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Actuaciones Judiciales, Notificación, Resoluciones Judiciales, Juicio Ordinario PDF
Actuaciones Judiciales, Notificación, Resoluciones Judiciales, Juicio Ordinario PDF
NOTIFICACIONES RESOLUCIONES
JUDICIALES Y EL JUICIO ORDINARIO.
AGOSTO 2009
2
II. CONCEPTO
Debemos recordar que el proceso es la secuencia o serie de actos que se
desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver mediante un juicio de
autoridad, el conflicto sometido a su decisin.
De acuerdo con ello, las actuaciones judiciales son los actos jurdicos
procesales, ms o menos solemnes, realizados por o a travs de tribunal, por las partes,
los terceros o auxiliares de la administracin de justicia, de las cuales se deja testimonio
en el expediente y que deben ser autorizadas por un ministro de fe.
1
En adelante, cada vez que se indique un artculo sin indicar el Cdigo al cual pertenece se debe
entender que corresponde al Cdigo de Procedimiento Civil.
2
Ver art 70
3
Vase art. 61 inc. 3
3
1.-Deben realizarse ante o por orden del tribunal que conoce de la causa;
1.-Las actuaciones judiciales deben realizarse ante o por orden del tribunal que
conoce de la causa;
Una actuacin judicial que se realiza por orden del tribunal ser por ejemplo el
comparendo de discusin en el juicio sumario.
Por otra parte, ser una actuacin judicial que se realiza ante el tribunal la
rendicin de una prueba de testigos (art.365 del C.P.C.), la confesin judicial provocada
o absolucin de posiciones (Art. 388 del C.P.C.), etc.
"Son das hbiles los no feriados". Es decir, son das hbiles a los cuales la ley
no le haya conferido el carcter de feriados (Vase la Ley 2.977 que figura en el
Apndice del Cdigo Civil) o se encuentren comprendidos dentro del feriado judicial,
4
Vase arts 70, 71, 72 y 73.
5
Vase art. 71
4
"Son horas hbiles las que median entre las ocho y las veinte horas.
No obstante, dicha regla general respecto de los das y horas en que deben
practicarse las actuaciones judiciales puede experimentar modificaciones a travs de la
habilitacin de da u horas de acuerdo a lo establecido en el artculo 60 del C.P.C.
Segn ese precepto legal, "los tribunales pueden, a solicitud de parte, habilitar
para la prctica de actuaciones judiciales das u horas inhbiles, cuando haya causa
urgente que lo exija.
- Las actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a los interesados
- Las actuaciones cuya dilacin pueda hacer ilusoria una actuacin judicial
En materia penal, no hay das ni horas inhbiles para las actuaciones del
proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Penal 6 y
14 del Cdigo Procesal Penal.78
En el nuevo proceso penal, el artculo 14 del Cdigo Procesal Penal prev que
todos los das y horas sern hbiles para las actuaciones del procedimiento penal y no se
suspendern los plazos por la interposicin de das feriados.
En cuanto al horario para la realizacin del registro, se prev en el artculo 207 del
mencionado Cdigo que deber hacerse en el tiempo que media entre las seis y las
veintids horas; pero podr verificarse fuera de estas horas en lugares de libre acceso
pblico y que se encontraren abiertos durante la noche. Asimismo, proceder en casos
urgentes, cuando su ejecucin no admitiere demora. En este ltimo evento, la resolucin
que autorizare la entrada y el registro deber sealar expresamente el motivo de la
urgencia.
6
En adelante CPP
7
En adelante NCPP
8
En adelante, cada vez que refirindonos a una materia penal se indique un artculo sin indicar el
Cdigo al cual pertenece se debe entender que corresponde al Cdigo Procesal Penal.
5
El juez debe pronunciar la sentencia de acuerdo con el mrito del proceso segn
lo previsto en el artculo 160 del C.P.C., por lo que necesariamente debe dejarse
constancia de las actuaciones que se practiquen en el expediente.
En el nuevo proceso penal, el artculo 39, titulado Reglas generales, dispone que
de las actuaciones realizadas por o ante el juez de garanta, el tribunal de juicio oral en
lo penal las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema se levantar un registro en la
forma sealada en el Prrafo 6 del Ttulo II del Libro I del NCPP..
En todo caso, dispone que las sentencias y dems resoluciones que pronunciare
el tribunal sern registradas en su integridad.
En el artculo 42, titulado Valor del registro del juicio oral, se prescribe que el
registro del juicio oral demostrar el modo en que se hubiere desarrollado la audiencia,
la observancia de las formalidades previstas para ella, las personas que hubieren
intervenido y los actos que se hubieren llevado a cabo. Lo anterior es sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 359, en lo que corresponda.
Cuando, por cualquier causa, se viere daado el soporte material del registro
afectando su contenido, el tribunal ordenar reemplazarlo en todo o parte por una copia
fiel, que obtendr de quien la tuviere, si no dispusiere de ella directamente.
Los registros podrn tambin ser consultados por terceros cuando dieren cuenta
de actuaciones que fueren pblicas de acuerdo con la ley, a menos que, durante la
investigacin o la tramitacin de la causa, el tribunal restringiere el acceso para evitar
que se afecte su normal substanciacin o el principio de inocencia.
En todo caso, los registros sern pblicos transcurridos cinco aos desde la
realizacin de las actuaciones consignadas en ellos.
As por ejemplo, la avaluacin de las costas procesales puede ser delegada por el
tribunal unipersonal en el secretario y por el tribunal colegiado en uno de sus miembros
de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del articulo 140 del C.P.C.; la dictacin de
los decretos en los tribunales colegiados que pueden ser dictados por uno solo de sus
miembros de acuerdo al art.168 del C.P.C.; la interrogacin de testigos y absolucin de
posiciones en los tribunales colegiados puede ser delegada en uno de los ministros de
acuerdo a lo previsto en los artculos 365 y 388 y 389 del C.P.C. respectivamente; etc.-
- Cuando la actuacin haya de prestarse fuera del lugar en que se sigue el juicio,
caso en el cual se encomienda la prctica de la actuacin a otro tribunal por medio de un
exhorto de acuerdo a lo previsto en los artculos 71 y siguientes del C.P.C..-En el nuevo
sistema procesal penal, se regulan las comunicaciones nacionales e internacionales en
los artculos 20,21 y 22 del NCPP.
10
Vase arts 309 y 319 NCPP.
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En todo caso, "los intrpretes debern tener las condiciones requeridas para ser
peritos y se les atribuir el carcter de ministros de fe.
- Con Audiencia
- Con Citacin
- Con Conocimiento
- De Plano
En consecuencia, los dos aspectos que deben tenerse claro para diferenciar las
diversas formas de decretar una actuacin judicial consisten en determinar la
tramitacin que ha de darse a la solicitud y precisar el instante a partir del cual ella
puede practicarse.
El que la prctica de una actuacin judicial se ordene con audiencia significa que
el tribunal antes de decretarla debe conferir traslado por un plazo fatal de tres das a la
parte que no solicit la actuacin para que exponga respecto de ella lo que estime
conveniente.
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Dicha actuacin judicial slo podr llevarse a cabo una vez que se hubiere
fallado por el tribunal el incidente que gener la solicitud dando lugar a ella y sea
notificada esa resolucin a las partes.
La solicitud de una actuacin judicial que debe decretarse con audiencia importa
que a ella debe drsele la tramitacin de un incidente proveyendo la solicitud
trasladoy que la actuacin puede efectuarse a partir de la notificacin de la resolucin
que falle favorablemente el incidente dando lugar a la solicitud.
En otras palabras, ello significa que presentada una solicitud de parte para la
prctica de una actuacin judicial que debe decretarse con citacin, el tribunal debe
proveer el escrito en que solicita esta "Como se pide, con citacin".
Dentro del plazo de esos tres das fatales la parte contraria puede asumir dos
actitudes:
b).- Oponerse o deducir observaciones dentro del plazo de tres das respecto de la
actuacin solicitada.
La actuacin judicial podr llevarse a cabo en este caso slo una vez que se haya
fallado y notificado a las partes la resolucin que rechace el incidente que gener el
escrito de oposicin u observaciones a la solicitud de la realizacin de la diligencia.
Notificacin,
Solicitud de una de Providencia: instante en que
las partes de la prctica como se pide con empieza correr el
de una actuacin. citacin plazo de tres das
para oponerse.
La solicitud de una actuacin judicial que debe decretarse con citacin importa que
ella debe ser proveda de inmediato "Como se pide, con citacin"; la que puede efectuarse
luego de transcurridos los tres das de notificada esa resolucin si no se deducen
observaciones u oposicin por la otra parte, o luego de notificado el fallo que resuelve el
incidente a que dan lugar las observaciones u oposicin que se hubiere formulado dentro
de esos tres das.
Como ejemplo de esta forma de decretar una actuacin judicial podemos citar el
aumento del trmino probatorio para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica.(Art.336 C.P.C.).-
Solicitud de una
de las partes de la
Providencia:
prctica de una Como se pide
actuacin
Debemos advertir que esta forma de decretar de plano las actuaciones judiciales
no se encuentra contemplada en nuestro ordenamiento jurdico y que no sera posible
darle aplicacin a menos de existir disposicin legal expresa, puesto que las actuaciones
siempre deben a los menos ser ordenadas por una resolucin judicial, la que para
producir efectos requiere, como regla general y salvo norma expresa especial en
contrario, ser siempre notificada a las partes de acuerdo a lo previsto en el artculo 38
del C.P.C.-
13
Dicha regla reconoce una clara excepcin en el nuevo sistema procesal penal, en
el cual se contempla que cualquier interviniente en el procedimiento podr proponer
por s otras formas de notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su opinin,
resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensin. ( art. 31 NCPP). Es as,
como en la actualidad no es de rara ocurrencia que los abogados de los intervinientes
soliciten ser notificados por correo electrnico de las resoluciones que se dictan dentro
de dichos procesos.12
En consecuencia, el interviniente, con las anuencia del tribunal puede acordar otra
forma de notificacin (p.ej. por envi de correo por email), la que el tribunal debe aceptar
si es que es suficientemente eficaz y no causa indefensin.
Sin perjuicio de ello, estimamos que claramente dicha norma reconoce como
limitacin la imposibilidad de alterar la forma de notificacin en la cual se ha
contemplado la presencia personal de las partes, como ocurre por ejemplo respecto de la
sentencia definitiva, respecto de la cual se contempla su lectura en presencia de las
partes.( art. 346 del NCPP).
Finalmente, debemos tener presente que a las personas que revisten carcter de
imputados o testigos muchas veces se les solicita adems de su correo electrnico,
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En el Proyecto de Cdigo Procesal Civil, en adelante PNCPC, se regula las notificaciones en el Ttulo 5del titulo X del libro I,
que comprende los artculos 89 a 110.
12
En semejante sentido art. 108 PNCPC
14
B.- CONCEPTO.-
Etimolgicamente la expresin notificar proviene del latn notificare, derivado
de notus, que significa conocido, y de facere, que quiere decir hacer. En consecuencia,
notificar significa hacer conocido, poner en conocimiento o hacer conocer.
C.- IMPORTANCIA
Las notificaciones judiciales son importantes desde un triple aspecto:
Al efecto, el art.38 del C.P.C. prescribe que "las resoluciones judicial slo
producen efectos en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos
expresamente exceptuados por ella".13
a) Las medidas precautorias, que pueden decretarse y llevarse a efecto sin previa
notificacin (art.302 del C.P.C.).
13
En idntico sentido art. 89 PNCPC.
15
d) La resolucin que ordena la suspensin de una obra nueva (art. 566 C.P.C.).
Al efecto, dispone ese precepto que las resoluciones pronunciadas durante las
audiencias judiciales se entendern notificadas a los intervinientes en el procedimiento
que hubieren asistido o debido asistir a las mismas. De estas notificaciones se dejar
constancia en el estado diario, pero su omisin no invalidar la notificacin.
Los interesados podrn pedir copias de los registros en que constaren estas
resoluciones, las que se expedirn sin demora.
D.- REQUISITOS.
Las notificaciones son una categora especial de actuaciones judiciales y como
tales, salvo norma expresa en contrario, deben aplicarse las disposiciones del Ttulo VI
del Libro I del C.P.C.
14
En idntico sentido art. 194 PNCPC.
15
En idntico sentido art. 89 PNCPC.
16
En cuanto a la renuncia de los recursos debemos tener presente que ellos pueden
renunciarse expresamente slo una vez notificada la resolucin contra la cual
procedieren segn lo establecido en el inciso 1 del art. 354.19
16
En el antiguo sistema procesal penal, debemos tener presente que el art.366 inc.3 del C.P.P. establece expresamente a propsito
de la notificacin de la resolucin que deniega la libertad provisional o fija el monto de la caucin, que el reo debe apelar en el acto
de la notificacin. El Ministro de fe que practique la notificacin de la resolucin interrogar al reo sobre si se conforma o apela y
de su respuesta pondrn testimonio en la diligencia.
En cuanto a la notificacin de la sentencia penal de primera instancia debemos tener presente que el actual inc. 2 del art. 505 del
C.P.P., establece que ella debe leersele al reo, "se le dir que tiene derecho a apelar; y el que lo notifique pondr en la diligencia
testimonio de que as lo hizo; y de si el reo apela o se reserva para deducir mas tarde el recurso, sin que ste pueda conformarse en
ese acto con el fallo condenatorio.
En consecuencia, en materia penal a diferencia de lo que ocurre en materia civil, el reo puede apelar de la resolucin al momento de
la notificacin de ella acuerdo con lo prescrito en los preceptos legales citados.
17
En idntico sentido art. 90 PNCPC.
18
En idntico sentido art. 331 PNCPC.
19
En idntico sentido art. 320 PNCPC
17
E.- CLASIFICACION.
Por otra parte, existe una expresa constancia que el cmputo del termino de
emplazamiento no puede comprender das inhbiles, por lo que de efectuarse la
notificacin en da inhbil, siguiendo a ste otros das inhbiles, el plazo se comienza a
computar slo a partir del da hbil inmediatamente siguiente.
20
En idntico sentido art. 92 PNCPC
20
El legislador, en el inciso final del artculo 41 del C.P.C., no ha sealado los das
hbiles para la prctica de la notificacin personal cuando ella se verifique en el oficio
del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificacin. 21
En efecto, para determinar cuales son las horas hbiles para la prctica de la
notificacin personal es imprescindible referirnos en forma separada a cada uno de esos
lugares.
En materia penal, debemos recordar que "no hay das ni horas inhbiles para
las actuaciones del proceso, ni se suspenden los trminos por la interposicin de das
feriados. No obstante, cuando un plazo de das concedido a las partes para recurrir o
hacer uso de cualquier derecho, aunque sea trmino no fatal, venza en da feriado, se
considerar ampliado el trmino hasta las doce de la noche del da siguiente hbil.
(art.44 C.P.P.y 14 NCPP).
3. - Debe dejarse constancia escrita en el proceso (art.61 inc.1 del C.P.C.), lo que
se realiza por el Ministro de fe mediante una certificacin o acta de haber
efectuado la diligencia.
23
En idntico sentido art. 92 inc.2 PNCPC
24
En idntico sentido arts. 92 inc. 4 y 111 PNCPC
25
En idntico sentido art. 94 PNCPC
22
b) La morada del notificado, esto es, la casa en la que una persona vive.
26
En ese sentido art. 92 PNCPC
24
27
En idntico sentido art. 104 PNCPC
25
b) En caso que por ausencia, inhabilidad u otro motivo calificado, los receptores
judiciales no pueden practicar la notificacin, el tribunal puede designar receptor
(ad-hoc) a un empleado de la secretaria del mismo tribunal para el slo efecto que
practique esa determinada actuacin (art.392 del C.O.T. e inciso segundo del artculo 58
del C.P.C.).
28
Modificado por la Ley 20.227
29
En idntico sentido art. 91 PNCPC
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ley.Al efecto, se dispone que podr usarse la notificacin personal en todo caso (art.47
inc. final del C.P.C.).30
Al respecto, debemos tener presente que la ley nos habla de "la primera
notificaciny no de la notificacin de la demanda.
Por otra parte, la primera notificacin es personal slo respecto del sujeto
pasivo y no respecto del actor, a quien slo se le notifica por el Estado Diario (art.40
inc.2 del C.P.C.).
b.- Cuando la ley dispone que se notifique a alguna persona para la validez de
ciertos actos (art.47 del C.P.C.) como ocurre por ejemplo, en la notificacin de la
cesin de un crdito nominativo (art.1.902 del Cd. Civil), notificacin ttulos
ejecutivos a los herederos del deudor fallecido (art. 1377 del C. Civil), notificacin pago
por consignacin (1603 inc. 1 C.Civil); etc.
30
En idntico sentido art. 96 PNCPC
31
En el antiguo proceso penal, se contempla que las notificaciones que se hagan a los representantes del Ministerio Pblico y al
reo preso, deben efectuarse en forma personal (art.66 C.P.P.).. Excepcionalmente, al detenido o preso en establecimientos penales
ubicados fuera del lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no tengan servicio de traslado diario
a ste, se les notifica por el estado diario y no en forma personal, las resoluciones que les conceden la libertad incondicional, la
libertad provisional sin fianza o la resolucin que ordene cumplir la de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre una
resolucin concerniente a la libertad.(Art. 66 inc. 3 del C.P.P., agregado por la Ley 19.535 de 24.11.1997).- Finalmente, el
cmplase de la sentencia de segunda instancia se puede notificar personalmente indistintamente al condenado o a su
representante.(Art. 505 inc. final , agregado por la Ley 19.215 de 17 de mayo de 1993).
28
En estos casos en que puede notificarse una resolucin en forma personal o por
cedula, lo nomal ser que se emplee esta ltima por ser sus requisitos de menor entidad.
Sin perjuicio de ello, se regula adems las citaciones judiciales, las que se
refieren fundamentalmente a los terceros no interesados que deben comparecer ante el
tribunal.
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En el antiguo sistema penal, dentro del Plenario el traslado de la acusacin de oficio al querellante particular y a los actores
civiles deber notificarse personalmente o por cdula. De igual forma deber notificarse al reo de los traslados respecto de la
acusacin de oficio, adhesin a la acusacin o acusacin particular del querellante y de la demanda civil (art.431 del C.P.P.).En
todos estos casos, lo normal en la prctica es que dichas resoluciones se notifiquen por cdula y no personalmente por ser sta una
forma de notificacin de mayor expedicin y facilidad de practicar.
29
B.- PROCEDIMIENTO.
Esta notificacin personal siempre se efecta fuera del recinto del tribunal, por
lo tanto, el nico funcionario competente para practicarla es el receptor, y en aquellos
lugares en que no exista ste, el Notario Pblico u Oficial de Registro Civil que exista
en la localidad.
1.- Bsqueda.-
2.- Certificacin.
3.- Solicitud de notificacin personal subsidiaria.
4.- Resolucin del Tribunal que ordene la prctica de la notificacin.
5.- Notificacin.
6.- Aviso.
7.- Acta y devolucin de expediente.
1.- Bsqueda.-
2.- Certificacin.
Se entiende por lugar del juicio, la ciudad donde el tribunal tiene su asiento.
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En idntico sentido art. 95 PNCPC
31
Dos eran los sentidos que se le daban a la expresin morada hasta antes de la
dictacin de la ley 19.382 , uno amplio y otro restringido.
En su interpretacin restringida, morada era slo el lugar donde una persona vive
con su familia, un lugar donde cena, duerme y convive.
En efecto, para los efectos de llevar a cabo la notificacin del artculo 44 del
CPC antes de la dictacin de la Ley 19.382, era menester que previamente el tribunal
ordenara mediante una resolucin judicial que se rindiera una informacin sumaria de
testigos, la que era ofrecida por el demandante para ese efecto..
Los testigos que deban servir para acreditar el hecho de que el notificado se
encuentra en el lugar del juicio deban ser "singulares", siendo tales los que estn de
acuerdo en el hecho principal, pero que difieren en sus circunstancias esenciales.
Del tenor de dicho precepto legal se colige claramente que para practicarse por
el Ministro de Fe la notificacin personal subsidiaria es menester que el tribunal
previamente la ordene dictando una resolucin judicial para tal efecto.
Adems, dado los trminos imperativos del precepto legal, acreditados los
supuestos que hacen procedente la notificacin es obligatorio y no facultativo para el
tribunal dictar la resolucin ordenando la prctica de la notificacin personal
subsidiaria.
5.- Notificacin.
Seala el art.44, inc.2 del C.P.C. que una vez que se hayan acreditado los dos
hechos mencionados precedentemente con el certificado del ministro de fe , "ordenar el
tribunal que la notificacin se haga entregando (el receptor) las copias a que se refiere el
art.40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar donde la
persona que se va a notificar ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o
si por cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a las personas que se
encuentren en esos lugares, se fijar en la puerta un aviso que d noticia de la demanda,
con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de
las resoluciones que se notifican ".-
2 Copia integra de la resolucin que sobre ella haya recado (Art. 40 del
C.P.C.).-
6.- Aviso.
Una vez practicada la diligencia, el receptor debe levantar un acta con las
menciones que indica el art.45: "La diligencia de notificacin, en el caso del artculo
35
Una vez que el receptor ha puesto certificado de lo por l obrado y firmada que
sea el acta respectiva, debe proceder a devolver el expediente que contendr el acta
mencionada a la secretaria del tribunal dentro de los dos das hbiles siguientes a la
fecha en que se practic la diligencia (art.393 del C.O.T.).
B.- REQUISITOS.
Al respecto, debemos sealar que se aplican los requisitos comunes a toda actuacin
judicial y que sealamos a propsito de la notificacin personal, debiendo efectuarse en
da y hora hbil, puesto que para ella no rigen las modificaciones que respecto de estas
materias se contemplan slo respecto de la notificacin personal; dejarse constancia en
el proceso; y ser el acta autorizada y firmada por el Ministro de Fe.)
Adems, deben cumplir con los requisitos propios de la notificacin por cdula, que
son:
El domicilio del notificado es aquel que debe designar todo litigante en la primera
gestin judicial que realice, el que debe encontrarse dentro de los lmites urbanos del
lugar en que funciona el tribunal. Esta designacin se considerar subsistente mientras
no haga otra la parte interesada, aunque de hecho cambie su morada".36 El inc.2 del
art.49 del C.P.C. debemos entenderlo derogado orgnicamente por la eliminacin de los
tribunales inferiores (jueces distrito y subdelegacin) efectuado por la Ley 18.776.
35
En idntico sentido art. 97 PNCPC
36
Vase art. 98 PNCPC
36
Esta sancin por expresa disposicin de la ley, se hace efectiva "sin necesidad de
peticin de parte y sin previa orden del tribunal (art.53 del C.P.C.).
Dado que la notificacin por cdula se debe efectuar en un lugar que no es el oficio del
secretario, este nunca podr practicar esta notificacin. La notificacin por cdula debe
ser efectuada por el receptor.
37
art. 98 PNCPC
37
2) La resolucin que ordena la comparecencia personal de las partes (art. 48, inc.
1 del C.P.C.).
38
Vase art. 97 PNCPC
38
Seala el art.50, inc.1 del C.P.C. que "las resoluciones no comprendidas en los
artculos precedentes se entendern notificadas a las partes desde que se incluyan en un
estado que deber formarse y fijarse diariamente en la secretara del tribunal..."39
b) Que existe una ficcin legal completa, porque se entiende notificada una resolucin
por el mero hecho de incluirse la noticia de haberse dictado sta en la lista de
notificaciones.
Finalmente, agrega el art. 51, en concordancia con el art. 169 del C.P.C., que
"para los efectos del artculo precedente, a todo proceso que se inicie se asignar un
40
nmero de orden en la primera resolucin que se dicte y con l figurar en el rol del
tribunal, hasta su terminacin".
F. CARTA CERTIFICADA.
En la actualidad, no es necesario remitir aviso alguno por el secretario del
tribunal dando cuenta de haberse practicado una notificacin por el Estado, al haberse
ste suprimido por la Ley 18.705.
Seala el art.54 del CPC. que "cuando haya de notificarse personalmente o por
cdula a personas cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar, o que por
su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia, podr hacerse la
notificacin por medio de avisos publicados en los diarios o peridicos del lugar donde
se sigue la causa cabecera de la provincia, o de la capital de Regin, si all no los
hay(inc.1).40
40
Vase art. 101 PNCPC
41
C.-FORMA DE REALIZARSE.-
La notificacin por avisos se concreta en las publicaciones que exige la ley.
Estas publicaciones deben realizarse por lo menos tres veces en el diario o peridico del
lugar en que se sigue el juicio y, en caso de no haberlo, se publicaran en el de la
cabecera de la provincia o de la capital de la Regin si all no los hay.
La ley establece que los avisos publicados contienen los mismos requisitos y
menciones que se exigen para la notificacin personal y por cdula, pero si la
publicacin en esta forma es muy dispendiosa, atendida la cuanta del negocio, podr
disponer el tribunal que se haga en extracto redactado por el secretario.(Art.54 inc.1 del
C.P.C.).-
Agrega el art.54, inciso final que cuando la notificacin hecha por este medio
sea la primera de una gestin judicial, ser necesario adems, para su validez, que se
inserte el aviso en los nmeros del Diario Oficial correspondiente en los das primero o
quince de cualquier mes, o al da siguiente, si no se ha publicado en las fechas
indicadas."
B.- REQUISITOS.
Estos son:
41
Vase art. 102 PNCPC
43
42
Vase art. 103 PNCPC
44
recay, puesto que la notificacin personal requiere que sta abarque ambos
antecedentes.43
Los interesados pueden oponerse dentro del plazo de treinta das, contados desde
la ltima publicacin del aviso. Si no lo hacen, inmediatamente se ordena la inscripcin
en el Registro Conservador de Bienes Races. (arts.10 y ss.).
43
En el antiguo sistema procesal penal , la notificacin ficta ha sido regulada en el artculo 73 del C.P.P..
De acuerdo con ese precepto legal, nos encontramos respecto de la notificacin ficta en materia civil, con las siguientes diferencias:
a.- En caso de acogerse en primera instancia la nulidad de la notificacin de una resolucin, sta se entiende practicada slo
transcurridos tres das desde que se notifique por el estado la resolucin que acoge la nulidad y no con la sola notificacin de esa
resolucin como acontece en materia civil.
b.- La notificacin ficta no opera respecto del reo preso y el Ministerio Pblico, puesto que ellos deben ser notificados nuevamente
en forma personal de la resolucin cuya notificacin se hubiere declarado nula.
En el nuevo sistema procesal penal no se contempla esta forma de notificacin.
45
Respecto del juicio arbitral, seala el art.629 del C.P.C. que las notificaciones en
los juicios arbitrales pueden ser personales o por cdula, a no ser que las partes
unnimemente acuerden otra forma de notificacin. As, por ejemplo, se notifican por
carta certificada, por simple carta, por telegrama, por telfono, etc.
El artculo que nos interesa, para los efectos de la notificacin, es el 664, que es
del siguiente tenor: "Se entender practicada la notificacin del Laudo y Ordenata desde
que se notifique a las partes el hecho de su pronunciamiento, salvo el caso previsto en el
art.666. Los interesados podrn imponerse de sus resoluciones en la oficina del actuario
y deducir los recursos a que haya lugar dentro del plazo de quince das".
Aqu, como vemos, existe una ficcin legal, cuyo fundamento o razn de existir
es muy sencillo: normalmente dichas sentencias son extraordinariamente extensas,
haciendo gravosa la notificacin del texto ntegro a cada uno de los interesados".
B) CLASIFICACION.
1).SEGN NACIONALIDAD DEL TRIBUNAL DEL CUAL EMANAN.
b.1) Si se han deducido los recursos: queda firme la resolucin desde que se
notifique a las partes del decreto que ordena cumplirla. (cmplase) que pronuncia el
tribunal de primera instancia.
Sentencias que causan ejecutoria son aquellas que pueden cumplirse a pesar de
existir recursos pendientes deducidos en su contra (art.231 del C.P.C.).
En este punto, debemos dejar en claro que nuestro legislador utiliza tambin en
algunas ocasiones la expresin sentencia de trmino (P. ej. art.98 del C.P.C.).
Sentencia de trmino es aquella que pone fin a la ltima instancia del juicio.
As, son sentencias de trmino la sentencia definitiva de nica instancia y la sentencia
definitiva de segunda instancia.
44
Vase art. 197 PNCPC
48
Sentencia definitiva parcial son aquellas que se pronuncian slo sobre algunas de
las cuestiones planteadas en el proceso por haber llegado con antelacin al estado de
fallo, reservndose la resolucin de las restantes hasta que ellas lleguen a ese estado
(art.172 del C.P.C.).45
Se clasifican en:
Ejemplo tpico de esta clase de resoluciones son las de condena al pago de una
indemnizacin de perjuicios.
45
Vase art. 191 PNCPC
49
Ejemplo tpico de esta clase de resoluciones son las que declaran el divorcio, la nulidad
de matrimonio, la separacin de bienes, etc.
Ejemplo de esta clase de sentencias son las que declaran la inexistencia de una
obligacin, la falsedad de un documento, etc.
Su necesidad emana del hecho de que desde que se solicita la actividad del juez
hasta que ste dicta sentencia media un lapso de tiempo en el cual pueden variar las
circunstancias haciendo imposible o dificultoso cumplir el fallo que se dictar en el
proceso, y tienen por ello como objeto conservar el estado de las cosas existentes al
momento de solicitarse su dictacin.
Esta clasificacin reviste importancia por los diferentes efectos que producen
unas y otras.
A) SENTENCIA DEFINITIVA
Para que una resolucin revista el carcter de sentencia definitiva es menester que
concurran copulativamente los siguientes dos requisitos:
ii) Debe resolver la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
La instancia es cada uno de los grados jurisdiccionales que la ley establece para
que los tribunales puedan conocer y fallar los negocios sometidos a su decisin con
facultad soberana para pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho
que en ellos se suscitan.
B) SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS
C) AUTOS46:
Se encuentran definidos en el inc.4 del art.158 del C.P.C. por exclusin de los
efectos que produce el fallo de un incidente respecto de las sentencias interlocutorias de
primer grado.
Sin embargo, el inc.3 del art.70 del C.O.T. nos da una definicin mas precisa
respecto de ellos al sealar que "se entienden por providencia de mera sustanciacin las
que tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna
cuestin debatida entre partes".
46
Vase art. 185 PNCPC, segn el cual no se contemplan los autos como una categora de resoluciones.
52
De acuerdo a los arts.61 y 169 del C.P.C. toda resolucin debe cumplir con los
siguientes requisitos:
ii) Llevar al pie la firma del juez o jueces que las dictaron o intervinieron en el
acuerdo.47
47
Vase art. 188 PNCPC
53
Fuera de los requisitos generales, los decretos deben indicar el trmite que el
tribunal ordena para dar curso progresivo a los autos.
As, la resolucin que recae sobre la demanda debe cumplir con los requisitos
comunes a toda resolucin y deber ordenar "trasladopara contestar la demanda.
48
Vase art. 100 PNCPC
49
Vase art. 189 PNCPC
50
Vase arts. 190, 310 y 311 PNCPC
54
Adems de los requisitos generales de toda resolucin, estas deben cumplir con
los requisitos establecidos en el art.170 del C.P.C. y en el Auto Acordado sobre la forma
de las Sentencias de 30 de septiembre de 1920 contenido en el apndice de ese Cdigo.
a) Parte expositiva:
b) Parte considerativa:
c) Parte resolutiva:
1.- La decisin del asunto controvertido (art.170 N6 y N11 del auto acordado).
ii) Las declaraciones que de oficio puede hacer el tribunal respecto de asuntos en
que la ley le mande o permita proceder as (art. 160 del CPC.).P.Ej.La nulidad absoluta
de acuerdo al art.1.683 del CPC.
En el nuevo sistema procesal penal, el artculo 342 del Cdigo Procesal Penal se
encarga de regular el contenido de la sentencia definitiva en el juicio oral; y el art, 413
regula el contenido de la sentencia definitiva en el procedimiento abreviado;
1) Casar de oficio la sentencia y proceder este tribunal acto continuo y sin nueva
vista, pero separadamente, a dictar la sentencia que corresponde con arreglo a la ley;
Para establecer la forma que deben revestir estas sentencias de segunda instancia
debemos distinguir:
Los requisitos que debe reunir la sentencia definitiva penal que se pronuncia en
el juicio oral se encuentran previsto en el artculo 342 del NCPP y son los siguientes:La
sentencia definitiva contendr:
a) La mencin del tribunal y la fecha de su dictacin; la identificacin del
acusado y la de el o los acusadores;
e) La resolucin que condenare o absolviere a cada uno de los acusados por cada
uno de los delitos que la acusacin les hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la
responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que
hubiere lugar;
La sentencia ser siempre redactada por uno de los miembros del tribunal
colegiado, designado por ste, en tanto la disidencia o prevencin ser redactada por su
59
51
Vase art. 194 PNCPC
60
2.- El recurso de apelacin. Procede en materia civil en forma directa en contra de las
sentencias definitivas e interlocutorias dictadas en primera instancia. En forma
subsidiaria del recurso de reposicin y para el evento de ser ste rechazado, procede en
contra de los autos y decretos que ordenen trmites no establecidos en la ley o alteren la
substanciacin regular del juicio.- Se interpone ante el tribunal que dict la resolucin,
para que sea resuelto por el tribunal superior jerrquico.
3.- El recurso de nulidad, persigue obtener dentro del nuevo sistema procesal
penal la invalidacin del procedimiento o slo de la sentencia definitiva pronunciada
por un tribunal de juicio oral o por el juez de garanta en un procedimiento simplificado
o de accin penal privada, de parte del tribunal superior jerrquico establecido en la ley,
basado en las causales de haber sido pronunciada dicha resolucin con infraccin
substancial de los derechos y las garantas asegurados por la Constitucin o por los
tratados internacionales que se encuentren vigentes, por haberse efectuado una errnea
aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo o
por haberse incurrido en uno de los motivos absolutos de nulidad contemplados en la
ley. .( arts 372 a 374 ).
En el nuevo proceso penal, cabe la accin de revisin, por las causales previstas
por el legislador, en contra de las sentencias firmes en que se hubiere condenado a alguien
por un crimen o simple delito, sin que exista plazo para su interposicin. ( arts 473 y 474)
2.-El recurso de proteccin, persigue que se adopten las medidas necesarias para
brindar la adecuada proteccin frente a una accin u omisin arbitraria o ilegal, que
constituya una amenaza, perturbacin o privacin de alguno de los derechos que la
Constitucin establece y que son procedentes de resguardar mediante ste medio. Se
interpone directamente ante la Corte de Apelaciones respectiva, para que lo resuelva
ella en primera instancia.
II. CONCEPTO.
El juicio ordinario civil se aplica para resolver los conflictos mediante la declaracin
del derecho aplicable a un asunto determinado (procedimiento declarativo); la
constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica (procedimiento
constitutivo); y la imposicin del cumplimiento de una prestacin, ya sea sentido
positivo (dar, hacer) ya sea en sentido negativo (no hacer).(procedimiento de condena).
Los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu de
una cuanta inferior a 500 Unidades Tributarias mensuales y superiores a 10 Unidades
Tributarias Mensuales se rigen por el procedimiento de menor cuanta, regulado en
los artculos 698 a 702, que conforman el parrafo 1 del Titulo XIV del Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Finalmente, los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato
sensu de una cuanta que no exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales se rigen por
el procedimiento de minma cuanta, regulado en los artculos 702 a 726, que se
comprenden en el prrafo 2 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil.
64
Al efecto, dispone ese precepto que se aplicar el procedimiento ordinario en todas las
gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera sea su naturaleza.
As por ejemplo, los requisitos con que debe cumplir toda demanda no aparecen
mencionados por el legislador al tratar cada juicio especial en particular. La demanda en
todo juicio debe, pues, redactarse en la forma prescrita por el art.254 del C.P.C.,
ubicado en el Libro II. Las normas de la prueba testimonial del juicio ordinario se
aplican en los juicios especiales, en cuanto el legislador no las haya modificado en
algunos de estos ltimos. De la misma manera, las medidas precautorias y prejudiciales
aparecen tratadas en el Libro II Del Juicio Ordinario- y no en cada juicio especial, las
cuales, en consecuencia, se aplicarn modificadas por el procedimiento especial de que
se trate.53
52
En esta materia debemos recordar las Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto civil
contencioso, segn las cuales para determinar el procedimiento aplicable debemos aplicar las siguientes reglas:
a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solucin del conflicto.
El legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, ha establecido diversos
procedimientos especiales para la solucin de un conflicto.
En primer lugar, es menester tener presente que el legislador normalmente al establecer la creacin de un tribunal especial
contempla tambin un procedimiento especial para que ellos tramiten los asuntos que se someten a su resolucin.
As por ejemplo, respecto de los juzgados de polica local creados por la Ley 15.231, se contempla un procedimiento especial ante
los juzgados de polica local en la Ley 18.287 contenidas ambas en el apndice del C.O.T. ; respecto de los juzgados laborales se
contemplan los procedimientos para la tramitacin de los asuntos laborales en la Ley 20.087, publicada en el Diario Oficial de 3 de
enero de 2006, que sustituy el Capitulo II del Libro V del Cdigo del Trabajo, y que comenzara a regir el 1 de marzo de 2007 ;
respecto de los Tribunales de Familia se contempla los procedimientos contemplados en la Ley
En caso que el legislador no tenga establecido un procedimiento especial para el tribunal especial, estos debern tramitar el asunto
de acuerdo con el procedimiento general aplicable segn las reglas que a continuacin se indican.
Tratndose de los tribunales ordinarios, el legislador tambin ha establecido que respecto de determinados asuntos debern aplicar el
procedimiento especial que ste establece para la solucin de un conflicto, ya sea en una ley especial como ocurre con el
procedimiento especial para el cobro de deudas hipotecarias establecido la Ley de Bancos; o como acontece en el Libro III del
Cdigo de Procedimiento por ejemplo con los interdictos posesorios, los juicios de arrendamiento, etc.- En la especie, cabe tener
presente que el juicio sumario tiene una aplicacin especial como procedimiento especial en los diversos numerales que contiene el
artculo 680 del C.P.C..-
b.- A falta de la existencia de un procedimiento especial, debemos determinar si cabe dar la aplicacin general del
procedimiento sumario de acuerdo con la naturaleza de la accin deducida.
En caso que no exista un procedimiento especial para la solucin del conflicto, ya sea en una ley especial o en el Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil, debemos apreciar si procede darle la aplicacin general al juicio sumario contemplada en el inciso
1 del art. 680 de C.P.P.-
De acuerdo con ese precepto legal, el procedimiento sumario se aplica en defecto de otra regla especial, a los casos en que la
accin (pretensin) deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz.
c.- A falta de procedimiento especial y no cabiendo darle aplicacin general al juicio sumario, deber aplicarse el juicio
ordinario de mayor cuanta para la solucin del conflicto.
El legislador regula en el Libro II del C.P.C. el Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta, el que debe aplicarse para la solucin de
todos los conflictos en caso que no se haya establecido un procedimiento especial o sea aplicable el juicio sumario de acuerdo con la
naturaleza de la pretensin hecha valer por el actor.
El Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta se caracteriza por ser de aplicacin general y por tener el carcter de supletorio respecto
de los otros procedimientos, al tenerse que aplicar sus disposiciones a todos las gestiones, trmites y actuaciones de los otros
procedimientos que no estn sometidos a una norma especial, cualquiera sea su naturaleza de conformidad a lo establecido en el
artculo 3 del C.P.C... As por ejemplo, si se desea rendir una prueba testimonial, acompaar un documento o practicar la prueba
pericial en un juicio sumario, de arrendamiento o interdicto posesorio, dado que no se regula la forma de rendir dichas pruebas en
esos procedimientos, se debern aplicar las normas que sobre la materia se contemplan en el juicio ordinario.
53
Daro Benavente. Derecho Procesal. Juicio Ordinario y Recursos Procesales. Tercera edicin revisada y actualizada por Juan
Colombo Campbell. Pgs. 11 y 12. Editorial Jurdica de Chile. Segunda Edicin.1989.
65
Las normas del juicio ordinario se aplican siempre que no se opongan a las
disposiciones que rigen a los juicios especiales; porque al reglamentarlo la ley slo le ha
dado la estructura adecuada a la cuestin que se ventila, dejando que se tramiten por las
formas comunes las que no requieran alguna tramitacin especial. As, verbigracia, en el
juicio ejecutivo el Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta los ttulos ejecutivos, el
plazo para oponer excepciones, las excepciones que pueden oponerse, etc., pero no
reglamenta los medios de prueba, los requisitos que debe contener la demanda ejecutiva,
la manera como debe rendirse la prueba testimonial, etc., todo lo cual debe hacerse en la
forma establecida para el procedimiento ordinario.
En el Cdigo Procesal Penal no existe una remisin a las normas que rigen el trmino
probatorio contenidas en el Ttulo del Termino Probatorio del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, atendida la diversidad que presenta el juicio oral, que se rige por
los principios de la oralidad, concentracin, continuatividad e inmediacin, los que no
reciben aplicacin en el juicio ordinario civil.
Sin embargo, tratndose de la demanda civil que puede ser presentada dentro del nuevo
proceso penal existe una remisin a los requisitos exigidos en el artculo 254 del Cdigo
de Procedimiento Civil (art. 60 Cdigo Procesal Penal); y para determinar la
procedencia y tramitacin de las medidas cautelares reales en el nuevo proceso penal
existe una remisin a las normas contenidas en los Ttulos IV y V del Cdigo de
Procedimiento Civil. ( art. 157 Cdigo Procesal Penal).54
Como hemos visto la aplicacin supletoria se ha ido reduciendo, dado que ella slo cabe
de ser materializada cuando nos encontremos ante procedimiento de una misma
naturaleza, y no ser posible en algunas materias en los cuales la regulacin de un
procedimiento escrito es diversa a la que se da en un procedimiento oral, rigindose los
procedimientos por ello por diversos principios.
As por ejemplo, el procedimiento ordinario antes los juzgados de familia es el que tiene
una aplicacin de carcter supletoria respecto de los procedimientos especiales que se
contempla en la ley 19.96855, que crea los tribunales de familia.(Art. 55 Ley 19.968)
Al efecto, el artculo 27 de la Ley 19.968, dispone que en todo lo no regulado por esta
ley, sern aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el
Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten incompatibles con la
54
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
55
Publicado en D. Of. de 30/8/2004
66
Por otra parte, el artculo 432 del Cdigo del Trabajo, introducido por la Ley 20.087,
que contempla el nuevo procedimiento oral en materia laboral, dispone que en todo lo
no regulado en este Cdigo o en leyes especiales, sern aplicables supletoriamente las
normas contenidas en los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que
ellas sean contrarias a los principios que informan este procedimiento. En tal caso, el
tribunal dispondr la forma en que se practicar la actuacin respectiva. No obstante,
respecto de los procedimientos especiales establecidos en los Prrafos 6 y 7 de este
Captulo II, se aplicarn supletoriamente, en primer lugar, las normas del
procedimiento de aplicacin general contenidas en su Prrafo 3.
Lo anterior hace necesario que se dicte un nuevo procedimiento ordinario civil regido
por el principio de la oralidad y con ello sea posible retornar a la plena aplicacin
supletoria a los trmites de los procedimientos orales especiales que no se hayan
regulado especficamente por el legislador, por poder reconocer y declarar que nuestros
procedimientos han pasado a ser regidos por procedimientos ordinarios y
extraordinarios regidos por los mismos principios.
Por regla general las actuaciones deben constar por escrito en el proceso, y la forma de
comunicarse con el tribunal es mediante la presentacin de escritos, que deben cumplir
con las formalidades del caso, segn la naturaleza del trmite, actuacin o diligencia de
que se trate.
Como corolario de los principales rasgos del procedimiento civil, resulta que los
procesos son capaces de alcanzar una gran duracin, incluso respetando los plazos
regulares que contempla la legislacin.
En el juicio ordinario es posible distinguir las siguientes fases o periodos: a.- Periodo de
discusin; b.- Periodo de Conciliacin obligatoria. c.- Perodo de Prueba d.- Periodo de
Sentencia.
56
Art. 45. Los jueces de letras conocern: 2. En primera instancia: a) De las causas civiles y de comercio cuya cuanta exceda de 10
Unidades Tributarias Mensuales.
57
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 6. Lexis Nexos. 2003.
58
En el juicio ordinario del Proyecto de Cdigo Procesal Civil se contemplan los trmites de demanda (arts. 230 y 231) y
contestacin de la demanda (arts 245 y 247), reconvencin (art. 247 y 251) y contestacin reconvencin(art. 251), sin que existan
los trmites de la rplica y la dplica.Todos esos trmites se deben verificar por escrito(arts. 230,247 y 251).
68
Es posible que existan trminos extraordinarios de prueba, ya sea para rendir prueba
fuera del territorio de la Repblica, o dentro de la Repblica pero fuera del territorio del
tribunal que conoce del juicio. Adems se contempla la existencia de trminos
probatorios especiales, a los cuales debe dar lugar el tribunal en las casos especiales
previstos por el legislador.
Al efecto, dispone el artculo 253 del C.P.C., que todo juicio ordinario comenzar por
demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro.61
2.- LA DEMANDA.
2.1. CONCEPTO.
La demanda es el acto jurdico procesal del actor, en el cual hace valer la pretensin que
solicita le sea satisfecha por el demandado y que configura de su parte el conflicto cuya
resolucin solicita al tribunal.
El notable procesalita uruguayo Couture define la demanda como "el acto procesal
introductivo de instancia por virtud de la cual el actor somete su pretensin al juez, con
las formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su inters."
61
Vase art. 230 PNCPC
62
Benavente, El Juicio Ordinario, pg. 13.
70
La demanda debe cumplir con los requisitos y estar revestida de las formalidades que
contempla la ley.
La demanda al tener que presentarse por escrito debe dar cumplimiento a los requisitos
de todo escrito65, sin perjuicio de contener adicionalmente las menciones requeridas
para dar cumplimiento a la totalidad de los requisitos contemplados en el artculo 254.
Los requisitos especiales que debe cumplir la demanda son los siguientes:
63
Velasco S., Rodrigo . La pretensin en el proceso civil chileno.
64
Couture. Vocabulario Jurdico. Pg. 383. Desalma. 2 reimpresin. Buenos Aires. 1983.
65
Los requisitos comunes a todo escrito son los indicados en los artculos 30, 31 y 32 del Cdigo de Procedimiento Civil. De
acuerdo con ellos, la demanda se debe encabezar con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata, en este caso,
"demanda" (art. 30). Por regla general, dado que la demanda y la resolucin recada en ella deber ser usualmente la primera
notificacin al demandado, no es necesario acompaar copia de ella. Finalmente, la demanda si es la primera presentacin del actor
deber ser patrocinada por un abogado habilitado en el ejercicio de la profesin y, adems, deber designarse apoderado habilitado
para que lo represente en el juicio.
71
El artculo 254 establece los requisitos que debe contener toda demanda que se presenta
en juicio ordinario. 66
66
Vase art. 231 PNCPC
67
Ver art. 177
68
Ver art. 41
72
El nombre completo del demandado es indispensable, como en el caso del actor, para
saber contra quin se dirige la demanda, para determinar su capacidad, para establecer
la competencia relativa del tribunal y para apreciar los efectos de la cosa juzgada.
De acuerdo con ello, si se est demandando a una persona incapaz que desea ser
emplazada a travs de su representante, o a una persona jurdica, resulta indispensable
sealar la individualizacin del representante y el ttulo de la personera, an cuando no
se exija ello en este caso por el legislador.
El sealamiento del domicilio real del demandado resulta trascendente para los efectos
de facilitar la notificacin personal del demandado y especialmente para determinar la
competencia relativa del tribunal69, porque si l se encuentra fuera de su territorio
jurisdiccional, se podr oponer la excepcin dilatoria de incompetencia, que resultara
acreditada por la confesin expresa del actor conforme a lo expresado en su demanda.
Si el juicio ordinario se ha iniciado por una medida prejudicial no sera necesario volver
a individualizarlo nuevamente al demandado en la demanda. Sin embargo, para evitar
dificultades es preferible individualizarlo nuevamente.
Este requisito se refiere a la relacin misma del pleito, puesto que est destinado a
determinar los elementos configurativos de la pretensin.
En primer lugar, el actor debe efectuar una exposicin clara de los hechos que
configuran la pretensin.
controvertidos que se afirmen en los escritos del periodo de discusin, por lo que no
podr llegar a ser acreditado un hecho no afirmado por las partes.
En segundo lugar, el actor debe indicar claramente los fundamentos de derecho y las
leyes y artculos, en que se apoyan las pretensiones que se someten a la decisin del
tribunal, lo que tiene por objeto facilitar al juez la calificacin jurdica de la accin.
Esta exigencia se cumple expresando nicamente el actor las razones de orden jurdico
que, a su juicio, justifican la declaracin del derecho sustancial reclamado. No necesita
individualizar la accin por su nombre ni indicar los preceptos legales aplicables; pues
esta labor la efectuar el tribunal al momento de pronunciar sentencia, aunque para la
regularidad y marcha del proceso es conveniente hacerlo.70
El profesor don Hugo Pereira ensea que "no es indispensable citar artculos de textos
legales; basta sealar los fundamentos de derecho. Si se cobra un crdito, indicar, por
ejemplo, su origen (saldo de precio de compraventa, renta insoluta de arrendamiento,
prstamo, etc.), pero no es indispensable, repetimos, indicar textos. Al respecto cabe
observar la diferencia de redaccin entre el N 4 del art. 254 con el N 5 del art. 170
del C.P.C. Este ltimo s que exige para la sentencia la indicacin de los textos legales,
artculos, incisos y nmeros de leyes o cdigos en que se fundamenta la sentencia". 71
La razn de esta menor exigencia radica en la aplicacin del viejo aforismo romano, que
nos seala por los jueces: Dame los hechos, que yo te dar el derecho.
Sin embargo, considero de real trascendencia una adecuada y mxima precisin de los
fundamentos de derecho, porque con ello los abogados colaboramos con la ms justa y
pronta solucin del conflicto. Si con esa labor cumplimos adecuadamente, se ver
facilitada la tarea de los jueces quienes no tendran que investigar mayormente acerca
del derecho, las normas, doctrina y jurisprudencia existente respecto del conflicto,
limitndose solo a darle la razn a quien considere que la tiene.
70
Casarino Viterbo, Mario. Derecho Procesal civil tomo IV. Pg. 29. Quinta edicin 1997.
71
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 30. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
74
La pluralidad alternativa es, por el contrario, aquella en que el titular, si bien reclama
dos o ms actuaciones distintas, no pide que sean realizadas una y otra, sino que la
verificacin de cualquiera de ellas basta para satisfacerle. El Juez o Tribunal no podr
entonces, por lo tanto, sin incurrir en incongruencia (ultrapetita), condenar al
demandado, a la realizacin de todas las prestaciones debidas.
Se estima que son incompatibles entre s todas las pretensiones que no son
contradictorias entre s, esto es, que pueden ser cumplidas en forma simultnea.
Sin embargo, es menester tener presente que la pluralidad de pretensiones exige para
que puedan hacerse valer simultneamente en una misma demanda que el tribunal sea
competente para conocer de todas ellas y que las pretensiones deban hacerse valer y
72
Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 228. Civitas.4 edicin.1998.
73
Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 231. Civitas.4 edicin.1998.
75
Las peticiones concretas de la demanda, junto con las excepciones perentorias que se
opongan por el demandado en la contestacin de la demanda, determinan la
competencia especfica del tribunal para la solucin del asunto, ya que slo puede
pronunciarse en la sentencia definitiva sobre ellas, a menos que una disposicin especial
le faculte para proceder de oficio.
El artculo 170 nos seala en su N 6 que en la parte resolutiva o dispositiva del fallo se
debe contener la decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender
todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr
omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
Adems, debemos tener presente que la parte petitoria de la demanda tiene una gran
trascendencia porque en ella se comprenden las pretensiones del actor y limita los
poderes del juez: el juez no puede conceder ms o fuera de lo pedido en ella, dado que
en tal caso la sentencia sera nula por adolecer de falta de congruencia dando lugar al
vicio de ultra petita (art. 768, N 4).
Finalmente, debemos sealar que no es obligatorio que la demanda se presente con los
documentos en que se funda, al haberse derogado el inciso 1 del artculo 255 que
estableca esta obligacin respecto de los documentos fundantes.
76
Al efecto, establece el artculo 256 que puede el juez de oficio no dar curso a la
demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del
artculo 254, expresando el defecto de que adolece".
Los tres primeros nmeros del art. 254 se refieren solamente a la designacin del
tribunal y la individualizacin de las partes.
Si el tribunal ejerce esta facultad, deber el actor deber cumplir con lo ordenado por el
tribunal, presentando un escrito complementario de la demanda en el cual corrija o
complemente el error u omisin en que hubiere incurrido.
Existen otros casos en los cuales el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la demanda,
como son aquellos en los cuales declara su incompetencia absoluta para conocer de ella,
disponiendo que debe ocurrirse en tal caso ante el tribunal que corresponda; o si no han
dado cumplimiento a los requisitos del patrocinio y poder por se la primera
presentacin, en cuyo caso la tendr por no presentada o dispondr que se constituya en
forma el poder en el plazo que disponga bajo apercibimiento de tener la por no
presentada.75
74
En el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la demanda acompaar la prueba documental y ofrecer la prueba testimonial,
pericial y de otros medios de prueba. (arts 232,233 y 234)
75
Arts 1 y 2 de la Ley 18.120.
77
Una posible manifestacin de este examen de fondo de los jueces se puede encontrar en
el recurso de casacin en el cual la Corte Cuprema puede declarar inadmisible el recurso
por manifiesta falta de fundamento (artculo 782 inc.2).76
b.- Providencia que recae en la demanda para darle curso dentro del juicio
ordinario.
La demanda debe ser proveda por el tribunal mediante la dictacin de una resolucin de
mero trmite, la que solo tiene por objeto dar curso progresivo al procedimiento.
Ese decreto, providencia o provedo debe contener las siguientes enunciaciones: 1 lugar
y fecha exacta; 2 a la peticin principal, por interpuesta la demanda, traslado, o
simplemente traslado, 3 se proveern como correspondan los dems otroses78; 4
"deben sealarse el nmero de ingreso que se le asigna a la causa y la cuanta del juicio;
y 5 debe llevar la firma del juez y del secretario.
El traslado no es otra cosa que la comunicacin que se da a una de las partes litigantes
de las peticiones o presentaciones de la otra para ser oda y exponer lo que estime
conveniente a sus intereses dentro del plazo legal.
El referido precepto legal establece que si la accin ejercida por alguna persona
corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los demandados pedir
que se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan concurrido a entablarla,
quienes debern expresar en el trmino de emplazamiento si se adhieren a ella."
Este es un derecho que el legislador contempla slo en favor del demandado para que
otras personas comparezcan al juicio como demandantes y reviste para l un carcter
facultativo, puesto que puede hacer uso discrecionalmente de l.
Esta solicitud podra ser una forma de excepcin dilatoria, pero no es posible otorgarle
esa naturaleza al ser vlido el procedimiento que se sigue contra el demandado.
Simplemente es una facultad procesal que debe ejercitarse previamente a cualquier
defensa sobre el fondo del asunto.
Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en
conocimiento de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren
demandado, suspendindose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los
dems titulares de la accin para que se adhieran a la demanda dentro del trmino de
emplazamiento.
Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del trmino de
emplazamiento pueden ser las siguientes:
79
En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin
de no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.
En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco pierden el
derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo obrado con
posterioridad.
En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del juicio,
les afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la sentencia que
se dicte producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer en el juicio
posterior que ellos pretendieren iniciar mediante la interposicin de una nueva demanda.
La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona capaz
de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser su acreedor.
(Couture).
Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que no esta
gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho puede
ser obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda
correspondiente a los derechos de que se jacta.
- Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal del cual
puedan emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas acciones.
80
Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra del
jactancioso para que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho que dice
poseer y que no est gozando. Esta accin de jactancia prescribe en el plazo de 6 meses,
contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse de acuerdo a lo
establecido en el artculo 272 del C.P.C..-
Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los trmites
establecidos para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1 del C.P.C.).-
En dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar lugar a la
demanda de jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10 das para entablar
la demanda, plazo que puede ampliarse por el tribunal hasta 30 das por motivo
fundado.
Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha incurrido en
el apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el derecho que se jactaba
con posterioridad.
Esta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el juicio a
defenderlo respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra destinados a
privarlo de la cosa vendida por causa anterior a la venta, es la denominada citacin de
eviccin que se regula en los artculos 1843 y 1844 del cdigo Civil y 584 del C.P.C. y
que da lugar a la intervencin forzada de parte.-
81
En caso que el deudor en la oportunidad que tiene para oponer excepciones hubiere
efectuado una reserva de derecho en el juicio ejecutivo se encuentra obligado a deducir
demanda ordinaria en el trmino de 15 das, contados desde la fecha en que se le
notifique la sentencia definitiva.
La sancin consiste en que puede procederse a ejecutar dicha sentencia sin previa
caucin, o quedar sta ipso facto cancelada si se ha otorgado (arts. 473 y 474).
Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su
notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino
para contestar la primitiva demanda" (art. 261).80
1.- Que el actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin
alguna.
2.- Que este escrito de modificacin se considera como una nueva demanda
para los efectos de su notificacin, lo que importa que si la demanda original se notific
personalmente, la nueva presentacin en que se modifica la demanda y la resolucin
recaida en ella deber ser tambin notificada personalmente.
1 Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer las peticiones del actor e
instruir el proceso, incurriendo, en caso de no hacerlo, en responsabilidad de carcter
disciplinario, civil y criminal, y especficamente incurre en el delito de denegacin de
justicia.82
3 Se entiende que el actor prorroga tcitamente la competencia, en los casos que esta
prrroga proceda (art. 187, N 1, del C.O.T.) y queda fijada la competencia del juez con
relacin al actor.
4 Fija la extensin del juicio, determinando las defensas del demandado (que no
pueden referirse sino a ella), salvo el caso de reconvencin; y limita los poderes del
juez, que en la sentencia slo podr referirse a lo expuesto en la demanda.
5 El actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado por la que
persiga el mismo objeto pedido con la misma causa de pedir, pues con la presentacin y
81
Vase art.235 inc. 2. NCPC
82
Vid arts. 224, N 3, y 225, N 3, del C.P. y art. 324 del C.O.T.
84
6 Produce efectos respecto al derecho. As por ejemplo en los juicios sobre alimentos
se deben stos desde la presentacin de la demanda (art. 331 del C.C.); en el caso de las
obligaciones alternativas la demanda individualiza la cosa debida cuando la eleccin es
del acreedor (art. 1.502, inc. 2, del C.C.); etc.83
Si consideramos que el proceso es una relacin jurdica procesal que se traba entre
demandante, demandado y tribunal no podemos aceptar esta teora, sin perjuicio que la
presentacin de la demanda produzca los efectos jurdicos antes sealados, pero todo
ello sometido a la condicin que el acto no retire su demanda, dado que en tal caso ellos
no se producirn efecto alguno conforme al mandato legal contenido en el artculo 148
antes citado
3.- EL EMPLAZAMIENTO
3.1. CONCEPTO
83
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 24 y 25. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
84
Alex Caroca Prez. Manual de Derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pgs 88 y sgtes. Lexis Nexos. 2003.
85
Vase art.238 NCPC
86
Alsina, Hugo. Tratado terico- prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Tomo II, pg. 67.
85
b.- El transcurso del trmino que la ley establece para que el demandado comparezca
para efectuar su defensa ante el tribunal.
a.-La notificacin vlida de la resolucin del tribunal de primera instancia que concede
el recurso de apelacin para ante el tribunal de segunda instancia; y
b.- El transcurso del plazo que tienen las partes para comparecer ante el tribunal de
segunda instancia, y que se cuenta desde el certificado de ingreso del recurso de
apelacin ante el tribunal de alzada.
Presentada que sea la demanda, ella debe ser proveda por el tribunal, acogindola a
tramitacin.
La demanda, como la resolucin recada en ella, debe ser notificada a las partes.
en una primera gestin realizada en juicio. Al efecto, dispone el artculo 47, conforme
con el cual la forma de notificacin de que tratan los artculos precedentes se emplear
siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de
ciertos actos, o cuando los tribunales lo ordenen expresamente.
Adems, debemos recordar que aun cuando el tribunal no lo haya ordenado, siempre
puede emplearse la notificacin personal conforme a lo previsto en el inciso 2 del
artculo 47, segn el cual ella podr, adems, usarse en todo caso.
Al efecto, nos ha sealado nuestra Excma Corte Suprema que existe juicio, relacin
procesal entre las partes, desde que la demanda, presentada ante tribunal competente, ha
sido vlidamente notificada al demandado. Desde ese momento nacen relaciones
jurdicas de carcter procesal que vinculan a las partes entre s y a ellas con el tribunal,
obligando a ste a tramitar y fallar la causa y a aqullas a aceptar y acatar todos los
pronunciamientos y resoluciones emanados del juez.
a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes entre s
y de estas con el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen ligadas ante ese
tribunal para la resolucin del conflicto y el tribunal se encuentra obligado a dictar
sentencia para su resolucin, a menos de producirse un trmino anormal del
procedimiento durante su tramitacin.
87
Corte Suprema. R.D.J. Rev. Tomo XLII- II-1- Pg 113
88
Vase art.239 NCPC
87
d) Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para que el
procedimiento avance.
Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones tiles para
darle curso al procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima resolucin
recada en una gestin til, el demandado podr solicitarle al tribunal que declare el
abandono del procedimiento.
3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por quien
sostiene posiciones positivas.
4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al procedimiento y una
vez terminada su tramitacin proceder a dictar sentencia para la resolucin del
conflicto dentro de los plazos legales. El incumplimiento de estas obligaciones
posibilita la interposicin de una queja disciplinaria en contra del juez de acuerdo a lo
previsto en el artculo 545 del C.O.T..-
b.- Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesin de acuerdo
a lo previsto en el artculo 1911 del C.Civ.
e.- Impide que el pago por consignacin sea calificado de suficiente por el tribunal
en la gestin voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere iniciado o
se encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artculo 1.603 del C.
Civil.
b.- fatal, por estar contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil en favor de las
partes y no del tribunal ( art.64);
d.- comn, porque corren para todos los demandados a la vez hasta que expire el ltimo
trmino parcial que corresponde a los notificados (art 260),
89
Vase art.240 NCPC
89
Al efecto, establece el artculo 258 que se aumentar este trmino en tres das ms si el
demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites
de la comuna que sirva de asiento al tribunal.
Por acuerdo del Pleno de la Excma Corte Suprema de 6 de Abril de 2004, publicado en
el Diario Oficial de 20 de Mayo de este ao, se determin la actual Tabla de Trmino de
Emplazamiento que debe regir hasta el ltimo da del mes de febrero de 2009.
90
En estos casos la notificacin debe practicarse por medio de exhorto nacional o carta
rogatoria internacional segn el caso, a travs del tribunal nacional o extranjero
correspondiente.
Dispone sobre la materia el artculo 260 que si los demandados son varios, sea que
obren separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para
todos a la vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda
a los notificados".
La regla legal para el caso que existan varios demandados nos indica:
a.- Que se trata de un trmino comn, y en consecuencia, corre para todos a la vez
b.- Que se extiende hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponde a los
notificados.
De acuerdo con ello, el plazo comienza a correr individualmente para cada uno desde
que es notificado, pero para todos los demandados se extiende el trmino de
emplazamiento hasta que termina el computo del plazo mas largo.
As por ejemplo, si respecto de una demanda que conoce el Juez de Letras de Santiago,
se notifican en el mismo da una persona en la Comuna de Santiago, otra en la Comuna
de Providencia, y otra es notificada en Isla de Pascua, los tres demandados tendrn para
contestar la demanda 18 das, ms los 16 das contemplados en la tabla de
emplazamiento.90
El principal efecto del transcurso del trmino de emplazamiento es que permite que se
tenga por cumplido un trmite que esencial para la validez del proceso.
90
Vase art.241 NCPC
91
Es por ello, que el emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley
constituye el primer trmite esencial de la primera o nica instancia en los juicios de
mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales conforme a lo prescrito en el
artculo 795 N 1.91
A continuacin nos referiremos a las diversas formas en las cuales puede el demandado
asumir o no la carga de la defensa en el proceso.
4.1.- CONCEPTO.
91
El emplazamiento en la segunda instancia tambin constituye un trmite esencial conforme a lo
previsto en el N 1 del art. 800.
92
El sujeto pasivo frente a la demanda deducida en su contra hacindose valer en ella una
pretensin, puede adoptar las siguientes actitudes: 1.- Rebelda o contumacia. 2.-
Reaccin:
2.- Reaccin:
La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin hecha
valer por el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una contestacin
ficta de la demanda en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de
la pretensin.
Si el demandado no contesta la demanda dentro del plazo fatal que establece la ley,
denominado trmino de emplazamiento, por el solo ministerio de la ley a su transcurso
precluir o se extinguir su derecho. El tribunal, de oficio o a peticin de parte,
proceder a declarar precluido el derecho del demandado de contestar la demanda y
conferir traslado al actor para replicar, sin necesidad de certificado previo.
El trmino para contestar la demanda es un plazo fatal; por consiguiente, expira este
derecho por el simple transcurso del tiempo y por el solo ministerio de la ley, sin que se
requiera la declaracin de rebelda respecto de ese trmite.
Ello en ningn caso significa que el demandado se allana a la demanda, como ocurre en
otras legislaciones, especialmente de races germnicas y cannicas, sino que,
sencillamente, el demandado no dice nada. El juicio debe continuar en todos sus dems
trmites y slo se dar lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el hecho como en
el derecho, sus pretensiones.
De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deber
necesariamente probar los hechos en que funda su pretensin.
El artculo 318 del C.P.C., reconoce en su inciso primero est situacin al sealarnos
que concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la
contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s
mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho
substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma
resolucin los hechos substanciales y controvertidos sobre los cuales debe recaer.92
4.2.2.- REACCIN.
4.2.2.A. EL ALLANAMIENTO.
92
Vase art.242 NCPC
94
93
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 103. Lexis Nexos. 2003.
