuito, a menos que, y lo reitera el artculo 1558 inc. 2:
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de
perjuicios.
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De las Obligaciones
307. Prueba del caso fortuito. Los artculos 1547 inciso 3 y 1674 establecen que
incumbe la prueba del caso fortuito al que lo alega. Estas disposiciones constituyen
una aplicacin de la regla general del onus probando contemplada en el artculo 1698,
segn la cual corresponde la prueba de la extincin de una obligacin al que alega
esta circunstancia.
La prueba del caso fortuito, dice Fueyo, debe comprender los siguientes aspectos:
a) efectividad del suceso al cual se le atribuye esa calidad; b) relacin de causa a
efectos entre el suceso y los resultados: nexo de causalidad; c) concurrencia de los
requisitos que caracterizan al suceso como caso fortuito; ch) la diligencia o cuidado
que ha debido emplear el deudor, especialmente el de especie o cuerpo cierto (ob.
cit., t. I, N 264, pg. 274). Un antiguo fallo ha sealado que para eximirse de
responsabilidad por caso fortuito no basta probar de un modo vago y general que se
emple toda diligencia y cuidado en la conduccin; es necesario justificar el caso de
exencin de responsabilidad de una manera precisa y con relacin al hecho en que se
funda, de suerte que no quede duda acerca del caso fortuito alegado (R.D.J., t. 3, sec.
1, pg. 36).
Constituye una excepcin a la regla de que el caso fortuito debe probarse, el
artculo 539 del Cdigo de Comercio, en el contrato de seguro: el siniestro se
presume ocurrido por caso fortuito; pero el asegurador puede acreditar que ha sido
causado por un accidente que no le constituye responsable de sus consecuencias,
segn la convencin o la ley.
308. Teora de los riesgos. En relacin con el caso fortuito, parece oportuno estudiar
la teora de los riesgos, por la ntima relacin que tienen ambas materias.
Esta teora trata de resolver quien debe soportar en los contratos bilaterales la
prdida de la especie o cuerpo cierto debido, si el deudor no puede cumplir con su
obligacin de entregar esta cosa, por haberse destruido por un caso fortuito o fuerza
mayor, entendindose que el riesgo lo soporta el deudor si, en este supuesto, no puede
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Ren Ramos Pazos
309. Requisitos para que opere la teora de los riesgos. Para que entre a operar la
teora de los riesgos deben cumplirse los siguientes requisitos:
a) Existencia de un contrato bilateral.
b) Que la obligacin del deudor sea de entregar una especie o cuerpo cierto.
c) Que la cosa debida se pierda o destruya totalmente como consecuencia de un
caso fortuito o fuerza mayor.
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De las Obligaciones
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deudor, o sea de fuerza mayor o caso fortuito (ob. cit., t. II, N 1224, pg. 730).
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De las Obligaciones
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Ren Ramos Pazos
dueo; y si sta rehsa, podr ocurrir el juez para que decida si ha debido o no
preverse el recargo de la obra, y fije el aumento de precio que por esta razn
corresponda.
Otros ejemplos de disposiciones que acogeran la teora de la imprevisin seran:
el artculo 1469, que admite la caducidad del plazo por causas sobrevinientes; el
artculo 2180, en el comodato, en cuanto autoriza para pedir la restitucin anticipada
de la cosa prestada si surge para el comodante una necesidad imprevista y urgente; el
artculo 2227, el depsito, en que se acepta que el depositario pueda anticipar la
devolucin de la cosa si sta peligra o le causa perjuicios; en el artculo 2348, que
permite al acreedor exigir fianza al deudor cuya ausencia del territorio nacional se
teme y que carezca de bienes suficientes para la seguridad de la obligacin.
En otros casos se rechaza expresamente. As ocurre en el mismo artculo 2003,
regla 1: El empresario no podr pedir aumento de precio, a pretexto de haber
encarecido los jornales o los materiales Y lo mismo pasa en el artculo 1983, en el
arrendamiento de predios rsticos: El colono no tendr derecho para pedir rebaja del
precio o renta, alegando casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o
destruido la cosecha (inciso 1).
El problema se va a presentar en aquellas situaciones en que no hay un
pronunciamiento legal. La generalidad de la doctrina la rechaza fundada en el efecto
obligatorio de los contratos (art. 1545).
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De las Obligaciones
323 Concepto de mora. Abeliuk define la mora del deudor (mora solvendi) como el
retardo imputable en el cumplimiento de la obligacin unido al requerimiento o
interpelacin por parte del acreedor (ob. cit., t. II, N 868, pg. 711). En trminos
semejantes Stitchkin: retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin ms all
de la interpelacin del acreedor (ob. cit., 2 parte, N 584, pg. 83).
326. Que el retardo le sea imputable al deudor. Es decir, para que se configure la
mora es necesario que el atraso en cumplir sea debido al dolo o culpa del deudor.
El artculo 1558 claramente exige el requisito de la imputabilidad, al decir en el
inciso 1: Si no se puede imputar dolo al deudor para agregar en el inciso
siguiente: La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a
133
Ren Ramos Pazos
327. Interpelacin del acreedor. Se define como el acto por el cual el acreedor hace
saber al deudor que su retardo le causa perjuicios.
Hay tres formas de interpelacin, que estn contenidas en el artculo 1551, que a
la letra seala: El deudor est en mora, 1 Cuando no ha cumplido la obligacin
dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se
requiera al deudor para constituirlo en mora; 2 Cuando la cosa no ha podido ser dada
o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin
darla o ejecutarla; 3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente
reconvenido por el acreedor.
Atendido lo dispuesto en esta disposicin, la interpelacin se produce en
cualquiera de estos tres casos, constituyendo la regla general el contemplado en el N
3.
La doctrina llama a la interpelacin del N 1, contractual expresa; a la del N 2,
contractual tcita; y a la del N 3, judicial. Veamos cada una de ellas, en el mismo
orden del artculo 1551.
328. Interpelacin contractual expresa (art. 1551 N 1). Opera cuando las partes
han establecido un plazo en el contrato para que el deudor cumpla su obligacin. Por
el solo hecho de cumplirse el plazo, el deudor queda constituido en mora, salvo que la
ley exija que se le requiera para constituirlo en mora. As ocurre, por ejemplo, en el
contrato de arriendo, artculo 1949: Para que el arrendatario sea constituido en mora
de restituir la cosa arrendada, ser necesario requerimiento del arrendador, aun cuando
haya procedido desahucio; en el artculo 1977, cuando el arrendatario se encuentra
en mora de pagar la renta, son necesarias dos reconvenciones, entre las cuales deben
mediar a lo menos 4 das.
Se ha entendido que si la deuda es a plazo, se necesitar requerimiento judicial si
as lo hubieren convenido las partes (Abeliuk, ob. cit., t. II, N 873, pg. 717).
Para que nos encontremos en el caso del N 1 del artculo 1551, es preciso que
se trate de un plazo convenido por las partes, pues la norma habla de no haberse
cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado. Por ello, no rige, por
ejemplo9, en el caso en que haya sido establecido por el testador (para pagar un
legado), caso este en que ser necesario para constituir en mora al deudor requerirlo
judicialmente.
Si se trata de obligaciones de cumplimiento fraccionado, la mora respecto de cada
cuota se ir produciendo al vencimiento del plazo establecido para su pago. Ello sin
perjuicio de que pueda haberse convenido una clusula de aceleracin que pueda
producir la caducidad del plazo y, por consiguiente, la mora respecto de todo el saldo
insoluto.
134
De las Obligaciones
332. Efectos de la mora. Los efectos que produce la mora son los siguientes:
1. El acreedor puede demandar indemnizacin de perjuicios.
2. El deudor se hace responsable del caso fortuito.
3. El riesgo pasa a ser del deudor.
1. El acreedor puede demandar indemnizacin de perjuicios. Justamente por ello,
estamos estudiando la mora como requisito de la indemnizacin de perjuicios. Este
efecto lo establece el artculo 1557 del Cdigo Civil.
Aclaro que sin constituir al deudor en mora no hay indemnizacin de perjuicios,
cabe resolver otro problema. Reconvenido el deudor, desde cundo se deben pagar
los perjuicios? Desde la fecha de la constitucin en mora o desde que se produjo el
incumplimiento?
Fueyo afirma que constituido el deudor en mora, debe ste pagar los perjuicios
producidos desde el retardo, pues no hay ninguna norma que descarte la zona
intermedia entre el simple retardo y la interpelacin judicial. Se trata de sancionar un
acto ilcito e injusto agrega (Derecho Civil, t. IV, De las Obligaciones, vol. I, N
135
Ren Ramos Pazos
311, pg. 303). Abeliuk, en cambio, distingue entre los perjuicios compensatorios y
los moratorios. Los primeros se producen por el slo incumplimiento, como lo prueba
el artculo 1672, segn el cual si la cosa perece por culpa o durante la mora del
deudor, la obligacin subsiste, pero vara de objeto, siendo obligado el deudor al
precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. El precio, agrega Abeliuk, corresponde
evidentemente a la indemnizacin compensatoria. En cambio, los perjuicios
moratorios slo se van a generar con la constitucin en mora, como parece
demostrarlo el artculo 1559 N 1 en las obligaciones de dinero, en cuanto dicha
norma expresa que si la deuda no devengaba intereses empiezan a deberse los
legales (Abeliuk, ob. cit., N 877, pgs. 718-719).
2. El deudor se hace responsable del caso fortuito. As lo dice el artculo 1547
inciso 2. Esta regla tiene una excepcin, en que a pesar de la mora el deudor, ste no
responde del caso fortuito. Ello se produce si el caso fortuito hubiese sobrevenido a
pesar de haberse cumplido oportunamente la obligacin (arts. 1547 inc. 2, 1672 inc.
2, 1590). Este ltimo hecho debera probarlo el deudor (art. 1674 inciso 2: Si
estando en mora pretende que el cuerpo cierto habra perecido igualmente en poder
del acreedor, ser tambin obligado a probarlo).
3. El riesgo de la especie o cuerpo cierto debido, que normalmente es del
acreedor, pasa al deudor. As lo establece el artculo 1550.
334. Desde cundo est en mora el acreedor? No cabe aplicar el artculo 1551,
porque esta disposicin se refiere a la mora del deudor. Segn algunos, desde que el
deudor haya debido recurrir a pagar por consignacin. Segn otros, debe aplicarse por
analoga el artculo 1551 N 3 y concluir que estar en mora desde que sea
judicialmente reconvenido. Finalmente y es la doctrina ms aceptada- (Claro Solar,
ob. cit., N 1242, pg. 750) se estima que basta cualquier ofrecimiento del deudor,
incluso extrajudicial, para constituir en mora al acreedor. As lo demostrara el artculo
1680, que no hace ninguna exigencia especial bastando que la especie o cuerpo cierto
sea ofrecida al acreedor.
335. Efectos de la mora del acreedor. Los efectos que se producen con la mora del
acreedor son los siguientes:
1. Disminuye la responsabilidad del deudor, pues slo va a responder de la culpa
grave o dolo en el cuidado de la cosa (arts. 1680 y 1827). Adems queda relevado de
los perjuicios moratorios.
2. El acreedor debe indemnizar los perjuicios que se sigan de no recibir la cosa,
como lo prueba el artculo 1827, ubicado en la compraventa, pero de alcance general:
Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de
los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido.
3. Si el deudor tuvo que pagar por consignacin, debe pagar las expensas de la
oferta o consignacin vlidas (art. 1604).
PARRAFO III
136
De las Obligaciones
DE LA AVALUACION DE PERJUCIOS
336. De la avaluacin de los perjuicios. Hay tres formas de avaluar los perjuicios: a)
la avaluacin judicial; b) la avaluacin legal; y c) la avaluacin convencional
(clusula penal).
Lo normal viene a ser la avaluacin judicial, pues la legal slo procede respecto
de las obligaciones de dinero; y la convencional supone un acuerdo de las partes, que
no siempre se da.
337. Avaluacin judicial. Es la que hace el juez. Para ello, ste debe pronunciarse
sobre tres cuestiones:
a) Primero, determinar si procede el pago de la indemnizacin, para lo cual el
tribunal tendr que ver si se cumplen los requisitos generales que hemos estudiado.
b) Determinar los perjuicios que deben indemnizarse; y
c) Fijar el monto de los perjuicios.
La primera cuestin ya ha sido estudiada por nosotros. Entremos a ver las otras
dos.
338. Perjuicios que deben indemnizarse. Para los efectos de este estudio,
recordemos los distintos tipos de perjuicios: 1. compensatorios y moratorios; 2.
ciertos y eventuales (slo se indemnizan los ciertos); 3. perjuicios directos e indirectos
(slo se indemnizan los directos); 4. daos materiales y morales; 5. dao emergente y
lucro cesante, y 6. Perjuicios previstos e imprevistos (slo se indemnizan los
previstos, salvo que exista dolo o culpa grave).
339. Dao moral. Durante muchos aos se acept como dogma que el dao moral no
se indemnizaba en materia contractual. Sin embargo, se aceptaba su indemnizacin en
la responsabilidad extracontractual, en virtud de existir la regla del artculo 2329,
segn la cual, por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. Faltaba, se deca, para la
responsabilidad contractual una norma como la del artculo 2329.
Esta solucin resulta manifiestamente injusta, pues no se ve por qu razn, por
ejemplo, si una persona que dentro de un bus que choca y sufre lesiones
(responsabilidad contractual), no tiene derecho a que se le indemnice por los
padecimientos que le produce este accidente; en cambio, s lo tiene si estando en la
calle, esperando el bus, es arrollada por ste y sufre el mismo tipo de lesiones
(responsabilidad extracontractual).
Desde hace varios aos la doctrina viene sealando que hay en este trato
discriminatorio una grave inconsecuencia. As, en la Memoria de don Orlando Tapia
del ao 1941, ya el autor sustenta la idea de que tambin en materia contractual el
dao moral debe ser indemnizado. Aos despus afirman lo mismo, entre otros,
Fernando Fueyo (El Dao Extrapatrimonial y su Indemnizacin Especialmente en
Materia Contractual, separata de la Revista de Derecho Privado, ao 1, N 1, enero-
marzo, 1966); Leslie Tomasello Hart (El dao Moral en la Responsabilidad
Contractual, Editorial Jurdica de Chile, 1969, pgs. 165-166). Pero la jurisprudencia
se haba mantenido invariable y slo recin ahora empieza a cambiar. Y ya
encontramos algunos fallos que aceptan indemnizar el dao moral (Fallos del Mes, N
431, sent. 1, pg. 657). Vase un comentario a esta sentencia de la Excma. Corte
Suprema de 20 de octubre de 1994, en Revista de Derecho de la Universidad de
Concepcin, N 196, pg. 155, que hace el profesor Ramn Domnguez.
137
Ren Ramos Pazos
138
De las Obligaciones
340. Dao emergente y lucro cesante. El artculo 1556 dice que la indemnizacin
de perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante, ya provenga de no
haberse cumplido la obligacin o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse
retardado el cumplimiento. Exceptanse los casos en que la ley limita expresamente el
dao emergente.
La ley no define estos conceptos. Se estima que el dao emergente es el
empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio del deudor; y el lucro
cesante, la utilidad que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o
cumplimiento tardo de la obligacin. Ej: se contrata a Pavarotti, para que venga a dar
un concierto; se gasta en propaganda, viajes, etc., pero en definitiva el artista no
viene. El dao emergente est representado por lo que se gast en propaganda, viajes,
etc. El lucro cesante est determinado por la utilidad que el empresario pensaba
obtener con este concierto.
Dice el artculo 1556 que no se indemniza el lucro cesante en aquello casos en
139
Ren Ramos Pazos
341. Perjuicios previstos e imprevistos. Perjuicios previstos son los que se previeron
o pudieron preverse al tiempo del contrato (art. 1558 inc. 1). Los que no cumplen
con estos requisitos son imprevistos. Se indemnizan slo los previstos, salvo en los
casos de dolo o culpa grave (art. 1558).
En relacin con esta materia, la Corte de Apelaciones de Concepcin ha precisado
que cuando el artculo 1558 define como perjuicios previstos los que se previeron o
pudieron preverse al tiempo del contrato, esta ltima expresin no significa fecha
del contrato, pues en el caso del arrendamiento (y lo mismo cabe para cualquier
contrato de tracto sucesivo) tiempo del contrato es el perodo durante el cual se
desarrolla el contrato, desde su nacimiento hasta el momento en que se haya
producido la restitucin del inmueble arrendado (sentencia de 19 de diciembre de
1994, dictada en la causa Cadi con Municipalidad de Concepcin, considerando N
16. Sentencia no publicada).
342. Las partes pueden alterar las reglas sobre los perjuicios a indemnizar. As lo
consigna el inciso final del artculo 1558: Las estipulaciones de los contratantes
podrn modificar estas reglas.
140
De las Obligaciones
345. Regla primera del artculo 1559. Se siguen debiendo los intereses
convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los
intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las
disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos
casos (art. 1559 N 1).
Luego, en conformidad a esta regla, habrn de distinguirse varias situaciones: a)
que las partes hayan pactado intereses convencionales y que stos sean superiores al
inters legal; b) que las partes no hayan pactado intereses o que pactndolos han sido
inferiores al legal; y c) si se est frente a una disposicin que autorice el cobro de
intereses corrientes en ciertos casos.
En la primera situacin, se siguen debiendo los intereses convencionales; en la
segunda, se empiezan a generar los intereses legales. Y, finalmente, estas reglas no
rigen en los casos en que la ley autoriza cobrar intereses corrientes.
Para entender estas reglas es indispensable recordar los distintos tipos de inters:
legal, corriente, convencional, materia tratada en los prrafos 59 y siguientes de este
trabajo.
346. Regla segunda del artculo 1559. Ya la hemos explicado. Solo nos resta agregar
que se pueden cobrar otros perjuicios, siempre que se acrediten.
347. Regla tercera del artculo 1559. Los intereses atrasados no producen inters.
Lo que la norma est sealando es que no acepta el anatocismo, que as se llama la
capitalizacin de intereses. Sobre esta materia vase el prrafo 67 de esta obra.
348. Regla cuarta del artculo 1559. La regla anterior que los intereses atrasados
no producen inters- se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones
peridicas.
Por esta razn, si las partes no han convenido otra cosa, las rentas de
141
Ren Ramos Pazos
349. Avaluacin convencional (clusula penal). Hay dos formas diferentes de tratar
la clusula penal: como una clase especial de obligaciones, que es lo que hace el
Cdigo Civil en el Ttulos XI del Libro IV, De las obligaciones con clusula penal,
y la forma como la tratan la mayora de los cdigos modernos; o bien, como una de
las maneras de avaluar perjuicios, que corresponde al enfoque que nosotros
seguiremos. Esta ltima forma proviene de Zacharie y ha sido adoptada por un gran
sector de la doctrina.
Como advierte Abeliuk, ambas posiciones admiten defensa, porque si bien en la
clusula penal hay una avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios, su
mbito de aplicacin es bastante ms extenso (ob. cit., t. II, N 904, pg. 742). La
verdad es que la clusula penal cumple funciones diversas que la transforman en una
institucin autnoma.
350. Concepto. Est definida en el artculo 1535: La clusula penal es aquella en que
una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena,
que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin
principal.
Esta definicin presenta algunas incorrecciones. La primera es su propia
denominacin, clusula penal, pues ello ser as nicamente si se pacta
conjuntamente con el contrato principal. Mas deja de ser cierto si se establece con
posterioridad, pues en tal caso deja de ser una clusula que se inserta en un contrato
principal. Por ello hay quienes piensan que resulta ms propio hablar de estipulacin
penal (Sergio Gatica, ob. cit., N 226, pg. 304).
Tambin resulta inadecuado decir que tiene por objeto asegurar el cumplimiento
de una obligacin principal, desde que por s sola nada garantiza. Produce algunas
ventajas para el acreedor en caso de incumplimiento, pero no hace ms eficaz la
obligacin.
Finalmente cabe observar que al establecer que la pena consiste en dar o hacer
algo, ha omitido las obligaciones de no hacer, situacin perfectamente admisible.
Algunos han criticado finalmente que la definicin hable de pena, que dara a la
institucin una connotacin ajena al derecho civil (Guillermo Daz, La Inmutabilidad
de la Clusula Penal, citado por Sergio Gatica, ob. cit., N 226, pg. 305), crtica que
no es posible compartir, desde que las partes, en virtud del principio de la autonoma
de la voluntad, pueden convenir penas privadas. Lo que no se puede es establecer que
para el caso que el deudor incumpla, se le considere autor de un delito penal, pues
como lo dice un viejo fallo: no es lcito estipular que se impongan penas por actos
que la ley no ha penado (G.T., 1884, N 2.112, pg. 1311).
142
De las Obligaciones
352. Funciones que cumple la clusula penal. La clusula penal cumple tres
funciones:
a) Es una forma de avaluar convencional y anticipadamente los perjuicios;
b) Constituye una caucin; y
c) Importa una pena civil.
353. La clusula penal constituye una forma de avaluar perjuicios. Justamente por
tener esta funcin la estamos estudiando ahora. No hay disposiciones especiales que
le confieran este carcter, pero ello fluye con claridad de diversos artculos. As, por
ejemplo, de los artculos 1537 y 1538, que exigen la constitucin en mora del deudor;
del artculo 1539, que establece la rebaja de la pena estipulada en el caso de
cumplimiento parcial (evitando con ello acumular cumplimiento con indemnizacin);
del artculo 1540, que permite dividir la pena entre los distintos herederos del deudor
a prorrata de sus cuotas hereditarias.
Como forma de avaluar perjuicios, presenta dos caractersticas: a) es
convencional y b) anticipada.
a) Convencional: porque proviene del acuerdo de las partes. Ello significa que si
la pena se establece unilateralmente (Ej., la fija el testador para el heredero que no
pague un legado), no estamos frente a una clusula penal, a menos que fallecido el
causante, este heredero acepte la situacin, con lo que pasa a ser convencional. Por la
misma razn tampoco puede establecerla la ley o el juez.
La clusula penal no es la nica forma de avaluar convencional y
anticipadamente los perjuicios, pues el mismo carcter tienen las arras confirmatorias,
que tambin constituyen una liquidacin anticipada de los perjuicios derivados de un
incumplimiento contractual.
b) Anticipada. La clusula penal constituye una avaluacin anticipada, porque el
monto de los perjuicios queda irrevocablemente fijado antes del incumplimiento.
Tanto es as que producido ste, el deudor no puede discutir ni la existencia ni el
monto de estos perjuicios (art. 1542).
143
Ren Ramos Pazos
c)No es necesario probar los perjuicios, como lo indica el artculo 1542. Recordemos
que este caso y el de la avaluacin legal son las excepciones a la regla de que los
perjuicios deben probarse. La Corte Suprema, en un fallo de 8 de abril de 1993,
resolvi que la clusula penal no requiere declaracin judicial previa acerca de
indemnizar perjuicios, exime al acreedor de la carga de probar la existencia de stos e
impide al deudor alegar la inexistencia de los mismos. En el caso en cuestin se
demand ejecutivamente el pago de una pena y la ejecutada opuso la excepcin del
artculo 434 N 7 (falta de fuerza ejecutiva del ttulo por no existir una declaracin
judicial previa de certeza acerca de la obligacin de indemnizar). La Corte de
Santiago acogi la excepcin y la Corte Suprema cas el fallo (ver cons. 3) (Fallos
del Mes, N 450, sent. 5, pg. 902).
