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Normas Rectoras Del Derecho Penal Criminalistica 1
Normas Rectoras Del Derecho Penal Criminalistica 1
Las normas rectoras son la esencia e informan todas las normas del cdigo penal,
gobiernan, rigen, dirigen todas las normas. Las normas rectoras son normas
reguladoras y son de superior jerarqua.
Toda interpretacin que se haga debe estar en armona y en consonancia con las
normas rectoras, de suerte que donde se vea contradiccin de una aplicacin con
una norma rectora lo sta hacer prevalecer hermenuticamente la norma rectora.
Significa que la persona humana no puede ser tratada como un medio sino como
un fin. Esto implica que el Estado no puede imponer, ni limitar modelos de vida
adoptados, salvo que se atente contra otros. As mismo no puede existir ninguna
sancin penal que atente contra la persona o su dignidad, por eso estn
prohibidos los tratos crueles, inhumanos y degradantes y la pena capital.
Lo mismo ocurre con el sindicado. El cuerpo humano del procesado no puede ser
utilizado como objeto o instrumento de prueba si no es con la voluntad o el
consentimiento del procesado. No puede haber una toma de una prueba de
sangre, de orina, de semen, etc., si no es con la voluntad de la persona.
Siempre la dignidad humana va a estar por encima del inters general.
Las penas deben ser idneas para lograr y satisfacer el fin sealado en la CN, se
debe proteger bienes jurdicos mediante penas adecuadas. Al momento de
imponerse la pena debe tenerse en cuenta el grado de injusto y de culpabilidad.
El principio de necesidad
Qu significa que la pena y la medida de seguridad debe ser necesaria? , que la
pena se debe aplicar donde haga falta, donde la pena se til; sera innecesario
aplicar pena en aquellos casos en donde la pena sea intil o no se necesite.
Principio de proporcionalidad
Este principio va dirigido al legislador como al juez al momento de la aplicacin de
la sancin penal, pera el legislador el requerimiento va orientado a que las
sanciones, sean penas o medidas de seguridad deben ser proporcionales o
adecuadas a la inmunidad del delito, de suerte que para delitos graves lo indicado
es imponer penal graves y para los delitos leves imponer penas de menor entidad.
Cules son los criterios para el legislador determinar esa proporcionalidad?
El primer criterio es la importancia del bien jurdico, este es el principal fundamento
de la intervencin del derecho penal. El legislador deber imponer la misma pena
para un delito contra la vida que para un delito contra la libertad individual? No.
Hay que establecer una jerarquizacin de los bienes y de acuerdo con ello va la
gravedad de la pena, por eso se empieza contra lo que atenta contra la vida: el
genocidio, luego el homicidio, porque la vida es el bien jurdico por excelencia.
El otro criterio que ha de tener en cuenta el legislador es que la pena tambin
depende de la forma de ataque al bien jurdico, la forma como se ataca el bien
jurdico puede llevar mayor o menor pena de aqu surge la famosa teora de las
circunstancias de agravacin y de atenuacin punitiva, no es lo mismo matar a
una persona dndole un tiro en la cabeza que hacindola sufrir de manera
innecesaria, esta forma de ataque al bien jurdico amerita mayor pena, de ah que
el homicidio se agrave por la sevicia, la sevicia no es lo que comnmente se cree
excederse con la vctima, es hacerlo sufrir innecesariamente, prolongarle el
sufrimiento.
