Artculo 2

Derecho al honor, buena reputacin, intimidad personal y familiar, voz e imagen

Toda persona tiene derecho:
(...) 7. Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as
como a la voz y a la imagen propias.
Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviadas en cualquier
medio de comunicacin social tiene derecho a que ste se rectifique en forma
gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.
(...)
CONCORDANCIAS:
C.: arts. 2 incs. 1),5),6), 97;
C.P.Ct.: art. 37 inc. 8);
C.C.: arts. 14,15;
C.P.: arts. 130, 131,132,154,155,156,157,164;
Ley26775;
D.U.D.H.: art. 12;
P.I.D.C.P.: art. 17;
C.D.N.: art. 16;
CAD.H.: arts. 11.2,14
Juan Morales Godo
1. Derecho al honor y a la buena reputacin
La Constitucin se refiere al honor y a la buena reputacin, insinuando que se
trata de dos derechos, que tendran un contenido propio y diferenciado. Al
respecto, asumimos el criterio de que el honor tiene dos facetas: una subjetiva,
que viene a ser la apreciacin que tenga la persona de s mismo; y una
objetiva, que viene a ser la apreciacin que tienen los dems de la persona. Lo
que ocurre es que, algunos autores152, asumen que se trata de dos derechos,
resultando que la faceta subjetiva sera el honor, mientras que la faceta objetiva
sera la buena reputacin, tal como lo estara sugiriendo la Constitucin Poltica
del Estado en el inciso que comentamos. Desde nuestro punto de vista, ambas
facetas corresponden al derecho al honor. El hecho de que nuestra legislacin
penal haya considerado dos tipos penales distintos para cada una de estas
facetas, es decir, la injuria (subjetiva) y la difamacin (objetiva), no puede
constituir argumento para sostener que se trata de dos derechos. En realidad,
es el derecho al honor protegido en sus dos manifestaciones.
Ni en la doctrina, ni en nuestra legislacin existe una idea precisa del derecho
al honor; sin embargo, una marcada tendencia doctrinaria, que la resalta el
jurista espaol Herrera Tejedor153, nos lleva a considerar al honor en sus dos
152

RUBIO CORREA, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Tomo 1, Ed. Fondo
Editorial PUCP, Lima, 1999, p. 245.
153
HERRERA-TEJEDOR, Fernando. Honor, intimidad y propia imagen. Ed. Colex, Madrid,
1994, pp. 76-78.

facetas, objetiva y subjetiva, de tal suerte que interpretamos el inciso en

comentario en el sentido de que la buena reputacin forma parte del concepto
de honor, en su aspecto objetivo.
2. Derecho a la intimidad personal y familiar
Arribar a una definicin del derecho a la intimidad es una tarea complicada por
la diversidad de contenidos que se perciben en la doctrina como en la
jurisprudencia, no solo nacional sino internacional. No lo ha sido para el
sistema del common law norteamericano ni para nuestro sistema romanogermnico, por tener un contenido muy amplio, siendo prcticamente imposible
encerrar todas sus posibilidades en una definicin.
Es posible encontrar, especialmente en el Derecho norteamericano, algunos
aspectos que conviene destacar. En efecto, comenz el derecho en comentario
siendo considerado como la "fase del derecho que tiene toda persona sobre su
seguridad personal, () ms comprensivo a una personalidad inviolada"154;
luego, como "el derecho a ser dejado solo y tranquilo" o "a ser dejado en
paz"155; tambin, como el derecho "de gozar de la existencia sin que su nombre
o su vida sean explotados para fines comerciales (...)"156; tambin, como el
"derecho a la felicidad, lo cual incluye estar libre de ataques innecesarios al
carcter, al esta tus social o reputacin"157.
A travs de lo expuesto podemos apreciar la diversidad de contenidos, a pesar
de haber mencionado solo algunos aspectos. Sin embargo, a travs de las
definiciones mencionadas encontramos que los aspectos de derecho a la
soledad y el control de la informacin son los elementos reiterativos. Estos
mismos elementos los encontramos en las normas que recogen el derecho a la
intimidad en el sistema jurdico peruano, a pesar de que el artculo 14 del
Cdigo Civil de 1984 solo se refiere a la puesta de manifiesto de la vida
personal o familiar, debiendo interpretarse que la proteccin alcanza contra las
intromisiones y la toma de conocimiento de hechos que corresponde a la esfera
de la vida privada, aun cuando no se pongan de manifiesto.
En nuestro sistema no existe controversia doctrinaria ni jurisprudencial respecto
a una definicin del derecho a la intimidad. Si nos atenemos a las normas
existentes, tanto en el Cdigo Civil de 1984, la Constitucin de 1993, como en
el Cdigo Penal de 1991, la definicin debe girar en torno a la proteccin de la
esfera de nuestra existencia que la persona reserva para s misma, libre de
intromisiones, tanto de particulares como del Estado, as como el control de la
informacin de esta faceta de nuestra vida. Sin embargo, ello es limitado por
154