356. Constituye una caucin. Como la clusula penal tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal (art. 1535), no puede discutirse su
condicin de caucin, atendiendo que el cdigo define la voz caucin como
cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o
ajena (art. 46). Por lo dems, es mencionada como tal por el artculo 1472, al lado de
la fianza, hipoteca y prenda.
Demuestra su condicin de caucin el que se pueda acumular el cumplimiento de
la obligacin principal y la pena (art. 1537), la indemnizacin ordinaria y la pena (art.
1543) y que pueda exigirse la pena aunque no se hubieren producido perjuicios (art.
1542).
Sin embargo, debe considerarse que la clusula penal por s sola no asegura el
cumplimiento de la obligacin principal. Slo sirve de estmulo para que el deudor
cumpla. Como dice un autor la eficacia de la clusula penal como caucin reside
fundamentalmente en la coaccin psicolgica que la pena ejerce sobre el nimo del
deudor, la cual naturalmente est en relacin directa con la cuanta de la misma
(Gatica, ob. cit., N 287, pg. 378).
Su condicin de caucin se robustece cuando se constituye para garantizar una
obligacin ajena, pues en ese supuesto hay dos patrimonios que van a estar
respondiendo del cumplimiento de la obligacin.
Como caucin es personal, porque no afecta bienes determinados al
cumplimiento de la obligacin que puedan perseguirse en poder de terceros, como
ocurre con la prenda o la hipoteca.
357. la clusula penal constituye una pena civil. As est dicho en la propia
definicin legal. Puede agregarse que la clusula penal naci en el derecho romano
con una finalidad estrictamente sancionadora, carcter que an conserva.
144
De las Obligaciones
359. Caractersticas.
1) Es consensual;
2) Es condicional:
3) Accesoria;
4) Puede garantizar una obligacin civil o natural.
361. Condicional. Tiene ese carcter porque el derecho del acreedor a cobrar la
clusula penal est sujeto al hecho futuro e incierto que se produzca el
incumplimiento del deudor, y que ste se encuentre en mora (art. 1537). En este
sentido, R.D.J., t. 32, sec. 1, pg. 188.
362. Accesoria. Esta caracterstica proviene del hecho de ser una caucin. De ello
surgen varias consecuencias importantes:
a) Extinguida la obligacin principal, por cualquier medio, se extingue la clusula
penal. (R.D.J., t. 93, sec. 2, pg. 71.)
b) La accin para exigir el pago de la pena prescribe conjuntamente con la
obligacin principal (art. 2516).
c) La nulidad de la obligacin principal trae consigo la nulidad de la pena (art.
1536 inciso 1). El artculo 1701 hace una clara aplicacin de este principio al
establecer que La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en
los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no
ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento
pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto
alguno.
En relacin con esta caracterstica es necesario estudiar dos situaciones
vinculadas directamente con la nulidad de la obligacin principal. Me refiero al caso
en que se establezca una clusula penal en la promesa de hecho ajeno y en la
estipulacin a favor de otro, situaciones tratadas en los incisos 2 y 3 del artculo
1537, respectivamente.
363. Clusula penal en la promesa de hecho ajeno. La promesa de hecho ajeno est
contemplada en el artculo 1450: Siempre que uno de los contratantes se compromete
a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse,
hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna,
145
Ren Ramos Pazos
365. La clusula penal puede garantizar una obligacin civil o natural. El artculo
1472 reconoce en forma expresa que puede caucionar una obligacin natural. Dice
Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros para
seguridad de estas obligaciones (naturales) valdrn.
Cuando la clusula penal est destinada a garantizar una obligacin ajena, y sta
obligacin principal se transforma en natural, algunos entienden que la obligacin del
tercero tiene este mismo carcter (Meza Barros, De las Obligaciones, N 77, pg. 50).
Esta opinin no es compartida por Gatica, porque la caucin accede no a la
obligacin civil, sino a la que ya es natural, y porque de otro modo ella no tendra
sentido, ni el artculo 1470 del Cdigo Civil le habra reconocido validez (Gatica, ob.
cit., N 280, pg. 366).
146
De las Obligaciones
368. Requisitos para que el acreedor pueda cobrar la pena. Para que el acreedor
pueda cobrar la pena deben cumplirse las condiciones ya estudiadas para la
indemnizacin de perjuicios, con la salvedad que no es necesario probar la existencia
de los perjuicios. Luego se requiere de:
a) incumplimiento de la obligacin principal;
b) que este en incumplimiento sea imputable al deudor, y
c) mora del deudor.
370. La pena y la interpelacin voluntaria. Est claro que para que se pueda hacer
efectiva la clusula penal, el deudor tiene que estar constituido en mora, pues as lo
dice en forma expresa el artculo 1538. En relacin con este requisito se ha planteado
que existiendo clusula penal, no operara respecto de la obligacin principal, la
interpelacin voluntaria expresa del N 1 del artculo 1551, en razn de la frase con
que comienza el artculo 1538: Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual
deba cumplirse la obligacin principal, por lo que siempre se necesitara de
interpelacin judicial. La doctrina no participa de esa idea, entendiendo que el deudor
puede quedar constituido en mora por cualquiera de las formas de interpelacin
contempladas en el artculo 1551 (Gatica, ob. cit., N 316, pgs. 416-417; Abeliuk,
ob. cit., N 913, pg. 750). Por ello, cuando la obligacin principal es a plazo, y como
el acreedor tiene la opcin de pedir el cumplimiento de la obligacin principal o el
pago de le pena (art. 1537), si opta por la pena, deber demandar su pago. En otros
trminos dice Claro Solar- la constitucin del deudor en mora para cumplir la
obligacin principal no es suficiente constitucin en mora de la clusula penal (ob.
cit., y. II, N 1237, pgs. 746-747).
147
Ren Ramos Pazos
377. Clusula penal garantizada con hipoteca. Trata de esta situacin el artculo
1541: Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podr perseguirse
toda la pena en l, salvo el recurso de indemnizacin contra quien hubiere lugar. Esta
solucin es consecuencia del carcter indivisible de la hipoteca.
379. Clusula penal enorme. Esta materia est regulada en el artculo 1544, que
148
De las Obligaciones
PARRAFO IV
DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
380. Concepto. Como en virtud del derecho de prenda general (art. 2465) es el
patrimonio del deudor el que est respondiendo del cumplimiento de sus obligaciones,
la ley otorga al acreedor ciertas acciones o medios destinados a mantener la integridad
de ese patrimonio. Estas acciones o medios son denominados derechos auxiliares del
149
Ren Ramos Pazos
acreedor.
381. Enumeracin. No hay uniformidad sobre cules seran esos derechos. Pero hay
cierto consenso en atribuirle este carcter a los siguientes:
a) Las medidas conservativas, destinadas a evitar que determinados bienes salgan
del patrimonio del deudor.
b) El derecho legal de retencin.
c) La accin oblicua, indirecta o subrogatoria, destinada a obtener que ingresen
ciertos bienes al patrimonio del deudor, que ste negligentemente pretende dejar
fuera.
d) La accin pauliana o revocatoria, cuyo objeto es reintegrar al patrimonio del
deudor bienes que han salido de l en perjuicio de sus acreedores (art. 2468); y
e) El beneficio de separacin destinado a impedir que los bienes del causante se
confundan con los del heredero, en perjuicio de los acreedores hereditarios o
testamentarios (arts. 1378 al 1385).
Seccin Primera
Medidas Conservativas
383. El derecho legal de retencin. Hay varias disposiciones que facultan a quien
est obligado a entregar una cosa, para retenerla, con el fin de asegurarle un derecho
que segn la ley le corresponde. Es el caso, por ejemplo, del arrendatario que puede
retener la cosa arrendada hasta que se le pague o asegure por el arrendador el importe
de las indemnizaciones que ste ltimo le adeuda (art. 1937); del mandatario que
puede retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la
seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte (art. 2162); del
comodatario para retener la cosa prestada mientras no se le paguen las
indemnizaciones contempladas en los artculos 2191 y 2192 (art. 2193); del
depositario que puede retener la cosa depositada, en razn de las expensas y perjuicios
que le adeude el depositante (art. 2234), etc.
Constituye el derecho legal de retencin una verdadera medida precautoria, que
debe ser declarada judicialmente (art. 545 del Cdigo de Procedimiento Civil). Los
bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern considerados, segn su naturaleza,
como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la
preferencia a favor de los crditos que garantizan. El decreto judicial que declare
150
De las Obligaciones
388. Requisitos de la accin oblicua en relacin con el deudor. El deudor debe ser
negligente en el ejercicio de sus derechos y acciones. Corresponde al acreedor probar
esta circunstancia. Abeliuk seala sobre este punto que la negligencia deber
probarla el acreedor, pero no es necesario que constituya previamente en mora al
deudor, y en buena doctrina habra que concluir que ni siquiera es necesario or a
ste. Y agrega: Nos parece, sin embargo, de toda conveniencia emplazar al deudor
151
Ren Ramos Pazos
para evitar discusiones posteriores sobre el efecto de la accin a su respecto (ob. cit.,
t. II, N 762, pg. 627).
390. Efectos de la subrogacin. Todos los efectos que se siguen son consecuencia del
principio de que el acreedor va a actuar por cuenta y a nombre del deudor. Se parece a
la representacin, pero es diferente, porque en la representacin el representante
interviene en inters del representado. Ac, en cambio, lo mueve su propio inters.
Los efectos son consecuencia de que el acreedor va a actuar por cuenta del
deudor:
a) El tercero demandado puede oponer al acreedor las mismas excepciones que
podra oponer a su acreedor (el deudor);
b) La sentencia que se pronuncie en este juicio produce cosa juzgada respecto del
deudor. Abeliuk encuentra esto discutible y por ello recomienda que se le emplace
siempre (ob. cit., t. II, N 763, pg. 627).
c) No se requiere de una resolucin previa que autorice la subrogacin. Esta
calificacin se har en el mismo juicio en que se hace efectiva la accin.
d) Los bienes ingresan al patrimonio del deudor, beneficindose con ella no slo
el subrogante, sino todos los acreedores.
391. Procedencia de la accin oblicua en Chile. Hay distintas opiniones sobre este
punto. Para algunos (Alessandri, Teora de las Obligaciones, pg. 122; Fueyo,
Derecho Civil, t. IV, De las Obligaciones, vol. I, N 389, pg. 375) slo cabe para los
casos en que la ley expresamente lo autoriza. Para otros, en cambio (Claro Solar, ob.
cit., t. XI, N 1.113, pg. 582), la accin oblicua opera en forma general. Pese a no
haber un texto tan claro como el de Francia, la situacin sera semejante y emanara
de los artculos 2465 y 2466.
152
De las Obligaciones
arrendatario insolvente. Para evitar que por ello se ponga fin al contrato, lo que puede
perjudicar a sus acreedores (pues el contrato de arriendo representa un activo
importante), permite que stos puedan substituir al arrendatario prestando fianza a
satisfaccin del arrendador.
3. Caso del deudor que no puede cumplir la obligacin de entregar una especie o
cuerpo cierto por culpa de un tercero.
Cuando el deudor no puede cumplir con la obligacin de entregar la especie o
cuerpo cierto debida, porque se perdi por culpa de un tercero, el acreedor puede
exigir al deudor que le ceda las acciones contra el tercero (art. 1677). Es un caso claro
de subrogacin.
4. Caso del deudor que repudia una herencia o legado.
Si el deudor repudia una herencia o legado: Los acreedores del que repudia en
perjuicio de los derechos de ellos, podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar
por el deudor (art. 1238). No parece que sea una accin subrogatoria, porque la
norma agrega que en este caso la repudiacin no se rescinde sino en favor de los
acreedores y hasta la concurrencia de sus crdito; y en el sobrante subsiste.
El artculo 1394 repite la misma idea en el inciso 2: Los acreedores, con todo,
podrn ser autorizados por el juez para substituirse a un deudor que as lo hace
repudia una herencia, legado o donacin-, hasta concurrencia de sus crditos; y del
sobrante, si lo hubiere, se aprovechar el tercero.
Conclusin. La conclusin a que arriba Abeliuk es que no est establecida en el
Cdigo Civil con el carcter general la accin oblicua, por lo que slo cabe en los
casos especiales en que la ley la contempla (ob. cit., t. II, N 771, pgs. 633-634).
Seccin Tercera
Accin Pauliana
393. Accin pauliana o revocatoria. Esta accin tiene su origen en Roma. All los
actos realizados por un deudor en fraude de sus acreedores, constituan un delito
privado, el fraus creditorum, sancionado mediante una accin especial llamada por
los comentadores accin pauliana. G. Marty afirma que el origen de este apelativo
es mal conocido. Algunos autores pretenden que se deriva del nombre del pretor que
estableci la accin, el cual se llamara Paulus. Es ms verosmil agrega- que ese
nombre derive del gran jurisconsulto Paulo, que trata de la accin en un fragmento del
Digesto (ob. cit., pg. 77).
Se llama tambin accin revocatoria porque tiene por objeto revocar, dejar sin
efecto, los actos fraudulentos del deudor realizados en perjuicio de sus acreedores.
Est tratada en el artculo 2468. Abeliuk la define como la que la ley otorga a los
acreedores para dejars in efecto los actos del deudor ejecutados fraudulentamente y en
perjuicios de sus derechos y siempre que concurran los dems requisitos legales (ob.
cit., N 774, pg. 637).
395. En relacin con el acto. La accin pauliana puede intentarse para dejar sin
efecto cualquier acto o contrato voluntario del deudor (no los forzados, pues en tal
caso no se divisa el fraude). Los trminos del artculo 2468 son bastante amplios.
Pueden ser actos o contratos de distinto tipo (unilaterales, bilaterales, gratuitos,
onerosos, de renuncia, etc.). Sin embargo, la Corte Suprema en una oportunidad
153
Ren Ramos Pazos
estim que no proceda la accin pauliana para dejar sin efecto un pacto de separacin
de bienes (R.D.J., t. 67, sec. 1, pg. 463). Somarriva comparte esta sentencia en razn
de ser el pacto de separacin total de bienes uno de esos derechos absolutos que
escapan al control de los acreedores (Obligaciones y Contratos ante la
Jurisprudencia, comentario a sent. N 93, pg. 67).
No obstante que procede tanto respecto de los actos gratuitos como de los
onerosos, los requisitos que se exigen en uno y otro caso son diferentes. En efecto, si
el contrato que produce la insolvencia del deudor es oneroso, para revocarlo ser
necesario probar la mala fe del deudor y la mala fe del adquiriente, esto es, acreditar
que ambos conocan el mal estado de los negocios del deudor. En cambio, si el
contrato es gratuito, basta que el acreedor pruebe la mala fe del deudor y el perjuicio
de los acreedores.
396. En relacin con el deudor. En Roma tanto la accin pauliana como la oblicua
se ejercitaban en el procedimiento colectivo de ejecucin sobre los bienes. Eran
ejercidas por el curator bonorum a nombre de todos los acreedores (G. Marty, ob.
cit., pg. 78). En Chile la situacin es diferente, pues no es necesario para la
procedencia de la accin pauliana que el deudor est en quiebra, como podra
desprenderse de la redaccin del artculo 2468, que habla de los actos ejecutados
antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso. Es lgico que sea as, pues de
exigirse la declaratoria de quiebra, quedaran sin poder ser atacados por esta va por
faltar la declaratoria de quiebra- muchos actos fraudulentos y claramente lesivos para
los acreedores.
Si se produce la declaratoria de quiebra, esta materia queda regida por los
artculos 74 y 75 de la Ley de Quiebras, que establecen lo siguiente:
Artculo 74: Son inoponibles a la masa los actos o contratos a ttulos gratuito
que hubiere ejecutado o celebrado el deudor desde los 10 das anteriores a la fecha de
la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra.
Si el acto o contrato fuere a favor de un descendiente, ascendiente o colateral
dentro del cuarto grado, aunque se proceda por interposicin de un tercero, los diez
das sealados en el inciso primero se extendern hasta los ciento veinte das
anteriores a la fecha de la cesacin de pagos.
Artculo 75: Con respecto a los dems actos o contratos (entindase onerosos)
ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad a la fecha
de la declaracin de quiebra, se observar lo prevenido en el artculo 2468 del Cdigo
Civil.
Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los diez
das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos.
Pero volvamos al Cdigo Civil. En definitiva, respecto del deudor lo que exige el
artculo 2468 es que est de mala fe. Es una mala fe especfica, denominada mala fe
pauliana, que consiste en que realice el acto conociendo el mal estado de sus
negocios.
397. En relacin con el acreedor. El acreedor que entabla la accin debe tener
inters, y slo va a tenerlo cuando se renan los siguientes requisitos: a) que el deudor
sea insolvente o que con el acto haga aumentar su insolvencia; y b) que su crdito sea
anterior al acto que produce la insolvencia (R.D.J., t. II, sec. 2, pg. 75). Somarriva
explicando estos requisitos seala que se entiende que existe este perjuicio cuando a
consecuencia del acto el deudor queda en insolvencia, o se aumenta la ya producida.
Y agrega: Con lo expuesto se comprender que al acreedor que adquiere el carcter
154
De las Obligaciones
de tal despus del acto, ste no puede causarle perjuicios, pues l conoca el estado en
que se encontraban los negocios del deudor y acept contratar en esas condiciones
(Obligaciones y Contratos ante la Jurisprudencia, comentario a sent. 91, pg. 66).
399. Situacin del subadquirente. Claro Solar estima que a los subadquirentes se les
debe aplicar las mismas reglas que a los adquirientes (ob. cit., t. II, N 113, pgs. 608
y ss.).
Alessandri, partiendo de la base que la accin pauliana es una accin de nulidad
relativa el art. 2468 emplea la expresin rescindan, rescindibles-, estima que
basta con probar la mala fe del deudor y del tercero adquiriente, no siendo necesario
probar la mala fe del tercero subadquirente. Ello porque la nulidad judicialmente
declarada produce efectos respecto de terceros independientemente de su buena o
mala fe (Teora de las Obligaciones, pg. 133).
Somarriva hace algunas distinciones: a) Si no hay mala fe ni en el deudor ni el
adquiriente, no cabe la revocacin aunque el subadquirente est de mala fe; b) Si los
tres estn de mala fe, cabe la revocacin; y c) Si el deudor y el adquiriente son
fraudulentos y el subadquirente est de buena fe, no resulta lgico exigir a ste ms
requisitos que al adquirente, por lo que debemos distinguir respecto de ste entre
contratos gratuitos (que se revocan) y onerosos (que slo se revocan si est de mala
fe).
155
Ren Ramos Pazos
Seccin Cuarta.
Beneficio de Separacin de Patrimonios
Captulo Quinto
DE LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
156
De las Obligaciones
obligacin.
Por ello, podemos definir los modos de extinguir las obligaciones como todo
hecho o acto al que la ley atribuya el valor de hacer cesar los efectos de la obligacin.
408. Requisitos de validez. Constituyendo una convencin, sus requisitos son los
propios de todo acto jurdico: consentimiento, capacidad de las partes, objeto causa.
Nos interesa detenernos en los dos primeros.
157
Ren Ramos Pazos
efecto.
Un fallo reciente sent la doctrina de que la resciliacin debe hacerse y por ende
perfeccionarse con la misma solemnidad que las partes adoptaron al convenir el
contrato (R.D.J., t. 93, sec. 1, pg. 15). En el caso se trataba que las partes
celebraron por escritura pblica un contrato de extraccin de basuras, que es
meramente consensual. La Corte entendi que al haber pasado a ser solemne por
voluntad de las partes la resciliacin de dicho contrato debi hacerse tambin en
forma solemne, es decir, con la misma solemnidad que las partes adoptaron al
convenir el contrato de recoleccin, que fue el otorgamiento por escritura pblica,
porque en derecho las cosas se deshacen de la misma manera como se hacen, y al no
cumplir con la solemnidad elegida por ellas mismas, la resciliacin invocada por la
Municipalidad no se perfeccion (considerando 10).
No estamos de acuerdo con la conclusin del fallo. Las solemnidades son de
derecho estricto, y la ley no ha establecido ninguna para la resciliacin, de tal suerte
que no aparece adecuado afirmar que el caso resuelto tuviera que otorgarse por
escritura pblica. El fundamento dado en el fallo en derecho las cosas se deshacen de
la misma manera como se hacen- nos parece francamente dbil.
411. Para que haya resciliacin tiene que existir una obligacin pendiente. Este
requisito no aparece del artculo 1567, pero la generalidad de los autores lo exigen,
pues no hay que olvidar que la resciliacin es un modo de extinguir obligaciones, por
lo que si no hay obligaciones que extinguir la resciliacin no tendra objeto.
La pregunta que cabe formularse es si las partes, en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad, podran dejar sin efecto un contrato que estuviere
cumplido. Nos parece que en ese caso no debe hablarse de resciliacin. Las partes
para lograr lo que pretenden (dejar sin efecto el contrato anterior) tendran que
celebrar un nuevo contrato igual al primero, pero en sentido contrario, vale decir, si A
le vendi una casa a B; en el nuevo contrato B tendra que venderle la misma casa a
A. En el mismo sentido Albaladejo: el desligarse por mutuo disenso supone que el
contrato an no se consum, puesto que una vez consumado, cabe mediante un nuevo
contrato inverso, restablecer el estado de cosas anterior al primero. Pero tal cosa no es
desligarse de este primer contrato por mutuo disenso, sino simplemente celebrar un
segundo contrato contrario (Manuel Albaladejo, Derecho Civil, t. II, Derecho de
Obligaciones, vol. I, Librera Bosch, Barcelona, 1980, pgs. 471-472).
En sentido contrario Mara Jos Naudn DellOro (La resciliacin en los
contratos cumplidos, Revista de Chilena de Derecho, Facultad de Derecho Pontificia
158
De las Obligaciones
Universidad Catlica de Chile, vol. 25, N 4, pgs. 897 a 913). Se funda en que lo
que se rescilia no son las obligaciones que como bien se ha sostenido ya estn
extinguidas, sino el contrato, es decir, su causa eficiente. De esta manera al
invalidarse el contrato por el consentimiento mutuo, como expresamente lo permite el
artculo 1545, se invalidarn con l las obligaciones, pues el efecto que las partes
pretenden es volver al estado anterior a la celebracin, con el lmite que ya hemos
sealado respecto de los terceros (pg. 908). Agrega que no es cierto que la
resciliacin sea un simple contrato al revs, pues es una convencin absolutamente
distinta, en ella las partes que no se comprometen a realizar las prestaciones del
contrato que quieren resciliar en un sentido contrario, sino se comprometen a exigirse
las prestaciones mutuas, segn los artculos 1687 y siguientes, es decir, segn las
normas de la nulidad (ob. cit., pg. 908).
