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Guia Del Procedimiento No Contencioso de Separacion Convencional Divorcio Ulterior PDF
Guia Del Procedimiento No Contencioso de Separacion Convencional Divorcio Ulterior PDF
DISTRIBUCIN GRATUITA
2013 - Ministerio de Justicia y Derechos Humanos
Calle Scipin Llona 350, Miraflores, Lima 18
Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Impreso en Per
Representaciones Generales 2000 S.A.C.
http://www.representacionesgenerales2000.com
CC : Cdigo Civil
CPP : Constitucin Poltica del Per
LOM : Ley Orgnica de Municipalidades (Ley N 27972)
LPAG : Ley del Procedimiento Administrativo General (Ley N 27444)
5
Bibliografa 35
Anexos:
I) Legislacin 37
I.1. Ley N 29227 - Ley que regula el Procedimiento
No Contencioso de la Separacin Convencional y
Divorcio Ulterior en la Municipalidades y Notaras 39
I.2. Reglamento de la Ley N 29227, aprobado por Decreto
Supremo N 009-2008-JUS 44
II) Formularios 53
Presentacin
1
Publicada el 16 de mayo de 2008 en el diario oficial El Peruano.
2
Publicado el 13 de junio de 2008 en el diario oficial El Peruano.
3
Realizada en el Auditorio Institucional del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos el 30
de marzo de 2012.
4
Antes llamada Direccin Nacional de Asuntos Jurdicos.
1. Antecedentes al procedimiento no contencioso de
separacin convencional y divorcio ulterior
5
Declaracin Universal de Derechos Humanos (Artculo 16), Declaracin Americana
de Derechos Humanos (Artculo VI), Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
(Artculo 23) y Convencin Americana de Derechos Humanos (Artculo 17).
6
Constitucin Poltica del Per
Artculo 4.-
La comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la madre y
al anciano en situaciones de abandono. Tambin protegen a la familia y promueven el
matrimonio. Reconocen a estos ltimos como institutos naturales y fundamentales de la
sociedad. La forma del matrimonio y las causas de separacin y de disolucin son reguladas
por la ley.
7
PLCIDO VILCACHAGUA, Alex (2010). El principio de promocin del matrimonio y
la nulidad del matrimonio por inobservancia de la forma prescrita para casarse. En:
CALDERN PUERTAS, Carlos Alberto y Carlos AGURTO GONZALES (Coordinadores). La
Familia. Lima: Motivensa, p. 146.
8
Ibidem.
9
Ver Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 09332-2006-AA/TC
(fundamento jurdico 7).
En el marco del CC, para llevar a cabo la extincin del vnculo matrimonial
se procede de dos maneras: (i) realizar el proceso de separacin de cuerpos
y divorcio ulterior; o, (ii) realizar el proceso de divorcio de manera directa.
Al respecto, cabe precisar que la separacin de cuerpos tiene como
efecto suspender los deberes de lecho y de habitacin, as como poner
fin al rgimen de sociedades de gananciales, dejando subsistente el
vnculo matrimonial, tal como lo dispone el Artculo 332 del CC.
En cambio, el divorcio produce la disolucin del vnculo matrimonial,
poniendo fin a todos los derechos-deberes personales y patrimoniales entre
los cnyuges, salvo las excepciones establecidas en la Ley, y sin perjuicio de
los derechos de los hijos (tenencia, alimentos y rgimen de visitas).
La separacin de cuerpos y divorcio ulterior puede demandarse por
cualquiera de las causales previstas en los incisos 1 al 13 del Artculo
333 del CC. En cambio, en el Artculo 349 de la CC la pretensin de
divorcio de manera directa solo puede demandarse por las causales
previstas en los incisos 1 al 12 del Artculo 333.
En el caso especfico de la separacin convencional, esta procede
12
siempre y cuando hayan transcurrido dos (2) aos de la celebracin del
matrimonio (prevista en el inciso 13 del Artculo 333), no pudindose
demandar directamente el divorcio sin previamente haber solicitado la
separacin de cuerpos.
Como se aprecia, bajo este marco normativo civil, el juez era el nico
competente para conocer y resolver las pretensiones de separacin de cuerpos
y divorcio, dando lugar a una excesiva carga judicial, dilacin de procesos y
gastos excesivos que resultaban imposibles de asumir por la mayor parte
de la poblacin, generndose as una situacin de informalidad10.
Por tal motivo, el Congreso de la Repblica opt por otorgar
competencia a las municipalidades y notaras para la disolucin del
vnculo matrimonial, siempre y cuando ambos cnyuges estn de
acuerdo y cumplan con los requisitos establecidos en la Ley N 2922711
y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 009-2008-
JUS12. Sin perjuicio de ello, los jueces mantienen sus competencias
para seguir conociendo los casos de separacin de cuerpos y divorcio,
en el marco de la legislacin civil.
10
CONGRESO DE LA REPBLICA (2007). Diario de Debates. Segunda Legislatura Ordinaria
de 2007. Jueves 13 de mayo de 2008. Segunda Sesin Matinal. Tomo I. p. 91.
11
Publicada el 16 de mayo de 2008 en el diario oficial El Peruano.
12
Publicado el 13 de junio de 2008 en el diario oficial El Peruano.
Causales comunes para la separacin de cuerpos y el divorcio en el
marco normativo civil (Artculos 333 y 349 del CC)
1. El adulterio.
2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciar segn las circunstancias.
3. El atentado contra la vida del cnyuge.
4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.
5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos
o cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda a este
plazo.
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que
puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el Artculo 347.
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la
celebracin del matrimonio.
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos aos,
impuesta despus de la celebracin del matrimonio.
11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso
judicial.
12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido
de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos
menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el
Artculo 335. 13
13
Ibidem.