94
Alsina, ob.cit, tomo II, pgs. 141 y 166. Sentis Melendo, Santiago. El allanamiento a la demanda. En Estudios de Derecho
Procesal en honor de Hugo Alsina. Ediar. Soc.Ann.Editores., considera que el allanamiento debe ser siempre expreso, pg. 638
95
tambin est contemplada en el artculo 313: "....si en sus escritos (refirindose a los del
demandado) no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que
versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una
vez evacuado el traslado de la rplica".95
95
Vase art.244 NCPC
96
Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.
96
B. LAS EXCEPCIONES.
b.1.1. Concepto.
Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del procedimiento y no
se refieren a la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor.
Las excepciones dilatorias entonces son las que tienen por objeto corregir vicios de
procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida (art. 303, N 6). Tambin se
podra decir que son las defensas de forma del demandado. Mediante ellas el
demandado se abstiene de contestar la demanda, no entra al fondo de la cuestin, sino
que solicita previamente que se corrijan los vicios de que a su juicio adolece el
procedimiento. Es por ello que la Corte Suprema ha dicho que "las excepciones
dilatorias, como su nombre lo indica, retrasan la entrada misma al pleito mientras no se
subsane el defecto, pero no enerva el derecho del actor" 24 97
b.1.2.Enumeracin.
Al efecto, dispone ese precepto slo son admisibles como excepciones dilatorias: 6 En
general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de
la accin deducida.
As por ejemplo, como los casos mas comunes que se encuadran dentro de la excepcin
dilatoria genrica se han sealado los de interponer una demanda de conformidad a un
procedimiento distinto al que corresponde legalmente; notificar la demanda a un
mandatario que carezca de la facultad de poder contestarla; falta de notificacin en la
97
C. Sup., Rev. XXXI-1-80.
97
Se contempla en el N 1 del artculo 303, al indicarnos que : "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado
la demanda".
La incompetencia del tribunal que puede hacerse valer por esta va puede generarse por
la infraccin de las reglas de la competencia absoluta y relativa, as como las
infracciones que se producen respecto de las reglas generales de la competencia.
tiene (arts. 181 y sigs del C.O.T.).Adicionalmente, solo el demandado puede alegar la
incompetencia relativa del tribunal como excepcin dilatoria, dado que si no lo hace se
produce la prorroga tcita de la competencia, sanendose con ello el vicio del cual
adoleca el proceso.
Nosotros consideramos que las normas de distribucin de causas tienen una naturaleza
econmica administrativa y no revisten el carcter de normas de competencia, por lo
que su infraccin puede ser fundada en el N 6 del artculo 303 y no en el N 1 de ese
precepto. 100
En cuanto a si la falta de jurisdiccin del tribunal para conocer del proceso puede
entenderse comprendida en el N 1 del artculo 303, se ha sealado que ello no es
posible dado que la incompetencia absoluta o relativa del tribunal es una cosa muy
diversa a la falta de jurisdiccin de ste. Es indudable que el artculo 303, N 1, al
sealar la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal no se ha referido, adems, a
la falta de jurisdiccin; porque esta excepcin -la falta de jurisdiccin- no puede tener
por objeto corregir vicios de procedimiento, sino que va al fondo mismo del asunto. Si
se acepta en un caso determinado la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos, ello
significa que no puede fallarse ese caso en Chile, que los tribunales ordinarios no
pueden volver a conocer de ese asunto. Y ello podra considerarse como un vicio de
procedimiento, que no afectara el fondo de la accin deducida? Indudablemente que no.
No obstante lo sealado por el autor, sobre esta materia es menester tener especialmente
presente un fallo pronunciado por la Excma Corte Suprema en el cual, analizando la
falta de jurisdiccin, sostiene: " Entre los derechos fundamentales de los Estados
100
Sobre la materia Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y
actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 44. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
101
C. Sup., Rev. IV-II-1-581.
99
De acuerdo con ello, se ha sostenido por la doctrina que la falta de jurisdiccin acarrea
la inexistencia del acto, reclamable en cualquier tiempo, por la va de la simple queja (
C.P.E. art. 7; C.O.T. art. 536), incluso directamente ante la Corte Suprema. No se sanea
por la ejecutoriedad del fallo que no existe, y tan slo pasa en autoridad de cosa juzgada
aparente.(Francisco Hoyos H., Ob.cit.,pg 65.)102
102
Sobre la materia Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada
y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 45 a 47. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
100
Se contempla en el N 2 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 2 La falta de capacidad del demandante, o de personera o
representacin legal del que comparece en su nombre".
3 La falta de representacin legal del actor, como la que tiene el padre sobre el hijo
no emancipado, el curador del demente sobre este ltimo, etc.
La capacidad del actor, al igual que una suficiente representacin legal o convencional,
en los casos que sea necesario, son requisitos fundamentales para que pueda producirse
una relacin procesal vlida. Si el actor es incapaz o carece de personera o
representacin legal suficiente, la relacin procesal que se produzca con el demandado
ser nula, y la sentencia que se dicte carecer de eficacia. Por esta razn la ley autoriza
al demandado para que oponga la correspondiente excepcin dilatoria consignada en el
artculo 303, N 2. Tambin puede solicitar la nulidad de todo lo obrado por existir un
vicio en la constitucin misma del proceso, pero en este caso deber observar lo
dispuesto en los artculos 83, 84, 85 y 86, que reglamentan estos incidentes de nulidad
procesal.
Sin embargo, nada obsta que rechazada como excepcin dilatoria, por no ser tal, pueda
oponerse posteriormente como perentoria, al contestarse la demanda 103
103
C. Sup, Rev. XXXI-II-1-370.
101
Es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual, naturalmente,
podr ser favorable o desfavorable..105
104
En qu momento procesal puede alegarse la falta de legitimacin activa? .Juan Agustn Figueroa Y. Departamento de Derecho
Procesal. Revista de Derecho Procesal Facultad de Derecho. Universidad de Chile. N 19. Ao 1997.
105
Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg. 197.1984.Editorial Temis.
102
Otros autores cuya opinin comparto estiman que es un requisito de fondo, que
integra uno de los presupuestos de la accin como derecho concreto (a una sentencia
favorable), o, de otro modo dicho, es uno de los presupuestos de la estimacin de la
pretensin.106
B.1.3.3. LA LITISPENDENCIA
Se contempla en el N 3 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 3 La litispendencia".
Para que proceda la litispendencia es necesario que haya otro juicio, seguido entre las
mismas partes y persiguiendo la misma causa y objeto. Cuatro son los requisitos o
presupuestos de la litispendencia: 1 que exista un juicio pendiente, sea ante el mismo
tribunal o ante otro; 2 identidad legal de personas; 3 identidad de objeto, y 4 identidad
de causa de pedir.
Para que exista un juicio pendiente no es necesario que se haya trabado la litis; basta
con la notificacin de la demanda, porque desde ese momento se produce la relacin
procesal. La notificacin de la demanda es en todo caso un requisito fundamental. No es
suficiente una simple peticin incidental en otro juicio, sino que se requiere una
demanda formal; por consiguiente, no procede fundar la excepcin de litispendencia en
la existencia de un incidente sobre medidas prejudiciales.108 No hay juicio pendiente -
por ende, no procede la litispendencia fundada en el mismo- si el juicio ha concluido
por sentencia firme, aunque est pendiente la liquidacin de las costas; tampoco lo hay
cuando sta ha concluido por conciliacin, por desistimiento de la demanda, por
abandono del procedimiento o por transaccin.
106
Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 153. Editorial Aranzadi. 6 Edicin. Septiembre 2005. Navarra. Espaa.
107
Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 155. Editorial Aranzadi. 6 Edicin. Septiembre 2005. Navarra. Espaa.
108
C. Sup, Rev. XXVI-II-1-214.
103
No basta que se trate de la identidad de las personas, sino que debe tratarse de una
identidad legal o jurdica. No es suficiente la identidad fsica, ya que una persona fsica
puede constituir, desde el punto de vista legal, dos o ms personas legales diversas; y, a
la inversa, dos personas fsicas pueden constituir una sola persona legal.
Cuando se habla de la cosa pedida no se trata del objeto material, sino del beneficio
jurdico perseguido en el juicio.
Esta identidad est constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos que
inducen a reclamar un derecho. Es el hecho jurdico o material que sirve de fundamento
al derecho que se reclama.109
En caso que no se de una relacin de identidad, sino que de conexin entre los
elementos de dos procesos pendientes, podr caber pedir la acumulacin de autos
conforme a lo previsto en el art.92.
Se contempla en el N 4 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias:. 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn
requisito legal en el modo de proponer la demanda".
El artculo 254 nos seala los requisitos comunes que debe cumplir toda demanda.
Si el juez no adopta esa actitud o bien la demanda no cumple con los dems requisitos
que contempla el art. 254, cabe oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo.
Para que esta excepcin proceda, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta de
precisin en lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc.; en fin debe
faltarle algunas de las menciones del artculo 254 o estar stas mal expuestas.
Para que proceda la excepcin en estudio, por falta de designacin de la persona del
demandado, es menester que la identificacin de ste falte de una manera absoluta o de
tal modo que haga imposible su determinacin con precisin. 110
109
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 49 a 51. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
110
C. de Concepcin, G.T. 1921, 1, s. 202, pg. 875.
104
Aceptada la excepcin de ineptitud del libelo, el juez no puede pronunciarse sobre las
excepciones de fondo opuestas, que tienen el carcter de incompatibles con la
aceptacin de la primera.111
Se contempla en el N 5 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias:. 5 El beneficio de excusin ".
El beneficio de excusin es el derecho del fiador en virtud del cual puede exigir que
antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en
las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (art.
2.357 del C.C.).
Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer como
excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.
a). Fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o
111
C. Sup, Rev. XXVI-II-1-155.
105
Las excepciones dilatorias deben hacerse valer todas en un mismo escrito, antes de la
contestacin de la demanda y dentro del trmino de emplazamiento. 114
Todas en un mismo escrito, significa que si se desean formular tres excepciones
dilatorias de las contempladas en el art.303, todas ellas se deben hacer valer
conjuntamente, dado que si as no se hiciere con la formulacin de una planteada en el
primer escrito precluir el derecho de hacer valer las restantes.
B.1.3.8. TRAMITACIN.
Las excepciones dilatorias se tramitan como incidente, de los que revisten el carcter de
previo y especial pronunciamiento, tramitndose por ello en el cuaderno principal y no
en cuaderno separado, suspendiendo la tramitacin del juicio hasta su resolucin. 115
Las excepciones dilatorias opuestas conjuntamente deben fallarse todas a la vez, pero si
entre ellas figura la de incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendr de
pronunciarse sobre las dems, lo cual se entiende sin perjuicio de que el tribunal de
alzada, conociendo de la apelacin de la resolucin que dio lugar a la excepcin de
incompetencia, pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo pronunciamiento del
tribunal inferior para el caso de que no d lugar a la incompetencia (art. 306 en
concordancia con el 208).116
En este caso, el demandante debe subsanar los defectos de la demanda o el vicio que se
declaro para acoger la excepcin dilatoria, y desde el momento que se pronuncia la
resolucin del tribunal en que se tienen ellos por subsanados el demandado tiene el
mismo plazo de 10 das para contestarla.
Se acoja una excepcin dilatoria de aquellas que no pueden ser subsanadas por el
demandante, como es la incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolucin pone
trmino al procedimiento.
Esta nueva forma de conceder la apelacin respecto de una resolucin que acoja una
excepcin dilatoria no resulta muy comprensible respecto de aquellas dilatorias que
importan el trmino del procedimiento, puesto que carece de objeto mantener la
competencia del tribunal de primera instancia en virtud del efecto devolutivo para seguir
conociendo de un proceso, que se encuentra terminado en virtud de la excepcin
acogida por la resolucin impugnada.
116
Vase art.246 NCPC
107
La resolucin que falla las excepciones opuestas con el carcter de dilatorias, produce
una vez ejecutoriada el efecto de cosa juzgada, por lo que una vez rechazadas, no
pueden renovarse por va de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por
impedrselo la excepcin de cosa juzgada. Aceptando este principio la Corte Suprema
ha establecido que desechada la incompetencia como excepcin dilatoria, no cabe
renovarla como defensa .117
Las excepciones dilatorias pueden hacerse valer, como tales excepciones, dentro del
trmino de emplazamiento para contestar la demanda conforme a lo previsto en el inciso
1 del artculo 305. Al efecto, dispone ese precepto, que las excepciones dilatorias
deben oponerse todas en un mismo escrito y dentro del trmino de emplazamiento
fijado por los artculos 258 a 260.
Sin embargo, sta no es la nica oportunidad en que ellas se pueden hacer valer, ya que
el inciso 2 del artculo 305, al remitirse a los artculos 85 y 86, est aceptando
expresamente que las excepciones enumeradas en el artculo 303 puedan servir de base
para plantear incidentes de la nulidad de todo lo obrado en el proceso. Al efecto,
dispone el inciso 2 del art. 305, que si as no se hace, se podrn oponer en el progreso
del juicio slo por va de alegacin o defensa, y se estar a lo dispuesto en los artculos
85 y 86.
Examinemos esta situacin. Para que la sentencia que dicte el juez obligue a las partes,
o sea, produzca los efectos de la cosa juzgada, es preciso que haya sido dictada por un
juez que tenga jurisdiccin y competencia para ello y que las partes que intervienen en
el proceso se hayan sometido a su potestad, y se entiende esto ltimo, desde que queda
formada la relacin procesal. En consecuencia, los elementos que intervienen en la
formacin de la relacin procesal vlida son tres: el juez, las partes -que son los sujetos
de la relacin procesal- y los actos procesales constitutivos de ella. El juez no slo debe
tener jurisdiccin, sino que tambin debe ser competente; si no lo es no puede haber
relacin procesal vlida, y por ende todo lo actuado ante l ser nulo. Las partes deben
ser capaces para comparecer en juicio y si no lo son deben llenar los requisitos exigidos
por las leyes para la comparecencia de incapaces: la intervencin de incapaces en la
relacin procesal la vicia de nulidad. Y, finalmente, el tercer elemento que interviene en
la formacin de la relacin procesal son los actos procesales constitutivos de ella y que
son tres, a saber: la demanda, la resolucin del juez que ordena tenerla por presentada y
que confiere traslado al demandado, y el emplazamiento, que segn lo hemos visto, est
constituido por la notificacin vlida de la resolucin que recae sobre la demanda y el
trmino de emplazamiento. Si falta cualquiera de los elementos que hemos indicado, no
puede haber relacin procesal vlida.
B.1.4.1.CONCEPTO.
El tribunal debe recibir la causa a prueba y fijar como hechos sustanciales y pertinentes
aquellos que configuran la excepcin si ellos hubieren sido controvertidos o pudieren
serlo por el actor.
La contestacin, al igual que la demanda, debe reunir los requisitos generales de todo
escrito y los especiales contemplados expresamente en el artculo 309. Finalmente, dado
118
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 58 y 59. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
109
Tiene importancia esta individualizacin del demandado, al igual que como vimos en la
demanda la del actor, para los efectos de las notificaciones y de la cosa juzgada.
Respecto a las notificaciones debe tenerse en cuenta que el artculo 49 dispone que todo
litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido dentro
de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo, y si no lo hace
incurre en la sancin del artculo 53, es decir, todas las resoluciones que deben
notificarse por cdula se harn por el estado diario. Este requisito debe ser cumplido por
el mandatario judicial, dado que las notificaciones por cedula deben serle efectuada a l.
Esta disposicin, al igual que la del artculo 312, al usar la palabra "excepciones", se
refiere tanto a ellas, a las excepciones strictu sensu, como a las defensas, conceptos que
en substancia son diferentes.
Este artculo 309 es slo ordenatorio de la litis por lo cual no procede fundar en su
infraccin un recurso de casacin en el fondo, ya que carece de influencia en lo
dispositivo del fallo.
El inciso final del artculo 309 deca que : "Son tambin aplicables a la contestacin de
la demanda y al demandado las disposiciones del artculo 255". Este artculo, segn lo
vimos, se refera a la obligacin que tena el actor de acompaar los documentos que
sirven de base a sus pretensiones. El demandado, segn resultaba de la disposicin
transcrita, tena idntica obligacin, respecto de los instrumentos que le sirven de apoyo
a su defensa, o sea, los documentos justificativos de la contestacin de la demanda.
119
Vase arts.248 y 249 NCPC
110
En virtud de la Ley N 18.705 se suprimi el inciso final del artculo 309, por lo que en
la actualidad el demandado no tiene ninguna obligacin de acompaar en la
contestacin de la demanda los documentos en los cuales ella se funda.120 121
Entre las excepciones y las defensas existen estrechas relaciones, de especie a gnero,
pero que en ningn caso llegan a identificarlas.
La similitud que entre ellas existe ha provocado cierta confusin tanto entre legisladores
como tratadistas. Algunos han credo acertadamente segn nuestro parecer que se trata
de trminos distintos y otros, por el contrario, de conceptos idnticos.
Entre las primeras podemos citar la del artculo 170, N 3 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que dice: Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de
segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales,
contendrn: ...3 Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el
demandado.
Igual cosa sucede con el auto acordado sobre la forma de las sentencias, dictado por la
Corte Suprema el 30 de septiembre de 1920, que dice: La enunciacin breve de las
peticiones o acciones deducidas por el demandante e igual enunciacin de la
excepciones o defensas alegadas por el demandado.
Entre las disposiciones que dan a cada trmino un empleo especfico se cuenta el
artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe: "La contestacin a la
demanda debe contener:...3 las excepciones que se oponen a la demanda...".
Otro ejemplo en igual sentido es el artculo 464 del mismo cuerpo de leyes, que dice: La
oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las
excepciones siguientes".
120
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 73. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
121
En el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la contestacin de la demanda acompaar la prueba documental y ofrecer la
prueba testimonial, pericial y de otros medios de prueba. (arts 250)
111
Por ltimo, citaremos la disposicin del artculo 725 del mismo Cdigo, que dice: La
sentencia definitiva deber expresar:...2 La enunciacin brevsima de las peticiones del
demandante y de las defensas del demandado y de sus fundamentos respectivos".122
Como puede verse, nuestro legislador emple indistintamente los trminos excepcin y
defensa. 123
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su
resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por
parte del tribunal en la parte considerativa de ste.
La excepcin supone que ha existido o existe la pretensin hecha valer por el actor, pero
sostiene que ella es nula, se ha extinguido o se ha modificado, en todo o en parte, y por
ello no debe ser satisfecha en la forma solicitada por el actor.
122
Mndez Eyssautier, Hctor, De la Alegacin de la Prescripcin, publicado en la Rev. XLIII-I-100.
123
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 65 y 66 . Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
124
Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.
125
Vase art 249 PNCPC
112
"La excepcin se funda particularmente en una situacin de hecho, ignorada del juez, en
que se coloca el demandado para enervar la accin, y es por eso que para evitar
sorpresas y desigualdades en la prueba judicial, ha de ser invocada en cierto estado del
juicio, que permitiendo la discusin, d al mismo tiempo oportunas bases para la prueba
que, segn el artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil, ha de recaer sobre los
hechos convertidos, en tanto que la defensa que mira a los requisitos de la accin, se
apoya en el derecho que el juez debe conocer y tener presente para el fallo, ya que
administrar justicia es aplicar la ley solamente. 126
En cambio, las alegaciones o defensas consisten en la negacin del derecho del actor,
acudiendo por ejemplo a razonamientos jurdicos; pero tanto las excepciones como las
alegaciones constituyen las defensas del demandado; pero no toda defensa constituye
una excepcin, en cambio toda excepcin constituye una defensa.
Y coincidiendo con este planteamiento, Adolfo Schnke dice: " El demandado tambin
puede, para su defensa, hacer manifestaciones jurdicas, pudiendo limitarse a ellas, y
declarar por ejemplo, que segn su opinin, con la entrega de la carta a la portera, no
haba llegado a su conocimiento todava la declaracin de voluntad en ella contenida.
Semejantes manifestaciones jurdicas no obligan al Tribunal, ni lo limitan tampoco en el
examen jurdico; son meras sugerencias para que se examine la situacin de hecho
desde el punto de vista puesto de relieve por el demandado ( Cas. forma y fondo,
25.6.1974, R.D.J.,tomo LXXI, 2a parte,sec.1a,pg 99)
126
C. de Santiago, Rev. XXVIII-II-2-29; citada por Mndez. En el mismo sentido, jurisprudencia de la C. Suprema: Rev. XXXI-II-
1-426; XXXVI-II-1-330; XXXVII-II-1-64; G.T. 1920, 2, s. 42, pg. 181; 1925, s. 27, pg. 180; todas citadas por Mndez.C. Sup.
Rev.XLIII-II-18.
113
alegados por el actor; la excepcin se funda en una situacin de hecho nueva que el juez
desconoce;
e) Si el demandado formula una alegacin o defensa nada tiene que probar. La carga de
la prueba le corresponde al demandante, dado que no se introduce un hecho nuevo al
proceso y dado que existencia de los vnculos jurdicos es excepcional y es afirmada por
el actor, a ste le corresponde probar los hechos.
Debe tenerse en cuenta que la ley slo autoriza para alegar en cualquier estado
de la causa la prescripcin, la cosa juzgada y la transaccin como excepciones, a objeto
de enervar o extinguir el derecho que se ejercita en la demanda, pero no como accin,
para adquirir por ese medio un ttulo de dominio; en esta ltima situacin -cuando se
hacen valer como accin- slo puede representarlas en su demanda o ampliacin.130
128
No se contemplan en el PNCPC
129
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 126 y 127. Lexis Nexos. 2003.
130
C. Sup, Rev. XXVII-I-1-819; XVI-II-1-216; VIII-II-1-80; XXXII-II-1-138; G.T. 1920, 1, pg. 207.
115
El tribunal tiene amplia facultad para recibir o no a prueba los incidentes que
den lugar a presentacin de tales excepciones, dados los trminos claros de ese artculo;
por consiguiente, la omisin de ese trmite no puede dar lugar a un recurso de casacin
en la forma fundado en los artculos 795, N2 y 800, N 5. 79. En caso de estimar el
tribunal necesaria la prueba, conceder un termino especial de prueba que se regir por
las normas del artculo 90 limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso
3 y sin perjuicio de lo establecido en el artculo 431 ( art. 327, inc. 2)
B.1.4.6.- LA RECONVENCION.
B.1.4.6.a.- Concepto.
El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los
efectos de obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l,
sino que adems puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una
pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.
B.1.4.6.b.- Oportunidad.
Cabe hacer notar que esta segunda condicin no est establecida en forma
expresa por la ley, pero ella es obvia, y ha sido aceptada plenamente por la
jurisprudencia. 131 y adems de la orden de que se sustancien y fallen conjuntamente (
art. 316 inc. 1).132
Del acuerdo con ello, debemos sealar que la reconvencin debe presentarse en el
mismo escrito de la contestacin, y debe cumplir con los requisitos especiales de toda
demanda contemplados en el artculo art. 254, pudiendo ser ampliada o rectificada en
los trminos del artculo 261. 93 134
131
C. de Santiago, Rev. I-II-2-282.
132
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 130. Lexis Nexos. 2003.
133
Vase art. 251 inc. 2 PNCPC.
134
Vase art. 251 inc. 1 PNCPC
117
B.1.4.6.e.- Tramitacin.
Se pueden oponer contra ella las excepciones dilatorias indicadas en el artculo 303, las
que deben proponerse dentro del trmino de seis das y todas ellas en un mismo escrito (
art. 317). Si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente slo por
va de alegaciones o defensas y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86. En
general, se le aplican las reglas que hemos visto anteriormente al referirnos a las
excepciones dilatorias.
Sin embargo rige una norma especial prevista en el inciso 2 del artculo 317 agregado
por la Ley N 18.705, la que nos seala que acogida una excepcin dilatoria (opuesta
por el demandante respecto de la reconvencin), el demandante reconvencional
(demandado) deber subsanar los defectos de que adolezca la reconvencin dentro de
los diez das siguientes a la fecha de notificacin de la resolucin que haya acogido la
excepcin. Si as no lo hiciere, se tendr por no presentada la reconvencin, para todos
los efectos legales, por el solo ministerio de la ley"
Con esta norma se est sancionando al demandado que ha introducido al proceso una
demanda reconvencional defectuosa y que no sea diligente en subsanar los vicios que la
afectan, impidindose que con semejante omisin se pueda obtener la paralizacin del
procedimiento. La sancin es sumamente drstica, puesto que si el demandado no
subsana los vicios que afecten a su reconvencin dentro de ese plazo legal y fatal de
10 das, se tiene sta por no presentada para todos los efectos legales.
5. LA REPLICA
1.- Oportunidad.
De acuerdo con el artculo 311, a la contestacin, sea pura o simple o vaya acompaada
de reconvencin, se provee "traslado". Esta resolucin debe notificarse por el estado
diario.
118
El actor tiene el plazo fatal de seis das para replicar y hacer observaciones a la
reconvencin, si la ha habido (art. 311).
Transcurrido ese plazo sin que replique, se entender precluido por el solo ministerio de
la ley el derecho de replicar, y el tribunal, de oficio o a peticin de parte, declarar
extinguido ese derecho y conferir traslado al demandado para duplicar, sin necesidad
de certificado previo.
En el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que
haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal
del pleito (art. 312).
El escrito de rplica se provee "traslado para duplicar" (art. 311) y esta resolucin se
notifica por el estado diario.
6.- LA DPLICA
1.- Oportunidad.
135
C. Sup., Rev. V-II-1-144
136
C. Sup., Rev. XXXVIII-II-1-223. 100 C. Sup., G.T. 1939, 2, s. 149, pg. 625..
137
C. de Santiago., Rev. XXXIX-II-1-41; G.T. 1930, 1, s. 72.
138
C. Suprema Rev. XXIX-II-1-167
119
El demandado tiene el plazo fatal de seis das para duplicar y para hacer valer en el
mismo escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la
contestacin de la reconvencin que el demandante haya hecho, si la ha habido.
Con estos cuatro escritos fundamentales que hemos estudiado - demanda, contestacin,
rplica y dplica - se pone trmino al primer perodo del juicio ordinario, es decir, el
perodo de discusin.
Esto es para el caso que el escrito de contestacin haya sido puro y simple; pero en el
caso que haya habido demanda reconvencional, aunque el Cdigo de Procedimiento
Civil no lo dice, debe darse traslado al demandante para que evacue el trmite de la
dplica de la reconvencin (art. 316, inc. 2).Al efecto, dispone ese precepto que de la
rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.
139
C. Sup., G.T. 1933, 2, s. 23, pg. 85.
140
C. Sup., Rev. XXXI-II-1-29; G.T. 1932, 2, s. 59, pg. 252.
120
Al efecto establece el artculo 262 que " en todo juicio civil en que legalmente sea
admisible la transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de
que tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trmites de
discusin y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artculo 313, el juez
llamar a las partes a conciliacin y les propondr personalmente bases de arreglo."
Para tal efecto, las citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni
posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con
todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin
de la demanda, se efectuar tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que
sea dicho trmite."
Para que proceda este trmite obligatorio o necesario del llamado a conciliacin en un
juicio civil es menester que concurran los siguientes requisitos:
Sin perjuicio de ello, es menester tener presente que se contempla el trmite obligatorio
o necesario del llamado a conciliacin en el procedimiento laboral ( art. 442 del Cdigo
del Trabajo) y en el procedimiento por crimen o simple delito de accin penal privada
por injuria o calumnia ( art.574 del Cdigo de Procedimiento Penal).
inderogable, de manera que sea prohibido al sujeto mismo disponer de ellos. Tampoco
pueden ser objeto de transaccin bienes o derechos que por diversas razones la ley
taxativamente los considera ineptos para tal efecto. 141
Los artculos 2449 a 2455 del Cdigo Civil se encargan de establecer algunos de
los casos en los cuales no es admisible la transaccin.
Dicha resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser
notificada por cdula, puesto que ordena la comparecencia personal de las partes. ( art.
48 ).
Si las partes lo piden la audiencia se suspender hasta por media hora para
deliberar. Si el tribunal lo estima necesario postergar la audiencia para dentro de
tercero da, salvo que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejar de ello constancia.
A la nueva audiencia stas concurrirn sin nueva notificacin (art.265).
El fracaso del llamado del juez a la conciliacin necesaria no obsta a que ste
pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria (art.262 inc.
final). El llamado a conciliacin es en este caso facultativo para el tribunal, el que puede
efectuarlo en cualquier estado de la causa, luego de evacuado el trmite de contestacin
de la demanda.
a.- Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, ( art. 313 inc. 1).
b.- Si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre
que versa el juicio. ( art. 313 inc. 1).
c.- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite. ( art. 313 inc. 2).142
En este caso, el tribunal cita a las partes con el mrito de la peticin de las partes,
independientemente que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos. La
resolucin que dicte el tribunal citando a las partes para or sentencia en este caso no es
apelable por el mandato expreso de la ley contenido en la primera parte del inciso 1 del
el artculo 326, lo que resulta plenamente justificable atendido a que no puede existir un
agravio o perjuicio para las partes en este caso.
Al efecto, dispone la primera parte del inciso 1 del artculo 326 que es apelable la
resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la
causa a prueba, salvo el caso del inciso segundo del artculo 313".
b.1. Procedencia.
142
Vase art. 251 inc. final PNCPC
143
Casarino Viterbo Mario. Manual Derecho Procesal N 24. pg 81. Editorial Jurdica de Chile.
144
Vase art. 254 PNCPC
124
Las menciones esenciales de la resolucin que recibe la causa a prueba son dos:
Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la
prueba debe fijarlos o mencionarlos el tribunal en la resolucin, no siendo posible que
se cumpla con esta mencin mediante la referencia a los escritos que las partes hubieren
presentado durante el periodo de discusin.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en
los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla"
En consecuencia, la prueba que se rinda en el proceso deber recaer sobre los hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos.
El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que, las partes deben presentar
durante el perodo de discusin El hecho de que el objeto de la prueba se genere de los
escritos presentados se comprueba del anlisis del artculo 318 del CPC, segn el cual el
tribunal debe examinar los autos, expresin esta que debe tomarse como sinnima de
"expediente", momento en que el examen del tribunal slo recae en los escritos del
periodo de discusin, esto es, de la demanda, de la contestacin de la demanda y de los
otros dos escritos (rplica y duplica), adems de los relativos a la reconvencin si se
hubiere ella deducido.
145
Vase art. 254 N6 PNCPC
125
Luego, como regla general los hechos que generan el objeto de la prueba son
introducidos al proceso por las partes en los escritos que configuran el perodo de
discusin.
Segn el artculo 318 del CPC es claro que el objeto de la prueba est constituido por
los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La legislacin nacional no los ha
definido, cosa que, sin embargo, ha hecho la jurisprudencia:
a) Hecho substancial: es aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su
prueba no se puede adoptar resolucin alguna.
La prueba de este hecho no es esencial para fallar el asunto, pero su prueba coadyuva a
la dictacin del fallo.
c) Hecho controvertido: es aquel respecto del cual existe discrepancia entre las partes
acerca de la existencia o de la forma en que l ha acaecido.
Como consigna Couture, prueba pertinente es aquella que versa sobre las proposiciones
y hechos que son verdaderamente objeto de prueba. Prueba impertinente es, por el
contrario, aquella que no versa sobre las proposiciones y hechos que son objeto de
determinacin. Una prueba sobre un hecho no articulado en la demanda o en la rplica
por el actor, o en la contestacin y en la dplica por el demandado, es prueba
146
Vase art 242 PNCPC
126
impertinente. Tambin lo es la que versa sobre hechos que han sido aceptados por el
adversario. En este caso, el tribunal no debe permitir que se rinda la prueba, porque en
definitiva no se encuentra autorizada por la resolucin que recibe la causa a prueba.
Dicha mencin puede ser omitida, dado que la duracin del trmino probatorio
ordinario se encuentra contemplado expresamente por el legislador.
La resolucin que recibe la causa a prueba se debe notificar por cdula a las partes,
conforme a lo previsto en el artculo 48.
Sin embargo, la resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el Estado
Diario a las partes, conforme a la norma especial contenida en el inciso 2 del artculo
323.
Al efecto, dispone ese artculo 323 que cuando haya de rendirse prueba en un
incidente, la resolucin que lo ordene determinar los puntos sobre que debe recaer, y
su recepcin se har en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal.
La referida resolucin se notificar por el estado.
Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos que la ley establece,
debe tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones que pueda
contener.
b.5. Recursos que proceden contra la resolucin que recibe la causa a prueba
Los artculos 319 y 326 se encargan de regular especialmente los recursos que
autorizan a las partes para deducir en contra de la resolucin que recibe la causa a
prueba y del fallo de la reposicin que puedan deducir.
a.- En contra de la resolucin que cita a las partes para oir sentencia, luego del periodo
de discusin o del llamado a conciliacin, procede como hemos visto el recurso de
apelacin, por encontramos ante un caso en que implcitamente se esta negando el
trmite de reopcin de la causa a prueba.( art. 326) Excepcionalmente, no proceder el
recurso de apelacin si no se hubiere recibido la causa a prueba por haberlo solicitado
las partes.
El objetivo que se persigue con el recurso de reposicin puede ser que se:
2.- Eliminen uno o mas de los hechos incluidos en la resolucin, por no revestir el
carcter de sustanciales, pertinentes y controvertidos; y
El recurso de apelacin slo se concede en el efecto devolutivo (art. 319, inc.3), norma
que actualmente resulta superflua y se presta a equvocos, dado que hoy esa es la regla
general de concesin conforme a lo previsto en N 2 del artculo 194.
Adems, debemos tener presente que cabe deducir recurso de apelacin directo en
contra de la resolucin que acoge el recurso de reposicin. Al efecto, en la segunda
parte del inciso 1 del artculo 326 se dispone que es apelable slo en el efecto
devolutivo la que acoge la reposicin a que se refiere el artculo 319. 147
Lo que proceder ser la fijar un trmino especial de prueba, que el tribunal debe abrir
por un tiempo prudencial, el que de ningn modo podr exceder de ocho das (art. 339,
inc. 4).
No hay que confundir este trmino especial de prueba con la ampliacin que las partes
pueden pedir del trmino probatorio, materia reglamentada en los arts. 321 y 322. Esta
ltima materia es independiente de la variacin que en el trmino probatorio pueda
experimentar como consecuencia de concederse el recurso de apelacin modificando o
agregando hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
2. AMPLIACIN DE LA PRUEBA.
a.- Procedencia.
147
Actualmente resulta innecesario establecer la concesin de la apelacin en el efecto devolutivo, dado que ello es procedente
segn la regla general introducida por la Ley N 18.705 en el N 2 del artculo 194 respecto de todas las sentencias interlocutorias.
129
Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 321 que ser tambin admisible la
ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa,
con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento.
b.- Tramitacin.
La ampliacin de la prueba debe ser promovida por una parte efectuando la solicitud
respectiva, la que se tramita conforme a las reglas de los incidentes, el que no reviste el
carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se tramita en cuaderno
separado, sin que por ello la solicitud suspenda el trmino probatorio (art. 322, inc.2).
En los casos de los artculos 321 y 322, el tribunal, de estimar procedente la ampliacin
de prueba, debe conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del
artculo 90, limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3 y sin
perjuicio de lo establecido en el artculo 431 (art. 327).
148
Cas. forma 17.4.1975, R.D.J.,tomo LXXII, 2a. parte., Sec. 1a., pg. 39
130
Debemos resaltar la importancia de esta norma, dado que en ella se encuentra, como se
nos ha acertadamente sealado, una importante manifestacin del principio de
contradiccin o bilateralidad, ya que cada medio de prueba que produzca una parte
puede ser fiscalizada por la otra parte.149
A.- CONCEPTO
El trmino probatorio es el periodo o espacio de tiempo que la ley seala a las partes
para rendir prueba en el juicio y, particularmente, para rendir la prueba testimonial,
como para ofrecer las pruebas si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su
iniciacin.
Concerniente a las dems pruebas, ellas slo debern solicitarse en primera instancia
dentro del trmino probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su
iniciacin (art 327, inc 1). Coincidente con ello, el artculo 385 establece respecto de la
absolucin de posiciones o confesin provocada que "esta diligencia se podr solicitar
en cualquier estado del juicio y sin suspender por ello el procedimiento, hasta el
vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la
causa en segunda". Por otra parte, el artculo 412 dispone que el reconocimiento pericial
"podr decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn
solicitarlo dentro del trmino probatorio".
149
Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 87.Lexis Nexis. 2004
131
Sin embargo, tambin puede ser judicial, pues el juez est facultado en ciertos casos
para sealar un trmino especial de prueba.
Finalmente, puede ser convencional, pues se faculta a las partes para que de comn
acuerdo restrinjan el trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el inciso 2 del
artculo 328 que podr, sin embargo, reducirse este trmino por acuerdo unnime de
las partes.
3 Es un trmino fatal.
El trmino probatorio ordinario es fatal para ofrecer y rendir la prueba testimonial, para
acompaar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras diligencias
probatorias. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 327 que todo trmino probatorio
es comn para las partes y dentro de l debern solicitar toda diligencia de prueba que
no hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin.
C.- CLASIFICACIN
Constituye la regla general y est establecido por el artculo 328, inciso 1. Tiene
una duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo
(inc. 2).
b.1. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de
la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue
el juicio,
b.2. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de
la Repblica.
Las partes en relacin con el trmino probatorio ordinario tienen la facultad, de comn
acuerdo, para:
Durante el trmino probatorio ordinario puede rendirse toda clase de pruebas, ya sea en
el territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio como fuera de l y en cualquier parte
fuera del territorio de la Repblica. Al efecto, dispone el artculo 334 que "se puede,
durante el trmino ordinario, rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera
de ella" .En todo caso, para rendir prueba ante otro tribunal es necesario un exhorto(
arts 328, 334 y 70 y sgtes).151
150
Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 93.Lexis Nexis. 2004
151
Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 93.Lexis Nexis. 2004
133
La parte que quiera rendir prueba testimonial en el proceso, dentro de los cinco das
siguientes a la resolucin que recibe la causa a prueba, deber presentar una minuta de
los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con
claridad y precisin, y una nmina de los testigos de que piensa valerse, debidamente
individualizados.
Este plazo de cinco das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si sta no
se presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba testimonial,
conforme lo dispone el artculo 372, inciso 2.
No hay inconveniente alguno que las partes presenten la lista de testigos y la minuta de
puntos de prueba antes que el auto de prueba les haya sido notificado por cdula, pues
en este caso se estaran notificando tcitamente de esa resolucin, dado lo dispuesto en
el artculo 55; pero no tienen valor alguno la lista de testigos y la minuta de puntos de
prueba que han sido presentadas antes de recibirse la causa a prueba.
Esta distincin debe ser efectuada para determinar la manera de tramitar la solicitud
para su otorgamiento como la caucin que debe rendirse, dado que ellas son diversas
respecto de ellas.
Al efecto, dispone el artculo 333, que todo aumento del trmino ordinario continuar
corriendo despus de ste sin interrupcin y slo durar para cada localidad el nmero
de das fijado en la tabla respectiva.
Teniendo presente que el trmino ordinario es legal, y por ello improrrogable, solo
podr preverse la existencia del termino extraordinario para los procedimientos en los
cuales el legislador haya previsto expresamente su procedencia.
135
Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artculo son inapelables.
3 En el juicio sumario.
En este procedimiento, por aplicarse las normas de prueba de los incidentes, se prev
que el trmino probatorio extraordinario no puede exceder de 30 das (arts. 686 y 90).;
"El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el
trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse"(Art. 332).
"1 Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente
aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han
acaecido en el pas en que deban practicarse dichas diligencias, o que all existen los
medios probatorios que se pretende obtener;
El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica, pero fuera del
territorio jurisdicional del tribunal en que se sigue el juicio, se concede con citacin. En
otras palabras, la parte contraria puede oponerse dentro del trmino de la citacin, en
cuyo caso se genera un incidente; y si no se opone, se rinde la prueba en el trmino
extraordinario concedido por el tribunal (art. 336, inc. 1, 1a. parte).
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para
que se origine el trmino probatorio extraordinario, slo cuando haya existido oposicin
de la parte contraria. Si la otra parte se opone al aumento, dentro de la citacin, se
137
produce el incidente correspondiente, el que debe tramitarse en pieza separada, sin que
se suspenda por ello el trmino probatorio (art. 336, inc. 2); pero no se contarn en el
aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin
del mismo (art.336, inc. 3).
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para
que se origine el trmino probatorio extraordinario, haya existido o no oposicin de la
parte contraria. ) Cuando se solicita aumento extraordinario para rendir prueba fuera de
la Repblica, siempre se producir un incidente; y por consiguiente, no se suspenda por
ello el trmino probatorio; pero no se contarn en el aumento extraordinario los das
transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art. 336, incs. 2 y
3).
El inciso 2 del artculo 338 dispone que la parte que ha obtenido aumento
extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica perder la cantidad consignada,
que se mandar aplicar al Fisco, si resulta establecida en el proceso alguna de las
circunstancias siguientes: 1 que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba
pedida; 2 que los testigos sealados, en el caso del artculo 331, no tenan conocimiento
de los hechos, ni se han hallado en situacin de conocerlos, y 3 que los testigos o
documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido que se practiquen la
diligencias probatorias.
Adems de esta sancin, existe otra contemplada en el artculo 337, aplicable a ambos
trminos extraordinarios: si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente, ser
obligada a pagar a la otra los gastos en que sta haya incurrido para presenciar las
diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatarios. Esta
condenacin se impondr en la sentencia definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a
la parte que acredite no haberla rendido por motivos justificados.
1.- Generalidades.
Sin embargo, pueden presentarse diversas situaciones en que no sea posible rendir la
prueba sin culpa de las partes, contemplndose diversas situaciones en las cuales el
tribunal puede dar lugar a trminos especiales de prueba.
No puede usarse de este derecho si no se reclama del obstculo que impide la prueba en
el momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes (art. 339, inc. 3).
La importancia de esta norma es que constituye la regla general, y puede ser aplicado en
cualquier caso en que ocurra un entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la
prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, y se solicite
oportunamente.
El trmino especial de prueba es un trmino supletorio, pues dura el nmero de das que
dure el entorpecimiento.
El incidente que da lugar al trmino especial se tramita en cuaderno separado (art. 339,
inc. 1, 2a. parte).
3.- Termino especial de prueba del artculo 339 inciso final. (Acogimiento de
apelacin subsidiaria que recibe la causa a prueba y que agrega o modifica uno o
mas hechos fijados por ella).
Las partes pueden impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba deduciendo una
reposicin con apelacin subsidiaria, porque el tribunal haba omitido incluir en la
139
Este trmino especial tiene la particularidad de que no es necesario que la parte reclame
el entorpecimiento.
Con respecto a la prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin del
tribunal de alzada, tiene pleno valor (art. 339, inc. final).42
4.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso segundo.(Termino especial
para rendicin prueba de testigos iniciada oportunamente).
Este termino especial se presenta en la prueba testimonial, la que como debe rendirse
dentro del trmino probatorio, para cuyos efectos es un plazo fatal, puede suceder que el
examen de los testigos se haya iniciado en tiempo hbil, pero que l no haya podido
concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada.
En este caso procede solicitar un trmino especial a objeto de examinar a los testigos
que no alcanzaron a serlo en el trmino ordinario. El plazo especial debe ser breve y su
duracin queda entregada al criterio del tribunal que lo debe fijar por una sola vez.
La peticin para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los tres
das siguientes a su vencimiento.
5.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso final.(Termino especial por
inasistencia del juez de la causa)
En este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo da y hora para rendir la
prueba.
La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del trmino concedido
para la cuestin principal.
Sin embargo, segn lo dispone el artculo 376, si ste est vencido o lo que resta de l es
insuficiente, el tribunal debe conceder un trmino especial para el solo efecto de rendir
la prueba de tachas, trmino que no puede exceder de 10 das, pero al cual puede
140
7.- Termino especial de prueba contemplado en los incisos 2 y 3 del artculo 402.
(Prueba de error para fundamentar retractacin de confesin)
La parte que ha prestado confesin en el juicio sobre hechos personales de ella, puede
revocarla, si ha padecido error de hecho y ofrece justificar esa circunstancia. Tambin
puede revocarla, aun cuando no haya padecido error de hecho, si los hechos confesados
no son personales del confesante.
En ambos casos, para acreditar esas circunstancias, el tribunal puede abrir un trmino
especial de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de la causa.
8.- Termino especial de prueba del artculo 159, inciso 3. ( Medidas mejor
resolver)
El artculo 159 autoriza al tribunal para que, slo dentro del plazo para dictar sentencia,
disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas o ciertas
diligencias.
Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados desde la
notificacin por el estado diario de la resolucin que las decreta. Vencido este plazo, las
medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar
sentencia sin ms trmite.
Desde un punto de vista amplio, medio de prueba es todo elemento que se aporta al
proceso, por las partes o el tribunal actuando de oficio, y que sirve para convencer al
juez de la existencia de un dato procesal. Tambin puede concebirse el medio de prueba
como los instrumentos, cosas o circunstancias existentes en el proceso en las cuales el
juez encuentra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes.
141
En esta materia debemos tener presente, "que se ha hablado con toda razn de un "caos
terminolgico" con referencia a la prueba, y para comprobarlo basta advertir que se
viene hablando de elementos, fuentes, medios, materia, tema, resultado, argumentos,
razones, fundamentos, etc., y que cada autor da a cada una de esas palabras un sentido
diverso, de modo que al final es imposible entenderse, pues pareciera como si se
estuviera hablando de idiomas diferentes.
3) Las partes, antes de iniciar el proceso, buscarn las fuentes de prueba mediante una
actividad de investigacin y, contando con ellas, incoarn el proceso proponiendo
en l los medios para incorporar las fuentes, de modo que en ste se realiza slo una
labor de verificacin.
4) Las fuentes preexisten todas al proceso, mientras que en ste slo se practican los
medios; sin proceso no hay medios de prueba, pero las fuentes son independientes
en su existencia y no dependen de que se realice o no proceso.
En concreto:
Resulta as que en toda prueba hay un elemento que es la fuente y otro que es el
medio, de modo que si bien pueden existir fuentes que no llegarn a aportarse a un
proceso, no puede haber medios que no supongan la aportacin de una fuente al
proceso o, al menos, su apreciacin.152
a. PRUEBAS PRECONSTITUIDAS son aquellas que existen antes del juicio y que
tienen en consecuencia una eficacia jurdica potencial. Ej. La prueba instrumental.
3. DE ACUERDO A SU EFICACIA.
a. PRUEBA PLENA es aquella que por si sola reuniendo los requisitos legales, sirve
para acreditar los hechos. Ej. Confesin prestada acerca de hechos personales del
confesante.
b. PRUEBA SEMI PLENA es aquella que por si sola no basta acreditar los hechos;
requiriendo para ello de otras pruebas. Ej. Todas aquellas que sirven de base para una
presuncin judicial.
152
Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 84 a 86. Editorial Civitas. 1996.. La prueba en el proceso civil.
Pginas 109 a 110. Editorial Civitas. 2002.
144
a. PRUEBAS PERTINENTES son aquellas que guardan relacin con los hechos que
configuran el conflicto que debe resolverse en el proceso y sobre los cuales debe recaer
prueba en caso de haber sido ellos controvertidos por las partes.
b. PRUEBAS IMPERTINENTES son aquellas que no dicen relacin con los hechos
que configuran el conflicto que debe resolverse en el proceso, y sobre los cuales no debe
rendirse prueba en el proceso.
Otro sistema que puede ser utilizado es no enumerar los medios de prueba , sino que
dejar entregada su utilizacin al tribunal, correspondiendo a ste determinar no solo la
procedencia de ella, sino que determinar tambin su valor probatorio.
Las corrientes que existen acerca de los medios de prueba son las doctrinas legalistas,
analgica y discrecional.
Estas doctrinas tienen por objeto resolver el problema consistente en saber si los
medios de prueba que enumera el legislador pueden ser ampliados con otros que no se
han contemplado por ste, pero que responden a los avances que da a da nos ofrece la
ciencia creando nuevos medios destinados a facilitar la demostracin e investigacin de
los hechos que configuran el conflicto en el proceso.
"En los sistemas de tarifa legal, el legislador limita los medios de prueba utilizables en
el proceso, pues de otra manera no se podra fijar de antemano el mrito de cada uno; en
este caso, el juez slo puede servirse de percepciones obtenidas de determinado modo y
luego debe utilizarlas segn reglas determinadas. De este modo se produce la
acumulacin de dos sistemas vinculados entre s, pero de diferente contenido: el de
tarifa legal para la apreciacin de las pruebas y el de las pruebas legales, que fija
taxativamente los medios admisibles en el proceso; es frecuente confundirlos y darle al
primero la segunda denominacin, pero fcilmente se comprende que contemplan
aspectos diversos: la regulacin del mrito de la conviccin de los medios de prueba y
las clases de medios que pueden emplearse. Por este motivo es posible que en un
sistema coincida el sistema de libre apreciacin, tambin llamado de sana crtica o
apreciacin razonada, con el de pruebas legales que limita los medios admisibles, como
en efecto ocurre en la mayora de los pases que han consagrado aqul para el proceso
civil, e inclusive en el penal. 153
Quienes sustentan esta posicin sostienen que la institucin de los medios de prueba es
un atributo exclusivo del legislador, y que fuera de l, nadie puede introducir dentro del
sistema otros medios de demostracin de los hechos.
En Chile, los artculos 1698 del Cdigo Civil; 341 del C.P.C.; 110, 111, 456 y 457 del
C.P.P. sealan taxativamente los medios de prueba que pueden ser utilizados dentro del
proceso, con lo cual se excluye la utilizacin de cualquier otro medio que no est
establecido en la ley.
2. SISTEMA ANALGICO.
153
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo I. Pgina 553. Zavalia Editor. 1988
154
Vase art. 260 PNCPC
155
Vase art. 266 PNCPC
146
De acuerdo con este sistema, se sostiene que la enumeracin que se efecta por el
legislador respecto de los medios de prueba es taxativa en cuanto al genero, pero no en
cuanto a la especie.
Es por ello, que los medios de prueba creados por el avance tecnolgico sern
admisibles si ellos guardan analoga o son, asimilables a los sealados por el legislador.
As se seala que ser documento una fotografa, una radiografa y eventualmente una
grabacin fonogrfica.
Los que sustentan esta doctrina, sealan que no es necesario que se modifique la
legislacin para la incorporacin como medio de prueba de aquellos elementos creados
por el avance tecnolgico, sino que ello puede realizarse a travs de una interpretacin
progresiva y analgica.
"Ante esta aparente contradiccin entre la doctrina y la vida del derecho, no parece
necesaria una larga reflexin. Cuando los jueces dan ingreso a medios de prueba no
previstos, a pesar del supuesto principio de indisponibilidad de ellos, es porque razones
ms fuertes instan a su aceptacin. Ninguna regla positiva ni ningn principio de lgica
jurdica, brindan apoyo a la afirmacin de que el juez no puede contar con ms
elementos de conviccin que los que pudo conocer el legislador en el tiempo y en el
lugar en que redact sus textos. Por el contrario, lo jurdico, lo lgico y hasta lo humano
es lo contrario: que el juez no cierre los ojos a las nuevas ciencias de observacin que la
ciencia pone, con imaginacin siempre renovada ante l. El progreso del derecho debe
mantener su natural paralelismo con el progreso de la ciencia; negarlo, significa negar el
fin de la ciencia y el fin del derecho.
156
Eduardo Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pginas 262 y 263. Ediciones Depalma. Buenos Aires
147
De acuerdo con este sistema, la enumeracin de los medios de prueba se efecta slo
con un carcter referencial.
En este sistema se deja al juez en libertad para admitir u ordenar los que considere aptos
para la formacin de su convencimiento.157 158
En este sistema, se mantiene eso si la prohibicin de utilizar algunos medios por razones
de legalidad, moral y de libertad personal.
Al respecto, debemos tener presente que sobre esta materia se ha sealado que "toda
esta discusin doctrinal y jurisprudencial, se basa en el error de no distinguir entre
fuentes y medios de prueba, lo que ha obligado a hacer esfuerzos intiles para hacer que
la ley diga lo que no puede decir y para evitar que diga lo que nunca pretendi decir. La
inutilidad proviene de que no se ha comprendido que las enumeraciones legales lo son
de medios de prueba, pero no de fuentes de prueba.
Si los medios de prueba son fundamentalmente actividad, esto es, si en ellos se regula
la actividad que es preciso realizar para incorporar una fuente al proceso, dicho est que
los medios tienen que ser siempre y necesariamente numerus clausus, por la
consideracin elemental de que las nicas actividades posibles en el proceso son las
reguladas en la ley, dado que la actividad jurisdiccional est sujeta al principio de
legalidad, como se desprende inequvocamente del artculo 1 de la LEC.
No cabe ni an imaginar cmo podra el juez realizar una actividad no prevista en la ley
y, mucho menos, atribuirle facultades discrecionales para conformar el proceso segn le
pareciera conveniente. Los medios de prueba son, pues, los regulados por la ley, y no
hay otros.
Si las fuentes de prueba son algo extrajurdico, que existe independientemente del
proceso, la consecuencia ineludible es que las leyes no pueden abarcarlas todas. La pre-
tensin del legislador de realizar una enumeracin taxativa de las fuentes de prueba
sera absurda, por cuanto equivaldra a pretender detener el paso del tiempo. Cada da se
inventan o se descubren nuevas fuentes y no cabe realizar de ellas una enumeracin
157
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo I. Pgina 553. Zavalia Editor. 1988
158
Vase art. 260 PNCPC
159
Vase art. 266 PNCPC
148
cerrada que deba ser vlida para todos los tiempos; las fuentes por su propia naturaleza
son indeterminadas, y si algunas de ellas han permanecido durante siglos otras han
tenido una vida efmera.
Los documentos, entendidos como escrito incorporado a un papel, tiene una larga
historia y parece que va a tener todava algn futuro, pero el tlex, por ejemplo, surgi
hace unos pocos aos y hoy prcticamente ha desaparecido, sustituido por el fax o por el
correo electrnico, y no sabemos qu nos depararan los aos venideros.
El verdadero problema no es, por tanto, el de saber si los medios y las fuentes son
numerus clausus o apertus; lo problemtico es cmo se introduce una nueva fuente en
el proceso por alguno de los medios regulados en la ley. Si la regulacin de un medio se
hace legalmente pensando en una nica fuente, puede que surjan dificultades
procedimentales para incorporar al proceso una nueva fuente, por lo que sera
conveniente en ocasiones regular algunos medios de modo ms general."160
Nuestra legislacin se ha encargado de regular los diversos aspectos que dicen relacin
con los medios de prueba. Es as como:
1. Se designa taxativamente los medios de prueba.(Arts 1698 del C.C., 341 del C.P.C. y
108, 110, 111 y 457 del C.P.P.)., con la excepcin contemplada en los artculos 113 y
113 bis del C.P.P..161
3. Se seala el valor probatorio de cada medio de prueba (Arts 1700 y 1706 C.Civ; 357
N* 1, 383 y 384 C.P.C.; Arts 1703 C.Civ y 399 del C.P.C.; Art 408 C.P.C.; art 425
C.P.C. ;y art.426 C.P.C. En materia penal, se sealan los valores probatorios de cada
medio de prueba en los artculos 459, 464, 470, 472, 473, 474, 475, 476, 477, 478, 479,
480, 481, 484, 487, y 488 del C.P.P..)
160
Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 87 y 88. Editorial Civitas. 1996
161
Vase art. 260 PNCPC
162
Vase art. 266 inc. 2 y 3 PNCPC
149
1. PRUEBA INSTRUMENTAL
A. GENERALIDADES
1. REGLAMENTACIN
a. Cdigo Civil: Se refieren a esta materia los artculos 17 que establece los requisitos
que debe reunir el instrumento pblico otorgado en el extranjero para tener valor en
Chile; 1699 que define al instrumento pblico y la escritura pblica; 1700 y 1706 que
se refieren al valor probatorio del instrumento pblico; 1701 que establece la forma de
probar el contrato solemne; y 1702 a 1709 que se refieren a los instrumentos privados.
b. Cdigo de Procedimiento Civil: Los arts. 342 a 355; 768 N*9 en relacin con los
arts.795 N* 4 y 800 N* 2, se encargan de reglamentar los diversos aspectos
procedimentales de este medio de prueba en el procedimiento civil;
comisin del delito: el art. 203 se refiere a las pruebas caligrficas; el art 215 se refiere a
los documentos u objetos encontrados en un allanamiento sobre un hecho punible
distinto del investigado; el art. 217 regula la incautacin de documentos y objetos; el
art. 218 regula la retencin e incautacin de correspondencia; el art. 220 se refiere a los
objetos y documentos no sometidos a incautacin; los arts 227 y 228 regulan los
registros de actuaciones del ministerio pblico y la polica; los arts 259 y 263 sealan la
oportunidad para sealar la prueba que se utilizar en el juicio oral; art. 279 regula la
devolucin de documentos de la investigacin; el art.296 regula la oportunidad para
rendir la prueba en el juicio oral; el art, 315 regula el escrito de informa pericial; el
art.331 regula la lectura de declaraciones anteriores en el juicio oral; el art. 332 regula
la lectura de apoyo de memoria en el juicio oral; el art. 333regula la lectura o exhibicin
de documentos, objetos y otros medios en el juicio oral; y el art. 334 regula la
prohibicin de lecturas de registros y documentos en el juicio oral; y .el art. 473 letra c)
contempla como causal de revisin de la sentencia ejecutoriada la fundamentacin de
ella en documentos que hubieren sido declarados falsos en una causa criminal.
f. Leyes especiales: Que regulan especficamente la forma en que deben ser otorgados
determinados documentos y el funcionario competente para ello. P.Ej. La Ley de
Registro Civil regula la forma de otorgamiento de los certificados de nacimiento,
matrimonio y defuncin.164
2. CONCEPTO165
164
Vase arts 232,234,250,267 a 275,307 PNCPC
165
En esta materia se ha sealado, que si ha podido decirse con razn que el proceso civil es el reino del documento, mientras que el
proceso penal lo es del testigo, hay que reconocer a continuacin que lo paradjico es que no se sabe con exactitud lo que sea el
documento o, por lo menos, que desde nuestro derecho positivo no es fcil precisar las fuentes de prueba que deben incorporarse al
proceso por el medio de prueba que se denomina documental. Puede hacerse mencin de tres concepciones en torno a lo que sea
documento:
1.- La concepcin ms amplia es la que hace coincidir documento con cosa mueble, y as documento es todo objeto que puede, por
su ndole, ser llevado fsicamente a la presencia del juez. Se distingue, por tanto, entre documento, igual a cosa mueble, y
monumento, o cosa que pudiendo tener utilidad probatoria no puede ser trasladada ante el juez ( Guasp).
2.La ms estricta es la que se atiende al tenor literal de la ley y exige para que pueda hablarse de documento la escritura, de modo
que por documento se entiende la incorporacin de un pensamiento por signos escritos, bien usuales bien convencionales,
independientemente de la materia o soporte en que estn extendidos los signos escritos ( Gmez Orbaneja)
3.- La concepcin intermedia considera como documento todo objeto material representativo de un hecho de inters para el
proceso, representacin que puede obtenerse bien mediante escritura, bien por todos los dems medios representativos (fotografa ,
fonografa, cinematografa, planos, disquetes, etc) siendo lo importante no la grafa sino la representacin (Carnelutti y en Espaa
Serra). Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 167 y 168. Editorial Civitas. 1996.
151
Es por ello que se ha sealado que constituye "un error identificar los documentos como
los instrumentos como lo hacen ciertos autores como consecuencia de que los Cdigos
de sus pases contemplan solamente los segundos (as ocurre en el C.C. de Napolen y
los que se basaron en ste, como el colombiano, el chileno, el espaol, los anteriores
italiano y venezolano, etc; e inclusive en algunos Cdigos de Procedimiento Civil y de
Procedimiento Penal.)"166
Es as, como en el artculo 113 bis del Cdigo de Procedimiento Penal los documentos
consistentes en representaciones no escritas no se regulan dentro de la prueba
instrumental, sino que como medios de prueba no contemplados en la ley y que siempre
llegan a tener un valor probatorio inferior a los instrumentos al servir slo de base de
una presuncin judicial.
Lo mismo acontece en el art. 323 del NCPP que se refiere a los medios de prueba no
regulados expresamente, sin perjuicio de regir respecto de su apreciacin el sistema de
la sana crtica.
Por otra parte, nuestro legislador utiliza como sinnimos las expresiones de documentos
e instrumentos. Es as, como por ejemplo dentro del prrafo 4 "De los documentos" del
Ttulo III del Libro II Primera Parte del Cdigo de Procedimiento Penal, slo se encarga
de reglamentar los instrumentos pblicos y privados en cuanto a su forma de
acompaarse al proceso para que tengan eficacia; y en el prrafo 5 "De la prueba
instrumental" del Titulo IV del Libro II Segunda Parte del Cdigo de Procedimiento
Penal regula el valor probatorio de los instrumentos pblicos y privados .
Desde este punto de vista restrictivo, Documento o Instrumento es todo escrito en que
se consigna algo.
166
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo II. Pg. 542
152
Por otra parte, este medio de prueba es normalmente escaso porque generalmente los
conflictos no quedan en un documento, salvo en el juicio ejecutivo, en el que se requiere
como presupuesto la existencia de un ttulo.
3. CARACTERSTICAS
4. CLASIFICACIN
a. Motivos otorgamiento
a.1. Otorgado por Va Prueba (ad-probationem) es aquel que es otorgado con el slo
objeto de dar cuenta de la existencia de un acto.
a.2. Otorgado por Va solemnidad (ad-solemnitatem) es aquel otorgado por las partes
para generar validamente un acto o contrato. Los documentos otorgados por va de
solemnidad son elementos de la esencia de los actos jurdicos.
Esta clasificacin tiene gran trascendencia, puesto que la falta del documento otorgado
por va de prueba no genera la nulidad del acto, sino que tan slo genera la inexistencia
de este medio de prueba para acreditarlo, lo cual puede verificarse a travs de los otros
medios que establece la ley.
167
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo II. Pgs. 511 y 512.
153
b.2. Documentos probatorios son aquellos que no acreditan las razones o motivos
inmediatos de la pretensin o excepcin hecha valer, sino que solo pretenden justificar
su existencia.
A partir de la modificacin de los artculos 255 y 309 del C.P.C., esta clasificacin
carece actualmente de trascendencia, puesto que todos los documentos pueden ser
acompaados por las partes dentro de una misma oportunidad legal.
c.1. Los instrumentos pblicos o autnticos son los autorizados con las solemnidades
legales por el competente funcionario. (art.1699 Cd. Civil).
c.2. Los instrumentos privados son todos los dems documentos escritos, en los
cuales no concurre solemnidad alguna.
Esta clasificacin reviste gran importancia desde diversos puntos de vista, siendo los de
mayor trascendencia los siguientes:
B. EL INSTRUMENTO PBLICO
1. CONCEPTO
2. REQUISITOS
Para que nos encontremos ante un instrumento pblico es menester que concurra, de
acuerdo a la definicin legal de ste, los siguientes requisitos:
b.1. Sea aquel determinado por la ley para autorizar o dar fe de instrumento
pblico. Es as, como no concurrir este requisito si un Notario otorga una partida de
nacimiento, puesto que esta misin se encuentra entregada por la ley al Oficial de
Registro Civil.
b.2. El funcionario debe actuar dentro del territorio que la ley le hubiere fijado para
desempear sus funciones. As por ejemplo, se ha sealado que no es competente el
oficial de Registro Civil de la comuna de Providencia para autorizar matrimonios
en la oficina de Quinta Normal.
168
Corte Suprema 3. 1. 44 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 41 Secc. 1 pg. 547
155
Es as, como difieren las solemnidades legales que deben cumplirse respecto a un
decreto, una resolucin judicial, una partida de nacimiento, una escritura pblica, etc.
De acuerdo con nuestra Jurisprudencia, se ha sealado que son instrumentos que tienen
el carcter de pblico los siguientes:
C. LA ESCRITURA PBLICA
1. CONCEPTO
2. REQUISITOS
Para que nos encontremos en presencia de una escritura pblica es menester que
concurran copulativamente tres requisitos:
El decreto que los nombra establece la comuna o agrupacin de comunas para las cuales
es designado. En este ltimo caso, los Notarios pueden ejercer sus funciones dentro de
todo el territorio del juzgado de letras en lo civil que corresponda.
Ningn Notario podr ejercer funciones fuera de su respectivo territorio. (art.400 del
C.O.T.).
Ello es sin perjuicio de la responsabilidad penal que afecta al notario que ejerciere
funciones de tal fuera del territorio para el que hubiere sido nombrado, el cual sufrir la
pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados. (art.442 del C.O.T.).
Los arts.404 a 414 del C.O.T. se encargan de establecer las diversas solemnidades que
deben ser cumplidas por el Notario para extender vlidamente una escritura pblica.
El protocolo es el libro o registro pblico que debe llevar todo Notario, el que se
formar insertando las escrituras en el orden numrico que les hubiere correspondido en
el repertorio.
Adems de ello, el Notario puede otorgar a las partes tantas copias cuantas se soliciten
de la escritura que se haya otorgado, pudiendo ellas ser manuscritos, dactilografiadas,
impresas, fotocopias, litografas o fotograbadas.
157
En ellas deber expresarse que son testimonio fiel de su original y llevaran la fecha,
firma y sello del funcionario autorizante. (art.422 del C.O.T.).
D. DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS E
INSTRUMENTOS PRIVADOS AUTORIZADOS ANTE
NOTARIO.
A continuacin, nos referiremos brevemente a estas dos clases de instrumentos con el
fin de dejar claramente establecido que la sola intervencin del Notario que ocurre
respecto de ellos no permite otorgarle a stos el carcter de escrituras pblicas, puesto
que no se dan en ellos cumplimiento a todos los requisitos sealados precedentemente
para que nos encontremos en presencia de una escritura pblica.
Adems, los instrumentos relacionados en el art.420 del C.O.T. pasan a valer como
instrumentos pblicos una vez protocolizados.