WARREN, Samuel y BRANDEIS, Louis. The right to privacy. En: "Harvard Law Review", Vol.
IV, ,N 5, Massachusetts, 1890.
155
DAZ MOLINA, Ivn. El derecho a la vida privada. En: "La Ley", Tomo 126, abril-junio,
Buenos Aires, 1967, p. 984.
156

BALLN LANDA, Alfredo. El derecho a la intimidad en el Per. Tesis para optar el grado de
bachiller, Universidad Catlica Santa Mara, Arequipa, p. 147.
157
ZAVALA DE GONZLES, Matilde. Derecho a la intimidad. Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
1982, p. 43.

cuanto las proyecciones mayores de este derecho estn en la posibilidad de

que el ser humano pueda adoptar las decisiones ms importantes de su
existencia, libre de interferencias y manipulaciones, con lo que se garantizara
su libertad y su formacin como ser humano.
Es importante sealar que el derecho a la intimidad, al igual que los dems
derechos de la personalidad, pese a su trascendencia e importancia para el ser
humano, no son absolutos y, por lo tanto, es necesario propender al equilibrio
entre los justos intereses individuales y los necesarios intereses generales que
tambin deben ser protegidos por el sistema jurdico. En ese sentido, debe
tenerse claro que existen limitaciones al derecho a la intimidad, donde este
derecho cede frente a determinadas situaciones consideradas de inters
pblico, como seran los casos de seguridad nacional, en situaciones de guerra
u otra emergencia pblica, de desastre natural, bienestar econmico del pas,
prevencin de desrdenes o crmenes, proteccin de la salud y la propia
libertad de informacin, entre otras. Sin embargo, no debe confundirse los
intereses pblicos o generales con la curiosidad pblica. Se entiende que
estamos frente a un inters pblico o general cuando el acto o el hecho tienen
trascendencia social.
3. Derecho a la imagen y a la voz
Nuestro sistema jurdico establece el derecho a la imagen y a la voz como
derechos autnomos, diferencindolos del derecho a la intimidad, aun cuando
un mismo acto pudiera violentar simultneamente estos tres derechos, como
sera la captacin a travs de un vdeo con voz, de un acto ntimo.
. Hay necesidad de brindar proteccin a la imagen de una persona, porque la
misma puede ser captada con mucha facilidad en lugares pblicos o privados,
incluyendo recintos ntimos, sin consentimiento de la persona. Tambin puede
captarse la Imagen de la persona en cualquier lugar en actitudes, gestos o
posiciones indecorosos, cuya captacin afecta la sensibilidad de la persona,
con mayor razn si estas son divulgadas.
Algunos programas de televisin han tenido y tienen la secuencia conocida con
el nombre de "la cmara indiscreta". Esta secuencia coloca a las personas en
situaciones difciles, muchas veces ridculas, provocadas expresamente,
mientras la cmara de televisin est captando la imagen y la voz de la
persona. Aqu se presenta un conflicto con el derecho a la imagen, y en
algunas ocasiones pudiera estar transgredindose la intimidad de las personas.
En ambos casos, es evidente que debe contarse con el consentimiento expreso
de las personas comprometidas en la secuencia, caso contrario, tanto la
captacin como la divulgacin acarrearn responsabilidad a los autores.
Nuestra legislacin, a travs del artculo 15 del Cdigo Civil de 1984, reconoce
el derecho a la imagen y a la voz, requirindose el consentimiento de la
persona para el aprovechamiento de la imagen y voz, establecindose, as
mismo, que no se requiere de consentimiento para la divulgacin, cuando se
trata de la imagen de un personaje pblico captada en una actuacin pblica,