Y la opinin que se tenga sobre el punto no es intrascendente, porque si se acepta
la tesis tradicional y se trata, por ejemplo, de la resciliacin de la compraventa de un
bien raz, no procede hacer una nueva inscripcin en el Registro, sino simplemente
cancelar la inscripcin actual, con lo que revive la anterior (art. 728 inc. 1 del Cdigo
Civil). En tanto que si se estima que hay un nuevo contrato en sentido inverso al
primero, ser necesario practicar una nueva inscripcin para que opere la tradicin del
derecho de dominio.
Y lo que venimos diciendo no es intrascendente, porque si se trata de la venta de
un bien raz y sta se rescilia, no procede hacer una nueva inscripcin en el Registro,
sino simplemente cancelar la inscripcin actual, con lo que revive la anterior (art. 728
inc. 1). En tanto que si lo que se acuerda es un nuevo contrato, en sentido contrario,
ser necesario practicar una nueva inscripcin, para que opere la tradicin del derecho
de dominio.
159
Ren Ramos Pazos
414. Efectos de la resciliacin entre las partes. La resciliacin produce los efectos
que las partes quieran atribuirle, rigiendo en plenitud el principio de la autonoma de
la voluntad. Por ello, si ellos quieren atribuirle a su resciliacin efecto retroactivo, no
se ve inconveniente en que as lo establezcan.
PARRAFO I
DE LA SOLUCIN O PAGO EFECTIVO
417. Solucin o pago efectivo. Esta forma de pago est tratada en el prrafo 1 del
Ttulo XIV del Libro IV, artculos 1568 y siguientes.
Sin duda, es el ms importante modo de extinguir las obligaciones, y por ello es
el primero que enumera el artculo 1567. Est definido en el artculo 1568 como la
prestacin de lo que se debe. De esta definicin surge de inmediato una importante
consecuencia: el pago es un modo de extinguir cualquier tipo de obligacin, no slo,
como podra pensarse, aquellas de pagar una suma de dinero. Si la obligacin es
pintar un cuadro, construir una casa o tocar el piano, esas obligaciones sern pagadas
pintando el cuadro, construyendo la casa o tocando el piano. En todos esos casos, el
deudor estar prestando lo debido.
Otra consecuencia que deriva de la definicin es que todo pago supone una
obligacin preexistente, civil o a lo menos natural. Tanto es as que si por error se
paga una obligacin inexistente, quien paga tiene derecho a repetir (art. 2295 inc. 1).
El artculo 2297 agrega que se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de
derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente
natural.
El pago, se ha dicho, ms que un modo de extinguir una obligacin, es la forma
natural de cumplirla.
418. El pago es la prestacin de lo que se debe. Luego no hay pago si por acuerdo
de las partes la obligacin se satisface con una cosa distinta de lo debido. En tal caso,
estamos frente a una dacin en pago, como lo veremos ms adelante.
419. Naturaleza jurdica del pago. El pago es una convencin, esto es, un acto
jurdico bilateral que extingue obligaciones, celebrado entre el solvens, que paga, y el
160
De las Obligaciones
420. El pago es un acto jurdico intuito personae. Consecuencia de ello es que si por
error se hace a una persona distinta del acreedor, no extingue la obligacin. Quien
paga mal, paga dos veces, reza el refrn. Esto sin perjuicio de que pueda repetir lo
pagado en conformidad al artculo 2295.
422. El pago debe ser especfico. Ello significa que debe hacerse bajo todos
respectos en conformidad al tenor de la obligacin, sin que pueda ser obligado el
acreedor a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o
mayor valor la ofrecida. As lo establece el artculo 1569.
423. El pago debe ser completo. Con ello se quiere decir que debe comprender
ntegramente lo debido, incluidos los accesorios. Ello significa que el pago total de la
deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban (art. 1591 inc.
2). Por la misma razn y salvo excepciones como ocurre en el pago por
consignacin (art. 1604) y en los gastos de transporte para la restitucin del depsito
(art. 2232)- los gastos del pago son de cargo del deudor (art. 1571).
161
Ren Ramos Pazos
425. Por quin debe hacerse el pago. Esta materia la trata el Cdigo en el prrafo 2
del Ttulo XIV, artculos 1572 al 1575.
Pueden hacer el pago:
a) el deudor;
b) un tercero interesado en extinguir la obligacin, y
c) un tercero extrao a la obligacin.
426. Pago hecho por el deudor. El deudor es el principal interesado en pagar, porque
es la forma de quedar desligado de la obligacin. Ya hemos dicho que tiene el derecho
a pagar.
Cuando decimos que el pago lo hace el deudor, debemos aclarar que dentro de
este caso comprendemos tambin los siguientes:
1) Pago hecho por el representante legal del deudor. Ello porque, segn el artculo
1448, lo que una persona ejecuta a nombre de otra estando facultada por ella o por la
ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado l mismo. En relacin con lo que se viene diciendo, debe
recordarse que el artculo 671 en su inciso 2 seala que pueden entregar y recibir a
nombre del dueo sus mandatarios o sus representantes legales; y agrega en el inciso
final que la tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado se
entiende hecha por o al respectivo mandante.
2) Pago hecho por un mandatario del deudor (arts. 1448 y 671, en la tradicin); y
3) Pago hecho por un heredero del deudor. Esto porque en conformidad al
artculo 1097 los herederos representan la persona del testador para sucederle en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
En el caso en que el testador haya gravado a un legatario con el pago de una
obligacin, deber comprenderse tambin el pago que en este casi haga ese legatario.
En todos estos casos, si el deudor paga, se extingue definitivamente la obligacin, sin
que se genere ninguna consecuencia posterior.
427. Pago hecho por un tercero interesado. Hay personas que no siendo los
deudores tienen un directo inters en el pago de la deuda. Estos son: 1) el codeudor
solidario; 2) el fiador; 3) el tercer poseedor de la finca hipotecada.
1) Pago hecho por el codeudor solidario. El deudor solidario tiene inters en que
se extinga la obligacin. Si paga, se extingue la obligacin respecto de l, pero por el
hecho de pagar, se subroga en los derechos del acreedor a quien paga, pasando a
ocupar su lugar frente a los otros codeudores solidarios, para cobrarles a cada uno su
cuota. Ya sabemos que si el deudor solidario que paga no tena inters en la obligacin
se le considera fiador y en tal caso se subroga en los derechos del acreedor pudiendo
dirigirse por el total en contra de cualquiera de los otros codeudores solidarios
interesados en la obligacin (arts. 1522, 1610 N 3, 2372).
162
De las Obligaciones
2) Pago hecho por un fiador. Tambin el fiador que paga se subroga en los
derechos del acreedor a quien paga (art. 1610 N 3).
3) El tercer poseedor de la finca hipotecada. Se entiende por tercer poseedor de la
finca hipotecada el poseedor del inmueble hipotecado que no est obligado
personalmente al pago de la deuda. Esta situacin se da en dos casos: a) cuando se
hipoteca un bien propio para garantizar una obligacin ajena; y b) cuando se adquiere
un inmueble hipotecado.
En estos casos, este tercer poseedor de la finca hipotecada tiene inters en pagar la
obligacin garantizada con la hipoteca, con el objeto de evitar la subasta de la finca
hipotecada. Si paga, se subroga en los derechos del acreedor a quien paga, pudiendo
dirigirse en contra del deudor (arts. 1610 N 2, 2429 inc. 2).
Como se puede apreciar, en todos estos casos el pago no produce la extincin de
la obligacin, pues sta subsiste entre el que hizo el pago (que pasa a ocupar el lugar
del acreedor), y el deudor. El que desaparece del cuadro es el acreedor, pues su lugar
pasa a ser ocupado por quien hizo el pago (lo subroga).
428. Pago hecho por un tercero extrao. Segn el artculo 1572, puede pagar por
el deudor cualquier persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o contra su
voluntad, y aun a pesar del acreedor2 (inc. 1).
La ley acepta que un tercero no interesado pueda pagar por varias razones: a)
porque desde el punto de vista del acreedor, lo que le interesa es que le paguen, no le
importa que lo haga el deudor o un tercero; y b) porque a la sociedad misma le
interesa que las deudas se paguen; que exista el menor nmero de personas obligadas.
Se ha resuelto que el pago que hace un tercero por el deudor, aun a pesar del
acreedor, no est sujeto a formalidades especiales y puede hacerse en las mismas
condiciones que lo hara el deudor (R.D.J., t. 6, sec. 1, pg. 58). Somarriva
comenta favorablemente este fallo sealando que la sentencia est en la razn, pues
desde el momento que el legislador no ha establecido reglas especiales paras este
caso, deben aplicarse las reglas generales. De esa doctrina se deduce que si el
acreedor se niega a recibir el pago del tercero, para su validez debe hacerse de
acuerdo con las reglas del pago por consignacin. Y agrega que la doctrina de la
sentencia hace recordar que, en principio, para nuestro Cdigo Civil el contenido de la
obligacin es objetivo. Lo que importa es la prestacin en s. No interesa que sea
realizada por un acto del deudor, porque el concepto subjetivo ha desaparecido. Ya no
se pide que la prestacin sea una actividad de carcter personal del deudor. Por eso
puede pagar por el deudor un tercero, con tal que lo haga a nombre del deudor, aun
sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor, como lo dice el
artculo 1572. Lo que importa termina el comentario- es que el acreedor obtenga la
satisfaccin de su derecho. Si pretende no obstante, una actividad personal del deudor,
el tercero puede recurrir al pago por consignacin (Obligaciones y Contratos ante la
Jurisprudencia, comentario a sent. N 69, pg. 69).
Excepcionalmente, si la obligacin de hacer, y si para la obra de que se trata se
ha tomado en consideracin la aptitud fsica o talento del deudor, no podr ejecutarse
la obra por otra persona contra la voluntad del deudor. La excepcin es tan obvia que
no requiere de ningn comentario adicional. Digamos nicamente, a guisa de ejemplo,
que no es los mismo para el Lazio de Roma que juegue Marcelo Salas a que pueda
hacerlo NN en su lugar.
429. Efectos del pago hecho por un tercero extrao. El tercero que paga puede
encontrarse en tres situaciones:
163
Ren Ramos Pazos
430. Pago hecho con el consentimiento expreso o tcito del deudor. El que paga en
este caso se subroga en los derechos del acreedor a quien paga. As lo establece el
artculo 1610 N 5.
En el fondo, esta persona viene a ser un verdadero mandatario del deudor, y por
la misma razn va a tener dos acciones para poder resarcirse de lo que pag: 1) la
accin subrogatoria que le otorga el artculo 1610 N 5; y 2) la accin propia del
mandato. La primera puede ser ms efectiva, si la deuda estaba caucionada, porque se
subroga con todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas (art. 1612).
La segunda puede serle ms conveniente, pues le permitir cobrar lo pagado ms
intereses corrientes (art. 2158 N 4).
431. Pago hecho sin el conocimiento del deudor. De acuerdo al artculo 1573, el
que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para que ste le
reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el lugar y derechos
del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue. No hay entonces en
este caso subrogacin legal. Slo podra haber subrogacin convencional, si el
acreedor a quien pag le subroga voluntariamente en sus derechos (art. 1611).
As las cosas y salvo la posibilidad de esta subrogacin convencional-, el tercero
que paga slo va a tener accin de reembolso en contra del deudor, accin propia de
gestin de negocios ajenos. No tiene esta accin de reembolso ninguna de las ventajas
y prerrogativas del crdito antiguo.
432. Pago hecho contra la voluntad del deudor. El artculo 1574 regula esta
situacin, en los siguientes trminos: el que paga contra la voluntad del deudor, no
tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le
ceda voluntariamente su accin.
Esta persona que paga por otra, sin poder, es un verdadero agente oficioso. Y esto
es importante, porque el Cdigo al tratar de la agencia oficiosa, artculo 2291, dice
una cosa distinta a lo que establece el artculo 1574. Segn el artculo 2291, el que
administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene
demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y si
existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado
la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado (inc. 1).
La contradiccin entre las dos normas es evidente: segn el artculo 1574, no hay
accin de repeticin; segn el artculo 2291, si el pago fue til al deudor (es decir, si
extingui la obligacin), hay accin de repeticin.
433. Formas de resolver la contradiccin entre los artculos 1574 y 2291. Se han
dado distintas opiniones para compatibilizar ambas disposiciones:
a) Segn Leopoldo Urrutia, el artculo 1574 debe aplicarse cuando el pago no ha
sido til al deudor; y el 2291, cuando le fue til. La solucin que se da con esta
interpretacin es justa, pero presenta el inconveniente que hace una distincin que el
artculo 1574 no contempla.
b) Para Ruperto Bahamonde, el artculo 1574 rige para los pagos aislados, que no
corresponden a la administracin de un negocio; en cambio, el artculo 2291 se debe
164
De las Obligaciones
435. El tradente debe ser titular del derecho que transfiere. As lo establece el
artculo 1575: El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en
cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del
dueo (inc. 1).
Cuando esta norma dice que el pago no es vlido n est significando que es
nulo, sino que es ineficaz para extinguir la obligacin. Ello porque esta disposicin
tenemos que concordarla con el artculo 682: Si el tradente no es el verdadero dueo
de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la
tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada.
Hay una excepcin en el artculo 1575 inciso final: Sin embargo, cuando la cosa
pagada es fungible ya sabemos que confunde fungible con consumible- y el acreedor
la ha consumido de buena fe, se valida el pago aunque haya sido hecho por el que no
era dueo, o no tuvo facultad de enajenar.
436. Capacidad de disposicin del que paga. La exige el artculo 1575 inciso 2:
Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el
que paga tiene facultad de enajenar.
El pago efectuado por el que no tiene capacidad de disposicin adolece de
nulidad relativa, porque se ha omitido un requisito exigido por la ley en
consideracin al estado o calidad de las personas que lo ejecutan (art. 1682). Ahora, si
quien hizo el pago es absolutamente incapaz, la nulidad ser absoluta (art. 1682 inc.
2).
437. Formalidades legales. Este requisito lo exige el artculo 679: Si la ley exige
solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas.
As ocurre si lo que se debe pagar es un derecho inmueble, que exige inscripcin en el
Conservatorio de Bienes Races (art.686).
165
Ren Ramos Pazos
438. A quin debe hacerse el pago. Regla esta materia el prrafo 3 del Ttulo XIV
del Libro IV, artculos 1576 al 1586. Es muy importante pagar a quien corresponde,
porque si se paga mal, el deudor no queda liberado de la obligacin. El que paga mal
paga dos veces, reza el viejo aforismo.
El artculo 1576 indica a quin debe hacerse el pago:
a) al acreedor mismo, que constituye la situacin normal;
b) a sus representantes, y
c) al actual poseedor del crdito.
439. Pago hecho al acreedor. De acuerdo al artculo 1576 para que el pago sea
vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo suyo nombre se entienden todos los
que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular). Luego vale el pago que
se hace al acreedor, al heredero del acreedor (arts. 951 y 1097); al legatario del crdito
(art. 1127) o al cesionario del crdito (arts. 1902 al 1905).
441. Pago hecho al acreedor que no tiene la libre administracin de sus bienes.
Ello se explica porque el pago es un acto jurdico bilateral, que requiere que ambas
partes sean capaces.
La sancin si se paga a un incapaz va a ser la nulidad relativa, a menos que se
haya pagado a un absolutamente incapaz, en que ser nulidad absoluta (art. 1682).
Como es nulidad relativa, puede sanearse de acuerda a las reglas generales.
Sin embargo, el pago va a ser vlido si quien lo hizo pruebe que fue til al
acreedor y en cuanto se justifique este hecho con arreglo al artculo 1688, vale decir,
probando que el acreedor se hizo ms rico, entendindose que es as cuando las cosas
pagadas le hubieren sido necesarias, o si no lo fueron, subsistan y se quiere
retenerlas. En definitiva, valdr el pago probando que lo pagado le sirvi al acreedor,
que no malgast lo recibido.
166
De las Obligaciones
Se ha fallado que para que se produzca este efecto, tanto el embargo como la
retencin deben notificarse al deudor. De no ocurrir as el pago sera vlido (R.D.J., t.
6, sec. 2, pg. 40; t. 21, sec. 1, pg. 583). Sobre esta materia, vase Somarriva,
Obligaciones y Contratos ante la Jurisprudencia, comentario a sent. N 95, pg. 70).
443. Pago hecho al acreedor declarado en quiebra (art. 1578 inc. 3). Esto es
consecuencia de que el fallido pierda la administracin de sus bienes, la que pasa al
sndico, que es quien puede recibir vlidamente el pago (art. 64 Ley de Quiebres). No
basta la simple insolvencia, es necesario que la quiebra est declarada por resolucin
judicial.
En relacin con este punto, es preciso recordar que la sentencia que declare la
quiebra tendr la advertencia al pblico de que no debe pagar ni entregar
mercaderas al fallido, so pena de nulidad de los pagos y entregas (art. 52 N 5 de la
Ley de Quiebras).
444. Pago hecho a los representantes del acreedor. El pago hecho a los
representantes del acreedor es vlido (arts. 1576, 1579, 1580, 1581).
Estos representantes del acreedor pueden ser de tres tipos:
1) representantes legales;
2) judiciales;
3) convencionales.
445. Pago hecho al representante legal del acreedor. El artculo 1579 seala
distintos casos de pagos hechos a los representantes legales del acreedor, pero no es
taxativo, porque termina expresando y las dems personas que por ley especial
estn autorizadas para ello. En este ltimo caso est, por ejemplo, el sndico,
respecto del fallido (art. 64 de la Ley de Quiebras). Abeliuk afirma que el artculo
1579, cuando habla del caso de que el marido recibe por la mujer, no estara bien.
Pensamos que no es as, pues si bien es cierto que el marido, desde la entrada en
vigencia de la Ley N 18.802, no es el representante legal de su mujer, de todas
formas es quien administra sus bienes (art. 1749).
446. Pago hecho al representante judicial. Vale el pago que se hace a la persona
designada por el juez para recibirlo (arts. 1576, 1579). Puede ser el caso de que exista
una medida precautoria de secuestro (arts. 290, 291 del C.P.C.)
447. Pago hecho al diputado para recibir el pago (mandatario). Este mandatario
puede incluso ser relativamente incapaz. As lo dice el artculo 1581, que no hace ms
que aplicar la regla del artculo 2128. El mandato para recibir el pago puede revestir
tres modalidades:
1) Mandato general de administracin, reglado en el artculo 2132, que confiere
la facultad de cobrar los crditos que pertenezcan al giro ordinario (arts. 1580, 2132).
2) Mandato especial para administrar el negocio o negocios en que incide el pago.
Se confiere a Pedro mandato especial para administrar una panadera. Puede en este
carcter recibir los pagos que se hagan a ese negocio.
3) Mandato especial para cobrar un determinado crdito. Ej. NN da mandato a
XX para que le cobre la pensin de jubilacin.
La ley ha establecido algunas precisiones. As, segn el artculo 1582 el poder
para demandar en un juicio no faculta al apoderado para recibir el pago de la deuda.
Recordemos que segn el artculo 7 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil, el
167
Ren Ramos Pazos
449. Pago hecho al actual poseedor del crdito. El artculo 1576 inciso 2 regula
esta situacin: El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en
posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le
pertenecera. El caso ms corriente es el pago hecho al heredero a quien se concedi
la posesin efectiva; o al legatario del crdito cuyo legado haba sido revocado por un
testamento posterior. Abeliuk seala adems el caso del cesionario del crdito, si
despus se anul la cesin de crditos.
Los requisitos de la norma son dos: que el que recibe el pago se encuentre en
posesin del crdito (la norma tiene importancia, porque es la nica que habla de la
posesin de un derecho personal), y que el que paga lo haga de buena fe, entendiendo
que est pagando al dueo del crdito. La buena fe se presume.
Este es un caso de aplicacin de la teora de la apariencia o del error comn.
451. Epoca en que debe hacerse el pago. El pago debe hacerse en el lugar y tiempo
convenidos. As lo dice el artculo 1872, respecto del pago del precio en el contrato de
compraventa.
Si nada se ha convenido, si la obligacin es pura y simple, el pago debe hacerse
de inmediato, celebrado que sea el contrato. Si est sujeta a un plazo o condicin
suspensiva, desde que venza el plazo o se cumpla la condicin. En el caso de
obligacin sujeta a plazo, el deudor puede pagar antes del vencimiento si el plazo est
establecido en su solo beneficio. En caso contrario, no puede hacerlo.
168
De las Obligaciones
452. Lugar donde debe hacerse pago. El prrafo 4 del Ttulo XIV del Libro IV,
artculos 1587 al 1589, trata de esta materia.
Este aspecto del pago es importante, porque el deudor cumplir su obligacin
pagando en el lugar que corresponde, sin que se le pueda exigir que lo haga en otro
lugar. Y, recprocamente, el acreedor no puede ser obligado a recibir el pago en un
lugar diferente. Esto ltimo queda probado en el caso del pago por consignacin, en
que para que la oferta sea vlida se requiere que se ofrezca ejecutar el pago en el
lugar debido (art. 1600 N 4).
Las reglas sobre el lugar en que debe hacerse el pago son las siguientes:
1) El pago debe hacerse en el lugar designado en la convencin (art. 1587).
2) Si no se hubiere establecido el lugar en que debe realizarse, es necesario
distinguir, segn el objeto de la obligacin sea dar o entregar una especie o cuerpo
cierto u otro diferente.
En el primer caso, se debe pagar en el lugar donde dicho cuerpo exista al tiempo
de constituirse la obligacin (art. 1588 inc. 1).
Si lo debido es otra cosa gnero, hecho o abstencin-, el pago debe cumplirse en
el domicilio del deudor (art. 1588 inc. 2). Al respecto se ha fallado que la regla de
que si no hay estipulacin acerca del lugar donde debe hacerse el pago, y en que si no
se trata de un cuerpo cierto debe hacerse en el domicilio del deudor, se aplica a las
obligaciones de hacer (R.D.J., t. 5, sec. 2, pg. 140). Esta sentencia es comentada
favorablemente por Somarriva (Obligaciones y Contratos ante la Jurisprudencia,
sent. 104, pg. 74).
Se ha discutido a qu domicilio del deudor se refiere esta norma, si al que tena al
momento de celebrar el contrato o al que tiene al momento en que debe hacerse el
pago. Atendido lo que dispone el artculo 1589, no nos cabe duda que debe estarse al
primero, pues justamente esta disposicin se pone en el caso en que entre ambas
fechas el deudor hubiere mudado su domicilio, estableciendo que, en ese caso, el pago
debe hacerse en el lugar que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes
dispongan de comn acuerdo otra cosa (en el mismo sentido Abeliuk, ob. cit., t. II,
N 623, pg. 517; Stitchkin, ob. cit., t. II, N 100, pg. 191).
Si el deudor tuviere pluralidad de domicilios, deber pagar en el correspondiente
al lugar donde contrajo la obligacin si sta dice relacin con ese domicilio
(Stitchkin, ob. cit., N 100, pg. 191).
453. Contenido del pago. El Cdigo trata de esta materia en el prrafo 5 del Ttulo
XIV del Libro IV: Como debe hacerse el pago.