Finalmente sirve para conservar los documentos, puesto que una vez protocolizado slo
podr ser desglosado del protocolo en virtud de decreto judicial.(art.418 del COT)
169
Corte de Apelaciones de Santiago. 30. 08. 13 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11. Sec. 2 Pg. 45.
158
El hecho de estar facultados los notarios para autorizar la firma que en un documento
privado se estampa no lo transforma en pblico, sino que ste sigue siendo privado.
Solo nos encontramos con que el notario abona con un certificado pblico el hecho de
haber autorizado la firma de la persona que indica. (art.401 N10 y 425 del C.O.T.).
En las Actas de la Comisin Mixta que revis el Proyecto del Cdigo de Procedimiento
Civil, al tratarse el art.342 (335) se seal que dicha intervencin notarial no converta
al instrumento en pblico y que el notario en tal caso no es ms que un testigo calificado
respecto a su otorgamiento.
E. ASPECTOS PROCEDIMENTALES
1. INICIATIVA EN LA PRUEBA INSTRUMENTAL
a. Iniciativa de parte.
Se clasifica en:
a.1. Voluntaria:
a.2.Iniciativa Forzada:
170
Corte de Apelaciones de Santiago. 18. 08. 51 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 48 Sec. 2. Pg 63.
171
Corte de Apelaciones de Concepcin 16. 12. 66 T. 63. Sec. 2 Pg 171.
159
Ella se traduce en ciertos casos en que las partes soportan la carga de aportar su prueba
instrumental bajo pena de producirse los efectos que la ley seala, por haber sido
requeridos para ello por el tribunal, a peticin de la contraria.
1. Hay documentos que se han de exhibir dentro de la gestin de una medida prejudicial
propiamente tal (art.273 Nos.3, 4 y 5 del C.P.C.).
*Respecto del medio de prueba no exhibido la parte pierde el derecho de hacerlo valer
con posterioridad, salvo que: 1. La contraparte las haga valer en su defensa; 2. Se
justifica o aparece manifiesto que no pudieron exhibirse antes; o 3. Si los documentos se
refieren sobre hechos distintos a aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin.
172
Vase art 160 PNCPC
160
Se refiere a los libros de contabilidad y a los negocios en que tenga parte el solicitante, y
el Cd. de Comercio slo permite la exhibicin parcial de los libros de contabilidad
relativa a las partidas sealadas y slo en el lugar donde se lleva la contabilidad. Los
libros de contabilidad constituyen plena prueba entre comerciantes.
Las sanciones, por la no exhibicin de las partidas en que tenga negocio el solicitante,
son: 1. Multas, arrestos, allanamientos 2. Siendo los libros de contabilidad instrumentos
tenemos tambin que se le niega la posibilidad exhibirlos con posterioridad, si no los
presenta a la solicitud, salvo los 3 casos del art.277.3.- El comerciante renuente en la
exhibicin ser juzgado por lo que digan o establezcan los libros de su colitigante
siempre que, estos estn bien llevados, sin admitirles prueba en contrario. (art.33 Cd.
de Comercio).
ii) Se decreta a peticin de partes siempre, sin intervencin del Tribunal para calificar la
procedencia de la solicitud.
El art.349 del C.P.C. contempla esta situacin y ella se refiere a la facultad de una parte
para solicitar la exhibicin de documentos que se encuentren en poder de la contraparte
o de un tercero, siempre que digan relacin directa con la cuestin debatida y no
revistan el carcter de secretos o confidenciales.173
Los gastos de exhibicin son de parte del que la pide, sin perjuicio de lo que se resuelva
sobre el pago de las costas. Si se rehsa la exhibicin sin justa causa, la sancin para la
parte, es no poderlo hacerlo valer, sin perjuicio de multas, arrestos o allanamientos. Si el
que se rehsa a exhibirlo es un tercero se le aplican multas o arrestos.
Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr este exigir que en su propia
casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de f.
173
Vase arts 269 y 270 PNCPC
161
Se manifiestan a travs de las medidas para mejor resolver que son actuaciones
judiciales que pueden realizar o disponer que se realicen el Tribunal de una causa
cuando estima que son necesarias para la mejor resolucin de un asunto, dentro del
plazo que se tiene para dictar sentencia definitiva, luego de citadas las partes para or
sentencia.175
Caractersticas Generales
1. Las medidas para mejor resolver constituyen uno de los casos ms claros de
aplicacin del principio de la oficialidad en materia civil. El Tribunal las decreta de
oficio, sin necesidad de peticin de parte.
2. El art.159 del C.P.C. que las contempla sirve de base para estimar que el juez es un
sujeto de la relacin jurdica procesal por cuanto asume el papel de una de las partes
remisas, para aclarar pruebas rendidas que no hubieren sido suficientemente categricas
para establecer los hechos.
3. Las medidas para mejor resolver slo pueden decretarse una vez que el juicio se
encuentre en Estado de sentencia y dentro del plazo que posee para dictar sta. Ellas no
pueden decretarse con anterioridad a esa oportunidad, ni tampoco luego de transcurrido
el plazo para dictar sentencia, puesto que las que se dicten fuera de este plazo se tendrn
por no decretadas.
4. Las medidas para mejor resolver al constituir una excepcin, el legislador las ha
enumerado taxativamente en el art.159 del C.P.C.
En la prctica el Tribunal decreta una o varias medidas para mejor resolver de oficio; y
a pesar de decretarlas de oficio no pueden cumplirse stas sin previo conocimiento de
las partes, aunque no requieran de su intervencin. Son actuaciones judiciales que se
decretan con conocimiento y normalmente se notifica por el Estado Diario.
Art.159 N1 del C.P.C. Los Tribunales, slo dentro del plazo para dictar las
sentencias, podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Los que se dicten
174
Corte de Apelaciones de Santiago. 15. 3. 57 Rev. T. 54 Secc. 2 Pg. 1
175
No se contemplan medidas para mejor resolver en el PNCPC.
162
"Art.159 N6 del C.P.C. "la presentacin de cualquiera otros autos que tengan relacin
con el pleito. Esta medida se cumplir en conformidad a lo establecido en el inc.3 del
art.37 .
Debemos recordar que de acuerdo al inc.3 del art.37 esta diligencia deber cumplirse
remitiendo fotocopia autorizada.
"En este ltimo caso, no quedarn los autos presentados en poder del Tribunal que
decrete esta medida sino el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo
exceder de ocho das si se trata de autos pendientes.
Los expedientes son instrumentos, pero el legislador ha dado respecto de ellos una
norma especfica por tener ellos vida propia y por lo tanto su estada ante los tribunales
que no llevan la causa debe ser transitoria y lo mas breve posible para cumplir con la
medida para mejor resolver. Es as como expedientes originales en tramitacin no
pueden permanecer ms de 8 das en poder del Tribunal requirente. Los expedientes que
se encuentran afinados tienen un plazo prudencial que lo determina el tribunal
requirente.176
176
En materia penal, en el antiguo proceso penal, el juez puede disponer la agregacin de los instrumentos al proceso no slo en la
etapa de Plenario como medida para mejor resolver de acuerdo a lo previsto en el artculo 499 del C.P.P.; sino que dada la primaca
del principio inquisitivo en el sumario criminal, el juez debe realizar las diligencias pertinentes para obtener que se incorporen al
163
En materia civil, se contemplan como oportunidad para rendir prueba instrumental las
siguientes:
a. En algunas ocasiones las partes pueden verse obligadas o constreidas a presentar los
instrumentos con anterioridad a la iniciacin del proceso.
Estos son los casos analizados de documentos acompaados o solicitados como medidas
prejudiciales art.273 Nos.3, 4 y 5.
proceso todos los instrumentos que tengan por objeto acreditar los objetivos del sumario criminal conforme a las normas
establecidas en el prrafo 3 del Ttulo III De la Comprobacin del Hecho Punible y la Averiguacin del Delincuente de la Primera
Parte del Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal.
Respecto de las partes, ellas pueden en el Sumario Criminal, acompaar dentro de l todos los documentos para acreditar los hechos
en que basen su pretensin punitiva o defensa. En el Plenario Criminal, las partes pueden acompaar dentro del trmino probatorio
todos los documentos conforme a lo previsto en el artculo 490 del Cdigo de Procedimiento Penal.
En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el
juicio oral.
a.- En la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y para tal efecto podr requerir de las
autoridades toda la informacin o documentos de conformidad a lo previsto en el art. 19 del NCPP.
Respecto de los documentos que se encuentren en poder del imputado o de terceros podr el Fiscal recogerlos en la forma prevista
en el art. 187 o proceder a su incautacin de conformidad a lo previsto en el art. 217, para lo cual se requiere de orden judicial
expresa y previa del juez de garanta por mandato especfico de este ultimo precepto, que no constituye ms que una aplicacin del
principio general contenido en el art. 9 del NCPP.
Los otros intervinientes (art. 12NCPP)176 pueden solicitar al Fiscal que incaute determinados documentos que puedan ser de inters
para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especificamente esta facultad respecto del
imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del
NCPP.
En caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del
NCPP y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar
esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P.
Al juez de garanta no le corresponde decretar diligencias de investigacin, y en particular, ordenar que se le acompaen
documentos por parte de un interviniente o de un tercero, sino tan solo autorizar las solicitudes de incautacin que le formule el
Fiscal de conformidad a lo previsto en los arts. 9, 70, 183 y 217 del NCPP176. La diligencia de incautacin de documentos se
verificar por el Fiscal a travs de la Polica, una vez que se cuente con la autorizacin del juez de garanta, conforme a lo previsto
en el art. 79 del NCPP, en relacin con los arts. 187 y 217 del NCPP.
El art. 320 del NCPP demuestra el derecho de intervenir durante la investigacin los intervinientes en relacin con la prueba
documental, al establecer que el juez de garanta puede durante la investigacin dar acceso a los peritos de los intervinientes a los
documentos sobre los cuales ellos debern evacuar su informe. El juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada
durante la etapa de investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito de sta.
En todo caso, los documentos que se recojan por parte del Fiscal durante la investigacin no tendrn valor probatorio dentro del
juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296 y 340 inc.2 del N.C.P.P.
b.- En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal,
quien formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere
deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como
prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP).
El ofrecimiento de rendicin de prueba documental para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la
audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a
la acusacin ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba documental hasta la
vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia , en forma oral (art. 263 letra
c).
c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibicin de documentos en
la forma prevista en el art. 333 del NCPP.
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba documental no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn
medio de prueba.
164
Al respecto, debe tenerse presente tambin lo establecido en el inc.1 del art.433 del
C.P.C.: "Los plazos establecidos en los arts.342 N3; 346 N3 y 347 que hubieren
comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuaran corriendo
sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De
producirse sta se tramitar en cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva,
sin perjuicio de lo dispuesto en el art.431.
Al efecto, el inc.2 del art.348 establece que la agregacin de los que se presenten en
segunda instancia, no suspendern en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal
no podr fallarla, sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando haya lugar a
ella.
Puede ocurrir que una de las partes disponga de documentos extendidos en lengua
extranjera y para acompaarlos al proceso puede optar por una de estas dos alternativas:
177
Corte de Apelaciones de Sup. 17. 05. 63 Revista de Derecho y Jurisprudencia 60. SEC. 1 PAG. 87
178
En materia penal, en el antiguo proceso penal, la prueba instrumental puede ser acompaada durante toda la etapa del Sumario
Criminal. Asimismo, las partes pueden acompaar o solicitar que se mande agregar al proceso la prueba instrumental dentro del
perodo probatorio del Plenario Criminal.(Arts. 479 y 490 del C.P.P.)
En el nuevo proceso penal, durante la etapa de investigacin, el Fiscal puede recopilar antecedentes de oficio, o a requerimiento de
los intervinientes durante todo el curso de la investigacin, previa autorizacin del juez de garanta si para ello debiere procederse a
la incautacin.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral, se determinar los documentos que deben ser presentados al juicio oral, segn el
ofrecimiento que debe haberse efectuado por el Ministerio Pblico en el escrito de acusacin, por el querellante en su escrito de
adhesin a la acusacin o acusacin particular, por el actor civil en su demanda y por el acusado en forma ecrita hasta antes de la
audiencia o oralmente durante ella.
El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibicin de documentos en la
forma prevista en el art. 333 del NCPP.
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba documental no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn
medio de prueba.
En cuanto al orden en que deben rendirse las pruebas en el juicio oral, se prev por el artculo 328 del NCPP que cada parte
determinar el orden en que rendir su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de
la acusacin y de la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido
deducidas en su contra.
Respecto del recurso de nulidad, se contempla que en el recurso de nulidad podr producirse prueba sobre las circunstancias
que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso.
Esta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. En caso alguno la
circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia.
165
La ley no slo les da valor a los originales de los instrumentos sino que tambin a las
copias de ellos de acuerdo a lo establecido en el art.342 del C.P.C.
El art.342 del C.P.C. en sus cinco nmeros se encarga de sealar los diversos casos en
que los documentos deben ser considerados instrumentos pblicos en juicio.
Son aquellos que corresponden al otorgamiento y que son suscritos por las partes y/o el
funcionario pblico.
2 Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan fe
respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hace
valer.
179
En materia penal, el artculo 186 del C.P.P. se encarga de regular la forma en que deben acompaarse los instrumentos
extendidos en idioma extranjero.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta materia. Sin embargo, creemos que puede utilizarse para la
traduccin del documento extendido en idioma extranjero las normas de los peritos, y llegar a establecer una convencin probatoria
durante la audiencia de preparacin del juicio oral en caso que no hubiere reparos respecto de la traduccin efectuada por el perito
durante la investigacin. En este caso, creemos que no es aplicable la norma del art. 63 del C.P.C.no obstante la remisin genrica
del artculo 52 del NCPP a a las disposiciones comunes a todo procedimiento del Libro I del C.P.C., porque ellas pugnan con el
sistema de peritos que regula en nuevo sistema procesal penal.
166
3 Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas
por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio
conocimiento de ellas.
Cuando el instrumento pblico consta en una copia sin mayores formalidades debe
notificrsele a la contraparte el hecho de su presentacin para que formule sus
observaciones dentro del plazo fatal de 3 das. Si no lo objeta dentro de este plazo, la
copia adquiere valor de instrumento pblico en juicio.
4 Las copias que objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas
conforme con sus originales o con otras que hagan fe respecto de la parte contraria;
.
La copia objetada adquiere valor de instrumento pblico si una vez realizado el Cotejo
Instrumental se encuentra ella conforme con el original. El Cotejo lo realiza el
funcionario que haya autorizado la copia presentada en el juicio, el secretario del
tribunal o cualquier otro ministro de fe que el tribunal designe.(Art.344 C.P.C.).
5 Los testimonios que el Tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por
su secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias
que renan las condiciones indicadas en el nmero anterior.
Art.343. "Cuando las copias agregadas slo tengan una parte del instrumento
original cualquiera de los interesados podr exigir que se agregue el todo o parte de
lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de
costas.181
180
Este nmero fue agregado por el artculo 1 N1 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.Debe consultarse documentos
electronicos que se trata al final del juicio ordinario.
181
En materia penal, el artculo 184 del C.P.P. se encarga de establecer los trmites que deben cumplirse para que sea eficaz un
instrumento pblico en el juicio.
En el nuevo proceso penal no se regula esta materia.
Sin perjuicio de ello, estimamos que si cuestiona la autenticidad del documento por medio de las pruebas que se ofrecern en la
audiencia de preparacin del juicio oral, deberan ser exhibidos al acusado, a los peritos o testigos durante sus declaraciones para
que los reconocieren o se refirieren a su contenido conforme a lo previsto en el art.333 del NCPP.
167
El art.17 del Cdigo Civil establece que "la forma de los instrumentos pblicos se
determina por la ley del lugar en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar
adems segn las reglas establecidas por el Cdigo de Enjuiciamiento. La forma se
refiere a las solemnidades externas y la autenticidad al hecho de haber sido realmente
otorgado y de la manera que en tales instrumentos se expresa..
En ese precepto legal se consagra el principio "lex locus regit actum "(la ley del lugar
rige el acto).
De acuerdo con esa regla legal para que los documentos otorgados en el extranjero
tengan valor en Chile es menester que concurran dos requisitos:
b. Que se acredite la autenticidad del instrumento, esto es, el hecho de haber sido
otorgado, autorizado por las personas y de la manera que en l se expresa.
El legislador ha establecido tres trmites sucesivos que deben cumplirse para que los
instrumentos pblicos otorgados en el extranjero tengan efecto en Chile.
Estos son:
2. Traduccin
a. La legalizacin
No desvirta este principio el hecho de que hayan sido compulsados del archivo del
Gobierno de Chile y de que su autenticidad no se desconociera por la parte contraria,
porque el tribunal debe aplicar estrictamente los arts.342 y 345 del C.P.C.,que son
preceptos de orden pblico en lo pertinente a la comprobacin de autenticidad de los
instrumentos pblicos. 182
b. Traduccin.
c. Protocolizacin
La protocolizacin, se desprende de este artculo que es el trmite necesario para que los
instrumentos, sin distinguir, otorgados en el extranjero produzcan efecto en Chile.
182
Corte Suprema3. 05. 24. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 22 Sec. 1 Pg 953
169
Los instrumentos pblicos se acompaan por las partes y se deben tener por
acompaados en juicio por el tribunal con citacin de la parte contra quien se presente.
Art.69 del C.P.C.
a. Art.795 N5 Que seala los trmites esenciales de primera o nica instancia, respecto
de los documentos seala que el trmite esencial consiste en "La agregacin de los
instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin.
En consecuencia, para los efectos que se tenga por acompaado un instrumento pblico
al proceso es menester que la parte presente un escrito que se sumara: Acompaa
183
Corte Suprema Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67. SEC. 1 PAG 326.
170
documento, con citacin. El tribunal deber dictar una resolucin disponiendo que se
tenga por acompaado el documento, con citacin.
Si el tribunal omite tener por agregados al proceso los instrumentos acompaados por la
parte o si los tiene por agregados sin la citacin que contempla la ley para que la
contraria los pueda objetar, la sentencia que se dicte adolecer de un vicio de nulidad y
podr ser atacada por medio del recurso de casacin en la forma por la omisin de un
trmite esencial.184
Presentado un documento electronico, el Tribunal citar para el 6 das a todas las partes
a una audiencia de percepcin documental. (Art. 348 bis inc. 1 del C.P.C.)185 El
legislador no distingue, por lo que la audiencia ser procedente nos encontremos ante un
documento electrnico pblico o privado.
En caso de no contar con los medios tcnicos electrnicos necesarios para su adecuada
percepcin, apercibir a la parte que present el documento con tenerlo por no
presentado de no concurrir a la audiencia con dichos medios. (art. 348 bis inc. 2 del
C.P.C.)
En cuanto al lugar en que debe celebrarse la audiencia de percepcin, lo normal ser que
ella se realice en el tribunal. Sin embargo, es posible que tratndose de documentos que
no puedan ser transportados al tribunal, la audiencia tenga lugar donde estos se
encuentren, a costa de la parte que los presente. (art. 348 bis inc. 3 del C.P.C.).
184
En materia penal, los documentos deben ser acompaados con conocimiento de acuerdo a lo previsto en el N1 del artculo 184
del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, no existe mayor formalidad para acompaar los documentos durante la etapa de investigacin que
dirige el Ministerio Pblico. Sin perjuicio de ello, el Fiscal y los intervinientes pueden realizar todas las diligencias que estimen
pertinentes respecto de ellos durante la etapa de investigacin. Para la realizacin de estas diligencias, se prev expresamente por el
artculo 203 del NCPP que el fiscal podr solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de
practicar las pericias caligrficas que considerare necesarias para la investigacin. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal
podr solicitar al juez de garanta la autorizacin correspondiente.
185
Este artculo fue agregado por el artculo 1 N 2 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.
171
Tratndose del documento electronico privado, para los efectos del artculo 346 N3, se
entender que han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la audiencia de
percepcin.
Tratndose del instrumento electronico pblico, por analoga debera entenderse que la
oportunidad para objetarlo es dentro de tercero da desde la audencia, porque la fecha
real de percepcin se verificaria en esa oportunidad y es en ella en que cabria tenerlo
por acompaado con citacin, conforme con las reglas generales de conformidad a lo
previsto en el inciso tercero del artculo 348 bis..De la historia de la ley queda claro que
la oportunidad para objetar el documento nace el da en que verifica la audiencia de de
percepcion del documento, y que es donde debe tenerse por acompaado al proceso en
forma legal, generandose la oportunidad de objetarlo segn la naturaleza del
documento.
En caso que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas generales, el
Tribunal podr ordenar una prueba complementaria de autenticidad,186 a costa de la
parte que formula la impugnacin, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de
las costas.
Respecto del procedimiento civil, esta materia se encuentra reglamentada por los arts.
1700 y 1706 del Cdigo Civil, los cuales prescriben al efecto:
186
Aunque el legislador no lo diga podra ser de integridad del documento electrnico
172
Para los efectos de determinar el valor probatorio del instrumento pblico debemos
distinguir si ste se hace valer respecto de uno de los otorgantes o respecto de un tercero
y las materias que mediante el instrumento pretenden ser acreditadas.
Para los efectos de determinar este valor probatorio es menester que nos refiramos en
forma separada a los diversos elementos que respecto de l se pueden apreciar.
El instrumento pblico hace plena fe entre las partes respecto del hecho de haberse
otorgado de acuerdo a lo previsto expresamente por el mencionado art.1700 del C.Civ.
El instrumento pblico hace plena fe, tanto respecto de las partes como de terceros,
respecto de la fecha de su otorgamiento. (Art.1700 C.Civ)
El instrumento hace plena prueba respecto de esta materia, porque ello esta atestiguado
en ste por un funcionario pblico.
Por otra parte, el hecho de haberse otorgado el instrumento se confunde con el hecho de
haber efectuado sus otorgantes las declaraciones que en l se contienen y haberlas
efectuado en la forma que en l mismo se expresa.
Ello se confirma adems por lo establecido en el art. 477 del C.P.P. al establecer que "el
instrumento pblico constituye prueba completa de que las partes han hecho las
declaraciones en l consignadas, mrito que debe tener no slo en materia penal, sino
que tambin en lo civil.
Las declaraciones de funcionario pblico pueden versar sobre los siguientes aspectos:
En este aspecto esas declaraciones producen plena fe por cuanto se refieren a hechos
provenientes del funcionario pblico. Ejemplo: Declaracin del Notario de haber dado
lectura al testamento abierto.
a.4.1.2. Declaraciones del funcionario pblico referente a hechos que percibe por sus
propios sentidos.
Tambin producen plena fe las declaraciones del funcionario autorizante en que asevera
hechos que percibe por sus propios sentidos. Ejemplo: Declaracin del Notario de haber
firmado las partes en presencia suya o que el precio fu pagado en el acto de otorgarse
la escritura; el testimonio del oficial de registro civil de haber pactado separacin total
de bienes los contrayentes en el acto del matrimonio.
a.4.1.3. Declaraciones del funcionario pblico, que corresponden a hechos que no son
suyos ni los ha percibido l mismo, pero los ha comprobado por los medios que la ley le
suministra.
El Oficial de Registro Civil debe certificar la identidad del padre que recaba la
inscripcin de nacimiento de un menor para reconocerlo como hijo natural de acuerdo a
lo establecido en los arts 271 N*1 del C.Civ y 32 de la Ley de Registro Civil. Dicha
identidad la atestigua el oficial de Registro Civil no por ser un hecho suyo y que haya
podido apreciar por sus sentidos, sino porque lo debe comprobar requiriendo la cedula
de identidad al requirente.
Tampoco hacen fe plena las declaraciones del funcionario que importan meras
apreciaciones, sea porque los hechos a que se refieren no puede percibirlos por sus
propios sentidos, sea porque no puede legalmente comprobarlos. Ejemplo: la
declaracin del notario en que dice que el testador compareci ante l estando en su
sano juicio.
Ello se refuerza al sealarse que "la fuerza probatoria del instrumento autntico no es la
misma con respecto a todo su contenido; hay que distinguir entre las comprobaciones
hechas por el funcionario pblico que lo autoriza y la verdad intrnseca de las
declaraciones vertidas en l por las partes. De lo primero no puede dudarse, a menos de
demostrarse que el notario es un falsario; pero puede ponerse en duda la verdad de lo
segundo con solo demostrar que al notario le dijeron o hicieron creer cosas no efectivas.
Para impugnar el atestado del notario sobre hechos propios o sabidos de ciencia cierta,
hay que probar su falsedad; basta, en cambio, la sola prueba contraria, por los medios
ordinarios, para impugnar la verdad de lo referido al notario bajo la fe ajena o de
credulitatis.188
Lo dispositivo, dice Pothier, es lo que las partes han tenido en mira y lo que ha
constituido el objeto del acto. Es la parte del instrumento en que se deja constancia de
los elementos esenciales del hecho jurdico de que se ha querido proporcionarse prueba
escrita, de suerte que no se podra suprimir algo sin destruirlo o a lo menos
desnaturalizarlo. As por ejemplo sern declaraciones dispositivas en un contrato de
compraventa aquellas en las cuales se manifiesta la voluntad de celebrar ese contrato, se
determina la cosa, se fija el precio y su forma de pago.
187
Corte de Apelaciones de Concepcin. 1. 12. 54. RDJ T. 54 Sec. 4 P. 258
188
Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 09. 58. RDJ T 58. Sec. 2 Pg. 21
175
que el precio fue pagado por el comprador con dineros entregados por un tercero,
declaracin que no interesar en cuanto a la procedencia de los dineros al vendedor.
Se seala que las enunciativas tienen relacin directa con las declaraciones
dispositivas, cuando refieren hechos que contribuyen a determinar o precisar el objeto o
causa de la declaracin dispositiva o que extinguen en todo o parte o modifican los
derechos nacidos de sta. Ejemplo de declaracin enunciativa relacionada directamente
con lo dispositivo del acto es aquella que se formula en la compraventa de que el precio
fue pagado anticipadamente.
El instrumento pblico hace fe del hecho de haberse formulado las declaraciones que en
l se contienen, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones formuladas salvo
norma expresa en contrario.
No obstante, parte de la doctrina no concuerda con dicho criterio, puesto que las
declaraciones dispositivas contenidas en el instrumento pblico no se presumen
verdaderas, sino que ellas constituyen plena prueba respecto de los declarantes en
cuanto a su contenido, sea que se invoque la declaracin por una parte contra la otra, o
que la haga valer un tercero contra el declarante.
Para ello se basan en el art.1700 del C.Civ, el cual prescribe que el instrumento pblico
hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, pero no en cuanto a la verdad de
las declaraciones que en el hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe
sino contra los declarantes.
189
Corte Suprema20. 03. 57 Revista de Derecho y Jurisprudencia. T. 54 SEC 1 PAG 19; Corte Suprema17. 7. 35. Revista de
Derecho y Jurisprudencia T. 32. SEC 1. PAG. 252
176
Respecto de las declaraciones enunciativas que tengan relacin directa con el acto o
contrato, ellas hacen plena fe entre las partes de acuerdo al art.1706 del C.Civ.
No obstante, contra la parte que la emite ella constituye una confesin extrajudicial de
conformidad al art.398 del C.P.C., que reviste el carcter de presuncin grave por haber
sido prestada en presencia de la parte que la invoca.
Es por ello que el art.1700 establece respecto al hecho de haberse otorgado, haberse
formulado las declaraciones y la fecha del instrumento pblico el mrito de hacer fe
respecto de todo el mundo, erga omnes, no as en cuanto a la verdad de las
declaraciones que aparecen los interesados haciendo en el instrumento.
Lo mismo acontece con las declaraciones que formula el funcionario pblico respecto
de hechos propios, los hechos ajenos que l haya constatado con sus propios sentidos y
los acreditados con los medios que establece la ley que consten en la escritura, porque
en definitiva ellos forman parte de su otorgamiento.
En lo que dice relacin con las declaraciones dispositivas, ellas se presumen verdaderas
respecto de terceros. Ello se establece en virtud de los principios que regulan la carga de
la prueba. Dado que lo normal se presume y ello es que las declaraciones que se
formulen en un instrumento sean sinceras, lo excepcional es lo que requiere ser
acreditado, en este caso, la simulacin en el otorgamiento del instrumento que sera lo
que deberan invocar los tercero para restarle valor al instrumento en caso de falta de
veracidad.
190
En materia penal, el artculo 477 del C.P.P. establece que todo instrumento pblico constituye prueba completa de haber sido
otorgado, de su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas.
En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos pblicos, debiendo este ser determinado por el
tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artculos
297, 340 y 342 letra c).
177
poder las partes probar respecto de stos los actos y contratos solemnes de acuerdo a lo
establecido en el art.1701 del C.Civ.
La parte que la formul no puede invocarla respecto del tercero, desde el momento que
nadie puede con su dichos fabricar su propia prueba.
Elementos de la Autenticidad
1. Que se haya otorgado realmente el instrumento por las personas que all aparecen.
3. Que las declaraciones que hubieren prestado las partes a su otorgamiento sean las que
el instrumento consigna.
Para los efectos de probar los hechos materiales que conducen a declarar la nulidad del
instrumento las partes pueden valerse de todos los medios de prueba establecidos por la
ley, inclusive la prueba de testigos.
Respecto de la prueba de testigos no rigen las limitaciones de los arts 1708 a 1711 del
C.Civ. por tratarse de acreditar en la especie hechos materiales y no actos y contratos; y
por otra parte, tampoco es aplicable la limitacin del art.429 del C.P.C. por estar
establecida ella para acreditar la falta de autenticidad de la escritura pblica y no la
nulidad del instrumento pblico.
En todo caso es menester distinguir entre el instrumento mismo y el acto que contiene.
El acto jurdico es algo abstracto que resulta de la voluntad de los otorgantes y el
instrumento es lo concreto, la forma en que se materializa esa voluntad de las partes y
las cosas o declaraciones sobre que versa.
179
De acuerdo con ese precepto legal, para que pueda invalidarse por falta de autenticidad
una escritura pblica en virtud de una prueba testimonial es menester que concurran los
siguientes requisitos:
191
Corte Suprema29. 8. 58 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 55. SEC. 1 PAG 320
192
Corte Suprema 27. 12. 1945. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 43. Sec. 1 Pg. 337
180
2. Que todos los testigos estn contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales, sin
tacha, legalmente examinados, que den razn de sus dichos y que sus declaraciones no
hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario;
3. Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al
otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con
anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los 70 das
subsiguientes.
Esta prueba ser apreciada por el tribunal de acuerdo con las reglas de la sana crtica.
En este caso no nos encontramos ante una impugnacin del instrumento pblico, puesto
que ste ha sido otorgado dando cumplimiento a todos los requisitos de validez y se
rene todas las condiciones para considerarlo autntico. Debemos recordar que la f
publica que emana del instrumento se refiere a lo material de ste y no a la verdad de las
declaraciones prestadas por las partes.
Las partes que hubieren participado en el otorgamiento del instrumento pblico pueden
formular impugnacin por falsedad las declaraciones dispositivas y enunciativas
que guardan relacin con lo dispositivo contenidas en el instrumento, a pesar de
producir ellas plena prueba en su contra. Para ello las partes debern rendir en el
proceso otras pruebas que produzcan plena prueba y que destruyan las declaraciones
contenidas en el instrumento; y as ser el juez quien apreciando comparativamente las
pruebas rendidas podr llegar a restar valor a las declaraciones contenidas en el
181
Un caso muy trascendente es el que se refiere al art.1876 del C.Civ., el cual prescribe al
efecto:
El art.1876 citado se refiere a la accin resolutoria por falta de pago frente a terceros y
slo en los casos de enajenacin de una cosa mueble bajo condicin suspensiva o
resolutoria y de un inmueble en que consta la condicin en el ttulo respectivo, inscrito
u otorgado por escritura pblica, habr derecho a accin contra terceros poseedores.
Pero si se da en la escritura pblica por pagado el precio de venta de un inmueble, no es
admisible prueba alguna para destruir esa declaracin, a menos que la escritura sea nula
o falsificada. Los terceros adquirentes quedan a salvo de toda accin real en el caso de
que se trata; pero esto no significa que las partes contratantes no puedan, entre ellas,
probar su falta de veracidad, como podra suceder en el supuesto de celebrarse un
contrato simulado o de no ser efectivo el pago. El art.1876 est destinado a proteger a
los terceros adquirentes de la cosa vendida y no al comprador de ella. 196
"Sin duda que la doctrina del presente fallo fija el verdadero alcance de esta
inadmisibilidad probatoria, ya que el inc.2 del art.1876 no es una excepcin al art.1700
sobre el valor probatorio del instrumento pblico en cuanto a la sinceridad de las
declaraciones en l contenidas y, por lo tanto, entre las partes como por terceros puede
probarse la simulacin o falta de pago del precio y accionarse, entonces, para resolver el
contrato si quien lo pide es una de las partes.
193
Corte de Apelaciones de Concepcin 27. 3. 62. Rev. Der. U. Concep. N120 Pg. 79.
194
Corte de Apelaciones de Valpo 13. 7. 54. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 2. Pg. 59
195
Corte Suprema17. 5. 67. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 64. Sec 1. pg. 127
196
Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 9. 58. Revista de Derecho y Jurisprudencia t. 58. sec. 2. Pg. 21
182
Con respecto a la declaracin meramente enunciativa que hayan hecho las partes en el
instrumento pblico ellas tambin pueden impugnarlas por falsas, pero en tal caso para
desvirtuarlas no ser necesario rendir plena prueba al tener aquellas solo el carcter de
una confesin extrajudicial. (Art.398 C.P.C.)
A nuestro juicio dentro del termino de citacin slo se puede impugnar el instrumento
por falta de autenticidad; La nulidad y simulacin se pueden impugnar a travs de un
juicio ordinario de lato conocimiento y no en un procedimiento incidental.
Existen 2 vas:
a. Por Va Principal
En este caso se inicia un juicio completo que recae sobre la nulidad; falsedad o
simulacin del instrumento.
b. Por Va Incidental
197
Emilio Rioseco Enrquez. La Prueba ante la Jurisprudencia. Instrumentos Pblicos y Privados. Ed. Jur. 1986. Pgs. 116 a 118.
198
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta materia, pero claramente puede ser cuestionada y rendida una
prueba para cuestionara la autenticidad del instrumento pblico o las declaraciones contenidas en l, y se apreciar el mrito de ella
conforme a las reglas de la sana crtica.
199
Respecto del valor probatorio del los documentos solo se establece regla del inciso 2 del art. 266 en el
PNCPC, siendo la regla general la sana critica.Las normas que rigen los instrumentos pblicos debern
ser tartadas en las leyes adecuatorias al Cdigo Civil y Cdigo Orgnico de Tribunales.
183
1. CONCEPTO
"Es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin la
intervencin de funcionario pblico en el carcter de tal .
Por regla general se requiere que est suscrito, es decir, sea firmado por el otorgante,
para que revista el carcter de documento y tenga valor en juicio.
Los arts.1701 inc.2, 1702 y 1703 del Cdigo Civil regulan el instrumento privado
teniendo como presupuesto para ello el hecho de encontrarse ste firmado. Es as como
se ha declarado por la Jurisprudencia que "un instrumento privado para que sea tal debe,
por lo menos, ser firmado por el otorgante." 200 y que "colocar una firma en un
documento significa que el suscriptor acepta su contenido." 201
Segn Ricci202, refuerza la doctrina de que el instrumento privado, para ser tal, debe
estar firmado por el o los otorgantes, el inciso 2 del art.1701. Conforme a ste, el
instrumento que es nulo como pblico vale como privado si estuviere firmado por las
partes; ahora bien, si el documento pblico, a pesar de la intervencin del funcionario
pblico y de los testigos, no puede tener valor como escritura privada por no estar
firmado por las partes, evidente es la conclusin que tales firmas constituyen una
formalidad esencial de la escritura privada.
No obstante, los arts. 346 Nos 1 y 2 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con
el art.352 N*3 dan a entender que la firma no sera una exigencia esencial, bastando
texto escrito. Para tal efecto es menester tener presente, que al discutirse el art.340 del
Proyecto de C.P.C. del ao 1893 que corresponde al art.346 actual (que trata del
reconocimiento de instrumentos privados en juicio) se dej constancia en las actas de la
sesin 18 de la Comisin Mixta, que deba entenderse que eran instrumentos privados
incluso los comprendidos en la enumeracin del art.1704 del C.C. que trata de varios
casos de documentos privados que no necesitan de firma.
En todo caso, existen excepcionalmente ciertos documentos que pueden valer como
instrumentos privados, an cuando no estn firmados por las partes, siendo ellos los
enumerados en los arts.1704 y 1705 del C.Civ.
2. AUTENTICIDAD
200
Corte de Apelaciones de Santiago. 12. 8. 42. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 40 Sec. 2 Pg. 33
201
Corte Suprema 29. 11. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 35. Sec. 1 Pg. 225
202
Ricci .Tratado de las pruebas Tomo1 N 95 pag.249
184
3. RECONOCIMIENTO
El instrumento privado adquiere valor probatorio una vez reconocido o mandado a tener
por reconocido por la parte contra quien se hace valer.
a. Reconocimiento Expreso.
b. Reconocimiento Tcito.
c. Reconocimiento Judicial.
a. Reconocimiento Expreso.
b. Reconocimiento Tcito.
Art.346 N3: Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos cuando, puestos en
conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro
203
Corte de Apelaciones de Santiago. 30. 08. 1913. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11 sec. 2. Pg. 65
185
de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto
apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone
dentro de dicho plazo.
Los motivos para objetar el documento privado son la falta de autenticidad o falsedad,
la que existir si se crea un documento privado que no existe o se altera uno ya
existente; y la falta de integridad, la que existir respecto a aquellos documentos a los
cuales le falte alguna de sus partes.
Para que juegue este apercibimiento es menester que en el escrito que se presente se
solicite en forma clara y expresa que se tenga por acompaado el documento y se tenga
por reconocido si no fuere objetado de falso o falta de integridad dentro de sexto da. El
tribunal deber proveer el escrito teniendo por acompaado el documento bajo el
apercibimiento legal, puesto que si no indica ste no podr tenerse tcitamente por
reconocido el documento.
204
En materia penal, slo se contempla el reconocimiento expreso y el judicial respecto de los instrumentos privados, pero no
opera respecto de ellos el reconocimiento tcito.
Al efecto, establece el artculo 187 del C.P.P. respecto del reconocimiento expreso, que "los instrumentos privados deben ser
reconocidos por las personas que los han escrito o firmado. Este reconocimiento se efectuar en la forma de una confesin o de una
declaracin de testigos, segn emanare de alguna de las partes o de otra persona.
Empero, si pareciere que la exhibicin de estos instrumentos a tales personas hubiere de fustrar las diligencias del sumario, se podr
entretanto establecer la procedencia u origen de dichos instrumentos por declaraciones de testigos o por cualquier otro medio
probatorio.
Respecto del reconocimiento judicial, el artculo 188 del C.P.P. establece que "si se negare o pusiere en duda la autenticidad de un
instrumento privado, el juez nombrar dos peritos calgrafos para que cotejen la letra o firma del documento con la de otro que sea
realmente de la persona a quien se atribuya.
En el nuevo proceso penal, se desprende de lo previsto en la ultima parte del art. 333 del NCPP que los instrumentos privados
deberan ser reconocidos durante el juicio oral por el acusado, los terceros como testigos o por un perito si se hubiere acudido a l
para verificar su autenticidad.
Al respecto se ha sealado que todos estos medios probatorios objetos, documentos y los dems medios- deben ser exhibidos
en el juicio a alguien algn testigo, perito o alguna de las partes- para que diga que efectivamente lo exhibido es aquello que se
pretende que es y para que d cuenta de cmo sabe aquello. No basta que el fiscal se pare y diga aqu le voy a mostrar el arma
recogida en el sitio del suceso o que la defensa diga aqu tengo un diagrama del lugar. El tribunal y la contraparte no tienen por
qu aceptar que esa es el arma hallada en el sitio del suceso ni que ese diagrama refleja fielmente el sitio del suceso. La fiscala
necesita que alguien idneo por ejemplo el polica que recogi el arma e el sitio del crimen- la reconozca en el juicio y explique
cmo exactamente la reconoce ( por ejemplo porque la puso en una bolsa sellada de evidencia tras lo cual la rotul con las seales
que la bolsa exhibe hoy en la audiencia). As tambin la defensa: deber pedir a algn testigo idneo para hablar sobre el sitio
diagramado que le diga al tribunal si el dibujo representa adecuada y fielmente el lugar en cuestin. Slo una vez que ello ocurra las
186
EL APERCIBIMIENTO
La parte dispone de un plazo de seis das, que es fatal, para formular observaciones al
documento acompaado. Si dentro del plazo de seis das no formula observaciones
opera el reconocimiento tcito, quedando reconocido el documento por el slo
ministerio de la ley sin necesidad que se dicte resolucin alguna para tal efecto.205
partes podrn utilizar dichos elementos como lo que alegan que son e incorporarlos al debate como prueba. Desde luego, hay
documentos cuyo origen es suficientemente pblico o institucionalizado como para que no sea necesaria mayor acreditacin, por
ejemplo una pgina de un diario conocido o un mapa de la gua de telefnos.
Una vez que el origen del objeto o documento ha sido acreditado, las partes no solo podrn manipularlos durante el interrogatorio a
los testigos y peritos, sino que podrn adems incorporarlos formalmente como prueba. Dicha incorporacin puede ser realizada
prcticamente en cualquier momento; inmediatamente de establecido el origen, al terminar la parte de presentar todo su caso o bien
terminada la prueba testimonial y pericial y antes de los alegatos finales.204
205
En materia penal, no se contempla una determinada ritualidad procesal para acompaar los instrumentos privados, puesto que
quien los presente deber requerir que se realicen las diligencias necesarias para transformarlos en prueba testimonial o confesional
de acuerdo con la calidad de la persona de quien emane el documento.
En el nuevo proceso penal no se contempla ninguna ritualidad, salvo que ellos debern ser exhibidos o leidos en la audiencia del
juicio oral en la forma prevista en el art. 333 y reconocidos por el acusado, los testigos o peritos.
Respecto de las evidencias cuyas caractersticas impidan su presentacin material en una audiencia del juicio oral, el fiscal a cargo
de la investigacin, constituido en el lugar en que tal evidencia se encontrare, podr disponer se la fotografe o se capture su imagen
mediante cualquier otro medio de reproduccin de la realidad, para presentarla al juicio como prueba, respaldando tal presentacin,
si fuere del caso, con declaraciones periciales o testimoniales, solucin, adems idntica a la del Cdigo italiano que, como se
record autoriza la presentacin de documentos que representen hechos, personas o cosas mediante la fotografa, la
cinematografa, la fonografa o cualquier otro medio...
Todava ms, podr el fiscal solicitar al tribunal que se constituya en el lugar en que la evidencia se encuentra (por ejemplo, en el
lugar en que estn los restos de la casa destruida por un acto criminal).
Conclusivamente, entonces, hemos de resumir afirmando que si bien el ordenamiento procedimental exige que toda la evidencia se
acompae materialmente al juicio oral, como condicin para que sobre ella pueda fundarse la sentencia, es tambin posible que
objetos, lugares o cosas sean capturados por los medios idneos adecuados para reproducir imgenes y sean expuestos, de esa forma
ante el tribunal, rgano al que adems, en el evento de ser necesario, podr constituirse en el lugar en que los hechos ocurrieron o las
cosas se encuentran205
187
1. Por falta de autenticidad, es decir por no ser otorgados en la forma y por quien
aparece otorgndolos. Art.17 del Cd. Civil.
2. Por falta de integridad, es decir, por no ser completos. Art.346 del C.P.C.
Son las dos nicos causales de impugnacin desde el punto de vista procesal.
Al efecto, se ha sealado que "impugnar un documento afirmando que las firmas que
contiene no corresponden a las personas autorizadas legalmente para representar y
comprometer a una sociedad, significa que no se tacha de falso dicho documento, sino
que se impugna su valor o alcance. 207 La referida objecin dice relacin no con la
autenticidad del documento, sino que con el efecto obligatorio de un acto y contrato y
su efecto probatorio, lo que deber ser resuelto por el tribunal al momento de apreciar la
prueba en la sentencia definitiva para dar por establecidos los hechos.
Se entiende por algunos sectores de la doctrina, que una vez transcurrido el plazo de 6
das a peticin de parte, el Tribunal debera dictar una resolucin dando por reconocido
el instrumento privado.
A nuestro juicio esto no es as, por cuanto el plazo es fatal y legal. Si la parte no objeta
dentro de ese plazo el instrumento, este es considerado autentico e integro por el slo
ministerio de la ley.
Sin embargo, nada obsta para que se dicte la declaracin judicial que tenga por
reconocido el documento, a peticin de parte, la que slo tendr un carcter meramente
declarativo.
6. RECONOCIMIENTO JUDICIAL
Es aquel en que se manda por tener reconocido un instrumento privado en virtud de una
resolucin judicial, fallando el incidente que se ha generado como consecuencia de su
objecin por falta de autenticidad o integridad.
206
Vase art. 249 NCPC.
207
Corte de Apelaciones de Concepcin. 15. 10. 79 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 76 Sec. 2 Pg. 288
188
Para los efectos de establecer el valor probatorio de los instrumentos privados debemos
distinguir entre aquellos que emanan de parte y aquellos que emanan de tercero.
Al efecto, el art.1702 del C.Civ prescribe que el instrumento privado, reconocido por la
parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los
requisitos prevenidos por la ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que
aparecen o se reputan haberlo suscrito, y de las personas a quienes se han transferido las
obligaciones y derechos de stos.
Al hablar el art.1702 del C.Civ del valor del documento privado reconocido o que se ha
mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley, se
208
Corte Suprema3. 11. 1920 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 19. Sec. 1 Pg 500
189
Con respecto a terceros, algunos sostienen que el instrumento privado carece de todo
mrito probatorio, puesto que el art.1702 se refiere slo a su valor respecto de las partes;
y en consecuencia respecto de los terceros carecera de valor.
Don Luis Claro Solar y A.Vodanovic piensan los contrario, puesto que establecida la
autenticidad del instrumento privado su valor es el mismo respecto de las partes que
terceros, sin perjuicio que stos pueden rendir prueba en contrario.
Al respecto, se ha establecido por nuestra Jurisprudencia que "para que los documentos
privados emanados de terceros tengan valor probatorio en juicio, es indispensable que
quienes los han emitido declaren como testigos en el juicio mismo, reconocindolos en
cuanto a su procedencia y dando fe de la verdad de su contenido. De esta manera el
documento pasa a formar parte de la declaracin testimonial y tiene el valor que la ley
atribuye a dicha prueba. Pero si no son ratificados por el otorgante en la forma sealada,
carecen de todo valor probatorio.211 212
Para establecer la fecha del instrumento privado hay que distinguir en cuanto a si ella se
quiere precisar respecto de las partes o de terceros.
209
Corte Suprema 20. 5. 05. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 2 Sec. 1 Pg. 401
210
Corte de Apelaciones de Concepcin. 4. 10. 63. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 61. Sec. 2. Pg 1
211
Corte de Apelaciones de Santiago. 5. 12. 1980. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 77. Sec. 2. Pg. 154
212
En materia penal, el instrumento privado reconocido por la parte que lo otorg tiene el carcter de prueba testimonial o
confesional segn el caso de acuerdo a lo establecido en el artculo 478 del C.P.P.. Establece al efecto dicho precepto legal, que "los
escritos privados reconocidos por el que los hizo o firm, tienen, respecto de los puntos contenidos en el artculo (el hecho de haber
sido otorgado, su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas), la misma fuerza probatoria que la
confesin, si el reconocimiento es efectuado por el reo; o que la declaracin de testigos, en los dems casos.
En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos privados, debiendo este ser determinado por el
tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artculos
297, 340 y 342 letra c).
190
Respecto de las partes, el instrumento privado tiene la fecha que en l se indica, pero
slo cuando se ha reconocido o mandado tener por reconocido.
9. EL COTEJO DE LETRAS.213
a. Reglamentacin.
El cotejo de letras se reglamenta en los artculos 350 a 355 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
b. Concepto.
El cotejo de letras consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en duda
es la misma que la de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual no
hay la menor duda de que es autntico.
c. Procedencia.
El cotejo de letras procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se
ponga en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier instrumento
pblico que carezca de matriz.
d. Procedimiento.
Para tal efecto podr pedir que se lleve a cabo un cotejo de letras mediante la
presentacin del escrito respectivo, en el cual deber indicar el o los instrumentos
indubitados con que debe ste hacerse.(Art. 351 del C.P.C.)
213
Vase art. 274 PNCPC.
191
1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de comn acuerdo;
3. Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida conforme a los
nmeros 1 y 2 del art.346.
En consecuencia, de acuerdo con este ltimo nmero para el cotejo de letras slo
pueden designarse los documentos privados emanados de parte reconocidos
expresamente y no aquellos respecto de los cuales se hubiere verificado el
reconocimiento tcito de parte o judicial de acuerdo a los Nos.3 y 4 del art.346.
Para los efectos de llevar a cabo el cotejo de letras se debe proceder a designar los
peritos de acuerdo con las reglas generales.(350 inc.2.), los que generalmente debern
tener la especialidad de calgrafos.
Adems del peritaje, el tribunal debe proceder por s mismo a la comprobacin despus
de or a los peritos revisores y no tendr que sujetarse al dictamen de stos.(Art.353 del
C.P.C.). De acuerdo con la Jurisprudencia el cotejo de letras practicado por los peritos
carece de fuerza probatoria si el tribunal no practica, adems por s mismo, la
comprobacin ordenada por el art.353. 214
El cotejo de letras no constituye por s prueba suficiente; pero podr servir de base para
una presuncin judicial.(Art.354)
Son todos aquellos papeles, apuntes, cuentas, etc, que sin ser constitutivos de
obligaciones, ni ser instrumentos privados en el verdadero sentido jurdico, porque no
214
Corte de Apelaciones de Talca. 17. 10. 1910. Gaceta 1910 . 2 sem. N* 987 Pg. 571
215
En materia penal, se refiere al cotejo de letras el artculo 188 del C.P.P., el que nos seala que "si se negare o pusiere en duda la
autenticidad de un instrumento privado, el juez nombrar dos peritos calgrafos para que cotejen la letra o firma del documento con
la de otro que sea realmente de la persona a quien se atribuya.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente el cotejo, sin perjuicio de poder realizarse ste durante la investigacin o
generarse durante la audiencia de juicio oral conforme a lo previsto en los arts. 183, 203 y 320 del NCPP.
192
1. Ellos estn destinados a hacer prueba en contra de las personas que los lleva y no a
favor de sta;
2. Para que se produzca esta prueba es menester que ella se haga valer por una persona
distinta a aquella que lleva esos documentos;
3. Estos documentos hacen prueba slo respecto de los hechos que aparezcan con toda
claridad en ellos ; y
4. El mrito probatorio es indivisible, puesto que ellos harn fe tanto en lo que favorece
a la persona que los hace valer en su favor como en lo que sea desfavorable a ella,
favoreciendo a la persona que los lleva.
El art.1705 del C.Civ se encarga de reglamentar este tipo de instrumento privado, que
tampoco requiere estar firmado para que tenga valor probatorio, el cual puede consistir:
Al igual que respecto al documento anterior es menester que para que dicha nota tenga
valor en juicio sea reconocida por el acreedor y deber ser acompaada al proceso en la
forma prevista en el art.346 del C.P.C.
Dichas notas estn destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se
haya reconocido ella por ste.
El valor probatorio de esas notas tiene un carcter indivisible, puesto que el deudor que
quisiere aprovecharse de lo que en la nota le favorezca deber aceptar tambin lo que en
ella le fuere desfavorable.
G. LAS CONTRAESCRITURAS.
216
Corte Suprema 16. 1. 56 Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 53. Sec. 1 Pg. 24
193
1. CONCEPTO.
a. Sentido Restringido.
De acuerdo con esta tesis, sera contraescritura todo escrito destinado a permanecer
secreto entre las partes y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre
ellas de una manera ostensible.
Las contraescrituras seran el medio que tendran las partes de demostrar su real
intencin respecto a otro acto que se ha otorgado en forma simulada.
1. Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulacin total o parcial de un
acto o convencin ostensible.
Ello sucede cuando las partes por redactar un escrito destinado a ser mostrado al pblico
y que les da una falsa situacin que oculta sus verdaderas intenciones; y para constatar
esta falta de sinceridad y proporcionarse una prueba de la realidad de las cosas, otorgan
de una manera lo ms a menudo clandestina un segundo acto o convencin, que se
llama contraescritura precisamente, porque es contraria a la escritura anterior. Por
consiguiente, la contraescritura tiene por objeto reestablecer el verdadero precio de una
compraventa; o bien la contraescritura tiene por objeto probar que la compraventa
efectuada entre dos personas no es seria; o que se ha dado la forma de compraventa a
una donacin por ejemplo.
La contraescritura para ser tal debe formar un solo todo con el acto aparente o simulado
cuya falsedad establece, restableciendo su verdadero carcter y sus verdaderas
clusulas.
pareja de caballos de tiro; y resultando los caballos poco diestros, convienen por un
segundo instrumento en reducir el precio a la mitad. No habra aqu una contraescritura,
sino la escritura de un convenio diverso.
b. Sentido Amplio.
Esta opinin se sustenta tambin en antecedentes histricos, los que son analizados en el
Libro sobre Curso de Derecho Civil. Parte General y los Sujetos de Derecho. Basado en
las Clases de don Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva U.,redactadas y
ampliadas por Antonio Vodanovic. H. Segunda Parte. Pgs 72 a 75.
Como instrumentos que son, las contraescrituras se rigen por las normas generales que
rigen a los instrumentos.
En consecuencia, si ella consta en una escritura pblica tendr el carcter de tal y si se
extiende en un instrumento privado, ella tendr valor slo si es reconocida en algunas de
las formas previstas por la ley.
En cuanto a sus efectos, debemos distinguir entre las partes y los terceros.
Respecto de las partes, las contraescrituras producen pleno valor probatorio y las partes
debern regirse por lo que en ellas se establece por tener que primar la real intencin
contractual de acuerdo a los arts.1545 y 1560 del C.Civ., a menos que ellas adolezcan
de ilicitud por concurrir alguna causal de nulidad.
217
Luis Claro Solar. Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado. Tomo VI Pgs. 687 a 689
218
Emilio Rioseco Enrquez. Pgs. 139 y sgtes
195
No obstante, si bien es cierto que los terceros no pueden ser afectados por la
contraescritura, ello no importa que stos no puedan aprovecharse de ella hacindola
valer en el caso que pueda producir efectos en su favor.
2. LA PRUEBA DE CONFESION219
A. GENERALIDADES
1. REGLAMENTACION.
219
En los procedimientos orales se habla mas bien de declaracin de parte, no obstante que el resultado
de la deposicin efectuada por una parte a travs de preguntas formuladas en audiencia y no a traves de
pliegos de posiciones o preguntas, puede conducir si existe en esas declaracuiones un reconocimiento de
hechos que le perjudican a encontrarnos en tal caso en presencia de una confesin.
Por otra parte, la vida muestra ejemplos en los cuales la confesin no coincide con la verdad.- Muchas
veces - en rigor, ms de las que podemos inmaginar- un padre confiesa haber cometido el delito imputado
a un hijo. Si bien se mira, se trata de noble actitud fundada en el amor filial! Pero que, a la postre,
proclama que lo confesado puede no coincidir con la realidad.El problema no se detiene all: la historia
reciente muestra que en la poca dorada de la mafia conocida como cosa nostra, haba personas que por
dinero- confesaban haber cometido los delitos imputados al capo mafiosi. Y esto no se presenta como
hecho noble y amoroso sino como vil negocio. (La prueba judicial. Adolfo Alvarado Velloso. Pg 88
Librotecnia. julio 2009.)
En consecuencia, la declaracion de parte ms que ser considerada como un medio para conducir a la
verdad es apreciada como un un antecedente ms del proceso que debe ser valorado en conjunto con las
dems pruebas, sin que tenga una primaca respecto de los otros medios de prueba.La declaracin de parte
es una oportunidad para colaborar con el tribunal para esclarecer los hechos, pudiendo por ello ser
prestada por quien est en mejor posicin de proporcionar esos antecedentes por la parte y no ser
entendida como una preuba de resistencia que solo puede beneficiar siempre a la contraparte.Finalmente,
dado que es prestada en audiencias donde prima la oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin y
sana critica, no cabe mas que un interrogatorio oral sobre los hechos del juicio, sin que sea posible
concebir existencias de pliegos de preguntas escritas que estan en pugna con esos principios y la falta de
formalidad que debe regir en las audiencias orales. Vase arts 294, 295 y 305 PNCPC.
196
d.- Cdigo Procesal Penal.: art. 91 Declaraciones del imputado ante la polica; Derechos
del imputado de prestar declaracin ante juez de garanta sobre los hechos materia de la
investigacin ( art.93 Letra d , guardar silencio o, en caso de consentir en prestar
declaracin , a no hacerlo bajo juramento ( art. 93 letra g); y no ser sometido a tortura
ni a otros tratos crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h); art. 98 Declaracin
del imputado como medio de defensa; art. 135 informacin al detenido; art. 160
Presuncin de derecho del perjuicio; art. 179 Autodenuncia; art. 193 Comparecencia del
imputado ante el Ministerio Pblico; art. 194 Declaracin voluntaria del imputado; art.
195 Mtodos prohibidos; art. 196 Prolongacin excesiva de la declaracin; arts 197 y
198 Exmenes corporales; art. 220 Objetos y documentos no sometidos a incautacin;
art. 222 Interceptacin de comunicaciones telefnicas; art. 225 Prohibicin de
utilizacin; art. 236 Autorizacin para practicar diligencias sin conocimiento del
afectado; art. 237 Suspensin condicional del procedimiento; art. 241 Procedencia de
acuerdos reparatorios; art. 275 Convenciones probatorias; art.305 Principio de no
autoincriminacin; art. 326 Defensa y declaracin del acusado; art. 330 Mtodos de
interrogacin; art. 338 Alegato final y clausura de la audiencia del juicio oral; art. 340
Prohibicin de condenar a una persona con el slo mrito de su propia declaracin; art.
373 letra a) Causal de recurso de nulidad; art. 392 Procedimiento monitorio; art 395
Resolucin inmediata de procedimiento simplificado; art. 406 Procedimiento
Abreviado; art. 454 Extradicin pasiva simplificada; art. 473 letra d)Revisin de
sentencia firme.220221
2. CONCEPTO.
La confesin como medio de prueba es el reconocimiento expreso o tcito que hace una
de las partes en su perjuicio respecto de hechos controvertidos, sustanciales y
pertinentes.
220
El NCPP no utiliza la expresin confesin en ninguna parte del mismo, seguramente con el fin de poner nfasis que la
declaracin del imputado es considerada como un medio que depende exclusivamente de la voluntad de ste y puede ser
considerada como el ejercicio de una facultad de su parte para colaborar con el pronto termino de la investigacin que con un
criterio objetivo debe ser desarrollada por el Ministerio Pblico La confesin no constituye un fin del proceso penal como ocurre en
aquellos que se desarrollan conforme a un procedimiento inquisitivo, en el cual se pretende obtenerla por cualquier medio, para los
efectos de obtener la verdad o certeza histrico judicial acerca de la responsabilidad del imputado en los hechos. Tenindose
presente esta diversidad de concepcin, es que difiere en gran forma la regulacin de la confesin en un procedimiento acusatorio
en relacin con un procedimiento inquisitivo.
221
Respecto de la confesin en el nuevo proceso penal, compartimos la afirmacin que el nuevo sistema procesal penal ha
introducido un cuadro normativo tendiente a reforzar la idea de entender la declaracin del imputado como un medio de defensa, sin
que ello signifique excluir la confesin como un medio apto para producir fe. Es decir, esta reina, si bien ha perdido su trono, sigue
gozando de buena salud. La Confesin en el nuevo sistema procesal penal Una reina que perdi su trono? Mara Francisca Zapata
Garcia. Juez de garanta de Vicua.Gaceta Jurdica. Ao 2001. Junio N 252. Pg 19.
197
Acto jurdico consistente en admitir como cierto, expresa o tcitamente, dentro o fuera
de juicio, un hecho cuyas consecuencias de derecho son perjudiciales para aquel que
formula la declaracin. (Couture)
Es la declaracin que hace una parte de la verdad de los hechos afirmados por el
adversario y favorables a ste. (Chiovenda)
3. REQUISITOS.
Los elementos o requisitos que deben concurrir para que nos encontremos en presencia
de la confesin como medio de prueba son los siguientes:
a. Declaracin unilateral de voluntad exenta de vicios, que emana de una de las partes
del proceso.
En consecuencia, por las normas generales del Derecho Civil, que rigen a todo acto
jurdico salvo norma expresa en contrario, adolecer de nulidad la confesin que se
hubiere prestado con error, fuerza o dolo.
222
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba . Tomo I . Pgina 667
198
De all, se ha sealado por la doctrina que los terceros, que no son parte en el juicio,
declaran como testigos; no confiesan. Pero es eficaz y procede la confesin espontnea
o provocada del tercero coadyuvante (art.23 C.P.C.); excluyente (art.22 del mismo
223
Corte de Apelaciones de Concepcin. 26. 10. 1908. Gaceta. 1908. T. 2. N*200. Pg. 350
224
Corte Suprema. Queja. 9. 5. 1985. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 82 Sec. 3. Pg. 57
199
Cdigo) o independiente (Art.23 inc 3), los cuales tambin pueden exigir absolucin de
posiciones a las partes.225 226
En antiguo proceso penal, debemos recordar que revisten especial importancia las
declaraciones del ofendido y de los copartcipes en la accin punible, dada su mejor
informacin acerca de lo ocurrido. Por eso el artculo 206 - que est dentro del prrafo
que trata de las declaraciones de los testigos - dispone que se comenzar el examen
por aquellos a quienes se presuma sabedores del hecho, entre los que deben contarse el
ofendido, las personas de su familia y aquellas que dieron parte del delito."Y el artculo
460 coloca entre los testigos inhbiles a los "procesados por crimen o simple delito.....
(n 2 ), "los cmplices del delito "(n7), "los que a juicio del tribunal carezcan de la
imparcialidad necesaria para declarar por tener inters directo o indirecto"(n8) y "los
denunciantes a quienes afecte directamente el hecho sobre que declaren, a menos de
prestar la declaracin a solicitud del reo y en inters de su defensa"(n11).
Al efecto, debemos recordar que a los actos jurdicos procesales se les aplican las
disposiciones que regulan los actos jurdicos del derecho comn, luego la capacidad de
la persona que presta la declaracin deber determinarse a travs de la aplicacin de las
normas que regulan la capacidad de goce y de ejercicio. Es as como a ttulo meramente
ejemplar podemos sealar haberse declarado que la citacin al deudor a confesar
deuda o a reconocer la firma en su caso, debe hacerse conforme a las reglas generales al
personalmente obligado, si es capaz de comparecer en juicio, o a su representante en
caso contrario, ya que la ley no limita el derecho de pedir esta comparecencia a las
personas capaces de comparecer en juicio nicamente 228 y "que un menor de edad no
est obligado a prestar confesin en litigio de alimentos contra su padre, sino por medio
de su guardador 229
Adems, debemos tener presente las normas del ius postulandi, las que exigen la
constitucin del patrocinio y poder para poder actuar en juicio salvo norma excepcional
en contrario.
Al respecto, debemos recordar que el mandatario judicial no puede por regla general
comparecer al proceso a absolver posiciones, sino que esta es una actuacin que deber
realizarla personalmente la parte, puesto que no se encuentra comprendida dentro de las
facultades ordinarias del mandato judicial sealadas en el inciso primero del art.7 del
C.P.C..
225
Corte de Apelaciones de Valdivia. 22. 12. 1910. Gaceta 1910. 2 sem. Sent. N1936. Pg. 1286
226
Emilio Rioseco Enrquez La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Confesin de Parte. . Pg. 10.
227
Enrique Paillas Derecho Procesal Penal. Volumen II. Pg. 102. Editorial Jurdica de Chile
228
Corte Suprema 8. 9. 1937. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 35. sec. 1. Pg. 5
229
Corte de Apelaciones de Santiago. 25. 7. 1928. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 25. Sec. 2 Pg. 52
200
citado precepto legal y no se hubiere solicitado que sea la parte quien sea la que
personalmente comparezca a absolverlas. Al efecto, se ha declarado por nuestra
Jurisprudencia que aunque el litigante tenga constituido procurador con la facultad
para absolver posiciones, la contraparte puede exigir que comparezca el mandante con
ese objeto.230 En todo caso, sea que el mandatario judicial tenga o no conferida la
facultad especial referida, ste se encuentra obligado a absolver posiciones acerca de
hechos personales de l mismo. Prescribe sobre la materia el art.396 del C.P.C. que
"podr exigrsele confesin al procurador de la parte sobre hechos personales de l
mismo en el juicio an cuando no tenga poder para absolver posiciones.231
En primer lugar, debemos sealar que la confesin versa sobre hechos y no sobre el
derecho, por lo que si ella se prestara sobre ste ltimo carecera de todo valor
probatorio para limitar al tribunal respecto a de determinacin de las normas y al
alcance que a ellas deber dar para la adecuada resolucin del conflicto.
Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "el hecho que se dieren por
absueltas en forma afirmativa las posiciones puestas a la parte demandada, en que se
230
Corte Suprema8. 5. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pg. 249
231
En el antiguo proceso penal, debemos recordar que jams puede darse por confeso al reo, en su rebelda, ni es dable que pueda
confesar por l su apoderado o representante legal.231
En el nuevo proceso penal, la declaracin del imputado es un acto voluntario de parte de ste y para asegurarse de que ella revista
semejante carcter se adoptan una serie de resguardos en forma previa y coetnea a su declaracin.
El principio bsico es que el imputado tiene derecho a guardar silencio, y en caso de consentir en prestar declaracin, a no hacerlo
bajo juramento(art. 93 letra g)).
El imputado puede ser requerido por la polica, sin orden previa de los fiscales, para acreditar su identidad en casos fundados, tales
como la existencia de un indicio de que ella hubiere cometido o intentado cometer un crimen o simple delito, de que se dispusiere a
cometerlo, o de que pudiere suministrar informaciones tiles para la indagacin de un crimen o simple delito. La identificacin se
realizar en el lugar en que la persona se encontrare, por medio de documentos de identificacin expedidos por la autoridad pblica,
como cdula de identidad, licencia de conducir o pasaporte. El funcionario policial deber otorgar a la persona facilidades para
encontrar y exhibir estos instrumentos.