salvo que esta utilizacin atente contra el honor, el decoro o la reputacin de la

persona.
Haremos mencin a dos casos resueltos, uno por el Tribunal Supremo
norteamericano y el otro por la Corte Suprema del Per. El precedente
norteamericano es el caso Daily Times Democral vs. Graham. Una seorita
paseaba por un parque pblico, cuando un fuerte ventarrn levant su vestido,
en el preciso instante en que un fotgrafo de un diario de la localidad pasaba y
observ la escena y, de inmediato, tom una fotografa de la seorita con el
vestido levantado. Al da siguiente, dando cuenta del inusitado ventarrn, el
diario coloc en primera plana la indicada foto. La afectada seorita, interpuso
una demanda de daos y perjuicios contra el diario y, finalmente, la Corte
Suprema ampar su demanda, con el argumento central de que "an en
lugares pblicos hay ciertas cosas que aunque estn a la vista siguen siendo
privadas".
Es importante sealar que, para el derecho norteamericano, el righ of privary,
comprende -entre otros aspectos- el derecho a que no se utilice la imagen de
las personas sin su consentimiento, mxime cuando se les coloca en
situaciones embarazosas. En nuestro medio, como hemos sealado lneas
arriba, el derecho a la imagen es autnomo.
El caso peruano trata sobre la demanda interpuesta por la conocida artista de
la televisin, doa Gisella Amparo Valcrcel Barreta, quien reclam
indemnizacin por haberse utilizado su imagen en una propaganda comercial,
sin su autorizacin. La Corte Suprema ampar la demanda y fij una
indemnizacin a favor de la demandante, con los siguientes fundamentos:
"Que, por su naturaleza los atributos de la personalidad son inalienable s,
figurando entre ellos, el derecho sobre la propia imagen, en virtud del cual se
tutela la intimidad y el decoro; que, consecuentemente, es derecho indiscutible
de la persona el de decidir la oportunidad y condiciones de representacin de
su forma corporal, as como el de prohibir su desnaturalizacin; que este
derecho, tendiente a la proteccin de la imagen, se traduce en dos valores: uno
moral y otro patrimonial; por el primero, nadie tiene por qu invadir la esfera de
la privacidad, exhibiendo a los dems, sin consentimiento del titular del
derecho, a la efigie o imagen y, por el segundo, solo aquel le corresponde
determinar las exigencias que previamente deben satisfacerse para autorizar
su difusin, coligindose -asimismo- que tampoco est permitido procurarse un
provecho econmico a expensas de la imagen de una persona sin su
consentimiento y, cuando as hubiere ocurrido, la obligacin de asumir el
resarcimiento del dao arrogado es su consecuencia (...)"158.
La jurisprudencia peruana transcrita resulta meritoria ante una tendencia
generalizada de no proteger los derechos extra patrimoniales con la severidad
requerida.
Sin embargo, es notoria la confusin de derechos, especialmente con el
derecho a la intimidad. Como hemos sealado anteriormente, si bien un solo
acto puede comprender la violacin de varios derechos, ello no significa que se
trata de derechos autnomos, con sus propios contenidos.
158

BECERRA PALOMINO, Enrique. Derecho a la intimidad. En: "Libro homenaje a Carlos

Rodrguez Past "Ed or. . Cultural Cusco, Lima, 1992, p. 133.