La idea central es la establecida en el artculo 1569: El pago se har bajo todos
respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en casos
especiales dispongan las leyes (inc. 1). La misma norma agrega que el acreedor no
podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser
igual o mayor valor la ofrecida (inc. 2). Adems, recordemos, el pago debe ser total
y no se puede dividir, salvo las excepciones ya mencionadas (art. 1591).
Precisado lo anterior, para saber cmo se hace el pago deber estarse a la
naturaleza de la obligacin de que se trate. Y entonces podemos distinguir:
a) Si lo debido es un gnero, se cumplir entregando cualquier individuo del
gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana (art. 1509).
b) Si lo debido es una cantidad de dinero se cumplir entregando la suma
numrica establecida, pues ya hemos visto que el sistema aceptado en Chile sigue
siendo el nominalista.
c) Si es una obligacin de hacer o no hacer, se pagar realizando la prestacin o
169
Ren Ramos Pazos
abstencin convenida.
d) Si la obligacin es de dar o entregar una especie o cuerpo cierto, el acreedor
debe recibirlo en el estado en que se halle, soportando entonces los deterioros
provenientes de fuerza mayor o caso fortuito.
Pero si la cosa se hubiere deteriorado por hecho o culpa del deudor, o de las
personas por quienes ste es responsable, o si los deterioros se hubieren producido
durante la mora del deudor (a menos que provengan de un caso fortuito a que la cosa
hubiere estado igualmente expuesta en poder del deudor) cabe hacer una distincin
segn los deterioros sea o no importantes.
Si son importantes, puede pedirse o la resolucin del contrato el artculo 1590
emplea impropiamente la expresin rescisin- ms indemnizacin de perjuicios; o
aceptar la cosa en el estado en que se encuentra ms indemnizacin de perjuicios.
Si el deterioro no es importante, se deber recibir la cosa en el estado que se
encuentre, pero se deber indemnizar los perjuicios (art. 1590 inc. 2).
En el caso en que el deterioro hubiere ocurrido antes de constituirse el deudor en
mora, pero no por hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es
responsable, es vlido el pago de la cosa en el estado en que se encuentre, pero el
acreedor podr exigir que se le ceda la accin que tenga su deudor contra el tercero,
autor del dao (art. 1590 inc. final).
454. Casos en que concurran varias obligaciones entre las mismas partes. Esta
situacin est tratada en el artculo 1594: Cuando concurran entre unos mismos
acreedor y deudor diferentes deudas, cada una de ellas podr ser satisfecha
separadamente; y por consiguiente el deudor de muchos aos de una pensin, renta o
canon podr obligar al acreedor a recibir el pago de un ao, aunque no le pague al
mismo tiempo los otros.
455. De la imputacin del pago. En el caso en que existan varias deudas entre
acreedor y deudor, y el pago hecho no alcance a satisfacerlas todas, debe resolverse
cul es la que se debe entender solucionada. Es el problema llamado de la imputacin
del pago.
Debe aclararse que esta situacin slo se va a presentar si concurren los
siguientes supuestos:
a) que existan varias deudas de una misma naturaleza;
b) que estas deudas sean entre las mismas partes, y
c) que se haga un pago insuficiente para satisfacerlas a todas.
El Cdigo da diversas reglas sobre esta materia en los artculos 1595 al 1597
(Prrafo 6 del Ttulo XIV), que son los siguientes:
1) Si se debe capital e intereses, el pago se imputar primero a los intereses, salvo
que el acreedor consienta expresamente en que se impute al capital (art. 1595).
2) Si hay diferentes deudas, el deudor puede imputar a la que elija, con las
siguientes limitaciones: a)no puede preferir la deuda no devengada a la que lo est, a
menos que el acreedor lo consienta (art. 1596); y b) debe imputar el pago a la deuda
que se alcanza a pagar en su integridad, ya que, en conformidad al artculo 1591, el
acreedor no est obligado a aceptar pagos parciales.
3) Si el deudor no hace la imputacin, podr hacerla el acreedor, en la carta de
pago o recibo; y si el deudor la acepta, no le ser lcito reclamar despus (art. 1596).
4) Si ninguna de las partes hace la imputacin, sta la hace la ley: se preferir la
deuda que al tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y no habiendo
diferencia bajo este respecto, la deuda que el deudor eligiere. (art. 1597).
170
De las Obligaciones
456. Prueba de pago. De acuerdo al artculo 1968, la prueba del pago corresponde al
deudor. Para ello puede valerse de todos los medios de prueba legales, con las
limitaciones que para la prueba de testigos establecen los artculos 1708 y 1709.
457. Presunciones legales del pago. Para facilitar la prueba de pago, el Cdigo
establece diversas presunciones:
a) Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se
presumen stos pagados (art. 1595 inc. 2). Una presuncin en el mismo sentido
encontramos en el artculo 17 de la Ley N 18.010: Si el acreedor otorga recibo del
capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste, en su caso.
b)En los pago peridicos la carta de pago de tres perodos determinados y
consecutivos har presumir los pagos de los anteriores perodos, siempre que hayan
debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor (art. 1570).
Estas presunciones son simplemente legales, por lo que se puede probar en
contrario.
458. Gastos del pago. De acuerdo al artculo 1571, los gastos que ocasionare el pago
sern de cuenta del deudor; sin perjuicio de lo estipulado y de lo que el juez ordenare
acerca de las costas judiciales.
Ya hemos explicado que esta regla sufre una excepcin importante en el caso del
pago por consignacin (art. 1604). Otra excepcin se encuentra en el artculo 2232,
segn el cual los gastos de transporte para la restitucin del depsito son de cargo del
depositante (acreedor), lo que es lgico pues es un contrato en que l es el nico
beneficiado.
459. Efectos del pago. El efecto propio del pago es extinguir la obligacin. Este
efecto no se produce en el caso en que el pago lo haga un tercero, pues entonces la
obligacin subsiste, con todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas,
entre ese tercero que paga y el deudor.
PARRAFO II
DEL PAGO POR CONSIGNACIN
460. Concepto. Constituye una modalidad del pago reglada en el prrafo 7 del Ttulo
XIV, artculos 1598 al 1607.
Es sabido que el pago es una convencin, lo que significa que se perfecciona por
el acuerdo de voluntades del deudor y el acreedor. Sin embargo, esta caracterstica se
altera en el pago por consignacin. Ello se explica porque el deudor tiene el derecho a
pagar, derecho que no podra ejercer si el acreedor se niega a aceptar el pago o no
concurre a recibirlo o si existe incertidumbre acerca de la persona del acreedor. Por
ello, el artculo 1598 expresa que para que el pago sea vlido, no es menester que se
haga con el consentimiento del acreedor; el pago es vlido aun contra la voluntad del
acreedor, mediante la consignacin.
Manuel Albaladejo precisa que el deudor ms que el derecho a pagara tiene el
derecho a liberarse del vnculo obligatorio, lo que se demuestra por el hecho de que
ste se puede extinguir por otras razones, como, por ejemplo, la remisin de la deuda
(Derecho Civil, t. II, Derecho de Obligaciones, vol. I, Librera Bosch, Barcelona,
171
Ren Ramos Pazos
461. Casos en que procede el pago por consignacin. El pago por consignacin
procede en tres casos:
a) Si existe negativa del acreedor a aceptarlo;
b) Si el acreedor no concurre a recibirlo; y
c) Si existe incertidumbre acerca de la persona del acreedor. Esta situacin que a
primera vista pudiera parecer curiosa, es muy corriente, en el caso, por ejemplo, en
que el acreedor haya fallecido y se ignore quines son sus herederos.
Lo que se viene diciendo lo establece el artculo 1599: La consignacin es el
depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia
del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las
formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.
462. Fases del pago por consignacin. En el pago por consignacin se deben
distinguir tres fases o etapas:
a) la oferta;
b) la consignacin propiamente tal, y
c) la declaracin de suficiencia del pago.
Las dos primeras etapas son extrajudiciales, en virtud de la modificacin que
introdujo a esta institucin la Ley N 7.825, del 30 de agosto de 1944. As lo dice en
forma expresa el artculo 1601 inciso 3: No ser necesario decreto judicial previo
para efectuar la oferta ni para hacer la consignacin. Y el inciso 4 reafirma esta
idea, agregando que en el pago por consignacin no se admitir gestin ni recurso
judicial alguno del acreedor tendiente a obstaculizar la oferta, o la consignacin. Por
consiguiente, no se dar curso a ninguna oposicin o solicitud del acreedor.
Como seala un autor son actos extrajudiciales, salvo que se trate de designar el
depositario en cuyas manos se haga la consignacin. Como no reviste el carcter de
juicio, el poder para comparecer en litigio no habilita para intervenir en ella, sostiene
el fallo de 22 de abril de 1963, (R.D.J., t. 60, 2 parte, sec. 2, pg. 48) (Somarriva,
Obligaciones y Contratos ante la Jurisprudencia, comentario a la sent. 108).
463. La oferta. El artculo 1600 seala que la consignacin debe ser precedida de
oferta.
172
De las Obligaciones
468. No se requiere oferta. Hay situaciones en que por excepcin, se puede pagar por
consignacin sin que preceda oferta. As ocurre en los siguientes casos:
1. Si existe una demanda judicial; y
2. En el caso de pagos peridicos.
La primera de estas excepciones est establecida en el artculo 1600 inciso final:
Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin
o deduce cualquiera otra accin que pueda enervarse mediante el pago de la deuda,
bastar que la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, y dems cargos
lquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna de las
173
Ren Ramos Pazos
174
De las Obligaciones
472. Plazo para consignar. La ley no establece plazo para verificar el depsito o
consignacin. No tiene mayor importancia, porque el pago slo se va a entender
realizado el da en que se efecte la consignacin. As lo dispone el artculo 1605
inciso 1: El efecto de la consignacin suficiente es extinguir la obligacin, hacer
cesar, en consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo
ello desde el da de la consignacin.
175
Ren Ramos Pazos
del pago.
De acuerdo al artculo 1603 inciso 2: La suficiencia del pago por consignacin ser
calificada en el juicio que corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante
el tribunal que sea competente segn las reglas generales.
En conformidad a esta norma, tanto el deudor como el acreedor pueden demandar
la declaracin de suficiencia del pago. Este juicio no tiene por qu ser un pleito cuyo
objeto especfico sea obtener esta declaracin. Cualquiera en que se discuta el
incumplimiento (resolucin, ejecutivo de cumplimiento, etc.) es suficiente.
Sobre este punto, es importante precisar que lo corriente va a ser que demande el
acreedor, en razn de lo establecido en el inciso 3 del artculo 1603: Sin embargo, si
el acreedor no prueba, dentro del plazo de 30 das hbiles contados desde la fecha en
que haya sido notificado de la consignacin, la circunstancia de existir juicio en el
cual deba calificarse la suficiencia del pago, el juez que orden dicha notificacin lo
declarar suficiente, a peticin del deudor, y ordenar alzar las cauciones, sin ms
trmite. Las resoluciones que se dicten en virtud de este inciso sern apelables slo en
el efecto devolutivo. El inciso 4 agrega que no obstante, el juez podr prorrogar
hasta por 30 das el plazo establecido en el inciso anterior si por causas ajenas a la
voluntad del acreedor no ha sido posible notificar al deudor. No dice el Cdigo que
esta prrroga sea de das hbiles, por lo que podra entenderse, de acuerdo al artculo
50, que seran das corridos. No nos parece que sea as, pues al tratarse de una
prrroga de un plazo de das hbiles, parece razonable entender que la prrroga tenga
el mismo carcter.
Se ha resuelto que para la validez del pago por consignacin es requisito la
calificacin de suficiencia del mismo (R.D.J., t. 67, sec. 2, pg. 24).
475. Efectos del pago por consignacin. El pago por consignacin produce los
efectos normales de todo pago: extinguir la obligacin. As lo dice el artculo 1605:
El efecto de la consignacin suficiente es extinguir la obligacin, hacer cesar, en
consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello desde el
da de la consignacin. Agrega la norma, en su inciso 2: Sin embargo, si se trata de
una obligacin a plazo o bajo condicin, aceptada la consignacin por el acreedor, o
declarado suficiente el pago por resolucin ejecutoriada, la obligacin se considerar
cumplida en tiempo oportuno siempre que la oferta se haya efectuado a ms tardar el
da siguiente hbil al vencimiento de la obligacin, pero el deudor quedar obligado
en todo caso al pago de los intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la
consignacin.
176
De las Obligaciones
1604: Las expensas de toda oferta y consignacin vlidas sern a cargo del
acreedor.
477. Retiro de la consignacin. Este aspecto est tratado en los artculos 1606 y
1607.
El primero seala que mientras la consignacin no haya sido aceptada por el
acreedor, o el pago declarado suficiente por sentencia que tenga fuerza de cosa
juzgada, puede el deudor retirar la consignacin, y retirada, se mirar como de ningn
valor y efecto respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.
Pero la consignacin puede incluso retirarse con posterioridad a la extincin de la
obligacin, segn expresa el artculo 1607 Cuando la obligacin ha sido
irrevocablemente extinguida, podr todava retirarse la consignacin, si el acreedor
consiente en ello.
Pero en este caso, como la obligacin ya se haba extinguido, se trata de una
nueva obligacin y por ello los codeudores y fiadores no quedan obligados, ni el
acreedor conserva sus privilegios o hipotecas del crdito primitivo. Y si por voluntad
de las partes se renovaren las hipotecas precedentes, se inscribirn de nuevo y su
fecha ser la del da de la nueva inscripcin.
Esta situacin se asemeja a la novacin, pero es distinta, pues para que haya
novacin tiene que haber una obligacin existente artculos 1628 y 1630- y aqu no
la haba, porque la anterior ya estaba extinguida.
PARRAFO III
DEL PAGO CON SUBROGACION
177
Ren Ramos Pazos
privilegios, prendas e hipotecas del crdito pagado (vase Claro Solar, ob. cit., t. XII,
N 1505 al 1515, pgs. 211 a 227).
483. Subrogacin legal. Opera por el solo ministerio de la ley. As lo dice el artculo
1610: Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad
del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a
beneficio.
Como opera por el solo ministerio de la ley, es consensual.
El artculo 1610 contempla 6 casos. La norma no es taxativa, como lo demuestra
la expresin especialmente de que se vale la disposicin. Y as pueden mencionarse
otros casos, como el del tercer poseedor de la finca hipotecada que paga la hipoteca
(art. 2429); el del legatario que paga la hipoteca con que la cosa legada estaba gravada
(art. 1366); el del que paga por error una deuda ajena (art. 2295), el que para
recuperar lo pagado puede intentar contra el deudor las acciones del acreedor; el
178
De las Obligaciones
484. Primer caso de subrogacin del artculo 1610. 1 Del acreedor que paga a
otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca.
En este caso concurren los tres actores tpicos del pago por subrogacin: el
deudor, el acreedor y un tercero que paga. La particularidad es que este tercero que
paga no es un tercero cualquiera, sino un tercero muy especial, pues es tambin
acreedor del mismo deudor, pero su derecho es de rango inferior al del acreedor
pagado, en razn de un privilegio o hipoteca de que goza el crdito de este ltimo.
Explicacin previa. La ley no ha colocado a todos los crditos en un mismo
rango. Atendiendo a la naturaleza de ellos, ha establecido un orden de prelacin que
determina que unos acreedores se paguen antes que otros. As, por ejemplo, el Fisco,
por los impuestos de retencin y recargo adeudados tiene un crdito privilegiado; lo
mismo los trabajadores por sus remuneraciones. Las causas de preferencia, como lo
vemos, son el privilegio y la hipoteca, artculos 2469 y 2470. Hay 5 clases de crditos,
siendo los de quinta clase los llamados valistas o quirografarios, que se pagan al final.
Ahora dentro de cada categora tambin hay preferencias. As, por ejemplo, los
acreedores hipotecarios se pagarn segn el orden de las fechas de sus hipotecas (art.
2477), y en las de igual fecha, segn el orden de la inscripcin del contrato (art.
2410).
Explicado lo anterior, volvamos al N 1 del artculo 1610.
En este caso el tercero que paga es tambin acreedor del deudor, y paga a otro
acreedor de mejor derecho. El mejor derecho de este ltimo derivar de que su crdito
goce de preferencia, en virtud de un privilegio o hipoteca.
Qu utilidad tendra esta subrogacin para el tercero que paga? La explicacin
que se da es que de esa forma puede evitar que el acreedor de mejor derecho haga
efectivo su crdito, lo que podra perjudicarlo, si rematado el bien, no alcanzare para
satisfacer ambos crditos. La situacin se ve clara si se piensa en dos acreedores
hipotecarios. El de grado ms bajo paga al de grado ms alto con el objeto de impedir
el remate del inmueble hipotecado. Con ello se pone a cubierto del riesgo de que lo
obtenido en la subasta no alcance para pagar su crdito, quedando satisfecho
nicamente el acreedor preferente.
Requisitos para que estemos en este caso:
a) Que el pago lo haga otro acreedor, no un tercero cualquiera;
b) Que el pago se haga a un acreedor de mejor derecho, en virtud de un privilegio
o hipoteca.
En relacin con este caso, se plantea el problema de determinar si el acreedor que
paga el crdito hipotecario debe practicar una nueva inscripcin de la hipoteca, a su
nombre. La respuesta generalmente aceptada es que no se hace de ese modo, pues, si
se practicara una nueva inscripcin, la hipoteca ya no sera la misma, sino otra, que al
ser ms nueva, sera de menor grado. Y no es eso lo que ocurre en la subrogacin,
pues en conformidad al artculo 1612, el crdito pasa del acreedor al tercero que paga,
con sus hipotecas. Luego no es necesario de nueva inscripcin, bastando a lo sumo
con practicar una anotacin al margen de la inscripcin hipotecaria. En este sentido
Somarriva, Tratado de las Cauciones, N 415; Arturo Alessandri, Del Traspaso del
Derecho de Hipoteca en el Pago con Subrogacin, t. 21, 1 parte, pg. 5, en que
comenta la sentencia publicada en R.D.J, t. XXI, 2 parte, sec. 1, pg. 146; David
Stitchkin, ob. cit., t. II, N 184, pgs. 216-217; Luis Claro Solar, t. XII, N 1579, pg.
278; Abeliuk, ob. cit., t. II, N 672, pgs. 559-560.
179
Ren Ramos Pazos
485. Segundo caso. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a
los acreedores a quienes el inmueble est hipotecado. En este caso la subrogacin
opera a favor del comprador de un inmueble hipotecado. Si la adquisicin ha sido
hecha en virtud de otro ttulo distinto al de compra, no estamos en la situacin
regulada por el artculo 1610 N 2 (Alessandri, Teora de las Obligaciones, pg. 327;
Claro Solar, ob. cit., t. 12, N 1526, pg. 239; Abeliuk, ob. cit., t. II, N 662, pg.
550; Stitchkin, ob. cit., t. II, N 190, pg. 223. En contra Robustiano Vera, t. V, pg.
189).
La utilidad de esta norma va a producir respecto del que compra un inmueble
gravado con varias hipotecas. Imaginemos un ejemplo de un predio gravado con 3
hipotecas.
Puede ocurrir que el comprador pague a los dos primeros acreedores hipotecarios,
pero no al tercero. En tal caso, ese tercer acreedor hipotecario puede sacar la finca a
remate. Si el resultado de la subasta no alcanza sino para pagar la primera y segunda
hipoteca, el tercer acreedor hipotecario no se va a pagar, porque el comprador del
inmueble se subroga en los derechos de los acreedores hipotecarios a quienes pag (1
y 2). La situacin es curiosa porque la primera y segunda hipoteca haban
desaparecido al ser pagados sus titulares por el comprador, pero para estos efectos
reviven, pasando el comprador a ocupar su lugar. De esta forma, si bien ste va a
perder el inmueble, por lo menos va a recuperar el dinero invertido al pagarse
preferentemente con el precio logrado en el remate.
180
De las Obligaciones
hipoteca (la subasta le es inoponible), por lo que, haciendo uso de su derecho, puede
perseguir la finca y sacarla nuevamente a remate.
Significa que por el hecho de no haber sido notificado para el primer remate, su
derecho ha mejorado pasando a tener la calidad de primer (y nico) acreedor
hipotecario? No es as, porque, para estos efectos, la primera y segunda hipoteca
reviven en el comprador que adquiri el bien en la primera subasta, quien pasa a
ocupar el lugar de los acreedores hipotecarios pagados en ella. Lo anterior significa
que si lo obtenido en el nuevo remate no alcanza sino para pagar las dos primeras
hipotecas, el tercer acreedor hipotecario no se va a pagar. Su hipoteca se extingui por
el modo de extinguir purga de la hipoteca.
488. Tercer caso. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente. Este caso ya lo conocemos. El codeudor solidario que paga se
subroga en los derechos del acreedor a quien paga, para dirigirse en contra de sus
codeudores, pero respecto de cada uno slo por su cuota (art. 1522).
En el caso del fiador que paga, pasa a subrogarse en los derechos del acreedor a
quien paga, pudiendo dirigirse en contra del deudor principal, con la misma accin
que tena el acreedor a quin pag; o bien, puede hacer uso de la accin de reembolso
que le corresponde como fiador.
489. Cuarto caso. Del heredero beneficiario que paga con sus propios dineros las
deudas de la herencia. Heredero beneficiario es el que goza del beneficio de
inventario, que segn el artculo 1247, consiste en no hacer a los herederos que
aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta
concurrencia del valor total de los bienes que han heredado.
Se trata entonces de que este heredero que goza de beneficio de inventario paga
ms all de lo que le corresponde. En tal caso, se subroga por este exceso en los
derechos del acreedor, a quien paga, para cobrarlo a los dems herederos.
490. Quinto caso. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o
181
Ren Ramos Pazos
491. Sexto caso. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en
escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero. Este caso
se diferencia de los anteriores en que quien subroga no es el que pag una deuda
ajena, sino quien le prest dinero al deudor para que pagara la deuda. Este caso es
llamado por los franceses subrogacin consentida por el deudor, y lo clasifican
como subrogacin convencional. En Chile, es un caso de subrogacin legal, porque
as lo establece el artculo 1610 N 6.
Intervienen el acreedor, el deudor y el tercero que presta el dinero para el pago y
que es quien se subroga en los derechos del acreedor pagado.
492. Requisitos para que opere la subrogacin del artculo 1610 N 6. Para que
opere este caso de subrogacin deben concurrir los siguientes requisitos:
1) Que el tercero preste dineros al deudor para que pague.
2) Que el deudor pague la deuda con ese mismo dinero.
3) Que el mutuo se otorgue por escritura pblica, en que se exprese que el mutuo
se otorga para pagar la deuda, y
4) Que se deje constancia del pago en una escritura pblica donde se exprese que
ste se hace con los dineros que el deudor obtuvo del prstamo.
La ley exige escrituras pblicas para evitar colusiones entre el deudor y quien
paga.
Si la deuda estaba garantizada con hipoteca al producirse la subrogacin, esta
hipoteca va a quedar garantizando el mutuo, lo que es indudablemente ventajoso para
quien preste el dinero.