En caso de negativa de una persona a acreditar su identidad, o si habiendo recibido las facilidades del caso no le fuere posible
hacerlo, la polica la conducir a la unidad policial ms cercana para fines de identificacin. Si no le hubiere sido posible acreditar
su identidad, se le darn en ese lugar facilidades para procurar una identificacin satisfactoria por otros medios distintos de los ya
mencionados. Si esto ltimo no resultare posible, se ofrecer a la persona ponerla en libertad de inmediato si autorizare por escrito
que se le tomen huellas digitales, las que slo podrn ser utilizadas para fines de identificacin.
La facultad policial de requerir la identificacin de una persona deber ejercerse de la forma ms expedita posible. En caso alguno el
conjunto de procedimientos detallados en los incisos precedentes podr extenderse por un plazo mayor de cuatro horas, transcurridas
las cuales ser puesta en libertad.(art. 85)
Para resguardar que el imputado preste su declaracin en forma voluntaria y consiente de su derecho de permanecer callado debe el
funcionario que practica de la detencin informarle de especficamente de ese derecho ( art. 135) , el cual debe ser difundido en
diversos establecimientos ( art. 136)
El inculpado ante la polica solo puede prestar declaraciones con la anuencia de ste y en presencia de su defensor. Ante la ausencia
del defensor, la interrogacin de la polica solo puede limitar a constatar la identidad del sujeto. En caso de ausencia del defensor y
anuencia a prestar declaracin por el imputado, ellas debe efectuarse ante el fiscal, a menos que este autorice bajo su responsabilidad
que el interrogatorio se efecte por la polica. art. 91Adems, el imputado puede prestar declaraciones ante el Ministerio Pblico
durante la investigacin ( art.193 y 194), ante el juez de garanta ( art. 98) y en el juicio oral ( arts 330 y 338).
Dado que la declaracin del imputado debe ser un acto libre y consciente, ella no puede ser obtenida mediante tortura ni a otros
tratos crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h); ni mediante la degradacin de sus capacidades psquicas por medio de
engao, amenaza, utilizacin de psicofrmacos, cansancio u otros ardides.( arts 195 y 196). La declaracin del imputado que se
preste mediante la utilizacin de esos medios adolece de nulidad (art.160) y si la sentencia del juicio oral se hubiere pronunciado
basndose en ese medio de prueba podr ser impugnada por medio del recurso de nulidad ( art 373 letra a).
En cuanto a la obtencin de una confesin extrajudicial, tambin es necesario que ella se obtenga por medios que se hayan
autorizado previamente por el juez de garanta (art.222 y 236), prohibindose incluso que se pueda llegar a la incautacin de ciertos
documentos (art.220), sin que puedan ser utilizados esos medios que se hayan obtenido ilcitamente. ( art. 225 y 276)
La declaracin del imputado es un acto personalsimo, por lo que ella siempre debe ser efectuada directamente por el imputado, y no
a travs de otra persona. De all, que solo revisten el carcter de confesin la declaracin del imputado que le perjudiquen, y slo
deben ser considerada como prueba testimonial a las declaraciones que se presten por otros coimputados ( art 331 letra d).
Por otra parte, es menester tener presente que la confesin es un acto de parte, y debe ser considerado como tal solo al imputado o
acusado, que es la persona contra quien se dirige la pretensin punitiva del Estado. De acuerdo con ello, revisten el carcter de
prueba testimonial las declaraciones que efecten los funcionarios policiales, el querellante, la vctima, etc.
201
sostena que sta haba percibido rentas excesivas, no puede prevalecer sobre lo
establecido en las leyes que sirven de fundamento a la sentencia, porque el cuestionario
se refera a puntos de derecho que slo pueden darse por asentados a virtud del anlisis
de las disposiciones legales pertinentes. En consecuencia, el fallo al no dar valor en
dichos puntos a la confesin prestada en el juicio, no infringe los preceptos de los
artculos 399,400 y 402 del Cdigo de Procedimiento Civil y 1713 del Cdigo Civil 232
y que "si las posiciones no se refieren a hechos controvertidos en el pleito, sino a
situaciones jurdicas, el hecho de que el absolvente no haya dado respuestas categricas
no lo hace incurrir en la sancin del art.394 del Cdigo de Procedimiento Civil y, por lo
tanto, resulta improcedente tenerlo por confeso por lo ah afirmado. 233
En segundo lugar, debemos establecer que la confesin recae sobre hechos personales o
no personales de la parte que la presta.
El artculo 1713 del Cdigo Civil establece que la confesin recae sobre hechos
personales de la parte, sea que la preste por s misma, por medio de un apoderado
especial o de su representante legal. El Cdigo de Procedimiento Civil ampli la
naturaleza de los hechos sobre los cuales puede prestarse la confesin, al establecer en
el inc.2 del art.399 "que si los hechos no son personales del confesante o de la persona a
quien representa, producir tambin prueba la confesin.
Finalmente, tampoco la confesin puede existir en caso que exista una declaracin que
plantea hechos eventuales o hipotticos, puesto que en ese caso no existe una
determinacin del hecho por parte del declarante. As lo ha tambin establecido nuestra
Jurisprudencia, al declarar que el hecho de que en el escrito de contestacin haya dicho
el demandado que en todo caso no procedera el pago de intereses, en caso de acogerse
la demanda, sino desde la fecha en que se cancel el ltimo estado de pago, pues se trata
de una obra a precio alzado, no importa una confesin o reconocimiento de la
obligacin de pagar intereses desde la fecha del ltimo estado de pago, sino una
situacin hipottica, en que el demandado se colocaba, sin perjuicio de mantener la que
adopt desde el principio, de negar la existencia de la obligacin, fundando su negativa
en el contrato mismo cuyo cumplimiento pide el demandante. 235236
232
Corte Suprema26. 5. 1964. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 61. Sec. 1 Pg. 125
233
Corte Suprema Queja. 6. 4. 81. Fallos del Mes. N 269. Pg. 85
234
Corte Suprema 30. 12. 1968. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 65. Sec. 1. Pg 405
235
Corte Suprema. 15. 12. 1924. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 25. Sec. 1. Pg. 65
236
En el nuevo proceso penal, debemos resaltar que la suspensin condicional del procedimiento, que requiere de un acuerdo entre
el fiscal y el imputado, autorizado por el juez de garanta, no importa una admisin de responsabilidad o culpabilidad en los hechos,
sino que nada mas que la manifestacin de voluntad del imputado de aceptar la aplicacin de esta salida alternativa. De acuerdo con
202
La confesin nunca existir si en ella slo se reconocen hechos en favor del que presta
la declaracin, puesto que ello importara reconocer la posibilidad de crearse por ste su
propia prueba.
Adems, el hecho confesado no slo debe perjudicar al confesante, sino que adems
beneficiar a la otra parte, puesto que slo as existir una utilidad de ella al liberarlo en
ese caso de sobrellevar la carga de la prueba para establecer el hecho reconocido.
Por eso se ha resuelto que falta este requisito y que en consecuencia no comporta una
confesin: expresar en el escrito de contestacin que eventualmente se pagaran
intereses 238; prestar una declaracin sumarial la mujer casada antes de ser demandada
civilmente 239, formular cierta declaracin al confeccionarse un inventario de los bienes
que componen la herencia 240.241
La regla general, de acuerdo a lo establecido en los arts.1713 del C.Civ y 385 del C.P.C,
es que confesin se admite como medio de prueba para acreditar todos los hechos que
ello, en caso de revocacin de este beneficio, no puede ser utilizado este acuerdo en el juicio posterior que ha de seguirse para
perseguir su responsabilidad. Estas medidas se han adoptado para incentivar su utilizacin dentro del nuevo sistema procesal
penal.236
237
Corte Suprema14. 5. 1947. Revista de Derecho y Jurisprudencia 44. Sec. 1. Pg. 565
238
Casacin. 15. 12. 1924. . Rev. t. 25. sec. 1. pg 65
239
Casacin. 20. 7. 1978. Rev. t. 75. sec. 4. Pg. 564
240
Corte de Apelaciones de Temuco. 28. 4. 1931. Gaceta. 1931. 1 sem. N*112 Pg. 481
241
Emilio Rioseco. La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Confesin de Parte. Pgs. 30 y 31
203
configuran un conflicto, a menos que exista una disposicin legal o un principio jurdico
que la excluya como medio de prueba.
Los casos en que se excluye la confesin como medio de prueba son los siguientes:
Dando aplicacin a este principio de que el acto o contrato solemne se prueba slo con
su solemnidad y que la falta de ella no puede ser suplida ni siquiera por la confesin
para acreditar el acto o contrato solemne, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia,
que "todo legado debe constar en un acto testamentario y siendo este ltimo siempre
solemne, es manifiesto que la confesin del albacea no puede servir para dar por
establecida la existencia de aquella asignacin, toda vez que la ley niega eficacia legal a
la confesin para acreditar actos solemnes.242 y que "el marido, para vender
voluntariamente un bien raz de la sociedad conyugal, necesita la autorizacin,
consentimiento o voluntad de la mujer, la que debe otorgarla por escritura pblica y no
en otra forma, siendo esta escritura pblica solemnidad del acto, y no puede ser suplida
por otra prueba, ni an por la confesin.243
c. En los juicios de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del marido, la
confesin de ste no hace prueba.(Art.157 C.Civ);
e. La declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa
perteneciente a la sociedad conyugal, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se
estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.(Art.1739 inc.2 C.Civ);
7. La confesin extrajudicial verbal slo se debe tomar en cuenta en los casos en que es
admisible la prueba de testigos.(Art 398 inc.1 C.P.C.).244
242
Corte Suprema8. 9. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 35 Sec. 1. Pg. 5
243
Corte de Apelaciones de Santiago. 17. 10. 1961. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 59. Sec. 1. Pg. 72
244
En el proceso penal, la confesin no es un medio de prueba que permita acreditar el hecho punible, el cual debe probarse por los
otros medios de prueba. Art.110 del C.P.P. La participacin puede ser determinado por todos los medios de prueba incluida la
confesin, siempre que ella este acorde con los datos que comprueben el hecho punible(Art.111 del C.P.P.). En otras palabras, es
204
6. CLASIFICACION DE LA CONFESION
a.1. Confesin Judicial es aquella que se presta ante el tribunal que conoce de la causa o
ante el tribunal exhortado en quien se hubieren delegado las facultades a travs de un
exhorto.245
a.2. Confesin extrajudicial es aquella que se presta en un juicio diverso o bien fuera de
un proceso. Reviste este carcter toda confesin que se preste fuera del proceso en el
cual se invoca, an cuando se hubiere prestado en otro proceso ante un tribunal.
Tiene importancia, puesto que ambas tienen diverso valor probatorio de acuerdo a los
arts.398,399 y 400 del CPC. y 1713 del C.P.C. Igual situacin acontece en el proceso
penal, conforme a lo prescrito en los artculos 481 y 484 del C.P.P. 246
Tiene importancia, puesto que la confesin provocada debe ser obtenida ajustndose a
las normas procedimentales que la ley establece, lo que no sucede con la espontnea que
se puede prestar por la parte en cualquier escrito o actuacin.248
c.2. Tcita o Ficta es aquella que no se verifica en trminos formales y explcitos, sino
que se produce en virtud de haberse dado las condiciones que la ley establece para que
el tribunal la de por establecida en el procedimiento de la absolucin de posiciones..
necesario que "el cuerpo del delito (hecho punible) est legalmente comprobado por otros medios, y la confesin concuerde con las
circunstancias y accidentes de aqul.(Art. 481 N 4 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, se contempla el mismo principio al establecerse que no se podr condenar a una persona con el slo
mrito de su propia declaracin. ( art 340 inc. final NCPP)
245
En el antiguo proceso penal, se considera que la confesin se ha prestado ante el juez de la causa, no slo cuando ella se
verifica ante aquel cuya competencia no se hubiere puesto en duda, sino que tambin ante aquel que instruya el sumario en el caso
de las primeras diligencias.(Art. 481 N1 del C.P.P.).
246
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
247
En el proceso penal, el artculo 488 bis del C.P.P. se refiere expresamente a la confesin espontanea respecto de la pretensin
civil hecha valer en el proceso penal, al sealarnos que "el reconocimiento que las partes hicieren en sus escritos, respecto de los
hechos que las perjudiquen indicados en el inciso anterior, constituir confesin.
248
En el proceso penal, se regula la confesin provocada respecto de la pretensin penal en los artculos 484 bis y 484 bis A; y
respecto de la pretensin civil en el artculo 488 bis del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de la confesin judicial provocada, lo que es evidente si tenemos presente
el derecho del imputado de guardar silencio.
205
Slo tiene importancia para los efectos de examinar los requisitos que deben reunirse
para su generacin, pero ambas tienen igual valor probatorio de acuerdo a lo establecido
en el art.400 del CPC.249
Tiene importancia por la forma en que ella debe ser acreditada, puesto que si es
necesaria la rendicin de prueba de testigos y ella es verbal slo podr acreditarse
cuando sea admisible ese medio de prueba.
e.1.1.. Como medida prejudicial propiamente tal (art.273 N* 1 C.P.C.), para los efectos
de preparar la entrada al juicio.
e.1.3. Como medio de prueba durante el curso de un juicio, con el fin de acreditar dentro
del proceso hechos personales o no personales del confesante.
Como medida para mejor resolver (Art 159 N* 2), para acreditar hechos que sean de
influencia en la cuestin y que no resulten probados durante el curso del proceso. En el
antiguo proceso penal, se contempla la posibilidad que el tribunal requiera la
declaracin como medida para mejor resolver en trminos amplios y sin limitaciones en
el art.499 del C.P.P.. 250
249
En el proceso penal, se contempla expresamente por el legislador que "no hay confesin ficta" (Art. 484 bis A inc. final del
C.P.P.) y que "el silencio del imputado no implicar un indicio de participacin, culpabilidad o inocencia"(Art.484 inc.2 del
C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, al haberse contemplado expresamente el derecho del imputado de guardar silencio, no cabe concebir la
existencia de una confesin ficta, y constituira una forma de violar este derecho el considerar el silencio del imputado como un
indicio de participacin o culpabilidad.
250
En el nuevo proceso penal no se contempla la existencia de medidas para mejor resolver.
206
Tiene importancia esta clasificacin, puesto que de acuerdo a lo previsto en los arts
1713 del C.Civ y 402 del C.P.C., nuestra Jurisprudencia ha declarado que slo cuando
la confesin se refiere a un hecho personal del confesante no procede recibir prueba
para acreditar lo contrario. Pero la prueba en contrario es admisible cuando la confesin
se refiere a un hecho no personal, como es, respecto del albacea, el que se efectuara el
testamento en un solo acto. 251
g. Segn su contenido
h. Segn su divisibilidad.
h.1. Divisible, es la confesin en la cual pueden separarse de ella los hechos que
perjudican al confesante de aquellos que le son desfavorables.
h.2. Indivisible, es la confesin en la cual no pueden separarse de ella los hechos que
perjudican al confesante de aquellos que le favorecen.
251
Corte Suprema 23. 10. 1930. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 28. Sec. 1 Pg. 345.
252
En el proceso penal, esta clasificacin no tiene importancia para establecer la divisibilidad de la confesin por aplicarse en esta
materia la norma especial contenida en el artculo 482 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
207
Sin embargo, para determinar la posibilidad de dividir una confesin en materia civil es
bsico atender a la clasificacin de ella efectuada precedentemente.
i.1. Confesin Eficaz es aquella que se genera en los casos que la ley la permite,
produciendo efectos probatorios.
i.2. Confesin Ineficaz es aquella que no produce efectos probatorios por no ser
permitida por la ley.
B. LA CONFESION JUDICIAL.
1. CONCEPTO.
Es aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de prueba.
Puede ser espontnea, esto es, aquella que se genera en cualquier escrito o actuacin
que realiza una parte reconociendo la existencia de hechos que la perjudican y
favorecen a su contraria. La existencia de esta clase de confesin ha sido reconocida por
la Jurisprudencia, al sealar que "la confesin prestada en juicio est sujeta a diversas
clasificaciones, entre las cuales figuran la confesin voluntaria y la provocada,
correspondiendo la primera a la que se presta voluntariamente por las partes en alguna
de las actuaciones del juicio, sin necesidad de que sean requeridas para ello por medio
del procedimiento de absolucin de posiciones. 254
253
En el proceso penal, no cabe atender a esta clasificacin de la confesin, debindose para este efecto aplicar la regla especial
que al efecto contempla el artculo 482 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
254
Corte Suprema 3. 11. 1941. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 39. Sec. 1 Pg. 323
208
2. INICIATIVA.
a. De parte
b. Del Tribunal
Se contempla esta iniciativa del tribunal en el caso de la medida para mejor resolver de
Confesin.(Art.159 N*2 ).
3. OPORTUNIDAD PROCESAL.
Para los efectos de determinar las oportunidades en que puede solicitarse la confesin
judicial provocada, es menester tener presente que esta puede manifestarse de las
siguientes maneras:
1. Medida prejudicial propiamente tal segn lo establece el art.273 N* 1 del C.P.C., que
es propia slo del futuro demandante y tiene por objeto preparar la entrada al juicio; y
2. Medida prejudicial probatoria de confesin, segn lo establece el art. 284 del C.P.C.,
que es comn al futuro demandante y futuro demandado. El fundamento de la medida
es la existencia de un motivo fundado que permita temer la ausencia en breve tiempo
del pas de la futura contraparte.
1. En primera instancia.
Este derecho slo lo podrn ejercer las partes hasta dos veces en la primera instancia,
pero si se alegan hechos nuevos durante el curso del juicio podr exigirse una vez ms.
2. En segunda instancia.
Este derecho slo lo podrn ejercer las partes una vez en la segunda instancia, pero si se
alegan hechos nuevos durante su curso podr exigirse una vez mas.
En todo caso, es menester hacer presente que cualquiera sea la instancia en que se ejerza
este derecho, la formulacin de la solicitud que se formule para ese efecto no suspende
el curso del procedimiento. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha sealado que "como la
absolucin de posiciones, que puede solicitarse en cualquier estado del juicio, no
suspende el curso de la causa, puede dictarse sentencia en la causa aun estando
pendiente la referida diligencia. 255
Para que sea procedente que el tribunal decrete la confesin judicial de cualquiera de las
partes como una medida para mejor resolver es menester que de acuerdo al N* 2 del
art.159 del C.P.C. concurran los siguientes requisitos:
a. Que la confesin judicial recaiga sobre hechos que el tribunal considere de influencia
en la cuestin, es decir, que los considere trascendentes para la adecuada resolucin del
conflicto; y
De acuerdo con ello, se ha sealado que "la absolucin de posiciones decretada para
mejor resolver debe indicar los puntos sobre los cuales se prestar la confesin, sin que
al hacerlo sea procedente mejorar la condicin de la parte que no hizo oportuno uso de
su derecho, decretando con la apariencia de esa medida una diligencia probatoria
solicitada extemporneamente. 256
Las posiciones debern ser absueltas por las partes en forma personal o a travs de sus
representantes legales si fueren personas jurdicas o incapaces.
En todo caso, los mandatarios judiciales pueden ser citados a absolver posiciones acerca
de hechos personales suyos en el proceso, an cuando no tengan conferida la facultad
especial para absolver posiciones, de acuerdo a lo establecido en el art.396 del C.P.C..
a. Escrito.
256
Corte Suprema Queja. 30. 5. 1969. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 66. Sec. 3. Pg. 79
211
Si no se formula esta solicitud se entender que las posiciones podrn ser absueltas por
la propia contraparte personalmente o a travs de su mandatario judicial si posee o se le
confieren facultades especiales con posterioridad para ello ;
3. Que se mande citar para da y hora determinados al litigante para que comparezca a
absolver posiciones de acuerdo al pliego que acompaa en sobre cerrado y que solicita
que se mantenga en reserva y custodia en la Secretaria del tribunal hasta el da de la
diligencia.
Dicho escrito deber ser notificado por cedula al mandatario judicial de la parte llamada
a absolver posiciones, tenga o no el apoderado conferidas facultades para ese efecto. La
razn de ello radica en que el legislador estableci para el procurador la obligacin de
hacer comparecer a su parte a absolver posiciones en el artculo 397 del C.P.C. Al
respecto, se ha declarado que "la obligacin que afecta al procurador de hacer
comparecer a su mandante a absolver posiciones no pueden restringirse al solo caso del
procurador que no tiene facultades para absolverlas, ya que el art.397 del Cd. de P.
Civil no hace tal distincin. As resulta tambin de la historia fidedigna del precepto."
257
En caso que la contraria no resida dentro del territorio jurisdiccional del tribunal que
conoce de la causa, es menester solicitarle al tribunal que decrete que la absolucin se
haga a travs de un exhorto ante el tribunal o los funcionarios en que dicha parte resida
de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del art.397 del C.P.C..
El pliego de las posiciones es la lista de preguntas que la parte que solicita la absolucin
desea que sean absueltas o contestadas por la parte contraria.
257
Corte Suprema Queja. 8. 5. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pg. 249
212
En cambio, sern preguntas interrogativas aquellas en las cuales se indaga acerca del
acaecimiento de un determinado hecho. P.Ej. Diga el absolvente donde se encontraba el
18 de Septiembre de 1990.
2. El absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la
causa, pero dentro del territorio de la Repblica.
a. Obligacin de comparecer.
La regla general, al igual que sucede con la prueba testimonial, es que toda persona se
encuentra obligada a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver
posiciones.
2. Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal
se hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar la
declaracin; y
3. Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia.
En consecuencia, no existe en este caso alguna exencin para absolver las posiciones
como acontece respecto de la declaracin testimonial. A la sancin que se establece
respecto de la infraccin a esta obligacin nos referiremos al tratar el desarrollo de la
audiencia de absolucin de posiciones.
En cuanto a la obligacin de decir la verdad, esta existe tambin respecto del absolvente
desde el momento en que ste presta juramento de acuerdo a lo previsto en el art.390 del
C.P.C..
Sin embargo, la infraccin a este deber no tiene una sancin penal, puesto que el
perjurio esta configurado respecto de los testigos y no comete este delito el que miente
en causa propia.
En todo caso, deber ser un antecedente que el tribunal deber considerar a lo menos
para los efectos de regular las costas el que se hubiere incurrido en falsedades durante el
curso del proceso y podr constituir uno de los antecedentes tambin para los efectos de
apreciar comparativamente las pruebas con el fin de determinar cual se encuentra ms
conforme con la verdad de acuerdo a lo previsto en el art.428 del C.P.C.
Como hemos sealado, la parte que quisiere generar este medio de prueba, deber
presentar un escrito pidindole al tribunal que fije da y hora para la celebracin de la
audiencia a la cual deber comparecer el absolvente a dar respuesta a las posiciones que
se le formulan.
215
A esta primera audiencia puede suceder que no comparezca el absolvente, en cuyo caso
se certificar ese hecho por el Receptor, que es el ministro de fe competente establecido
por la ley para actuar en la diligencia de la absolucin de posiciones.
En este caso, ser necesario que la parte interesada en que se realice la diligencia
presente un nuevo escrito, en el cual solicitar que se cite por segunda vez al absolvente
a absolver posiciones bajo el apercibimiento contemplado en el artculo 394 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Es esencial que en el escrito en que se solicite a absolver posiciones por segunda vez
ante la inasistencia del absolvente como en la resolucin en que se decreta esa segunda
citacin, se establezca expresamente que ella se efecta bajo el apercibimiento
contemplado en el artculo 394 del C.P.C., puesto que si nada se dice al respecto no ser
posible aplicarle al absolvente que no comparece las sanciones y apercibimientos que se
contemplan en ese precepto legal. Al efecto, se ha declarado que "establecido que la
parte demandada no fue citada expresamente a absolver posiciones bajo el
apercibimiento de darlas por absueltas en su rebelda, la resolucin que las declara
absueltas en rebelda contraviene el art.393 del C.P.C." 258
Esta resolucin deber ser notificado en la misma forma y a la misma persona sealada
respecto de la primera citacin.
258
Corte Suprema Queja. 11. 9. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 42. Sec. 1. Pg. 304
216
1. El juez o el secretario del tribunal si se hubiere podido comisionar a ste para que
tome la diligencia de acuerdo a lo establecido en los arts .388 y 389 del C.P.C.;
2. El absolvente
Al respecto, debemos sealar que un comienzo por los trminos restrictivos del art.392
que slo se refiere a la parte que solicit la absolucin, se estim que no tenan derecho
a presenciar la absolucin de posiciones el abogado y procurador del absolvente. Sin
embargo, con posterioridad se ha declarado que "tanto el abogado del absolvente como
del contendor que solicita la absolucin pueden comparecer asesorando a la parte en
defensa de sus derechos, durante la prctica de la diligencia" 259
c. Juramento.
4. Declaracin.
Prestado que sea el juramento por el absolvente, se proceder a abrir el sobre en el cual
se contienen las posiciones a las cuales este deber dar respuesta.
Al efecto, debemos recordar que las preguntas deben ser formuladas en trminos claros
y precisos de manera que puedan ser entendidas sin dificultad (Art.386) y que ellas
deben guardar relacin con los hechos de la causa.
259
Corte de Apelaciones de Concepcin. 14. 11. 1933. Gaceta 1933. 2 Sem. N* 111 Pg. 390
260
Corte Suprema Queja. 10. 8. 1977. Fallos del Mes. N*225. Pg. 197
217
En todo caso podr el confesante aadir las circunstancias necesarias para la recta y
cabal inteligencia de lo declarado.(Art 391)
El interrogado puede solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos antes
de responder, y el tribunal se lo otorgar siempre que haya fundamento plausible para
pedirlo y lo estime indispensable o consienta en ello el contendor. La resolucin del
tribunal que conceda el plazo ser inapelable.(art 394 inc. final)
Sea que el absolvente comparezca a la primera o segunda citacin que se le efecta para
absolver posiciones, si el reconoce en sus declaraciones frente a las preguntas que se le
formulan hechos que le perjudican, nos vamos a encontrar frente a una confesin
provocada , pero expresa respecto de esos hechos.
En este caso no existir una confesin tcita, puesto que es la propia parte la que
reconoce los hechos que le perjudican y no es el tribunal mediante la dictacin de una
218
resolucin por haber concurrido los supuestos contemplados en el art.394 del C.P.C.
quien establece dicho reconocimiento.
La segunda situacin, esto es, dar respuestas evasivas a las preguntas que se le formulan
se producir cuando el absolvente con sus respuestas no contesta derechamente las
preguntas que se le formulan. La respuesta es evasiva cuando tiende a evadir o huir de
la pregunta que se formula.
Para los efectos que le produzca la confesin tcita es menester que la parte solicite al
tribunal que declare evasivas las respuestas formuladas y que el tribunal dicte una
resolucin teniendo a la parte por confesa respecto de las preguntas asertivas respecto
de las cuales se han dado respuestas evasivas. Al efecto, se ha declarado que slo a
peticin de parte y en ningn caso de oficio, puede darse por confeso al absolvente por
estimarse evasivas sus respuestas.262 Lgicamente en este caso se dar por confeso al
absolvente por la resolucin que dicte el tribunal slo respecto de las preguntas
formuladas en forma asertiva y a las cuales se hubiere contestado en forma evasiva.
261
Corte Suprema Queja. 11. 1. 1977 Fallos del Mes. N*218. Pg. 337
262
Corte Suprema 6. 9. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 1. Pg. 428
219
Para que se configure la confesin tcita en este caso es menester que concurran los
siguientes requisitos:
En este caso, slo se produce el efecto contemplado en el art.393 del C.P.C., esto es, "si
el litigante citado para prestar declaracin no comparece, se le volver a citar bajo los
apercibimientos que expresan los artculos siguientes.
5. Que la parte presente un escrito al tribunal solicitando que se tenga por confeso al
absolvente respecto a las preguntas formuladas en forma asertiva; y
Este requisito es indispensable, puesto que el artculo 394 inc.2 requiere que se le d por
confeso, a peticin de parte.
6. Que el tribunal dicte una resolucin teniendo al absolvente por confeso respecto de
las preguntas formuladas en forma asertiva.
Si las preguntas no estuvieren formuladas en forma asertiva, sino que slo en forma
interrogativa proceder dar aplicacin a las sanciones previstas en el inc. 2 del art.394,
esto es, multas o arrestos y suspensin pronunciamiento de la sentencia hasta que la
confesin se preste, a solicitud de parte.
220
a. Confesin Extrajudicial.
a.1. Confesin extrajudicial verbal
Slo ser admisible en los casos en que sea admisible la prueba de testigos y en tal caso
puede ser base de una presuncin judicial.(Art.398 inc.1)
a.4. Confesin extrajudicial prestada ante el juez incompetente, pero que ejerza
jurisdiccin.
Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos
confesados.(Art.398 inc.2)
En los casos 2,3 y 4 en que la confesin se estima como presuncin grave, debemos
tener presente que ella puede constituir plena prueba cuando a juicio de tribunal tenga
caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento.(Art.426
inc.2).
a.6. Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso, seguido entre las mismas
partes que litigan.
263
En materia penal, establece expresamente en el inciso final del artculo 484 bis A que "no hay confesin ficta en el proceso
penal y lo mismo acontece en el nuevo proceso penal.
221
En este caso, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos
para estimarlo as.(Art.398 inc.2).
b. Confesin Judicial.
b.1. Confesin judicial expresa o tcita; espontnea o provocada.
En primer lugar, debemos sealar que la confesin judicial acerca de hechos personales
tiene el valor de plena prueba.
El art. 399 inc. 1 del C.P.C. establece que "los tribunales apreciarn la fuerza probatoria
de la confesin judicial en conformidad a lo que establece el artculo 1713 del Cdigo
Civil y dems disposiciones legales.
Por su parte, el inciso 1 del artculo 1713 del C.Civil prescribe que "la confesin que
alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante
legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella,
aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el
artculo 1701, inciso 1 y los dems que las leyes excepten.
En segundo lugar, debemos sealar que el inciso primero del art.402 establece
perentoriamente que "no se recibir prueba alguna contra los hechos personales
claramente confesados por los litigantes en el juicio. "De all surge el aforismo "A
confesin de parte relevo de prueba.
En tercer lugar, tenemos que sealar que la confesin judicial acerca de hechos
personales prima de acuerdo con lo sealado por un sector de la doctrina y
jurisprudencia sobre cualquier medio de prueba, por lo que ante pruebas contradictorias
para acreditar un hecho siempre habr de optarse por ella .
Al efecto, se ha sealado que "la confesin del demandado no puede ser desvirtuada por
las declaraciones de los testigos del mismo demandado o por otras pruebas264; la
confesin del ejecutante de no haber entregado el dinero al ejecutado surte pleno efecto
en su contra con arreglo al art.1713 del Cdigo Civil, sin que ni siquiera sea permitido
recibir prueba alguna que desvirte el hecho confesado 265; si bien el instrumento
pblico hace fe contra los declarantes, no es menos cierto que la confesin que alguno
hiciere en juicio relativa a un hecho personal suyo, como la falta de entrega del dinero
264
Corte Suprema.17.2.1938. Revista de .Derecho y Jurisprudencia. T.36. Sec.1.Pg 361
265
Corte de Apelaciones de Concepcin. 30. 4. 1940. Rev. U. de Concepcin. Ns 33-34 Pg. 2797
222
que ella cobra, produce plena fe en su contra, sin que ni siquiera sea permitido recibir
prueba alguna que desvirte tal hecho.266.
En cambio, existe otro sector de la doctrina y jurisprudencia que estima que frente a una
prueba de confesin judicial acerca de hechos personales cabe no dar por acreditado el
hecho que en ella se reconoce si existen otros medios probatorios de igual valor que se
encuentren ms conformes con la verdad para dar por establecido otro hecho de acuerdo
a lo establecido en el artculo 428 del C.P.C..
De acuerdo a ese precepto del C.P.C., "si los hechos confesados no son personales del
confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin.
Sin embargo, respecto de esta confesin no recibe aplicacin el inciso primero del
art.402 del C.P.C., por lo que no cabe duda que respecto de los hechos no personales
sobre los cuales ella recay siempre ser posible rendir prueba en contrario, y si son de
igual valor probatorio el tribunal podr optar por establecer los hechos de acuerdo con el
medio que estime ms conforme con la verdad al efectuar la apreciacin comparativa de
acuerdo a lo establecido en el art.428 del C.P.C.269270
266
Corte Suprema 17. 11. 1938. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 36 Sec. 1 Pg. 361
267
Corte Suprema Queja. 11. 11. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia Sec. 1. Pg. 304
268
Corte Suprema 4. 11. 1980. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 77. Sec. 1. Pg. 114.
269
En el antiguo proceso penal, la confesin judicial del reo comprueba su participacin en el delito cuando rene todos los
requisitos que al efecto contempla el artculo 481 del C.P.C..
La confesin que no se preste ante el juez de la causa contemplado en el nmero 1 del artculo 481 y en presencia del secretario, no
constituir prueba completa, sino un indicio o presuncin , ms o menos grave segn las circunstancias en que se hubiere prestado y
el mrito que pueda atribursele a la declaracin de aquellos que aseguren haberla presenciado.(Artculo 484 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
270
En un sistema oral, en que rige la inmediacin y la sana critica corresponde al juez determinar el valor
probatorio de la declaracin formulada por la parte en unin con las otras pruebas. Vase art.295 PNCPC.
223
Esta materia se encuentra reglamentada en el artculo 402 incisos segundo y tercero del
Cdigo de Procedimiento Civil.
De acuerdo con ese precepto legal, podemos sentar la siguiente regla general, tanto
respecto de la confesin judicial acerca de hechos personales como no personales:
Dicha prueba deber ser rendida dentro del termino probatorio ordinario, y si este
hubiere expirado y el tribunal lo estima necesario, podr abrir un termino especial de
prueba.271
Al efecto, establece el inciso 1 del artculo 401 del C.P.C. que "en general, el mrito de
la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante..
La indivisibilidad de la confesin emana del principio que nadie puede obtener una
prueba de su contrario, sino aceptndola como ste la ha producido, lo cual es conforme
a la equidad y la buena fe.
271
En el antiguo proceso penal, se establece en el artculo 483 del C.P.P. que si el reo retracta lo expuesto en su confesin, no ser
odo, a menos que compruebe inequvocamente que la prest por error, apremio, o por no haberse encontrado en el libre ejercicio de
su razn en el momento de practicarse la diligencia.
Si la prueba se rinde durante el sumario, se substanciar en pieza separada, y sin suspender los procedimientos de la causa
principal.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, no cabe duda que el imputado puede
retractarse de la confesin y rendir en el juicio oral todas las pruebas que estime pertinentes para destruir su mrito probatorio y
acreditar los motivos que la indujeron a retractarse. De acuerdo con el sistema de apreciacin de la prueba, ser el tribunal conforme
a las reglas de la sana critica quien determinar el valor probatorio de la confesin prestada, la que tendr un carcter extrajudicial y
de las pruebas rendidas para desvirtuar su mrito.
224
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de
mutuo. Contestacin. Si, es efectivo.
La confesin calificada es siempre indivisible por cuanto slo existe en ella una
calificacin del hecho confesado - motivo por el cual se le designa particularmente con
el nombre de "calificada- , es decir, por medio de ella el confesante reconoce o acredita
el hecho que le perjudica, pero le asigna una diverso alcance jurdico.
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de
mutuo. Contestacin. Si, es efectivo, pero los recib a ttulo de donacin.
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de
mutuo. Contestacin. Si, es efectivo, pero nada le debo por l recibi de mi parte igual
suma a ttulo de mutuo, de manera que ambas obligaciones se han extinguido por
compensacin.
272
Gaceta. 1936. 2 sem. pg. 552
225
En este caso nos encontramos con el reconocimiento por el confesante de dos hechos en
su declaracin, pero que se encuentran desligados entre s. En efecto, la existencia de la
segunda obligacin por igual ttulo y suma es un hecho desligado de la primera
obligacin, puesto que esta puede nacer y subsistir, sin que sea necesario para ello que a
su vez exista o no la segunda obligacin.
De all, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artculo 401
respecto de la confesin que "podr sin embargo, dividirse:
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de
mutuo. Contestacin. Si, es efectivo, pero nada le debo por haberle pagado esa suma en
tal fecha.
En este caso nos encontramos con el reconocimiento por el confesante de dos hechos en
su declaracin, pero que se encuentran ligados entre s. En efecto, la existencia del pago
es un hecho ligado a la primera obligacin, puesto que el pago slo puede existir de
haberse originado la primera obligacin.
De all, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artculo 401
respecto de la confesin que "podr sin embargo, dividirse:
N2 Cuando comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos
a los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las
circunstancias que, segn confesante, modifiquen o alteren el hecho confesado.
Los jueces de la instancia son soberanos para establecer si los hechos comprendidos en
la confesin son conexos o inconexos con el principal reconocido.
La confesin compleja de segundo grado es indivisible como regla general, a menos que
aquel que quiera valerse de la confesin pruebe la falsedad del hecho ligado agregado
por el confesante.
3. LA PRUEBA TESTIMONIAL.
a. REGLAMENTACION.
273
En materia penal, no rigen las normas antes sealadas en materia civil, por cuanto se ha regulado esta materia expresamente en
el artculo 482 del C.P.P.
Al efecto, establece el mencionado precepto que "si el reo confiesa su participacin en el hecho punible, pero le atribuye
circunstancias que puedan eximirlo de responsabilidad o atenuar la que se le impute, y tales circunstancias no estuvieren
comprobadas en el proceso, el tribunal les dar valor o no, segn corresponda, atendiendo al modo en que verosmilmente
acaeceran los hechos y a los datos que arroje el proceso para apreciar los antecedentes, el carcter y la veracidad del reo y la
exactitud de su exposicin.
De acuerdo con ello, en el proceso penal corresponde al juez la facultad de dividir o no la confesin conforme a lastribuciones
otorgadas por el legislador.
La doctrina ha sealado sobre la materia que "el juez domina todo el proceso y decide si debe o no dividirse la confesin, en el caso
previsto en el precepto."273
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciacin de la
prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana critica quien determinar el valor probatorio de la confesin prestada.
227
c. Cdigo de Procedimiento Penal: Los arts.189 a 201, ubicados dentro del Sumario
Criminal, se encargan de regular las obligaciones de los testigos y la forma de prestar
declaraciones; los arts.458 a 497, ubicados dentro del Plenario, regulan las inhabilidades
de los testigos, la ratificacin de los que hubieren declarado en el sumario y su valor
probatorio; y finalmente los arts.492 a 497 se refieren a las tachas de los testigos.
d.- Cdigo Procesal Penal: Art. 23 Citacin del ministerio pblico; art. 33 Citaciones
judiciales; art.190 Testigos ante el ministerio pblico; art. 191 Anticipacin de prueba;
art. 192 anticipacin de prueba testimonial en el extranjero ; art 259 Ofrecimiento
prueba de testigos en la acusacin; art 261 Ofrecimiento prueba de testigos por el
querellante en la acusacin particular o adhesin a la acusacin; art 60 Ofrecimiento
prueba de testigos por el actor civil en la demanda civil; Art 263Ofrecimiento de prueba
de testigos por el acusado; Art. 280 Prueba anticipada durante la audiencia de
preparacin del juicio oral; arts 298 a 313 Regulacin de diversos aspectos de la prueba
testimonial; art. 329 Peritos y testigos en la audiencia del juicio oral; ART. 330
Mtodos de interrogacin ; Art. 331 Lectura de declaraciones anteriores en la audiencia
de juicio oral; Art. 332 Lectura para apoyo de memoria en la audiencia de juicio oral;
art. 336 Prueba no solicitada oportunamente y .el art. 473 letra c) contempla como
causal de revisin de la sentencia ejecutoriada la fundamentacin de ella en testimonios
que hubieren sido declarados falsos en una causa criminal.274
b. CONCEPTO.
El Testigo es la persona distinta de los sujetos procesales llamada a exponer al juez las
propias observaciones de hechos acaecidos que tienen importancia en el pleito.
(Chiovenda)
Los testigos son los terceros extraos al juicio que declaran bajo juramento acerca de la
verificacin de ciertos hechos que se controvierten en el proceso. (Mario Mosquera)
De las definiciones dadas por la doctrina y jurisprudencia, tres son los requisitos que
deben concurrir para que una persona tenga dentro del proceso el carcter de testigo:
274
Vase arts 276 a 288, 305,306 PNCPC
228
c. Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el dicho
de otro.
El propio origen etimolgico de la palabra nos demuestra este elemento esencial para
que nos encontremos en presencia de un testigo. El clsico testis,-is procede
etimolgicamente de un arcaico tristis, que significa literalmente "el que est como
tercero, compuesto de tri- tres"y sto, stare estar, estar de pie. En su origen pues, el
testigo era una persona que intervena en el juicio adems de las dos partes. (Couture)
En primer lugar, debemos dejar constancia que los testigos siempre debern declarar
acerca de situaciones de carcter fctico, no pudiendo rendirse prueba testimonial sobre
cuestiones de derecho.
En segundo lugar, es menester que el testigo declare sobre hechos ciertos, precisos y
determinados, no pudiendo ste proceder a emitir en sus declaraciones opiniones o
apreciaciones, puesto que ellas correspondern efectuarlas al tribunal o a los peritos
mediante el informe que se les recabe especficamente en atencin a sus conocimientos
tcnicos o cientficos.
En el nuevo proceso penal, es posible sostener que los testigos puede declarar no slo
sobre lo que hubiere presenciado a travs de sus sentidos, sino que tambin acerca de lo
que el dedujere de acuerdo con sus conocimientos. Al efecto, el inciso 2 del art. 309 del
NCPP dispone que todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre los
cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de
antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas.
Dar razn de un dicho representa sealar con precisin la causa, antecedente o motivo
que sustenta la declaracin sobre los hechos aseverados y esta razn es de carcter
sustancial, supuesta la naturaleza de la probanza de que se trata.279
Desde el punto de vista legal, en la prueba testimonial prima la inmediacin, puesto que
debiera rendirse ante y a travs del Juez.
Desde el punto de vista de la prctica prima la Mediacin, puesto que la prueba se rinde
ante el Receptor. El Juez acta generalmente durante la rendicin de la prueba slo para
resolver los incidentes que se generen en torno a la prueba, lo cual dificulta la
apreciacin que deber hacer de ella ante la falta de contacto directo con el testigo al
momento de prestar declaracin.280
279
Corte de Apelaciones de Pta Arenas. 19. 6. 1963. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 60. Sec. 2 Pg. 57
280
En el nuevo proceso penal, prima el principio de la inmediacin, dado que la prueba testimonial siempre debe ser rendida en
presencia del tribunal de garanta ( prueba anticipada) o ante el tribunal de juicio oral para que tenga valor probatorio. Al efecto, el
art. 35 del NCPP establece expresamente la nulidad de las actuaciones delegadas y el art 284 contempla la presencia ininterrumpida
de los jueces del tribunal oral durante la audiencia.Vase arts 8,259,305 PNCPC.
230
4. Puede tener el carcter de Plena prueba o de Prueba Semi Plena segn concurran o no
los requisitos legales establecidos al efecto y que debe apreciar el tribunal para su
determinacin.281 282
El Cdigo Civil no admite este medio de prueba respecto de ciertos actos o contratos
1708-1709. Por su parte, el C.P.C. establece oportunidades rgidas para presentar lista
de testigos, incluso debe sealarse sobre que han de declarar los testigos, establece las
causales de inhabilidad, la forma en que debe tomarse las declaraciones, sus distintos
valores probatorios, etc..
a. Testigos Presenciales son aquellos que han estado fsica y mentalmente presentes
en el momento en que acaecieron los hechos.
b. Testigos de Odas son aquellos que conocieron los hechos a travs del dicho de una
de las partes o de terceros.
b. Testigos Singulares son aquellos que estn de acuerdo sobre el hecho, pero difieren
sobre las circunstancias esenciales que lo rodearon.
Diversificativa: Los testigos declaran sobre hechos diversos, que no son excluyentes ni
diversificativos entre si.
281
En el nuevo proceso penal, el valor de la prueba testimonial se determina de acuerdo con el sistema de la sana crtica conforme a
lo previsto en los arts 297, 340 y 342 letra c)
282
Vase art.266 PNCPC
231
a. Testigos Hbiles son aquellos que renen todos los requisitos legales para que su
declaracin produzca efecto por no encontrarse afectos por una inhabilidad establecida
por la ley. Constituyen la regla general, puesto que toda persona es capaz para declarar
en juicio mientras la ley no establezca su inhabilidad.(art 356).
b. Testigos Inhbiles son aquellos que no renen los requisitos para que su declaracin
tenga valor en juicio por encontrarse afectos por una inhabilidad legal y haberse sta
declarado por el tribunal.
La forma de hacer valer las inhabilidades son las tachas y ellas son resueltas por regla
general por el tribunal en la sentencia definitiva.
La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconfianza por parte de nuestro
legislador.
Por otra parte, la prueba testimonial es aquella que con mayor facilidad puede ser
conseguida mediante ddivas por las partes.
Basado en estos motivos es que don Andrs Bello, en el Mensaje del Cdigo Civil, nos
explica la conveniencia de restringir en la mayor medida posible este medio de prueba,
expresndonos al respecto:
"No hay para que deciros la facilidad con que por medio de declaraciones juradas
pueden impugnarse y echarse por tierra los ms legtimos derechos. Conocida es en las
poblaciones inferiores la existencia de una clase infame de hombres que se labran un
medio de subsistencia en la prostitucin del juramento. Algo tmidas parecern bajo este
punto de vista las disposiciones del proyecto; pero se ha recelado poner trabas a la
facilidad de las transacciones, y se ha credo ms prudente aguardar otra poca en que
283
En el nuevo proceso penal, se establece expresamente que no existirn testigos inhbiles, sin perjuicio que los intervinientes
podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos con alguno de los
intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad ( art.309) debiendo determinarse
el valor probatorio conforme a la sana crtica.
232
generalizado por todas partes el uso de la escritura, se pueda sin inconveniente reducir a
ms estrechos lmites la admisibilidad de la prueba verbal .
Al respecto, el art.1708 del C.Civ. establece que "No se admitir prueba de testigos
respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito.
a. Las obligaciones que emanan de actos y contratos solemnes cuya solemnidad consiste
en el otorgamiento de un instrumento pblico o privado.(Art.1701 y 1682).; y
b.Los actos o contratos que contienen la entrega a promesa de una cosa que valga ms
de dos unidades tributarias.(Art.1709 inc 1).
Respecto de esta ltima norma debemos tener presente que ella debe ser interpretada
segn don Arturo Alessandri R. en forma amplia, por lo que se comprenden todos los
actos o contratos que den lugar a una obligacin de dar, hacer o no hacer una cosa.
Al efecto, el inc.2 del art.1709 establece que no ser admisible la prueba de testigos en
cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre
lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, an
cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor
no alcance a la referida suma.
2. Cuando se demande parte o resto de un crdito de una suma inferior a dos unidades
tributarias, si ella proviene de un crdito que debi haberse consignado por
escrito.(Art.1710 inc 2).
c. Se trate de probar el depsito de efectos del que aloja en una posada (Art.2.241 en
relacin al art.2.237) o del que entra a alguna fonda, caf, casa de billar o de baos o
establecimientos semejantes.(Art.2.248); y
d. Se trate de casos en que la ley expresamente la admite, como ocurre con el comodato
segn el art.2.175 del Cdigo Civil.
Debemos hacer presente que todas estas normas sobre limitacin de la prueba, solo
tienen aplicacin respecto de los actos y contratos de carcter civil , mas no respecto de
los actos y contratos de carcter mercantil. De acuerdo a lo prescrito en el art.128 del
Cdigo de Comercio la prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles,
cualquiera sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo en los
casos en que la ley exija escritura pblica.
La iniciativa de parte es la fundamental, puesto que sin ella no puede haber prueba
testimonial.
En el caso de la prueba testimonial esta es una medida comn, que pueden pedir tanto el
futuro demandante como el futuro demandado.
Se decreta cuando existen impedimentos graves en virtud de los cuales pudiere hacerse
imposible la posterior rendicin de prueba. El solicitante al pedir esta medida debe
indicar los puntos sobre los cuales declara el testigo, siendo el Tribunal el que califica la
procedencia de las preguntas.
Al respecto, establece el artculo 286 del C.P.C. que "se podr asimismo, solicitar antes
de la demanda el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones por razn de
impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan percibirse oportunamente.
Las declaraciones versarn sobre los puntos que indique el actor, calificados de
conducentes por el Tribunal.
deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se proceder con la intervencin del
defensor de ausentes .
Art.159 N5 del C.P.C. "Los tribunales slo dentro del plazo para dictar sentencia,
podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este
plazo se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero
del art.431, podrn dictar alguna o algunas de las siguientes medidas: La
comparecencia de testigos que hayan declarado en juicio, para que aclaren o expliquen
sus dichos obscuros o contradictorios.
1. El juez slo puede decretar la medida para mejor resolver luego de citadas las partes
para or sentencia y dentro del plazo para pronunciar sta.
2. El juez al decretar la medida para mejor resolver de la prueba testimonial slo puede
exigir la presencia de testigos que ya hayan declarado en juicio.
3. El juez cita a los testigos con el slo y nico objeto que aclaren sus dichos
contradictorios y obscuros.
Por eso si no hay iniciativa de parte es imposible que haya prueba testimonial, puesto
que el tribunal slo puede citar a los testigos que ya han comparecido y declarado en el
proceso, con el slo fin de aclarar o explicar sus dichos oscuros o contradictorios.284
284
En materia penal, dentro del antiguo proceso penal el juez puede durante todo el curso del sumario citar a declarar a las
personas que estime pertinentes para acreditar los objetivos de ste conforme a lo previsto en el artculo 189 del C.P.P.. Adems, en
la etapa de Plenario Criminal puede citar a declarar a cualquier testigo, sin limitacin alguna, como medida para mejor resolver de
acuerdo a lo previsto en el artculo 499 del C.P.P.. Adems, no podemos olvidar que cualquier juez que tenga competencia en
materia penal podra interrogar a los testigos como primeras diligencias del sumario de conformidad a lo previsto en el artculo 7
del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el
juicio oral.
a.- En la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y es por ello que cuando en el desarrollo
de su actividad de investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr citarla por cualquier medio idneo. Si la
persona citada no compareciere, el fiscal podr ocurrir ante el juez de garanta para que lo autorice a conducirla compulsivamente a
su presencia.
Con todo, el fiscal no podr recabar directamente la comparecencia personal de las personas o autoridades a que se refiere el artculo
300. Si la declaracin de dichas personas o autoridades fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del juez de garanta y
conforme lo establece el artculo 301.(Art. 23 NCPP).
Durante la etapa de investigacin, los testigos citados por el fiscal estarn obligados a comparecer a su presencia y prestar
declaracin ante el mismo, salvo aquellos exceptuados nicamente de comparecer a que se refiere el artculo 300. El fiscal no podr
exigir del testigo el juramento o promesa previstos en el artculo 306.
Si el testigo citado no compareciere sin justa causa o, compareciendo, se negare injustificadamente a declarar, se le impondrn,
respectivamente, las medidas de apremio previstas en el inciso primero y las sanciones contempladas en el inciso segundo del
artculo 299.
Tratndose de testigos que fueren empleados pblicos o de una empresa del Estado, el organismo pblico o la empresa respectiva
adoptar las medidas correspondientes, las que sern de su cargo si irrogaren gastos, para facilitar la comparecencia del testigo, sea
que se encontrare en el pas o en el
extranjero. ( Artculo 190 NCPP).
La polica puede, sin recibir instrucciones previas de los fiscales identificar a los testigos y consignar las declaraciones que stos
prestaren voluntariamente, tratndose de delitos flagrantes y de personas que se encuentren en el sitio del suceso. Art. 83 letra d)
NCPP.
Los otros intervinientes (art. 12NCPP) pueden solicitar al Fiscal que cite a declarar a determinados testigos que puedan ser de
inters para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especficamente esta facultad respecto
235
del imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del
NCPP.
En caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del
NCPP y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar
esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P.
Adems cabe tener presente que conforme a lo previsto en el art. 257del NCPP, que hasta la realizacin de la audiencia a que se
refiere el artculo 249 y durante la misma, los intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigacin
que oportunamente hubieren formulado durante la investigacin y que el ministerio pblico hubiere rechazado.
Si el juez de garanta acogiere la solicitud, ordenar al fiscal reabrir la investigacin y proceder al cumplimiento de las
diligencias, en el plazo que le fijar. Podr el fiscal, en dicho evento y por una sola vez, solicitar ampliacin del mismo plazo
El juez no decretar ni renovar aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a peticin de los intervinientes y
no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes,
las que tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido solicitadas con
fines puramente dilatorios.
Vencido el plazo o su ampliacin, o aun antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerrar nuevamente la
investigacin y proceder en la forma sealada en el artculo 248
Al juez de garanta no le corresponde decretar de oficio que comparezcan a declarar ante l determinados testigos, sino tan slo
autorizar la medida de apremio para comparecencia del testigo ante el Fiscal a declarar en caso de incomparecencia ( art. 23 inc. 1);
autorizar a que se tome declaraciones a las personas que se encuentran exceptuadas de comparecer, las que sern interrogadas en el
lugar en que ejercen sus funciones o en su domicilio, con excepcin de los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de
inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes en la materia, que lo harn por oficio, en forma voluntaria, debiendo
requerirse su declaracin a travs de un oficio que se remitir por el ministerio respectivo.( art 23 inc.2) ; formular preguntas al
testigo en la audiencia de prueba anticipada y que ya hubiere declarado conforme al interrogatorio efectuado por las partes, para que
aclare sus dichos ( arts 329 inciso penultimo en relacin con el art.71 del NCPP) y ordenar al fiscal a peticin de alguno de los
intervinentes, formulada antes o durante la audiencia en la cual se comunicar luego de cerrada la investigacin la decisin de
sobreser o no perseverar en la investigacin, la realizacin de diligencias solicitadas anteriormente al fiscal por algunos de los
intervinentes y que no se hubieren llevado a cabo por los motivos y en la forma en la forma prevista en el artculo 257 del NCPP.
En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el Fiscal no se encuentran exonerados de la
obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios que hubieren prestado ante el Fiscal no tendrn valor
probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296 y 340 inc.2 del N.C.P.P.
Excepcionalmente, las declaraciones de testigos prestadas ante el fiscal tienen valor probatorio en el juicio oral, siempre que durante
el desarrollo de ste se hubiere dado lectura a los registros en que constan los testimonios, en los siguientes casos:
a) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal; y
b) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado. (Art. 331 letras b) y c).
Por otra parte, es posible que se preste declaracin ante el juez de garanta antes del juicio oral, como una verdadera medida
prejudicial probatoria, en los siguientes casos:
1.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en Chile.
Al concluir la declaracin del testigo, el fiscal le har saber la obligacin que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del
juicio oral, as como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad.
Si, al hacrsele la prevencin prevista en el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del
juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su
incapacidad fsica o mental, o algn otro obstculo semejante, el fiscal podr solicitar del juez de garanta que se reciba su
declaracin anticipadamente.
En los casos previstos en el inciso precedente, el juez deber citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral,
quienes tendrn todas las facultades previstas para su participacin en la audiencia del juicio oral.( art. 191 NCPP)
2.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en el extranjero.
Si el testigo se encontrare en el extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso final del artculo 190, el fiscal podr
solicitar al juez de garanta que tambin se reciba su declaracin anticipadamente.
Para ese efecto, se recibir la declaracin del testigo, segn resultare ms conveniente y expedito, ante un cnsul chileno o ante el
tribunal del lugar en que se hallare.
La peticin respectiva se har llegar, por conducto de la Corte de Apelaciones correspondiente, al Ministerio de Relaciones
Exteriores para su diligenciamiento, y en ella se individualizarn los intervinientes a quienes deber citarse para que concurran a la
audiencia en que se recibir la declaracin, en la cual podrn ejercer todas las facultades que les corresponderan si se tratase de una
declaracin prestada durante la audiencia del juicio oral.
Si se autorizare la prctica de esta diligencia en el extranjero y ella no tuviere lugar, el ministerio pblico deber pagar a los dems
intervinientes que hubieren comparecido a la audiencia los gastos en que hubieren incurrido, sin perjuicio de lo que se resolviere en
cuanto a costas.( art. 192 NCPP)
3.- Con motivo de una solicitud formulada durante la audiencia de preparacin de juicio oral.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral tambin se podr solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto
en el artculo 191.
Asimismo, se podr solicitar la declaracin de peritos en conformidad con las normas del Prrafo 3 del Ttulo VIII del Libro
Primero, cuando fuere previsible que la persona de cuya declaracin se tratare se encontrar en la imposibilidad de concurrir al
juicio oral, por alguna de las razones contempladas en el inciso segundo del artculo 191. Art.280.-
En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el juez de garanta no se encuentran exonerados
de la obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios anteriores que hubieren prestado no tendrn valor
probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296, 334 inc. 1 y 340 inc.2 del N.C.P.P.
Excepcionalmente, las declaraciones de testigos prestadas ante el fiscal tienen valor probatorio en el juicio oral, siempre que durante
el desarrollo de ste se hubiere dado lectura a los registros en que constan los testimonios, en los siguientes casos:
a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que hubieren fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o
estuvieren ausentes del pas, o cuya residencia se ignorare o que por cualquier motivo difcil de superar no pudieren declarar en el
juicio, siempre que ellas hubieren sido
recibidas por el juez de garanta en una audiencia de prueba formal, en conformidad con lo dispuesto en los artculos 191 y 280;
b) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal;
236
1. Antes del juicio, como medida prejudicial probatoria de testigos. Art.286 del C.P.C.
En segunda instancia rige la disposicin contemplada en el art.207 del C.P.C. que hace
casi prcticamente ilusoria la prueba testimonial en segunda instancia.
El artculo 207 citado requiere para que proceda la prueba testimonial en segunda
instancia la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos:
a. Que sea decretada la prueba testimonial como medida para mejor resolver. Esta es
una medida para mejor resolver distinta a aquella establecida en el art.159 del C.P.C y
ser muy difcil de decretarse slo de oficio por el tribunal, a menos que alguna de las
partes tome la iniciativa, puesto que slo en ese caso se podr conocer la existencia de
esos testigos.
c. Que la prueba testimonial recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba rendida;
d. Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la acertada
resolucin del juicio.
"Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar y a
concurrir a la audiencia que el Tribunal seale con este objeto.
a. Los testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue
el juicio no tienen la obligacin de comparecer.
285
En materia penal, los testigos pueden ser citados por el tribunal, de oficio o a peticin de parte, durante toda la fase del Sumario
Criminal (art. 193 del C.P.P.);y en el Plenario Criminal, las partes pueden presentar hasta seis testigos para probar cada uno de los
hechos que le convengan (Art. 458 del C.P.P.); el juez puede citar como medida para mejor resolver a los testigos que estime
pertinentes (Art. 499 del C.P.P.); y en segunda instancia, es posible que se rinda prueba testimonial de acuerdo a lo establecido en
los artculos 517 a 522 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, el Fiscal puede citar a declarar a testigos ante l, ya sea actuando de oficio, o a requerimiento de los
intervinientes, durante todo el curso de la investigacin, previa autorizacin del juez de garanta si lo hubiere de hacer
compulsivamente por falta de comparecencia o se tratare de tomar declaracin a las personas que se encuentran exentas de la
obligacin de comparecer Adems, el Fiscal puede solicitar al juez de garanta que dichos testigos presten prueba anticipada ante l
si concurren los requisitos que contempla la ley para tal efecto. Finalmente, el Fiscal debe reabrir la investigacin y tomar
declaracin a los testigos que se hubiere requerido por algn interviniente y no lo hubiere practicado durante ella, si el juez de
garanta se lo ordenare conforme a lo previsto en el art. 257.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral, se determinarn los testigos que deben ser presentados a declarar al juicio oral,
segn el ofrecimiento que debe haberse efectuado por el Ministerio Pblico en el escrito de acusacin, por el querellante en su
escrito de adhesin a la acusacin o acusacin particular, por el actor civil en su demanda y por el acusado en forma escrita hasta
antes de la audiencia de preparacin de juicio oral o oralmente durante ella.
El juicio oral es la oportunidad para que se rinda la prueba testimonial ofrecida con anterioridad, en la forma y oportunidad prevista
por la ley. Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba testimonial no ofrecida
oportunamente en conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn
medio de prueba.
En cuanto al orden en que deben rendirse las pruebas en el juicio oral, se prev por el artculo 328 del NCPP que cada parte
determinar el orden en que rendir su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de
la acusacin y de la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido
deducidas en su contra.
Respecto del recurso de nulidad, se contempla que en el recurso de nulidad podr producirse prueba sobre las circunstancias
que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso.
Esta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. En caso alguno la
circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia.
238
Respecto de las personas comprendidas en este nmero es menester tener presente que
si bien es cierto ellas no estn obligadas a comparecer si tienen las otras dos
obligaciones de los testigos, la que cumplirn prestando su declaracin y debern
expresar que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos.
Los miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus funciones en
el asiento de stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de
algn miembro o fiscal judicial de este tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones
en los dems casos. Este permiso se conceder siempre que no parezca al tribunal que
slo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa
de recusacin.(Art.362 inc.1)
Art. 361 N4 Las mujeres, siempre que por su estado o posicin no puedan concurrir sin
grave molestia; y
Art 361 N5 Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se
hallen en imposibilidad de hacerlo.286
286
En materia penal, las personas que no estn obligadas a comparecer aparecen mencionadas en el artculo 199 del C.P.P..
Adems, es menester tener presente que en materia penal "el testigo queda en cierto modo, ligado al proceso: el juez hace saber al
testigo que tiene la obligacin de comparecer cuantas veces se le necesite, poner en su conocimiento cualquier cambio de domicilio
o de morada que efecte dentro de los cuatro meses siguientes a su declaracin en su caso. De estas prevenciones se debe dejar
constancia al final de la declaracin y al margen de la misma se anotarn los cambios de domicilio o de morada del testigo.(Art. 218
C.P.P.). 286
En el nuevo proceso penal, la obligacin de comparecer no solo rige respecto de los jueces de garanta en el caso de prueba
anticipada y ante el tribunal oral, sino que tambin para ante el Fiscal durante el curso de la investigacin.
Durante el curso de la investigacin, el Fiscal se encuentra facultado para citar a su presencia declarar como testigos a todas las
personas que no se encuentran exentos de la obligacin de comparecer, y en caso que no lo hagan, podr ocurrir ante el juez de
garanta para que lo autorice a conducir a dicha persona compulsivamente ante l.( arts23 y 190 NCPP).
Dicha obligacin de comparecer no rige respecto de los testigos que se encuentran en el extranjero, salvo el caso previsto en el
inciso final del art. 190, puesto que a ellos debe tomarse su declaracin por el fiscal en la forma prevista en el artculo 192.
Tratndose de los testigos que residen fuera del territorio en que el Fiscal realiza la investigacin, ste deber tomarles declaracin
en su residencia, a menos que estuviere dispuesto a pagarles anticipadamente los gastos de traslado y habitacin conforme a lo
previsto en el art. 312.
La obligacin de comparecer ante un tribunal que ejerza competencia en materia penal, sea que se efecte por el juez de garanta
para que se preste una prueba anticipada o ante el tribunal de juicio oral, se encuentra establecida en el inciso 1 del art. 298 del
NCPP segn el cual toda persona que no se encontrare legalmente exceptuada tendr la obligacin de concurrir al llamamiento
judicial practicado con el fin de prestar declaracin testimonial.
239
Todas estas personas que estan exentas de comparecer, han dejado de declarar por
informe y deben declarar ante el tribunal.
La citacin judicial del testigo se debe verificar en la forma prevista en los arts 33, 281 inc. final y 299 del NCPP.
De acuerdo con dichos preceptos, cuando fuere necesario citar a un testigo se le notificar la resolucin que ordenare su
comparecencia, en la cual se le debe hacer saber el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la
audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la
no comparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn obligados al pago de
las costas que causaren y que pueden imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento, debern
comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible.
Dicha citacin que hace incurrir al testigo en una obligacin ineludible, le confiere tambin un derecho preferente frente a otras
obligaciones. Al efecto, dispone el art. 313 del NCPP que la comparecencia del testigo a la audiencia a la que debiere concurrir,
constituir siempre suficiente justificacin cuando su presencia fuere requerida simultneamente para dar cumplimiento a
obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionar consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia
alguna.
Si el testigo legalmente citado no compareciere sin justa causa, el tribunal podr :
a.- Disponer su arresto hasta la realizacin de la actuacin, por un mximo de veinticuatro horas;
b.- Imponerles el pago de una multa de hasta quince unidades tributarias mensuales; y
c.- Imponerles el pago de las costas provocadas por su inasistencia.
Respecto de la obligacin de comparecer debemos tener presente:
a. Los testigos que se encuentren en el extranjero no tienen la obligacin de comparecer, puesto que a ellos se les debe tomar la
prueba anticipada conforme a lo previsto en los arts 192 y 280 del NCPP , la cual podr tener valor en el juicio oral conforme a lo
establecido en la letra a) del art. 331.
b. Los testigos que residan dentro del pas, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio no tienen la
obligacin de comparecer, a menos que se le pague anticipadamente los gastos de traslado y habitacin conforme a lo
establecido en el inciso 1 del art. 312 del NCPP..
c. Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a comparecer ante el tribunal para prestar declaraciones como testigos las personas
indicadas en el art.300 del NCPP y que son :
a) El Presidente de la Repblica y los ex Presidentes; los Ministros de Estado; los Senadores y Diputados; los miembros de la Corte
Suprema; los integrantes del Tribunal Constitucional; el Contralor General de la Repblica y el Fiscal Nacional;
b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Polica
de Investigaciones de Chile;
c) Los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la
materia, y
d) Los que, por enfermedad grave u otro impedimento calificado por el tribunal, se hallaren en imposibilidad de hacerlo.