14
CONGRESO DE LA REPBLICA. Op. Cit., p. 78.
2. Los alcances de la Ley N 29227 y su Reglamento, aprobado
por Decreto Supremo N 009-2008-JUS
Solicitud de Audiencia
Municipalidad Los Cnyuges NO
separacin nica
ratifican la voluntad
convencional
expresada en su
solicitud
Plazo: 15 das
Plazo: 2 meses
ETAPA REGISTRAL ETAPA RESOLUTORIA (2)
a. La etapa postulatoria
La etapa postulatoria empieza con la presentacin de un escrito dirigido
al alcalde solicitando el inicio del procedimiento no contencioso de
separacin convencional y divorcio ulterior, debiendo los cnyuges
cumplir con los requisitos previstos en el Artculo 4 de la Ley N 29227
y el Artculo 5 de su Reglamento:
15
Artculo 5 del Reglamento de la Ley N 29227.
Los documentos que deben adjuntarse a la solicitud de separacin
convencional y divorcio ulterior son los siguientes:
b) Copia certificada del Acta o la Partida de Matrimonio, expedida dentro de los tres
(3) meses anteriores a la fecha de presentacin de la solicitud;
c) Declaracin jurada, con firma y huella digital de cada uno de los cnyuges, de
no tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad;
d) Copia certificada del Acta o la Partida de Nacimiento, expedida dentro de los
tres (3) meses anteriores a la fecha de presentacin de la solicitud, de los hijos
menores o hijos mayores con incapacidad, si los hubiera.
d) Copia certificada de la sentencia judicial firme o del acta de conciliacin respecto
de los regmenes de ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y visitas
de los hijos menores, si los hubiera;
e) Copia certificada de la sentencia judicial firme o del acta de conciliacin respecto
de los regmenes de ejercicio de la curatela, alimentos y visitas de los hijos
mayores con incapacidad, si los hubiera;
f) Copias certificadas de las sentencias judiciales firmes que declaran la
interdiccin del hijo mayor con incapacidad y que nombran a su curador;
g) Testimonio de la Escritura Pblica, inscrita en los Registros Pblicos, de
separacin de patrimonios; o declaracin jurada, con firma e impresin de
17
la huella digital de cada uno de los cnyuges, de carecer de bienes sujetos al
rgimen de sociedad de gananciales;
h) Testimonio de la Escritura Pblica, inscrita en los Registros Pblicos, de
sustitucin o de liquidacin del rgimen patrimonial, si fuera el caso;
i) Declaracin jurada del ltimo domicilio conyugal, de ser el caso, suscrita
obligatoriamente por ambos cnyuges; y,
j) Documento que acredite el pago de la tasa correspondiente al procedimiento de
separacin convencional y divorcio ulterior.
b. La etapa evaluatoria
En esta etapa, la autoridad municipal recibe la solicitud y verifica el
cumplimiento de los requisitos establecidos en la normativa, siendo
necesario contar con el visto bueno del rea legal respectiva o del
abogado de la municipalidad.
c. La etapa de convocatoria
Una vez realizada la verificacin de los requisitos previstos en la
normativa, la autoridad municipal debe convocar a audiencia nica en
el plazo de quince (15) das.
16
Artculo 6 del Reglamento de la Ley N 29227.
d. La etapa ratificatoria
En la audiencia nica ante la autoridad municipal se constata
el acuerdo comn de los cnyuges de proceder con la separacin
convencional. De no producirse la ratificacin, se da por concluido el
procedimiento. Con ello, lo que se busca es una manifestacin comn
de los cnyuges que acredite con toda certeza la voluntad de dar por
disuelto el vnculo matrimonial.
En otras palabras, no solo es exigible dirigir la solicitud de separacin
convencional y divorcio ulterior ante la autoridad municipal, sino que
tambin es necesario que los cnyuges ratifiquen la decisin adoptada
en la referida audiencia.
Asimismo, cabe sealar que bajo ninguna circunstancia se discute o
se solicita variacin alguna respecto de los alcances de los acuerdos
relativos al rgimen patrimonial de los cnyuges o de asuntos
relacionados a los hijos.
e. La etapa resolutoria
18 Separacin convencional: en esta etapa, la autoridad municipal
expide la resolucin de alcalda que declara la separacin
convencional en un plazo no mayor de cinco (5) das de producida
la audiencia nica.
Divorcio ulterior: luego de dos (2) meses de haberse emitido la
resolucin de alcalda que declara la separacin convencional,
cualquiera de los cnyuges puede solicitar ante el Alcalde que
declare la disolucin del vnculo matrimonial en un plazo no mayor
de quince (15) das.
f. La etapa registral
Luego de declarada la disolucin del vnculo matrimonial, la autoridad
municipal dispondr su inscripcin en el registro correspondiente
de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos - SUNARP
mediante el acto administrativo (v. gr. la resolucin de alcalda) que
declar el divorcio ulterior y las copias certificadas de los actos emitidos
durante la tramitacin del procedimiento no contencioso de separacin
convencional y divorcio ulterior.
3. La organizacin interna de las municipalidades para la tramitacin
del procedimiento no contencioso de separacin convencional y
el divorcio ulterior
La organizacin interna que adoptan las municipalidades para
cumplir con lo establecido en la Ley N 29227 y su Reglamento resulta
un aspecto relevante para la tramitacin eficiente de las solicitudes
de separacin convencional y divorcio ulterior, siendo necesario que
exista un conjunto de principios que doten de orden y coherencia a la
estructura y desenvolvimiento de la Administracin Pblica17, como
son los principios de delegacin y de desconcentracin.