La proporcionalidad tambin debe examinarse en un momento judicial que es el
momento de la aplicacin de la sancin, con este principio lo que se pretende es
evitar la arbitrariedad y el exceso al momento de la dosificacin de la sancin
criminal. Las penas estn fijadas entre un mnimo y un mximo que se tienen
como barreras para los funcionarios (arts. 60 y 61 del c.p.nuevo) para que el juez
no diga: "ah! Es que este me cae muy gordo y le voy a imponer 25 aos!, ah! Es
que este es reincidente!. El juez siempre debe partir del mnimo y a partir de ah
debe tener en cuenta las circunstancias de agravacin punitiva, las que
incrementan o las que rebajan, adems debe tener en cuenta la lesividad para el
bien jurdico, no es lo mismo un hecho consumado que una puesta en peligro;
tambin ha de tener en cuenta el grado de culpabilidad, no es lo mismo el grado
de culpabilidad de un sicario que acta con conciencia, con conocimiento al grado
de culpabilidad de un pobre tipo que tiene que proceder a hurtar para poder llevar
a la madre a un centro asistencial.
El principio de proporcionalidad conlleva a una prohibicin de exceso y de
arbitrariedad. Esto tambin es aplicable para las medidas de seguridad.
Principio de razonabilidad
Significa que cuando el legislador acuda a la pena que sea el medio ms
adecuando con el que cuenta y el fallador al imponerla debe fundamentar su
decisin (debe estar motivada), salvo las providencias de simple trmite que no lo
necesitan.
El fallador debe argumentar y expresar los fundamentos que lo llevaron a tomar
esa decisin. Si trata de manera diferente a personas hllense o no en situacin
similar, debe indicar por qu hace ese tratamiento diferente estando en situacin
similar (ejm: caso del autor y cmplice; imposicin de multa como mecanismo para
suspender la ejecucin de la pena art. 63cp, etc.)
El principio de razonabilidad de la sancin nos lleva a establecer limitantes para
que las penas y las medidas de seguridad no dependan de apreciaciones
valorativas incontrolables, bien se de ndole d tipo, o sentimental, o poltico, etc.,
Es por lo anterior que en el nuevo cdigo penal, el art. 59 establece la obligacin
del juez de hacer una fundamentacin explicita sobre los motivos que tuvo para su
determinacin cualitativa y cuantitativa. De las sanciones principales y de las
sanciones accesorias.
En este orden de ideas sera totalmente irracional que un funcionario impusiese
una pena mxima a un delincuente porque la persona le cae mal, eso es
irracional. Como sera irracional que un funcionario judicial le impusiese a un
mdico que se pas un semforo en rojo y atropell a un menor la pena accesoria
de la prohibicin del ejercicio de la profesin mdica porque eso no guarda
ninguna relacin con el delito cometido, hacia eso apunta la razonabilidad.
Para entender este artculo es necesario hacer una distincin o un paralelo entre
las penas y las medidas de seguridad.
La medida de seguridad es una sancin que se imponen al inimputable con
ocasin de un delito y las penas se aplican a los imputables.
Las penas son dos por excelencia: la las medidas de seguridad son: 1)
prisin y la multa internacin en establecimiento
psiquitrico para el enfermo mental, 2)
internacin en casa de trabajo o de
estudio para el inmaduro psicolgico, 3)
libertad vigilada que es accesoria y 4) la
reintegracin al medio ambiente natural
cuando se trate de indgenas
incivilizados.
El fundamento de la pena es El fundamento de la medida de
fundamentalmente retribucin y seguridad es prevencin especial,
prevencin general. porque la idea es procurar que el tipo
se cure, readaptarlo a la vida social;
tambin defensa social o proteccin de
la sociedad.
Las penas ests limitadas en unos La medida de seguridad es
mnimos y unos mximos. relativamente indeterminada porque, la
idea es que es hasta que el sujeto se
cure o hasta que se rehabilite.
Una vez entendida la diferencia entre pena y medida de seguridad, se puede decir
que la medida de seguridad tiene las siguientes funciones:
La funcin de protectora: la medida de seguridad lo que persigue es que el
delincuente (inimputable) no constituya un peligro para la sociedad; y es una
proteccin a la vctima, cul es la razn de establecer diferencias entre
proteccin y tutela si son diferentes?, la proteccin entindase como defensa
social y por eso es la primera, porque la razn de ser de la medida de seguridad
es proteger a la sociedad, porque el inimputable representa un peligro, un peligro
de que en cualquier momento vaya a atentar contra algn miembro del
conglomerado social o contra la misma vctima, entonces la idea es tambin
proteger a la vctima a la que no se le deja desamparada en la medida en que el
inimputable est sometido a una medida de seguridad, se le protege de
eventuales reiteraciones del ataque.