Respecto de las personas enumeradas en las letras a), b) y d) debemos tener presente lo siguiente:
a.- Ellas pueden renunciar a su derecho a no comparecer, y en tal caso debern concurrir y restar declaracin conforme a las reglas
generales.
b.- Se entender que dichas personas no tienen el derecho a no comparecer y debern prestar declaracin ante el tribunal oral
conforme a las reglas generales, cuando habiendo efectuado el llamamiento un tribunal de juicio oral en lo penal, la unanimidad de
los miembros de la sala, por razones fundadas, estimare necesaria su concurrencia ante el tribunal.
c.- Dichas personas sern interrogadas en el lugar en que ejercieren sus funciones o en su domicilio. A tal efecto, propondrn
oportunamente la fecha y el lugar correspondientes. Si as no lo hicieren, los fijar el tribunal. En caso de inasistencia del testigo, se
aplicarn las normas generales, esto es, deber concurrir a declarar ante el tribunal.
d.- A la audiencia ante el tribunal tendrn siempre derecho a asistir los intervinientes. El tribunal podr calificar las preguntas que se
dirigieren al testigo, teniendo en cuenta su pertinencia con los hechos y la investidura o estado del deponente.
e.- Respecto de estas personas, si bien es cierto que por regla general no estn obligadas a comparecer, ellas si tienen las otras dos
obligaciones de los testigos, la que cumplirn prestando su declaracin conforme a las reglas generales en el lugar hbil que
indiquen y debern expresar que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos.
f.- En el nuevo proceso penal no se contempla que los miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus
funciones en el asiento de stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn miembro o fiscal de este
tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los dems casos y que este permiso se conceder siempre que no parezca al
tribunal que slo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de recusacin.
Respecto de las personas comprendidas en la letra c), esto es, los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad
diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes, debemos tener presente las siguientes reglas especiales:
a.- Ellas declaran por medio de informes escritos, que deben dirigir al tribunal dando respuestas a las preguntas que se le hubieren
formulado,
b.- Para ellas es voluntario consentir en prestar la declaracin;
c.- Para que presten declaracin, se les dirigir un oficio respetuoso, por medio del ministerio respectivo, en el cual deberan
contenerse las preguntas que todos los intervinientes del proceso estime pertinente formularles.
287
El inciso segundo del art. 361 fue agregado por el artculo 2 de la Ley 19,806, de 31 de mayo de 2002.
240
Debemos hacer presente que para estas personas el eximirse de prestar declaraciones no
constituye slo un derecho, sino que tambin un deber, puesto que la violacin del
secreto profesional importa la comisin de un delito. Al efecto, el inciso 2 del art.247
del Cdigo Penal establece que incurrirn en las penas de reclusin menor en su grado
mnimo a medio y multa los que, ejerciendo alguna de las profesiones que requieran
ttulo, revelen secretos que por razn de ella se les hubiere confiado.
Los motivos por los cuales se ha consagrado el secreto profesional como una excusa
legal para declarar han sido diversos a lo largo del tiempo. "El secreto profesional ha
sido reconocido como una excusa legal del deber de testimonial, desde los tiempos
clsicos de Grecia y Roma, con diferentes modalidades: como un derecho del
profesional de abstenerse de relevarlo, como un derecho del cliente sin cuya
autorizacin no es posible el testimonio, o como un deber social que no puede ser
excusado por el cliente ni por el juez." 288
288
Hernando Devis Echandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 60
241
Respecto de los eclesisticos, el secreto profesional para estas personas fue reconocido
en Francia y otros pases europeos desde antes de la Revolucin y se garantiz con
sanciones eclesisticas y civiles. En el derecho moderno est consagrado, con algunas
excepciones, como la de Inglaterra a partir de la reforma, an cuando en la prctica los
jueces se abstienen generalmente de imponer sanciones a quienes se niegan a declarar
por este motivo o las aplican caso simblicamente. 290
N2 Parentesco. Las personas expresadas en los Nos 1, 2 y 3 del art.358, esto es, el
cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de
afinidad; los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya
289
Hernando Devis Echandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 61
290
Hernando Devis Echandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 61
242
reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles; y los pupilos por sus
guardadores y viceversa.
N3 Los que son interrogados acerca de hechos que afecten al honor el testigo o de las
personas mencionadas en el nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser
criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas.
Debemos hacer presente que para todas esas personas eximidas de la obligacin de
declarar no existe la exencin de la obligacin de comparecer, por lo que si son citadas
por el tribunal a prestar declaracin, ellas debern comparecer a la audiencia de prueba
testimonial y en la presencia del juez invocar su exencin de declarar para los efectos
de negarse a prestar declaracin.
El tribunal, una vez hecha valer la exencin de declarar por la persona amparada por el
beneficio, debe proceder a reconocer ella y eximirlo de prestar la deposicin para la cual
fue citado.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "un abogado no puede ser obligado a
revelar un acto confidencial cuya realizacin le habra encomendado su patrocinado,
aunque en el desempeo de su comisin confidencial hubiere actuado personalmente.
Procede dejar sin efecto por la va de la queja, porque infringe el art.360 N1 del
C.P.C., la resolucin que obliga a declarar a un abogado sobre esos hechos,
desestimando la oposicin formulada por el mismo abogado, hecha valer en la audiencia
a que, como testigo se le cit.291 292
291
Corte Suprema. 13. 5. 54. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 54 Sec. 1. Pg. 28
292
En materia penal, las personas que no estn obligadas a declarar se contemplan en el artculo 201 del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, se encuentran exentas de la obligacin de declarar, sin perjuicio de poseer la obligacin de comparecer
ante el tribunal para hacer valer esta excusa , las personas que se indican y por los motivos siguientes:
a.- Parentesco ( art 302 NCPP)
No estarn obligados a declarar el cnyuge o el conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus parientes colaterales
hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, su pupilo o su guardador, su adoptante o adoptado.
Si se tratare de personas que, por su inmadurez o por insuficiencia o alteracin de sus facultades mentales, no comprendieren el
significado de la facultad de abstenerse, se requerir la decisin del representante legal o, en su caso, de un curador designado al
efecto. Si el representante interviniere en el procedimiento, se designar un curador, quien deber resguardar los intereses del
testigo. La sola circunstancia de que el testigo fuere menor de edad no configurar necesariamente alguna de las situaciones
previstas en la primera parte de este inciso.
Las personas comprendidas en este artculo debern ser informadas acerca de su facultad de abstenerse, antes de comenzar cada
declaracin. El testigo podr retractar en cualquier momento el consentimiento que hubiere dado para prestar su declaracin.
Tratndose de las personas mencionadas en el inciso segundo de este artculo, la declaracin se llevar siempre a cabo en presencia
del representante legal o curador.
b.- Secreto profesional ( art. 303 NCPP)
Tampoco estarn obligadas a declarar aquellas personas que, por su estado, profesin o funcin legal, como el abogado, mdico o
confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere confiado, pero nicamente en lo que se refiriere a dicho secreto.
Las personas comprendidas en el inciso anterior no podrn invocar la facultad all reconocida cuando se las relevare del deber de
guardar secreto por aquel que lo hubiere confiado.
Los testigos comprendidos en las letra a y b precedentes debern comparecer a la presencia judicial y explicar los motivos de los
cuales surgiere la facultad de abstenerse que invocaren. El tribunal podr considerar como suficiente el juramento o promesa que los
mencionados testigos prestaren acerca de la veracidad del hecho fundante de la facultad invocada.
Dichos testigos estarn obligados a declarar respecto de los dems imputados con quienes no estuvieren vinculados de alguna de las
maneras all descritas, a menos que su declaracin pudiere comprometer a aqullos con quienes existiere dicha relacin.( art. 304
NCPP)
c.- No autoincriminacin ( art. 305 NCPP).
Todo testigo tendr el derecho de negarse a responder aquellas preguntas cuya respuesta pudiere acarrearle peligro de persecucin
penal por un delito.
El testigo tendr el mismo derecho cuando, por su declaracin, pudiere incriminar a alguno de los parientes mencionados en el
artculo 302, inciso primero.
El testigo que no comparezca siendo citado por el tribunal, o que compareciendo se niegue sin justa causa a declarar, puede ser
compelido mediante la fuerza a presentarse al tribunal y apercibido con arrestos si se niega a declarar hasta que deponga de acuerdo
a lo previsto en el art.380 del C.P.C. En materia penal, se contempla el mismo principio en el artculo 189 del C.P.P..
Ello es sin perjuicio de la responsabilidad penal que puede afectar al testigo rebelde, la que se encuentra tipificada como falta en el
art.494 N12 del Cdigo Penal.
243
Como una garanta de la veracidad del testimonio, se suela exigir el requisito del
juramento previo; es un requisito formal para el debido cumplimiento del aspecto
sustancial o de fondo de declarar todo lo que se sabe y nada ms que esto, tal como se
cree que es verdad.
Al efecto, establece el citado artculo, que "antes de examinar a cada testigo, se le har
prestar juramento al tenor de la formula siguiente : Juras por Dios decir la verdad
acerca de lo que se os va a preguntar ?. El interrogado responder : Si juro., conforme a
lo dispuesto en el artculo 62".
En el nuevo proceso penal, se contempla como sancin respecto del testigo que compareciendo se niega a declarar la sancin con
las penas que establece el inciso segundo del artculo 240 del C.P.C., esto es, reclusin menor en su grado medio a mximo.
Creemos que en forma previa al arresto que proceder efectuar respecto de ese testigo en la misma audiencia al encontrarnos ante un
delito flagrante, debe ser previamente apremiado por el tribunal en tal sentido.( art. 299 inc. 2 NCPP).
293
Hernando Devis Echandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 61
244
Los dos derechos generales que poseen los testigos, respecto de cualquier
procedimiento, son:
Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "para que los testigos puedan
cumplir con la obligacin de comparecer, o les afecten, en caso contrario, las penas con
que la ley sanciona su inasistencia, el juez debe determinar el da y la hora de las
audiencias destinadas a su examen y no sealar, por ejemplo, los dos ltimos das del
probatorio, pues no es resorte de los testigos examinar el proceso y resolver cuando
sern esos das. 295 296
El art.381 del C.P.C. contempla el derecho de los testigos para requerir de la parte que
los presenta el gasto de su comparecencia.
Pueden reclamar este pago en un plazo de 20 das desde que se les toma la declaracin.
Si transcurre el plazo sin que soliciten el pago se entiende que se renuncia a l.
En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal sin forma de juicio y
sin ulterior recurso.297
294
Hernando Devis Echandia. Teora General de la Prueba Tomo II. Pgina 55
295
Corte de Apelaciones de Concepcin. 8. 6. 1903. G. 1903. 1 sem. N*1. 054. Pg. 1. 113
296
En materia penal, se refieren a la citacin de los testigos los artculos 193 a 200 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, el artculo 33 del NCPP seala que se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren
comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su
comparecencia. Tratndose de los testigos citados al juicio oral, la determinacin del da en el cual deben concurrir fluye de lo
dispuesto en el art. 281 del NCPP.
297
En materia penal, se refiere a este derecho de los testigos el artculo 220 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, se regula este derecho de los testigos en el artculo 312, de acuerdo con el cual el testigo que careciere
de medios suficientes o viviere solamente de su remuneracin, tendr derecho a que la persona que lo presentare le indemnice la
prdida que le ocasionare su comparecencia para prestar declaracin y le pague, anticipadamente, los gastos de traslado y
habitacin, si procediere.
Se entender renunciado este derecho si no se ejerciere en el plazo de veinte das, contado desde la fecha en que se prestare la
declaracin.
En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal a simple requerimiento del interesado, sin forma de juicio y sin
ulterior recurso.
Tratndose de testigos presentados por el ministerio pblico, o por intervinientes que gozaren de privilegio de pobreza, la
indemnizacin ser pagada anticipadamente por el Fisco y con este fin, tales intervinientes debern expresar en sus escritos de
acusacin o contestacin el nombre de los testigos a quien debiere efectuarse el pago y el monto aproximado a que el mismo
alcanzar.
Lo prescrito en este artculo se entender sin perjuicio de la resolucin que recayere acerca de las costas de la causa.
245
La regla general es que todos son hbiles, salvo aquellos que la ley declare
inhbiles para ser testigos en juicio. Art.356 del C.P.C.
1. INHABILIDAD ABSOLUTA
Adems, es menester tener presente que en el proceso penal, el testigo posee adems otros dos importantes derechos:
a. En el antiguo proceso penal, el testigo puede requerir la reserva de su identidad respecto de terceros hasta el trmino del sumario
criminal, prohibicin que debe ser declarada por el tribunal a solicitud de cualquier testigo que se consigne en un parte policial o que
se presente voluntariamente a Carabineros de Chile, a la Polica de Investigaciones o al tribunal conforme a lo previsto actualmente
en el artculo 189, derecho que le fue reconocido a los testigos mediante la Ley 19.077.
En el nuevo proceso penal, durante la investigacin, el Fiscal puede decretar la reserva respecto de las declaraciones de un testigo
hasta por el plazo de 40 das conforme a lo previsto en el artculo 182 del NCPP.
Respecto de la prueba anticipada que se rinda ante el juez de garanta ( arts 192 y 280) como ante el tribunal oral, se contempla solo
la facultad de omitir la indicacin del domicilio, quedando en tal caso prohibida la divulgacin de su identidad. Al efecto, dispone el
art.307 en sus incisos 2 y 3 que Si existiere motivo para temer que la indicacin pblica de su domicilio pudiere implicar peligro
para el testigo u otra persona, el presidente de la sala o el juez, en su caso, podr autorizar al testigo a no responder a dicha pregunta
durante la audiencia.
Si el testigo hiciere uso de dicho derecho, quedar prohibida la divulgacin, en cualquier forma, de su identidad o de antecedentes
que condujeren a ella. Dicha prohibicin es de carcter excepcional y no rige por ello de pleno derecho, por lo que el tribunal deber
decretarla expresamente. La infraccin a esta norma ser sancionada con la pena que establece el inciso segundo del artculo 240 del
Cdigo de Procedimiento Civil, tratndose de quien proporcionare la informacin. En caso que la informacin fuere difundida por
algn medio de comunicacin social, adems se impondr a su director una multa de diez a cincuenta ingresos mnimos mensuales.
Por otra parte, conforme a lo previsto en el art. 289 del NCPP, para cautelar en mejor forma al testigo, por razones de intimidad,
honor o seguridad, podr la parte que presenta al testigo, solicitar que se restrinja la publicidad de la audiencia en la que este
declare, mediante la adopcin por parte del tribunal de alguna de las siguientes medidas:
a) Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala donde se efectuare la audiencia;
b) Impedir el acceso del pblico en general u ordenar su salida para la prctica de pruebas especficas, y
c) Prohibir al fiscal, a los dems intervinientes y a sus abogados que entreguen informacin o formulen declaraciones a los medios
de comunicacin social durante el desarrollo del juicio.
b.Requerir del tribunal, en casos graves y calificados, que se dispongan medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del
testigo, las que pueden durar el tiempo razonable que el tribunal disponga y pueden ser renovadas cuantas veces fueren necesarias,
todo ello conforme a lo previsto actualmente en el artculo 189, derecho que le fue reconocido a los testigos mediante la Ley
19.077.
En el nuevo proceso penal, se establece como una de las funciones del Ministerio Pblico la de proteger a los testigos (Arts.1, 17
letra f, 44 L.O.M.P.
Sobre la materia, dispone expresamente el art. 308 del NCPP, que el tribunal, en casos graves y
calificados, podr disponer medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo que lo solicitare. Dichas medidas
durarn el tiempo razonable que el tribunal dispusiere y podrn ser renovadas cuantas veces fuere necesario.
De igual forma, el ministerio pblico, de oficio o a peticin del interesado, adoptar las medidas que fueren procedentes para
conferir al testigo, antes o despus de prestadas sus declaraciones, la debida proteccin.
246
1. Los menores de 14 aos. Podrn sin embargo aceptarse sus declaraciones sin previo
juramento y estimarse como base para una presuncin cuando tengan discernimiento
suficiente;
3. Los que al tiempo de declarar, o al verificarse los hechos sobre que declaran se hallen
privados de la razn por ebriedad o por otra causa.
4. Los que carecen del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo
de verificarse estos.
6. Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado
cohechar a otros, an cuando no se les haya procesado criminalmente.
8. Los que en concepto de el tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por
delitos; y
2. INHABILIDAD RELATIVA
Las personas comprendidas en los casos de inhabilidad relativa puede declarar en todos
los juicios, salvo en aquellos que la ley los declare inhbiles para declarar. Los motivos
por los cuales se establecen estas inhabilidades obedecen a razones de parentesco,
dependencia, inters en el pleito y amistad o enemistad.
298
Corte de Apelaciones de Santiago. 17. 12. 59. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 56. Sec. 2. Pg. 128
299
Corte de Apelaciones de Valdivia. 11. 6. 1913. G. 1913. 1er Sem. N516. Pg. 1682
300
Corte Suprema25. 10. 1911. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 10. Sec. 1, Pg. 111
301
Vase Ley 19.585de 26 de octubre de 1998, que reemplaz el rgimen de filiacin por el de filiacin matrimonial y
extramatrimonial
247
Se entender por dependiente para los efectos de este artculo el que preste
habitualmente servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no
viva en su casa.
6. Los que a juicio del Tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por
tener en pleito inters directo o indirecto.
7. Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto
de la persona contra quien declaren.
La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el Tribunal
calificar segn las circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la parte a
cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a
quienes podran aplicarse dichas tachas.305
302
Vase Ley 19.585de 26 de octubre de 1998, que reemplaz el rgimen de filiacin por el de filiacin matrimonial y
extramatrimonial
303
Corte de Apelaciones de Santiago 4. 7. 1940. G 1940. 2 sem. Sent. 90 Pg. 414
304
Corte de Apelaciones de Santiago. 15. 12. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 36. Sec. 2. Pg. 25
305
En materia penal, en el antiguo procedimiento penal , todas las inhabilidades que pueden hacerse valer respecto de los testigos
se contemplan en el artculo 460 del C.P.P., sin distinguirse entre inhabilidades absolutas y relativas.
En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de inhabilidades, por lo que toda persona puede prestar declaracin
vlidamente, sin perjuicio que se pondere el valor de su testimonio conforme a las reglas de la sana critica para la formacin de la
conviccin del tribunal, el que deber ser fundamentado en la sentencia.
Al efecto, dispone el art. 309 del NCPP en su inciso 1 que en el procedimiento penal no existirn testigos inhbiles. Sin
perjuicio de ello, los intervinientes podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la
existencia de vnculos con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de
idoneidad.
248
Las causales de inhabilidad absoluta no se purgan, cualquiera sea la actitud que las
partes hayan tenido dentro del proceso.
Las inhabilidades absolutas no son renunciables por las partes y el tribunal puede
siempre repeler de oficio la declaracin de los testigos que se encuentren notoriamente
afectos a una causal de inhabilidad absoluta.
Las inhabilidades relativas pueden ser expresamente renunciadas de hacerse valer por
las partes. Adems existir una renuncia tcita en el caso de no hacerse ella valer por la
parte en la oportunidad legal o en el evento de la purga de ellas.306
306
En el antiguo procesal penal no existe esta distincin respecto de las inhabilidades, y en el nuevo proceso penal, no se contempla
la existencia de inhabilidades.
249
Dentro del procedimiento civil, existe una doble carga para la parte que desea rendir
prueba testimonial dentro del proceso:
2. Sealar los puntos sobre los que van a declarar las personas individualizadas.
La regla general es que deben presentarse dentro de los 5 das siguientes a la ltima
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba.
Debemos hacer presente que en los incidentes (art. 90 CPC)y en el juicio sumario (Art.
684 CPC) por remisin expresa a la norma que rige la rendicin de prueba en los
incidentes, debe ser presentada por las partes dentro de los 2 primeros das del trmino
probatorio.
Respecto de la oportunidad para presentar la lista de testigos debemos tener presente las
siguientes situaciones:
1. La lista de testigos se presenta antes del inicio del plazo para su presentacin, esto
es, en el juicio ordinario antes de comenzar a correr los cinco primeros das del
termino probatorio.
Segn algunos fallos, la lista de testigos presentada antes de que comience a correr el
plazo para su presentacin no tiene valor, y en consecuencia, no podra prestarse prueba
testimonial.
250
Al efecto se ha sealado, que "el uso de la expresin dentro de "los cinco das, hace que
la presentacin anticipada sea tan extempornea como la que se hace despus de
vencido el plazo 307 y que no valen las minutas de puntos de prueba y de testigos que
fueren presentadas antes de recibirse la causa a prueba.308
En cambio, otros fallos han sostenido que es vlida la lista de testigos que se presenta
antes de que hubiere comenzado a correr el plazo para su presentacin.
En consecuencia, si una parte ha presentado su lista de testigos dentro de los cinco das
siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, y ella u
otra parte deduce recurso de reposicin en contra de esa resolucin, para evitar toda
polmica al respecto debera reiterar la presentacin de la lista dentro de los cinco das
siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncia acerca de la
ltima reposicin.
307
Corte Suprema. 24. 10. 36. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34 Sec. 1. pg 32
308
Corte de Apelaciones de Concepcin. 2. 5. 28. G. 1928. 1 sem. N176. Pg. 778. y Corte Suprema. 24. 10. 1936. Revista de
Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pg 32
309
Corte Suprema 4. 7. 1966. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 63. Sec. 1. Pg. 249
310
Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 10. 63. Revista de Derecho y Jurisprudencia 1963. T. 61. Sec. 2 Pg 8
311
En materia penal, dentro del antiguo proceso penal, durante la fase de Sumario Criminal, corresponde al juez determinar los
testigos que corresponde citar a declarar y la oportunidad para hacerlo, por ser ste a quien corresponde dirigir la investigacin,
teniendo las partes un carcter de coadyuvantes de ste en la proposicin de la prueba.
En el Plenario Criminal, la oportunidad que tienen las partes para presentar la lista de los testigos es en los escritos principales que
conforman el perodo de discusin (Arts 429 y 450 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el
juicio oral.
a.- En la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y es por ello que cuando en el desarrollo
de su actividad de investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr citarla por cualquier medio idneo. Si la
persona citada no compareciere, el fiscal podr ocurrir ante el juez de garanta para que lo autorice a conducirla compulsivamente a
su presencia.
Con todo, el fiscal no podr recabar directamente la comparecencia personal de las personas o autoridades a que se refiere el artculo
300. Si la declaracin de dichas personas o autoridades fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del juez de garanta y
conforme lo establece el artculo 301.(Art. 23 NCPP).
Los otros intervinientes (art. 12NCPP) pueden solicitar al Fiscal que cite a declarar a determinados testigos que puedan ser de
inters para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especficamente esta facultad respecto
del imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del
NCPP.
251
La parte que desee valerse de la prueba testimonial debe presentar una lista de testigos,
en la que debe expresar el Nombre y Apellido, Domicilio, Profesin u Oficio de ellos.
La indicacin del domicilio deber contener los datos necesarios a juicio del juzgado,
para establecer la identificacin del testigo.(art.320 inc. final).
Para los testigos que deben declarar en el extranjero, tambin debe precisarse la nacin,
ciudad y domicilio. 312
Si un testigo esta mal individualizado la contraparte puede oponerse a que ese testigo
declare. Se conoce como inhabilidad general. Al efecto, se ha declarado que "no debe
En caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del
NCPP y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar
esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P.
Adems cabe tener presente que conforme a lo previsto en el art. 257del NCPP, que hasta la realizacin de la audiencia a que se
refiere el artculo 249 y durante la misma, los intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigacin
que oportunamente hubieren formulado durante la investigacin y que el ministerio pblico hubiere rechazado.
Si el juez de garanta acogiere la solicitud, ordenar al fiscal reabrir la investigacin y proceder al cumplimiento de las
diligencias, en el plazo que le fijar. Podr el fiscal, en dicho evento y por una sola vez, solicitar ampliacin del mismo plazo.
El juez no decretar ni renovar aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a peticin de los intervinientes y
no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes,
las que tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido solicitadas con
fines puramente dilatorios.
Vencido el plazo o su ampliacin, o aun antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerrar nuevamente la
investigacin y proceder en la forma sealada en el artculo 248.
Por otra parte, es posible que se preste declaracin ante el juez de garanta antes del juicio oral, como una verdadera medida
prejudicial probatoria, en los siguientes casos:
1.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en Chile.
Al concluir la declaracin del testigo, el fiscal le har saber la obligacin que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del
juicio oral, as como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad.
Si, al hacrsele la prevencin prevista en el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del
juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su
incapacidad fsica o mental, o algn otro obstculo semejante, el fiscal podr solicitar del juez de garanta que se reciba su
declaracin anticipadamente.
En los casos previstos en el inciso precedente, el juez deber citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral,
quienes tendrn todas las facultades previstas para su participacin en la audiencia del juicio oral.( art. 191 NCPP)
2.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en el extranjero.
Si el testigo se encontrare en el extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso final del artculo 190, el fiscal podr
solicitar al juez de garanta que tambin se reciba su declaracin anticipadamente.
Para ese efecto, se recibir la declaracin del testigo, segn resultare ms conveniente y expedito, ante un cnsul chileno o ante el
tribunal del lugar en que se hallare.
3.- Con motivo de una solicitud formulada durante la audiencia de preparacin de juicio oral.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral tambin se podr solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto
en el artculo 191.
En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el juez de garanta no se encuentran exonerados
de la obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios anteriores que hubieren prestado no tendrn valor
probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296, 334 inc. 1 y 340 inc.2 del N.C.P.P.
b.- En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal,
quien formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere
deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como
prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP).
El ofrecimiento de rendicin de prueba testimonial para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la
audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a
la acusacin ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba testimonial hasta la
vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia, en forma oral (art. 263 letra
c)).
Si se ofreciere en dicha oportunidad la rendicin de prueba testimonial, la solicitud deber contener una lista de testigos,
individualizndolos con nombre, apellidos, profesin y domicilio o residencia, salvo en el caso previsto en el inciso segundo del
artculo 307, y sealando, adems, los puntos sobre los que habrn de recaer sus declaraciones. ( art. 259 inc. 2)
c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba testimonial, mediante el interrogatorio que deben efectuar las
partes.( arts 329 y 330.)
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba testimonial no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
312
Corte de Apelaciones de Santiago. 29. 3. 1905. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 2. Sec. 2. pg. 116
252
Esta mala individualizacin en la lista de los testigos impedir que ellos presten
declaracin siempre que ella se base en motivos serios que hagan difcil o imposible su
individualizacin.
Una omisin u error en las menciones de la lista que no impida individualizar al testigo
no constituye un impedimento para que se le tome declaracin segn un criterio
uniforme de la Jurisprudencia.
Debemos hacer presente que no existe limitacin en cuanto al nmero de los testigos
que pueden incluirse en la lista, puesto que ella se establece slo respecto a los testigos
que efectivamente la parte presentar a declarar en el proceso.
En todo caso, slo pueden declarar las personas sealadas en la lista de testigos de
acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del art.372 del C.P.C..
313
Corte de Apelaciones de Valdivia 18. 5. 1924. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 24. Sec. 2. Pg. 11
314
Corte Suprema3. 3. 1928. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 26. Sec. 1. Pg. 89
315
Corte de Apelaciones de Santiago. 8. 9. 1927 G. 1927. 2 sem. N* 191. Pg. 778
316
Corte de Apelaciones de La Serena 23. . 12. 1919. G. 1919. 2 sem. N* 161. Pg. 703.
317
En el proceso penal, nos remitimos a lo sealado en el punto anterior.
318
En materia penal, para que las partes puedan rendir prueba testimonial dentro del perodo probatorio del Plenario Criminal es
menester que acompaen la lista de testigos en los escritos que conforman el perodo de discusin.(Arts 429 y 450 del C.P.P.).
Existe dos excepciones a esta regla general en el art.372 del C.P.C.
1. El tribunal puede admitir a otros testigos no contemplados en la lista en casos muy calificados y siempre que jure la parte que
confeccion la lista que no tuvo conocimiento de ellos al momento de su presentacin.
2. Tambin pueden deponer testigos no contemplados en la lista si las partes se ponen de acuerdo en ello.
La oportunidad y la forma de presentar la lista de testigos varia segn el tipo de procedimiento.
En el nuevo proceso penal, los hechos y los testigos que en definitiva declararan en el juicio oral se determinan por el juez de
garanta en el auto de apertura del juicio oral, luego de hacer escuchado a las partes, y haber podido ejercer las facultades de
exclusin de prueba contempladas en el artculo 276 y considerar las convenciones probatorias que pudieren haber convenido las
partes. ( art 275).
253
Si han de declarar testigos que residen fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que
conoce de la causa, se practicar su examen por el tribunal que corresponda, a quien se
remitir copia de los puntos de prueba fijados.
El examen se practicar segn las reglas generales, pudiendo las partes hacerse
representar por encargados en conformidad al artculo 73.(Art.371 del C.P.C.)
a. La residencia del testigo es la que determina cual es el tribunal al que deber remitirse
el exhorto para su examen.
No obstante, no existe inconveniente para que la parte que presente al testigo lo haga
ante el tribunal que conoce de la causa y omita la tramitacin del exhorto.
319
Corte Suprema Queja. 7. 6. 1983. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 80. Sec. 1 Pg. 38
320
En materia penal, se refieren a la situacin de los testigos que residen en un lugar distinto de aquel en que tiene su territorio el
tribunal que instruye el proceso o que se encuentren en el extranjero los artculos 198 y 199 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Excepcionalmente, pero tratndose de testigos que residen en nuestro territorio, pero en un lugar distinto al del territorio
jurisdiccional del tribunal que conoce del proceso penal, no se contempla su interrogatorio a travs de exhorto, sino que "si el juez
de la causa estima necesario or por s mismo al testigo para la comprobacin del delito, el reconocimiento de la persona del
delincuente o para otro objeto igualmente importante, puede ordenar por auto motivado que el testigo comparezca ante l." (Art. 198
inc.2 del C.P.P.)
En el nuevo proceso penal, rige el principio de la oralidad, publicidad, inmediacin y de la sana critica, por lo que los testigos
deben ser interrogados por el juez de garanta y el tribunal oral competente, sin que sea admisible la rendicin de prueba testimonial
por exhorto, con la excepcin de los testigos residentes en el extranjero, quienes pueden ser interrogados en el lugar en que se
encuentren durante la investigacin conforme a lo previsto en el art.192 del N.C.P.C., pudiendo el registro de esa declaracin ser
leda en el juicio oral( art 331 letra a) .Creemos que dentro de esta excepcin se encuentran tambin los chilenos y extranjeros que
gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia, dado que ellos declaran por
medio de informe y en forma voluntaria conforme a lo previsto en los arts 300 letra c) y 301 inciso final.
254
La resolucin que recibe la causa a prueba fija los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, teniendo las partes la posibilidad de desglosarlo en puntos de prueba
sobre los que se rendir la prueba testimonial.321
Sin embargo, la Jurisprudencia en este ltimo tiempo ha declarado que la sancin por la
no presentacin de la Minuta de puntos de prueba es que los testigos declaran sobre los
hechos que fija la resolucin que recibe la causa a prueba, sin desglosarlo en puntos.322
Es indispensable que las partes sepan cuando debe rendirse la prueba testimonial,
debiendo para ello el Tribunal fijar da y hora para la realizacin de las audiencias
destinadas al efecto.
El art.369 del C.P.C. establece que "el tribunal, atendido el nmero de testigos y el de
los puntos de prueba, sealar una o mas audiencias para el examen de los que se
encuentren dentro del departamento, hoy su territorio jurisdiccional, pese a no haberse
actualizado su texto por la Ley 18.969.
En todo caso, nuestra Jurisprudencia ha sealado que "la designacin de da y hora para
el examen de los testigos es un trmite esencial y de ella debe darse conocimiento
oportuno a las partes para que puedan ejercer las acciones inherentes a la defensa de sus
derechos.323; y que "las declaraciones de los testigos presentados en das distintos de los
sealados como audiencias especiales al efecto, carecen de mrito probatorio aunque se
hayan rendido dentro del trmino probatorio.324
321
En materia penal, la minuta de interrogatorio se debe comprender en los escritos que configuran el perodo de discusin en el
Plenario Criminal (Arts.429 y 450 del C.P.P.), teniendo presente en todo caso que los hechos sobre los cuales deben deponer los
testigos son los que se mencionan en el artculo 466 del Cdigo de Procedimiento Penal.. En el sumario Criminal no es menester
acompaar minuta de interrogatorio para que depongan los testigos, puesto que ellos son interrogados por el juez de acuerdo a lo
previsto en el artculo 193 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, estimamos que la presentacin de la minuta sobre los puntos en que va a recaer la declaracin de los
testigos adems de la lista de testigos que debe presentarse por el Fiscal, el querellante, el actor civil y el acusado en la forma y
oportunidad establecida en la ley es un requisito esencial, atendido a que el juez de garanta debe efectuar un control no slo sobre la
oportunidad, sino que adems sobre la pertinencia, utilidad y licitud de la prueba ofrecida por las partes, el que se manifiesta en el
pronunciamiento del auto de apertura del juicio oral. ( arts 259, 261, 60, 263, 276, y 277 letras d) y ,e) y f).
322
En el nuevo proceso penal, puede consultarse la letra precendente.
323
Corte de Apelaciones de Talca. 7. 7. 1911. G. 1911. 2 Sem. N* 672. Pg. 1119
324
Corte de Apelaciones de Talca. 17. 10. 1910. G. 1910. 2 sem. N987. Pg. 970
255
Si las partes no tiene seguridad que los testigos concurran a declarar es conveniente
asegurar la comparecencia del testigo, lo que se logra a travs de la citacin judicial que
para estos efectos tiene extraordinaria importancia, puesto que si no comparece el
testigo citado judicialmente estamos frente a un caso de impedimento de prueba
testimonial, lo que autoriza solicitar para su rendicin un termino probatorio especial.
Esta es una forma indirecta de vencer la fatalidad de termino probatorio ordinario para
rendir la prueba testimonial.
M. SISTEMAS DE DECLARACION
Para los efectos de prestar declaracin los testigos se conocen los siguientes sistemas:
1. Sistema de la Libre expresin, en el cual los testigos pueden declarar libremente todo
lo que saben respecto de los hechos.
3. Sistema eclctico o mixto, en el cual los testigos declaran libremente todo lo que
saben sobre los hechos, y luego son interrogados por el tribunal y las partes.
325
En materia penal, la forma de citacin de los testigos aparece regulada en los artculos 194 a 197 del Cdigo de Procedimiento
Penal.
En el Plenario Criminal, el juez debe en la resolucin que recibe la causa a prueba fijar una o ms audiencias dentro del probatorio
para recibir las declaraciones de las partes, de testigos o peritos. Las partes del juicio deben ser notificadas con un da de
anticipacin a lo menos, para que por s o por medio de procurador puedan concurrir al acto.(Art. 453 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, el artculo 33 del NCPP seala que se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren
comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su
comparecencia. Tratndose de los testigos citados al juicio oral, la determinacin del da en el cual deben concurrir fluye de lo
dispuesto en el art. 281 del NCPP, correspondindole al los funcionarios auxiliares del tribunal oral ( Oficiales de Administracin de
causas) efectuar la citacin directamente, a travs de terceros autorizados o mediante exhorto ( Arts. 24 y sgtes).
256
dar respuesta a las preguntas que les formulan el juez y las partes.(Arts.365 a 367 del
C.P.C.)326
De acuerdo al art.390 del COT corresponde a los Receptores actuar como ministro de fe
en los juicios civiles en la recepcin de la prueba testimonial y en la diligencia de
absolucin de posiciones.
En el evento que no pueda contactarse a ningn Receptor para que acte como ministro
de fe en la recepcin de la prueba testimonial, es posible solicitarle al tribunal que
designe a un empleado de la secretara de ste para que actu como receptor ad-hoc. Sin
embargo, debemos advertir que esta facultad no la poseen los juzgados de letras
dependientes de la Corte de Apelaciones de Santiago a partir de la dictacin de la ley
18.969.(Art.392 COT).
2. Juramento.
326
En el procedimiento penal antiguo , durante la fase de Sumario Criminal se aplica el sistema eclctico o mixto conforme a lo
previsto en el artculo 208 del C.P.P., y respecto de los testigos de referencia se aplica el sistema de declaracin dirigida conforme a
lo establecido en el artculo 209 del C.P.P.. En el Plenario Criminal, se aplica el sistema de la declaracin dirigida para el
interrogatorio de los testigos conforme a lo previsto en los artculos 465 y 466 del Cdigo de Procedimiento Penal.
En el nuevo proceso penal, respecto de las declaraciones que se prestan ante los Fiscales no se contempla ninguna regulacin en
cuanto a la forma en que debe efectuarse el interrogatorio de los testigos, dado el carcter administrativo de ella y por no revestir
dichos testimonios valor probatorio para el juicio oral.
En el juicio oral o en la prueba anticipada ante el juez de garanta, respecto del interrogatorio que se efecta de los testigos, se aplica
el sistema de la declaracin dirigida conforme a lo previsto en el artculo 329 inciso tercero del NCPP, segn el cual la
declaracin de los testigos se sujetar al interrogatorio de las partes . En cambio, respecto del interrogatorio que se efecta de los
peritos en el juicio oral o en la prueba anticipada ante el juez de garanta, se aplica el sistema de la declaracin eclctico o mixto
conforme a lo previsto en el artculo 329 inciso tercero del NCPP, segn el cual los peritos debern exponer brevemente el
contenido y las conclusiones de su informe, y a continuacin se autorizar que sean interrogados por las partes!.
327
Corte de Apelaciones de Concepcin. 31. 7. 1959. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 56. Sec. 2. Pg. 55
328
En el antiguo proceso penal, en materia de prueba testimonial no le cabe intervencin al Receptor, puesto que en ella debe
intervenir como Ministro de Fe el secretario del tribunal conforme a lo previsto en el inciso final del artculo 216 del Cdigo de
Procedimiento Penal.
En el nuevo proceso penal, respecto de la declaracin de los testigos y peritos tampoco le cabe intervencin al Receptor y menos al
Secretario dado que no se contempla su existencia en la estructura de los nuevos tribunales penales. Sin perjuicio de ello, de las
declaraciones que presten los testigos ante el Ministerio Pblico y la Polica debe dejarse un registro, el cual no debe ser integro sino
que debe contener una breve relacin de los resultados de la diligencia ( ( arts 227 y 228 del NCPP). En cambio, respecto de la
declaracin de testigos y peritos ante el tribunal o de una prueba anticipada rendida ante el juez de garanta debe dejarse un registro
integro por cualquier medio que asegure fidelidad ( art. 41 NCPP) y ello es de responsabilidad del funcionario del tribunal a quien le
corresponda la funcin de administracin de causas ( art 25 N 4 C.O.T.).
257
La omisin del juramento genera la nulidad de la testimonial rendida sin ste. Al efecto,
se ha declarado que no vale como prueba testimonial la declaracin de un cura prroco,
prestada en informe, sin expresar que lo hace bajo fe de juramento. 329 330
3. Orden y medidas que deber adoptar el tribunal para que declaren los testigos.
El tribunal debe adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que vayan
declarando puedan comunicarse con los que no hayan prestado declaracin.(Art.364 del
C.P.C).
Adems, el tribunal procurar tambin, en cuanto sea posible, que todos los testigos de
la misma parte sean examinados en la misma audiencia.(Art 369 inc 2)
En todo caso, la declaracin constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por
causas graves y urgentes.(Art.368 C.P.C).332
329
Corte de Apelaciones de Valpo. 31. 3. 1915. G. 1915. 1 sem. Sem. N297. Pg. 731.
330
En materia penal, se refiere al juramento el artculo 203 del C.P.P., y a la advertencia de ser veraz el artculo 204 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, los testigos declaran ante el Ministerio Pblico sin rendir juramento. Al efecto, dispone expresamente
la parte final del inciso 1 del art. 190 del NCPP que el fiscal no podr exigir del testigo el juramento o promesa previstos en el
artculo 306.
En cambio, conforme a lo previsto en el art. 306 del NCPP, los testigos que declaran ante el juez de garanta en una prueba
anticipada o ante el tribunal oral deben hacerlo bajo juramento o promesa de decir verdad, salvo que se trate de menores de 18 aos
o de personas de quienes el tribunal sospechare que pudieren haber tomado parte en los hechos investigados, dejndose constancia
de esa circunstancia en el registro. Adems, el tribunal puede si lo estimare necesario, instruir al testigo acerca del sentido del
juramento o promesa y de su obligacin de ser veraz, as como de las penas con las cuales la ley castiga el delito de falso testimonio
en causa criminal.
331
Corte de Apelaciones de Concepcin. 16. 12. 1940. G. 1940. 2 sem. Sent. N 145. Pg. 163.
332
En el procedimiento penal, se establece que en el Sumario Criminal los testigos sern interrogados en forma separada y secreta
por el juez en presencia del secretario conforme a lo previsto en el artculo 205 , y en cuanto al orden nos seala el legislador que
comenzar el examen por aquellos a quienes se presuma sabedores del hecho, entre los que debe contarse el ofendido, las personas
de su familia y aquellas que dieron parte del delito conforme a lo previsto en el artculo 206 de ese cuerpo legal. En el Plenario
Criminal, el legislador nos seala que "las diferentes actuaciones de prueba se practicarn en audiencia pblica, excepto cuando la
publicidad fuere peligrosa para las buenas costumbres, lo cual declarar en auto especial el juez de la causa. Los jueces durante el
Plenario cuidarn de sealar horas diversas para recibir la prueba en cada causa."(art 454 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, dentro del juicio oral, los testigos son interrogados luego de efectuada la presentacin de la acusacin,
demanda civil si la hubiere y la defensa del acusado. En primer lugar, se debe rendir la prueba de la parte acusadora, determinando
ella en el orden que rendir las diversas pruebas y de acuerdo con dicho orden determinado por ella, la oportunidad en que
presentar a cada testigo. Una vez terminada la rendicin de esa prueba, le corresponder el derecho a la parte acusada en la misma
forma respecto del orden de presentacin de sus pruebas y oportunidad para presentar a los diversos testigos.(Art. 328 del NCPP).
Debemos tener presente que la audiencia del juicio oral conforme a sus principios generales debe ser continua ( art 282), no
258
En primer lugar, es necesario hacer presente que de acuerdo la ley los testigos sern
interrogados por el juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a
presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto (Art.365 C.P.C.).
En segundo lugar, es menester dejar constancia que los testigos deben responder de una
manera clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando la causa por qu
afirman los hechos aseverados. No se les permitir llevar escrita su declaracin.(Art
367).
Por conducto del intrprete se interrogar al testigo y se recibirn sus contestaciones, las
cuales sern consignadas en el idioma del testigo, si ste no entendiere absolutamente el
castellano. En tal caso, se pondr al pie de la declaracin la traduccin que de ella haga
el intrprete.
Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo,
dar por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser recibida por
intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la lengua
de seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas
prestarn previamente el juramento de que trata el inciso primero."(Art.382).333
Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo,
dar por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declracin del testigo ser recibida por
intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la lengua
interrumpida en cuanto a la presencia de los jueces del tribunal oral para que rija la inmediacin ( art. 283), pblica ( art.289) y oral
( art. 291), debiendo resolverse inmediatamente dentro de ella en ella todos los incidentes que se promuevan , sin que las
resoluciones que se pronuncien respecto de ellos sean susceptibles de recurso alguno.( art. 290)
Estimamos que la ausencia de un testigo legalmente citado puede dar origen a que se solicite que se tenga por evacuada la
declaracin del testigo si se dieren los requisitos conforme a la lectura de registro contemplada en el art. 331 o a la suspensin del
juicio oral conforme a lo previsto en el artculo 283 del NCPP, debiendo en tal caso aplicarse respecto del testigo las medidas de
apremio contempladas en el art.299 para asegurar su asistencia en la fecha para la cual se ha fijado su continuacin.
Finalmente, el tribunal oral debe adoptar las medidas para que asegurarse que antes de declarar, los peritos y los testigos no puedan
comunicarse entre s, ni ver, or ni ser informados de lo que ocurriere en la audiencia.( art. 329 inc,. final).En la practica, se autoriza
a los testigos que han declarado a retirarse del tribunal como tambin ocurre en materia civil , lo que estimamos que puede
efectuarse slo si no hubiere oposicin de las partes, porque con esa medida se podra estar impidiendo que ellas puedan realizar un
nuevo interrogatorio de los testigos que ya hubieren declarado en la audiencia conforme a lo previsto en el penltimo inciso del art.
329 del NCPP.
333
Modificado por la Ley 19.904
259
de seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas
prestarn previamente juramento de desempear bien y fielmente el cargo.
Concluidas las preguntas de tacha, la parte que no presenta al testigo debe proceder a
formular la tacha pertinente, puesto que si no lo hace precluir su derecho de hacer valer
la inhabilidad con posterioridad.
Esta puede adoptar dos actitudes: Pedir que se omita la declaracin del testigo y que se
reemplace por la de otro testigo hbil si lo hubiere que figure en la nmina respectiva
(Art.374 C.P.C.) o solicitar el rechazo de la tacha formulada, la que no impedir el
examen del testigo tachado y ser resuelta en la sentencia definitiva. Slo en caso de
tratarse de una tacha fundada en una inhabilidad absoluta notoria, podr el tribunal
repeler de oficio la declaracin del testigo.(Arts 375 y 379 C.P.C.).
En cuarto lugar, concluidas las preguntas de tacha, se haya formulado sta o no, se
procede a interrogar al testigo acerca de los hechos de la causa.
Comienza el interrogatorio del testigo con las preguntas que le formula el juez (en la
practica, el Receptor) sobre los puntos de prueba que se hubieren fijado, pudiendo exigir
tambin a los testigos que rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas.
(Art.365 C.P.C.)
Luego, viene el derecho para la parte que presenta al testigo de repreguntarlo, esto es,
tiene derecho a dirigir, por conducto del juez (en la practica, el Receptor), las preguntas
pertinentes para que el testigo aclare, complemente, rectifique, esclarezca o precise los
hechos sobre los cuales se invoca su testimonio.
Terminadas las repreguntas, nace el derecho para la parte que no presenta al testigo,
para los efectos de formular las contrainterrogaciones por conducto del juez.(art.366
C.P.C.)
Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula el tribunal o la
contraria por conducto de ste al testigo por no ser ellas procedentes; esto es, no
encuadrarse dentro de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos de la causa
260
Se puede presentar hasta seis testigos sobre cada uno de los hechos que deben
acreditarse.(Art 372 inc.1)
Respecto de querellas posesorias se admite solo 4 testigos art.555, por cada uno de los
hechos que deben acreditarse y el art.592 lo hace aplicable a los procedimientos
especiales de arrendamiento.340
LA PERCEPCIN sensible de la cosa o del hecho, que tanto difiere segn los
individuos y las condiciones en las cuales se encuentra. Los testigos se hallan
generalmente en una condicin negativa desfavorable, muy distinta de la de un
observador: su conocimiento se produce por casualidad, involuntariamente, sin prepa-
racin y sin inters; en consecuencia, sin mucha atencin, y ello origina una percepcin
ms o menos incompleta, fragmentaria y desvada. Mucho dependen las cualidades de la
percepcin de las condiciones en las cuales se forma: condiciones subjetivas, en que el
individuo se encuentra en relacin con el desarrollo del suceso (estado afectivo, inters,
338
Corte de Apelaciones de Valdivia. 12. 9. 1932. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 31. Sec. 2 Pg. 1
339
Corte de Apelaciones de Santiago. 28. 12. 1962. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 60 Sec. 1 Pg. 163
340
En el proceso penal, se contempla un lmite en cuanto al nmero de testigos slo en el Plenario Criminal, establecindose que
cada parte podr presentar, durante el plenario, hasta seis testigos por cada uno de los hechos que le convengan.(Art. 458 del
C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, no se contempla una limitacin numrica sino que finalista respecto del nmero de testigos que pueden
declarar en el juicio oral, puesto que el juez de garanta en la audiencia de preparacin del juicio oral puede si estimare que la
aprobacin en los mismos trminos en que hubieren sido ofrecidas las pruebas testimonial y documental producira efectos
puramente dilatorios en el juicio oral, dispondr tambin que el respectivo interviniente reduzca el nmero de testigos o de
documentos, cuando mediante ellos deseare acreditar unos mismos hechos o circunstancias que no guardaren pertinencia sustancial
con la materia que se someter a conocimiento del tribunal de juicio oral en lo penal.( art. 276 inc. 2)
263
Cabe considerar una tercera clase de condiciones, intermedias entre las otras dos, y
concernientes a las relaciones del testigo con el hecho y con los dems testigos. Desde
ese punto de vista se determina si el testigo es independiente e imparcial; o si, por el
contrario, est interesado material o moralmente en el asunto, o si solamente existe
alguna solidaridad con una parte, si es amigo de ella o, al revs, hostil: constituyen
elementos importantes de credibilidad. Pero eso se enlaza con las condiciones subjetivas
o personales en lo relativo a las disposiciones afectivas del testigo (inters, pasin,
simpata, espritu de solidaridad o de partido, etctera) y a su actitud de buena o de mala
voluntad para declarar la verdad (sinceridad o disimulo). En semejante materia, resulta
difcil establecer distinciones tajantes; lo esencial consiste en seguir un orden definido y
claro.
Otra clase de condiciones intermedias se refiere a las relaciones del testimonio con el
hecho que haya de ser probado, segun que el testigo relate lo que l mismo ha percibido
(testimonio directo, ex proprus sensibus); que manifieste, por el contrario, lo que otro le
ha contado (testimonio indirecto o mediato, ex auditu alieno); o, simplemente, que
exponga lo odo por rumor pblico, sin precisa indicacin de procedencia (fama
comn). Solamente la primera clase de testimonio hace verdadera prueba; las otras no
ofrecen sino aproximaciones ms o menos comprobables. La frase de LOYSEL
contina siendo verdad: El rumor va por la villa, y en un moyo de creer, no hay manera
cierta de saber. La fama general no puede aportar sino un complemento: tampoco est
admitida sino a falta de otra prueba y en casos excepcionales o para simples informes de
moralidad. Con razn se ha desconfiado siempre del testimonio indirecto: los antiguos
legistas y canonistas lo denominaban testimonio ex credulitate, y no lo consideraban
probatorio por s mismo, en oposicin al verdadero testimonio llamado ex scientia.
Analizando el testimonio de odas (hear-say-testimony), WIGMORE lo encuentra
reducible a una serie doble o mltiple de aserciones intermedias, que se remontan hasta
una asercin basada sobre la percepcin sensible; ahora bien, la asercin de una persona
ausente no resulta generalmente digna de fe, porque carecemos de datos sobre su
credibilidad testimonial, de manera que nos vemos reducidos a fundar una inferencia
sobre una ltima asercin por simple conjetura, cuando no por pura imaginacin. La
prueba, si prueba es, resulta tanto menos segura cuanto ms complicada sea la serie
testimonial y ms larga la hilera hasta alcanzar la fuente del conocimiento, nica base
seria: los testimonios intermedios escapan a todo examen, y las posibilidades de error
aumentan de uno en otro.
As ha podido considerarse que esta clase de prueba no entraba dentro del verdadero
testimonio. Constituye asimismo una antigua e importante regla del Derecho
anglonorteamericano la de prohibir a los testigos repetir los rumores del vulgo (the rule
against hearsay). Se enlaza estrechamente con el principio fundamental de la oralidad
del testimonio, todava ms esencial en el Derecho, fiel al sistema de la libre apreciacin
de las pruebas, ha virtud del interrogatorio de los testigos por las partes, que se estima el
medio mejor para descubrir los errores testificales. Aceptando esa regla (the hearsay
wle) en el amplio principio as sentado, aparte los detalles absurdos y pedantes"que la
entorpecen en la prctica, WIGMORE la considera como la cumbre del sistema de
prueba anglonorteamericano"y el triunfo de la armona entre los datos de la ciencia y
las reglas empricas del procedimiento. El peligro de esta clase de testimonios se deja
sentir menos con jueces ejercitados que ante el jurado. Sin desconocerlo, nuestro
Derecho, fiel al sistema de la libre apreciacin de las pruebas, ha preferido remitirse a
las luces y a la prudencia del juez, segn la frmula de la jurisprudencia. Verdad es que,
265
Resulta posible un doble mtodo: el intento de reconocer directamente la verdad por las
cualidades del testigo y de su deposicin; o, bien, proceder indirectamente por la
investigacin y eliminacin de errores. Por desgracia, no poseemos criterio seguro de la
verdad en esta materia; voluntario o no, el error se oculta tan bien bajo la apariencia de
la verdad, que no siempre resulta fcil distinguirlo: un testigo que parece seguro puede
errar, as como cabe que un enfermo parezca sano. Ms fcil es descubrir un error, como
una enfermedad, desde el instante en que se sospecha su existencia; pero, como las
enfermedades, tambin los errores pertenecen a mltiples clases: si la verdad no tiene
sino un rostro, el reverso de la verdad posee cien mil figuras y un campo
indefinido"segn la expresin brillante de MONTAIGNE (Ensayos, lib. 1, captulo IX).
Para reconocerlos y conseguir diagnosticarlos, interesa la clasificacin de los errores
testimoniales. Al excluir los diversos errores posibles en un testimonio, se llega a la
conclusin de su veracidad. Pero conviene no incurrir en omisiones.
La mentira y el error involuntario revisten con frecuencia casi las mismas formas, al
menos como modos intermedios o atenuados; y se encuentra que se deben a causas
266
Existen, adems, entre esas dos categoras extremas de alteracin de la verdad, formas
intermedias que la psicologa moderna ha desentraado con el nombre de
seudomentiras, y que obedecen a una preocupacin insuficiente por la verdad ms que
a la conciencia de engallar: se profieren por influjo de una cuestin sugestiva, o de una
pasin viva, o de un exceso de imaginacin, sin hablar de las de los nios o de las de los
enajenados embusteros. Algunas son proferidas con engallador acento de conviccin: el
propio sujeto no discierne ya con claridad el lmite entre lo verdadero y lo falso.
Para abordar este doble objeto, la mentira y el error, cabe concebir un doble mtodo de
crtica, y as suele procederse en la prctica; de la misma manera, los historiadores
examinan sucesivamente los documentos en el aspecto de la sinceridad y en el de la
exactitud. Verdad es que el diagnstico de la mentira tiene procedimientos propios,
aplicables lo mismo a los testigos sospechosos que a los acusados, como el
psicodiagnstico asociativo y la psicometra (expuestos ya en la primera parte). Pero los
otros, como el interrogatorio, el examen de los testigos y de los testimonios, versan
sobre la credibilidad del testigo y la averiguacin de los errores en general; de modo tal
que resulta ms sencillo un mtodo de conjunto aplicable a las diversas clases de
errores, voluntarios o no. En otro caso, estaramos expuestos a repeticiones: as, en
qu categora alinear la influencia del inters, del vnculo de parentesco o del espritu de
partido? Su naturaleza permite sospechar tanto de error como de mentira: el testigo
interesado en la causa, pariente cercano, o solidario de una de las partes, ha de ser
rechazado o fiscalizado tanto por una de esas causas como por la otra. Sabemos ya que
la separacin no es tan tajante, como podra creerse, entre la mentira y el error, y que
con frecuencia sus causas son las mismas. Procederemos, pues, siguiendo as a otros
267
No ofrece menos inters el conocimiento de las principales clases de error a las cuales
estn expuestos los testigos. Cabe establecer diversas clasificaciones, segn el punto de
vista en que uno se site. La ms til es la formable de acuerdo con la naturaleza y la
fuente del error, a saber: las alucinaciones, las invenciones, las confabulaciones, las
falsas interpretaciones, las confusiones y las ilusiones.
Cabra citar numerosos ejemplos de ancianos que han levantado falsas acusaciones de
robo sobre lagunas de su memoria. Los viejos ya dbiles o los intoxicados resultan
testigos peligrosos, pero mucho menos por las defecciones de su memoria que por las
elaboraciones confabuladoras consecutivas. En los heridos en el crneo, los mdicos
han registrado tambin numerosos casos en que el sujeto, al no recordar las
circunstancias del accidente o los golpes de que fu vctima, cree que eso ha pasado de
una manera diferente a la realidad, o acusan a un inocente: se es, por ejemplo, el caso
de un campesino que, atacado por un vagabundo y robado al volver de la feria, acusaba
al tratante a quien haba vendido sus bueyes; es tambin el de un viejo, observado por
nosotros, que, tras haber recibido de un joven un puetazo en la cara, de resultas de una
discusin, y despus de haber cado sin conocimiento al suelo, no se acordaba del golpe
y pretenda haber sido atacado inopinadamente por detrs y haber sido derribado.
Cuantas veces se sospeche que un testigo delira o tiene una idea fija, no se deben
aceptar sus declaraciones sino despus de haberse asegurado, mediante un
reconocimiento mental si ello es preciso, de que no rozan en manera alguna el crculo
patolgico de sus ideas. Igualmente, cuando un testigo muestre parcialidad, es preciso
realizar una seleccin de sus declaraciones o, si resulta posible, corregir esa tendencia
deformadora. Las falsas interpretaciones son muy corrientes en la vida. En los juicios
son tanto ms peligrosas cuanto ms apariencia verosmil tengan; no han dejado de
arrastrar a errores judiciales. Veremos dos ejemplos sacados de la coleccin efectuada
por dos abogados, LAILLER y VONOVEN.
En 1860, un tal Chron compareci ante el tribunal de Evreux, por haber cazado en
propiedad ajena. El guarda de caza afirmaba haberlo reconocido a 10 metros. Mas se
averigu que se trataba de un tal Moulin, que reconoci el delito. Los dos no se parecan
en absoluto. Pero el guarda haba encontrado a la perra, que llevaba en su collar el
nombre y la direccin de Chron, e inmediatamente se haba persuadido de que el
cazador era el propietario del animal.
En el curso de una campaa electoral muy violenta, como que se sucedan por aquella
poca en Crcega, el 13 de junio de 1861, a las 9 de noche, un tal Filipi fu muerto de
269
un pistoletazo. Uno de sus amigos, el seor Blasi, afirmaba haber visto disparar a
Renosi. Y Renosi fu condenado. Por suerte, se logr probar muy pronto que el culpable
haba sido su primo Simoni; y el proceso fu revisado. Ante la Corte de Assises del
departamento del Gard, el 23 de marzo de 1883, Blasi reconoci que nicamente haba
visto a Renosi cuando tena una pistola en la mano en la posicin de un hombre que
hace fuego o que va a disparar. Crey, por lo tanto, que Renosi haba consumado su
ademn y haba tirado: de aquello a persuadirse de haberlo visto disparar efectivamente,
no haba que franquear, en su espritu, sino un paso.
Este gnero de error resulta tan frecuente, que cabra citar mltiples ejemplos.
Afortunadamente, no presenta gravedad sino cuando versa sobre circunstancias
esenciales; mas lo importante en la causa no siempre coincide con lo que as le ha
parecido al testigo o con aquello que ha atrado su atencin. Autores, psiclogos o
prcticos han intentado pasar revista a las numerosas especies de ilusiones, sensoriales
y de otra ndole, y clasificarlas. Citaremos tan slo algunos casos judiciales.
Fu ilusin o tal vez confusin mezclada con falsa interpretacin, la creencia del
general Mercier que el documento n. 26 del sumario secreto contra Dreyfus, sobre el
cual se bas la acusacin ante el consejo de guerra de Rennes, haba figurado en el
sumario comunicado secretamente al consejo de guerra de Pars, en diciembre de I894;
el testigo tuvo que reconocer, el 26 de marzo de 1904, que se haba equivocado. Ilusin
auditiva de carcter colectivo referida por GROSS: tres jvenes que jugaban a los bolos
empezaron a pelearse con un extrao que pasaba por all; pretendan, de buena fe al
270
parecer, que ste haba empezado por dirigirles toda una serie de injurias; pues bien, era
sordomudo. Veamos otro caso de ilusin negativa contado por un abogado
norteamericano.
Una mujer negra, que deseaba conservar el incgnito, haba alquilado una caja de
caudales en un banco, y di un nombre supuesto y una falsa direccin; y ni regres ni
fu encontrada. Despus de transcurridos tres aos, se la crey muerta, y el banco hizo
que un cerrajero abriera la caja, en presencia de dos altos empleadas; pero slo
encontraron dos trozos de un viejo peridico. Se redact un informe y se cambi la
cerradura. Algunos meses despus la mujer volvi a su caja de caudales y, al no poderla
abrir, reclam 825 dlares en billetes y 26 diamantes brutos. Los que haban abierto la
caja, empleados muy honorables, afirmaron que nada de valor haba all dentro. La
negra mont en clera y se encamin en el acto al despacho de un abogado (attorney),
que decidi llevar el asunto ante un jurado. Ya all e interrogada acerca de su nombre
supuesto, explic la mujer que haba temido no obtener la caja de seguridad de haber
revelado su identidad; porque era peluquera de un personaje del mundo intrlope. El
jurado no se atrevi a decidir. Algunos meses ms adelante, al abrir la caja del banco,
por haber sido alquilada a un nuevo cliente, se hall un sobre grande bien encajado en la
bisagra y bajo la tapa: y dentro de aqul se encontraron, desde luego, los billetes de
banco y los diamantes.
Las mentiras dependen de la conciencia del testigo; las invenciones y las alucinaciones
provienen de su estado mental; las confabulaciones, tambin, pero con la diferencia de
que resulta suficiente un trastorno pasajero; las falsas interpretaciones se originan en su
estado mental, patolgico o no, o simplemente por una pasin, una emocin e, incluso,
una idea preconcebida. As, esas diversas clases de error estn enlazadas esencialmente
con la personalidad del testigo, en el sentido de que slo se producen en individuos
propicios. De manera diferente sucede con las confusiones e ilusiones: no dependen tan
slo de las facultades y disposiciones del testigo, sino, adems, de la naturaleza de la
cosa o del hecho percibido, que se prestan a ello en mayor o menor grado, y de las
condiciones subjetivas y objetivas en las cuales se haya percibido y retenido:
constituyen otros tantos factores que han de ser examinados para conocer el valor del
testimonio. Por eso, cuando un testigo declare que, en el curso de una disputa, el
acusado sac un cuchillo y amenaz con l, habr que averiguar: l. si el testigo es por
s mismo digno de fe, desde los puntos de vista de la moralidad, capacidad visual,
seguridad de la memoria, etctera; 2 si el culpable era fcil de reconocer y si los gestos
y ademanes del sospechoso eran bien discernibles en medio de los movimientos de los
antagonistas; 3 si el testigo se hallaba bien situado para observar, si sigui la escena
con atencin, si no ha tenido tiempo de olvidar los detalles o si no ha dejado que le
sugieran otros, etctera. Esas son las tres clases de elementos que han de ser examinadas
para conocer los riesgos de error y la fidelidad probable del testigo. La importancia
respectiva de los diversos elementos vara en cada caso. Si se trata, por ejemplo, de
algn objeto en movimiento, difcil de reconocer o de precisar, resultar esencial
conocer la aptitud particular del testigo con relacin a ello y las condiciones en las
cuales haya observado.
Como se ve, todo el examen del testimonio debe hacerse desde el doble punto de vista
patolgico y psicolgico; puesto que todo testigo es falible y porque ciertos errores son
normales. Resultara insuficiente atenerse a un examen psiquitrico aunque el testigo
fuera normal: cabra reconocer que no es susceptible de alucinaciones, de invenciones,
de confabulaciones y de algunas falsas interpretaciones; pero eso sera todo. Ahora bien,
los otros errores posibles requieren examen ms completo. El estudio experimental del
testimonio, emprendido por BINET, STERN y otros muchos psiclogos, ha puesto de
relieve los coeficientes de infidelidad de los testimonios, incluso normales. Por fortuna,
esa infidelidad se localiza generalmente en ciertas partes; pero los detalles pueden ser
importantes: una confusin de personas basta a veces para que se acuse y hasta para
condenar a un inocente. Por lo tanto, ha de intensificarse el examen, y con tanto ms
detalle cuando el caso sea ms normal y menos aparente el error posible. Si el diagns-
tico de los errores patolgicos o de bulto resulta relativamente fcil y seguro, el de los
restantes, como el de las ilusiones corrientes, lo es mucho menos: con frecuencia hay
que resignarse a una simple probabilidad y completar la prueba por otros medios.
estudio, sin que resulte an decisivo. Nos han mostrado los errores cometidos en
diferentes condiciones y han dado los trminos medios matemticos de falibilidad o de
fidelidad Mas los resultados generales obtenidos no cabe trasladarlos tal como estn al
proceso, donde los testimonios no se presentan de la misma manera y donde se trata de
diagnsticos individuales: el hecho de que tal clase de testimonio, en un laboratorio, d
lugar a un porcentaje de error que exceda del promedio, no permite concluir si un
testimonio de igual ndole ante la justicia deber ser credo o, salvo examinar ese mismo
testimonio en las particulares condiciones en que se presente. 341
O. LAS TACHAS
1. CONCEPTO.
Constituyen el medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a los testigos.342
2. SUJETO ACTIVO.
El sujeto activo de la tacha, aquel en cuyo beneficio est establecida y que tiene la
facultad de hacerla valer o no, es la parte en contra de la cual se presentado a declarar el
testigo.
Para establecer la oportunidad que se posee para formular la tacha hay que distinguir
dos situaciones:
2. Testigos que no figuren en dicha lista, pero son admitidos a declarar cumpliendo los
requisitos legales.
1er caso: Esta comprendida la oportunidad procesal para hacer valer la tacha por el
perodo que media desde la presentacin de la lista y hasta antes de comenzar el testigo
a prestar su declaracin.
341
Francois Gorphe. De la apreciacin de las pruebas. Pginas 362 y siguientes. Ediciones Europa Amrica. 1955.
342
Debemos hacer presente que en el nuevo proceso penal las tachas no tienen ninguna aplicacin, dado que no se contemplan
causales de inhabilidad de los testigos, sin perjuicio de poder atacarse el mrito probatorio de sus declaraciones por falta de
imparcialidad o idoneidad, lo que debern realizar normalmente en su alegato final del juicio oral ( art. 338). Sin perjuicio de ello,
el tribunal siempre es libre para determinar fundadamente el valor probatorio de la declaracin de un testigo que hubiere declarado
en un juicio oral conforme a las reglas de la sana crtica.