En ese sentido, a continuacin se desarrollan (a travs de preguntas
y respuestas) algunos de los temas ms relevantes respecto de la
organizacin interna de las municipalidades para la tramitacin del
procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio
ulterior.
17
CASSAGNE, Juan Carlos (2005). Derecho administrativo. Tomo I. Lima: Gaceta Jurdica,
p. 739.
18
Antes llamada Direccin Nacional de Justicia.
3.2. El alcalde puede desconcentrar en otros rganos de la
municipalidad las competencias asignadas por la Ley N 29227?19
La desconcentracin implica un desplazamiento permanente de las
competencias desde los rganos superiores a los rganos inferiores
que de ellos dependan20, siendo que los primeros no pueden avocarse
al conocimiento de la competencia de los segundos, pues la autoridad
desconcentrada (rgano inferior) es la responsable de su ejercicio.
Ahora bien, el Artculo 3 de la Ley N 29227 y el Artculo 4 de su
Reglamento disponen que los alcaldes distritales y provinciales
son competentes para conocer el procedimiento no contencioso de
separacin convencional y el divorcio ulterior; no refirindose a la
posibilidad de que el alcalde pueda realizar la desconcentracin de esta
competencia.
En vista de ello, resulta necesario revisar otras disposiciones
normativas aplicables al funcionamiento de las municipalidades para
determinar si los alcaldes pueden desconcentrar las competencias
durante la tramitacin del procedimiento no contencioso de separacin
20 convencional y divorcio ulterior.
El Numeral 2 del Artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444
- Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG) establece
que los procedimientos especiales creados y regulados como tales
por ley expresa, atendiendo a la singularidad de la materia, se rigen
supletoriamente por la LPAG en aquellos aspectos no previstos y en los
que no son tratados expresamente de modo distinto.
El Artculo 62 de la LPAG regula la figura jurdica de la presuncin
de competencia desconcentrada. Bajo esta disposicin, cuando una
norma atribuya a una entidad alguna competencia o facultad sin
especificar el rgano a su interior que deba ejercerla, esta competencia
o facultad corresponde al rgano de inferior jerarqua de funcin ms
similar vinculada a ella en razn de la materia y de territorio, y, en caso
de existir varios rganos posibles, al superior jerrquico comn.
El citado artculo seala que los rganos de inferior jerarqua son
competentes para pronunciarse sobre asuntos que confronten hechos
19
Mediante las Consultas Jurdicas nmeros 001 y 003-2012-JUS/DNAJ del 6 y 13 de enero
de 2012, respectivamente, la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico del
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos emiti opinin jurdica sobre este asunto.
20
COSCULLUELA MONTANER, Luis (2010). Manual de Derecho Administrativo. Parte General.
Vigsimoprimera edicin. Madrid: Civitas-Thomson Reuters, p. 161.
con normas expresas (v. gr. certificaciones, inscripciones, remisiones
al archivo, notificaciones, expedicin de copias certificadas de
documentos, comunicaciones o devolucin de documentos).
Visto as, el artculo en mencin importa una desconcentracin
automtica dispuesta a partir de la propia Ley, que no queda librada a
una decisin especfica y otorga mayor celeridad a la gestin, pues el
rgano inferior en funcin de las reglas establecidas es responsable
de actuar inmediatamente.
Por ello, en aplicacin del principio de desconcentracin regulado
en el Artculo 74 de la LPAG, s procedera que el titular del rgano
administrativo (alcalde provincial o distrital) delegue sus competencias en
otros jerrquicamente dependientes de l (rgano de inferior jerarqua que
realiza funciones vinculadas en razn de la materia al tema que es objeto
de desconcentracin de competencias), solo en lo referido a la realizacin
de las actuaciones necesarias en la tramitacin del procedimiento (recibir
la solicitud, verificar el cumplimiento de los requisitos, convocar a
audiencia nica y suscribir el acta de ratificacin de voluntades).
En este punto, cabe precisar que la etapa resolutoria del procedimiento 21
consistente en emitir un pronunciamiento que declara la separacin
convencional y otro posterior que declara la disolucin del vnculo
matrimonial no puede ser desconcentrada, as como tampoco la
facultad de declarar la conclusin del procedimiento por inasistencia a
la audiencia nica, pues, por la propia naturaleza del procedimiento,
dicha etapa es de competencia del alcalde.
Por tal motivo, la municipalidad podra especificar en sus documentos
de gestin al funcionario o unidad orgnica competente para realizar las
actuaciones de mero trmite durante el procedimiento no contencioso de
separacin convencional y divorcio ulterior, detallando sus actuaciones
(v. gr. en ejercicio de su potestad reglamentaria y organizatoria, la
municipalidad podra hacer constar tal modificatoria en su Reglamento de
Organizacin de Funciones - ROF).
21
Mediante las Consultas Jurdicas nmeros 009 y 021-2012-JUS/DNAJ del 24 de julio y 27
de noviembre de 2012, respectivamente, la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento
Jurdico del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos emiti opinin jurdica sobre este
asunto.
econmica, social o geogrfica. La titularidad y la responsabilidad del
funcionario o unidad orgnica delegante no son delegables.
En la delegacin existe una transferencia total o parcial del ejercicio
de las competencias, que le siguen perteneciendo al rgano superior.
Por tanto, este puede retomarlas para ejercerlas o transferirlas a otro
rgano22. As, si bien el rgano delegado ejerce la competencia, la
titularidad de esta permanece en el delegante, quien sigue siendo el
responsable del ejercicio de la competencia.
La Ley N 29227 y su Reglamento no hacen mencin alguna a la figura
jurdica de la delegacin, siendo necesario revisar otras disposiciones
normativas para determinar si los alcaldes pueden delegar sus
competencias.