Retroactividad o ultractividad
La ley penal es irretroactiva (rige hacia el futuro) salvo que tenga puntos que le
sean favorables al procesado o condenado, caso en el que puede ser hacia atrs
(retro) o hacia delante (ultra).
Esta extractividad (retro o ultra) slo se aplica en materia penal cuando le sea
favorable al procesado o condenado. El procesado no tiene porque sufrir las
consecuencias de que el contexto histrico en el cual realiz su conducta se vea
agravado. La extractividad no procede frente a delitos continuados o permanentes.
Prohibicin de la analoga
No le es posible al intrprete de la norma crear ni delitos ni sanciones por
analoga, ya que quien hace esto es el legislador.
Esta prohibicin se refiere a la analoga en mala parte, es decir en contra del
procesado que restrinja su libertad. No es as para la analoga que beneficie al
procesado.
Debido proceso
Nadie podr ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le
imputa ante juez o tribunal competente y con observancia de las formas propias de
cada juicio.
Este principio se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas.
Toda persona se presume inocente mientras no haya sido declarada culpable
Juez natural
El juez natural es el sealado en la constitucin y en el estatuto para la
administracin de justicia (ley 270/96)
Para ser juez natural se requiere que el cargo est consagrado en la constitucin o
ley 270/96 (requerimiento Formal) y que sea autnomo e independiente en sus
fallos judiciales (requerimiento Material), es decir que no sean impuestos por otra
persona de cargo superior (esto se da en la fiscala). Se vulnera este principio con
los jueces que se dejan imponer contenido en sus fallos y con la creacin de
tribunales o jueces especiales para juzgar casos especiales.
7. Igualdad ante la ley penal (art. 7 cp; art. 13 CN) Art. 7 "La ley penal se
aplicar a las personas sin tener en cuenta consideraciones diferentes a las
establecidas en ella. El funcionario judicial tendr especial consideracin
cuando se trate de valorar el injusto, la culpabilidad y las consecuencias
jurdicas del delito, en relacin con las personas que se encuentren en las
situaciones descritas en el inciso final del artculo 13 de la Constitucin
Poltica".
La igualdad tiene regulacin con la dignidad humana pues si toda persona tiene
dignidad humana debe exigir de los dems y del derecho un trato similar frente a
situaciones similares. Frente a la ley penal se debe esperar un trato similar
siempre y cuando se est en situaciones similares, teniendo en claro que se debe
dejar a salvo el grado de injusto y culpabilidad (ej: un delito donde participan autor
y cmplice). As mismo implica que todos puedan interponer recursos contra las
providencias desfavorables, controvertir pruebas, pedir rebaja de condena y un
trato similar, se est o no en estados de excepcin.
Aquellas personas a las cuales se les concede asilo poltico tambin gozan de
inmunidad total. Una vez se les haya concedido asilo significa que la persona no
puede ser capturada ni juzgada en el pas de origen, ejemplo, lo que ocurri con
Aln Garca. El asilo poltico es una institucin que conlleva a inmunidad, o sea
que no se le pueden aplicar las leyes del pas.
Prohibicin de la doble incriminacin o "non bis in idem que quiere decir que una
persona no puede ser juzgada dos veces por el mismo acto, as mismo cuando el
estado se ha pronunciado de manera definitiva sobre un proceso penal no puede
ser revivido. Este principio se excepta por la sentencia emitida en el extranjero
(art.17 inc.2 cp); el juicio de revisin (forma de revivir un proceso porque han
surgido alguna de las circunstancias vertidas en el art. 220 cpc; otorgamiento de
libertad condicional (art 64 cp); por indulto (perdn, particular) y amnista (olvido,
general).
