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INTRODUCCION
En el presente trabajo evaluamos adecuadamente la temtica que nos
proponemos examinar remite inexorablemente a un mnimo encuadramiento
previo respecto de la gnesis y evolucin del derecho a la imagen, para luego
evaluar si las imgenes personales pueden o no ser consideradas datos
tutelables a travs de las normas del derecho de la proteccin de datos, y si
dicha eventual proteccin puede extenderse a las imgenes sobre bienes.
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derecho a la imagen hunde sus races en el ius imaginum, del Derecho
Romano, una institucin de derecho pblico a tenor de la cual se conceda un
privilegio a la nobleza (extendido mucho despus a la plebe, al tener acceso a
los cargos otrora exclusivos de los nobles), que consista en la facultad de
exponer, en el atrio de los palacios, los retratos de sus antepasados que
hubieran desempeado magistraturas curules.
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consentimiento del resto de los parientes. A partir del reclamo de stos, los
jueces reconocieron que el derecho a oponerse a tal reproduccin es absoluto,
ste tiene su principio en el respeto que impone el dolor de las familias, el cual
no podra ser desconocido sin enfriar los sentimientos ms ntimos, los ms
respetables de la naturaleza y de la piedad domstica.
En los Estados Unidos, en junio de 1890, pocos meses antes de que apareciera
el famoso opsculo en el que Warren y Brandeis definan el right to privacy,
un Tribunal de Nueva York estableci, en el caso Marion Manola v. Stevens &
Myers, que para la circulacin de retratos deba requerirse el consentimiento
del fotografiado.
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DERECHO A LA IMAGEN
La jurisprudencia de diversos pases ha establecido la norma de que nadie
puede reproducir ni publicar la imagen de otra persona sin consentimiento de
ella, inclusive en Bolivia toda persona que crea estar indebida o ilegalmente
impedida de obtener la eliminacin de datos registrados por cualquier medio
que afecten a su derecho fundamental a su propia imagen podr interponer la
Accin de Proteccin de Privacidad.
Si es el signo esencial. Es aquello que nos coloca frente a los dems. Por eso
existe la necesidad de tutela jurdica.
NATURALEZA JURIDICA.
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Se podr enajenar la imagen mortis causa? Sera un derecho de la
personalidad ad vitam? O de lo contrario, podr ser transmisible mortis
causa? Para unos no es trasmisible, este derecho se acaba con la vida de la
persona. Para otros se puede, el derecho a la imagen es transmisible porque lo
que muere es el cuerpo no muere la imagen. Si la imagen es de una persona
importante y que hace historia el derecho pasa a la comunidad, la propiedad
pasa a la comunidad, entonces el derecho a la imagen se tiene slo por un
tiempo.
Asimismo, hay que colocar el art. 16, en relacin con el art. 23 del mismo
Cdigo, conforme al cual, "Los derechos de la personalidad son inviolables y
cualquier hecho contra ellos confiere al damnificado la facultad de demandar el
cese de ese hecho, aparte del resarcimiento por el dao material o moral".
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En efecto, el art. 21 de la Constitucin Boliviana reconoce, explcitamente, el
derecho la propia imagen, junto al derecho a la intimidad y al honor. Si tenemos
en cuenta que el artculo 109.I de la Carta Magna boliviana afirma que "Todos
los derechos reconocidos en la Constitucin son directamente aplicables", y
que, segn el art. 1 13.I de la misma, su vulneracin "concede a las vctimas el
derecho a la indemnizacin, reparacin y resarcimiento de daos y perjuicios
en forma oportuna", es evidente que se impone una reforma del CC, que
permita y viabilice mayor efectividad al derecho a la imagen,
constitucionalmente reconocido como un derecho autnomo.
Me conformar aqu una vez aceptada esta idea, con esbozar una serie de
reflexiones sobre el tema.
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reconocible por la sociedad. El derecho a la propia imagen sera entonces el
poder que el ordenamiento jurdico atribuye a la persona para determinar
cundo es posible la representacin de su figura, o dicho de otro modo, la
facultad de decidir cundo su figura puede ser reproducida por un tercero y
cundo no.
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a) La primera de ellas es la de determinar si puede ser considerada como
ilcita la mera captacin, no consentida, de la imagen de una persona o, por el
contrario, ser necesaria la difusin de la misma.
Ahora bien, la solucin puede ser diversa, si, como propugnamos, la figura
humana, en cuanto bien de la personalidad, se protege con independencia de
la reputacin de la persona.
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El problema viene planteado, porque la delimitacin que el art. 10 CC italiano
hace de la intromisin ilegtima es muy restringida, dado que solamente
contempla, como tal, la exposicin o publicacin de la imagen (se entiende, que
sin el consentimiento del titular del derecho), pero no la captacin o
reproduccin de la misma.
Por ello, los autores italianos generalmente admiten que la mera fijacin de la
imagen en un retrato fotogrfico no origina un dao moral resarcible, a no ser
que el retrato ponga de manifiesto aspectos ntimos de la persona fotografiada,
en cuyo caso habr una intromisin ilegtima, pero no, en el derecho a la
imagen, sino en el derecho a la intimidad.