Al respecto, el Numeral 20 del Artculo 20 de la Ley Orgnica
de Municipalidades (LOM) establece como una atribucin de los
alcaldes delegar sus atribuciones polticas en un regidor hbil y las
administrativas en el gerente municipal23.
Lo anterior significa que la competencia del alcalde en la tramitacin
22
de los procedimientos administrativos (de carcter no contencioso)
seguidos ante la municipalidad, puede ser materia de delegacin
como atribucin administrativa nicamente en su gerente municipal.
As, por ejemplo, si el alcalde decide delegar las competencias para
declarar tanto la separacin convencional como el divorcio ulterior en
su gerente municipal, la titularidad y responsabilidad recaer siempre
en el rgano delegante, esto es, en el alcalde. El rgano delegado el
gerente municipal es solo una extensin de la competencia que la
normativa ha otorgado de manera expresa al alcalde.
Por tanto, en aplicacin del principio de delegacin de competencia en
el procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio
ulterior en sede municipal, s procedera que el alcalde delegue su
competencia nicamente en el gerente municipal, con el fin de que este
pueda tramitarlo y, adems, declarar tanto la separacin convencional
como el divorcio ulterior actuaciones de la etapa resolutoria del
22
DROMI, Roberto (2005). Derecho Administrativo. Tomo I. Lima: Gaceta Jurdica, p. 742.
23
Ley N 27972 - Ley Orgnica de Municipalidades
Artculo 20.- Atribuciones del Alcalde
Son atribuciones del alcalde.-
()
20. Delegar sus atribuciones polticas en un regidor hbil y las administrativas en el
gerente municipal.
().
procedimiento, as como la facultad de declarar la conclusin del
procedimiento por inasistencia a la audiencia nica, permitiendo un
mejor cumplimiento de las funciones y evitando la burocratizacin y la
demora en los procedimientos.
Asimismo, sera recomendable que las municipalidades emitan
una ordenanza municipal en la que regulen la figura jurdica de la
delegacin en el procedimiento no contencioso de separacin
convencional y divorcio ulterior, estableciendo claramente la
posibilidad de que el alcalde puede delegar en el gerente municipal
la competencia para declarar la separacin convencional y el divorcio
ulterior. Dicha norma municipal deber contener disposiciones o reglas
que establezcan, entre otros aspectos, lo siguiente: (i) que la titularidad
y la responsabilidad del rgano delegante no es delegable; (ii) que el
rgano delegante es el responsable de disponer la realizacin de las
actividades de fiscalizacin ex post correspondientes.
24
Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General
Artculo 30.- Calificacin de procedimientos administrativos.-
Los procedimientos administrativos que, por exigencia legal, deben iniciar los administrados
ante las entidades para satisfacer o ejercer sus intereses o derechos, se clasifican conforme
a las disposiciones del presente captulo, en: procedimientos de aprobacin automtica
o de evaluacin previa por la entidad, y este ltimo a su vez sujeto, en caso de falta de
pronunciamiento oportuno, a silencio positivo o silencio negativo. Cada entidad seala estos
procedimientos en su Texto nico de Procedimientos Administrativos - TUPA, siguiendo los
criterios establecidos en el presente ordenamiento.
25
Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General
Artculo 37.- Contenido del Texto nico de Procedimientos Administrativos.-
entidades de la Administracin Pblica. El TUPA es un instrumento
de gestin institucional que contiene toda la informacin relativa a
la tramitacin de los procedimientos administrativos y los servicios
prestados en exclusividad por la entidad, cuando el administrado no
tiene posibilidad de obtenerlos acudiendo a otro lugar o dependencia.
Es decir, compendia y sistematiza los procedimientos que realiza y
los servicios que brinda cada institucin, los requisitos exigidos a los
administrados y los montos de pago por el derecho de trmite26.
El TUSNE, en cambio, contiene los diferentes servicios que son
prestados de forma no exclusiva por la entidad. As, el Artculo 37 de
la LPAG establece que para aquellos servicios que no sean prestados
en exclusividad, las entidades a travs de Resolucin del Titular del
Pliego establecern los requisitos y los costos correspondientes, los
cuales debern ser debidamente difundidos para que sean de pblico
conocimiento.
La referencia a servicio no exclusivo implica que este no es brindado
exclusivamente por la entidad, sino que existen otras instituciones
24 pblicas y organizaciones privadas que lo ofrecen (v. gr. un servicio
no exclusivo prestado por una municipalidad es la atencin mdica
o el alquiler del ambiente del auditorio municipal, pues estos
servicios tambin pueden ser provedos por instituciones pblicas y
organizaciones privadas).
La diferencia entre el TUPA y el TUSNE radica en que el primero
sistematiza los procedimientos y servicios prestados en exclusividad
que se tramitan ante una entidad pblica, mientras que el segundo
contiene nicamente los servicios que dicha entidad brinda de manera
no exclusiva. Por ejemplo, las solicitudes de licencia de funcionamiento
formuladas ante una municipalidad se encuentran sistematizadas en
el TUPA. En cambio, las municipalidades pueden ofrecer servicios
de capacitacin sobre primeros auxilios que tambin pueden ser
provedos por otras instituciones pblicas y organizaciones privadas,
los cuales estarn contenidos en el TUSNE.
Para aquellos servicios que no sean prestados en exclusividad, las entidades a travs
de Resolucin del Titular del Pliego establecern los requisitos y costos correspondientes
a los mismos, los cuales debern ser debidamente difundidos para que sean de pblico
conocimiento.
26
MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo
General. Novena Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, p. 240.
Ahora bien, la separacin convencional y el divorcio ulterior al ser
un procedimiento administrativo y no un servicio no exclusivo
no podra compendiarse en el TUSNE de la municipalidad. Adems,
la nica Disposicin Complementaria de la Ley N 29227 establece
expresamente que dicho procedimiento debe ser incorporado en el
TUPA de la municipalidad.