273
2do caso: Respecto de los testigos admitidos a declarar sin estar contemplados en la
Lista de Testigos, este plazo es mayor por cuanto no se ha tenido oportunidad y
posibilidad de conocer al individuo que declara. En esta situacin el plazo para formular
la tacha se amplia comprendiendo los 3 das subsiguientes al examen del testigo.
Art.373 del C.P.C.343
Con dichas respuestas o con los antecedentes que posee la parte sobre la materia, sta
puede decidir hacer valer una inhabilidad de las establecidas por la ley en contra del
testigo.
Al efecto, nuestra jurisprudencia ha declarado que "es inadmisible la tacha, por falta de
especificacin, si se funda por ejemplo en la causal 7 del artculo 358, sin indicar si es
porque el testigo tenga amistad ntima con la parte que lo presenta o enemistad respecto
de la otra parte344; "no es aceptable la tacha que se formula diciendo que el testigo es
sirviente de la parte que lo presenta, sin indicar que clase de servicios presta. 345 346
343
En el antiguo proceso penal, para los efectos de determinar la oportunidad en que debe ser formulada la tacha debemos
distinguir:
Respecto de los testigos que han depuesto en el Sumario Criminal, las tachas deben ser formuladas en los escritos de acusacin y
contestacin a la acusacin que conforman el perodo de discusin del Plenario Criminal;
Respecto de los testigos que las partes han incluido en la lista que deben acompaar en los escritos de acusacin o contestacin a la
acusacin en el Plenario Criminal, las tachas deben formularse dentro de los cinco primeros das del trmino probatorio.
Respecto de los testigos cuya inhabilidad hubiere llegado a conocimiento de la parte a quien perjudica la declaracin del testigo
despus de transcurrido los cinco das precedentemente mencionados, la tacha podr ser alegada hasta dos das antes de vencerse el
trmino probatorio.(Art. 493 del C.P.P.).
344
Corte de Apelaciones de Santiago. 4. 11. 1913. G. 1913. 2 Sem. N 898. Pg. 2. 612
345
Corte de Apelaciones de Temuco. 21. 8. 1931. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 30. Sec. 2. Pg. 27
346
En el antiguo proceso penal, no rige la norma relativa a que la tacha puede ser formulada en la audiencia antes de que el testigo
comience a prestar su declaracin, puesto que existen contempladas otras oportunidades para hacer valer esta facultad procesal. En
cuanto a la forma de formular la tacha en el proceso penal, se requiere que se indique circunstanciadamente la inhabilidad que afecta
al testigo y los medios de prueba con que se pretende acreditarlas.(Art. 493 inc.2 C.P.P.).
274
a. Formulada la tacha y antes de que el testigo comience a prestar declaracin sobre los
hechos del pleito, la parte que presenta al testigo puede solicitar que se omita la
declaracin del testigo tachado, reemplazando esa declaracin por la de otro testigo de
la lista. Es una facultad de la parte. Art.374 del C.P.C.
b. La parte que presenta al testigo en caso de duda sobre la tacha formulada puede
oponerse a ella y optar por insistir en que ste deponga, en cuyo caso se admitir que
preste declaracin el testigo, quedando la tacha para ser resuelta en la sentencia
definitiva. Art.375.
Puede suceder que los hechos en que se fundan las tachas no queden reconocidas segn
sean las declaraciones del testigo sobre las causales invocadas para hacerle valer. En
este caso se establece una facultad para el Tribunal de otorgar la posibilidad de rendir
prueba sobre tacha.
La resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas opuestas son inapelables.
Art.379 inc.1.
Por regla general, la prueba de la tacha se rinde dentro del termino probatorio, pero si
este esta vencido o lo que resta del probatorio no es un lapso de tiempo suficiente se
ampliara para este solo efecto hasta complementar 10 das, pudiendo adems solicitarse
aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce de la causa.(.Art.376.)347
7. TACHAS DE TESTIGOS DE TACHAS
Puede ocurrir que se presenten testigos para probar las tachas formuladas respecto de
los testigos.
Respecto de estos testigos pueden ser formuladas tachas. Sin embargo, en este caso no
se admitir la prueba de testigos para probar las tachas formuladas respecto de los
testigos de tachas. Art.378 del C.P.C.
347
En el antiguo proceso penal, se establece que el decreto que recae sobre la tacha formulada debe ser notificado a la otra parte
dentro de segundo da.(Art. 494 del C.P.P.). Las diligencias con que las
partes intenten acreditar o contradecir las tachas, se practicarn dentro del trmino de prueba.(Art. 495 del C.P.P.).
275
Hay que tener presente las limitaciones del art.1708 Cd. Civil al 1711 del Cd. Civil.
Pueden aceptarse sus declaraciones cuando las presten con suficiente discernimiento.
En este caso, dichas declaraciones sirven de base para una presuncin judicial.
2. TESTIGOS DE ODAS
Son aquellos que conocieron los hechos a travs del dicho de otra persona o de alguna
de las partes.
La Ley establece un valor probatorio declinante segn los requisitos que renen las
declaraciones de los testigos.
348
En el antiguo proceso penal, se establece que el juez se pronunciar sobre las tachas en la sentencia definitiva (Art. 496 del
C.P.P.). En todo caso, debemos tener presente que si la sentencia definitiva acoge la tacha, ello no importa como en materia civil
que a la declaracin del testigo debe restrsele por el juez todo valor probatorio, puesto que "la declaracin del testigo estimado
inhbil por el juez podr tener el valor que indica el artculo 464 de este Cdigo"(art. 497 del C.P.P.), es decir, la declaracin de un
testigo inhbil puede llegar a tener el valor probatorio de una presuncin judicial.
276
c. N3. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con
las de los testigos de la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que an siendo
en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos,
o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en
sus declaraciones con otras pruebas del proceso.
Contempla la hiptesis que los testigos de una parte sean contradictorios con los de la
otra parte y en este caso se atender a la calidad de los testigos, a las circunstancias y al
modo ms verosmil de como habran acontecido los hechos ms que al nmero de los
testigos.
d. N4. Cuando los testigos de una y otra renan iguales condiciones de ciencia, de
imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declaren el mayor nmero;
En este caso al ser iguales las calidades, ciencia, imparcialidad y veracidad se atiende al
nmero de los testigos, tenindose por probados los hechos de acuerdo a lo que declaren
los que son mayores en nmero.
e. N5. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y nmero
de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms a los unos que a los otros,
tendrn igualmente por no probado el hecho;
f. N6. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma
parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por stas,
aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas
precedentes.
Contempla la hiptesis de la Adquisicin procesal. Los testigos de una misma parte son
contradictorias entre s, y en tal caso los testigos de una parte que favorezcan a la
contraparte se consideraran presentados por sta.
Nuestra Jurisprudencia ha sealado respecto a estas normas, que "la historia fidedigna
del art.384 del Cdigo de Procedimiento Civil, manifestada en las Acta de la Comisin,
demuestra que los tribunales tienen amplia libertad para apreciar el mrito probatorio de
las declaraciones, de tal manera que pueden desestimar no slo el dicho de uno, sino de
277
Por otra parte, los artculos 383 y 384 utilizan expresiones como imparcialidad,
gravedad, precisin, mejor fama, mas imparciales y verdicos, etc, elementos todos que
requieren una apreciacin por parte de los jueces de la instancia segn las facultades que
el legislador le ha otorgado para ello, no existiendo para tal efecto una norma sustentada
en el sistema de la prueba legal al no ser el legislador quien se ha encargado de
establecer en forma anticipada y obligatoria el valor que se le ha de dar a la testimonial.
Por otra parte, el que se haya otorgado al juez de la instancia la facultad de ponderar el
valor de la prueba testimonial tampoco nos conduce al sistema de la libre conviccin,
sino que al sistema de la sana crtica, puesto que si bien es cierto que el juez posee la
facultad de determinar en definitiva el valor de la prueba testimonial rendida, ello
deber hacerlo en forma razonada y aplicando para ello las reglas de la lgica y las
mximas de la experiencia.
Este criterio ha sido ratificado por la Jurisprudencia de la Excma. Corte Suprema como
tribunal de casacin, al sealar que "el apreciar y decidir cuales de los testigos estn
mejor informados de los hechos y mas conformes en sus declaraciones con la restante
prueba existente en la causa, es una cuestin de hecho que ha quedado entregada por
entero a los jueces del fondo y no est subordinada a la censura del tribunal de
casacin.350
Respecto del valor de las declaraciones de los testigos tenemos el caso especial del
art.429 que se refiere a la impugnacin de una escritura pblica por falta de autenticidad
por medio de 5 testigos que renan los requisitos N2 del art.384, es decir, testigos
presenciales, contestes y hbiles legalmente examinados que den razn de sus dichos. El
tribunal califica estas declaraciones de acuerdo a las reglas de la sana crtica.351
4. INFORME DE PERITOS
A. REGLAMENTACION.
349
Corte Suprema29. 11. 1976. RDJ T. 73. Sec. 4. Pg. 247
350
Corte Suprema. 30. 12. 1967. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 64. Sec. 1. Pg. 425.
351
En el antiguo proceso penal, respecto de la prueba testimonial se contemplan respecto de su valor probatorio las siguientes
reglas:
1. No es necesario ratificar en el Plenario a los testigos del Sumario para la validez de sus declaraciones. Art. 469 del C.P.P.
2. La declaracin de dos testigos hbiles, contestes en el hecho, lugar y tiempo en que acaeci , no contradicha por otro u otros
igualmente hbiles, cuya declaracin se haya prestado bajo juramento, en que el hecho haya podido caer directamente bajo la accin
de los sentidos del testigo que declara y que d razn suficiente, expresando por qu y de que manera sabe lo que ha aseverado,
podr ser estimada por los tribunales como demostracin suficiente de que ha existido el hecho.(Art.459 del C.P.P.)
3. La declaracin de otros testigos que no renan los requisitos exigidos por el artculo 459, se apreciarn en cuanto a su fuerza
probatoria por los jueces, pudiendo llegar a constituir presunciones judiciales. Art. 464 inc.1 y 2 del C.P.P.
4. Las declaraciones de testigos de odas, sea que declaren haber odo al reo o a otra persona, pueden llegar a constituir
presunciones judiciales. Art. 464 inc.3 del C.P.P..
5. La declaracin de un testigo estimado inhbil por el juez podr tener el valor de una presuncin judicial. Art.497 del C.P.P..
6. La declaracin de los testigos del Sumario respecto de los cuales no hubiere podido practicarse la ratificacin en el Plenario en la
forma prevista en el inciso primero del artculo 470, habiendo sido ella exigida por una de las partes, podrn tener el valor de una
presuncin judicial. Art. 470 inc 2 del C.P.P..351
En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de testigos inhbiles ( art. 309) como ninguna norma particular respecto
del valor probatorio de la prueba testimonial, por lo que ella debe ser apreciada conforme con las reglas de la sana critica ( arts 297 ,
340 , 342 letra c y 374 letra e), y slo puede otorgarse valor probatorio por el tribunal de juicio oral a la prueba testimonial rendida
dentro del juicio oral ( art 296 y 340 inc 2), con excepcin de los casos contemplados en el artculo 331 del NCPP.
278
c.- Cdigo Procesal Penal : Arts.33, 139, 182 ,198, 199, 259, 280, 303, 314 a
322, 325, 329 a 333, 393, 396, 464 ,465 y 481.
B. CONCEPTO.
El informe de peritos consiste en la opinin emitida en un proceso, por una persona que
posee conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial,
pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria para la adecuada
resolucin de un asunto.
Peritos son las personas llamadas a exponer al juez no slo sus observaciones materiales
y sus impresiones personales acerca de los hechos observados, sino las inducciones que
deben derivarse objetivamente de los hechos observados o tenidos como existentes.
(Chiovenda)
1.- Informa al tribunal los principios generales fundados en la experiencia - los resultados
de su ciencia- (p. ej. que el estmago e intestino de un recin nacido se llenan de aire
despus de aproximadamente seis horas).
2.- Comprueba hechos que nicamente pueden ser observados o que slo pueden ser
comprendidos y juzgados exclusivamente en virtud de conocimientos profesionales
especiales. ( p.ej. el intestino del bebe asesinado x no contiene aire).
3.- Extrae conclusiones de hechos que nicamente pueden ser averiguados en virtud de
conocimientos profesionales, conforme a reglas cientficas (combinacin de 1 y 2, p.ej.,
por consiguiente el beb x ha sido asesinado dentro de las primeras seis horas despus del
279
nacimiento.352
1. El testigo para serlo requiere no estar afectado por alguna inhabilidad. (arts.357 y
358). El perito adems de no estar afectado por alguna inhabilidad, (art.431 N1)
requiere adems poseer algn conocimiento de ciencia, arte o tcnica y no estar afectado
por alguna causal de implicancia o recusacin. (art.113 inc.2 del CPC.).
2. El testigo conoce los hechos con anterioridad al juicio; el perito los conoce con
motivo del juicio. En este sentido se dice que los testigos no son fungibles, al no poder
ser reemplazados por cualquier otra persona en cuanto al conocimiento que posee de los
hechos. En cambio, los peritos son fungibles, puesto que ellos conocen de los hechos
con motivo del proceso, por lo que el informe que se les requiere puede ser emitido por
cualquier otra persona que posea los conocimientos cientficos o tcnicos para
apreciarlos. Ello se resume como seala Carnelutti en que "el juez llama al testigo
porque ya conoce un hecho, y al perito, para que lo conozca
3. El juramento que presta uno y otro es diferente. El testigo jura decir la verdad de lo
que se les va a preguntar; en cambio el perito jura desempear fielmente el cargo que se
le ha encomendado.
4. El testigo nunca declara acerca del derecho. En cambio, el perito puede efectuar
informes acerca del derecho extranjero.
El testigo es quien, sin estar excluido de esa posicin por su papel procesal de otro tipo,
debe dar a conocer sus percepciones sobre los hechos ante el juez por medio de una
declaracin.353
Testigo perito son las personas que declaran sobre lo que ellos han observado con
motivo de su conocimiento profesional especial. Por consiguiente son testigos, no
352
Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.238. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25
edicin alemana. 2.000
353
Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.219. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25 edicin alemana. 2.000.
280
El perito es aquella persona que ayuda al fiscal o al tribunal, en virtud de poseer los
conocimientos de los principios de la ciencia o de las reglas del arte u oficio, para
apreciar algn hecho o circunstancia relevante de una causa criminal.
Ejemplo delimitativo:
En el nuevo proceso penal tanto el testigo como el testigo perito se deben regir por las
normas relativas al medio de prueba testimonial, no siendo necesario que hayan emitido
un informe previo a su deposicin. Al efecto, el inciso segundo del artculo 309 del
NCPP establece que son testigos los que dan razn circunstanciada de los hechos sobre
los cuales declara, expresando: a.- Si los hubiere presenciado (testigo presencial), b.- Si
los dedujere de antecedentes que le fueren conocidos (testigo perito) y c.- Si los hubiere
oido referir a otras personas (testigos de odas).
Circunstancial, puesto que se origina y se verifica a travs del juicio; y mediata, puesto
que no hay en ella un contacto directo entre el tribunal y los hechos.
Finalmente, podemos sealar que esta prueba tiene como caracterstica el ser apreciado
su valor probatorio conforme a las reglas de la sana crtica en el proceso civil.
354
Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.220. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25 edicin alemana. 2.000
281
El artculo 409 se encarga de establecer el peritaje obligatorio al sealar que "se oir
informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley as lo disponga, ya sea que se
valga de esas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones
periciales.
Existen muchos casos en que debe realizarse el informe de peritos con carcter
obligatorio por mandato legal, pudiendo sealar a modo ejemplar los siguientes:
Arts.314, 460, 848, 855, 1335, 1998, 2002 y 2397 del Cd. Civil y arts. 347, 350, 438
N2, 571, 602, 657, 761 y 865 del C.P.C.
La omisin del informe pericial dentro de un procedimiento en que este establecido con
carcter obligatorio generar la nulidad de ste. La sentencia que se dicte ser nula, la
que podr hacerse efectiva por la va de la casacin en la forma, fundndose el recurso
en la omisin de una diligencia probatoria que acarrea la indefensin.(Benavente).
Arts.768 N 9 en relacin con art.795 N*3.
1. Sobre algn punto de hecho para cuya apreciacin se requieran los conocimientos
especiales de alguna ciencia o arte.
El efecto, debe tenerse presente que la genuina misin del perito es la de apreciar los
hechos que requieran conocimientos especiales de algn arte, ciencia u oficio; por
consiguiente, es inaceptable la pretensin del querellante en orden a que los peritos
hagan una investigacin a fin de establecer un hecho. 356
355
Corte Suprema 29. 7. 1946. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 44 Sec. 1 Pg. 53
356
Corte Suprema 24. 7. 1951. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 48. Sec. 4. Pg. 144
282
Adems, comentando este precepto se ha expresado que "son cosas distintas la prueba
del texto de la ley extranjera y la interpretacin que del mismo hace el tribunal de la
causa.
Sin embargo, el tribunal debe aplicar dicha ley de oficio, tratndose de la legislacin
vigente de los Estados que ratificaron el Cdigo de Bustamante (arts.408 y 410 de ese
Cdigo) y tambin en los casos en que la ley chilena se remite expresamente a la ley
extranjera, ordenando su aplicacin a relaciones jurdicas que surtirn efecto en Chile.
360
357
Corte de Apelaciones de Temuco. 26. 11. 1968. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67. Sec. 1 Pg. 332
358
Casacin. 27. 10. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Pg. 531
359
Casacin. 16. 12. 1941. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 39. Sec. 1 Pg. 388
360
Casacin. 31. 5. 1966. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 63. Sec. 1. Pg. 180
361
Emilio Rioseco. La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Inspeccin Personal. Informe de Peritos.
Presunciones. Pgs. 28 y 29.
362
En el antiguo proceso penal, se establece que el juez pedir informe de peritos en los casos determinados por la ley, y siempre
que para apreciar algn hecho o circunstancia importante, fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna
ciencia, arte u oficio.
Los casos en los cuales se contempla por el legislador la realizacin de la prueba pericial en materia penal son l autopsia en caso de
muerte (art 125), el examen de las heridas para la comprobacin de delito de lesiones(art 139), la tasacin de objetos en los delitos
contra la propiedad (art 147), el cotejo de instrumento tachado de falso en los delitos de falsedad (art 150) y el cotejo de letra, firma
o rbrica (art 153), revisin de traduccin de instrumentos extendidos en idioma diverso del castellano (art.186), en caso de ponerse
en duda un instrumento privado (art.186), en caso de ampliacin del plazo de la detencin (art 272 bis), cuando el inculpado se
niega a contestar fingindose loco, sordo o mudo (art 327).
Adems, el juez puede ordenar el examen pericial en todos los casos en que sea necesario para la comprobacin del delito y la
persona del delincuente conforme a lo previsto en los artculos 109 y 110 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, la rendicin de la prueba pericial puede tener un carcter obligatorio o facultativo.
1.- Procedencia obligatoria de la prueba pericial.
El inciso 2 del artculo 314 del NCPP establece que proceder el informe de peritos:
1.- En los casos determinados por la ley; y 2.- Siempre que para apreciar algn hecho o circunstancia relevante para la causa,
fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna ciencia, arte u oficio".
Los casos en los cuales se contempla por el Nuevo Cdigo Procesal Penal la realizacin de la prueba pericial son:
1.- La autopsia en caso de muerte ( art 201).
Cuando hubiere motivo para sospechar que la muerte de una persona fuere el resultado de un hecho punible, el fiscal proceder,
antes de la inhumacin del cadver o inmediatamente despus de su exhumacin, a practicar el reconocimiento e identificacin del
difunto y a ordenar la autopsia. El cadver podr entregarse a los parientes del difunto o a quienes invocaren ttulo o motivo
suficiente, previa autorizacin del fiscal, tan pronto la autopsia se hubiere practicado.
2.- La exhumacin. ( art 202).
En casos calificados y cuando considerare que la exhumacin de un cadver pudiere resultar de utilidad en la investigacin de un hecho
punible, el fiscal podr solicitar autorizacin judicial para la prctica de dicha diligencia.
El tribunal resolver segn lo estimare pertinente, previa citacin del cnyuge o de los parientes ms cercanos del difunto.
En todo caso, practicados el examen o la autopsia correspondientes se proceder a la inmediata sepultura del cadver.
3.Informe de las heridas para la comprobacin de delito de lesiones( art 200).
Toda persona a cuyo cargo se encontrare un hospital u otro establecimiento de salud semejante, fuere pblico o privado, dar en el acto
cuenta al fiscal de la entrada de cualquier individuo que tuviere lesiones corporales de significacin, indicando brevemente el estado del
paciente y la exposicin que hicieren la o las personas que lo hubieren conducido acerca del origen de dichas lesiones y del lugar y estado
en que se le hubiere encontrado. La denuncia deber consignar el estado del paciente, describir los signos externos de las lesiones e incluir
las exposiciones que hicieren el afectado o las personas que lo hubieren conducido.
283
La iniciativa para rendir la prueba pericial puede ser de parte o de oficio por el tribunal.
1. INICIATIVA DE PARTE.
De acuerdo a lo previsto en el art.412 del C.P.C., en primera instancia las partes pueden
solicitar que se decrete el informe pericial slo "dentro del trmino probatorio.
El tribunal procediendo de oficio puede decretar el informe pericial dentro del proceso
en las siguientes oportunidades:
En ausencia del jefe del establecimiento, dar cuenta el que lo subrogare en el momento del ingreso del lesionado.
El incumplimiento de la obligacin prevista en este artculo se castigar con la pena que prev el artculo 494 del Cdigo Penal.
4. Exmenes mdicos y pruebas relacionadas con los delitos previstos en los artculos 361 a 367 bis y en el artculo 375 del Cdigo Penal.
(Artculo 198.)
Tratndose de los delitos previstos en los artculos 361 a 367 bis y en el artculo 375 del Cdigo Penal, los hospitales, clnicas y
establecimientos de salud semejantes, sean pblicos o privados, debern practicar los reconocimientos, exmenes mdicos y pruebas
biolgicas conducentes a acreditar el hecho punible y a identificar a los partcipes en su comisin, debiendo conservar los antecedentes y
muestras correspondientes.
Se levantar acta, en duplicado, del reconocimiento y de los exmenes realizados, la que ser suscrita por el jefe del establecimiento o de la
respectiva seccin y por los profesionales que los hubieren practicado. Una copia ser entregada a la persona que hubiere sido sometida al
reconocimiento, o a quien la tuviere bajo su cuidado; la otra, as como las muestras obtenidas y los resultados de los anlisis y exmenes
practicados, se mantendrn en custodia y bajo estricta reserva en la direccin del hospital, clnica o establecimiento de salud, por un
perodo no inferior a un ao, para ser remitidos al ministerio pblico.
5.- Imputado enajenado mental.(Art.10 y 458).
Cuando en el curso del procedimiento aparecieren antecedentes que permitieren presumir la inimputabilidad por enajenacin mental del
imputado, el ministerio pblico o juez de garanta, de oficio o a peticin de parte, solicitar el informe psiquitrico correspondiente,
explicitando la conducta punible que se investiga en relacin a ste. El juez ordenar la suspensin del procedimiento hasta tanto no se
remitiere el informe requerido, sin perjuicio de continuarse respecto de los dems coimputados, si los hubiere.
6.- Imputado que cae en enajenacin mental.( art.10 y 465).
Si, despus de iniciado el procedimiento, el imputado cayere en enajenacin mental, el juez de garanta decretar, a peticin del fiscal o de
cualquiera de los intervinientes, previo informe psiquitrico, el sobreseimiento temporal del procedimiento hasta que desapareciere la
incapacidad del imputado o el sobreseimiento definitivo si se tratare de una enajenacin mental incurable.
La regla anterior slo se aplicar cuando no procediere la terminacin del procedimiento por cualquier otra causa.
Si en el momento de caer en enajenacin el imputado se hubiere formalizado la investigacin o se hubiere deducido acusacin en su
contra, y se estimare que corresponde adoptar una medida de seguridad, se aplicar lo dispuesto en el Prrafo 2 de este Ttulo.
7.- Pruebas caligrficas: ( art. 203).
El fiscal podr solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de practicar las pericias caligrficas que
considerare necesarias para la investigacin. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal podr solicitar al juez de garanta la autorizacin
correspondiente.
Adems, el fiscal juez puede ordenar el examen pericial en todos los casos en que sea necesario para la comprobacin del delito y la
persona del delincuente conforme a lo previsto en los artculos 180 y 181 del N.C.P.P.
284
De acuerdo a lo previsto en el art.159 N* 4 del C.P.C., los tribunales dentro del plazo
para pronunciar sentencia, como medida para mejor resolver pueden decretar el informe
de peritos.
Excepcionalmente, esta medida para mejor resolver es apelable en el slo efecto
devolutivo si es decretada por el tribunal de primera instancia.363
363
En el antiguo proceso penal, durante la fase de Sumario Criminal, corresponde al juez designar los peritos conforme a lo
previsto en el artculo 221 por ser ste a quien corresponde dirigir la investigacin, pudiendo las partes designar a su costa peritos
asociados, salvo que el tribunal estimare que con ello se pudiere perjudicar el xito de la investigacin conforme a lo establecido en
el artculo 224.
En el Plenario Criminal, la oportunidad que tienen las partes para presentar la lista de los peritos es en los escritos principales que
conforman el perodo de discusin (Arts 429 , 450 y 471 del C.P.P.). El juez puede decretar como medida para mejor resolver
informe pericial de acuerdo a lo previsto en el artculo 499 del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, se ha introducido un cambio trascendental en materia pericial respecto de la regulacin que se
contemplaba respecto de ellos en el antiguo Cdigo de Procedimiento Penal.
Dicha modificacin consiste en que en general, se va hacia un sistema informal de peritos, ms bien testigos peritos o testigos
expertos. La parte que quiere probar un punto presenta un testigo a su costa, experto en un tema y que ha desarrollado su informe
pericial del modo que estima conveniente, sin un mtodo de designacin previa y que tiene que comparecer en juicio. En ste, es
interrogado sobre su credibilidad, sobre su trayectoria profesional y se le otorga la credibilidad que se estime. La ventaja de la
normativa que se propone es que da status de perito a las personas tradas por las partes. Actualmente, si se lleva un experto a
declarar a peticin de parte, lo inhabilitarn y desmejorar su condicin.363. ( Primer Informe Comisin Constitucin, Legislacin y
Justicia de la Cmara de Diputados, prrafo informe de peritos. Artculos 226 a 238.
Durante la etapa de investigacin, corresponde al fiscal y a las partes designar peritos de su confianza para la realizacin de las
pericias.
Para los efectos que practiquen la labor de reconocimiento los peritos, durante la etapa de investigacin o en la audiencia de
preparacin del juicio oral, los intervinientes podrn solicitar del juez de garanta que dicte las instrucciones necesarias para que sus
peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su pericia o para cualquier otro fin pertinente.
El juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de investigacin, considerare necesario
postergarla para proteger el xito de sta. (Artculo 320.- )
Por otra parte, el Artculo 197, titulado exmenes corporales, dispone que si fuere necesario para constatar circunstancias relevantes
para la investigacin, podrn efectuarse exmenes corporales del imputado o del ofendido por el hecho punible, tales como pruebas
de carcter biolgico, extracciones de sangre u otros anlogos, siempre que no fuere de temer menoscabo para la salud o dignidad
del interesado.
En caso de que fuere menester examinar al ofendido, el fiscal le solicitar que preste su consentimiento. De negarse, solicitar la
correspondiente autorizacin al juez de garanta, exponindole las razones en que se hubiere fundado la negativa. Tratndose del
imputado, el fiscal pedir derechamente la autorizacin judicial.
El juez de garanta autorizar la prctica de la diligencia siempre que se cumplieren las condiciones sealadas en el inciso primero.
Los peritos que deben comparecer al juicio oral se deben determinar por el fiscal en su acusacin ( art. 259 ), por el querellante en su
escrito de adhesin a la acusacin del ministerio pblico o acusacin particular ( art.261. ) y por el acusado en su contestacin a la
acusacin.(263 letra c ).
La razn por la cual los peritos deben comparecer a declarar en el juicio oral radica en que la prueba que hubiere de servir de base a
la sentencia deber rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvas las excepciones expresamente previstas en la ley. En estos
ltimos casos, la prueba deber ser incorporada en la forma establecida en el Prrafo 9 de este Ttulo. (Artculo 296 Oportunidad
para la recepcin de la prueba).
Este principio general, se reitera especficamente respecto de los peritos en el artculo 314, al sealar que el ministerio pblico y los
dems intervinientes podrn presentar informes elaborados por peritos de su confianza y solicitar que stos fueren citados a declarar
al juicio oral, acompaando los comprobantes que acreditaren la idoneidad profesional del perito.
El art. 199 ratifica la libertad del fiscal para designar peritos de su confianza al establecer que en los delitos en que fuere necesaria la
realizacin de exmenes mdicos para la determinacin del hecho punible, el fiscal podr ordenar que stos sean llevados a efecto
por el Servicio Mdico Legal o por cualquier otro servicio mdico.
Excepcionalmente sin embargo, conforme a lo previsto en el inciso 2 de ese precepto, las autopsias que el fiscal dispusiere realizar
como parte de la investigacin de un hecho punible sern practicadas en las dependencias del Servicio Mdico Legal, por el legista
285
Las partes, de comn acuerdo, pueden designar perito a quien estimen pertinente. En
materia penal, corresponde en el sumario criminal la designacin de los peritos al juez
en la forma prevista en el artculo 221 a 222 del C.P.P..
Ante la falta de acuerdo de las partes en la persona del perito, el perito que se designe
por el tribunal debe cumplir con los siguientes requisitos:
1. Debe ser hbil para declarar como testigo en el mismo juicio.(Art.413 N* 1 del
C.P.C. y 231 del C.P.P.)
2. Debe tener ttulo suficiente emitido por autoridad competente; salvo que la ciencia o
arte que se requiere no este reglamentada por la ley o no haya en el territorio
jurisdiccional a lo menos 2 personas tituladas que pueden desempear el cargo.(Art. 413
N*2 del C.P.C.); y
Al respecto, cabe recordar que las Cortes de Apelaciones tienen confeccionada una lista
de peritos para evacuar informes en distintas materias. En Santiago, dicha lista se
encuentra en la Presidencia de la Corte de Apelaciones.364
3. Los peritos no deben ser afectados por alguna de las causales de implicancia o de
recusacin establecida para los jueces y que pudieren serle aplicable.(art.113 inc. 2 del
C.P.C.).365
Los artculos 414 a 417 del C.P.C. establecen el procedimiento que ha de seguirse para
la designacin del perito.
correspondiente; donde no lo hubiere, el fiscal designar el mdico encargado y el lugar en que la autopsia debiere ser llevada a
cabo.
Para los efectos de su investigacin, el fiscal podr utilizar los exmenes practicados con anterioridad a su intervencin, si le
parecieren confiables.
La necesidad de la comparecencia de los peritos al juicio oral puede verse excluida por las siguientes razones:
a.- Convenciones probatorias ( art 275);
b.- Exclusin de pruebas por ser impertinentes o tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos o notorios.( art. 276).
c.- El tribunal admitir los informes y citar a los peritos cuando, adems de los requisitos generales para la admisibilidad de las
solicitudes de prueba, considerare que los peritos y sus informes otorgan suficientes garantas de seriedad y profesionalismo. Con
todo, el tribunal podr limitar el nmero de informes o de peritos, cuando unos u otros resultaren excesivos o pudieren entorpecer la
realizacin del juicio.(art.276).
364
En el antiguo proceso penal, regula la designacin de peritos los artculos 221 a 222 del C.P.P
365
En el antiguo proceso penal,, las causas de recusacin de los peritos se contemplan en el artculo 232 del C.P.P..
La razn de estos requisitos que debe reunir el perito se explican sealando que "los peritos pueden ser llamados juntamente a
exponer sus observaciones y el juicio tcnico que se formen sobre ellas. Por esto, la ley rodea este medio de prueba de las mismas
garantas que requiere para los testigos y para los jueces. (Chiovenda).
En el nuevo proceso penal, el artculo 317 contempla la nica limitacin respecto del perito, al establecer un requisito de capacidad
en cuanto a la inexistencia de vnculos de parentesco de este con el imputado. Prev ese precepto legal que no podrn desempear
las funciones de peritos las personas a quienes la ley reconociere la facultad de abstenerse de prestar declaracin testimonial.
Al efecto, la disposicin seala que no podrn desempear las funciones de peritos las personas a quienes la ley reconoce la
facultad de abstenerse de prestar declaracin testimonial.
La Comisin hizo suya la idea que inspira esta regla que apunta a garantizar la imparcialidad de los peritos, estableciendo una
incapacidad respecto de las personas que, por su cercana con el imputado, presumiblemente no sern objetivos.365
Fuera de esta causal del incapacidad, la regla general es la improcedencia de la inhabilitacin de los peritos, siendo improcedente
por ello que se hagan valer en su contra causales de implicancia o recusacin o tachas para impedirles desempear el cargo. Al
efecto, el artculo 318 establece que los peritos no podrn ser inhabilitados. No obstante, durante la audiencia del juicio oral podrn
dirigrseles preguntas orientadas a determinar su imparcialidad e idoneidad, as como el rigor tcnico o cientfico de sus
conclusiones. Las partes o el tribunal podrn requerir al perito informacin acerca de su remuneracin y la adecuacin de sta a los
montos usuales para el tipo de trabajo realizado.
286
Es importante destacar que estas normas tienen un carcter relevante, puesto que ellas
tienen aplicacin no slo para la designacin de los peritos, sino que tambin para la
designacin de los rbitros y partidores de bienes.
1. Designar el perito
El art.424 del C.P.C. dispone tambin que los incidentes a que de lugar la designacin
de los peritos y en general las actuaciones que estos realicen se tramitaran en ramo
separado (Se tramita en cuaderno de incidente).
El da de la Audiencia puede suceder que todas las partes asistan a ella y se pongan de
acuerdo en todos esos puntos para proceder a la designacin de peritos. En ese caso,
prima el acuerdo de las partes y el peritaje se llevar a efecto segn lo convenido por
ellas. (Art.414 inc.1 C.P.C.).
El da de la audiencia puede suceder tambin que concurran todas las partes y no exista
acuerdo entre ellas o que no concurran todas las partes a sta, caso en el cual deber ser
el Tribunal quien designe el perito y pronunciarse a su vez sobre los otros puntos que
sern objeto de la Audiencia.
El legislador presume que no estn de acuerdo las partes cuando no concurren todas a la
audiencia fijada por el tribunal para la designacin de perito(Art.415 C.P.C.). Existe si
una limitacin cuando es el Tribunal quien designa al perito; puesto que ste nunca
podr designar a ninguno de los dos primeros nombres que hubieren propuesto las
partes para su designacin.(art.414 inc.2. del C.P.C.)
de entre los peritos de la especialidad requerida que figuren en las listas de peritos que
contempla el artculo 417. (Art.416 C.P.C.).
Dicha designacin se debe poner en conocimiento de las partes para que dentro de
tercero da deduzcan oposicin, si tienen alguna incapacidad legal que reclamar contra
el nombrado.
La lista de peritos sern propuestas cada dos aos por la Corte de Apelaciones
respectiva, previa determinacin del numero de peritos que en su concepto deban
figurar en cada especialidad.En el mes de octubre del final del bienio correspondiente se
elevarn estas nminas a la Corte Suprema, la cual formar las definitivas, pudiendo
suprimir o agregar nombres sin expresar causa. (Art.417 C.P.C.)
Para formar las listas, cada Corte de Apelaciones convocar a concurso pblico, al que
podrn postular quienes posean y acrditen conocimientos especiales de alguna ciencia,
arte o especialidad, para lo cual tendrn especialmente en cuenta la vinculacin de los
candidadtos con la docencia e investigacin universitarias.El procedimiento para los
concursos, su publicidad y la formacin de las nominas de peritos sern regulados
mediante un Auto Acordado de la Corte Suprema, que se publicar en el Diario Oficial.
(Art.417 inc. 3 C.P.C.). El Auto Acordado sobre confeccin de lista de peritos fue
redactado con fecha 10 de agosto de 2007, y aparece publicado en el Diario Oficial de 21
de agosto de 2007. En el Diario Oficial de 11 de enero de 2008 se public las nominas de
las Cortes de Apelaciones del bienio 2008-2009. 366
366
Auto Acordado de la Corte Suprema sobre confeccin de lista de peritos en el procedimiento civil
(Publicado en el Diario Oficial el 21 de agosto de 2007).
En Santiago a diez de agosto de dos mil siete, se reuni el Tribunal Pleno bajo la Presidencia de su Titular don Enrique Tapia Witting
y con la asistencia de los Ministros seores Libedinsky, Glvez, Chaigneau, Alvarez, Marn, Juica, Segura, Oyarzn, Rodrguez,
Ballesteros y Muoz, seora Herreros, seores Dolmestch, Araya, Valds, Carreo y Pierry y seora Prez.
Teniendo presente lo dispuesto por el artculo 416 bis del Cdigo de Procedimiento Civil, incorporado por la ley N 20.192, se acuerda
dictar el siguiente Auto Acordado sobre lista de peritos en el Procedimiento Civil.
Artculo 1. Formacin de Lista de Peritos. Cada dos aos las Cortes de Apelaciones del pas formarn listas de peritos conforme a las
especialidades que se determinen. Dichas nminas se elevarn a la Corte Suprema, la cual formar las listas definitivas, por Cortes de
Apelaciones, las que regirn para el bienio siguiente, por lo que debern quedar conformadas a ms tardar el mes de diciembre del
trmino del bienio.
Artculo 2. Especialidades. Cada Corte de Apelaciones formar un conjunto de especialidades en las que se podr postular por los
interesados las que se procurar queden agrupadas por las siguientes reas: Administracin de Empresas, Agronoma, Arquitectura,
Asistente o Trabajador Social, Biologa, Bioqumica, y Construccin Civil, Enfermera, Fonoaudiologa, Ingeniera Civil, en sus
distintas menciones y especialidades, Ingeniera de Ejecucin en sus distintas menciones; Medicina, en sus distintas especialidades,
Medicina Veterinaria, Odontologa, Pedagoga y Educacin, Psicologa y Qumica y Farmacia. Adems se contemplarn otras reas,
tales como: acuicultura, antropologa, arqueologa, arte, auditora, balstica, calgrafo y documentacin, computacin, derecho
internacional privado y pblico, ecologa, filmaciones y audio, fotografa, geologa y minera, geomensura, infectologa e
intoxicaciones, investigacin de hechos del trnsito, joyera, medio ambiente y contaminacin en sus distintas especies, mecnica
automotriz, meteorologa, montaa y alpinismo, nutricin, prevencin de riesgos, traductor e intrprete, topografa y turismo.
Las Cortes de Apelaciones fijarn cada bienio el nmero de peritos que estimen necesarios para cubrir los requerimientos
jurisdiccionales, procurando mantener una oferta adecuada a la cantidad de tribunales.
Artculo 3. Concurso Pblico. Para formar las listas que se propondrn a la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones del pas
convocarn a un concurso pblico a lo menos el ltimo da hbil del mes de julio del fin del bienio, el que se cerrar el ltimo da
hbil del mes de agosto. Este llamado se efectuar mediante publicacin nica y general para todas las Cortes del pas en aviso en el
Diario Oficial, en la pgina web del Poder Judicial y edictos en las Cortes de Apelaciones. Sin perjuicio de lo anterior, se podr dirigir
comunicacin mediante correo electrnico a los peritos que figuren en los listados ya confeccionados.
Las postulaciones se efectuarn mediante presentacin escrita indicando la especialidad; identificacin personal completa; Adems se
acompaar copia autorizada del ttulo profesional, o el que l habilite para desempear la especialidad, certificado de antecedentes
para fines especiales; currculum vitae y fotografa tamao pasaporte.
El postulante podr adjuntar los dems antecedentes relevantes que estime pertinentes.
Artculo 4. Informes previos a resolver. Las Cortes de Apelaciones solicitarn informes de desempeo de los peritos a los juzgados de
la jurisdiccin; se requerir informacin a la Polica de Investigaciones, Carabineros, Colegio de Abogados y el respectivo colegio
profesional, en su caso. Transcurrido el plazo de treinta das, se resolver prescindiendo de los informes no evacuados.
Artculo 5. Criterios para resolver. Las Cortes de Apelaciones tendrn presente al confeccionar las listas:
288
Al respecto, debemos tener presente que se ha declarado que "carece de eficacia legal el
informe evacuado por un perito sin haberse prestado el juramento a que se refiere esta
disposicin.369 .
Por otra parte, "en los casos en que el juez debe nombrar el perito por haber desacuerdo
entre las partes, si la persona designada no acepta el cargo, puede el tribunal proceder a
nombrar otra en su reemplazo sin necesidad de nuevos trmites370 371
a) Acreditacin de los conocimientos especiales de alguna ciencia, arte o especialidad para la cual se tendr especialmente en
consideracin la vinculacin del candidato con la docencia y la investigacin universitaria;
b) Los aos de experiencia acreditados mediante ttulo profesional u otra forma que sea digno de producirse;
c) Los informes de los jueces, policas, Colegio de Abogados y reclamos o felicitaciones expresadas por instituciones o particulares y
de los respectivos colegios profesionales, en su caso;
d) Cualquier otro antecedente que se relacione con su desempeo como perito, profesional o en la ciencia, arte o especialidad, como
en general, que diga relacin con su idoneidad , probidad y tica.
Artculo 6. Confeccin de las Lista de Peritos. Durante el mes de octubre del trmino del bienio, se confeccionar la nmina de los
peritos seleccionados por las Cortes de Apelaciones y se remitirn a la Corte Suprema, a lo menos el ltimo da hbil del citado mes.
La decisin por la que se excluye o no se incorpora en la nmina de peritos a los postulantes ser someramente fundada. La inclusin
en la nmina se notificar a los interesados por el Estado Diario o correo electrnico si se ha fijado direccin electrnica.
Artculo 7. Reclamos. Los interesados podrn formular reclamo en contra de la decisin que no les incluye en la nmina de peritos
dentro de los cinco das hbiles siguientes a la notificacin por el Estado Diario, todos los que se elevarn conjuntamente a la Corte
Suprema.
Artculo 8. Formacin de la Lista de Peritos por la Corte Suprema. Recibidos los antecedentes relativos a la proposicin de listas de
peritos de las Cortes de Apelaciones del pas, la Corte Suprema proceder a resolver los reclamos y estudiar antecedentes enviados,
conformando las listas definitivas de peritos por Cortes de Apelaciones, conforme a las especialidades definidas por cada tribunal de
alzada. En la lista definitiva se podr suprimir a agregar nombres por la Corte Suprema, sin expresin de causa.
La lista definitiva de peritos se remitir a cada Corte de Apelaciones a ms tardar en el mes de diciembre del trmino del bienio, la que
se publicar en el sitio web del Poder Judicial y en el Diario Oficial.
Artculo transitorio. El presente Auto Acordado regir a partir del 30 de agosto de 2007 y conforme a sus disposiciones se regir el
primer llamado a concurso y se extender por el plazo de un mes, debiendo, las Cortes de Apelaciones del pas, remitir las nminas
respectivas a ms tardar el 30 de noviembre de 2007, mantenindose en lo dems las normas permanentes de esta reglamentacin.
Esta primera lista de peritos tendr vigencia en los procedimientos civiles para el bienio 2008-2009.
367
En materia penal, se regula la notificacin del perito en el artculo 226 del C.P.P..
368
En el antiguo proceso penal, es obligatorio para el perito como regla general aceptar el cargo de acuerdo a lo previsto en el
artculo 227 del C.P.P., y deben prestar juramento en la forma contemplada en el artculo 236 del C.P.P.
369
Corte Suprema 9. 1. 1929. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 27. Sec. 1 Pg. 693
370
. Corte de Apelaciones de Concepcin. 30. 5. 1952. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 49. Sec. 2 Pg. 77.
371
En el antiguo proceso penal, se regula la designacin de peritos en los artculos 221 a 222 del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, los peritos son designados directamente por el fiscal y dems intervinientes, sin que le corresponda
intervencin alguna al juez de garanta o tribunal de juicio oral.
289
1. EL RECONOCIMIENTO.
EL INFORME O DICTAMEN.
El legislador procesal civil no ha establecido un plazo para que los peritos evacuen su
informe o dictamen. Sin embargo, se faculta a los tribunales para en cada caso sealar el
trmino dentro del cual los peritos deben evacuar su encargo. Si dentro de ese plazo no
cumple el perito, se le puede apremiar por medio de multas, pudiendo incluso el tribunal
prescindir de su informe o decretar que se nombre un nuevo perito.(Art.420). El
372
En el antiguo proceso penal, el artculo 239 nos seala que las partes podrn asistir a los reconocimientos y someter a los
peritos las observaciones que estimaren convenientes, salvo que el tribunal estime que la presencia de ella es ofensiva a la moral o
perjudicial a la investigacin.
373
En el antiguo proceso penal, el artculo 237 seala expresamente el contenido que debe tener el informe pericial.
290
legislador procesal penal regula el plazo para la presentacin del informe pericial en el
artculo 244, contemplando incluso la presentacin de informe provisorio.
Si nombrado este nuevo perito no coincide en sus apreciaciones con las de los peritos
anteriores, el Tribunal apreciar libremente las opiniones de todos ellos, tomando en
cuenta los dems antecedentes del proceso. 374
Las partes dentro del plazo de citacin debern formular el incidente que tenga por
finalidad objetar el informe por defectos formales, como sera haberse evacuado sin
haberse realizado el reconocimiento, recaer el informe sobre puntos distintos a los
establecidos por las partes de comn acuerdo o en su defecto por el tribunal, etc.
374
En el antiguo proceso penal, el artculo 241 regula el desacuerdo de los peritos, contemplndose la designacin de uno o ms
peritos, la deliberacin entre todos los peritos si no fuere posible repetir la operacin, y la remisin de informes a alguna
corporacin cientfica del Estado o privada para que emita su parecer.
375
Corte de Apelaciones de Temuco 22. 5. 1985. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 82. Sec. 5. Pg. 227
376
Corte de Temuco. 6. 5. 1965. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 62. Sec. 2. Pg. 99.
377
En el nuevo proceso penal, podemos distinguir respecto de la prueba pericial tres etapas:
1.- Reconocimiento, que es el acercamiento del perito a la cosa o persona que ser objeto del informe.
2.- El dictamen o informe mismo, que comprende las consideraciones y la conclusin en la cual resume el perito a travs de su
ciencia o arte la apreciacin que tiene de los hechos.
3.- La declaracin del perito en el juicio oral.
1.- El Reconocimiento.
El reconocimiento lo constituyen las actuaciones que puede realizar el perito para conocer y recopilar antecedentes respecto de la
persona, cosa o hecho respecto del cual se le ha recabado el informe.
An cuando no se contempla expresamente la forma en que debe el perito efectuar esta labor, no cabe duda que ella debe ser
efectuada por parte de ste.
En primer lugar, la practica del reconocimiento es la nica forma en la cual puede este dar cumplimiento al primer requisito que se
contempla respecto de su informe, en el cual debe contener la descripcin de la persona o cosa que fuere objeto de l, del estado y
modo en que se hallare.
Finalmente, la importancia del reconocimiento es reconocida por parte del legislador al establecerse que durante la etapa de
investigacin o en la audiencia de preparacin del juicio oral, los intervinientes podrn solicitar del juez de garanta que dicte las
instrucciones necesarias para que sus peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su
pericia o para cualquier otro fin pertinente. El juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de
investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito de sta. (Artculo 320.- ).
2.- El informe o dictamen.
El informe o dictamen es el escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del fiscal o del imputado la labor realizada y la
conclusin tcnica o cientfica a la que ha llegado respecto del punto o materia sobre la cual se le ha requerido su opinin.
El artculo 315 seala expresamente el contenido que debe tener el informe pericial, el cual nos seala al efecto que, sin perjuicio del
deber de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca de su informe, ste deber entregarse por escrito y contener:
a) La descripcin de la persona o cosa que fuere objeto de l, del estado y modo en que se hallare;
b) La relacin circunstanciada de todas las operaciones practicadas y su resultado, y
c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u
oficio.
291
La regla general es que los gastos y honorarios que se originen por la diligencia misma
o por la comparecencia de la otra parte al lugar donde deba practicarse, sean de cargo de
la parte que haya solicitado la medida, salvo que el tribunal estime necesaria la medida
para el esclarecimiento de la cuestin, y sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva
sobre pago de costas.
La forma como deben actuar los peritos en la realizacin de su labor nos la seala el inciso final del art.314, al indicarnos que los
informes debern emitirse con imparcialidad, atenindose a los principios de la ciencia o reglas del arte u oficio que profesare el
perito.
3.- La declaracin del perito.
La declaracin de los peritos en la audiencia del juicio oral se regir por las normas previstas en el artculo 329 y, supletoriamente,
por las establecidas para los testigos.( art. 319).Si el perito se negare a prestar declaracin, se le aplicar lo dispuesto para los
testigos en el artculo 299 inciso segundo.
Durante la audiencia, los peritos y testigos debern ser interrogados personalmente. Su declaracin personal no podr ser sustituida
por la lectura de los registros en que constaren anteriores declaraciones o de otros documentos que las contuvieren, sin perjuicio de
lo dispuesto en los artculos 331 y 332.El juez presidente de la sala identificar al perito o testigo y ordenar que preste juramento o
promesa de decir la verdad.Los peritos debern exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su informe, y a continuacin
se autorizar que sean interrogados por las partes. Los interrogatorios sern realizados en primer lugar por la parte que hubiere
ofrecido la respectiva prueba y luego por las restantes. Si en el juicio intervinieren como acusadores el ministerio pblico y el
querellante particular, o el mismo se realizare contra dos o ms acusados, se conceder sucesivamente la palabra a todos los
acusadores o a todos los acusados, segn corresponda. Finalmente, los miembros del tribunal podrn formular preguntas al testigo o
perito con el fin de aclarar sus dichos.
A solicitud de alguna de las partes, el tribunal podr autorizar un nuevo interrogatorio de los testigos o peritos que ya hubieren
declarado en la audiencia.
Antes de declarar, los peritos y los testigos no podrn comunicarse entre s, ni ver, or ni ser informados de lo que ocurriere en la
audiencia.
En sus interrogatorios, las partes que hubieren presentado a un testigo o perito no podrn formular sus preguntas de tal manera que
ellas sugirieren la respuesta.
Durante el contrainterrogatorio, las partes podrn confrontar al perito o testigo con su propios dichos u otras versiones de los hechos
presentadas en el juicio.Sin perjuicio de ello, es necesario tener presente que una vez que el perito hubieren prestado declaracin, se
podr leer en el interrogatorio partes del informe que hubiere, cuando fuere necesario para ayudar la memoria del perito, para
demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones pertinentes.
Con los mismos objetivos, se podr leer durante la declaracin de un perito partes del informe que l hubiere elaborado
En ningn caso se admitirn preguntas engaosas, aqullas destinadas a coaccionar ilegtimamente al testigo o perito, ni las que
fueren formuladas en trminos poco claros para ellos.
La cuestin relevante aqu es que lo que interesa al juicio oral es la declaracin actual del perito, de manera que ste pueda explicar
sus conclusiones en un lenguaje comn que todos y los jueces antes que nadie- puedan comprender. El informe no es la prueba,
sino slo el testimonio prestado en el juicio oral. Una declaracin prestada con inmediacin y sujeta a contrariedad del debate.377
Discrepamos de dicha opinin, puesto que consideramos que la prueba pericial est constituida por un conjunto, que consiste
primeramente en la declaracin de perito, pero tambin con el informe pericial, que reconocido en el testimonio por el perito puede
pasar a pasa a formar parte del proceso, antecedente que ser de gran valor junto con la deposicin para determinar su valor
probatorio. En caso contrario, resultara absurdo que el legislador se hubiera preocupado de regular el contenido del informe
pericial. Es ms, estimamos que el perito tendr ese carcter slo cuando hubiere evacuado un informe y se hubiere acompaado al
proceso, porque si as no fuera nos encontraremos solamente frente a un testigo- perito, el que ser posible de ponderar en cuanto a
su mrito probatorio como testigo en la medida que posea los conocimientos cientficos necesarios y un conocimiento de los hechos
al cual puedan ser ellos aplicados. Finalmente, el informe pericial puede pasar a constituir prueba en el juicio oral sin la deposicin
del perito en los casos que se contemplan en el art. 331 que se indica a continuacin, los que nos demuestra que el informe pericial
puede tener un valor probatorio, independiente del testimonio del perito que lo hubiere efectuado .
En este sentido, se ha sealado respecto de la prueba de peritos, que el informe deber presentarse por escrito sin perjuicio del
deber de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca del mismo.377
Podr darse lectura a los registros en que constaren anteriores declaraciones de testigos, peritos o imputados, en los siguientes casos:
a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que hubieren fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o
estuvieren ausentes del pas, o cuya residencia se ignorare o que por cualquier motivo difcil de superar no pudieren declarar
en el juicio, siempre que ellas hubieren sido recibidas por el juez de garanta en una audiencia de prueba formal, en
conformidad con lo dispuesto en los artculos 191 y 280;
b) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal; y
c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado. ( art. 331).
292
Si dicha parte deja transcurrir diez das, contados desde la fecha de la notificacin, sin
efectuar la consignacin, se la tendr por desistida de la diligencia pericial solicitada,
sin ms trmite. (Art. 411 incisos .2, 3 y 4).378
De conformidad al art 425 C.P.C. el valor probatorio del informe de peritos se aprecia
de acuerdo a las reglas de la sana crtica.379
B. CONCEPTO.
378
En el antiguo proceso penal, el honorario de los peritos designados por el juez se regula en los artculos 221, 224 y 245 del
C.P.P..
En el nuevo proceso penal, se establece que los honorarios y dems gastos derivados de la intervencin de los peritos
correspondern a la parte que los presentare.
Excepcionalmente, el tribunal podr relevar a la parte, total o parcialmente, del pago de la remuneracin del perito, cuando
considerare que ella no cuenta con medios suficientes para solventarlo o cuando, tratndose del imputado, la no realizacin de la
diligencia pudiere importar un notorio desequilibrio en sus posibilidades de defensa. En este ltimo caso, el tribunal regular
prudencialmente la remuneracin del perito, teniendo presente los honorarios habituales en la plaza y el total o la parte de la
remuneracin que no fuere asumida por el solicitante ser de cargo fiscal.
379
En el antiguo proceso penal, se establece respecto al valor probatorio de la prueba pericial dos reglas:
a. La prueba pericial puede ser considerada como prueba suficiente de la existencia del hecho observado o deducido con arreglo a
los principios de la ciencia arte u oficio siempre que se trate del dictamen de dos peritos perfectamente acordes, que afirmen con
seguridad la existencia del hecho y que dicho dictamen no estuviere contradicho por el de otro u otros peritos.(Art. 472).
b.- La prueba pericial que no rena uno o ms de los requisitos anteriormente sealados ser considerada por el juez como un
presuncin ms o menos fundada, segn la competencia de los peritos, la uniformidad o disconformidad de sus opiniones, los
principios cientficos en que se apoyen, la concordancia de su aplicacin con las leyes de la sana lgica y las dems pruebas y
elementos de conviccin que ofrezca el proceso.(art.473).
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciacin de la
prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana critica quien determinar el valor probatorio del informe de peritos.
380
En el nuevo proceso penal, el juez de garanta nunca realiza inspecciones personales para acreditar hechos, dado que la
investigacin le corresponde dirigirla al Ministerio Pblico y esas diligencias solo tendrn valor probatorio en la medida en que se
incorporen a travs del algn medio de prueba en el juicio oral. Sin embargo para cautelar derechos del imputado este debe ser
conducido permanentemente a la presencia del tribunal de garanta, pudiendo citarse a ttulo meramente ejemplar los arts. 10,
95,102 y 127.
293
1. Los hechos que se acreditan a travs de este medio de prueba son slo los apreciados
directamente por el tribunal;
2. La inspeccin personal del tribunal slo puede ser utilizada para apreciar
circunstancias o hechos materiales.
C. CARACTERISTICAS.
Las caractersticas del medio de prueba inspeccin personal del tribunal son las
siguientes:
1. Es un medio de prueba directo, puesto que en ste es de la esencia que los hechos a
acreditarse sean apreciados directamente por el tribunal y nunca a travs de un
tercero. En l rige plenamente el principio de la inmediacin.
2. Es un medio de prueba circunstancial, puesto que este siempre se genera dentro del
proceso y nunca a travs de conocimientos personales que el juez pueda tener con
anterioridad a la iniciacin del proceso.
4. Aparte de ser la Inspeccin Personal del tribunal un medio probatorio comn a todos
los procedimientos, se constituye en ciertos casos en una diligencia obligatoria por
disposicin de la ley dentro de algunos procedimientos. P.Ej. la denuncia de obra
ruinosa y los interdictos especiales. Art.571 y 577 del C.P.C.
D. CLASIFICACION.
1.1. Inspeccin extrajudicial es aquella que se realiza fuera del proceso sin que exista
resolucin judicial alguna que la ordene. Esta diligencia que se hubiere llevado a cabo
carece de todo valor probatorio.
1.2. Inspeccin judicial es aquella que se realiza por el tribunal previa resolucin
judicial dictada en un proceso, notificada a las partes. Este es el medio de prueba que
reglamenta la ley y que concurriendo las circunstancia que aquella prev es posible
otorgarle el carcter de plena prueba.
294
La iniciativa para que se lleve a cabo una inspeccin personal del tribunal puede
reconocer su iniciativa en la parte, el juez de oficio o la ley.
1. INICIATIVA LEGAL.
2. INICIATIVA DE PARTE.
Las partes pueden tambin solicitar la inspeccin personal del tribunal en dos
oportunidades:
Es una medida comn tanto para el futuro demandante como para el futuro demandado.
Dentro del prrafo 5 del titulo XI del Libro II del C.P.C. no se establece ninguna norma
especial para los efectos de determinar la oportunidad que tienen en primera instancia
las partes para solicitar que se decrete la inspeccin personal del tribunal.
Al efecto, el art.403 establece que fuera de los casos expresamente sealados por la ley,
la inspeccin personal del tribunal slo se decretar cuando ste la estime necesaria.
Al efecto, el art.159 N* 3 establece que una de las medidas para mejor resolver que
puede decretar los tribunales consiste en la inspeccin personal del objeto de la
cuestin.381
F. PROCEDENCIA.
2. En todos aquellos casos en que sea necesario acreditar las circunstancias materiales
mediante su examen directo por el tribunal, pero en ste caso la procedencia de su
381
En el antiguo proceso penal, dentro del Sumario Criminal se contempla expresamente dado el carcter de investigador del juez
la inspeccin personal del tribunal tanto respecto de los hechos como de la persona del delincuente, ya sea como primeras
diligencias del Sumario o dentro de ste. (Arts. 7, 112, 113, 114, 117, 121 y sgtes, 170, 323, 326, 347, 347 bis, 348,349, 350, etc).
En el Plenario Criminal es procedente que se realice la inspeccin personal del tribunal a peticin de alguna de las partes dentro del
termino probatorio (Art. 490) o como medida para mejor resolver.(Art.499).
En el nuevo proceso penal, durante la etapa de investigacin le corresponde al Fiscal dirigir la investigacin, y como tal deber
velar porque se lleven a cabo las diversas actuaciones que se contemplan en el prrafo 3 del Ttulo I del Libro II del NCPP (arts 180
a 226), las que no tienen valor probatorio dentro del juicio oral, a menos que ellas se incorporen a ese juicio por algn medio de
prueba. Al juez de garanta slo le corresponde realizar las diligencias pertinentes para resguardar las garantas del imputado
conforme a lo previsto en diversos preceptos que se contemplan a lo largo de ese cuerpo legal. En el juicio oral, es procedente que se
realice la inspeccin personal del tribunal antes de la conclusin del juicio oral (Art. 337). Al efecto, dispone ese precepto, que
cuando lo considerare necesario para la adecuada apreciacin de determinadas circunstancias relevantes del caso, el tribunal podr
constituirse en un lugar distinto de la sala de audiencias, manteniendo todas las formalidades propias del juicio.- En el nuevo
proceso penal no se contemplan la existencia de medidas para mejor resolver, entendidas como aquellas que se decretan de oficio,
luego de concluida por las partes la discusin y prueba en el juicio.
Sobre la materia, debemos tener presente que la comisin de constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del senado elimin
la referencias a la inspeccin personal, como medio probatorio, que se contenan en los artculos 231 a 236 y en el antiguo artculo
363 del Proyecto aprobado por la Cmara de diputados y que pasara a ser 328 en el texto definitivo.
Al justificar esta eliminacin, la Comisin distingui razones que explican la exclusin en el perodo de la investigacin y en el
juicio oral,.
Sealando los motivos para no mantener la inspeccin personal en el perodo de instruccin, la Comisin sostuvo que no le cabe
dudar que el fiscal podr constituirse en los lugares y examinar objetos las veces que considere tiles para la investigacin con la
sola exigencia de autorizacin judicial cuando corresponda. Durante tales diligencias podr incluso filmar o grabar o mediante
cualquier otro medio de reproduccin de la realidad, capturar imgenes o sonidos que estime de inters presentar como prueba al
juicio oral, respaldado si fuere del caso, con declaraciones testimoniales y periciales.
En el juicio oral, en cambio, pudiera ser de utilidad que, sin perjuicio de la prueba que se rinda sobre dichos lugares u objetos, el
tribunal tome conocimiento directo de ciertos aspectos difciles o imposibles de recrear y que pudieran tener importancia para su
adecuada ilustracin, como la luminosidad, los olores, la temperatura o la humedad. En ese supuesto, aceptando la procedencia de
eliminar la inspeccin personal como medio de prueba, la Comisin resolvi incorporar una norma en el juicio oral que permita que
el tribunal a peticin de parte o de oficio pueda para formar su conviccin, constituirse en pleno, en un lugar diferente de su asiento
habitual. De esta forma se mantiene el principio de la inmediacin y el tribunal puede aclarar dudas acerca de las pruebas que se le
rinden y terminar de formar su conviccin.
En acatamiento de este acuerdo, se introdujo al texto definitivo del Cdigo el art.337. Aun cuando la norma regula la alternativa de
tomar la determinacin oficiosamente, no existe reparo alguno, como se preocup de testimoniarlo expresamente la Comisin, en
que acte de este modo, a virtud de requerimiento de parte interviniente.381
296
Las partes deben costear los gastos de la inspeccin personal. En consecuencia, si sta
se decreta a peticin de parte, deber el solicitante depositar antes de proceder a ella ,
en manos del secretario del tribunal, las suma que ste considere necesaria para costear
los gastos que se causen. Si la inspeccin se decreta de oficio o ella es ordenada por la
ley, el depsito de los gastos se har por mitad entre demandantes y
demandados.(Art.406)
Esta es una mera facultad para el tribunal, por lo que si la inspeccin debe verificarse
respecto de un hecho existente fuera de su territorio jurisdiccional es procedente que
pueda decretarse que ella se lleve a cabo a travs de exhorto.
El da y hora fijado para que se lleve a cabo la inspeccin, deber el tribunal constituirse
en el lugar de los hechos conjuntamente con el secretario del tribunal, a quien le
corresponder autorizar el acta que debe levantar de la actuacin que se realizar. Si el
tribunal es colegiado, podr comisionar para que practique la inspeccin a uno o ms de
sus miembros. Adems, pueden concurrir las partes, los abogados y los peritos, no
297
siendo su asistencia un requisito para que se pueda llevar a cabo la actuacin, puesto
que esta se puede verificar solo por el tribunal en ausencia de ellas .(Art 405)
que "no tiene ningn valor probatorio una inspeccin ocular del tribunal, si ella se
refiere a consideraciones jurdicas y no a hechos materiales observados por el
tribunal.385.386
6. LAS PRESUNCIONES.
A. REGLAMENTACION.
B. CONCEPTO.
Es un medio de prueba que supone una actividad lgica; una actividad deductiva. Las
presunciones estn desarrolladas por la propia ley en el caso de las presunciones legales
o es el propio Tribunal el que deduce en el caso de las presunciones judiciales.
Respecto de las presunciones conviene resaltar la vinculacin que existe con los
indicios.
385
Corte de Apelaciones de Talca. 16. 6. 1909. Gaceta. 1909. 1 sem. Sent. N* 408 Pg. 662
386
En antiguo proceso penal, la inspeccin personal del tribunal constituye plena prueba, siempre que ellos consten en un acta
autorizada por el secretario, respecto de:
a. Existencia de rastros, huellas y seales que dejare un delito y acerca de las armas, instrumentos y efectos relacionados con l(art.
474);
b. Hechos que hubieren pasado ante el juez y ante el respectivo secretario (Art. 475); y
c. Observaciones del juez asistido por el secretario en los lugares que hubiere visitado con motivo del suceso o los hechos que
hubieren pasado ante uno y otro funcionario (Art. 476).
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciacin de la
prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica quien determinar el valor probatorio de la inspeccin realizada.
387
Corte Suprema1. 09. 1965. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 62. Sec. 4. Pg. 387
388
Carnelutti.Lecciones sobre el proceso penal.Pg 318. Buenos aires .1950
299
En este mismo sentido, se nos seala que en una primera acepcin, tpica de la doctrina
menos reciente, indicio es sinnimo de presuncin (y de conjetura), en la medida que
indica el razonamiento o el argumento mediante el que se vinculan dos hechos,
extrayendo de uno de ellos las consecuencias para el otro.389
En una segunda acepcin, tambin muy difundida, indicio es lo que no llega a ser
una verdadera presuncin simple. El indicio se distingue de presuncin en la medida
en que hara referencia a aquellos elementos de prueba que, a pesar de no carecer de
eficacia probatoria, no presentan los requisitos exigidos por la ley para la utilizacin de
las presunciones simples. Se tratara, por tanto, de algo parecido a las presunciones
simples, pero ms dbil, incapaz de dar lugar a una verdadera presuncin en sentido
estricto. Como es obvio, se hace referencia aqu a una nocin muy genrica y definida
nicamente en trminos negativos (es indicio lo que no llega a ser una verdadera
presuncin simple), que parece tener sentido solo en la medida en que tiende a recuperar
los elementos de conocimiento que pueden ser de alguna utilidad aunque estn dotados
de un valor probatorio minmo.390
389
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pg. 479. Editorial Trotta. 2002.