Aun cuando del artculo 1610 N 6 parece desprenderse que las escrituras
pblicas son necesariamente dos, toda esta operacin se puede hacer en una sola,
cumplindose con los requisitos ya vistos (Stitchkin, ob. cit., N 208, pgs. 232-233).
182
De las Obligaciones
183
Ren Ramos Pazos
184
De las Obligaciones
PARRAFO IV
PAGO CON CESIN DE BIENES O POR ACCION EJECUTIVA DEL ACREEDOR
O ACREEDORES
496. Ideas generales. Esta materia est tratada en el prrafo 9 del Ttulo XIV del
Libro IV, artculos 1614 al 1624.
Dentro de este prrafo hay dos materias diferentes:
a) El pago por cesin de bienes; y
b) El pago por accin ejecutiva.
Respecto de la ltima, ya nos referimos a ella al tratar de la ejecucin forzada.
Entonces expresamos que si la deuda consta en un ttulo ejecutivo, es decir, un
instrumento que lleva aparejada ejecucin, y la accin ejecutiva no se encuentra
prescrita y se trata de una deuda lquida y actualmente exigible, el acreedor intentar
la accin ejecutiva, solicitando de inmediato se despache mandamiento de ejecucin y
embargo. Producido el embargo, el deudor no pierde la propiedad del bien, sino
nicamente su administracin, que pasa a un depositario. Mientras el bien est
embargado no puede enajenarse, pues de hacerse la enajenacin adolecera de objeto
ilcito (art. 1464 N 3).
En definitiva, si la demanda ejecutiva se acoge, el bien ser subastado y con el
producto del remate se pagarn los acreedores.
497. Del pago por cesin de bienes. Cuando el deudor no est en situacin de poder
cumplir sus obligaciones, puede hacer de dos cosas: o esperar a que lo ejecuten o
adelantarse a la ejecucin haciendo cesin de sus bienes a sus acreedores.
Esta institucin tena gran utilidad antes de que se derogara la prisin por deudas,
pues era la forma de evitar la crcel. Hoy esta materia est regulada en los artculo
1614 y siguientes del Cdigo Civil y en el Ttulo XV de la Ley de Quiebras.
185
Ren Ramos Pazos
499. Caractersticas.
1) Es un derecho personalsimo del deudor. As se desprende del artculo 1623:
La cesin de bienes no aprovecha a los codeudores solidarios o subsidiarios, ni al
que acept la herencia del deudor sin beneficio de inventario.
2) Es un beneficio irrenunciable. As aparece del artculo 1615: Esta cesin de
bienes ser admitida por el juez con conocimiento de causa, y el deudor podr
implorarla no obstante cualquiera estipulacin en contrario.
3) Es universal, porque comprende todos los bienes, derechos y acciones del
deudor, excluidos nicamente los no embargables (art. 1618).
500. Requisitos. Los requisitos para que opere la cesin de bienes son los siguientes:
1) Que se trate de un deudor no comerciante. As lo establece el artculo 241 de la
Ley de Quiebras: El deudor no comprendido en el artculo 41 podr hacer cesin de
bienes, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1614 del Cdigo Civil, cuando no se
encuentre en alguno de los casos enumerados en el artculo 43 de esta ley, en cuanto
le sean aplicables. El artculo 41 se refiere al deudor que ejerza una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola.
2) Que el deudor no se encuentre en alguno de los casos enumerados en el
artculo 43 de la Ley de Quiebras, en cuanto le fueren aplicables. Si el deudor se
encuentra en alguno de esos casos, no tiene el beneficio, pues se podr solicitar su
quiebra.
3) Que el deudor civil se encuentre en insolvencia, esto es, que su pasivo sea
superior a su activo; y
4) Que este estado de insolvencia no se deba a hecho o culpa del deudor, sino que
sea fortuito. El artculo 1616 establece que para obtener la cesin, incumbe al deudor
probar su inculpabilidad en el mal estado de sus negocios, siempre que alguno de los
acreedores lo exija.
186
De las Obligaciones
antes de la venta de los bienes o de cualquiera parte de ellos, y recobrar los que
existan, pagando a sus acreedores (art. 1620).
2) Respecto a la administracin de estos bienes, si el deudor tiene un solo
acreedor, podr el acreedor dejar al deudor la administracin de los bienes y hacer
con l los arreglos que estime convenientes (art. 244 de la Ley de Quiebras). Si los
acreedores son varios, los bienes pasan a ser administrados por un sndico (art. 246
N 1 de la Ley de Quiebras).
3) Si el deudor despus que hace cesin de bienes los enajena, tales enajenaciones
adolecen de nulidad absoluta, segn el artculo 2467 del Cdigo Civil y artculo 253
de la Ley de Quiebras.
4) Los actos anteriores a la cesin de bienes son atacables por la accin pauliana.
As lo seala el artculo 2468 y lo reitera el artculo 253 de la Ley de Quiebras.
5) Los pagos hechos al deudor que ha hecho cesin, son nulos (art. 1578 N 3).
6) Se producen la caducidad de los plazos (art. 1496 N 1).
7) Cesan los apremios personales (art. 1619 N 1). Esto tena vigencia cuando
exista la prisin por deudas. Hoy no tiene aplicacin.
8) Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean satisfechas con los
bienes cedidos (art. 1619 N 2), y
9) Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solucin de las
deudas, y el deudor adquiere despus otros bienes, es obligado a completar el pago de
stos (art. 1619 N 3). Esta obligacin prescribir en el plazo de cinco aos
contado desde que se haya aceptado la cesin (art. 254 de la Ley de Quiebras).
PARRAFO V
PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA
504. Ideas generales. Trata de esta modalidad del pago el prrafo 10 del Ttulo XIV
del Libro IV, artculos 1625 al 1627.
Segn el artculo 1625: Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos
deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan,
dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn
su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.
Como se puede ver, la finalidad de esta institucin es no dejar al deudor en la
absoluta indigencia.
505. Personas que pueden demandar este beneficio. El artculo 1626 seala las
personas a quienes el acreedor est obligado a conceder este beneficio:
1 A sus descendientes o ascendientes; no habiendo stos irrogado al acreedor
ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin;
2 A su cnyuge; no estando divorciado por su culpa;
3 A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor
187
Ren Ramos Pazos
de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin
respecto de los descendientes o ascendientes;
4 A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que
nazcan del contrato de sociedad;
5 Al donante; pero slo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donacin
prometida;
6 Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que
despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin, pero
slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
506. Caractersticas.
1) Es un beneficio personalsimo concedido por la ley al deudor. Consecuencia de
ello es que no puede renunciarse, transferirse, transmitirse ni perderse por
prescripcin.
2) Puede oponerse en cualquier momento como excepcin. Dentro del juicio
ejecutivo se plantear mediante la excepcin del artculo 464 N 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
3) Tiene carcter alimenticio. Por ello no se pueden pedir alimentos y beneficio
de competencia a un mismo tiempo. El deudor elegir (art. 1627).
PARRAFO VI
DE LA DACIN EN PAGO
508. Concepto de dacin en pago. Las partes contratantes, en virtud del principio de
la autonoma de la voluntad, pueden convenir que la obligacin se extinga pagando el
deudor con una cosa distinta de la debida. El artculo 1569 inciso 2 seala que el
acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a
pretexto de ser igual o mayor valor la ofrecida. No podr ser obligado, dice esta
disposicin, de donde se infiere, contrario sensu, que si el acreedor est de acuerdo,
pueda recibir en pago una cosa distinta de la debida. Y eso es, justamente, lo que se
denomina dacin en pago. En un fallo reciente la Corte de Santiago ha dicho: La
dacin en pago es una forma de extinguir las obligaciones que no ha sido contemplada
en forma expresa en el Cdigo Civil, no obstante lo cual de su artculo 1569 puede
188
De las Obligaciones
deducirse que el acreedor puede consentir en recibir otra cosa que la debida, la que
puede ser de igual, mayor o menor valor. De lo anterior se infiere que estando de
acuerdo las partes, no es necesario que lo que se da en pago valga exactamente lo
mismo que lo adeudado (R.D.J., t. 93, sec. 2, pg. 65; R.D.J., t. 93, sec. 1, pg. 64).
189
Ren Ramos Pazos
512, La dacin en pago es una compraventa. Segn los que sustentan esta tesis, el
deudor est vendiendo al acreedor el objeto dado en pago. El precio de esta
compraventa, que el acreedor debe pagar al deudor, se compensara con la obligacin
que el deudor tena a favor del acreedor. Por tratarse de una venta, el deudor estara
respondiendo del saneamiento de la cosa vendida, como corresponde a todo vendedor.
Sigue esta tesis Pothier.
Se critica porque es artificiosa. Jams ha estado en la mente de las partes celebrar
un contrato de compraventa. Adems, tiene el inconveniente de limitar la dacin en
pago nicamente a las obligaciones de pagar una suma de dinero, pues el precio de la
compraventa tiene necesariamente que estipularse en dinero (art. 1793). Se
contrargumenta diciendo que en ese caso puede considerarse la operacin no como
una venta, sino como una permuta (G. Marty, ob. cit., pg. 29).
Por otra parte, si la dacin en pago es compraventa, no podra haberlas entre
marido y mujer (art. 1796), lo que sera contrario a los artculos 1763 y 1792-2, en
que justamente se establecen casos de daciones en pago entre cnyuges.
Esta tesis ha sido rechazada siempre por la jurisprudencia: R.D.J., t. 23, sec. 1,
pg. 99; t. 32, sec. 2, pg. 39; t. 40., sec. 1., pg. 455, y t. 43, sec. 1, pg. 61.
513. La dacin en pago sera una novacin objetiva, pues se sustituira a una
obligacin por otra con un objeto distinto. Para entender lo anterior, tengamos
presente que la novacin, segn el artculo 1628, es la substitucin de una nueva
obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
No vemos cmo puede ser novacin, pues en ella se extingue una obligacin,
pero nace otra que sustituye a la anterior. En la dacin en pago no nace una nueva
obligacin; simplemente se extingue la nica obligacin existente. Adems, la
novacin requiere del animus novandi, nimo de novar, el que no existe en la dacin
en pago, en que el nico nimo es extinguir la obligacin con una cosa distinta de la
debida.
Esta tesis ha sido defendida por Aubry et Rau, Demolombe y otros en Francia, y
la siguen en Chile, Alessandri (Teora de las Obligaciones, pg. 346). La rechazan
Claro Solar (ob. cit., t. XII, N 1672), pgs. 366 y ss.) y Barrios y Valls (ob. cit., pgs.
25 y ss.).
Para Alessandri la mayor demostracin de que la dacin en pago est asimilada a
la novacin, la da el artculo 1645 en relacin con el artculo 2382. En efecto, la
primera de estas disposiciones seala que la novacin liberta a los codeudores
solidarios o subsidiarios, que no han accedido a ella. En seguida, el artculo 2382 no
hace ms que aplicar el mismo principio: Si el acepta voluntariamente del deudor
principal en descargo de la deuda un objeto distinto del que este deudor estaba
obligado a darle en pago, queda irrevocablemente extinguida la fianza, aunque
190
De las Obligaciones
514. La dacin en pago es simplemente una modalidad del pago. Esta es la tesis
que ha sido acogida por la jurisprudencia (R.D.J., t. 35, sec. 1, pg. 12). La sigue
Somarriva (Obligaciones y Contratos ante la Jurisprudencia, comentario a sent. N
119, pgs. 81-82). Un buen argumento para sustentarla se encuentra en el artculo 76
N 2 de la Ley de Quiebras, cuando seala que la dacin en pago de efectos de
comercio equivale a pago en dinero.
La consecuencia de estimarla como una modalidad del pago es que se le deben
aplicar la normas no ste, salvo las del pago por consignacin, que definitivamente no
podran tener cabida.
515. La dacin en pago es una figura autnoma. Es la opinin seguida por autores
como Colin y Capitant y, entre nosotros, por Abeliuk (ob. cit., t. II, N 707, pg. 584)
y Barrios y Valls (ob. cit., N 19, pg. 36).
Nos parece que decir que la dacin en pago es una figura autnoma no soluciona
ningn problema. Creemos que es una modalidad de pago, como lo sugiere su propio
nombre y la consecuencia de ello es que se le deben aplicar las reglas del pago, en la
medida que ello no sea contrario a su propia naturaleza.
Barrios y Valls afirman, como se acaba de sealar, que la dacin en pago es una
figura autnoma. Pero agregan que deben aplicarse a la dacin en pago las reglas y
principios que rigen el pagoen razn de los rasgos comunes que presentan (ob.
cit., N 19, pgs. 36-37).
516. Requisitos de la dacin en pago. Los requisitos de la dacin en pago son los
siguientes:
1) Existencia de una obligacin, que es la que se va a extinguir. Esta obligacin
puede ser de dar, hacer o no hacer. No hay limitaciones.
2) La obligacin se va a extinguir con una prestacin diferente a la debida.
3) Consentimiento y capacidad de las parte.
4) Animus solvendi.
5) Solemnidades legales en ciertos casos.
Los dos primeros requisitos son demasiado obvios. No requieren de un
comentario especial. Los otros s. Vemoslos.
191
Ren Ramos Pazos
518 Animus solvendi. Esto quiere decir que las partes deben tener la intencin
compartida de extinguir de esta manera la obligacin.
520. Efectos de la dacin en pago. Produce los mismos efectos del pago, esto es,
extinguir la obligacin con sus accesorios. Si es parcial, subsistir en la parte no
solucionada.
521. Eviccin de la cosa recibida en pago. Cuando la cosa que se recibe en pago es
evicta, se estima por la generalidad de la doctrina que el deudor tiene la obligacin de
garanta. Ello no implica que le estemos dando el carcter de compraventa, pues hoy
se estima que la obligacin de garanta, a pesar de estar reglamentada en el contrato
de compraventa, es de alcance general. Con la dictacin de la Ley N 19.335, esta
opinin de la doctrina ha quedado confirmada, pues el artculo 1792-22 inciso 2 -en
el rgimen de participacin en los gananciales- permite que el crdito de participacin
pueda extinguirse con una dacin en pago y agrega que renacer el crdito, en los
trminos del inciso 1 del artculo precedente, si la cosa dada en pago es evicta, a
menos que el cnyuge acreedor haya tomado sobre s el riesgo de la eviccin,
especificndolo.
En virtud de la obligacin de garanta, el acreedor que recibi la cosa evicta podr
demandar las indemnizaciones correspondientes. El problema que se plantea es si
adems mantendra las acciones de la obligacin que se haba extinguido por la
dacin en pago. Como hemos venido sosteniendo que la dacin en pago es una forma
de pago, nuestra conclusin es que el acreedor mantiene las acciones de la obligacin
que se supuso extinguida, en razn de que ese pago fue ineficaz, de acuerdo al
artculo 1575.
192
De las Obligaciones
PARRAFO VII
DE LA NOVACIN
523. Ideas generales. Es otro modo de extinguir las obligaciones. Est expresamente
sealado en el artculo 1567 N 2 y tratado en el Ttulo XV del Libro IV, artculos
1628 al 1651.
El artculo 1628 define la novacin como la substitucin de una nueva
obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
La voz novacin viene de novaro, nueva obligacin, lo que da una idea de la
institucin. Es el nacimiento de una nueva obligacin, lo que produce la extincin de
una anterior.
526. Una obligacin anterior que se extingue. Es un requisito obvio, desde que se
trata justamente de extinguir esa obligacin.
Esta obligacin puede ser civil o natural, pero tiene que cumplir dos requisitos: a)
debe ser vlida y b) no puede ser condicin suspensiva.
La primera de estas exigencias la establece el artculo 1630: Para que sea vlida
la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de
novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente.
Y la segunda est en el artculo 1633: Si la antigua obligacin es pura y la nueva
pende de una condicin suspensiva, o si, por el contrario, la antigua pende de una
condicin suspensiva y la nueva es pura, no hay novacin, mientras est pendiente la
condicin; y si la condicin llega a fallar, o si antes de su cumplimiento se extingue la
obligacin antigua, no habr novacin (inc. 1). El inciso 2 agrega: Con todo, si las
partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero quede desde
luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente, se estar a la
voluntad de las partes.
528. Diferencia esencial entre ambas obligaciones. Debe existir una diferencia
esencial entre ambas obligaciones, lo que va a ocurrir en los siguientes casos: a)
193
Ren Ramos Pazos
531. No hay novacin si slo se cambia el lugar del pago. El artculo 1648 establece
que la simple mutacin de lugar para el pago dejar subsistentes los privilegios,
prendas e hipotecas de la obligacin y la responsabilidad de los codeudores solidarios
y subsidiarios, pero sin nuevo gravamen.
532. No hay novacin por la sola ampliacin del plazo. As lo consigna el artculo
1649: La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin, pero pone
fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas
sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueos de las cosas
empeadas o hipotecadas accedan expresamente a la ampliacin. De esa forma lo ha
194
De las Obligaciones
resuelto la jurisprudencia: R.D.J., t. 2, sec. 1, pg. 217. Vase tambin R.D.J., t. 94,
sec. 2, pg. 119.
537. No produce novacin las facilidades dadas por el acreedor. Las facilidades de
pago dadas por el acreedor al deudor, no producen novacin. As ha sido fallado
(R.D.J., t. 41, sec. 1, pg. 150).
540. Capacidad de las partes para novar. El acreedor requiere tener capacidad de
disposicin, por cuanto va a extinguir su crdito; en cambio en el deudor basta la
capacidad para obligarse.
195
Ren Ramos Pazos
545. Novacin subjetiva. La novacin subjetiva puede ser de dos tipos: 1) por
cambio de acreedor (art. 1631 N 2), y 2) por cambio de deudor (art. 1631 N 3).
196
De las Obligaciones
546. Novacin subjetiva por cambio de acreedor. Est consagrada esta forma de
novacin en el artculo 1631 N 2: contrayendo el deudor una nueva obligacin
respecto de un tercero, y declarndole en consecuencia libre de la obligacin primitiva
al primer deudor. Ej.: A debe a B $ 1.000.000; y las partes acuerdan que en vez de
pagarlos a B los pague a C.
Se requiere que las tres partes presten su consentimiento. El deudor, porque est
contrayendo una nueva obligacin a favor del nuevo acreedor; el primer acreedor,
porque tiene que dar por libre al deudor; y el nuevo acreedor, en razn de que nadie
adquirir derechos en contra de su voluntad.
No tiene mayor utilidad esta forma de novacin. Lo que con ella se persigue se
puede obtener en forma ms simple mediante una cesin de crditos, o con un pago
por subrogacin, que no requieren de la voluntad del deudor.
197
Ren Ramos Pazos
198
De las Obligaciones
PARRAFO VIII
DE LA COMPENSACIN
199
Ren Ramos Pazos
limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga este
codeudor en la deuda;
2) Si hay pluralidad de deudas, para saber cules se extinguen se aplican las
reglas de la imputacin al pago (art. 1663).
559. Las dos partes deben ser persona y recprocamente deudoras y acreedoras
(arts. 1655 y 1657). Esta ltima disposicin establece que para que haya lugar a la
compensacin es preciso que las dos partes sean recprocamente deudoras (inc. 1).
No basta con que sean deudores y acreedor recprocos. La ley es ms exigente:
requiere que sean deudores personales y principales. Consecuencia de ello es:
200
De las Obligaciones
560. Que las deudas sean lquidas (art. 1656 N 2). La deuda va a ser lquida
cuando sea cierta y determinada. No es cierta, y por ello no puede compensarse, una
deuda que est en litigio.
Recordemos que segn el artculo 438 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento
Civil, se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad,
sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con
slo los datos que el mismo ttulos ejecutivo suministre.
561. Que ambas deudas sean actualmente exigibles (art. 1656 N 3). Por no reunir
este requisito, no pueden compensarse las obligaciones naturales ni las obligaciones
condicionales o a plazos suspensivos.
Un fallo de 20 de octubre de 1995 acogi un recurso de proteccin interpuesto
contra el tesorero Regional de Santiago, por haber retenido a un exportador un
reintegro simplificado por exportacin no tradicional. Tesorera pretendi compensar
el crdito del contribuyente con la deuda a que ste tendra con el Fisco a raz de
haberse resuelto administrativamente por el Servicio de Aduanas que dicho
exportador anteriormente haba percibido indebidamente otros reintegros del mismo
tipo. La sentencia resolvi que no puede entenderse que haya operado la
compensacin a que alude el artculo 1656 del Cdigo Civil, concluyndose que la
201
Ren Ramos Pazos
562. Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar. Este requisito lo
seala el artculo 1664: Cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar,
ninguna de las partes puede oponer la compensacin, a menos que una y otra deuda
sean de dinero, y que el que opone la compensacin tome en cuenta los costos de la
remesa.
566. Efectos de la compensacin legal. Podemos sealar como sus efectos los
202
De las Obligaciones
siguientes:
a) La compensacin legal opera de pleno derecho. As est dicho por el artculo
1656: La compensacin se opera por el solo ministerio de la ley y aun sin
conocimiento de los deudores. Ya hemos explicado que la compensacin
convencional y judicial no operan de pleno derecho.
b) La compensacin legal debe ser alegada. As lo establece el artculo 1660: Sin
embargo de efectuarse la compensacin por el ministerio de la ley, el deudor que no la
alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la deuda, conservar junto con el
crdito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su
seguridad.
Se explica que tenga que ser alegada, por dos razones: 1) porque el deudor
demandado puede renunciarla, lo que va a ocurrir, precisamente, si no la alega; y 2)
adems porque junto con alegarla el que opone la compensacin tendr que probar
que concurren los requisitos legales.
La compensacin entonces no nace con la sentencia, que slo se limita a declarar
su existencia.
c) La compensacin extingue ambos crditos hasta el monto del de menor valor.
Sin duda, ste es el efecto principal. Este efecto lo producen tanto la compensacin
legal como la convencional o judicial.
PARRAFO IX
DE LA REMISIN
203
Ren Ramos Pazos
572. Remisin por acto entre vivos y testamentaria. La remisin por acto entre
vivos est sujeta en todo a las reglas de las donaciones entre vivos y requiere de
insinuacin en los casos en que sta la necesita. La que hace una persona en su
testamento importa un legado de condonacin al deudor (art. 1127).
574. Capacidad para remitir por acto entre vivos. Para remitir el acreedor requiere
de capacidad de disposicin. As lo seala el artculo 1652. Confirma esta idea el
artculo 1388 en relacin con el artculo 1653.
204
De las Obligaciones
576. Toda remisin es gratuita. El artculo 1653, parece dar a entender que pudiera
haber remisin onerosa. Sin embargo ello no es as. Es de la esencia de la remisin su
gratuidad. Si es onerosa, degenera en un acto jurdico diferente, que puede ser
novacin, dacin en pago, transaccin, etc. (Vase Claro Solar, ob. cit., t. XII, N
1770, pg. 470.)