En conclusin, el procedimiento de separacin convencional y divorcio
ulterior debe ser compendiado y sistematizado en el TUPA de la
municipalidad, dado que su inicio es solicitado por los administrados
con el propsito de ejercer sus derechos ante la municipalidad y en
tanto que existe un mandato legal expreso que as lo ordena.
25
4. Principales controversias surgidas de la aplicacin de la Ley
N 29227 y su Reglamento
La Ley N 29227 y su Reglamento regulan el procedimiento no
contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior seguido ante
las municipalidades, el cual se fundamenta en brindar a los cnyuges
un procedimiento sencillo y de bajo costo que hace posible cumplir con
el propsito comn de poner trmino al vnculo matrimonial.
Sin embargo, la aplicacin de la Ley N 29227 y su Reglamento por
parte de las municipalidades ha generado algunas controversias que
requieren un anlisis sistemtico de nuestro ordenamiento jurdico.
Por tal motivo, se ofrecer a continuacin un sustento legal de cmo
proceder frente a dichas controversias.
27
Mediante Informe Jurdico N 001-2012-JUS/DNAJ del 24 de febrero de 2012, la Direccin
General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos emiti opinin jurdica sobre este asunto.
comn realizar en representacin de ambos cnyuges, ello con el fin
de evitar inconvenientes en su tramitacin. Dado que desde el inicio del
procedimiento los cnyuges manifiestan una voluntad comn, consistente
en poner trmino a su relacin conyugal, no existe incompatibilidad
para que ambos decidan que un apoderado comn realice las gestiones
necesarias para materializar la voluntad que ambos comparten.
Por tanto, s resulta factible que los cnyuges puedan otorgar poder a
un representante comn, con el fin de que este ejerza la representacin
de ambos cnyuges durante la tramitacin del procedimiento no
contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior seguido
ante las municipalidades. Cabe precisar que el poder debe sealar
de manera especfica las actuaciones que el apoderado se encuentra
facultado a realizar.
28
Mediante Informe Legal N 011-2011-JUS/DNAJ del 13 de octubre de 2011, la Direccin
General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos emiti opinin jurdica sobre este asunto.
29
GARCA DE ENTERRA, Eduardo y Toms-Ramn FERNNDEZ (2006). Curso de Derecho
administrativo. Duodcima Edicin. Tomo II. Lima-Bogot: Palestra-Temis, p. 633.
En este caso, el acto naci vlido pero se ha tornado ineficaz por la
desaparicin de un presupuesto de hecho que altera la relacin entre
las normas y el acto administrativo30, es decir, la manifestacin de la
voluntad conjunta de poner fin al vnculo matrimonial.
El Numeral 1 del Artculo 203 de la LPAG seala que los actos
administrativos declarativos o constitutivos de derechos o intereses
legtimos no pueden ser revocados, modificados o sustituidos de oficio
por razones de oportunidad, mrito o conveniencia. Contrario sensu,
los actos administrativos que perjudiquen la situacin jurdica de los
administrados y que han perdido la finalidad pblica para la cual
fueron emitidos, pueden ser revocados por la autoridad competente.
En conclusin, si surge una controversia durante la tramitacin
del procedimiento no contencioso de separacin convencional y
divorcio ulterior, se podr declarar la terminacin o conclusin del
procedimiento sin pronunciamiento sobre el fondo, debido a que este
es exclusivamente para aquellos casos en los que existe consenso
entre los cnyuges. No obstante, si los cnyuges desean continuar
con el divorcio debern recurrir al Poder Judicial para que dirima la
28
controversia existente y proceda, de ser el caso, con la disolucin del
vnculo matrimonial.
30
DROMI. Op. Cit., p. 388.
31
Mediante Informe Legal N 016-2011-JUS/DNAJ del 17 de noviembre de 2011, la Direccin
General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos emiti opinin jurdica sobre este asunto.
subsidiariamente, a las normas de otros procedimientos que sean
compatibles con su naturaleza y finalidad.
Sin embargo, la propia LPAG tampoco contempla un supuesto aplicable
para el presente caso, por lo que debe recurrirse a las disposiciones del
CC. El Artculo 346 del CC. regula la figura jurdica de la reconciliacin
de los cnyuges en el marco de un proceso judicial de separacin de
cuerpos y divorcio. Bajo esta disposicin, si la reconciliacin se configura
durante el proceso, el juez lo podr dar por concluido. Asimismo, si
la reconciliacin se produce despus de la sentencia ejecutoriada, los
cnyuges lo harn presente al juez dentro del mismo proceso.32
En aplicacin supletoria de las disposiciones contenidas en el CC al
procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio
ulterior seguido ante las municipalidades, los efectos jurdicos que
genera la reconciliacin de los cnyuges durante la tramitacin del
referido procedimiento son: (i) el cese de los efectos de separacin
convencional; y, (ii) la conclusin del procedimiento administrativo sin
declaracin sobre el fondo.
29
4.4. Cules son los efectos jurdicos de que un tercero presente una
oposicin durante la tramitacin del procedimiento no contencioso
de separacin convencional y divorcio ulterior?33
La oposicin puede entenderse como el cuestionamiento de la veracidad
de la informacin o documentacin que los cnyuges acompaan a la
solicitud de separacin convencional y divorcio ulterior. Podra alegarse
que los cnyuges estn presentando informacin y/o documentacin falsa
o inexacta (v. gr. indican no tener hijos menores de edad ni bienes sujetos
al rgimen de sociedad de gananciales, cuando en realidad s los tienen).