Se ha dicho que el CC italiano de 1942 sigue una posicin, que est lastrada
por un arrastre histrico6. Sigue, as, la solucin dada por Ley de 22 de abril de
1941 (N 633), sobre derechos de autor, heredera del Real Decreto Ley de 7
de noviembre de 1925 (N 1950), que, a su vez, estuvo decisivamente influido
por la vieja Ley alemana de 9 de enero de 1907, relativa al derecho de autor
sobre las artes figurativas y el retrato (KUG), todava en vigor.
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prohibicin de reproducir la imagen sin el consentimiento la persona
representada, mediante el recurso a la categora del derecho general de la
personalidad.
Se dice, as, que una cosa es que nos expongamos a la mirada de los
transentes y otra cosa, muy distinta, es que debamos soportar ser el objeto
principal de una fotografa, si no queremos ser retratados, y ello, aunque el
destino de la foto sea la pura contemplacin de quien la hace, y no, su difusin
pblica. A no ser que concurra una de las autorizaciones legales para la
intromisin previstas en el art. 8 LO 1 /1982, toda persona tiene la facultad de
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impedir ser fotografiada, contra su voluntad, como parte del contenido del
derecho a su propia imagen; y ello, aunque la fotografa no revele aspectos de
su vida privada, ni haya sido todava publicada.
Opino que una cosa es que la captacin no consentida sea considerada como
ilcita y otra cosa distinta es que deba dar lugar a una indemnizacin de daos
y perjuicios, la cual, en nuestra opinin, slo proceder, si se produce la
divulgacin de la imagen, ya que, en caso contrario, no se producir un dao
moral.
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posibilidad de exigir la destruccin del soporte fsico en que se haya realizado
la captacin o reproduccin.
Por ello, se ha dicho que, para que pueda hablarse de intromisin en la imagen
de una persona, es necesario que sta resulte objetivamente reconocible, a
partir de la propia representacin grfica, sin necesidad de acudir a criterios
subjetivos de asociacin, extrnsecos a ella misma, para identificarla.
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de inters general que justifique la intromisin15. En ausencia de dicho inters
general (que hay que identificar con la libertad de informacin o expresin),
poco importa la finalidad con que se realice la intromisin: su ilicitud no
requiere, as, que tenga carcter lucrativo. En este sentido, en Espaa, el art.
7.6 LO 1/1982, considera intromisin ilegtima "La utilizacin de la imagen de
una persona para fines publicitarios, comerciales o de naturaleza anloga".
CONCLUSIONES
Toda persona incluso las personas jurdicas privadas y pblicas, tiene derechos
sobre las imgenes respecto de sus bienes, y ese derecho proviene
esencialmente del derecho constitucional de propiedad (el que, como se
expres, es ms amplio que el derecho de dominio emanado del Cdigo Civil),
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pero no nos parece correcto aludir a un derecho a la imagen sobre los bienes
como derecho autnomo.
En este sentido, respecto de las imgenes sobre los bienes, resulta de suma
utilidad la jurisprudencia francesa, no slo por su alto grado de desarrollo
especfico sino por ser su ordenamiento civil fuente directa del argentino y de la
mayora de las legislaciones latinoamericanas, especialmente en materia de
dominio. Y con relacin a las imgenes difundidas por la Internet, cabe recurrir
a los valiossimos antecedentes de la Agencia Espaola de Proteccin de
Datos y a sus pares europeos, que van consolidando una interesante lnea de
anlisis, aplicable en nuestros pases, an con escasa proteccin en esta
materia.
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hemos reseado probablemente no sean las nicas relevantes, por lo que
habr que estar atentos a su evolucin, que adquiri y adquirir seguramente
un mayor vrtigo, siguiendo el ritmo que le marca el creciente desarrollo de la
sociedad de la informacin.
BIBLIOGRAFIA
QUISBERT, ERMO, "Derechos de la Personalidad II ", Apuntes Jurdicos,
http://jorgemachicado.blogspot.com/2013/01/dpii.html Consulta: - See
more at:
http://jorgemachicado.blogspot.com/2013/01/dpii.html#_Toc346271630
LUIS F. P. LEIVA FERNNDEZ, El derecho a la imagen de las cosas
propias, L.L. 2006B, 689, con cita de Juan A. Bibiloni, Reforma del
Cdigo Civil. Anteproyecto, Buenos Aires, Ed. Kraft, 1940, t. III, p. 105,
nota al art. 2446 del anteproyecto.
LUIS F. P. LEIVA FERNNDEZ, El derecho a la imagen de las cosas
propias, La Ley, 2006B, 689.
RAMN DANIEL PIZARRO, Responsabilidad civil de los medios masivos
de comunicacin. Daos por noticias inexactas o agraviantes, 2 ed.
Actualizada y ampliada, Hammurabi, Buenos Aires, 1999, p. 346/350.
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