La prohibicin del non bis in idem no acarrea la imposibilidad de que unos mismos
hechos sean castigados por autoridades de distinto orden; tampoco que esos
hechos sean apreciados desde perspectivas distintas. Pero s conlleva que
autoridades del mismo orden y mediante procedimientos diversos sancionen
repetidamente la misma conducta, como quiera se producira una inadmisible
reiteracin del ius puniendi del Estado, y de contera, un flagrante atentado contra
la presuncin de inocencia.
9. Conducta punible. Para que la conducta sea punible se requiere que sea
tpica, antijurdica y culpable. La causalidad por s sola no basta para la
imputacin jurdica del resultado.
Para que la conducta del inimputable sea punible se requiere que sea tpica,
antijurdica y se constate la inexistencia de causales de ausencia de
responsabilidad.
Art. 10: "La ley penal definir de manera inequvoca, expresa y clara las
caractersticas bsicas estructurales del tipo penal.
En los tipos de omisin tambin el deber tendr que estar consagrado y
delimitado claramente en la Constitucin Poltica o en la ley".
Esta norma rectora por la misma redaccin conlleva cierta indeterminacin porque
nos dice que la ley penal definir de manera inequvoca, expresa y clara las
caractersticas estructurales del tipo penal. Cules son las caractersticas
estructurales del tipo penal?
Ejemplo: el artculo 279 c.p. viejo, nos habla de la tortura y nos dice: "el que cause
tortura fsica o psquica a otro incurrir en prisin de tanto a tanto". Qu es tortura
fsica y psquica?, no lo define la ley; entonces como hacer para diferenciar unas
lesiones personales de una tortura.
Ejemplo: si usted le tira una plancha caliente a otro y se la pega en el estomago y
lo quema, porque usted tena mucha rabia; ah hablamos de tortura o lesiones
personales?, de lesiones personales. Entonces, no siempre ponerle una plancha a
otro es una tortura.
Art. 11: "Para que una conducta tpica sea punible se requiere que lesione o
ponga efectivamente en peligro, sin justa causa, el bien jurdicamente
tutelado por la ley penal".
El peligro efectivo, surge cuando una conducta se presenta como apta o capaz de
vulnerar un bien jurdico, ese es el peligro efectivo, verbi gracia las tentativas,
cuando yo le disparo a otro esa conducta es apta de por lo menos vulnerar el bien
jurdico vida, simple y llanamente que no se disminuy no se vulner, o sea, el que
se exija una lesin o puesta en peligro es para delimitar tambin el mbito de
punibilidad, lo menos que se castigan desde el punto de vista de la antijuridicidad
es lo que pone en peligro, la tentativa y algunos delitos donde el legislador castiga
es la puesta en peligro que son llamados delitos de peligro : el envenenamiento de
aguas, de alimentos, el disparo de arma de fuego sobre vehculo. Distinto al
peligro presunto
No hay pena sin culpabilidad, para q la pena sea licita hay q constatar la
imputacin subjetiva segn la cual un injusto le es exigible a su autor, es decir, la
intencionalidad del acto, que lo que vaya a hacer lo quiera o lo haya previsto.
Esta norma rectora tiene dos partes, una primera parte que se refiere a la
culpabilidad en sentido estricto jurdico penal, es decir, como categora del delito
donde va dirigida nicamente a los imputables atendiendo el grado de libertad, de
auto determinacin o de auto gobierno con que ordinariamente los hombres
ejecutan los actos importantes de su vida.
Que se gana uno con decir que la persona era consciente de que estaba matando
cinco personas, la persona en el caso concreto mat en un estado de necesidad.
En ese orden de ideas no hay antijuridicidad porque ese hecho no est justificado.
La culpabilidad como categora del delito solamente ha de predicarse de aquellos
comportamientos tpicos y antijurdicos.