Frente a ello, la autoridad municipal se encuentra facultada para
verificar la veracidad de la informacin o documentacin presentada
32
Cdigo Civil
Artculo 346.-
Si la reconciliacin se produce durante el juicio, el juez manda cortar el proceso. Si ocurriere
despus de la sentencia ejecutoriada, los cnyuges lo harn presente al juez dentro del
mismo proceso.
Tanto la sentencia como la reconciliacin producida despus de ella se inscriben en el registro
personal.
Reconciliados los cnyuges, puede demandarse nuevamente la separacin slo por causas
nuevas o recin sabidas. En este juicio no se invocarn los hechos perdonados, sino en
cuanto contribuyan a que el juez aprecie el valor de dichas causas.
33
Mediante Consulta Jurdica N 011-2012-JUS/DNAJ del 6 de agosto de 2012, la Direccin
General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos emiti opinin jurdica sobre este asunto.
por los cnyuges. Para tal efecto, se correr traslado de la oposicin del
tercero para que ellos se pronuncien. De ser necesario, podr actuar
medios probatorios, pudiendo inclusive solicitar informacin a otras
entidades de la Administracin Pblica.
La oposicin tambin puede ser presentada por la propia autoridad
administrativa. Por ejemplo, la autoridad municipal puede tomar
conocimiento (de oficio o por un tercero) de una copia literal de
Registros Pblicos donde se evidencia la existencia de bienes sujetos al
rgimen de sociedad de gananciales de los cnyuges, no obstante que
en su solicitud se indic lo contrario.
Si la autoridad municipal considera que la oposicin interpuesta se
sustenta en medios probatorios que acrediten la inexactitud o falsedad
de la informacin o documentacin presentada por los cnyuges en su
solicitud de separacin convencional y divorcio ulterior, deber declarar
improcedente dicha solicitud (que ser notificada a los cnyuges), as
como informar el hecho al Ministerio Pblico, si se advierten indicios
de comisin de un ilcito penal.
30 Ahora bien, en caso de que la oposicin se presente luego de haberse
declarado la separacin convencional, es decir, cuando los cnyuges
hubiesen cumplido con los requisitos para solicitar el divorcio ulterior,
la autoridad municipal luego de comprobar que la documentacin
que sustent la separacin convencional era falsa podr dejar sin
efecto el acto administrativo que declar la separacin convencional.
34
Mediante Consultas Jurdicas nmeros 005-2011 y 025-2012-JUS/DNAJ del 30 de
noviembre de 2011 y 21 de diciembre de 2012, respectivamente, la Direccin General de
Desarrollo y Ordenamiento Jurdico del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos emiti
opinin jurdica sobre este asunto.
35
MORN URBINA, Op. Cit., p. 545.
ni con un convenio, sino que supone la manifestacin de la voluntad
o desplazamiento voluntario36 del interesado de que no prosiga
el procedimiento o no se resuelva la peticin por l realizada37. Sin
embargo, el desistimiento deja intactos los eventuales derechos que
pueden asistir al interesado y que este podr ejercer, si le conviene,
ms adelante en otro procedimiento38.
Si bien es cierto que la figura del desistimiento no est contemplada en
la Ley N 29227 ni en su Reglamento, supletoriamente se aplicarn las
disposiciones de la LPAG que contempla una regulacin jurdica del
desistimiento en el marco de los procedimientos administrativos39 al
procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio
ulterior seguido ante las municipalidades.
En este supuesto, la autoridad municipal deber verificar si la solicitud
fue presentada de manera previa a la emisin del acto administrativo
que declara la disolucin del vnculo matrimonial.
As, bajo el marco del procedimiento no contencioso de separacin
convencional y divorcio ulterior, el desistimiento puede plantearse de
dos formas: (i) cuando ambos cnyuges desisten; o, (ii) cuando solo uno 31
de los cnyuges se desiste. Dichos supuestos plantean un tratamiento
jurdico distinto que se explica a continuacin:
36
CASSAGNE. Op. Cit., p. 697.
37
COSCULLUELA MONTANER. Op. Cit., p. 363.
38
GARCA DE ENTERRA y FERNNDEZ. Op. Cit., p. 1446.
39
Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General
Artculo 189.- Desistimiento del procedimiento o de la pretensin.-
189.1 El desistimiento del procedimiento importar la culminacin del mismo, pero
no impedir que posteriormente vuelva a plantearse igual pretensin en otro
procedimiento.
189.2 El desistimiento de la pretensin impedir promover otro procedimiento por el mismo
objeto y causa.
189.3 El desistimiento slo afectar a quienes lo hubieren formulado.
189.4 El desistimiento podr hacerse por cualquier medio que permita su constancia y
sealando su contenido y alcance. Debe sealarse expresamente si se trata de un
desistimiento de la pretensin o del procedimiento. Si no se precisa, se considera que
se trata de un desistimiento del procedimiento.
189.5 El desistimiento se podr realizar en cualquier momento antes de que se notifique la
resolucin final en la instancia.
189.6 La autoridad aceptar de plano el desistimiento y declarar concluido el
procedimiento, salvo que, habindose apersonado en el mismo terceros interesados,
instasen stos su continuacin en el plazo de diez das desde que fueron notificados
del desistimiento.
189.7 La autoridad podr continuar de oficio el procedimiento si del anlisis de los hechos
considera que podra estarse afectando intereses de terceros o la accin suscitada
por la iniciacin del procedimiento extraase inters general. En ese caso, la
autoridad podr limitar los efectos del desistimiento al interesado y continuar el
procedimiento.
(i) Cuando ambos cnyuges solicitan el desistimiento
En este supuesto, ambos cnyuges estn de acuerdo en desistirse
del procedimiento, esto es, no existe controversia alguna que lo
desnaturalice. Por el contrario, se evidencia un acuerdo o concurrencia
de voluntades de los administrados.