577. Efectos de la remisin. Debe distinguirse segn la remisin sea total o parcial.
Si es parcial, se extingue la obligacin hasta el monto de lo remitido; si es total, se
extingue ntegramente la obligacin con todos sus accesorios, fianzas, prendas e
hipotecas, en virtud del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Cuando hay varios codeudores solidarios, la remisin que el acreedor haga a uno
de ellos no favorece a los dems. Slo libera al deudor remitido. Sin embargo, y en
virtud de lo dicho en el artculo 1518: si el acreedor condona la deuda a cualquiera
de los deudores solidarios no podr despus ejercer la accin que se le concede por el
artculo 1514, sino con rebaja de la cuota que corresponda al primero en la deuda.
En Francia la situacin es diferente, pues remitida la deuda a un codeudor, se libera a
todos los otros, salvo que el acreedor haga reserva expresa de sus derechos contra
estos ltimos (Claro Solar, ob. cit., N 1780, pg. 477).
578. Remisin de las prendas e hipotecas. El inciso final del artculo 1654 expresa
que la remisin de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma remisin
de la deuda. Esta norma es lgica, pues si bien lo accesorio sigue a lo principal, la
regla no juega en sentido inverso.
PARRAFO X
DE LA CONFUSIN
579. Ideas generales. El artculo 1567 indica entre los modos de extinguir las
obligaciones a la confusin (art. 1567 N 6) y posteriormente lo regula en el Ttulo
XVIII del Libro IV, artculo 1665 al 1669.
205
Ren Ramos Pazos
580. Concepto. El artculo 1665 no la define, pero seala sus elementos: cuando
concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor se verifica de
derecho una confusin que extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago.
La doctrina la define como un modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar
cuando las calidades de acreedor y deudor se renen en una sola persona (Abeliuk,
ob. cit., N 741, pg. 608). En similares trminos lo hace Ospina Fernndez: La
confusin es un modo de extinguirse las obligaciones por la concurrencia en una
misma persona de las calidades de acreedora y deudora (ob. cit., N 714).
582. Causas que pueden generar confusin. Hay dos razones por las cuales se
puede reunir en una misma persona la calidad de acreedor y deudor: que haya operado
la sucesin por causa de muerte (el heredero representa al causante, artculo 1097); o
que, por un acto entre vivos, el deudor haya adquirido el crdito existente en su
contra.
584. Obligaciones que pueden extinguirse por este modo. Cualquier tipo de
obligacin, de dar, hacer o no hacer, sin que importe su fuente ni las partes. La ley no
ha contemplado ninguna limitacin. La Corte Suprema ha dicho que deudor es quien
est obligado a dar o hacer a otro alguna cosa. En este sentido ha empleado esa
palabra el artculo 1665 del Cdigo Civil, que define confusin. Luego dicho precepto
comprende todas las obligaciones, incluso la de rendir cuentas (el recurrente alegaba
que la obligacin de rendir cuentas que pesa sobre el mandatario no importa
propiamente la deuda que el art. 1665 supone) (R.D.J., t. 33, sec. 1, pg. 165).
206
De las Obligaciones
PARRAFO XI
IMPOSIBILIDAD DE LA EJECUCION Y PERDIDA DE LA COSA DEBIDA
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Ren Ramos Pazos
208
De las Obligaciones
El Cdigo no acepta que quien ha hurtado o robado un cuerpo cierto alegue que la
cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habran producido la
destruccin o prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor (art. 1676).
595. En el hecho o culpa del deudor se comprende el de las personas por quienes
fuere responsable. As est dicho en el artculo 1679. Fueyo sostiene que debe
entenderse que el deudor es responsable de las personas que estn a su cuidado,
principio contenido en el artculo 2320 inc. 1 (Derecho Civil, t. IV, De las
Obligaciones, vol. II, N 619, pg. 206).
PARRAFO XII
DE LA PRESCRIPCION
209
Ren Ramos Pazos
los dems derechos reales (arts. 588 y 2494 al 2513); y prescripcin extintiva o
liberatoria, que es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos. Trata de ella
el prrafo 3 del Ttulo XLII, artculos 2514 y siguientes hasta el 2524.
210
De las Obligaciones
2) Accin prescriptible;
3) Inactividad de las partes, y
4) Tiempo de prescripcin,
606. Toda prescripcin debe ser alegada. As lo exige el artculo 2493: El que
quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de
oficio. Ello es as por imperar en materia procesal civil el principio de la pasividad
de los tribunales, consagrado en el artculo 10 inciso 1 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
Hay adems un par de buenas razones que justifican que la prescripcin tenga que
ser alegada. En primer lugar, el deudor debe probar en juicio que se encuentran
cumplidos los requisitos de la prescripcin. En seguida, porque es necesario dar al
acreedor la oportunidad procesal para que pueda renunciar a la prescripcin (art.
2494).
En el caso de los comuneros, se ha fallado que si la prescripcin es alegada por
uno de los comuneros demandados, falla ultra petita la sentencia que la acoge a favor
de todos ellos (R.D.J., t. 22, sec. 1, pg. 748). El fallo es lgico, pues, como observa
Rioseco Enrquez, entre comuneros no hay unidad de prestacin de prestacin
respecto del acreedor (ob.cit., sent. 221, pgs. 17-18).
Respecto de esta alegacin, hay dos aspectos que parece oportuno comentar, lo
que haremos en los puntos siguientes.
211
Ren Ramos Pazos
parece atendible. Respecto del primero, la doctrina hoy da estima que para que haya
accin basta que exista inters, y ste lo hay en el deudor, y consiste en ser liberado de
la obligacin, lo que slo va a conseguir con la sentencia la sentencia que declare la
prescripcin. Y en algunos casos tiene particular importancia esta declaracin, como
ocurre cuando la deuda, cuya declaracin de prescripcin se persigue, est garantizada
con prenda e hipoteca.
En cuanto al argumento que sera inmoral que el mismo deudor, a sabiendas de
que no ha pagado, solicitara la prescripcin, no vemos por qu podra ser ms inmoral
esto que alegar la misma por va de excepcin frente a una demanda del acreedor.
El principio es que si hay inters hay accin. Por ello, al tener el deudor inters en
ser liberado de su obligacin, nos parece incuestionable que pueda alegar la
prescripcin extintiva como accin. As, por lo dems, lo ha entendido la doctrina
(vase Abeliuk, ob.cit., N 1225, pg. 1000; Somarriva, Obligaciones y Contratos
ante la Jurisprudencia, sent. 148; Emilio Rioseco E., La Prescripcin Extintiva ante
la Jurisprudencia, Editorial Jurdica de Chile, 1994, sent. 30, pgs. 21-22). En el
mismo sentido, R.D.J.., t. 33, sec. 1, pg. 373; t. 41, sec. 1, pg. 289; t. 45, sec. 2,
pg. 49; t. 64, sec. 1, pg. 236; t. 93, sec. 2, pg. 117, etc.). En contra R.D.J., t. 37,
sec. 1, pg. 348.
609. Excepciones a la regla de que toda prescripcin debe ser alegada. Hay
algunos casos en que no es necesario alegar la prescripcin, debiendo el tribunal
declararla de oficio. Ello ocurre en los casos siguientes:
a) En la prescripcin de la accin ejecutiva, pues el artculo 441 del Cdigo de
Procedimiento Civil obliga al tribunal a examinar el ttulo ejecutivo y el artculo
siguiente seala que el tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene
ms de 3 aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible; y
b) La prescripcin de la accin penal y de la pena (art. 102 del Cdigo Penal).
Respecto de la prescripcin de la accin ejecutiva, se ha sealado, a nuestro juicio
con razn, que ms que un caso de prescripcin es un caso de caducidad, lo que tiene
trascendencia para distintos efectos, v. gr., que no es necesario alegar la prescripcin,
y no se suspende. As lo ha dicho la jurisprudencia (R.D.J., t. 18, sec. 1, pg. 23).
610. Toda prescripcin puede ser renunciada, pero slo una vez cumplida. As lo
establece el artculo 2494 inc. 1. Se explica la exigencia de que est cumplida, pues
de hacerse antes del vencimiento del plazo, la actitud del acreedor importara una
interrupcin natural de la prescripcin (art. 2518 inc. 2). As lo afirma Emilio
Rioseco, comentando la sentencia publicada en R.D.J., t. 43, sec. 1, pg. 2: Es
requisito esencial que el plazo ya est cumplido, porque si se encuentra an en curso
el acto abdicativo comportar ms bien una interrupcin natural de la prescripcin
212
De las Obligaciones
213
Ren Ramos Pazos
deudor personal (R.D.J., t. 41, sec. 1, pg. 368). As lo entiende la doctrina (Abeliuk,
ob. cit., N 1226, pg. 1001; Emilio Rioseco, ob. cit., sent. 43, pgs. 26-27).
614. excepciones a la regla de la igualdad. La parte final del artculo 2497 deja en
claro que esta regla de la igualdad se aplica a los particulares que tienen la libre
administracin de lo suyo. Lo anterior est dicho para compatibilizar esta disposicin
con la institucin de la suspensin de la prescripcin, de que trata el artculo 2509,
pues sta implica que respecto de ciertas personas las que indica el artculo 2509- los
plazos de prescripcin se prolonguen.
615. Accin prescriptible. La regla es que toda accin sea prescriptible. Sin embargo,
ya por razones superiores, se establecen algunas excepciones: a) la accin de particin
(art. 1317); b) la accin para reclamar el estado civil de padre, madre o hijo (art.
320); c) la accin de demarcacin y cerramiento. Esto ltimo no lo dice expresamente
la ley, pero as lo entiende la doctrina, por tratarse de una manifestacin del derecho
de dominio, que no se extingue por el no uso. Creemos que en el mismo caso est la
accin de precario (art. 2195 inciso 2).
616. Inactividad de las partes. Para que opere la prescripcin extintiva se requiere
que el acreedor haya observado una actitud pasiva. Con ms exactitud, no debe haber
requerido juridicialmente a su deudor exigindole cumplimiento de su obligacin. De
manera que la prescripcin extintiva viene a ser una especie de sancin para el
acreedor indolente que deja pasar perodos prolongados sin hacer efectivos sus
crditos.
Pero no basta con la inactividad del acreedor. Tambin el deudor tiene que haber
mantenido una actitud pasiva, pues en caso contrario se produce una interrupcin
natural que obsta a la prescripcin (art. 2518 inc. 2) (R.D.J., t. 60, sec. 2, pg. 130).
214
De las Obligaciones
620. Requisitos para que exista interrupcin civil. Relacionados los artculos 2518
y 2503, se tiene que para que haya interrupcin civil, deben cumplirse los siguientes
requisitos:
a) Demanda judicial;
b) Notificacin de la demanda;
c) Que no se haya producido alguna de las situaciones contempladas en el artculo
2503 (abandono del procedimiento, desistimiento de la demanda o sentencia
absolutoria).
621. Debe haber demanda judicial. El artculo 2518 inc. 3 es absolutamente claro
se interrumpe civilmente por la demanda judicial. Con ms precisin ha dicho la
Corte Suprema que la interrupcin civil no deriva tanto de la demanda que la origina
como de la sentencia que acoge esa demanda (R.D.J., t. 44, sec. 1, pg. 486). En
todo caso, ningn requerimiento privado es suficiente para interrumpir la
prescripcin.
A pesar de que la norma parece clara, ha habido dudas sobre el alcance de la
expresin demanda judicial. El problema radica en determinar si cualquier gestin
judicial es suficiente para interrumpir la prescripcin o si, por el contrario, tiene que
tratarse de la contemplada en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil,
destinada a hacer efectiva la obligacin. La discusin se ha planteado especialmente
en relacin con las gestiones preparatorias de la va ejecutiva. Constituyen stas una
demanda judicial capaz de interrumpir la prescripcin? Lo mismo puede decirse en el
caso en que exista una medida prejudicial o prejudicial precautoria.
La doctrina y jurisprudencia est dividida en este punto. As, por ejemplo, Fueyo
cree que tiene que tratarse de una demanda formal (Derecho Civil, t. IV, De las
Obligaciones, vol. II, N 668, pg. 257). En cambio Escribar est por el concepto
amplio (De la Prescripcin Extintiva Civil, Memoria de Prueba, Imprenta Cervantes,
1926, pg. 57). Lo mismo Abeliuk (ob. cit., N 1250, pgs. 1016-1017). Respecto a la
jurisprudencia, estn por el sentido amplio los siguientes fallos (R.D.J., t. 46, sec. 1,
pg. 647; t. 50, sec. 1, pg. 320; t. 52, sec. 1, pg. 185; t. 60, sec. 2, pg. 130; Fallos
215
Ren Ramos Pazos
del Mes, N 264, pg. 394). Por la tesis contraria (R.D.J., t. 36, sec. 1, pg. 225; t. 74,
sec. 4, pg. 298; t. 83, sec. 1, pg. 41). Sobre esta materia recomendamos ver
Somarriva (Obligaciones y Contratos ante la Jurisprudencia, sent. 152, pgs. 107-
108) y Emilio Rioseco (La Prescripcin Extintiva ante la Jurisprudencia, sent. 94,
pg. 52).
Por otra parte, debe tenerse en cuenta que para que la demanda interrumpa la
prescripcin, debe existir una conexin directa entre a accin ejercida y la accin
cuya extincin prescriptiva se trata (Emilio Rioseco, ob. cit., comentario a la sent.
109, pg. 59).
En relacin con el requisito que estamos estudiando, se ha fallado en forma
reiterada que la demanda presentada ante tribunal incompetente interrumpe la
prescripcin, lo que parece atendible desde que desaparece la situacin de pasividad
del acreedor, que es el supuesto de la prescripcin extintiva. En este sentido, R.D.J., t.
44, sec. 1, pg. 130; Revista de Derecho Universidad de Concepcin, N 75, pg.
125; R.D.J., t. 52, sec. 1, pg. 145; t. 62, sec. 3, pg. 69, y t. 66, sec. 3, pg. 78.
Se ha fallado que si un ejecutante ejerce la accin de cobro que emana de un
pagar y no la que emana de la hipoteca que la sociedad demandada constituy sobre
un bien propio para responder al pago ntegro y oportuno de todas las obligaciones
que tena o pudiere tener en el futuro-, se deben aplicar en materia de prescripcin las
normas del artculo 100 de la Ley N 18.092, por lo que debe acogerse la excepcin
de prescripcin si ha transcurrido ms de un ao entre el vencimiento del pagar y la
notificacin de la demanda (Fallos del Mes, N 453, sent. 18). En el mismo sentido,
Fallos del Mes, N 452, sent. 10, pg. 1381).
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De las Obligaciones
rechaza la demanda ejecutiva pro faltar la ejecutividad del ttulo (R.D.J., t. 46, sec. 1,
pg. 186). Tambin se ha resuelto que la sentencia que declara la incompetencia del
tribunal no es absolutoria y por lo tanto ha operado la interrupcin de la prescripcin
(R.D.J., t. 89, sec. 3, pg. 246).
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De las Obligaciones
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obligacin principal, segn el artculo 2516 del citado cuerpo legal. Esta sentencia es
comentada favorablemente por los profesores Ramn Domnguez Benavente y
Ramn Domnguez Aguila, Prescripcin de la Accin Hipotecaria. Interrupcin
Civil, Revista de Derecho Universidad de Concepcin, N 190, pgs. 160 a 163
(recomendamos la lectura de este comentarios, por tocar varios aspectos de
importancia en materia de prescripcin, como, por ejemplo, si interrumpe o no la
prescripcin la gestin previa de desposeimiento). Vase Emilio Rioseco, ob. cit.,
comentario a sent. 171, pg. 87.13
220
De las Obligaciones
632. Prescripciones de corto tiempo. El prrafo 4 del Ttulo XLII del Libro IV del
Cdigo Civil, artculos 2521 al 2524, trata De ciertas acciones que prescriben en
corto tiempo.
Se trata de casos especiales, que constituyen excepciones a la regla de
prescripcin del artculo 2515. Se clasifican en:
1) Prescripciones de tres aos (art. 2521 inc. 1).
2) Prescripciones de dos aos (art. 2521 inc. 2).
3) Prescripciones de un aos (art. 2522).
Las tres primeras categoras se rigen por las mismas reglas; no as la ltima, que
tiene algunas especiales, y por ello la trataremos en forma separada.
221
Ren Ramos Pazos
idea que predomina es que el plazo de prescripcin empieza a correr desde que se
terminan de prestar los servicios, a menos que se hayan fijado fechas especiales para
su pago, caso en que se deber contar desde estas. En ese sentido la jurisprudencia
(R.D.J., t. 63, sec. 1, pg. 283; t. 32, sec. 1, pg. 494).
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De las Obligaciones
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De las Obligaciones
Captulo Sexto
DE LA PRELACION DE CREDITOS
643. Explicacin de por qu se trata de esta materia al final. Hemos dejado para el
final esta materia, pues nos parece que no guarda relacin de continuidad con ninguna
de las otras tratadas en el texto. Por ello, al no encontrar ningn lugar ms adecuado,
preferimos hacerlo de este modo. As por lo menos no se rompe el orden que hemos
querido seguir en nuestro estudio.
225
Ren Ramos Pazos
obligaciones con todo su patrimonio, excluidos por excepcin algunos bienes que por
consideraciones de orden superior la ley considera inembargables. Es lo que
impropiamente se denomina derecho de prenda general, y que nuestro Cdigo Civil
consagra en el artculo 2465: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean
presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargable, designados en el
artculo 1618.
Esta disposicin debe complementarse con el artculo 2469, segn el cual los
acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn exigir que se
vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los
intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga
ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando
no haya causas especiales para preferir ciertos crditos.
En cierto sentido, constituye tambin un complemento al derecho de prenda
general la norma del artculo 2466, referente a la accin pauliana, en cuanto dicha
norma permite que los acreedores puedan solicitar se dejen sin efecto las
enajenaciones de bienes que el deudor hubiere hecho fraudulentamente, con lo que el
derecho de prenda general cubre un mbito mayor desde que alcanza a bienes que ya
haban salido del patrimonio del deudor.
646. Concurrencia de los acreedores. Si los bienes del deudor no son suficientes
para que en ellos puedan hacerse exigibles la totalidad de los crditos de sus
226
De las Obligaciones
647. Principio de igualdad. Nuestro Cdigo adopta como regla general el principio
de la igualdad. As lo consagra el artculo 2469 al sealar que los acreedores tienen el
derecho a exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus
crditos para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes
los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata. No se descarta, en todo caso, que por
excepcin ciertos crditos gocen de preferencia, al agregar que lo anterior es as
cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin
que sigue.
648. Causas de preferencia. El artculo 2470 expresa que las causas de preferencia
son solamente el privilegio y la hipoteca (inc. 1).
De esta disposicin s desprende que los trminos preferencia y privilegio no
son sinnimos; el primero es el gnero, y el segundo una de las especies de ese
gnero. La otra especie es la hipoteca.
El Cdigo no ha definido lo que entiende por privilegio. Alessandri lo hace
sealando que es el favor concedido por la ley, en atencin a la calidad del crdito,
que permite a su titular pagarse antes que los dems acreedores (La Prelacin de
Crditos, N 14, pg. 15).
Galvarino Palacios, despus de aclarar que la idea del legislador es indicar con
esta expresin (privilegio) una causa de preferencia distinta de la hipoteca, agrega
que esta idea desenvuelve el cdigo a travs de una gran parte de las disposiciones del
Ttulo XLI del Libro IV, en que hace una clara y precisa delimitacin de los conceptos
de privilegio e hipoteca (ob. cit., pg. 17). Ms adelante explica que entre el
privilegio y la hipoteca hay diferencias apreciables (ob. cit., pg. 18).
Por nuestra parte, nos parece que no se justifica la distincin entre privilegio e
hipoteca, pues si la razn de ella estriba en que la hipoteca otorga un derecho real que
da accin persecutoria en contra de terceros, en tanto que los privilegios confieren
nicamente un derecho personal, no se justifica que la prenda constituya un privilegio,
en circunstancias que tambin da accin persecutoria contra terceros poseedores de la
especie pignorada.
Un autor colombiano, comentando el artculo 2493 del cdigo de su pas, que
corresponde exactamente al artculo 2470 inciso 1 del nuestro, se expresa en los
siguientes trminos, que comparto plenamente: se trata de buscar una diferencia
entre el privilegio y la hipoteca, con el nico resultado de oscurecer la cuestin,
cuando lo nico cierto es que la ley seala prelacin entre los crditos concurrentes,
asignndoles a algunos de ellos la preferencia, o el privilegio, o como se quiera
llamar, de ser pagados antes de los comunes o balistas (sic) (Guillermo Ospina
Fernndez, ob. cit., N 78, pg. 65).
Luis Felipe Bahamondez Prieto critica esta distincin al expresar que parece, a
primera vista, un tanto arbitraria la divisin de los crditos preferentes entre
privilegiados e hipotecarios, aunque probablemente se debe a la influencia del
legislador francs, que en el artculo 2094 del Cdigo de Napolen declara que las
causas legtimas de la preferencia son los privilegios e hipotecas. Y en seguida
227
Ren Ramos Pazos
649. Fundamentos de las preferencias. No hay una razn nica que justifique que
determinados acreedores debe ser pagados en forma preferente. Cada caso tiene su
propia explicacin. As, a veces, puede tener por fundamento el fomento del crdito.
Bello, en el Mensaje del Cdigo, seala que Se ha simplificado notablemente el
arreglo de la prelacin de crditos, el fomento del crdito ha sido en l la
consideracin dominante. En otros, la explicacin de las preferencias se encontrar
en razones de humanidad, como ocurre con el pago preferente de las expensas
funerales o el pago de los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor
y su familia durante los ltimos tres meses; o razones econmicas, como es el derecho
del Estado al pago preferente por lo adeudado por impuestos de retencin y recargo; o
en razones sociales, como ocurre con las remuneraciones de los trabajadores, etc.
228
De las Obligaciones
admiten analogas.
d) siempre son legales. Las partes no pueden crear preferencias, no obstante que
los crditos a los cuales amparan puedan tener su fuente indistintamente en la ley o en
la voluntad de las partes (Palacios, ob. cit., pg. 18). Ello explica que en el caso de la
novacin los privilegios de la obligacin extinguida no pasan a la nueva (art. 1641).
Por la misma razn la buena doctrina parece sealar que el privilegio que se tenga
contra un deudor no se extiende al fiador, sencillamente porque la obligacin del
fiador es distinta de la contrada por el deudor, y sin texto legal no se le puede hacer
efectiva la preferencia (Bahamondez, ob. cit., pg. 39) (Vase sobre este punto
R.D.J., t. 12, sec. 1, pg. 266).