390
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pgs. 479 y 480. Editorial Trotta. 2002.
391
Luis Muoz Sabat. Tcnica Probatoria. Estudio sobre las dificultades de la prueba en el proceso.Pg.241.3Edicin.Editorial
Temis S.A.. Santa F de Bogot. Colombia. 1997.
392
Luis Muoz Sabat. Tcnica Probatoria. Estudio sobre las dificultades de la prueba en el proceso.Pg.242.3Edicin.Editorial
Temis S.A.. Santa F de Bogot. Colombia. 1997.
393
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pg. 480. Editorial Trotta. 2002.
300
2. El elemento lgico o actividad racional, que se realiza a partir del hecho conocido
para unirlo con el hecho desconocido.
3. El hecho presumido, que era desconocido y que como consecuencia del juego de los
elementos anteriores pasa a ser determinado.
D. CLASIFICACION.
De acuerdo al art 1712 del Cdigo Civil, las presunciones se clasifican en Legales y
Judiciales.
El art 47 del Cdigo Civil contempla las presunciones legales al sealarnos que "si los
antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la
ley, la presuncin se llama legal" y las subclasifica en presunciones de derecho y
presunciones legales propiamente tales o simplemente legales.
b. Para que pueda operar la presuncin siempre es necesario probar el hecho conocido o
premisa a partir del cual se establece el hecho presumido;
301
c. Acreditado el hecho conocido, base o premisa, se debe tener por acreditado el hecho
presumido, sin que sea posible rendir prueba en contrario. Al efecto, el inciso final del
art.47 del C.Civ. establece que "si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de
derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes
o circunstancias .
En materia penal, las presunciones de derecho no pueden ser concebidas desde que no
admiten prueba en contrario, puesto que ello importara condenar al reo sin permitirle
ejercitar su prueba. Este principio tiene rango constitucional en nuestro derecho, al
establecer el artculo 19 N 3 inciso 6 que "la ley no podr presumir de derecho la
responsabilidad penal.
En lo que dice relacin con el objeto de la prueba en relacin con el hecho presumido en
forma simplemente legal, debemos sealar que ella puede recaer tanto sobre el hecho
base o premisa como respecto del hecho presumido, no existiendo una exclusin de
prueba como acontece en la presuncin de derecho respecto del hecho presumido.
como acontece segn la regla general, sino que deber ser la parte que desee destruir su
existencia la que deber rendir la prueba para desvanecer el hecho presumido.
Son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez de ciertos antecedentes que
constan en el proceso.
Al efecto, se ha declarado que "las presunciones judiciales son los razonamientos por
los cuales los jueces del fondo establecen la verdad de un hecho desconocido por la
relacin entre ste y otros hechos conocidos. Para establecer una presuncin judicial se
requiere la existencia de un hecho real y debidamente probado que sirve de base para
deducirla; un hecho desconocido cuya existencia se pretende averiguar, y una relacin
que es la que determina el juez mediante estos razonamientos.395
El artculo 485 del C.P.P. nos seala que la presuncin en el juicio criminal es la
consecuencia que, de hechos conocidos o manifestados en el proceso, deduce el tribunal
ya en cuanto a la perpetracin de un delito, ya en cuanto a las circunstancias de l, ya en
cuanto a su imputabilidad a determinadas personas.
El Cdigo Civil en el inciso. final del art 1712 nos dice que para constituir plena prueba
las presunciones judiciales deben ser graves, precisas y concordantes, es decir, deben
ser dos o ms, por emplear trminos en plural.
En cambio, el Cdigo de Procedimiento Civil en el art 426 inc 2, modifica el art 1772
del CC, por cuanto permite que una sola presuncin judicial pueda constituir plena
prueba, cuando a juicio del Tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin para
formar su convencimiento.
Adems, solo en una primera aproximacin resultan significativas las normas legales
que establecen los requisitos para que las presunciones judiciales tengan valor
probatorio, dado que no parece que estn en condiciones de vincular realmente de forma
analtica y para todos los casos la valoracin del juez: criterios como los de la precisin,
gravedad y concordancia se reducen, en efecto, a la indicacin de que las presunciones
slo ofrecen la prueba del hecho si pueden atribuir a la hiptesis sobre el mismo un
grado apreciable de confirmacin lgica. En consecuencia, la distincin entre la
situacin en la que las presunciones integran la prueba del hecho y la situacin en la que
no alcanzan ese resultado viene determinado por el criterio de la probabilidad
prevaleciente.396
Son creadas por el propio juez, aunque muchas veces es el propio legislador en la propia
ley la que establece la base sobre la cual se ha de constituir la presuncin judicial. P. ej
En la prueba testimonial; de acuerdo al art.383 el testimonio de odas y la
declaracin de un menor de 14 aos segn el art.357; y la confesin extrajudicial verbal
segn el art.398 inc.1, constituyen una base de presuncin 398 CPC.
Es muy amplio, con la sola limitacin de que no podr probarse por medio de
presunciones judiciales los actos o contratos que no puedan acreditarse por los hechos o
circunstancias que sirven de base a la presuncin. P. ej No puede probarse la
compraventa de Bienes Races por medio de presunciones judiciales fundadas en
declaraciones de testigos. La amplitud de las presunciones judiciales esta limitada por
los actos o contratos solemnes que deben probarse por la solemnidad.
396
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pg. 478. Editorial Trotta. 2002.
304
Que sean graves, significa que la presuncin sea ostensible; debe aparecer plenamente
configurada de los hechos que le sirven de base, de manera que a partir de ellos exista
un nexo causal que lleve como consecuencia lgica a la determinacin del hecho
presumido.
Que sean precisas significa que no debe ser vaga, difusa y susceptible de conducir a
conclusiones diversas.
Que sean concordantes, significa que ellas deben ser armnicas, no deben ser
contradictorias entre s, de manera que induzcan todas a la misma conclusin de haber
existido el hecho presumido.
Al efecto, se ha sealado que "la presuncin debe ser grave, o sea, que resulte de una
deduccin lgica que d la certeza sobre el hecho presunto; debe ser precisa, o sea, que
no se preste para deducir consecuencias diferentes a la deducida, y concordante, porque
todas las presunciones deben coincidir entre s dirigindose al mismo objetivo "397
El Cdigo de Procedimiento Civil modifica el Cdigo Civil y establece que una sola
presuncin puede constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal, tenga caracteres
de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento. Art 426 CPC. En
todo caso, debemos tener presente al efecto el haber sostenido nuestra Jurisprudencia
que "presumir, para el juez, es una labor enteramente personal y subjetiva. De las
probanzas producidas deduce el juez hechos en uso de facultades que la ley le otorga. Si
de los hechos pretendidos demostrar en el proceso no resulta posible deducir
presunciones que le permitan llegar al convencimiento de la existencia de otro hecho, no
puede legalmente sostenerse que se han infringido las reglas reguladoras de la prueba de
presunciones. 398. Adems nuestra Jurisprudencia ha manifestado un criterio uniforme
en el sentido de establecer que la construccin de la presuncin judicial y la
determinacin de los caracteres de gravedad y precisin suficientes para que constituyan
plena prueba con facultades privativas de los jueces el fondo y quedan por ello al
margen del control el tribunal de casacin.
En el art 427 CPC se encuentra dos presunciones simplemente legales que constituyen
medios especficos de prueba que seala el legislador.
Adems, cada vez es mas frecuente notar en los diversos procesos el inters de las
partes para acreditar los hechos mediante el uso de los modernos medios de prueba,
puesto que las relaciones comerciales tienden a manifestarse a travs de ellos.
Adems, estos modernos medios de prueba son de diversa naturaleza, por lo que deben
ser analizados en forma individual para poder apreciar la forma en que deben hacerse
valer en el proceso y el valor probatorio que a ellos debera otorgarse.
La existencia de un hecho o circunstancia podr ser deducido por medio de indicios en tanto ellos se funden en hechos reales y sean
mltiples, graves, precisos y concordantes.
La Comisin de Constitucin de la Cmara Alta estim pertinente suprimir dicha disposicin porque a su juicio ella no se
compadece con un sistema de libre apreciacin de la prueba, sino que ms bien corresponde al de la prueba legal o tasada, en la
medida que le indica al tribunal la forma en que debe efectuar las deducciones.
Las presunciones judiciales o indicios no constituyen propiamente un medio de prueba sino que un razonamiento, que consiste en
inferir de hechos y circunstancias conocidos por el juez, hechos y circunstancias desconocidos.
El solo hecho de consagrar la libre valoracin de la prueba importa que ser slo el tribunal quien libremente deber hacer un
anlisis de los hechos y las pruebas para llegar a las conclusiones sin considerar imputaciones valricas previas establecidas por el
legislador.
En esa medida, entrar a regular el razonamiento que debe efectuar el tribunal hara ilusoria la libertad de apreciacin de la prueba.
Por consiguiente considero que, el nuevo Cdigo Procesal Penal lo que ha eliminado es el sealamiento por el legislador de los
requisitos que deben reunir las presunciones judiciales o indicios para levar conviccin al tribunal, ya que el rgano jurisdiccional
ser soberano en la determinacin de esos requisitos, aunque difcilmente podemos imaginar otros diferentes a los que establece el
actual artculo 488 del Cdigo de Procedimiento Penal.399
Sin perjuicio de ello, en el art. 350 del NCPP se establece una limitacin a ese razonamiento que efecta el tribunal para dar por
establecidos ciertos hechos por medio de las presunciones judiciales, al establecer que la pena de muerte no podr imponerse con
el slo mrito de presunciones.
306
En consecuencia, para el desarrollo del tema tendremos como fuente ese antecedente
respecto de esos modernos medios, en el cual se encuentra didcticamente desarrollado
el tema, sin perjuicio de tener presente que con posterioridad a esas conferencias se han
dictado normas legales que han esclarecido an ms lo desarrollado en ellas respecto de
la grabacin de la voz y medios de registro de datos.
2. LAS FOTOCOPIAS.
Para analizar la fotocopia como medio de prueba es menester distinguir si ella se refiere
a un instrumento pblico o privado.
Antes de desarrollar la aplicacin que las fotocopias podran tener respecto de los
instrumentos pblicos, es menester tener presente que de acuerdo con la definicin legal
de ste contenida en el art.1699 del C.Civ. es esencial que ste se encuentre autorizado
por funcionario competente, lo que se materializa mediante la firma original que se
estampa en el instrumento.
Para determinar si una fotocopia podra ser considerada instrumento pblico en juicio es
menester analizar los diversos nmeros del art.342 del C.P.C. y apreciar si podra
subsumirse ella con ese carcter dentro de alguno de stos.
El elemento esencial para que nos encontremos ante un instrumento pblico es que este
se encuentre autorizado por el funcionario pblico mediante la firma original estampada
en el documento, y no la forma material en que ste se haya extendido, pudiendo ser
manuscrito, impreso, dactilografiado o fotocopiado.
Al efecto, no cabe mas que recordar que actualmente el art.37 del C.P.C. establece las
fotocopias de un expediente certificadas en cada hoja por el Secretario como uno de los
medios para cumplir con la diligencia de remitir un expediente a otro tribunal que lo ha
solicitado , y que el art.197 del C.P.C. contempla a las fotocopias como el medio para
dar cumplimiento a la obligacin de obtener las compulsas para la tramitacin de una
apelacin concedida en el solo efecto devolutivo; situaciones ambas que demuestran
que el legislador a las fotocopias de un instrumento original debidamente certificadas en
cuanto a su autenticidad les otorga el carcter de instrumento pblico en juicio.
Respecto de las escrituras pblicas, es menester tener presente que las copias de ellas
pueden ser otorgadas mediante su reproduccin en fotocopias por existir expresa
autorizacin legal para ese efecto.
Prescribe el art.422 del C.O.T. respecto de las escrituras pblicas que "las copias podrn
ser manuscritas, dactilografiadas, impresas, fotocopiadas, litografiadas o fotograbadas.
En ellas deber expresarse que son testimonio fiel de su original y llevarn la fecha, la
firma y sello del funcionario autorizante. El notario deber otorgar tantas copias cuantas
se soliciten.
En cuanto al sujeto que debe otorgar esas copias, dispone el art.421 del C.O.T. que
"slo podrn dar copias autorizadas de escrituras pblicas o documentos protocolizados
el notario autorizante, el que lo subroga o suceda legalmente o el archivero a cuyo cargo
est el protocolo respectivo.
En consecuencia, no existe inconveniente alguno para que las personas que seala la ley
otorguen con las formalidades contempladas una copia de una escritura pblica a travs
de la utilizacin de la fotocopia y ella tendr en ese caso el carcter de instrumento
pblico en juicio.
como conforme con la copia autorizada otorgada por el Notario doa Ana Mara
Seplveda ante quien se extendi la matriz.
Al efecto, es menester tener presente que el Notario puede certificar que una fotocopia
corresponde al original o copia autorizada que se le exhibe de acuerdo al art.401 N*6
del C.O.T. y ello se efecta sealndose por el Ministro de Fe: "Certifico que esta
fotocopia es idntica al original que he tenido a la vista y que he devuelto al interesado.
a. El art.421 del C.O.T. no faculta a un Notario dar copia autorizada de una escritura
que no hubiere sido otorgada por l o por el Notario al que subroga o suceda
legalmente;
b. Porque la certificacin se efecta por el Notario sin que exista un requerimiento del
tribunal, sino que en forma espontnea por el Ministro de Fe no dndose cumplimiento
con ello a lo previsto en el N* 5 del Art.342.
Art.342 N*3 Las copias, que obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio
conocimiento de ellas.
Art.342 N*4 Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y
halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de parte
contraria.
Para que el documento en su sentido formal exista es menester que concurra el elemento
de la esencia que es la firma, caracterizada por su intencionalidad de manifestar una
determinada voluntad, la personalidad por ser una manifestacin propia y peculiar de un
slo individuo y por su inimitabilidad.
En la actualidad, creemos que no habra inconveniente alguno para que ese medio de
prueba autnomo se introdujera en nuestra legislacin debidamente reglamentado.
Mientras ello no ocurra, creemos que ste podra ser admitido si es reconocido por la
parte dentro de la prueba confesional y si fuere negado a travs de la prueba pericial.
"Que en consecuencia, es necesario sealar las pautas a que debe someterse el empleo
de dichos aparatos;
1. El uso de los magnetfonos en las tareas internas de la oficina del abogado esta fuera
de toda censura y entregado a su libre iniciativa;
2. No ser lcito, sin embargo, su uso para grabar conversaciones o entrevistas con
abogados, cliente, o parte adversaria, a menos que se advierta a todos ellos y se cuente
con su expreso consentimiento;
Este criterio se recoge en el inciso final del art.484 del C.P.P., al prescribir que "no se
dar valor a la confesin extrajudicial obtenida mediante la intercepcin de
comunicaciones telefnicas privadas, o con el uso oculto o disimulado de micrfonos,
grabadoras de la voz u otros instrumentos semejantes.
4. MICROCOPIA
A. CONCEPTO
De acuerdo con esa ley se estableci que debe entenderse por microforma "cualquier
alternativa de formatos de pelculas fotogrficas, microfilmes u otros elementos
anlogos que contengan imgenes de documentos originales como producto del proceso
de microcopia o micrograbado y que sean susceptibles de ser reproducidos. (art.1).
La persona que acta como Ministro de Fe es aquella que se designe por escritura
pblica , de la cual se debe tomar nota al margen de la inscripcin en el registro de las
personas naturales o jurdicas ante el Conservador del Archivo Nacional, entidad bajo
cuya dependencia debe funcionar el sistema.(Arts. 1 y 7 del DFL 4). Los requisitos que
deben reunir las personas naturales y jurdicas interesadas en prestar el servicio de
microcopia o micrograbado para inscribirse en el Registro dependiente del Conservador
del Archivo Nacional se establecen en los artculos 1 y 2 del DFL 4, y la inscripcin
tiene un plazo de vigencia de 5 aos.
La microforma deber reproducir como trmino de ella un acta de cierre emanada del
ministro de fe, en la cual se estampar la firma y un signo, sello o timbre indeleble y
autntico de dicho funcionario. El original de ambas actas se mantendr en el archivo o
registro respectivo.
Las microformas y los originales de las actas de apertura y cierre a que aluden los
incisos segundo y tercero de este artculo se conservan en poder del funcionario que
tengan a su cargo el archivo o registro pblico que corresponda y formarn parte
integrante de dicho archivo o registro. Para mantener la unidad de stos, el proceso de
microcopia o micrograbado deber contemplar los medios tcnicos adecuados para
llevar el ndice de las partidas o inscripciones y para remitirse a las inscripciones,
cancelaciones y anotaciones marginales y dems actuaciones relacionadas con unas u
otras, existentes al tiempo de procederse a la microcopia o micrograbado o que se
practique con posterioridad a ella. En caso de prdida o extravo de las actas de que trata
313
D. DESTRUCCION DOCUMENTACION
Con todo, los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos, en el mbito de
su competencia territorial, podrn autorizar la destruccin de dichos documentos antes
del transcurso de los plazos mencionados, siempre y cuando se proceda previamente a
su microcopia o micrograbado de acuerdo con esta ley y con las normas generales que
establezca el Director Nacional, sin perjuicio de las que, para cada caso particular,
estime conveniente fijar el Director Regional respectivo.
Las penas establecidas en el art.242 del Cdigo Penal no se aplicarn si los documentos
destruidos han sido previamente microcopiados o micrograbados y se ha dado
cumplimiento a lo dispuesto en este artculo.
E. SANCION PENAL
F. REGLAMENTACION
1. Dicte disposiciones sobre el registro a que se refiere la letra a) del art.5 ; sobre la
autoridad encargada de tal registro; la forma, requisito y periodicidad de la inscripcin,
que no podr ser inferior a dos aos ni superior a cinco: las causas de suspensin y
exclusin del registro, y las personas que podrn actuar como ministro de fe para los
efectos de lo establecido en dicha norma, y
5.-DOCUMENTO ELECTRONICO.
Mediante dicha ley se reconoce por el legislador la realidad actual cada vez ms
predominante de la intermediacin de la informacin y la celebracin de diversos actos
y contratos apartndose del soporte del papel por la utilizacin de los medios
electrnicos.
a.- Conceptos.
316
Para los efectos de dicha ley, conforme a lo previsto en su art. 2, se entender por:
De acuerdo con la ley, todas las actividades que se realicen se sometern a los
principios de libertad de prestacin de servicios, libre competencia, neutralidad
317
Conforme con esos preceptos, es posible que las partes de comn acuerdo
convengan en una determinada firma electrnica que permita al receptor de un
documento identificar al menos formalmente a su autor, sin que concurra un certificador
o prestador de servicios de certificacin, encontrndonos en tal caso ante un documento
electrnico que posee una firma electrnica simple.
Esta regla general no tendr aplicacin respecto de los siguientes actos y contratos
celebrados por personas naturales o jurdicas:
a) Aquellos en que la ley exige una solemnidad que no sea susceptible de
cumplirse mediante documento electrnico;
Estas reglas son plenamente aplicable a las empresas pblicas creadas por ley,
puesto que ellas se rigen por las normas previstas para la emisin de documentos y
firmas electrnicas por particulares.( art.6 inc. 2)
Asimismo, esta regla general no tendr aplicacin respecto de los actos y contratos
y documentos expedidos por rganos del Estado:
318
Con respecto al vencimiento del trmino de prueba, debe tenerse en cuenta la fecha de
la ltima notificacin de la interlocutoria de prueba, porque se trata de un trmino
comn y deben excluirse los das feriados; y que este trmino no se suspende en caso
alguno.
En este plazo de 10 das de que trata el artculo 430, que es fatal, los autos quedan en la
secretara del tribunal.
En todo caso, si dicha prueba se recibiere por el tribunal una vez dictada la sentencia,
ella se agregar al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere
lugar a sta.
La resolucin que cita a las partes para or sentencia, puede dictarse en dos
oportunidades:
La resolucin que dicte el tribunal citando a las partes a or sentencia, luego de vencido
el plazo para hacer observaciones a la prueba, es inapelable. En contra de la resolucin
que cite a las partes para or sentencia slo podr interponerse el recurso de reposicin,
el que deber fundarse en un error de hecho y deducirse dentro de tercero da. La
resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable.
En cambio, debemos recordar que la resolucin que cite a las partes para or sentencia
luego de evacuada la dplica, omitiendo la recepcin de la causa a prueba, es apelable
por cuanto explcita o implcitamente niega el trmite de la recepcin de la causa a
prueba (art. 326).
b.- Efectos.
Con la resolucin que cita para or sentencia queda cerrado el debate y la causa en
estado de fallo. Despus de la citacin para or sentencia, ya no se admiten escritos ni
pruebas de ninguna especie (art. 433, inc. 1), salvo los casos de excepcin que veremos
en la letra d).
Agrega el inciso 4 de la disposicin citada: "Si el juez no dicta sentencia dentro de este
plazo, ser amonestado por la Corte de Apelaciones respectiva, y si a pesar de esta
amonestacin no expide el fallo dentro del nuevo plazo que ella le designe, incurrir en
la pena de suspensin de su empleo por el trmino de treinta das, que ser decretado
por la misma Corte".
Excepcionalmente, el inciso 2 del artculo 433 permite que una vez citadas las partes
para or sentencia se admitan las siguientes peticiones:
1 Incidentes sobre nulidad de lo obrado (arts. 83 y 84). Deben fundarse en vicios que
anulan todo el proceso o en la falta de una circunstancia esencial para la ritualidad o la
marcha del juicio. El juez tambin, dentro de esta etapa procesal, puede corregir de
oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso y tomar las medidas
necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento, de acuerdo con
el inciso final del artculo 84.
impetrarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que quien
deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la
incompetencia absoluta del tribunal".
Adems de los casos sealados por el legislador y explicitados por el autor, con
posterioridad a la citacin para or sentencia es posible formular las peticiones y realizar
las actuaciones siguientes:
Al efecto, el artculo 433 en su inciso 2 dispone que "los plazos establecidos en los
artculos 342 N 3, 346 N 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo de la
citacin para or sentencia, continuarn corriendo sin interrupcin y la parte podr,
dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta, se tramitar en
cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva; sin perjuicio de lo dispuesto en
el artculo 431".
Tambin se establece esa misma oportunidad de cualquier estado del juicio para los
efectos de solicitar el privilegio de pobreza (art. 130), desistirse de la demanda (art. 148)
y decretar el trmite del llamado a conciliacin facultativa (art. 262 inc.final).
Las medidas para mejor resolver son aquellas diligencias probatorias establecidas en la
ley y que puede decretar de oficio el tribunal, luego dek dictada la resolucin citacin
para or sentencia, con el fin de acreditar o esclarecer alguno de los hechos que
configuran el conflicto, para la adecuada y justa decisin de ste.
2 Sujeto.
El sujeto a quien corresponde exclusivamente decretar las medidas para mejor resolver
es el tribunal, siendo uno de los casos en que recibe ms ntida aplicacin, dentro del
procedimiento civil, el principio inquisitivo.
Las partes no tienen derecho alguno para compeler al tribunal a ordenar la realizacin
de una o ms de las medidas para mejor resolver consignadas en la ley, por lo que las
peticiones que al respecto ellas formulen no podrn ser consideradas ms que meras
sugerencias cuya aceptacin depende exclusivamente del arbitrio del rgano
jurisdiccional. Ello es as porque el perodo de prueba para las partes se encuentra
establecido en una etapa anterior del procedimiento y por eso, luego de citadas ellas
para or sentencia, ha precluido su derecho para formular cualquier peticin que tienda a
generar prueba en el proceso.
Por otra parte, la finalidad de estas medidas es permitir la mejor resolucin del
conflicto, misin que se halla reservada en forma exclusiva al rgano jurisdiccional,
siendo lgica consecuencia de ello que la iniciativa para decretarlas le corresponda slo
a ste.
Sin embargo, la posicin respecto de las medidas para mejor resolver no es un tema
pacfico en doctrina, pudiendo reconocer la existencia de tres tendencias: abolicionistas,
amplia y restringida.
Los que sustentan la tendencia abolicionista de las medidas para mejor resolver
sostienen que ellas no deben ser contempladas dentro de la legislacin procesal por ser
inconstitucionales al infringir el racional y justo procedimiento. Al efecto, se seala que
nos es funcin del juez probar. Ello es de resorte exclusivo y excluyente de las partes,
las cuales deben disear sus estrategias probatorias y rendirlas en la oportunidad
procesal que tienen.400
Tanto la prueba de oficio, como las medidas para mejor resolver, son instituciones
procesales propias del sistema inquisitivo. El sistema inquisitivo es la anttesis del
debido proceso, porque no respeta el principio de la imparcialidad absoluto del juez lo
que hace desaparecer la igualdad de las partes. Las medidas para mejor resolver atentan
contra el principio de igualdad de las partes y el principio de imparcialidad del juez.
Adems, son injustas porque con ellas siempre se favorece slo a una parte, la que debi
probar y no prob, en perjuicio de la otra y, por lo tanto, deberan ser derogadas de toda
legislacin que pretenda respetar la garanta constitucional del debido proceso ya que lo
vulneran.401
400
Sobre la materia debe consultarse a Hugo Botto O. Inconstitucionalidad de las medidas para mejor resolver. Cita corresponde a
Pgs. 86 y 87. Editorial Fallos del Mes. 2001.
401
Hugo Botto O. Inconstitucionalidad de las medidas para mejor resolver. Pgs. 303 y 304. Editorial Fallos del Mes. 2001.
323
Los que sustentan la tesis amplia sostienen que debe otorgarse una mayor latitud a la
intervencin del juez a travs de las medidas para mejor resolver, aceptando que se
supla la prueba que no se produjo por negligencia de las partes.402
Finalmente, los que militan en la tesis restringida sostienen como los hace el Tribunal
supremo espaol en su fallo de 8 de Octubre de 1990 al sealar que los jueces y
tribunales no deben abusar de su facultad inquisitiva, ni suplir con ella la inactividad de
las partes; la facultad de acordar diligencias para mejor proveer, para que no conculquen
el principio de rogacin en que el proceso civil descansa, impone moderacin en su uso,
en evitacin de que por la diligencia se sustituya o suplante la negligencia de la parte en
el cumplimiento de su deber de probar los hechos que alegue. (SSTS de 14 de febrero
de 1930; 8 marzo 1933 y 15 junio 1957; y por su parte nuestra Corte de Apelaciones de
Santiago en su fallo de marzo de 1979, nos seala con idntico sentido que las medidas
para mejor resolver pueden decretarse con el fin de complementar o adicionar la prueba
rendida por las partes; pero no para reemplazar las que stas no han rendido
oportunamente; de ser as favoreciendo indebidamente la negligencia de la parte a quien
corresponda el onus probandi.
La oportunidad para que el tribunal decrete las medidas para mejor resolver es "slo
dentro del plazo para dictar sentencia" (art. 159); esto es, dentro del plazo de 60 das
despus de citadas las partes para or sentencia.
402
Meneses Pacheco, Claudio. La iniciativa probatoria del juez en el proceso civil. Pg 209.Editorial Jurdica ConoSur Ltda. Abril
2001.
403
Piedrabuena Richard, Guillermo. Las medidas para mejor resolver como institucin comn a todo procedimiento. Pgs 52 y 53.
Santiago. Editorial Jurdica de Chile. 1960.
404
Sobre la materia debe consultarse a Meneses Pacheco, Claudio. La iniciativa probatoria del juez en el proceso civil. Pg
209.Editorial Jurdica ConoSur Ltda. Abril 2001.
324
El legislador, con el fin de impedir que el tribunal determine medidas para mejor
resolver ms all del referido plazo, procedi mediante la dictacin de la Ley N 18.882,
a modificar el inciso 1 del art.159, estableciendo que "las que se dicten fuera de este
plazo se tendrn por no decretadas".
d) Medidas.
Las medidas para mejor resolver que puede decretar el tribunal se encuentran expresa y
taxativamente enumeradas en el artculo 159 y ellas son:
Para que el tribunal decrete la confesin judicial como medida para mejor resolver se
requiere la concurrencia de dos requisitos copulativos:
a) que recaiga sobre hechos que sean de influencia en la cuestin, lo que es apreciado
prudencialmente por el tribunal, y
En este caso nos encontramos con la particularidad de existir una confesin judicial
provocada a iniciativa del tribunal y no de la contraparte, pero que deber llevarse a
cabo segn el procedimiento establecido en el artculo 394.
4) El informe de peritos.
La medida para mejor resolver es muy limitada respecto de la prueba testimonial, puesto
que el tribunal no puede ordenar la comparecencia de testigos que no hubieran
declarado con anterioridad en el proceso. Adems, con referencia a los testigos que
hubieran comparecido, la diligencia slo puede tener como objeto que aclaren sus
dichos obscuros o contradictorios en lo que atae a lo declarado por ellos con
anterioridad en el proceso, pero no hacerlos deponer acerca de hechos nuevos respecto a
aquellos sobre los cuales hubiesen depuesto.
En este caso nos encontramos en presencia de una prueba documental especial, puesto
que los expedientes entran en la categora de instrumentos pblicos.
Si se hubiere remitido el expediente original, ste quedar en poder del tribunal que
decreta esta medida slo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no
pudiendo exceder de ocho das este trmino si se trata de autos pendientes.
La resolucin que se dicte que el tribunal ordenando medidas para mejor resolver
deber ser notificada por el estado diario a las partes (art. 159, inc. 3).
Respecto de los terceros que deben comparecer para la realizacin de alguna de las
medidas decretadas no se ha establecido norma especial alguna, por lo que a ellos
deber notificrseles por cdula conforme a las reglas generales.
f) Recursos.
Las resoluciones que decreten las medidas para mejor resolver son inapelables.
Las medidas para mejor resolver decretadas por el tribunal deben cumplirse dentro del
plazo de 20 das contados desde la fecha de la notificacin de la resolucin que las
decrete.
Si la medida para mejor resolver no se lleva a cabo dentro de dicho plazo, la sancin se
contempla en la parte final del inciso 2 del artculo 159 al prescribir para ese efecto: "
Vencido este plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal
proceder a dictar sentencia sin ms trmite".
En este evento, se aplicar lo establecido en el inciso 2 del artculo 90, esto es, dentro
de los dos primeros das deber cada parte acompaar una nmina de los testigos de que
piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio, slo
pudiendo examinarse los testigos que figuren en dicha nmina.
Sin embargo, existen otros medios anormales de poner trmino al juicio ordinario y que
son: la conciliacin, el avenimiento, el desistimiento de la demanda, el abandono del
procedimiento, la transaccin y el contrato de compromiso o arbitraje. 2 Forma normal
de poner trmino al juicio ordinario
El fin de todo proceso es la sentencia que dicta el juez; con ella se define la litis
mediante la declaracin del tribunal que admite o rechaza las pretensiones del actor o
del demandado, si ha formulado ste reconvencin.
El artculo 158, inciso 2, define la sentencia definitiva como la que pone fin a la
instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
Dos son entonces las condiciones que debe reunir: 1 que la resolucin que el tribunal
dicte ponga fin a la instancia, y 2 que ella resuelva la cuestin o asunto controvertido.
Porque hay algunas sentencias que ponen fin a la instancia, tanto en primera como en
segunda, y, sin embargo, no son definitivas, ya que no resuelven el asunto
controvertido, como por ejemplo la resolucin que acoge el desistimiento de la demanda
o la que declara prescrito un recurso.
327
Se entiende que una sentencia resuelve un asunto cuando ella se pronuncia sobre todas
las acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo y forma (art. 170, N
6).
La ley determina las formalidades que debe reunir la sentencia definitiva y ellas se
refieren tanto a los requisitos generales de toda resolucin judicial como a los especiales
de ella, contemplados en el artculo 170, la cual ya hemos visto en estos apuntes.
328
MENSAJE DE S.E.
LAPRESIDENTA DE LA
REPUBLICA CON EL QUE
INICIA UN PROYECTO DE
LEY QUE APRUEBA EL
NUEVO CDIGO PROCESAL
CIVIL.
_____________________________
SANTIAGO, mayo 18 de 2009
M E N S A J E N 398-357/
P R O Y E C T O D E L E Y:
LIBRO PRIMERO
345
DISPOSICIONES GENERALES
Ttulo I.
PRINCIPIOS BASICOS
Artculo. 1. Autotutela y Autocomposicin. No es lcito recurrir a la fuerza para la
proteccin de los derechos, salvo en los casos expresamente admitidos por la ley.
Las partes podrn precaver o poner trmino a todo conflicto preferentemente de comn
acuerdo, tanto dentro como fuera del proceso, con o sin la asistencia de un tercero, en la
medida que se trate de derechos disponibles.
Las partes podrn convenir en acudir a un rbitro para la solucin de un conflicto, salvo
norma legal expresa en contrario.
Art. 2. Debido proceso de ley y procedimiento. La jurisdiccin se ejercer por un
tribunal competente, independiente e imparcial, de acuerdo a un debido proceso, el que
se desarrollar de conformidad a los procedimientos establecidos en este Cdigo, salvo
que exista otro procedimiento establecido en una ley especial.
Art. 3. Iniciativa y disposicin de derechos. La iniciacin del proceso, as como la
introduccin de las pretensiones y excepciones incumbe a las partes. El Tribunal slo
podr actuar de oficio y pronunciarse sobre pretensiones y excepciones que no se
hubieren hecho valer por las partes cuando la ley lo faculte expresamente.
Las partes podrn disponer de sus derechos, salvo que ellos fueren indisponibles por
mandato de la ley, y terminar, unilateralmente o de comn acuerdo, el proceso
pendiente en la forma prevista en la ley.
Art. 4. Direccin e impulso procesal. La direccin del procedimiento se encuentra
confiada al tribunal, quien adoptar de oficio todas las medidas que considere
pertinentes para su vlido, eficaz y pronto desarrollo, de modo de evitar su paralizacin
y conducirlo sin dilaciones indebidas a la justa solucin del conflicto.
El tribunal deber adoptar, a peticin de parte o de oficio, todas las medidas necesarias
que resulten de la ley o de sus poderes de direccin, para prevenir o sancionar
cualquiera accin u omisin contrarias al orden o a los principios del proceso y para
lograr el ms pronto y eficiente ejercicio de la jurisdiccin, as como la mayor economa
en su desarrollo.
Art. 5. Igualdad de armas. El tribunal velar por mantener la igualdad de las partes en
el proceso.
Art. 6. Buena fe procesal. Las partes, los terceros, y general, todos quienes acudan
ante los tribunales debern ajustar su conducta a la dignidad de la justicia, al respeto de
los derechos fundamentales de la persona humana y a la lealtad y buena fe procesal.
El tribunal, de oficio o a peticin de parte, adoptar durante el desarrollo del proceso
todas las medidas que estime pertinentes para impedir y sancionar toda conducta u
omisin que importe un fraude procesal, colusin o cualquiera otra conducta ilcita o
dilatoria.
Art. 7. Oralidad. El proceso se desarrollar en audiencias orales, sin que sea
procedente la presentacin de escritos dentro de ellas, ya sea de argumentaciones o
peticiones al tribunal. Las resoluciones sern dictadas y fundamentadas verbalmente por
el tribunal en la audiencia y se entendern notificadas desde el momento de su
pronunciamiento, debiendo constar en el registro del juicio.
Sin perjuicio de lo anterior, la demanda, la reconvencin, la contestacin de demanda y
la presentacin de recursos fuera de las audiencias, debern efectuarse en forma escrita,
en la forma y oportunidad prevista en la ley.
Art. 8. Inmediacin. Todas las audiencias, as como las actuaciones de prueba en
general debern realizarse ante el tribunal competente. Queda prohibida, bajo sancin
de nulidad, la delegacin de funciones.
346
Ttulo II
APLICACION DE LAS NORMAS PROCESALES
Art. 11. Aplicacin de la norma procesal en el tiempo. Las normas procesales son de
aplicacin inmediata y rigen respecto de los procesos que se encuentren en tramitacin a
su entrada en vigencia.
No obstante, las nuevas normas procesales no regirn para los trmites, diligencias, o
plazos que hubieren comenzado a correr ni respecto de los recursos que se hubieren
interpuesto, los cuales se regirn por la norma procesal anterior.
Art. 12. Aplicacin de la norma procesal en el espacio. Con las solas excepciones que
puedan prever los tratados y convenios internacionales, los procesos civiles que se sigan
en el territorio nacional se regirn nicamente en su tramitacin por las normas
procesales chilenas.
Art. 13. Indisponibilidad de las normas procesales. Los sujetos no pueden acordar, por
anticipado, dejar sin aplicacin las normas procesales para un determinado proceso,
salvo en el proceso arbitral y siempre que se respeten las normas del debido proceso.
Art. 14. Aplicacin supletoria del Cdigo. Este Cdigo se aplicar supletoriamente a
los procedimientos de minera, laborales, familia, tributarios, penales o de cualquier otra
materia, a menos que ellos contemplen una norma especial diversa o su aplicacin se
encuentre en oposicin con la naturaleza de los derechos o de los principios que los
rigen.
El procedimiento ordinario se aplicar en todas las gestiones, trmites y actuaciones que
no estn sometidos a una regla especial diversa, o su aplicacin se encuentre en
oposicin con la naturaleza de los derechos o de los principios que los rigen.
Ttulo III
EL TRIBUNAL
Art. 15. Organizacin. La ley orgnica constitucional regular la designacin,
integracin, competencia y funcionamiento de los diversos tribunales.
Art. 16. Funcionamiento de los tribunales colegiados. En el estudio, deliberacin y
adopcin de sus decisiones, regir en su mxima aplicacin el principio de inmediacin.
La deliberacin ser efectiva y no se limitar a la simple emisin del voto.
Art. 17. Asistencia entre tribunales. Los tribunales se deben mutua asistencia y
colaboracin en todas las actuaciones que se requieran.
Art. 18. Facultades del tribunal. El tribunal estar facultado para:
1. Rechazar in limine la demanda cuando fuere manifiestamente infundada, cuando
manifiestamente carezca de los requisitos formales exigidos por la ley para la
347
Ttulo IV
LAS PARTES
Art. 19. Partes. Son partes en el proceso el demandante y el demandado. Asimismo, lo
sern los terceros en los casos previstos por la ley, cuya intervencin sea aceptada por el
juez.
Art. 20. Capacidad para ser partes. Podrn ser partes en los procesos ante los
tribunales civiles:
1) Las personas naturales;
2) Las personas jurdicas;
3) Las masas patrimoniales o los patrimonios separados que carezcan transitoriamente
de titular o cuyo titular haya sido privado de sus facultades de disposicin y
administracin, como la herencia yacente y la masa de la quiebra, y
4) Las dems entidades sin personalidad jurdica a las que las leyes les reconozcan
capacidad para ser partes, regulando su intervencin y representacin en juicio.
Con todo, las entidades formadas por una pluralidad de elementos personales y
patrimoniales puestos al servicio de un fin, pero que no han cumplido los requisitos
legales para constituirse en persona jurdica podrn ser demandadas como tal, sin
perjuicio de la responsabilidad que, conforme a la ley, pueda corresponder a los gestores
o partcipes.
Art. 21. Capacidad procesal. Pueden comparecer por s en el proceso, las personas
capaces de disponer de los derechos que en l se hacen valer.
Las que no tienen, total o parcialmente, el libre ejercicio de sus derechos, comparecern
representadas, asistidas o autorizadas segn dispongan las leyes que regulan la
capacidad.
Los menores de edad que carezcan de representante legal o convencional que acte en
su nombre, como aquellos que litiguen contra quienes ejercen patria potestad o tutela
sobre ste, actuarn asistidos de curador ad litem que designar el tribunal que conoce
de la causa.
Las personas jurdicas actuarn por intermedio de sus rganos o de sus representantes o
de las personas autorizadas conforme a derecho. Sin perjuicio de ello, el gerente o
administrador de sociedades civiles o comerciales, el presidente de las corporaciones o
fundaciones con personalidad jurdica, y cualquier administrador de una sociedad de
personas se entendern autorizados para litigar a nombre de ellas con las facultades
349
b) Los asuntos que se tramiten ante los Juzgados Letrados de Primera Instancia cuando
no haya o no se disponga de tres abogados, como mnimo, que patrocinen asuntos en el
territorio jurisdiccional del Juzgado. Esta circunstancia deber ser declarada anualmente
por la Corte de Apelaciones respectiva a peticin del Juzgado respectivo o de cualquier
persona residente en el territorio jurisdiccional de ese tribunal;
c) Los asuntos que se tramiten ante los Juzgados de Polica Local, salvo en los asuntos
de regulacin de daos y perjuicios;
d) En las causas electorales, los recursos de proteccin y de amparo;
e) En las solicitudes que aisladamente se pidan copias, desarchivos y certificaciones ni
respecto de los martilleros, peritos, depositarios, interventores, secuestres, interpretes, y
dems personas que desempeen funciones anlogas, cuando sus presentaciones
tuvieren por nico objeto llevar a efecto la misin que el tribunal les ha confiado o dar
cuenta de ella; y
f) En los dems casos establecidos en la ley
El tribunal rechazar de plano los escritos o la realizacin de actuaciones sin la
asistencia de abogado, salvo en caso de existir expresa autorizacin legal al respecto.
Art. 27. Formas de designar apoderado. La parte podr conferir poder al apoderado por
escritura pblica; por instrumento privado autorizado ante Notario, en que comparezcan
la parte, individualizando el proceso para el cual se confiere el poder, en una
declaracin escrita del mandante, debidamente autorizada por el administrador de
causas; y mediante endoso en comisin de cobranza de cheque, letra de cambio, o
pagar. Deber otorgarse por instrumento pblico el poder en el extranjero, debiendo
acompaarse con su protocolizacin, la debida legalizacin y su traduccin, si
correspondiera.
No podr ser otorgado por instrumento privado ante Notario el poder que comprendiere
las facultades contempladas en los dos ltimos incisos del artculo 28 de este Cdigo.
La parte podr designar ms de un abogado para que la represente en el proceso, y en tal
caso, podr notificarse a cualquiera de ellos de las resoluciones judiciales que se dicten.
El tribunal podr limitar la participacin de los abogados al nmero que estime
conveniente para el eficaz y continuo desarrollo de los alegatos y las audiencias.
El abogado que hubiere comenzado una alegacin o la realizacin de un interrogatorio o
contrainterrogatorio de un testigo, parte o perito ser el nico que podr participar en
representacin de la parte en ese alegato o actuacin, salvo autorizacin para que sea
reemplazado por otro apoderado.
Art. 28. Facultades de apoderado. El poder para litigar se entender conferido para
todo el juicio en que se presente, y aun cuando no exprese las facultades que se
conceden, autorizar al apoderado para tomar parte del mismo modo que podra hacerlo
el poderdante en sus diversas instancias, recursos, incidentes y etapas, incluyendo las
preliminares, las de ejecucin y el cobro de multas y daos y perjuicios emergentes del
litigio y habilita al apoderado para realizar todos los actos procesales, salvo aquellos que
la ley reserva a la parte. Carecen de eficacia las clusulas en que se nieguen o en que se
limiten las facultades expresadas, las que se tendrn por no escritas para todos los
efectos legales.
Podr, asimismo, el apoderado delegar el poder obligando al mandante, a menos que se
le haya negado esta facultad.
Sin embargo, no se entendern concedidas al apoderado, sin expresa mencin, las
facultades de desistirse en primera instancia de la accin deducida, aceptar la demanda
contraria, formular declaracin de parte, renunciar los recursos o los trminos legales,
transigir, avenir, conciliar, comprometer, otorgar a los rbitros facultades de
arbitradores, aprobar convenios y percibir.
351
Art. 29. Sujetos habilitados para actuar como apoderados. Slo un abogado, que no se
encuentre suspendido para el ejercicio de la profesin, podr actuar como apoderado de
una parte.
Tambin se podr conferir poder a un procurador del nmero, quien tendr las mismas
facultades de un abogado, con la excepcin que no podr en caso alguno realizar
actuaciones para las cuales se requiere poder especial y comparecer a audiencias o
alegatos en representacin de la parte.
Art. 30. Justificacin de la personera. La personera deber acreditarse con la
presentacin de los documentos habilitantes contemplados en el artculo 27 desde la
primera gestin que se realice en nombre del representado. En casos de urgencia podr
admitirse la comparecencia invocando el poder, sin presentar la documentacin, pero si
no se acompaase dentro del plazo que atendidas las circunstancias fije el tribunal, que
no podr ser inferior a cinco das, ser nulo todo lo actuado por el gestor y sta pagar
los gastos procesales devengados. En todo caso, podr ser responsabilizado por los
daos y perjuicios ocasionados.
Art. 31. Agencia oficiosa. Podr comparecerse judicialmente a nombre de una persona
de quien no se tenga poder, siempre que se den las siguientes condiciones:
1. Que la persona por quien se comparece se encuentre impedida de hacerlo o est
ausente del pas.
2. Que quien comparezca sea su ascendiente, descendiente, pariente por consanguinidad
o afinidad hasta el segundo grado, cnyuge, socio o comunero o que posea algn inters
comn que legitime esa actuacin, o tenga el ttulo de abogado.
3. Que si la parte contraria lo solicitare, preste caucin suficiente de que su gestin ser
ratificada por el representado o pagar los daos y perjuicios en el caso contrario y si as
correspondiere.
Si el agente oficioso no fuere abogado deber hacerse representar en la forma que esta
ley establece.
El tribunal, fijar un plazo para la ratificacin por la parte representada, transcurrido el
cual se podr declarar la ineficacia de todo lo obrado, sin perjuicio de la obligacin del
agente oficioso de indemnizar la totalidad de los perjuicios causados con su
comparecencia, presumindose negligente su actuacin.
Art. 32. Representacin en caso de intereses difusos y colectivos. En el caso de
cuestiones relativas a la defensa del medio ambiente, de valores culturales o histricos
y, en general, que pertenezcan a un grupo indeterminado de personas o a varias
personas, estarn legitimados indistintamente para promover el proceso pertinente la
persona interesada y las instituciones o asociaciones de inters social que establezca la
ley respectiva y que sean admitidas por resolucin judicial previa para representar el
inters difuso o colectivo por garantizar una adecuada defensa de dicho inters
comprometido, segn el procedimiento que contemple para tal efecto la ley respectiva.
Art. 33. Procurador comn. Cuando diversas personas constituyan una sola parte,
debern actuar conjuntamente, representadas por un apoderado comn, salvo que
perjudique gravemente el derecho a defensa.
Si debiendo actuar a travs de procurador comn, las partes no lo hicieren, el tribunal,
de oficio o a peticin de parte, ordenar su nombramiento en el plazo de diez das y, a
falta de esa designacin por las partes en el plazo sealado, lo nombrar de oficio.
Art. 34. Revocacin y renuncia del poder. La parte interesada podr, en todo momento,
designar un nuevo apoderado, lo que har saber previamente al abogado a quien se
hubiere revocado el poder. El nuevo apoderado y la parte sern responsables del pago
de los honorarios al abogado a quien se le hubiere revocado el poder, a menos que ste
hubiere aceptado expresa o tcitamente la nueva designacin de apoderado.
352
Ttulo V
LITISCONSORCIO
Art. 35. Litisconsorcio necesario. Cuando por la naturaleza de la relacin jurdica
sustancial que sea objeto del proceso no pudiere pronunciarse sentencia tilmente sin la
presencia (litisconsorcio activo) o el emplazamiento (litisconsorcio pasivo) de todos los
interesados, aqullos debern todos comparecer y stos debern todos ser emplazados
en forma legal.
En este caso los recursos y dems actuaciones procesales de cada uno favorecern a los
otros.
Sin embargo, los actos que impliquen disposicin del derecho en litigio, slo tendrn
eficacia si emanan de todos los litisconsortes.
Art. 36. Poderes del tribunal en el litis consorcio necesario. El litisconsorcio necesario,
sea activo o pasivo, podr ser denunciado por las partes o advertido por el tribunal hasta
la audiencia preliminar, incluso antes de la notificacin de la demanda si resultare
evidente.
En caso de litisconsorcio necesario activo, si no hubieren comparecido todos los
interesados, el tribunal no dar curso a la demanda hasta tanto no se cumpla ese
requisito.
Asimismo, en un caso de litisconsorcio necesario pasivo, el tribunal tampoco dar curso
a la demanda mientras la parte actora no proporcione los datos necesarios para que
todos los litisconsortes puedan ser emplazados en forma legal.
Art. 37. Litisconsorcio facultativo. Dos o ms personas pueden litigar en un mismo
proceso en forma conjunta, sea activa o pasivamente, cuando sus pretensiones sean
conexas por su causa u objeto de manera que la rendicin de pruebas sea un objetivo
preferentemente comn para ellas o cuando la sentencia a dictarse con respecto a una
pudiera afectar a la otra.
Los litisconsortes facultativos, salvo disposicin legal en contrario, sern considerados
como litigantes independientes.
Los actos de cada uno de ellos no favorecen ni perjudican la situacin procesal de los
restantes, sin que por ello se afecte la unidad del proceso.
Ttulo VI
LA INTERVENCION DE TERCEROS
Art. 38. Intervencin voluntaria. Quien no figure originalmente como parte en un
proceso judicial podr no obstante intervenir en el mismo, siempre que justifique tener
un inters actual y legtimo en el resultado del mismo, y cumpla con los requisitos que
se establecen en el presente ttulo.
353
Se entender que hay inters actual siempre que exista comprometido un derecho y no
una mera expectativa, salvo que la ley autorice especialmente la intervencin fuera de
estos casos.
La solicitud de intervencin en ningn caso suspender la tramitacin de la causa.
La intervencin slo podr pedirse en la primera instancia hasta la audiencia preliminar.
Excepcionalmente, podr solicitarse hasta la audiencia de juicio oral, debiendo aceptar
todo lo actuado previamente.
Art. 39. Denuncia de la litis. Si la pretensin ejercida en un proceso judicial
corresponde tambin a otro u otros sujetos determinados que no han comparecido en
dicho proceso, el tribunal ordenar, de oficio o a peticin de parte que se ponga la
demanda en conocimiento de aqullos, quienes debern expresar si se adhieren o no a
ella. Para estos efectos el tribunal citar a una audiencia especial a la que debern
concurrir las partes y los sujetos, debidamente representados, cuya intervencin ha sido
requerida.
Si dichos sujetos se adhieren a la demanda, conformarn con el o los primitivos actores
un litis consorcio que se ajustar a las normas dadas para esta ltima figura. Si optan por
no adherirse debern hacer reserva expresa de sus derechos. Si nada dicen les afectar el
resultado final del proceso.
Art. 40. Intervencin excluyente. Quien pretenda en todo o en parte la cosa o el derecho
controvertido en un proceso judicial podr intervenir formulando su pretensin frente al
demandante y al demandado, para que en el mismo proceso se la considere. En este caso
se considerar a las primitivas partes como demandados en relacin con el interviniente.
Art. 41. Requisitos y forma de la intervencin. La solicitud de intervencin se ajustar
a las formas previstas para la demanda, en lo que fueren aplicables, y deber ser
acompaada de toda la prueba correspondiente.
Presentada que fuere la solicitud de intervencin el tribunal citar a las partes y a quien
pretende la intervencin a una audiencia en la que, escuchando a todos los interesados y
recibiendo la prueba, resolver sobre dicha solicitud.
La resolucin que deseche la intervencin ser inapelable.
Art. 42. Efectos. Si la intervencin fuere aceptada por el tribunal, el tercero tendr los
mismos derechos, facultades y deberes que las partes originarias del proceso, debiendo
respetar todo lo obrado con anterioridad a su intervencin.
Las resoluciones que se dicten respecto de estos terceros producirn los mismos efectos
que el que este Cdigo produce en relacin con las partes.
Ttulo VII
RESPONSABILIDADES DE LAS PARTES O DE APODERADOS EN EL
PROCESO
Art. 43. Condena en costas. La sentencia definitiva o la sentencia interlocutoria que
ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin, deber imponer a una parte o
tercero la condena en costas, pudiendo declarar su exencin por medio de resolucin
fundada cuando se estime que existieren motivos plausibles para litigar.
En los procedimientos ejecutivos, siempre deber ser condenada en costas la parte que
hubiere sido vencida en juicio. Si por haberse acogido una o ms excepciones se diere
lugar a la demanda de oposicin a la ejecucin slo parcialmente, el tribunal deber
establecer en la sentencia la distribucin proporcional del pago de las costas entre las
partes.
El recurso rechazado en todas sus partes, deber contener la condena en costas. Sin
embargo, en caso que el recurso sea conocido por un tribunal colegiado, dicho tribunal
354
podr eximir al recurrente del pago de las costas cuando a lo menos un ministro hubiere
votado a favor de acoger total o parcialmente el recurso.
Se consideran costas todos los tributos, honorarios de los abogados y procuradores de la
otra parte si los hubiere, peritos, depositarios, tasadores y dems auxiliares del tribunal.
La parte favorecida por la condena en costas, dentro de los tres meses siguientes a la
fecha de encontrarse ejecutoriada la sentencia definitiva o la que hubiere puesto trmino
al juicio o hubiere hecho imposible su continuacin, presentar una liquidacin de lo
adeudado ante el Administrador del Tribunal, el que emitir un informe para su
aprobacin por el juez, quien resolver previo traslado conferido a las partes por el
plazo de diez das. Dicha resolucin slo ser objeto de reposicin por las partes, a
menos que el monto de las costas condenadas superare la suma equivalente a 100
Unidades Tributarias Mensuales, en cuyo caso ser procedente la apelacin en forma
subsidiaria.
Art. 44. Condena en los incidentes. Las sentencias que resuelvan los incidentes
impondrn siempre la condena en costas a cargo del totalmente vencido, sin perjuicio de
la condena en costas en la sentencia definitiva si correspondiere. Dichas costas debern
cobrarse en la misma oportunidad y forma establecida en el artculo anterior.
Art. 45. Condena en caso de litisconsorcio. Tratndose de condena al pago de las costas
contra litisconsortes, el tribunal, atendidas las circunstancias del caso, determinar si la
condena es solidaria o la forma en que habr de dividirse entre aqullos su pago.
Art. 46. Responsabilidad del apoderado. El apoderado podr ser condenado en costas,
solidariamente con su representado, cuando incurra en acciones reiteradas y
manifiestamente dilatorias.
Art. 47. Daos y perjuicios. Cuando la mala fe o la temeridad resultaren plenamente
acreditadas, la parte y su apoderado podrn ser solidariamente condenados, adems de
las costas, al pago de los daos y perjuicios provocados a la contraparte, si hubiere
mediado expresa peticin en ese sentido antes del pronunciamiento de la sentencia.
Art. 48. Beneficiario de las costas. Las costas pertenecern a la parte a cuyo favor se
decret la condena; pero si su abogado las percibiere por cualquier motivo, se imputarn
a los honorarios que se hayan estipulado o al que deba corresponderle y a los gastos que
hubiere asumido el apoderado.
Ttulo VIII
DE LA ACUMULACION DE ACCIONES
Art. 49. Acumulacin inicial objetiva de acciones. Acumulacin eventual. El actor
podr acumular en la demanda cuantas acciones le competan contra el demandado,
aunque provengan de diferentes ttulos, siempre que aqullas no sean incompatibles
entre s, se tramiten en un mismo procedimiento y el tribunal sea competente para
conocer de ellas.
Ser incompatible el ejercicio simultneo de dos o ms acciones en un mismo juicio y
no podrn, por tanto, acumularse cuando se excluyan mutuamente o sean contrarias
entre s, de suerte que la eleccin de una impida o haga ineficaz el ejercicio de la otra u
otras.
Sin embargo, el actor podr acumular eventualmente acciones entre s incompatibles,
con expresin de la accin principal y de aqulla otra u otras que ejercita para el solo
evento de que la principal no se estime fundada.
La acumulacin de acciones admitida producir el efecto de discutirse todas en un
mismo procedimiento y resolverse en una sola sentencia.
355
Ttulo IX
DE LA ACUMULACION DE PROCESOS
Art. 52. Finalidad. El incidente de acumulacin de procesos tiene como finalidad que
todos los procesos acumulados se tramiten en un solo procedimiento y sean terminados
por una sola sentencia.
Art. 53. Legitimacin y oportunidad. La acumulacin slo podr decretarse en primera
instancia a solicitud de quien sea parte en cualquiera de los procesos cuya acumulacin
se pretende. El respectivo incidente podr ser solicitado por escrito antes de la
realizacin de la audiencia preliminar, o verbalmente en esta misma audiencia.
Art. 54. Requisitos. La acumulacin procede cuando los procesos se estn sustanciando
ante el mismo o diferentes tribunales, en los siguientes casos:
a) Cuando la pretensin o pretensiones entabladas en un proceso sean iguales a las que
se hayan deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de
unos mismos hechos;
356
b) Cuando las personas y el objeto o materia de los procesos sean idnticos, emanando
directa e inmediatamente de unos mismos hechos, aunque las pretensiones sean
diversas;
c) En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un procedimiento
pueda producir efecto de cosa juzgada en otro u otros procesos.
Art. 55. Procesos acumulables. La acumulacin slo proceder tratndose de procesos
declarativos que se sustancien por los mismos trmites o cuya tramitacin pueda
unificarse sin prdida de derechos procesales, siempre que concurra alguna de las
causas expresadas en el artculo precedente y que no se hubiere citado, en alguno de los
procesos que se pretende acumular, a la audiencia de juicio.
Cuando los procesos estuvieren pendientes ante distintos tribunales, no cabr su
acumulacin si el tribunal del proceso ms antiguo careciere de competencia objetiva
por razn de la materia o por razn de la cuanta para conocer del proceso o procesos
que se quieran acumular.
Art. 56. Proceso en el que se ha de pedir la acumulacin. La acumulacin de procesos
se solicitar siempre ante el tribunal que conozca del proceso ms antiguo, al que se
acumularn los ms modernos. En caso contrario la solicitud ser rechazada de plano.
La antigedad se determinar por la fecha de la presentacin de la demanda. Si las
demandas se hubiesen presentado el mismo da, se considerar ms antiguo aquel en
que primeramente se hubiere notificado la demanda.
Si, por pender ante distintos tribunales o por cualquiera otra causa, no fuera posible
determinar cul de las demandas se notific en primer lugar, la solicitud podr pedirse
en cualquiera de los procesos cuya acumulacin se pretende.
Art. 57. Solicitud. El peticionario junto con su solicitud, sea esta escrita o verbal segn
corresponda, sealar con claridad los procesos cuya acumulacin se pide, el estadio
procesal en que se encuentran, y expondr las razones que en su opinin justifican la
acumulacin.
Art. 58. Desestimacin de la peticin. El tribunal rechazar la solicitud de acumulacin
cuando no contenga los datos exigidos en el artculo anterior o cuando, segn lo que
consigne dicha solicitud, la acumulacin no fuere procedente por razn de la clase y
tipo de los procesos, de su estado procesal y dems requisitos procesales establecidos en
los artculos anteriores.
Art. 59. Sustanciacin y decisin del incidente de acumulacin de procesos. Recurso.
La solicitud ser resuelta por el tribunal en la audiencia preliminar donde se escuchar a
los comparecientes y a todos los que sean parte en cualquiera de los procesos cuya
acumulacin se pretende. En este ltimo evento la audiencia podr suspenderse hasta
por diez das a fin de que todos los interesados comparezcan y hagan valer sus
observaciones.
Transcurrido dicho plazo el tribunal resolver la cuestin en la audiencia respectiva.
Si todas las partes del incidente estuvieren conformes con la acumulacin, el tribunal la
otorgar sin ms trmites. Cuando entre las partes no exista acuerdo, o cuando ninguna
de ellas formule alegaciones, el tribunal resolver lo que estime procedente, otorgando o
denegando la acumulacin solicitada.
Art. 60. Efectos de la resolucin que otorga la acumulacin. Aceptada la acumulacin,
el tribunal ordenar que los procesos ms modernos se unan a los ms antiguos, para
que continen sustancindose en el mismo procedimiento o por los mismos trmites y
se decidan en una misma sentencia.
Si los procesos acumulados no estuvieran en la misma fase dentro de la primera
instancia, se ordenar la suspensin del que estuviera ms avanzado, hasta que los otros
se hallen en el mismo o similar estado.
357
Ttulo X
DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
Captulo 1
DISPOSICIONES GENERALES DE LOS ACTOS PROCESALES
Art. 61. Requisitos de los actos procesales. Los actos jurdicos procesales debern ser
lcitos, pertinentes y tiles. Debern ser realizados con veracidad y buena fe y tener por
una causa un inters legtimo.
Art. 62. Forma de los actos procesales. Cuando la forma de los actos procesales no est
expresamente determinada por la ley, ser la que resulta indispensable e idnea para la
finalidad perseguida, pudiendo el tribunal establecer el procedimiento para su
realizacin dentro del proceso.
Art. 63. Idioma. En todos los actos procesales se utilizar el idioma castellano. Cuando
deba ser odo quien no lo conozca, el tribunal nombrar un intrprete.
El intrprete estar sujeto a las normas de los testigos y sern de cargo del interesado
todas las costas que genere su intervencin.
Captulo 2
DE LAS AUDIENCIAS
Art. 64. Oralidad. El proceso se desarrollar en audiencias orales, sin que sea
procedente la presentacin de escritos dentro de ellas. Las resoluciones sern dictadas y
fundamentadas verbalmente por el tribunal en la audiencia y se entendern notificadas
desde el momento de su pronunciamiento, debiendo constar en el registro
correspondiente.
Art. 65. Inmediacin. Todas las audiencias, as como las actuaciones de prueba,
debern realizarse ante el tribunal competente, quien las presidir por s mismo, no
pudiendo delegar su ministerio.
Las audiencias se realizarn siempre con la presencia ininterrumpida del juez, bajo
sancin de nulidad insaneable de la misma y de las actuaciones que se produjeron
dentro de ella.
El juez formar su conviccin sobre la base de las alegaciones y pruebas que
personalmente haya recibido.
Art. 66. Continuidad. La fecha de las audiencias se deber fijar con la mayor cercana
posible, a los efectos de procurar la continuidad del proceso y la identidad del titular del
rgano jurisdiccional.
Las audiencias se desarrollarn en forma continua y slo en casos en que no fuere
posible cumplir con su objetivo, podrn prolongarse en sesiones sucesivas hasta su
conclusin. Constituirn, para estos efectos, sesiones sucesivas, aquellas que tuvieren
lugar en el da siguiente o subsiguiente del funcionamiento del tribunal.
Art. 67. Suspensin de la Audiencia. El tribunal podr suspender la audiencia hasta por
dos veces solamente por razones de absoluta necesidad y por el tiempo mnimo
necesario de acuerdo con el motivo de la suspensin. El tribunal comunicar
verbalmente la fecha y hora de su continuacin, lo que se tendr como suficiente
citacin. Al reanudarla, efectuar un breve resumen de los actos realizados hasta ese
momento.
Art. 68. Direccin de la Audiencia. El tribunal dirigir el debate, ordenar la prctica de
actuaciones judiciales y admitir la rendicin de las pruebas lcitas, tiles y pertinentes
ofrecidas, exigir el cumplimiento de las solemnidades que correspondieren y moderar
la discusin, segn correspondiere en la audiencia respectiva. Podr impedir que las
358
Captulo 3
ESCRITOS DE LAS PARTES
Art. 72. Redaccin y suscripcin de los escritos. Los escritos de las partes debern ser
suscritos por ellas y presentados en la forma que se regule mediante auto acordado de la
Corte Suprema.
359
Art. 73. Suma e individualizacin de los escritos. Todo escrito llevar en la parte
superior un resumen de su petitorio.
En el encabezamiento del escrito y sin ms excepcin que el que inicia una gestin,
debern establecerse los datos que individualizan los autos respectivos.
Art. 74. Escritos de personas que no saben o no pueden firmar. Los escritos de
personas que no saben o no pueden firmar, se refrendarn con la impresin dgito pulgar
derecha del interesado. A continuacin, un notario o el administrador de causas del
tribunal certificarn que la persona conoce el texto del escrito y ha estampado la
impresin digital en su presencia.
Si no fuera posible estampar la impresin dgito pulgar derecha, se estampar otra,
mencionndolo en el escrito. Y si an no fuera posible, el notario o el administrador de
causas del tribunal certificarn el hecho en la forma prevista en el inciso anterior.
Art. 75. Ratificacin de escritos. En caso de duda sobre la autenticidad de una firma,
podr el tribunal llamar al firmante para que, en su presencia, previa justificacin de su
identidad, ratifique la firma o el contenido del escrito.
Si el citado negare el escrito, rehusare contestar o, citado en su domicilio, no
compareciere, el tribunal podr tener el escrito por no presentado.
Art. 76. Copias. De todo escrito o documento que se presente, debern entregarse tantas
copias claramente legibles como personas hayan de ser notificadas, para ser puestas a
disposicin de la otra parte. El tribunal podr apercibir a la parte que no hubiere
presentado la copia, o que hubiere presentado una copia disconforme, con tener por no
presentado el escrito, por el solo ministerio de la ley, si no es acompaada dentro de
tercero da.
No ser necesario acompaar copia de los escritos que tengan por objeto personarse en
el juicio, acusar rebeldas, pedir apremios, prrroga de trminos, sealamiento de vistas,
su suspensin y cualesquiera otras diligencias de mera tramitacin.
Art. 77. Constitucin de domicilio. Tanto el actor como el demandado y los dems que
comparezcan en el proceso, debern determinar con precisin en el primer escrito o
cuando comparezcan, su domicilio y el que constituyan en el radio urbano del tribunal
ante el que comparecen en la forma prevista en el artculo 98. El tribunal mandar
subsanar, en cualquier momento que lo advierta, la omisin de este requisito, dentro de
un plazo no mayor de cinco das. Si la omisin no fuera subsanada dentro del plazo del
apercibimiento, se tendr por el slo ministerio de la ley por constituido el domicilio en
el radio urbano del tribunal para todos los efectos del proceso y se le tendrn por
notificadas las resoluciones judiciales desde que se pronuncien. Cualquier cambio de
domicilio deber comunicarse, de inmediato, tenindose por vlidas, en su defecto, las
notificaciones que se realicen en el domicilio anteriormente constituido.