Si bien el desistimiento del procedimiento tiene como efecto la
conclusin de este, ello no significa que la autoridad municipal se
encuentra facultada nicamente a concluir el procedimiento sin
declaracin sobre el fondo, sino adems a dejar sin efecto los actos que
se hayan emitido durante su tramitacin (v.gr. el acto administrativo
que declar la separacin convencional).
Al respecto, cabe sealar que el cese de los efectos de un acto
administrativo puede tener lugar, entre otras razones, por la
desaparicin de los presupuestos fcticos que le servan de soporte.
Ante esta situacin, la autoridad se encuentra facultada a revocar el
referido acto40.
As, la revocacin es procedente cuando se demuestre que el acto
32
ya dictado es inadecuado al fin para el que fue emitido, sea porque
fueron mal estimadas las circunstancias y necesidades generales en el
momento en que fue emitido, sea porque en momento posterior tales
circunstancias y necesidades sufrieron una modificacin que hace que
el acto resulte contrario a los intereses pblicos41.
Este razonamiento ha sido recogido en el Numeral 203.2 del Artculo
203 de la Ley N 27444 al establecer que excepcionalmente cabe la
revocacin de los actos administrativos, con afectos a futuro, entre otros
casos, cuando sobrevenga la desaparicin de las condiciones exigidas
legalmente para la emisin del acto administrativo cuya permanencia
sea indispensable para la existencia de la relacin jurdica creada.42
40
GARCA DE ENTERRA y FERNNDEZ. Op. Cit., p. 633.
41
PARADA, Ramn (2010). Derecho Administrativo I. Parte General. Decimoctava Edicin.
Tomo I. Madrid: Marcial Pons, p. 191.
42
Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General
Artculo 203.- Revocacin.-
()
203.2. Excepcionalmente, cabe la revocacin de actos administrativos, con efectos a futuro,
en cualquiera de los siguientes casos:
()
203.2.2. Cuando sobrevenga la desaparicin de las condiciones exigidas legalmente
para la emisin del acto administrativo cuya permanencia sea indispensable
para la existencia de la relacin jurdica creada.
Asimismo, el Numeral 203.1 del Artculo 203 de la Ley N 27444 seala
que los actos administrativos declarativos o constitutivos de derechos o
intereses legtimos no pueden ser revocados, modificados o sustituidos
de oficio por razones de oportunidad, mrito o conveniencia43. Contrario
sensu, los actos administrativos que perjudican la situacin jurdica de
los administrados y que han perdido la finalidad pblica para la cual
fueron emitidos, pueden ser revocados por la autoridad competente.
De acuerdo a lo anterior, si la autoridad municipal emiti con
anterioridad a la solicitud de desistimiento por ambos cnyuges
un acto administrativo (v. gr. resolucin de alcalda) que declar
la separacin convencional, dicho acto, como consecuencia del
desistimiento, pierde el presupuesto fctico que le serva de soporte.
(ii) Cuando solo uno de los cnyuges solicita el desistimiento
El procedimiento iniciado por los cnyuges, en su origen, tena carcter
no contencioso. En ese sentido, y tal como lo exige la norma, ambos
expresaron la decisin de separarse de manera indubitable.
Sin embargo, si con posterioridad, y antes de que el procedimiento
33
concluya, uno de los cnyuges opta por desistirse del procedimiento,
la autoridad municipal debe notificar la solicitud del desistimiento
al otro cnyuge para que se pronuncie al respecto. Si este cnyuge,
luego de ser notificado, expresa su conformidad con el desistimiento
planteado, se configura el supuesto desarrollado en el acpite anterior.
Ahora bien, si ello no ocurre, esto es, si uno de los cnyuges, luego
de ser notificado, expresa su disconformidad con el desistimiento, tal
circunstancia evidenciara una cuestin contenciosa o una controversia
entre ambos cnyuges.
La aparicin de esta controversia desnaturaliza el procedimiento
no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior.
Su consecuencia no puede ser otra que la finalizacin de dicho
procedimiento, el cual ya no constituye una va idnea para el divorcio
de los cnyuges.
En el caso particular del procedimiento no contencioso de separacin
convencional y divorcio ulterior, la aparicin de una cuestin
().
43
Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General
Artculo 203.- Revocacin.-
203.1. Los actos administrativos declarativos o constitutivos de derechos o intereses
legtimos no pueden ser revocados, modificados o sustituidos de oficio por razones
de oportunidad, mrito o conveniencia.
().
contenciosa conlleva la terminacin de dicho procedimiento, pues la
nica va idnea para proceder con el divorcio de los cnyuges sera
ante el Poder Judicial.
DISPOSICIONES MODIFICATORIAS
PRIMERA.- Normas modificatorias del Cdigo Civil y Cdigo
Procesal Civil
Modifcase el Artculo 354 del Cdigo Civil, en los trminos siguientes:
Artculo 354.- Plazo de conversin
Transcurridos dos meses desde notificada la sentencia, la resolucin
de alcalda o el acta notarial de separacin convencional, o la sentencia
de separacin de cuerpos por separacin de hecho, cualquiera de los
42 cnyuges, basndose en ellas, podr pedir, segn corresponda, al juez,
al alcalde o al notario que conoci el proceso, que se declare disuelto el
vnculo del matrimonio.
Igual derecho podr ejercer el cnyuge inocente de la separacin por
causal especfica.
Modifcase el Artculo 580 del Cdigo Procesal Civil, en los trminos
siguientes:
Artculo 580.- Divorcio
En el caso previsto en el primer prrafo del Artculo 354 del Cdigo
Civil, procede la solicitud de disolver el vnculo matrimonial, despus
de transcurridos dos meses de notificada la sentencia de separacin,
la resolucin de alcalda o el acta notarial de separacin convencional.