Fundado en el principio que los privilegios los crea la ley y no las partes,
Somarriva afirma que en el caso de las obligaciones solidarias, el acreedor no puede
hacer efectivo el privilegio que tiene frente a un determinado deudor, en contra de un
codeudor solidario (Tratado de las Cauciones, Editorial Nascimento, 1943, N 56,
pgs. 57-58) En el mismo sentido Abeliuk, quien da como explicacin el ser los
privilegios inherentes al crdito (ob. cit., t. I, N 410, pg. 341). Una tesis distinta se
estableci por la Excma. Corte Suprema en fallo de 14 de noviembre de 1938, con un
voto disidente del Ministro Roldn (R.D.J., t. 36, sec. 1, pg. 330), fallo criticado por
toda la doctrina (Somarriva, ob. cit., pg. 58; Abeliuk, ob. cit., N 410, pgs. 341-342;
Palacios, ob. cit., pg. 20).
e) Son renunciables, porque slo miran al inters del acreedor y no est prohibida
su renuncia; y
f) Las preferencias tienen un carcter indivisible. Bahamondez, explicando esta
caracterstica, expresa que entendemos por indivisibilidad de las preferencias el
fenmeno en virtud del cual la totalidad y cada una de las partes del (los) objeto (s)
afectado (s) responde a la satisfaccin total de la preferencia y recprocamente el
crdito preferente o fraccin del mismo se beneficia con la garanta (ob. cit., pg.
42).
229
Ren Ramos Pazos
653. Privilegios. Crditos de primera clase. El artculo 2472 indica los crditos de
primera clase. Seala: La primera clase de crditos comprende los que nacen de las
causas que en seguida se enumeran:
1) Las costas judiciales que se causen en el inters general de los acreedores;
2) Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;
3) Los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de
seis meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda
la preferencia;
4) Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del
fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los
prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados;
5) Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;
6) Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se
recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los crditos
del fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los
aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artculo 42
del Decreto Ley N 3.500, de 1980;
7) Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los ltimos tres meses;
8) Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les
correspondan a los trabajadores, que estn devengadas a la fecha en que se hagan
valer y hasta un lmite de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y
fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite de diez aos. Por el
exceso, si lo hubiere se considerarn valistas;
9) Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo.
230
De las Obligaciones
654 bis. Situacin especial de los crditos hipotecarios de los bancos. En el caso en
que los bienes del deudor no sean suficientes para pagar a los acreedores de primera
clase y en que, por aplicacin del artculo 2478, debe hacerse efectivo su privilegio
sobre los bienes hipotecados, debe tenerse presente que en virtud de lo establecido en
el artculo 105 inciso 3 de la Ley de Bancos (D.F.L. N 2, D.O., del 19 de diciembre
de 1997), el Fisco y las Municipalidades gozarn de la preferencia que les acuerdan
los artculos 2472 y 2478 del Cdigo Civil (privilegios de primera clase) respecto de
los crditos del banco, slo cuando se trate de impuestos que afecten directamente a la
propiedad hipotecada y que tenga por base el avalo de la propiedad raz. Dicho de
otra manera, si el deudor tiene constituida una hipoteca se paga primero el banco,
aunque existan crditos de primera clase del Fisco por impuestos, salvo en cuanto se
trate de contribuciones de bienes races. En este ltimo caso, prefiere el crdito del
Fisco por las contribuciones, pagndose antes que el banco.
655. Pago de los crditos de primera clase en el caso del deudor declarado en
quiebra. Cuando se trata de un deudor declarado en quiebra, debe tenerse presente lo
establecido en los artculos 147 y siguientes de la Ley de Quiebras. De acuerdo al
artculo 148, el sndico har el pago de los crditos privilegiados de la primera clase
que no hubieren sido objetados, en el orden de preferencia que les corresponda, tan
pronto como haya fondos para ello; reservar lo necesario para el pago de los crditos
de la misma clase, cuyo monto o privilegio est en litigio, y para la atencin de los
231
Ren Ramos Pazos
656. Anlisis de los crditos de primera clase. En los puntos siguientes haremos un
somero anlisis de los crditos que comprenden la primera clase.
657. Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores (art.
2472 N 1). Recordemos que el artculo 139 del Cdigo de Procedimiento Civil
clasifica las costas en procesales y personales, sealando que son procesales las
causadas en la formacin del proceso y que corresponden a servicios estimados en los
aranceles judiciales, y personales las provenientes de los honorarios de los
abogados y dems personas que hayan intervenido en el negocio, y de los defensores
pblicos en el caso del artculo 367 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Para que estas costas gocen de este beneficio es necesario que se causen en el
inters general de los acreedores. Clemencia Musalem (ob. cit., N 26, pg. 88)
plantea algunos problemas con respecto a esta norma. Se pregunta, en primer trmino,
si las costas generadas por una accin pauliana, intentada por un acreedor, quedan o
no comprendidas en el privilegio. Su respuesta es negativa, porque por ser personal la
accin pauliana, sus resultados afectan solamente al acreedor o acreedores que la
hayan intentado. Otro caso ms frecuente, que tambin es dudoso, es si quedan
comprendidos dentro del privilegio los honorarios del abogado del fallido que pide su
propia quiebra. La autora que venimos citando concluye que esos honorarios no se
benefician con el privilegio, porque la quiebra no se pidi en el inters general de los
acreedores, sino en el del particular fallido. Agrega que tambin se ha rechazado esta
preferencia basndose en que el crdito invocado por el abogado no constituye costa
judicial por provenir de un contrato entre ste y el fallido (ob. cit., pg. 88).
En los juicios ejecutivos las costas procedentes de la ejecucin gozarn de
preferencia aun sobre el crdito mismo (art. 513 inc. 2 del C.P.C.). Fundada en esta
disposicin, la Corte Suprema acogi un recurso de casacin en el fondo. El
considerando 5 del fallo de casacin seala que las normas de la prelacin de
232
De las Obligaciones
658. Expensas funerales necesarias del deudor difunto (art. 2472 N 2). Varias
razones se han dado para justificar este privilegio: sanitarias (conveniencia de facilitar
el entierro de los muertos); sociales y humanitarias, etc. En todo caso, es indudable
que gracias a este privilegio no hay problemas para los deudos cuando carecen de
recursos para hacer estos gastos, pues las empresas de pompas fnebres les otorgan
crditos sin mayor problema para este tipo de servicios.
Es clara la norma en el sentido que el privilegio cubre slo los gastos
necesarios, lo que, en cada caso, deber determinar el juez de la causa.
Personalmente estimamos que para esta determinacin deber considerarse la
posicin social del difunto. Opinin contraria sustenta Clemencia Musalem (ob. cit.,
pg. 95).
Tambin la norma es clara en el sentido que el privilegio slo cubre los gastos
funerales del difunto, excluyendo los de su familia. En otros pases el privilegio
tambin los considera. As, por ejemplo, en Espaa, donde quedan comprendidos los
gastos funerales del deudor, segn el uso del lugar, y tambin los de su mujer y los
de sus hijos constituidos bajo su patria potestad, si no tuviesen bienes propios (art.
1924 N 2 letra B del Cdigo Civil espaol).
659. Gastos de enfermedad del deudor (art. 2472 N 3). Esta disposicin establece
que si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses, fijar el juez, segn las
circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia. concordamos con
Josserand, cuando justifica el privilegio en la necesidad de asegurar el crdito del
deudor en presencia de gastos urgentes.
Dentro de la expresin gastos de enfermedad deben comprenderse los honorarios
mdicos, los costos de hospitalizacin, el valor de los exmenes mdicos, etc.
660. Gastos generados en la quiebra del deudor (art. 2472 N 4). Segn el
artculo 2472 N 4, quedan comprendidos en el privilegio los gastos en que se
incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de
administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos contratados por
el sndico para los efectos mencionados.
El fundamento del beneficio radica, sin duda, en la necesidad de facilitar la labor
del sndico.
233
Ren Ramos Pazos
662. Las cotizaciones para seguridad social (art. 2472 N 6). Segn esta norma,
gozan de este privilegio 2Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad
Social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a este fin, como
asimismo, los crditos del fisco en contra de las entidades administradoras de fondos
de pensiones por los aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inciso
tercero del artculo 42 del Decreto Ley N 3.500, de 1980.
Es indudable que lo que la norma pretende es asegurar y proteger el pago de este
tipo de cotizaciones, para que el trabajador pueda gozar de todos los beneficios que le
asegura el sistema de seguridad social vigente en el pas.
234
De las Obligaciones
posada, es decir, para el consumos de los que se alojan en ella, no gozan de privilegio
algunos (Arturo Alessandri, La Prelacin de Crditos, N 29, pg. 24).
Ser el tribunal en cada caso particular el que deber determinar si el crdito que
se est cobrando corresponde o no a artculos necesarios de subsistencia.
665. Los crditos del fisco por impuestos de retencin y de recargo (art. 2472 N
9). En relacin con este privilegio, es importante tener presente que los impuestos de
retencin y de recargo son aquellos en que el sujeto pasivo (aquel legalmente obligado
al pago del impuesto) no soporta en su patrimonio el gravamen, sino que lo traslada a
un tercero, que es el verdaderamente incidido. En ambos casos, la ley autoriza al
sujeto pasivo para trasladar la incidencia del gravamen; actuando dicho sujeto como
un verdadero recaudador fiscal. De all que el legislador en diversas disposiciones
(vanse los artculos 24 inc. final, 97 N 11, 147 inc. 7, todos del Cdigo Tributario),
les otorga un tratamiento especial e idntico, en general ms drstico frente a las
hiptesis de incumplimiento. La diferencia entre ambos tipos de impuestos resulta de
la direccin de los flujos de dinero: si la prestacin va del incidido al sujeto pasivo, el
impuesto es de recargo, como ocurre con el impuesto al valor agregado del Ttulo II
del Decreto Ley N 825; en caso contrario, es de retencin, como acontece en el
impuesto nico a las rentas del trabajo dependiente del artculo 42 N 1 de la Ley
sobre Impuesto a la Renta, Decreto Ley N 824.
Quedan excluidos, por consiguiente, los dems impuestos que no tengan este
carcter y que constituyen la regla general, como, por ejemplo, el impuesto de primera
categora o el impuesto global complementario, ambos de la Ley sobre Impuestos a la
Renta. Tambin quedan fuera los dems tributos que no son impuestos, como las tasas
y las contribuciones especiales o de mejoras.
A nuestro juicio, no quedan cubiertas con el privilegio en estudio las multas, por
el carcter excepcional de los privilegios. Pero s los intereses, en virtud de lo
establecido en el artculo 2491, y los reajustes, por tratarse simplemente de valor
actualizado.
235
Ren Ramos Pazos
666. Crdito con preferencia superior a los de primera clase. Con posterioridad a
la entrada en vigencia del Cdigo Civil, se fueron dictando leyes que otorgan
preferencias a ciertos crditos para ser pagados antes que cualquiera otra obligacin
del deudor. As ocurri, por ejemplo, con el privilegio a favor del la Caja de Crdito
Agrario en el contrato de prenda industrial; con el privilegio del acreedor en el pagar
agrario; con el privilegio del acreedor en el pagar industrial; con el privilegio de la
Bolsa de Comercio sobre la garanta constituida por el corredor, etc.
Esa nueva realidad creada por leyes especiales llev a Galvarino Palacios a
afirmar que exista una nueva categora de crditos que se pagaban antes que los de
primera clase, que l denomin crditos de grado superior y que otros llamaron
superpreferencias (ob. cit., pgs. 111 y ss.).
El problema fue muy discutido pues haba quienes negaban la existencia de estas
superpreferencias: Jaime Illanes (La Primera Clase de Crditos Privilegiados, 1943,
pg. 52); Clemencia Musalem (ob. cit., pg. 81). Vase tambin R.D.J., t. 94, sec. 2,
pg. 91.
El asunto ha venido ha quedar solucionado con el nuevo inciso final que la Ley
N 19.250, del ao 1993, agreg al artculo 148 de la Ley de Quiebras: los crditos
privilegiados de la primera clase preferirn a todo otro crdito preferente o
privilegiado establecido por leyes especiales. Por consiguiente, ya no se puede seguir
hablando de superpreferencias.
667. Crditos de segunda clase. El artculo 2474 trata de los crditos de segunda
clase: A la segunda clase de crditos pertenecen los de las personas que en seguida se
enumeran:
1 El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada,
mientras permanezcan en ella hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento,
expensas y daos.
2 El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que
tenga en su poder o en el de sus agentes dependientes, hasta concurrencia de lo que se
deba por acarreo, expensas y daos; con tal que dichos efectos sean de la propiedad
del deudor.
Se presume que son de propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la
posada, o acarreados de su cuenta.
3 El acreedor prendario sobre la prenda.
Debe agregarse que en virtud de leyes especiales, gozan de preferencia de
segunda clase otros crditos, como por ejemplo, el derecho legal de retencin
declarados judicialmente, sobre bienes muebles (art. 546 C.P.C.).
236
De las Obligaciones
669. Crdito del posadero sobre los efectos del deudor introducidos en la posada
(art. 2474 N 1). Este privilegio se justifica plenamente porque el posadero
hotelero diramos hoy da- est contratando con personas que no conoce y cuya
solvencia slo podr apreciar por el equipaje que llevan. De no existir una norma
como sta, los empresarios hoteleros se veran obligados a exigir pagos anticipados a
sus pasajeros.
El privilegio slo puede hacerse efectivo: a) sobre los efectos del deudor
(maletas, bales y sus respectivos contenidos); b) que sean de su propiedad; c) que l
haya introducido en la posada; d) mientras estas especies permanezcan en la posada, y
e) slo para cubrir los gastos de alojamiento, expensas y daos (art. 2474).
La ley presume que los efectos que el deudor introduce en la posada son de su
propiedad (art. 2474 N 2 inc. 2).
672. Nueva realidad creada con las prendas especiales sin desplazamiento. Bajo la
sola vigencia del Cdigo Civil, no era concebible que una misma cosa fuere entregada
en prenda a varios acreedores, por tratarse de un contrato real que se perfecciona por
la entrega de la cosa. Esta realidad se ha visto alterada con la aparicin de las distintas
prendas sin desplazamiento, lo que plantea de inmediato el saber cmo prefieren los
diversos acreedores prendarios, cuando sobre una misma cosa se constituyen
diferentes prendas.
En el caso de la prenda industrial, los acreedores prefieren por el orden de sus
inscripciones. As parece desprenderse del artculo 42 de la Ley N 5.687, que en su
inciso 1 habla de grados, lo que da a entender que los acreedores prendarios
concurren de acuerdo a un determinado orden de prelacin, y lo confirma el inciso 3,
que hace referencia al artculo 2477, norma que para el caso de la hipoteca establece
que concurren en el orden de sus inscripciones.
En la prenda agraria, la Ley N 4.097 no resuelve el problema. Sin embargo,
como para poder constituir una nueva prenda cuando la cosa ya est empeada, se
requiere el consentimiento del primer acreedor, parece razonable entender que
concurren a prorrata, pues de no ser as no se ve para que tendra que autorizar el
primer acreedor, cuando en definitiva no sera afectado (En este sentido Galavarino
Palacios, ob. cit., N 61, pg. 62; Luis Felipe Bahamondez, ob. cit., pg. 101; Antonio
Zuloaga Villaln, Derecho Industrial y Agrcola, Editorial Nascimento, N 215, pgs.
183-184). Otros, en cambio, piensan que deberan preferir en el orden de sus
237
Ren Ramos Pazos
673. Tercera clase de crditos: crditos hipotecarios (art. 2477). El artculo 2477
seala que la tercera clase de crditos comprende los hipotecarios (inc. 1). Y el
artculo 2480 agrega a esta clase los censos debidamente inscritos, los que segn esta
misma norma, sern considerados como hipotecas y concurrirn indistintamente entre
s y con las hipotecas segn las fechas de las respectivas inscripciones.
Tambin quedan comprendidos en esta clase de bienes inmuebles, respecto de los
cuales se ha declarado judicialmente el derecho legal de retencin, siempre que este
decreto se encontrare inscrito; y el crdito del aviador en el contrato de avo minero,
reglamentado en los artculos 206 y siguientes del Cdigo de Minera.
Respecto al derecho legal de retencin, as lo seala el artculo 546 del Cdigo de
Procedimiento Civil: Los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern
considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para
los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan.
El decreto judicial que declare precedente la retencin de inmuebles deber inscribirse
en el Registro de Hipotecas.
En cuanto al avo minero, no existe una norma explcita que aclare de cul clase
es el crdito que tiene el aviador, porque el inciso segundo del artculo 2475 del
Cdigo Civil remiti el asunto al de Minera y ste nada seal sobre el particular. No
obstante, el artculo 219 del Cdigo vigente, unido al inciso segundo del artculo 2020
del Cdigo de 1930 (antecedente del inciso segundo del actual art. 230), permite
deducir que el crdito del aviador como el del acreedor hipotecario- es de tercera
clase y que, por lo tanto, goza de la correspondiente preferencia en relacin con la
pertenencia aviada. Por otra parte, si bien normalmente el aviador tiene derecho a
pagarse slo con los productos de las pertenencias, y el precio de la subasta de ella no
lo es, el aviador puede pagarse en este caso con cargo a dicho precio (Derecho de
Minera, Juan Luis Ossa Bulnes, Editorial Jurdica de Chile, 1989, pg. 281).
238
De las Obligaciones
674. Caractersticas de los crditos de tercera clase. Los crditos de tercera clase
presentan las siguientes caractersticas:
a) Constituyen crdito preferentes, pero no privilegiados (arts. 2470, 2471).
b) Otorgan una preferencia especial, que slo puede hacerse valer sobre la finca
hipotecada. Si el valor de sta no es suficiente para pagar la totalidad del crdito, la
parte no cubierta no goza de preferencia, pasando por el dficit a la lista de los
crditos de la quinta clase, con los cuales concurrir a prorrata (art. 2490).
c) Los crditos hipotecarios (lo mismo en el caso de los censos o avos inscritos)
se pagan con el producto de la finca hipotecada, con preferencia a todos los dems
crditos del deudor. Sin embargo, si hay acreedores de primera clase y los dems
bienes del deudor no son suficientes para cubrir sus crditos, el dficit se hace
efectivo en las fincas hipotecadas dividindose entre ellos a prorrata del valor de
stas y lo que a cada uno quepa se cubrir con ella en el orden y forma que se expresa
en el artculo 2472 (Arturo Alessandri, La Prelacin de Crditos, N 56, pg. 47).
As lo dispone el artculo 2478.
Puede darse el caso que existan bienes hipotecados y bienes dados en prenda.
Cabe preguntarse qu ocurre si los bienes del deudor no son suficientes para pagara a
los acreedores de la primera clase de crditos? Debe hacerse efectivo el dficit
nicamente sobre los bienes hipotecados, tal como lo dice el artculo 2478? O debe
hacerse efectivo sobre los bienes dados en prenda, como lo seala el artculo 2476?
El problema no est resuelto en la ley. Alessandri es de opinin que en la
situacin propuesta deben concurrir por el dficit primeramente los bienes dados en
hipoteca y despus los pignorados. Por algo la ley estim que unos son crditos de
segunda clase y los otros de tercera. Una opinin distinta tiene Abeliuk, quien estima
que el dficit debe prorratearse entre los acreedores de segunda y tercera clase (ob.
cit., N 1015, pgs. 835-836).
d) Los crdito hipotecarios (y lo mismo en el caso de los censos inscritos)
prefieren en el orden de sus fechas de inscripcin. As est dicho en el artculo 2477,
que seala en el inciso 2 que a los acreedores hipotecarios se les pagar en el orden
de las fechas de sus hipotecas, agregando en el inciso 3 que las hipotecas de una
misma fecha que gravan una misma finca preferirn unas a otras en el orden de su
inscripcin.
El artculo 2477 inciso final agrega: En este concurso se pagarn primeramente
las costas judiciales causadas en l.
e) En conformidad al artculo 2477 inciso 2, a cada finca gravada con hipoteca
podr abrirse, a peticin de los respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un
concurso particular para que se les pague inmediatamente con ella, segn el orden de
las fechas de sus hipotecas.
El artculo 2479 agrega que los acreedores hipotecarios no estarn obligados a
aguardar las resultas del concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra
las respectivas fincas: bastar que consignen o afiancen una cantidad prudencial para
el pago de los crditos de la primera clase en la parte que sobre ellos recaiga, y que
restituyan a la masa lo que sobrare despus de cubiertas sus acciones
De la manera que la hipoteca constituye no slo una garanta eficaz en cuanto
permite hacer efectivo el crdito sobre la finca sin importar quien le est poseyendo,
sino que, adems, presenta la utilidad de que los acreedores hipotecarios pueden
pagarse de inmediato sin tener que esperar el resultado de la quiebra, reservndose
nicamente lo necesario para asegurar el pago a los acreedores de primera clase.
La Ley de Quiebras no ha modificado estas disposiciones, pues en su artculo 150
dispone que los acreedores de la tercera clase se pagarn en la forma que determinan
239
Ren Ramos Pazos
los artculos 2477, 2478, 2479 y 2480 del Cdigo Civil (inc. 1), agregando que los
concursos especiales de hipotecarios que se formen sin declaracin de quiebra se
regirn por las disposiciones del Cdigo Civil y del de Procedimiento Civil (inc. 2).
De acuerdo a lo que se viene diciendo, la preferencia hipotecaria puede ser
alegada de diversas formas:
a) Mediante la correspondiente tercera de prelacin, en un juicio ejecutivo,
iniciado por un tercero que embargue el bien hipotecado.
b) Cuando el juicio ejecutivo es iniciado por otro acreedor hipotecario de grado
posterior, puede hacer efectiva su preferencia en el mismo juicio en que se pide la
subasta, mediante la correspondiente tercera de prelacin. En ese sentido Rafael
Mery Berisso, Derecho Hipotecario, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1958, pgs.
390-391. Otros autores estiman que no se requiere de tercera. As Abeliuk (ob. cit., t.
II, N 1019, pg. 837).
c) Puede ser alegada en el concurso particular de acreedores hipotecarios a que se
refiere el artculo 2477, independientemente de si el deudor est o no declarado e
quiebra. Se ha fallado que si existe un concurso particular de acreedores, la
adjudicacin hecha a un acreedor hipotecario en juicio seguido separadamente del
concurso, es nula (G.T., 1922, 1er. sem., pg. 392). Esta decisin se ajusta a lo
establecido en el artculo 71 inciso 3 de la Ley de Quiebras: La formacin de
concurso especial de hipotecarios, respecto de una finca gravada, suspende tambin
del derecho de cada uno de ellos de perseguirla separadamente.
d)Si el deudor est en quiebra, los acreedores hipotecarios deben verificar sus crditos
en la quiebra, los acreedores hipotecarios deben verificar sus crditos en la quiebra, de
acuerdo a las reglas generales, pues la ley no contempla ninguna excepcin (arts. 131,
132 y 150 Ley de Quiebras). Esta interpretacin no es contraria a la que establece el
artculo 71 de la Ley de Quiebras, que permite a los acreedores hipotecarios y
prendarios iniciar o llevar adelante sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de
sus respectivos crditos (art. 71 inciso 1 de la Ley de Quiebras). En ese sentido
Abeliuk, quien afirma que estamos por la opinin de quienes consideran que siempre
el acreedor hipotecario debe verificar, nicamente que su verificacin es diferente a
las de los dems acreedores, pues no va a concurrir a la liquidacin general de bienes,
sino en cuanto cobre el mencionado dficit. Pero su crdito y preferencia pueden ser
impugnados; en ese sentido se ha orientado la ltima jurisprudencia (ob. cit., N
1021, pg. 839). Somarriva, en cambio, afirma que no tienen necesidad de verificar a
menos que estn cobrando un dficit no cubierto con la finca hipotecada (ob. cit., N
458, pgs. 468-469).