Hacemos una especial referencia al uso de la imagen de determinadas

vedettes del medio peruano, va internet, con el agravante de colocadas en
situaciones o posiciones sugerentes, algunas de ellas totalmente desnudas, en
que aparentemente se utiliza la imagen de la cara de la artista, pero se le
colocan cuerpos que no les corresponde, sin autorizacin, ni consentimiento de
ellas. Aqu es evidente que existe un agravio al derecho a la imagen, y en
algunos casos a la intimidad de las indicadas figuras de la farndula limea.
4. Afectacin a los derechos al honor y a la intimidad
Qu es lo que puede hacer una autoridad pblica que toma conocimiento de
que se est editando un programa, para ser propalado en los das siguientes a
travs de la televisin, en el que se hace un severo cuestionamiento a su
actuacin como funcionario pblico, acusndosele de haber incurrido en ilcito s
penales?
Como se trata de situaciones vinculadas a su honor y relacionadas con su
actuacin como funcionario pblico, no puede hacer nada judicialmente, sino
esperar la difusin del programa, y si considera que afecta su honor podr
solicitar la rectificacin de lo propalado, demandar civilmente por daos y
perjuicios o denunciar penalmente por delito de difamacin. Ello porque la
libertad de expresin est garantizada por nuestra legislacin, que no hace sino
recoger las normas de carcter internacional que existen al respecto, en el
sentido que no se admite censura previa y que cualquier responsabilidad que
se derive de la de difusin de hechos que agravian el honor de la persona, ser
ex post. Por qu expost? Porque el informador puede hacer uso de la
excepcin de verdad, de tal suerte que si demuestra que lo que ha afirmado es
verdad, esta exento de responsabilidad y, esencialmente, porque no se admite
censura previa por ninguna autoridad, como lo hemos indicado. Por esta razn
no son admisibles medidas cautelares que tiendan a evitar la propalacin de la
informacin, como s ocurre en los casos de intimidad.
En efecto, qu ocurrira si a este mismo funcionario pblico le editan un
programa, no para cuestionar su actuacin como funcionario, sino en el que se
tratan situaciones que corresponden al mbito de su intimidad, por ejemplo,
relacionadas con su conducta amorosa u opcin sexual? En este caso, el
indicado personaje pblico s podra acudir al rgano jurisdiccional
pretendiendo se suspenda no solo la futura propalacin, sino que se suspenda
la propia investigacin y edicin. Indudablemente, el camino adecuado para
ello es la medida cautelar innovativa, prevista en el artculo 686 del Cdigo
Procesal Civil, que expresamente confiere este derecho a aquel que estima
vulnerado su derecho a la intimidad.
Cul es la razn por la cual es procedente un pedido de esta naturaleza y no
lo es para los casos de honor? En primer lugar, la violacin a la intimidad no
solo se produce con la divulgacin de los actos o hechos, sino tambin por la
simple intromisin o captacin de los hechos correspondientes al mbito de la
intimidad, de tal manera que no se puede considerar que se trata de una
censura previa porque el derecho ya est siendo vulnerado desde el momento