El Juez expedir sentencia, luego de tres das de notificada la otra
parte; y el alcalde o el notario que conoci del proceso de separacin
convencional, resolver el pedido en un plazo no mayor de quince das,
bajo responsabilidad.
SEGUNDA.- Adicin del Numeral 7 al Artculo 1 de la Ley N 26662,
Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos
Adicinase el Numeral 7 al Artculo 1 de la Ley N 26662, Ley de
Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, en los trminos
siguientes:
Artculo 1.- Asuntos No Contenciosos
Los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial
o ante Notario para tramitar segn corresponda los siguientes asuntos:
(...)
7. Separacin convencional y divorcio ulterior conforme a la ley de la
materia.
DISPOSICIN FINAL
NICA.- Reglamento
El Ministerio de Justicia dictar el Reglamento a que hace alusin la
presente Ley, en un plazo no mayor de treinta (30) das contados a
partir de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
Comunquese al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin.
En Lima, a los quince das del mes de mayo de dos mil ocho.
LUIS GONZALES POSADA EYZAGUIRRE
Presidente del Congreso de la Repblica 43
ALDO ESTRADA CHOQUE
Primer Vicepresidente del Congreso de la Repblica
AL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPBLICA
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los quince das del mes de
mayo del ao dos mil ocho.
ALAN GARCA PREZ
Presidente Constitucional de la Repblica
JORGE DEL CASTILLO GLVEZ
Presidente del Consejo de Ministros
1.2. Reglamento de la Ley N 29227, aprobado por Decreto
Supremo N 009- 2008-JUS
_______________________ _______________________
Nombre/Firma/Huella Digital Nombre/Firma/Huella Digital
__________________________________________________________________
(*) Domicilio donde se realizarn las notificaciones de todos los actos relacionados al presente
procedimiento.
(**) Indicar el ltimo domicilio que compartieron los cnyuges.
IMPORTANTE: Se presume que todos los documentos y las declaraciones formuladas por los
cnyuges responden a la verdad de los hechos que ellos afirman, con sujecin a las responsabilidades
civiles, penales y administrativas establecidas por ley si se detectara la falsedad de los documentos
presentados o de las declaraciones consignadas (Art. 7 del D. Sup. N 009-2008-JUS).
MODELO DE SOLICITUD
Sumilla: Solicitud de Disolucin
de Vnculo Matrimonial
SEOR ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE LINCE
Yo, , identificado con DNI N ..............., con domicilio actual
en . (*) (**); solicito se declare la disolucin del vnculo matrimonial,
habiendo transcurrido el plazo de dos meses de la emisin de la Resolucin
de Alcalda N ., del .., la cual declara la Separacin
Convencional de Cuerpos de mi cnyuge ..., segn lo establece
la Ley N 29227, Ley que Regula el Procedimiento no Contencioso de la Separacin
Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notaras.
Para tal efecto, adjunto copia de la Resolucin de Alcalda y el documento que
acredita el pago de la tasa correspondiente.
Fecha:
_________________________
Nombre/DNI/Firma/Huella Digital
Telfono de contacto:...................
56 Autorizo que todos los actos administrativos recados en el presente procedimiento, me sean
notificados al siguiente correo electrnico (opcional):.................
__________________________________________________________________
(*) Domicilio donde se realizarn las notificaciones de todos los actos relacionados al presente
procedimiento, de no consignar correo electrnico.
(**) Cualquiera de los cnyuges puede solicitar la disolucin.
IMPORTANTE: Se presume que todos los documentos y las declaraciones formuladas por los
cnyuges responden a la verdad de los hechos que ellos afirman, con sujecin a las responsabilidades
civiles, penales y administrativas establecidas por ley si se detectara la falsedad de los documentos
presentados o de las declaraciones consignadas (Art. 7 del D. Sup. N 009-2008-JUS).
MODELO
Fecha:___________________
_________________________ _________________________
57
Nombre/DNI/Firma/Huella Digital Nombre/DNI/Firma/Huella Digital
__________________________________________________________________
IMPORTANTE: Se presume que todos los documentos y las declaraciones formuladas por los
cnyuges responden a la verdad de los hechos que ellos afirman, con sujecin a las responsabilidades
civiles, penales y administrativas establecidas por ley si se detectara la falsedad de los documentos
presentados o de las declaraciones consignadas (Art. 7 del D. Sup. N 009-2008-JUS).
MODELO
Fecha:___________________
58 _________________________ _________________________
Nombre/DNI/Firma/Huella Digital Nombre/DNI/Firma/Huella Digital
__________________________________________________________________
IMPORTANTE: Se presume que todos los documentos y las declaraciones formuladas por los
cnyuges responden a la verdad de los hechos que ellos afirman, con sujecin a las responsabilidades
civiles, penales y administrativas establecidas por ley si se detectara la falsedad de los documentos
presentados o de las declaraciones consignadas (Art. 7 del D. Sup. N 009-2008-JUS).
MODELO
Fecha:___________________
_________________________ _________________________ 59
Nombre/DNI/Firma/Huella Digital Nombre/DNI/Firma/Huella Digital
__________________________________________________________________
IMPORTANTE: Se presume que todos los documentos y las declaraciones formuladas por los
cnyuges responden a la verdad de los hechos que ellos afirman, con sujecin a las responsabilidades
civiles, penales y administrativas establecidas por ley si se detectara la falsedad de los documentos
presentados o de las declaraciones consignadas (Art. 7 del D. Sup. N 009-2008-JUS).
Este libro se termin de imprimir
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editora Representaciones Generales 2000 SAC
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