675. Bienes sobre los cuales recae la preferencia hipotecaria. Por tratarse de una
preferencia especial, se hace efectiva sobre el precio que resulte de la subasta de la
finca (o sobre la indemnizacin, en el caso del seguro, si se produjo el siniestro, o en
el caso de la expropiacin). Tambin por aplicacin de lo que disponen los artculos
2420 a 2422, sobre los inmuebles por destinacin o adherencia, frutos, aumentos y
mejoras que haya tenido la cosa hipotecada.
Por el hecho de comprender la hipoteca art. 2420- viene muebles por naturaleza
(inmuebles por destinacin o por adherencia), pueden generarse conflictos cuando
sobre algunos de esos bienes se ha constituido tambin una prenda especial, sin
desplazamiento. En algunos casos, la ley resuelve el conflicto. As ocurre con la
prenda agraria, en que por disposicin del artculo 4 de la Ley N 4.097 el crdito
prendario gozar de preferencia en estos bienes, sobre el acreedor hipotecario. En
otros, la ley nada ha dicho, como ocurre, por ej., con la ley sobre prenda industrial N
240
De las Obligaciones
677. Cuarta clase de crditos. El artculo 2481 seala que la cuarta clase de
crditos comprende:
1 Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
2 Los de establecimientos nacionales de caridad o educacin, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3 Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el
marido, sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por
gananciales;
4 Los de los hijos de familia, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos;
5 Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos
tutores o curadores;
6 Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o
curadora, en el caso del artculo 511.
241
Ren Ramos Pazos
679. Distincin entre los diferentes crditos de cuarta clase. Se pueden distinguir,
dentro de la enumeracin del artculo 2481, dos clases de crditos: a) los de ciertas
personas en contra de quienes administran sus bienes (N 1, 2 y 3); y b) los de los
incapaces en contra de sus representantes legales (N 4 y 5).
242
De las Obligaciones
preferencia rige para las iglesias de cualquier culto, en virtud de los dispuesto en el
artculo 19 N 6 de la Constitucin Poltica del Estado (ob. cit., pgs. 132-133).
683. Privilegio de la mujer casada, por los bienes de su propiedad que administra
el marido (art. 2481 N 3). Esta disposicin slo tiene cabida respecto de la mujer
que se encuentra casada en rgimen de sociedad conyugal, pues slo en ese caso el
marido administra los bienes sociales y los bienes propios de la mujer (art. 1749). Ello
a pesar que desde que entr en vigencia la Ley N 18.802 (ao 1989), la mujer casada
es plenamente capaz.
Respecto a los matrimonios celebrados en el extranjero, el artculo 2484
prescribe: Los matrimonios celebrados en pas extranjero y que segn el artculo 119
deban producir efectos civiles en Chile, darn a los crditos de la mujer sobre los
bienes del marido existentes en territorio chileno el mismo derecho de preferencia que
los matrimonios celebrados en Chile. Sobre este punto es importante tener presente
que con las modificaciones de las Leyes N 18.802 y 19.335, la situacin de los que
se casan en el extranjero es la siguiente: se entendern separados de bienes, sin
perjuicio de que al inscribir su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la
Comuna de Santiago, pacten sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los
gananciales (art. 135 inc. 2 del Cdigo Civil). Si optan por el rgimen de sociedad
conyugal, el marido administrar los bienes de la mujer y sociales, del mismo modo
que si el matrimonio se hubiere celebrado en Chile.
684. Personas que pueden alegar la preferencia del artculo 2481 N 3. Pueden
alegar este privilegio slo las mujeres casadas en rgimen de sociedad conyugal; sus
herederos, en virtud del artculo 1097, y sus cesionarios.
243
Ren Ramos Pazos
privilegios son inherentes (accesorios) al crdito (art. 2470 inc. 2), es evidente que la
mujer no puede hacer efectivo el privilegio hasta que la sociedad conyugal se
disuelva. No se debe pensar por ello que la mujer se perjudica, dado que si la
administracin del marido es fraudulenta o inconveniente o est en notoria
insolvencia, la mujer tiene derecho a demandar la separacin judicial de bienes en
conformidad al artculo 155 del Cdigo Civil, que produce la disolucin de la
sociedad conyugal.
688. Bienes sobre los que se hace efectiva la preferencia. La cuestin a resolver es
si la mujer puede hacer efectivo el privilegio exclusivamente en bienes del marido o
tambin en los bienes sociales.
El punto ha sido discutido. Segn algunos, slo se puede hacer efectivo el
privilegio en los bienes propios del marido, pues el artculo 2481 emplea la expresin
sobre los bienes de ste.
Alessandri no participa de esta opinin, fundado en varias razones:
a) Porque de admitirse esa interpretacin, sera hacer responder a la mujer con
sus bienes propios ms all de la mitad de gananciales por las deudas sociales cuando
el marido no tuviere bienes o sus bienes y los sociales fueren insuficientes para cubrir
la totalidad de los crditos. Y ms adelante agrega que la nica manera de proteger
los intereses de la mujer y de conciliar las reglas que rigen la responsabilidad de ella
por las deudas del marido, es admitir que la mujer goza de preferencia no solamente
en los bienes que forman el patrimonio propio del marido, sino en los bienes que
constituyen el patrimonio de la sociedad conyugal (La Prelacin de Crditos, N 68,
pgs. 59 a 61). Agrega una razn de historia fidedigna: en el Proyecto de Cdigo Civil
se deca que esta preferencia se ejerce sobre los bienes del marido y los bienes
sociales, pero esta ltima frase fue suprimida, con razn, a su juicio, porque si hay
discusin entre los diversos acreedores del marido y es menester aplicar las reglas de
la prelacin de crditos, quiere decir que los bienes del marido son insuficientes para
pagarlos a todos, y cundo hay gananciales? Cuando los cnyuges han retirado sus
aportes y los acreedores de la sociedad conyugal han sido pagados. Y si hay conflicto
entre los acreedores que pretenden pagarse, no parece propio hablar de bienes
sociales (La Prelacin de Crditos, N 68, pgs. 62, 63).
b) porque el artculo 2481 forma parte del Ttulo De la prelacin de crditos,
que tiene por objeto reglar los derechos de la mujer en concurrencia con otros
acreedores. Si respecto de stos la sociedad conyugal no existe y slo hay marido y
mujer, era lgico que se refiriera a los de aqul nicamente (La Prelacin de
Crditos, N 68, pg. 62).
La jurisprudencia se ha inclinado por la tesis de Alessandri (R.D.J., t. 33, sec. 1,
pg. 53; t. 27, sec. 2, pg. 41). En el mismo sentido de Alessandri, Luis Felipe
Bahamondez (ob. cit., pg. 137).
689. Alegacin y prueba en el caso del privilegio invocado por la mujer casada.
La mujer debe alegar el privilegio y adems, en conformidad al artculo 2483, debe
probar la existencia de los bienes administrados por el marido, mediante inventarios
solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras
pblicas de capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta, permuta, u otros de
igual autenticidad. En el caso que lo demandado fuere indemnizaciones por una
administracin culpable o dolosa, los cargo podrn probarse de cualquier modo
fehaciente (art. 2385 inciso 2).
Adems debe tenerse presente que en conformidad al artculo 2485 la confesin
244
De las Obligaciones
del marido, del padre o madre de familia o del tutor o curador fallidos, no har prueba
por s sola contra los acreedores. Ello con el objeto de evitar una posible colusin
entre marido y mujer, en perjuicio de los acreedores.
690. Crdito privilegiado del hijo bajo patria potestad por los bienes
administrados por su padre o madre (art. 2481 N 4). En conformidad a esta
disposicin, los hijos sujetos a patria potestad tienen un crdito privilegiado de cuarta
clase respecto de los bienes que administra su padre o madre, privilegio que se hace
efectivo sobre los bienes de stos.
El padre o la madre en su caso- administra y usufructa de la generalidad de los
bienes del hijo, salvo aquellos que ste adquiere con su trabajo, que constituyen en su
peculio profesional o industrial, bienes estos ltimos que el hijo administra
personalmente (arts. 251 y 253) o aquellos otros bienes que el hijo recibe a ttulo de
donacin, herencia o legado a condicin de que no los administra el padre.
Este privilegio tiene por objeto que el hijo pueda cobrar preferentemente a su
padre o madre, lo que ste o sta le adeude cuando termine su administracin, sea a
ttulo de restituciones, indemnizaciones, intereses, etc.
Lo mismo que para el caso anterior, para que el hijo pueda gozar de este
privilegio tiene que alegarlo y adems debe probar, en la forma sealada en el artculo
2483, cules son los bienes que ha administrado su padre. No rigen estas exigencias
para justificar las indemnizaciones que deba el padre al hijo por su administracin
descuidada o dolosa (art. 2483 inc. 2). Tambin en este caso debe tenerse presente la
norma del artculo 2485.
El privilegio lo hace efectivo el hijo de familia en los bienes de su padre (o de su
madre, si es ella la que administra) (art. 2481 N 4 parte final).
691. Privilegio de los pupilos sobre los bienes de sus guardadores (art. 2481 N
5). Esta disposicin otorga un privilegio de cuarta clase a las personas que se
encuentran bajo tutela o curatela, contra sus respectivos tutores o curadores.
En conformidad al artculo 391, el tutor o curador administra los bienes del
pupilo, y es obligado a la conservacin de estos bienes y a su reparacin y cultivo. Su
responsabilidad se extiende hasta la culpa leve inclusive. Por su parte el artculo 415
le obliga a llevar una cuenta fiel, exacta y, en lo posible, documentada, con el objeto
de que terminada su gestin pueda restituir los bienes a quien corresponda y pague los
saldos que resulten en su contra. El privilegio que estamos estudiando tiene por objeto
defender al pupilo de una administracin fraudulenta de su guardador.
La doctrina entiende que este privilegio slo cabe respecto de los tutores o
curadores que ejercen la guarda sobre la persona del pupilo, siendo por ello
improcedente en las curaduras de bienes. Tampoco cabe en las curaduras especiales
(Luis Felipe Bahamondez, ob. cit., pg. 146. En igual sentido G.T., 1883, N 1024,
pg. 524).
Lo mismo que los casos anteriores, el privilegio debe ser alegado, y debe
probarse, en la forma que indica el artculo 2483, la existencia de los bienes
administrados por el tutor o curador. Rige tambin en este caso la limitacin
probatoria del artculo 2485.
245
Ren Ramos Pazos
693. Privilegio por expensas comunes de una unidad que forme parte de un
condominio. Al respecto el artculo 4 inciso 4 de la Ley N 1.953, sobre
Copropiedad Inmobiliaria, publicada en el Diario Oficial del 16 de diciembre de 1997,
establece lo siguiente: La obligacin del propietario de una unidad por los gastos
comunes seguir siempre al dominio de su unidad, aun respecto de los devengados
antes de su adquisicin, y el crdito correspondiente gozar de un privilegio de cuarta
clase, que preferir, cualquiera que sea su fecha, a los enumerados en el artculo 2481
del Cdigo Civil, sin perjuicio del derecho del propietario para exigir el pago a su
antecesor en el dominio y de la accin de saneamiento por eviccin, en su caso.
Este privilegio presenta algunas caractersticas especiales, que constituyen
excepciones a las reglas generales aplicables a los crditos de cuarta clase:
a) Hace excepcin a la norma del artculo 2482, segn la cual los crditos de
cuarta clase prefieren segn las fechas de sus causas. En este caso, el privilegio
prefiere, cualquiera sea su fecha, a los enumerados en el artculo 2481.
b) El privilegio en estudio constituye una excepcin a la regla contenida en el
artculo 2486, de que las preferencias de la cuarta clase afecten a todos los bienes del
deudor, por cuanto slo se hace efectivo sobre la unidad del propietario moroso en el
pago de las expensas comunes.
c) El privilegio alcanza a quien adquiere la unidad aun respecto de las expensas
generadas antes de su adquisicin. Constituye por ello una excepcin a la regla del
artculo 2486 de que los crditos de cuarta clase no dan derecho contra terceros
poseedores.
Cabe agregar que este privilegio es equivalente al que estableca la Ley N 6.071,
sobre Propiedad Horizontal, artculo 48, hoy derogada por el artculo 48 de la Ley N
19.537, publicada en el Diario Oficial del 16 de diciembre de 1997.
INDICE
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De las Obligaciones
CAPITULO PRIMERO
CONCEPTOS GENERALES
CAPITULO SEGUNDO
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
11. Concepto
12. Clasificacin
13. Crticas a la clasificacin anterior
14. La voluntad unilateral como fuente de la obligacin
15. En Chile, se acepta la voluntad unilateral como fuente de las obligaciones?
CAPITULO TERCERO
CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES
16. Clasificacin de las obligaciones.
17. Obligaciones de medio y de resultado
18. Obligaciones reales, propter rem o ambulatorias
19. Obligaciones causales y abstractas o formales
20. Concepto, definiciones
21. Origen y fundamento de las obligaciones naturales
21 bis. Naturaleza de la obligacin natural
22. Las obligaciones naturales en el derecho chileno
23. Las obligaciones naturales son taxativas en Chile?
24. Obligaciones naturales contempladas en el artculo 1470
25. Obligaciones naturales provenientes de obligaciones nulas y rescindibles
26. Caso del artculo 1470 N 1.
27. Caso del artculo 1470 N 3.
28. Obligaciones naturales provenientes de obligaciones civiles degeneradas
29. Obligaciones civiles extinguidas por prescripcin (art. 1470 N 2)
30. Obligaciones civiles que no han sido reconocidas en juicio por falta de
pruebas (art. 1470 N 4)
31. Efectos de la Obligacin natural.
32. Concepto.
33. Concepto.
34. Importancia de la distincin
35. Esta clasificacin la hace la ley
36. Obligaciones de dar
37. Naturaleza de la obligacin de entregar
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Ren Ramos Pazos
248
De las Obligaciones
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Ren Ramos Pazos
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De las Obligaciones
CAPITULO CUARTO
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
262. Explicaciones previas
263. Efectos del contrato y efectos de la obligacin
264. Efecto de las obligaciones (para el caso de incumplimiento del deudor)
265. Derecho principal a la ejecucin forzada de la obligacin
266. Cumplimiento forzado en los distintos tipos de obligacin
267. Requisitos de la ejecucin forzada en las obligaciones de dar
268. Cumplimiento forzado de la obligacin de hacer
269. Obligacin de no hacer
270. Cuadro resumen de casos en que es posible la ejecucin forzada de la
obligacin
271. Cumplimiento subsidiario por equivalencia. Indemnizacin de perjuicios
272. La indemnizacin de perjuicios es un derecho subsidiario
273. Tiene el acreedor un derecho optativo para exigir el cumplimiento de la
obligacin o la indemnizacin de perjuicios compensatoria?
274. Clases de indemnizacin
275. No se pueden acumular el cumplimiento y la indemnizacin de perjuicios
compensatoria, pero s el cumplimiento y la indemnizacin moratoria
276. requisitos de la indemnizacin de perjuicios
277. Incumplimiento del deudor
278. Ambito de aplicacin de estas normas
279. Perjuicio del Acreedor
280. Prueba de los perjuicios
281. Clases de perjuicios
282. Relacin de causalidad (nexo causal) entre el incumplimiento y los
perjuicios
283. imputabilidad del deudor
(dolo o culpa del deudor)
Dolo contractual
284. Campos en que incide el dolo civil
285. Teora unitaria del dolo
286. Prueba del dolo
287. Efectos del dolo en el incumplimiento de las obligaciones
288. El dolo no se puede renunciar anticipadamente
290. De la culpa contractual
291. Diferencias entre la culpa contractual y extracontractual
292. Gradacin de la culpa
293. La culpa grave equivale al dolo
294. De qu culpa responde el deudor
295. Clusulas para alterar la responsabilidad de las partes
296. Lmites de estas clusulas modificatorias de responsabilidad
297. La culpa contractual se presume
298. Culpa del deudor por el hecho de personas que dependen de l
299. Causales de exencin de responsabilidad
300. Fuerza mayor o caso fortuito
301. Elementos del caso fortuito
253
Ren Ramos Pazos
302. Inimputable
303. Imprevisto
304. Irresistible
305. Efectos del caso fortuito
306. Excepciones en las que el caso fortuito no libera de responsabilidad al
deudor
307. Prueba del caso fortuito
308. Teora de los riesgos
309. Requisitos para que opere la teora de los riesgos
310. Principio contenido en el Cdigo en materia de riesgos
311. Ambito de aplicacin de la norma
312. Casos de excepcin en que el riesgo de la especie o cuerpo cierto debido es
del deudor
313. Prdida parcial
314. Ausencia de Culpa
315. El estado de necesidad
316. Hecho o culpa del acreedor
317. Teora de la imprevisin
318. Elementos de la Imprevisin
319. Posiciones doctrinarias
320. Teora de la imprevisin en Chile
321. Argumentos en favor de la teora de la imprevisin
322. Mora del deudor
323 Concepto de mora
324. Requisitos de la Mora
325. Que el deudor retarde el cumplimiento de la obligacin
326. Que el retardo le sea imputable al deudor
327. Interpelacin del acreedor
328. Interpelacin contractual expresa (art. 1551 N 1)
329. Interpelacin contractual tcita (art. 1551 N 2)
330. Interpelacin judicial (o extracontractual) (art. 1551 N 3)
331. Que el acreedor, si el contrato es bilateral, haya cumplido su propia
obligacin o se allane a cumplirla en la forma y tiempo debidos
332. Efectos de la mora
333. Mora del acreedor
334. Desde cundo est en mora el acreedor?
335. Efectos de la mora del acreedor
336. De la avaluacin de los perjuicios
337. Avaluacin judicial
338. Perjuicios que deben indemnizarse
339. Dao moral
340. Dao emergente y lucro cesante
341. Perjuicios previstos e imprevistos
342. Las partes pueden alterar las reglas sobre los perjuicios a indemnizar
343. Avaluacin legal de perjuicios
344. Caractersticas de la liquidacin legal
345. Regla primera del artculo 1559
346. Regla segunda del artculo 1559
347. Regla tercera del artculo 1559
348. Regla cuarta del artculo 1559
254
De las Obligaciones
255
Ren Ramos Pazos
CAPITULO QUINTO
DE LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
404. Concepto
405. Causales de extincin de las obligaciones
406. De la resciliacin o mutuo disenso
407. La resciliacin es una convencin, no es un contrato
408. Requisitos de validez
409. Consentimiento en la resciliacin
410. Capacidad para resciliar
411. Para que haya resciliacin tiene que existir una obligacin pendiente
412. La resciliacin slo opera en los contratos patrimoniales
413. Efectos de la resciliacin
414. Efectos de la resciliacin entre las partes
415. Efectos de la resciliacin respecto de terceros
416. Del pago
417. Solucin o pago efectivo
418. El pago es la prestacin de lo que se debe
419. Naturaleza jurdica del pago
420. El pago es un acto jurdico
421. Caractersticas del pago
422. El pago debe ser especfico
423. El pago debe ser completo
424. El pago es indivisible
425. Por quin debe hacerse el pago
426. Pago hecho por el deudor
427. Pago hecho por un tercero interesado
428. Pago hecho por un tercero extrao
429. Efectos del pago hecho por un tercero extrao
430. Pago hecho con el consentimiento expreso o tcito del deudor
431. Pago hecho sin el conocimiento del deudor
432. Pago hecho contra la voluntad del deudor
433. Formas de resolver la contradiccin entre los artculos 1574 y 2291
434. Pago en el caso de las obligaciones de dar
435. El tradente debe ser titular del derecho que transfiere
436. Capacidad de disposicin del que paga
437. Formalidades legales
438. A quin debe hacerse el pago
439. Pago hecho al acreedor
440. Excepciones en que el acreedor no puede recibir el pago
256
De las Obligaciones
441. Pago hecho al acreedor que no tiene la libre administracin de sus bienes
442. Pago hecho al acreedor cuyo crdito se ha embargado u ordenado retener
por decreto judicial
443. Pago hecho al acreedor declarado en quiebra (art. 1578 inc. 3)
444. Pago hecho a los representantes del acreedor
445. Pago hecho al representante legal del acreedor
446. Pago hecho al representante judicial
447. Pago hecho al diputado para recibir el pago (mandatario)
448. Extincin de la diputacin para recibir el pago
449. Pago hecho al actual poseedor del crdito
450. Pago hecho a otras personas no es eficaz, no extingue la obligacin
451. Epoca en que debe hacerse el pago
452. Lugar donde debe hacerse pago
453. Contenido del pago
454. Casos en que concurran varias obligaciones entre las mismas partes
455. De la imputacin del pago
456. Prueba de pago
457. Presunciones legales del pago
458. Gastos del pago
459. Efectos del pago
460. Concepto
461. Casos en que procede el pago por consignacin
462. Fases del pago por consignacin
463. La oferta
464. Requisitos de la oferta
465. Requisitos de fondo de la oferta
466. Requisitos de forma de la oferta
476. Caractersticas de la oferta
468. No se requiere oferta
469. Situaciones especiales
470. Resultado de la oferta
471. La consignacin
472. Plazo para consignar
473. La declaracin de suficiencia de pago
474. Tribunal competente. Regla general y excepciones
475. Efectos del pago por consignacin
476. Gastos de la consignacin
477. Retiro de la consignacin
478. Concepto de subrogacin
479. Paralelo entre la cesin de crditos y el pago con subrogacin
480. Definicin de subrogacin
481. En la subrogacin el tercero que paga tiene diferentes acciones para
recuperar lo que pag
482. Clases de subrogacin
483. Subrogacin legal
484. Primer caso de subrogacin del artculo 1610
485. Segundo caso
486. Utilidad del artculo 1610 N 2 en el caso de la purga de la hipoteca
487. Subrogacin del tercer poseedor de la finca hipotecada
488. Tercer caso
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De las Obligaciones
259
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260
De las Obligaciones
CAPITULO QUINTO
DE LA PRELACIN DE CREDITOS
643. Explicacin de por qu se trata de esta materia al final
644. Generalidades
645. Concepto e importancia de la prelacin de crditos
646. Concurrencia de los acreedores
647. Principio de igualdad
648. Causas de preferencia
649. Fundamentos de las preferencias
650. Clasificacin de las preferencias
651. Caractersticas de las preferencias
652. Ambito de la preferencia
653. Privilegios. Crditos de primera clase
654. Caractersticas de los crditos de primera clase
654 bis. Situacin especial de los crditos hipotecarios de los bancos
655. Pago de los crditos de primera clase en el caso del deudor declarado en
quiebra
656. Anlisis de los crditos de primera clase
657. Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores (art.
2472 N 1)
658. Expensas funerales necesarias del deudor difunto (art. 2472 N 2)
659. Gastos de enfermedad del deudor (art. 2472 N 3)
660. Gastos generados en la quiebra del deudor (art. 2472 N 4)
661. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares (art.
2472 N 5)
662. Las cotizaciones para seguridad social (art. 2472 N 6)
663. Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
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