que se coleccionan los datos y se procede a la edicin de los mismos. En

segundo lugar, no procede la excepcin de verdad porque aun cuando los
hechos capturados y revelados sean ciertos, ello no exonera de
responsabilidad al autor o autores. Por ello es que consideramos que el
legislador procesal concede expresamente la medida cautelar innovativa, como
una posibilidad que puede utilizar el agraviado para suspender la vulneracin
del derecho e impedir la divulgacin por el medio de comunicacin masiva.
Recordemos que la medida cautelar innovativa pretende la modificacin de la
situacin de hecho o de derecho que viene ocurriendo. En este caso se
solicitara la cesacin de las investigaciones relativas a la intimidad de la
persona y el impedimento de su divulgacin.
Como apreciamos, son dos situaciones perfectamente diferenciadas, donde
existen razones de proteccin tanto para la libertad de expresin que se
privilegia frente al derecho al honor de un personaje pblico, como para el
derecho a la intimidad frente a la libertad de informacin.
5. Hacia un derecho general de la personalidad
Como lo habamos sugerido en una publicacin efectuada en el ao 1995 159, la
idea de avanzar hacia un derecho general de la personalidad va calando en la
doctrina y en la legislacin. De alguna manera lo asumimos en el Per cuando
en el artculo 3 de la Constitucin Poltica del Estado se seala que la
enumeracin de los derechos que se hace minuciosamente en el artculo 2 no
es taxativa, por lo que no deben excluirse otros de naturaleza anloga o que se
fundan en la dignidad del ser humano, o en los principios de soberania del
pueblo. Este texto abierto permite asumir operativamente un conjunto de
derechos no previstos en la normativa, pero sustentados en la dignidad del ser
humano y que demandan proteccin jurdica.
La base de este gran derecho radica en la dignidad del ser humano, que la
podemos concebir en cualquiera de estas dos principales proyecciones: a) una
dimensin ontolgica, como ser dotado de inteligencia, de racionalidad, libertad
y conciencia de s mismo y, b) dimensin tica, en el sentido de autonoma
moral y esfuerzo de liberacin frente a interferencia s o presiones alienante s y
manipulaciones cosificadoras160, tal como lo concibi Kant, al sostener que el
ser humano como persona era un fin en s mismo, jams medio para nada;
esta condicin de sujeto es lo que marcaba la diferencia con los objetos161. El
pensamiento tico kantiano, basado en la dignidad del ser humano, ha ejercido
gran influencia en la mayor parte de las legislaciones del mundo.
Por interpretacin jurisprudencial, en Alemania, conjugando los artculos 1,
apartado 1 de la Constitucin Poltica que seala: "La dignidad del hombre es
159

MORALES GODO, Juan. Derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de

informacin. Ed. Grijley, Lima, 1995.
160

FERNNDEZ SEGADO, Francisco. La dignidad de la persona como valor supremo del

ordenamiento jurdico. En: "Modernas tendencias del Derecho en Amrica Latina". Ed. Grijley,
Lima, 1997, p. 74.
161
LARENZ, Karl. Derecho Civil Parte General Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1978,
p. 45.

inviolable. Respetarla y protegerla es el deber de todo poder del Estado", con el

artculo 2, apartado 1, que consagra: "El derecho de cada uno al libre
desarrollo o desenvolvimiento de su personalidad", se llega a la conviccin de
la existencia de un derecho general de la personalidad, que lo definen como:
"El derecho de un particular contra otro particular de su dignidad de hombre y del
desarrollo de su personalidad individual".
La jurisprudencia norteamericana enf1la hacia la consideracin de un derecho
general de la personalidad, a travs del right of privary, toda vez que bajo el
manto de este derecho se protegen situaciones jurdicas bastante dismiles. Se
incluyen la imagen, el nombre, la identidad y el libre desarrollo de la
personalidad. Como ejemplo de ello, tenemos el precedente Donahue v:
Warner Brothers Pietures Inc., en el que el juez Bratton dijo: "que el derecho
que tiene una persona comn de gozar de la existencia, sin que su nombre o
su vida sean explotados para fines comerciales, o con el uso de su nombre o
por la publicacin de su retrato o carrera, en la pantalla de los cines, en la
prensa, en peridicos, en boletines, circulares, catlogos o de cualquier otra
manera: debe ser prohibido, a menos que se obtenga para ello previamente su
consentimiento"162. Observamos que existe una intencin de proteccin general
de la personalidad, comprendiendo una serie de derechos tomos, pero en el
trasfondo es la proteccin de la libertad y la dignidad del ser humano.
Cada vez se toma mayor conciencia en nuestro medio jurdico sobre la
trascendencia de la labor jurisdiccional, convirtiendo a la jurisprudencia en el
camino natural de la evolucin del Derecho. La labor judicial de los abogados y
magistrados, permitir que el Derecho se ponga al da con la poblacin, con la
sociedad, resolviendo las causas considerando los valores y principios que
inspiran la Constitucin Poltica del Estado.