Cuando un recurso se deba tramitar ante un rgano jurisdiccional con sede en una
comuna distinta a la del tribunal donde se sustanci la primera o nica instancia, las
partes debern constituir domicilio en el radio urbano de ese rgano jurisdiccional, con
anterioridad al decreto de admisibilidad del recurso respectivo, bajo apercibimiento de
tenerlo por constituido por el solo ministerio de la ley en la sede de ese tribunal.
Art. 78. Documentos. Los documentos que se incorporen al proceso podrn presentarse
en su original o en una copia, con autenticacin de su fidelidad con el original por un
Notario Pblico, si legalmente correspondiere. Slo en caso de duda el tribunal podr
solicitar, de oficio o a peticin de parte, la agregacin del original.
Los documentos pblicos expedidos en el extranjero debern presentarse protocolizados
y legalizados, salvo excepcin establecida por leyes o tratados.
Todo documento redactado en idioma extranjero deber acompaarse con su
correspondiente traduccin realizada por traductor oficial, salvo excepcin consagrada
360
por leyes o tratados. Pero cuando se trate de libros o documentos muy extensos, podr
acompaarse al momento de su presentacin slo la traduccin de aquellas partes que
interesen al proceso.
Art. 79. Presentacin de documento electrnico. Podrn incorporarse tambin al
proceso toda clase de documentos electrnicos. Pero si el Tribunal no contare con los
medios tcnicos electrnicos necesarios para su adecuada percepcin, apercibir a la
parte que present el documento con tenerlo por no presentado si, dentro del plazo que
determinare, no facilitare dichos medios.
Art. 80. Expresiones ofensivas en los escritos. Podr el tribunal mandar tarjar,
hacindolas ilegibles, las expresiones ofensivas de cualquier ndole que se consignaren
en los escritos, sin perjuicio de la aplicacin de las medidas disciplinarias que
correspondiere.
Art. 81. Cargo y recibo de entrega de escritos. El funcionario que reciba el escrito,
dejar constancia en l, al momento de la presentacin, del da y la hora en que se
efecta la misma, de los documentos que se acompaan y de la oficina receptora,
devolviendo una copia con esas menciones al interesado.
Captulo 4
CONSERVACIN DE LOS ACTOS PROCESALES.
Art. 82. Conservacin de los Actos Procesales. Los actos procesales sern registrados
por cualquier medio apto para producir fe que garantice la preservacin y reproduccin
de su contenido.
La omisin o error en la conservacin slo privar de valor al acto cuando ellas no
pudieren ser suplidas o corregidas sobre la base de otros elementos contenidos en el
mismo, o sobre la base de otros antecedentes fidedignos que dieren testimonio de lo
ocurrido en la audiencia o lo sealado en el escrito.
La conservacin estar a cargo del funcionario respectivo, de conformidad a lo previsto
en el Cdigo Orgnico de Tribunales.
Art. 83. Registro de la audiencia. Todo lo actuado en una audiencia se registrar en
imagen y sonido en un formato reproducible. El registro contendr el modo en que se
hubiere desarrollado la audiencia, la observancia de las formalidades previstas para ella,
las personas que hubieren intervenido y los actos que se hubieren llevado a cabo.
Art. 84. Formacin de expedientes. Con el escrito inicial de cada asunto que se
promueva, se formar un expediente al que se incorporarn sucesivamente las
actuaciones posteriores.
Art 85.- Exhibicin. Salvo las excepciones expresamente previstas en la ley, las partes
siempre tendrn acceso al contenido de los registros y expedientes.
Los registros podrn tambin ser consultados por terceros, a menos que el tribunal
restringiere el acceso por dar cuenta de actuaciones que no fueren pblicas para ellos en
los casos expresamente previstos en la ley.
Los expedientes judiciales, as como las bases de datos en que constan los registros de
audio y video de las audiencias permanecern en las oficinas del tribunal para su
examen por las partes, los terceros y de todos los que tuvieran inters en la exhibicin.
Slo podr retirarse expedientes o registros de causas del tribunal por las personas, en
los casos y por el periodo previsto en la ley.
Si se negare la exhibicin, podr reclamarse verbalmente ante el tribunal, el que
decidir en definitiva.
Art. 86. Reproduccin. Las partes podrn solicitar copia del expediente y de los dems
registros del proceso. Sin perjuicio de la reserva de ciertos actos, cualquier otro
361
Captulo 5
DE LAS COMUNICACIONES PROCESALES
Art. 89. De la notificacin. Las resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud
de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuados por
ella.
No se requiere el consentimiento del notificado para la validez de la notificacin, por lo
que no ser necesario que su certificacin en el proceso contenga declaracin alguna
respecto al notificado, salvo que la resolucin ordene o, por su naturaleza, se requiera de
tal declaracin.
Art. 90. Notificacin de las resoluciones en audiencias Las resoluciones pronunciadas
durante las audiencias se entendern notificadas a los intervinientes en el procedimiento
que hubieren asistido o debido asistir a las mismas. De estas notificaciones se dejar
constancia en el estado diario, pero su omisin no invalidar la notificacin.
Los interesados podrn pedir copias de los registros en que constaren estas resoluciones,
las que se expedirn sin demora.
Art. 91. Resoluciones que deben notificarse en forma personal. En toda gestin
judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus
resultados, deber hacerse personalmente, entregndoseles copia ntegra de la
resolucin y de la solicitud en que haya recado.
Esta notificacin se har al actor por el estado diario.
Art. 92. Lugares y horarios en los cuales puede practicarse la notificacin personal.
En los lugares y recintos de libre acceso pblico, la notificacin personal se podr
efectuar en cualquier da y a cualquier hora, procurando causar la menor molestia
posible al notificado.
362
Adems, la notificacin podr hacerse en cualquier da, entre las seis y las veintids
horas, en la morada o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste
ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado
en que ste se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe.
Si la notificacin se realizare en da inhbil, los plazos comenzarn a correr desde las
cero horas del da hbil inmediatamente siguiente, y si se hubiere practicado fuera de la
comuna donde funciona el tribunal, los plazos se aumentarn en la forma contemplada
en la tabla de emplazamiento.
Igualmente, son lugares hbiles para practicar la notificacin el oficio del ministro de fe
del tribunal, la casa que sirva para despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificacin. Los jueces no podrn, sin embargo, ser
notificados en el local en que desempean sus funciones.
Art. 93. Habilitacin de lugar para la prctica de la notificacin personal. Podr el
tribunal ordenar que se haga la notificacin en otros lugares que los expresados en el
artculo anterior, cuando la persona a quien se trate de notificar no tenga habitacin
conocida en el lugar en que ha de ser notificada. Esta circunstancia se acreditar por
certificado de un ministro de fe que afirme haber hecho las indagaciones posibles, de las
cuales dejar testimonio detallado en la respectiva diligencia.
Art. 94. Constancia de la notificacin personal. La notificacin se har constar en el
proceso por diligencia que subscribirn el notificado y el ministro de fe, y si el primero
no puede o no quiere firmar, se dejar testimonio de este hecho en la misma diligencia.
La certificacin deber, adems, sealar la fecha, hora y lugar donde se realiz la
notificacin y, de haber sido hecha en forma personal, precisar la manera o el medio con
que el ministro de fe comprob la identidad del notificado.
Art. 95. Notificacin personal subsidiaria o no en persona. Si buscada en dos das
distintos en su habitacin, o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria,
profesin o empleo, no es habida la persona a quien debe notificarse, se acreditar que
ella se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde ejerce su
industria, profesin o empleo, bastando para comprobar estas circunstancias la debida
certificacin del ministro de fe.
Efectuada esa certificacin, el ministro de fe practicar la notificacin entregando las
copias de la resolucin y de la solicitud en que haya recado, a cualquiera persona adulta
que se encuentre en la morada o en el lugar donde la persona que se va a notificar ejerce
su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o si por cualquiera otra causa no es
posible entregar dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares, se fijar
en la puerta un aviso que d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las
partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de las resoluciones que se
notifican.
En caso que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar donde habitualmente ejerce
su industria, profesin o empleo, se encuentre en un edificio o recinto al que no se
permite libre acceso, el aviso y las copias se entregarn al portero o encargado del
edificio o recinto, dejndose testimonio expreso de esta circunstancia.
De esta diligencia de notificacin se certificar en la misma forma que la notificacin
personal, siendo obligada a subscribirla la persona que reciba las copias, si puede
hacerlo, dejndose testimonio de su nombre, edad, profesin y domicilio.
Adicionalmente, el ministro de fe deber dar aviso de ella al notificado, dirigindole con
tal objeto carta certificada por correo, en el plazo de dos das contado desde la fecha de
la notificacin o desde que se reabran las oficinas de correo, si la notificacin se hubiere
efectuado en domingo o festivo. La carta podr consistir en tarjeta abierta que llevar
impreso el nombre y domicilio del receptor y deber indicar el tribunal, el nmero de
363
estado que deber formarse y fijarse diariamente en la secretara de cada tribunal con las
indicaciones que el inciso siguiente expresa o en una pgina web a la cual se tenga libre
acceso por el pblico, la que deber contener las menciones y contar con la mantencin
que se determine en un auto acordado pronunciado por la Corte Suprema.
Se encabezar el estado con la fecha del da en que se forme, y se mencionarn por el
nmero de orden que les corresponda en el rol general, expresado en cifras y en letras, y
adems por los apellidos del demandante y del demandado o de los primeros que
figuren con dicho carcter si son varios, todas las causas en que se haya dictado
resolucin en aquel da, y el nmero de resoluciones dictadas en cada una de ellas. Se
agregar el sello y firma del ministro de fe.
Estos estados se mantendrn durante tres das en un lugar accesible al pblico, cubiertos
con vidrios o en otra forma que impida hacer alteraciones en ellos; y, encuadernados por
orden riguroso de fechas, se archivarn mensualmente.
De las notificaciones hechas en conformidad a este artculo, se pondr testimonio en los
autos. Los errores u omisiones en dicho testimonio no invalidarn la notificacin y slo
sern sancionados con multa de media a una unidad tributaria mensual, a peticin de
partes o de oficio.
Art. 100. Asignacin de rol al proceso. Para los efectos del artculo precedente, a todo
proceso que se inicie se asignar un nmero de orden en la primera resolucin que se
dicte y con l figurar en el rol del tribunal, hasta su terminacin.
Art. 101. Notificacin por avisos. Cuando haya de notificarse personalmente o por
cdula a personas cuya individualidad o residencia sea difcil determinar, o que por su
nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia, podr hacerse la
notificacin por medio de avisos publicados en los diarios o peridicos del lugar donde
se sigue la causa, o de la cabecera de la provincia o de la capital de la regin si all no
los hay.
Dichos avisos contendrn los mismos datos que se exigen para la notificacin personal,
pero si la publicacin en esta forma es muy dispendiosa, atendida la cuanta del negocio,
podr disponer el tribunal que se haga en extracto redactado por el secretario.
Para autorizar esta forma de notificacin, y para determinar los diarios o peridicos en
que haya de hacerse la publicacin y el nmero de veces que deba repetirse, el cual no
podr bajar de tres, proceder el tribunal con conocimiento de causa.
Cuando la notificacin hecha por este medio sea la primera de una gestin judicial, ser
necesario, adems, para su validez, que se inserte el aviso en los nmeros del "Diario
Oficial" correspondientes los das primero o quince de cualquier mes, o al da siguiente,
si no se ha publicado en las fechas indicadas.
El notificado podr solicitar la nulidad de la notificacin si acreditare que se encontraba
fuera del pas al momento de practicarse la notificacin de todos los avisos antes
mencionados. Dicho derecho deber ejercerse dentro de los cinco das siguientes
contados desde que tuvo conocimiento de la existencia del proceso.
Art. 102. Notificacin tcita. Aunque no se haya verificado notificacin alguna o se
haya efectuado en otra forma que la legal, se tendr por notificada una resolucin desde
que la parte a quien afecte haga en el juicio cualquiera gestin que suponga
conocimiento de dicha resolucin, sin haber antes reclamado la falta o nulidad de la
notificacin.
Art. 103. Notificacin ficta. La parte que solicita la nulidad de una notificacin, por el
solo ministerio de la ley, se tendr por notificada de la resolucin cuya notificacin fue
declarada nula, desde que se le notifique la sentencia que declara tal nulidad. En caso
que la nulidad de la notificacin haya sido declarada por un tribunal superior, esta
notificacin se tendr por efectuada al notificrsele el "cmplase" de dicha resolucin.
365
Captulo 6
TIEMPO DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
Art. 111. Del tiempo hbil. Son das hbiles los no feriados. Son horas hbiles las
comprendidas entre las ocho y las veinte horas.
Art. 112. De la habilitacin expresa o tcita. A peticin de parte o de oficio, el juez
podr habilitar das y horas inhbiles cuando no fuere posible realizar las audiencias
dentro del tiempo hbil establecido por este Cdigo, o se tratase de diligencias urgentes
cuya demora pudiera tornarlas ineficaces u originar perjuicios evidentes a las partes.
Cuando una diligencia se haya iniciado en da y hora hbil, podr llevarse hasta su fin
en tiempo inhbil sin necesidad de que se decrete la habilitacin. Si no pudiere
terminarse en el da continuar en el siguiente hbil, a la hora que en el mismo acto
establezca el tribunal.
366
Art. 113. Cmputo de los plazos. Todos los plazos de das, meses o aos han de ser
completos, por lo que corrern hasta la medianoche del ltimo da del plazo.
Los plazos de horas comenzarn a correr inmediatamente despus de ocurrido el hecho
que fijare su iniciacin, hasta el transcurso de la ltima hora del plazo. El cmputo de
las horas se interrumpir entre las veinte y las ocho horas.
Art. 114. Comienzo de los plazos. Los plazos establecidos para las partes comenzarn a
correr, para cada una de ellas, el da hbil siguiente al de la respectiva notificacin,
salvo que por disposicin de la ley o por la naturaleza de la actividad a cumplirse tengan
el carcter de comunes, en cuyo caso comenzarn a correr el da hbil siguiente al de la
ltima notificacin y hasta que expire el ltimo termino parcial que correspondiere a los
notificados.
Art. 115. Plazos continuos. Los trminos de das se entendern suspendidos durante los
feriados, salvo que el tribunal, por motivos justificados, haya dispuesto expresamente lo
contrario con anterioridad al inicio del plazo.
Los plazos de das, meses y aos que venzan en un da feriado se considerarn
ampliados por el solo ministerio de la ley hasta el primer da hbil siguiente.
Las audiencias debern realizarse en das lunes a viernes, dentro del horario de
funcionamiento para los tribunales de su jurisdiccin que determine la Corte de
Apelaciones respectiva, salvo que el respectivo tribunal, por motivos justificados y
previa peticin formulada de comn acuerdo por las partes, habilite otro da u hora para
su realizacin.
Art. 116. Fatalidad de los plazos. Los plazos son fatales cualquiera sea la forma en que
se exprese, salvo aqullos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del
tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para
ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo. En estos casos el tribunal, de
oficio o a peticin de partes, proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio,
sin necesidad de certificado previo.
Art. 117. Suspensin del procedimiento. Las partes, en cualquier estado del juicio,
podrn acordar la suspensin del procedimiento hasta por un plazo mximo de sesenta
das. Este derecho slo podr ejercerse hasta por dos veces en cada instancia, sin
perjuicio de hacerlo valer, adems, ante la Corte Suprema en caso que, ante dicho
tribunal, estuviese pendiente algn recurso. Los plazos que estuvieren corriendo se
suspendern al presentarse el escrito respectivo y comenzarn a correr nuevamente
vencido el plazo de suspensin acordado.
Captulo 7
NULIDAD PROCESAL
Art. 118. Nulidad de las actuaciones. Los actos procesales sern nulos en los casos
siguientes:
1) Cuando se produzcan por o ante tribunal con falta de jurisdiccin o incompetente.
2) Cuando se realicen bajo violencia o intimidacin.
3) Cuando se prescinda de normas esenciales del procedimiento, siempre que por esa
causa se haya causado un perjuicio al que alega la nulidad.
4) Cuando se realicen sin intervencin de abogado, en los casos en que la ley la
establezca como obligatoria.
5) En los dems casos en que esta ley as lo establezca.
Art. 119. Perjuicio. Existe perjuicio cuando por vicios de carcter procesal las partes no
puedan ejercer sus derechos, quedando en la indefensin. En la solicitud
correspondiente el interesado deber sealar con precisin los derechos que no pudo
ejercer como consecuencia de la infraccin que denuncia.
367
Ttulo XI.
DE LOS INCIDENTES
Captulo 1
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 124. Procedencia. Las cuestiones accesorias al asunto principal, que tengan
conexin con ste y requieran de un pronunciamiento especial, debern ser resueltas por
el Tribunal, salvo que la ley establezca una tramitacin especial diversa, conforme a las
normas de este Ttulo.
Art. 125. Efectos. La interposicin de un incidente no suspender la tramitacin del
procedimiento principal. Excepcionalmente se suspender el procedimiento, si la ley o
el tribunal por resolucin fundada as lo dispusieren, por entender que resulta
indispensable para el adecuado desarrollo del proceso.
368
Art. 126. Pertinencia. Todo incidente que no tenga conexin alguna con el asunto que
es materia del juicio ser rechazado de plano.
Art. 127. Oportunidad. El incidente que se funde en un hecho anterior al juicio o
coexistente con su principio, deber promoverse antes de realizar cualquiera gestin
principal en el pleito. Si lo promueve despus, ser rechazado de plano por el tribunal.
El incidente que se funde en un hecho que acontezca durante el juicio, deber
promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva. Si
en el proceso consta que el hecho ha llegado al conocimiento de la parte, y si sta ha
practicado una gestin posterior a dicho conocimiento, el incidente que se promueva
ser rechazado de plano.
Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente debern promoverse a la
vez, debiendo el tribunal rechazar de plano todos aquellos que se promuevan
posteriormente y estn fundados en hechos que hayan servido de base para promover
incidentes con anterioridad en el procedimiento.
No se aceptar la formulacin de ningn incidente relativo a una cuestin procesal con
posterioridad a la audiencia preliminar, a menos que ellas digan relacin con
actuaciones realizadas durante la audiencia de juicio.
El tribunal deber resolver todas las excepciones e incidencias que se basen en normas
procesales antes de la conclusin de la audiencia preliminar. La sentencia definitiva slo
podr pronunciarse acerca de las excepciones relativas a las pretensiones y excepciones
que configuran el conflicto.
Art. 128. Consignacin previa. La parte que haya promovido y perdido dos o ms
incidentes en un mismo juicio, podr ser obligada por el tribunal a no promover ningn
otro sin que previamente consigne en la cuenta corriente del tribunal la cantidad que
ste fije. El tribunal de oficio y en la resolucin que deseche el ltimo incidente,
determinar el monto a consignar, el que fluctuar entre una y diez unidades tributarias
mensuales y se aplicar como multa a beneficio fiscal, si fuere rechazado el respectivo
incidente.
El tribunal determinar dicho monto considerando la actuacin procesal de la parte y si
observare mala fe en la interposicin de los nuevos incidentes podr aumentar su
cuanta hasta por el duplo.
El incidente que se formule sin haberse efectuado previamente el depsito fijado, se
tendr por no interpuesto, extinguindose el derecho a promoverlo nuevamente.
La parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio, no estar obligada a efectuar
consignacin alguna. Sin perjuicio de ello, si interpusiera nuevos incidentes y stos
fueran rechazados, el juez, en la misma resolucin que rechace el nuevo incidente,
podr imponer personalmente al abogado o al mandatario judicial que lo hubiere
promovido por va de pena, una multa a beneficio fiscal de una a diez unidades
tributarias mensuales, siempre que estimare que en su interposicin ha existido mala fe
o el claro propsito de dilatar el proceso.
Si la sancin sealada en el inciso primero hubiere sido impuesta en una audiencia,
deber la parte efectuar la consignacin por los incidentes que hubiere perdido luego de
terminada sta, y no podr promover nuevos incidentes sino hasta el cumplimiento de
dicha obligacin.
Captulo 2
PROCEDIMIENTO
Art. 129. Incidente en audiencia. Los incidentes originados en audiencia se formularn
verbalmente y se decidirn de inmediato y dentro de ella por el tribunal.
369
Ttulo XII
INCIDENTES ESPECIALES
Captulo 1
DE LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA.
Art. 131. Forma de hacerse valer la cuestin de competencia. Las partes promovern
cuestiones de competencia solamente por va declinatoria.
Art. 132. Requisitos de la solicitud y tramitacin. La declinatoria se propondr ante el
tribunal que est conociendo del asunto y se considere incompetente, indicndole cul
es el que se estima competente y solicitndole que se abstenga de dicho conocimiento,
acompaando todos los documentos y sealando con precisin todos los medios de
prueba de que se valdr para acreditar la incompetencia del tribunal. Su tramitacin se
sujetar a las reglas establecidas para los incidentes.
Art. 133. Efectos y fallo de la solicitud. El incidente de competencia, no suspender el
curso de la causa principal; pudiendo el tribunal que est conociendo de ella librar todas
las providencias para la realizacin de las audiencias preliminar y de juicio como las
que revistan el carcter de urgentes, especialmente, medidas cautelares. Tales gestiones
quedarn sin valor si se acogiera la incompetencia.
La resolucin que acoge la cuestin de competencia condenar siempre solidariamente
en costas a la parte y a su apoderado que hubiere acudido a interponer su demanda ante
el tribunal incompetente.
370
Captulo 2
DE LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES
Art. 134. Causales. Slo podr inhabilitarse a los jueces y a los auxiliares de la
Administracin de Justicia para que intervengan en un negocio determinado, en los
casos y por las causas de implicancia o recusacin que seala el Cdigo Orgnico de
Tribunales.
Si la inhabilidad afectare a un abogado integrante, el Presidente de la respectiva Corte
proceder de inmediato a formar sala, salvo que ello no fuera posible por causa
justificada.
Art. 135. Oportunidad para hacer valer la inhabilidad. La declaracin de implicancia o
de recusacin cuando haya de fundarse en causa legal, deber pedirse antes de toda
gestin que ataa al fondo del negocio, o antes de que comience a actuar la persona
contra quien se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la
partes.
Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, deber proponerla
tan pronto como tenga noticia de ella.
No justificndose esta ltima circunstancia, ser desechada la solicitud, a menos que se
trate de una implicancia. En este caso, podr el tribunal imponer a la parte que
maliciosamente haya retardado el reclamo de la implicancia una multa que no exceda de
un sueldo vital.
Art. 136. Tribunal competente para conocer la implicancia de juez unipersonal. La
implicancia de un juez que se desempee en forma unipersonal se har valer ante l
mismo, expresando la causa legal en que se apoya y los hechos en que se funda,
acompaando u ofreciendo presentar las pruebas necesarias y pidindole se inhiba del
conocimiento del negocio.
Art. 137. Tribunal competente para conocer la recusacin de juez unipersonal y de
tribunales colegiados. La recusacin de los jueces a que se refiere el artculo anterior, y
la implicancia y recusacin de los miembros de tribunales que funcionan en forma
colegiada se harn valer, en los trminos que indica dicho artculo, ante el tribunal que,
segn la ley, deba conocer de estos incidentes.
Art. 138. Tribunal competente para conocer las inhabilidades de funcionarios
subalternos. La implicancia y la recusacin de los funcionarios subalternos se
reclamarn ante el tribunal que conozca del negocio en que aqullos deban intervenir, y
se admitirn sin ms trmite cuando no necesiten fundarse en causa legal.
Art. 139. Consignacin y rechazo in limine de la reclamacin de inhabilidad. Cuando
deba expresarse causa, no se dar curso a la solicitud de implicancia o de recusacin de
los funcionarios que a continuacin se mencionan, si no se acompaa testimonio de
haber efectuado una consignacin en la cuenta corriente del tribunal que deba conocer
de la implicancia o recusacin, de las cantidades que en seguida se expresan, para
responder a la multa de que habla el artculo 128.
En la implicancia o recusacin del Presidente, Ministro o Fiscal de la Corte Suprema, el
monto de la consignacin ser de una unidad tributaria mensual. En la del Presidente,
Ministros o Fiscales de una Corte de Apelaciones, de media unidad tributaria mensual.
En la de un juez letrado o de un subrogante legal, defensor pblico, relator, perito,
secretario o receptor, de un cuarto de unidad tributaria mensual.
La consignacin ordenada en este artculo se elevar al doble cuando se trate de la
segunda solicitud de inhabilitacin deducida por la misma parte, al triple en la tercera y
as sucesivamente.
La parte que acte con privilegio de pobreza estar exenta de la obligacin sealada en
el inciso 1.
371
Captulo 3
DEL PRIVILEGIO DE POBREZA
Art. 148. Oportunidad para solicitar su declaracin. El privilegio de pobreza podr
solicitarse en cualquier estado del juicio y aun antes de su iniciacin, ante el tribunal a
quien corresponda conocer en nica o primera instancia del asunto en que haya de tener
efecto.
Podr tramitarse en una sola gestin para varias causas determinadas y entre las mismas
partes, si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal en primera instancia.
Art. 149. Solicitud. La solicitud de privilegio de pobreza expresar los motivos en que
se funde. El tribunal ordenar que se acompaen los antecedentes para acreditarlos, con
la sola citacin de la parte contra quien litigue o haya de litigar el que solicita el
privilegio.
Art. 150. Tramitacin. Si la parte citada no se opone dentro de tercero da a la
concesin del privilegio, el tribunal resolver con el mrito de ella y de los dems
antecedentes acompaados o que el tribunal mande agregar.
Si hay oposicin, se tramitar el incidente en conformidad a las reglas generales.
En la gestin de privilegio de pobreza podrn ser odos los funcionarios judiciales a
quienes pueda afectar su concesin, si se presentan oponindose antes de que el
incidente se resuelva. Cuando sean varios los que deduzcan la oposicin, litigarn por
una cuerda en los trmites posteriores a la presentacin.
Art. 151. Objeto de la informacin y prueba. Sern materia de los antecedentes, o de la
prueba en su caso, las circunstancias invocadas por el que pide el privilegio, as como su
patrimonio, su profesin o industria, sus rentas, sus deudas, las cargas personales o de
familia que le graven, sus aptitudes intelectuales y fsicas para obtener la subsistencia,
sus gastos necesarios o de lujo, las comodidades de que goce, y cualesquiera otras que
373
el tribunal juzgue conveniente averiguar para formar juicio sobre los fundamentos del
privilegio.
Art. 152. Presuncin de derecho de pobreza. Se estimar como presuncin legal de
pobreza la circunstancia de encontrarse preso el que solicita el privilegio, sea por
sentencia condenatoria, sea durante la substanciacin del juicio criminal.
Art. 153. Cosa juzgada provisional de la resolucin que se pronuncia sobre la solicitud
de privilegio de pobreza. Podr dejarse sin efecto el privilegio despus de otorgado,
siempre que se justifiquen circunstancias que habran bastado para denegarlo.
Podr tambin otorgarse el privilegio despus de rechazado, si se prueba un cambio de
fortuna o de circunstancias que autoricen esta concesin.
Captulo 4
DEL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA
Art. 154. Prohibicin de retiro de la demanda. El actor no podr retirar la demanda una
vez que se haya presentado al tribunal.
Art. 155. Oportunidad para el desistimiento de la demanda. Despus de notificada,
podr en cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del
asunto en primera o segunda instancia, y esta peticin se someter a los trmites
establecidos para los incidentes.
Si el desistimiento se presentare ante el tribunal que estuviere conociendo de algn
recurso, se remitir el escrito de desistimiento al tribunal que estuviere conociendo del
asunto en primera o segunda instancia.
Art. 156. Tramitacin. Si existiere oposicin al desistimiento o slo se acepta
condicionalmente, resolver el tribunal si contina o no el juicio, o la forma en que debe
tenerse por desistido al actor.
Art. 157. Efectos de la resolucin que acoge el desistimiento. La sentencia que acepte
el desistimiento, exista o no oposicin, extinguir las acciones a que l se refiera, con
relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra afectado la
sentencia del juicio a que se pone fin.
Art. 158. Tramitacin del desistimiento de la reconvencin. El desistimiento de las
peticiones que se formulen por va de reconvencin se entender aceptado, sin
declaracin expresa, por el slo hecho de proponerse; salvo que la parte contraria
deduzca oposicin dentro de tercero da despus de notificada. En este caso se tramitar
la oposicin como incidente y podr su resolucin reservarse para la sentencia
definitiva.
Ttulo XIII
LAS MEDIDAS CAUTELARES
Captulo 1
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
Art. 159. Objetivo de las medidas prejudiciales y sujetos legitimados para solicitarlas.
El futuro demandante podr solicitar al tribunal, en cualquier proceso, con antelacin a
la interposicin de una demanda o presentada que sea sta y antes de su notificacin,
una o ms diligencias destinadas a preparar la accin que se pretende deducir, rendir
pruebas que pudieren fcilmente desaparecer, o asegurar y anticipar, en su caso, el
resultado de la pretensin que har valer en el proceso.
El demandado slo podr solicitar las medidas de naturaleza probatoria, as como la
sealada en el numeral 5 del artculo 160 cuando tema fundadamente ser demandado y
requiera preparar su defensa, o asegurar pruebas de sus defensas o excepciones que
pudieren fcilmente desaparecer.
374
Captulo 2
MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS.
Art. 160. Objeto de las medidas prejudiciales preparatorias. Para preparar la accin
que se pretende entablar se podrn solicitar todas las medidas que tengan por objeto
recabar los antecedentes que permitan la constitucin vlida y eficaz del proceso, como
las siguientes:
1 Declaracin jurada de quien se pretende demandar, acerca de algn hecho relativo a
su capacidad para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus
representantes.
Si, decretada la diligencia se rehsa prestar la declaracin ordenada o sta no es
categrica, en conformidad a lo mandado, podrn imponrsele multas que no excedan
de dos unidades tributarias mensuales, o arrestos de hasta 30 das, determinados
prudencialmente por el tribunal; sin perjuicio de repetir el apercibimiento.
2 La comparecencia de la persona, o la exhibicin del lugar o bien que se requiera
examinar o inspeccionar para recabar antecedentes necesarios para hacer valer la accin
que se pretende entablar.
La diligencia se cumplir mediante la comparecencia de la persona que deba examinarse
o mostrando el lugar u objeto que deba exhibirse al interesado, quien podr ser asistido
por quien estime conveniente. Asimismo podr cumplirse autorizndolos para su
reconocimiento y dndole facilidades para ello, siempre que el objeto se encuentre en
poder de la persona a quien se ordene la exhibicin.
Si el objeto se halla en poder de terceros, cumplir la persona a quien se ordene la
exhibicin, expresando el nombre y residencia de dichos terceros, o el lugar donde el
objeto se encuentre.
Si se rehsa hacer la exhibicin en esos trminos, en la forma y oportunidad que
determine el tribunal, podr apremiarse al desobediente con multa o arresto en la forma
establecida por el nmero anterior, y aun decretarse allanamiento del local donde se
halle el objeto cuya exhibicin se pide, indicando expresamente el objeto del
allanamiento, el lugar a ser allanado y las personas encargadas de la diligencia.
Iguales apremios podrn decretarse contra los terceros que, siendo meros tenedores del
objeto, se nieguen a exhibirlo.
3 La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de
propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan
interesar a diversas personas. El requerido podr oponerse a la exhibicin ordenada por
razones de confidencialidad o de perjuicio debidamente acreditado, lo que apreciar el
tribunal.
En caso que el requerido no tenga en su poder el instrumento ordenado exhibir,
cumplir su obligacin precisando el lugar dnde se encuentra o proporcionando los
antecedentes que permitan su ubicacin.
Si aquel a quien se pretende demandar expone ser el simple tenedor de la cosa respecto
de la cual procede la accin, ser obligado a declarar bajo juramento el nombre y
residencia de la persona en cuyo nombre la tiene y a exhibir el titulo de su tenencia. Si
expresa no tener ttulo escrito, a declarar bajo juramento que carece de l.
4 Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de
Comercio.
Siempre que se d lugar a las medidas mencionadas en los nmeros 3 y 4, ellas se
llevaran a cabo exhibiendo la persona que tuviere en su poder los instrumentos o los
375
libros en la parte de ellos que guardare relacin con las acciones que pretendieren
hacerse valer.
Si la persona a quien incumba su cumplimiento desobedeciere, existiendo en su poder
los instrumentos o libros a que las medidas se refieren, perder el derecho de hacerlos
valer despus, salvo que la otra parte los haga tambin valer en apoyo de su defensa, o
si se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes, o si se refieren a
hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin, sin perjuicio de
los apremios contemplados en el N 2 y en el prrafo 2, Ttulo II, del Libro I del
Cdigo de Comercio.
5 El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.
Si se inasistiere injustificadamente al acto de reconocimiento de firma o asistindose se
dieren respuestas evasivas, el tribunal tendr por reconocido el instrumento.
El tribunal podr decretar otras medidas preparatorias para preparar la entrada al juicio
conforme al procedimiento previsto en la ley, y en caso de incumplimiento a lo
decretado, podr decretar los apremios contemplados en el N 1.
Captulo 3
MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS.
Art. 161. Medida prejudicial probatoria. El futuro demandante o futuro demandado
podr solicitar que se interrogue anticipadamente a un testigo o perito si se temiere que
no pudiere declarar en la audiencia correspondiente, por deber ausentarse a larga
distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su
incapacidad fsica o mental, o algn otro obstculo semejante.
En los casos previstos en el inciso precedente, el juez deber citar a todos aquellos que
tuvieren derecho a asistir a la audiencia de juicio, quienes tendrn todas las facultades
previstas para su participacin en ella.
Si ya se hubiere presentado la demanda, se podr solicitar que la recepcin de la prueba
testimonial o pericial se verifique en forma anticipada en la audiencia preliminar,
notificndose por cdula a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir a la audiencia de
juicio para los efectos previstos en el inciso anterior.
Captulo 4
TRAMITACIN DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS Y
PROBATORIAS
Art. 162. Requisito general. Las medidas prejudiciales, ya sean preparatorias o
probatorias, debern ser solicitadas por escrito, sealando el nombre, profesin u oficio
del solicitante y de quien ser su contraparte en el juicio; la pretensin o defensas y
excepciones que har valer en su caso, y someramente sus fundamentos; la medida que
solicita y la finalidad concreta que persigue con su realizacin.
Art. 163. Tramitacin. El tribunal proveer la solicitud que cumpla con los requisitos
legales, citando a las partes a una audiencia dentro de quinto da, ms el aumento de la
tabla de emplazamiento. Si el futuro demandado se encontrare fuera de Chile, podr
solicitarse la medida emplazando en su representacin al Defensor de Ausentes.
Si el solicitante de la medida no comparece a la audiencia, se le tendr por desistido de
la solicitud, la que no podr reiterar con posterioridad con igual o similar objeto.
Con lo que las partes expongan en la audiencia, se pronunciar el tribunal de inmediato
respecto de ella. La resolucin slo ser susceptible de recurso de apelacin cuando se
hubiere denegado el otorgamiento de la medida.
No ser necesaria la prctica de la audiencia, si a quien se le hubieren solicitado los
antecedentes mediante la medida preparatoria se los hubiere proporcionado a la
376
solicitante con antelacin a su realizacin, de lo cual dar cuenta por escrito al tribunal,
acompaando en su casos los antecedentes que pudieren demostrar la realizacin de esa
actuacin.
Art. 164. Efectos de estas medidas. La notificacin de la solicitud de una cualquiera de
las medidas prejudiciales al futuro demandado interrumpe la prescripcin. No obstante,
si no se dedujere la demanda dentro de los 60 das siguientes a la fecha en que hubiere
terminado la tramitacin de la medida prejudicial, se entender abandonada y la
prescripcin se considerar como no interrumpida.
Captulo 5
LAS MEDIDAS CAUTELARES
Art. 165. mbito de Aplicacin. Las medidas cautelares pueden adoptarse en cualquier
proceso, a solicitud del sujeto activo de la relacin jurdica procesal, sea ste actor o
demandante reconvencional.
No podrn ser decretadas de oficio por el tribunal, pero ste podr conceder una medida
diversa de la requerida por el actor si, resguardndose de igual modo la pretensin, fuere
menos gravosa y perjudicial para el demandado.
Art. 166. Objeto. Las medidas cautelares tienen como objeto asegurar los efectos de la
sentencia que eventualmente acepte la pretensin del actor. Podrn, asimismo, anticipar
total o parcialmente estos efectos cuando concurran los presupuestos y condiciones que
se indican en este ttulo.
Art. 167. Proporcionalidad. Las medidas que trata este ttulo se limitarn a los bienes
necesarios para responder a las resultas del proceso. El tribunal al conceder una medida
cautelar tendr siempre presente la gravedad y extensin que para el demandado
representa la medida decretada. El tribunal podr, previo requerimiento de partes,
analizar la conveniencia de mantener la medida decretada y de revisar los fundamentos
que le llevaron a decretarla.
Art. 168. Responsabilidad. Los perjuicios que las medidas cautelares pudieran causar
sern siempre de responsabilidad de quien las solicite.
Art. 169. Provisionalidad. Todas estas medidas son esencialmente provisionales. En
consecuencia, cesarn siempre que desaparezca el peligro que se tuvo en vista al
momento de su concesin.
Art. 170. Competencia. Ser competente para conocer y resolver sobre la solicitud de
estas medidas, el tribunal que est conociendo o hubiere conocido del proceso principal
en primera instancia. Si el proceso no se hubiere iniciado al pedirse la medida cautelar,
lo ser el que fuere competente para conocer de la demanda posterior correspondiente.
CAPTULO 6
CAPTULO 7
PRESUPUESTOS GENERALES.
Art. 173. Fumus. Para ordenar las medidas de que trata este ttulo deber el solicitante
acompaar el o los antecedentes que hagan verosmil prima facie la existencia del
derecho que fundamente su pretensin hecha valer en el proceso.
Art. 174. Periculum. Para ordenar las medidas de que trata este ttulo deber el
solicitante acompaar el o los antecedentes que hagan verosmil prima facie el peligro
de dao jurdico que para su pretensin entraa el que no se conceda de inmediato la
medida solicitada.
Art. 175. Caucin y contracautela. La parte que solicite la medida debe previamente
otorgar garanta suficiente para responder de los daos y perjuicios que con ella se
ocasionen. La contraparte podr obtener el alzamiento de la medida, otorgando
contracautela suficiente para responder de los resultados del proceso. No podr
otorgarse una contracautela cuando el bien afecto a la medida fuere precisamente el
objeto del proceso judicial.
La caucin y contracautela ofrecida slo podrn ser en dinero efectivo o mediante una
garanta real. Para fijar el importe de la garanta el tribunal podr or el parecer de un
perito.
Art. 176. Medidas cautelares con carcter prejudicial. En los casos en que la medida se
pida con el carcter de prejudicial deber el solicitante expresar los motivos graves y
urgentes para su concesin, la pretensin que se propone deducir y someramente sus
fundamentos. Deber, asimismo, otorgar la correspondiente caucin de resultas. Si fuere
factible, dependiendo de la medida requerida, deber tambin individualizar el o los
bienes afectos a la medida. Sin el cumplimiento de estos requisitos la medida ser
denegada de plano por el tribunal.
378
CAPTULO 8
PRESUPUESTOS ESPECFICOS
Art. 177. Secuestro. Habr lugar al secuestro en el caso de que se entable una accin
real respecto de la cosa cuyo secuestro se requiere, o cuando se entablen otras acciones
con relacin a cosas muebles determinadas y en uno y otro caso exista motivo de temer
que se pierda o deteriore en manos de la persona que la posea o tenga en su poder.
El secuestro slo tiene por objeto la conservacin material del bien, pero no afecta la
disponibilidad que su titular puede ejercer a su respecto.
Son aplicables al secuestro las disposiciones que se establecen respecto del depositario
de los bienes embargados en la ejecucin.
Art. 178. Intervencin judicial de bienes litigiosos. Habr lugar a la medida de que trata
el numeral 2 del artculo 171 cuando ejercindose alguna pretensin real o personal
haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore el bien sobre el que versa el
proceso, o que los derechos del demandado puedan quedar burlados.
Toda circunstancia que suceda con motivo del nombramiento del o los interventores, as
como su eventual cambio o remocin, se sustanciar de acuerdo a las reglas generales
de los incidentes, sin paralizar el curso del proceso principal.
Art. 179. Facultades del Interventor. Las facultades del interventor se circunscribirn a
llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervencin, pudiendo para
el desempeo de su trabajo imponerse de los balances, libros de contabilidad, de
ingresos y gastos, de las facturas, archivos, computadores, y de los dems papeles,
antecedentes y operaciones que tenga en su poder el demandado.
Deber, adems, informar al interesado y al tribunal de todo descuido, deterioro,
malversacin, abuso o negligencia que note en la administracin de los bienes
intervenidos. En este ltimo evento podr decretarse el depsito y retencin de los
productos lquidos en un establecimiento de crdito, o en poder de la persona que el
tribunal designe, sin perjuicios de acordarse alguna otra medida ms severa en contra
del demandado.
Art. 180. Retencin. La retencin de dinero o cosas muebles proceder respecto de
bienes determinados del demandado, cuando se ejerza en su contra una pretensin
personal y sus facultades no ofrezcan suficiente garanta o haya motivo racional para
creer que procurar ocultar sus bienes. La retencin de dichos bienes podr hacerse en
poder del mismo demandante, del demandado o de un tercero.
Podr el tribunal, asimismo, ordenar que los valores retenidos se trasladen a un
establecimiento de crdito o que queden en poder de la persona que el tribunal designe
cuando lo estime conveniente para la seguridad de dichos valores.
Art. 181. Prohibicin de celebrar actos y contratos. La prohibicin de celebrar actos y
contratos, y la prohibicin de enajenar podrn decretarse con relacin a los bienes que
son materia del proceso, as como tambin respecto de otros bienes determinados del
demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente resultado para asegurar el
resultado del proceso.
Para que los bienes que son materia del proceso se consideren comprendidos en el
nmero 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete la
correspondiente prohibicin respecto de ellos.
Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir la resolucin en el
registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de
terceros. La misma regla se aplicar respecto de aquellos muebles que estn sujetos a
inscripcin en algn registro pblico.
379
Captulo 9
PROCEDIMIENTO
Art. 182. Tramitacin de las medidas cautelares prejudiciales. Si la medida cautelar
fuere solicitada antes de iniciarse el proceso se decretar sin audiencia de la contraparte,
y se ejecutar sin notificacin previa. El tribunal conceder o denegar la solicitud
teniendo a la vista nicamente los antecedentes hechos valer por el solicitante y los
requisitos previstos en este ttulo.
El sujeto pasivo de la medida no podr oponerse a la ejecucin de la medida, sin
perjuicio de poder pedir su alzamiento en el momento procesal oportuno.
En la resolucin que conceda la medida el tribunal establecer el plazo que tiene el
requirente para presentar y notificar la correspondiente demanda y la solicitud de la
mantencin como cautelar de la prejudicial decretada. Este plazo no ser superior a
treinta das. En el evento de que el actor no presente y notifique la demanda y solicitud
de mantencin en el plazo sealado por el tribunal, la medida caducar de pleno
derecho, pudiendo el afectado demandar al peticionario en el correspondiente proceso
declarativo ordinario el pago de todos los daos y perjuicios ocasionados.
El plazo para notificar la demanda y medida concedida podr prorrogarse si no hubiere
podido practicarse sta, no obstante, haberse realizado las gestiones necesarias para su
materializacin.
Art. 183. Tramitacin de las medidas cautelares. Estas medidas se tramitarn como
incidente, de acuerdo a las reglas generales y sin suspender la tramitacin de la causa,
pudiendo la medida llevarse a cabo una vez que se resuelva la solicitud favorablemente.
Las medidas cautelares podrn llevarse a efecto aun antes de notificar a la persona
contra quin se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as lo
ordene fundadamente. Transcurridos diez das desde que la medida cautelar se hubiere
ejecutado sin que la notificacin se efecte, quedarn de plano canceladas las
diligencias practicadas. La referida notificacin se realizar por cdula.
El afectado podr oponerse a la medida dentro del plazo de diez das o en la audiencia
preliminar, dependiendo del evento que ocurra primero. La referida oposicin se
tramitar como un incidente.
Art. 184. Apelacin. La resolucin que se pronuncie acerca de la medida cautelar ser
apelable en el solo efecto devolutivo. En los casos en que la resolucin impugnada se
hubiere pronunciado fuera de una audiencia, este recurso deber interponerse en forma
subsidiaria a la correspondiente reposicin.
TITULO XIV
DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Y SU EFICACIA
Captulo 1
LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
Art. 185. Naturaleza Jurdica. Las resoluciones judiciales se denominarn sentencias
definitivas, sentencias interlocutorias y decretos.
Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto
que ha sido objeto del juicio. Asimismo, es sentencia definitiva aquella que pone fin al
respectivo recurso deducido en contra de una sentencia definitiva.
Es sentencia interlocutoria la resolucin que falla un incidente, la que resuelve sobre
algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva
380
Captulo 3
LA EJECUTORIEDAD DE LAS SENTENCIAS Y LA COSA JUZGADA
Art. 197. Firmeza o ejecutoriedad de las sentencias. Se entender firme o ejecutoriada
una sentencia desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en
su contra; y, en caso contrario, desde que se notifique la resolucin que la mande
cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los
plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan
hecho valer por las partes. Tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el
ministro de fe del respectivo tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar
firme desde este momento, sin ms trmites.
Art. 198. Sentencias que generan la cosa juzgada. Las sentencias definitivas o
interlocutorias firmes producen la accin o la excepcin de cosa juzgada.
Art. 199. Accin de cosa juzgada. Corresponde la accin de cosa juzgada a aquel a
cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto
o para la ejecucin del fallo en la forma prevenida por este Cdigo.
382
Art. 200. Excepcin de cosa juzgada. La excepcin de cosa juzgada puede alegarse por
aquel que haya sido parte en el juicio y por todos aquellos a quienes segn la ley
aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta
haya:
1. Identidad legal de personas;
2. Identidad de la cosa pedida, y
3. Identidad de la causa de pedir.
Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio.
Art. 201. Cosa juzgada de las sentencias penales condenatorias. En los juicios civiles
podrn hacerse valer las sentencias dictadas en un proceso criminal siempre que
condenen al acusado o imputado.
Cuando el acusado hubiere sido condenado en el juicio criminal como responsable del
delito, no podr ponerse en duda, en el juicio civil, la existencia del hecho que
constituya el delito, ni sostenerse la falta de responsabilidad del condenado.
Art. 202. Cosa juzgada de las sentencias penales absolutorias. Las sentencias que
absuelvan de la acusacin o que ordenen el sobreseimiento definitivo, slo producirn
cosa juzgada en materia civil, cuando se funden en alguna de las circunstancias
siguientes:
1. La no existencia del delito o cuasidelito que ha sido materia del proceso. No se
entendern comprendidos en este nmero los casos en que la absolucin o
sobreseimiento provengan de la existencia de circunstancias que eximan de
responsabilidad criminal;
2. No existir relacin alguna entre el hecho que se persigue y la persona acusada, sin
perjuicio de la responsabilidad civil que pueda afectarle por actos de terceros, o por
daos que resulten de accidentes, en conformidad a lo establecido en el Ttulo XXXV,
Libro IV, del Cdigo Civil; y
3. No existir en autos indicio alguno en contra del acusado, no pudiendo en tal caso
alegarse la cosa juzgada sino respecto de las personas que hayan intervenido en el
proceso criminal como acusador particular o del Fisco si hubiere formulado acusacin el
Ministerio Pblico
Las sentencias absolutorias o de sobreseimiento en materia criminal relativas a los
tutores, curadores, albaceas, sndicos, depositarios, tesoreros y dems personas que
hayan recibido valores u objetos muebles por un ttulo de que nazca obligacin de
devolverlos, no producirn en ningn caso cosa juzgada en materia civil.
Art. 203. Eficacia de cosa juzgada de las sentencias penales en el juicio civil. Siempre
que conforme a las reglas precedentes la sentencia criminal produzca cosa juzgada en
juicio civil, no ser lcito en ste tomar en consideracin pruebas o alegaciones
incompatibles con lo resuelto en dicha sentencia o con los hechos que le sirvan de
necesario fundamento.
Captulo 4
LA REVISION DE LAS SENTENCIAS FIRMES.
Art. 204. Causales de revisin. La Corte Suprema podr rever extraordinariamente una
sentencia firme en los casos siguientes:
1. Si se ha fundado en documentos declarados falsos por sentencia ejecutoriada, dictada
con posterioridad a la sentencia que se trata de rever;
2. Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos o peritos, han sido stos condenados
por falso testimonio dado especialmente en las declaraciones que sirvieron de
fundamento a la sentencia;
383
Captulo 5
DE LA EJECUCION DE LAS RESOLUCIONES
Prrafo 1
DE LAS RESOLUCIONES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES CHILENOS
Art. 210. Tribunal Competente. La ejecucin de las resoluciones corresponde a los
tribunales que las hayan pronunciado en primera o en nica instancia.
384
Prrafo 2
DE LAS RESOLUCIONES PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES
EXTRANJEROS
Art. 220. Tratados Internacionales. Las resoluciones pronunciadas en pas extranjero
tendrn en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su ejecucin
se seguirn los procedimientos que establezca la ley chilena, en cuanto no aparezcan
modificados por dichos tratados.
Art. 221. Reciprocidad. Si no existen tratados relativos a esta materia con la nacin de
que procedan las resoluciones, se les dar la misma fuerza que en ella se d a los fallos
pronunciados en Chile.
Si la resolucin procede de un pas en que no se da cumplimiento a los fallos de los
tribunales chilenos, no tendr fuerza en Chile, an en el caso contemplado en el artculo
anterior.
Art. 222. Regularidad internacional. En los casos en que no pueda aplicarse ninguno de
los dos artculos precedentes, las resoluciones de tribunales extranjeros tendrn en Chile
la misma fuerza que si se hubieran dictado por tribunales chilenos para generar la accin
y excepcin de cosa juzgada, con tal que renan las circunstancias siguientes:
1. Que no contengan nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se tomarn en
consideracin las leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la
substanciacin del juicio;
2. Que tampoco se opongan a la jurisdiccin nacional;
387
3. Que las partes en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente
notificada de la accin. Con todo, podr ella probar que, por otros motivos, estuvo
impedida de hacer valer sus medios de defensa;
4. Que estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes del pas en que hayan sido
pronunciadas.
Art. 223. Tribunal competente para conocer del exequtur. En todos los casos a que se
refieren los artculos precedentes, la resolucin que se trate de ejecutar se presentar a la
Corte Suprema en copia legalizada.
Art. 224. Tramitacin exequtur en asuntos contenciosos. En los asuntos contenciosos,
se dar conocimiento de la solicitud a la parte contra quien se pide la ejecucin, la cual
tendr para exponer lo que estime conveniente un trmino igual al de emplazamiento
para contestar demandas en el juicio ordinario
Con la contestacin de la parte o en su rebelda, y con previa audiencia del ministerio
pblico judicial, el tribunal declarar si debe o no darse cumplimiento a la resolucin.
Art. 225. Tramitacin exequtur en asuntos no contenciosos. En los asuntos no
contenciosos, el tribunal resolver con la sola audiencia del ministerio pblico judicial.
Art. 226. Trmino de prueba. Si el tribunal lo estima necesario, podr abrir un trmino
de prueba antes de resolver, la que se rendir en la forma y oportunidad que este Cdigo
establece para los incidentes.
Art. 227. Tribunal competente para conocer de la ejecucin. Mandada cumplir una
resolucin pronunciada en pas extranjero, se seguirn las reglas generales establecidas
para la ejecucin de las resoluciones dictadas por tribunales chilenos.
Prrafo 3
PROCEDIMIENTO PARA EL CUMPLIMIENTO DE RESOLUCIONES
JUDICIALES CONTRA DEL FISCO O DE LOS ORGANOS QUE INTEGRAN
LA ADMINISTRACION DEL ESTADO.
Art. 228. Procedimiento. Las sentencias definitivas y aquellas interlocutorias que
obliguen al cumplimiento de una obligacin al Fisco o a los rganos que integran la
Administracin del Estado, se ejecutarn una vez que se encuentren firmes o
ejecutoriadas.
Toda sentencia que condene al fisco o a un rgano que integre la Administracin del
Estado a cualquiera prestacin, deber cumplirse dentro de los sesenta das siguientes a
la fecha de recepcin del oficio a que se refiere el inciso tercero, mediante decreto
expedido a travs del Ministerio respectivo.
Ejecutoriada la sentencia, el tribunal remitir oficio al Consejo de Defensa del Estado,
adjuntando copia autorizada de la sentencia de primera y de segunda instancia, con
certificado de estar ejecutoriada.
Se certificar en el proceso el hecho de haberse remitido el oficio y se agregar al
expediente copia autorizada del mismo. La fecha de recepcin de ste se acreditar
mediante certificado de ministro de fe que lo hubiese entregado en la Oficina de Partes
del Consejo de Defensa del Estado o, si hubiese sido enviado por carta certificada,
transcurridos tres das desde su recepcin por el correo.
En caso que la sentencia condene al Fisco a prestaciones de carcter pecuniario, el
decreto de pago deber disponer que la Tesorera incluya en el pago el reajuste e
intereses que haya determinado la sentencia y que se devenguen hasta la fecha de pago
efectivo. En aquellos casos en que la sentencia no hubiese dispuesto el pago de reajuste
y siempre que la cantidad ordenada pagar no se solucione dentro de los sesenta das
establecidos en el inciso segundo, dicha cantidad se reajustar en conformidad con la
variacin que haya experimentado el ndice de Precios al Consumidor entre el mes
388
anterior a aquel en que qued ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al del pago
efectivo, ms el inters corriente para operaciones de crdito no reajustables de corto
plazo.
Captulo 6
DE LAS MULTAS
Art. 229. Destino de las multas. Todas las multas que este Cdigo establece o autoriza,
se impondrn a beneficio fiscal, enterndose en la cuenta corriente del tribunal
respectivo y se entregarn anualmente a la Corporacin de Asistencia Judicial.
Las multas debern pagarse dentro de los quince das siguientes a la fecha de
notificacin de la respectiva resolucin. El incumplimiento se comunicar a la Tesorera
General de la Repblica y a la Contralora General de la Repblica para los efectos de
su cobranza y de su inclusin en la lista de deudores fiscales.
LIBRO SEGUNDO
PROCESOS DECLARATIVOS.
Ttulo I
JUICIO ORDINARIO
Captulo I
LA DEMANDA
Art. 230. Oportunidad. El juicio ordinario comenzar por demanda escrita, sin perjuicio
de las medidas prejudiciales que pudiere solicitar en los casos previstos en la ley.
Art. 231. Contenido. La demanda deber contener:
1. La designacin del Tribunal;
2. El nombre, profesin u oficio, domicilio real del actor como aquel que dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal fije para los efectos del juicio;
3. El nombre, profesin u oficio y domicilio del demandado como del representante
legal o convencional a travs de quien pretendiere efectuar el emplazamiento;
4. La narracin precisa de cada uno de los hechos que configuran la pretensin,
sealando los medios de pruebas pertinentes con los cuales pretenden acreditarse, y el
derecho en que se funda;
5. El petitorio formulado con toda claridad y precisin;
6. El valor o cuanta de la causa, si fuere determinable;
7. Las firmas del actor o de su representante y del abogado, salvo los casos
exceptuados por la ley.
Art. 232. Acompaamiento de prueba documental con la demanda. El actor deber
acompaar con su demanda, en la forma prevista en la ley, toda la prueba documental
que se intente hacer valer.
Si no se dispusiera de alguno de esos instrumentos, deber resear su contenido e
indicar con precisin el lugar en que se encuentra, solicitando las medidas pertinentes
para su incorporacin al proceso.
En caso de que por la naturaleza de los documentos acompaados se requiriere de
reproduccin por medios mecnicos o electrnicos para obtener la informacin de que
dan cuenta, el actor lo har presente y ofrecer suministrar tales medios, estndose al
respecto a la forma y oportunidad que para ello sealare el tribunal.
Art. 233. Ofrecimiento de prueba testimonial, pericial y de otros medios probatorios.
El actor deber indicar en la demanda el nombre, profesin u oficio y domicilio de los
testigos y de los peritos que presentar de declarar en juicio, as como sealar los dems
medios de prueba de que piensa valerse y solicitar su diligenciamiento. Sealar,
asimismo, con claridad y precisin los hechos sobre los cuales recaern las
389
declaraciones de testigos y peritos, as como aqullos que pretender demostrar con los
dems medios de prueba.
Art. 234. Sancin a la falta de ofrecimiento de prueba. No podr practicarse ni
ofrecerse medio de prueba alguno fuera de las oportunidades sealadas en los artculos
anteriores, a menos que se tratare de hechos nuevos que la parte no haya podido ni
debido conocer con anterioridad, cuestin que calificar libremente el Tribunal. En tales
casos la prueba se practicar en la forma y oportunidad que ste seale, la que a ms
tardar ser en la audiencia de juicio. Con todo, tratndose de hechos nuevos expuestos
por el respectivo demandado al contestar la demanda principal o la reconvencional, en
su caso, podr acompaarse prueba documental y/u ofrecerse otros medios de prueba
complementarios, hasta el quinto da hbil anterior a la fecha fijada para la audiencia
preliminar.
Art. 235. Modificacin de la demanda. El actor podr modificar la demanda antes de
que haya sido contestada. Estas modificaciones se considerarn como una demanda
nueva para los efectos de su notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se
practique correr el trmino para contestar la primitiva demanda.
Si despus de contestada la demanda sobreviniere algn hecho nuevo, desconocido o
sobreviniente, con influencia sobre el derecho invocado por las partes en el proceso,
stas podrn alegarlo y probarlo hasta la conclusin de la audiencia preliminar. En todos
los casos se conceder por el tribunal a la contraparte la oportunidad para ejercer sus
facultades de contradiccin y prueba correspondientes.
Art. 236. Control de admisibilidad de la demanda. Presentada una demanda sin cumplir
con los requisitos formales previstos en la ley, el tribunal dispondr que se subsanen los
defectos en el plazo que seale, bajo apercibimiento de tenerla por no presentada.
Si el tribunal estimare que la demanda no puede ser admitida a tramitacin por carecer
de jurisdiccin o de competencia absoluta, existencia de litispendencia, inexistencia de
una de las partes, falta de capacidad o representacin de una de las partes, manifiesta
falta de legitimacin para actuar, u otro defecto manifiesto que impida la existencia,
validez o eficacia del proceso, lo declarar de plano, expresando los fundamentos de su
decisin.
Si se impugna la resolucin que no admite a tramitacin la demanda, el tribunal
ordenar que se notifique el demandado la sentencia como los recursos que se deduzcan
antes que ellos se eleven al tribunal superior.
La resolucin que declare la inadmisibilidad de la demanda tendr siempre eficacia para
ambas partes.
Art. 237. Efectos de la presentacin de la demanda. La demanda formalmente idnea
radicar el asunto desde la fecha de su presentacin.
Captulo 2
DEL EMPLAZAMIENTO
Art. 238. Elementos. El emplazamiento en la primera o nica instancia se verificar por
la notificacin vlida de la demanda al demandado o a su representante con facultades
suficientes para actuar en su nombre, y el transcurso del trmino previsto en la ley para
su contestacin.
Art. 239. Notificacin. La notificacin de la demanda deber verificarse personalmente
al demandado si fuere la primera notificacin que se le hubiere de practicar en el
proceso. En los dems casos, la demanda deber serle notificada por cdula al
demandado o a su representante con facultades suficientes para actuar en su nombre.
390
Captulo 3
DE LAS ACTITUDES DEL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA
Art. 242. Incomparecencia. Cuando el demandado debidamente emplazado no
comparezca dentro del plazo correspondiente, se seguir el proceso en su rebelda.
La rebelda del demandado importar una negacin de los hechos afirmados por el actor
en su demanda, pero no podr rendir prueba en juicio al no haberla ofrecido en la
contestacin, a menos que se trate de pruebas supervenientes o referidas a hechos
nuevos, en cuyo caso podrn ser propuestas posteriormente.
El proceso se seguir en rebelda del demandado por el slo ministerio de la ley y no
ser necesario notificarle las resoluciones que se dicten durante el curso del proceso, las
que producirn efectos a su respecto desde que se pronuncien, con excepcin de la
sentencia definitiva que deber ser notificada por cdula. El demandado rebelde podr
comparecer en cualquier estado del proceso, respetando lo que se hubiere actuado con
antelacin dentro del mismo.
Art. 243. Comparecencia. El demandado puede allanarse total o parcialmente, plantear
excepciones previas, contestar la demanda y eventualmente deducir reconvencin. Si
adoptara ms de una de estas actitudes deber hacerlo en forma simultnea y en el
mismo acto.
Art. 244. Allanamiento a la demanda. El demandado podr allanarse a la demanda en
su contestacin, o con posterioridad en la audiencia preliminar, aceptando la pretensin.
En este caso, el tribunal deber dictar sentencia de inmediato, sin necesidad de prueba ni
de ningn otro trmite.
391
Corresponder, por el contrario, seguir los trmites del proceso respectivo, si la cuestin
planteada es de orden pblico, si se tratare de derechos indisponibles, o si los hechos en
que se funda la demanda no pueden ser probados slo por la declaracin de parte.
Art. 245. Excepciones previas. El demandado en la contestacin de la demanda puede
plantear como excepciones previas:
1. La falta de jurisdiccin o la incompetencia del tribunal;
2. La litispendencia;
3. La ineptitud del libelo por incumplimiento de los requisitos del artculo 231;
4. La incapacidad del actor o de su representante o la falta de personera de este ltimo;
5. La prestacin de caucin en el caso de procuracin oficiosa;
6. El emplazamiento de aquellos que, segn la ley, pueda o deba ser llamados al
proceso;
7. La prescripcin o la caducidad;
8. La cosa juzgada;
9. La falta de legitimacin o inters;
10. Cualquier otro vicio procesal que afecte la existencia, validez o eficacia del proceso.
Art. 246. Efectos de la resolucin que se pronuncia sobre excepciones previas. La
resolucin que rechace la excepcin opuesta se dictar de plano. La que la acoja podr
dictarse previa audiencia de la parte demandante si en base a los antecedentes con que
cuenta el tribunal lo estimare pertinente.
La resolucin que acoja la excepcin previa, determinar los efectos de dicha resolucin
y la forma en que continuar el procedimiento.
Art. 247. Forma de la contestacin y reconvencin. La contestacin de la demanda y la
reconvencin, en su caso, debern presentarse por escrito.
Art. 248. Contenido de la contestacin. La contestacin de la demanda deber contener:
1. La designacin del tribunal;
2. El nombre, profesin u oficio, domicilio real del demandado como aquel que dentro
del territorio jurisdiccional del tribunal fija para los efectos del juicio;
3. La narracin precisa de cada uno de los hechos que configuran las defensas y
excepciones que se oponen a la demanda, sealando los medios de pruebas pertinentes
con los cuales pretenden acreditarse y el derecho en que se fundan;
4. El petitorio formulado con toda claridad y precisin, y
5. Las firmas del demandado o de su representante y del abogado, salvo los casos
exceptuados por la ley.
Art. 249. Carga de controvertir los hechos afirmados en la demanda y los documentos
acompaados por el actor y su sancin. En la contestacin de la demanda deber el
demandado pronunciarse categricamente sobre la veracidad de los hechos alegados en
la demanda y sobre la autenticidad, integridad y validez de los documentos que a ella se
hubieren acompaado y cuya autora le fuere atribuida.
Su silencio, as como sus respuestas ambiguas o evasivas se tendrn como admisin de
esos hechos y de la autenticidad, integridad y validez de los documentos.
Slo en circunstancias excepcionales podr el tribunal no aplicar la regla precedente,
atendiendo a razones debidamente fundadas expuestas para invocar que no conoce o se
recuerda algn hecho o circunstancia alegada por el actor.
Art. 250. Prueba en la contestacin. El demandado deber acompaar a su
contestacin, en la forma prevista en la ley, toda la prueba documental que se intente
hacer valer, as como sealar los dems medios de prueba de que piensa valerse y
solicitar su diligenciamiento.
392
Captulo 4
DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR
Art. 252. Comparecencia a audiencia preliminar. Las partes debern comparecer a la
audiencia en forma personal, o debidamente representadas por un mandatario judicial
con facultades suficientes para celebrar todos los actos procesales que constituyen su
objeto.
Art. 253. Inasistencia del actor. La inasistencia del actor a la audiencia preliminar, se
tendr como desistimiento de su pretensin. Igual sancin tendr la inasistencia del
demandado respecto de la reconvencin.
Art. 254. Contenido de la audiencia preliminar. La audiencia preliminar tendr por
objetivo:
1. Ratificar la demanda y la contestacin y, en su caso, la reconvencin y la
contestacin a la misma, pudindose alegar hechos nuevos siempre que no modifiquen
la pretensin o la defensa, as como aclarar su contenido si resultare oscuro e impreciso,
a juicio del Tribunal o de las partes;
2. Llamar a conciliacin a las partes, por parte del juez, la que podr ser total o parcial;
393
Captulo 5
DE LA AUDIENCIA DE JUICIO
Prrafo 1
LOS OBJETIVOS Y PRINCIPIOS DE LA AUDIENCIA DE JUICIO.
Art. 258. Objetivo. En la audiencia de juicio deber rendirse toda la prueba ordenada en
el acta de la audiencia preparatoria y se dictar a su trmino la sentencia definitiva, en la
forma y oportunidad prevista en la ley.
Art. 259. Principios del procedimiento. En la audiencia de juicio debern aplicarse los
principios de la bilateralidad de la audiencia, direccin de oficio por el tribunal,
oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin y continuidad.
Prrafo 2
DISPOSICIONES GENERALES ACERCA DE LA PRUEBA.
Art. 260. Libertad y oportunidad probatoria. Todos los hechos y circunstancias
pertinentes para la adecuada solucin del conflicto sometido a la decisin del tribunal
podrn ser probados por cualquier medio obtenido, ofrecido e incorporado al proceso en
conformidad a la ley.
La prueba que hubiere de servir de base a la sentencia deber rendirse durante la
audiencia del juicio oral, ante el tribunal que conoce del proceso, salvo aquellos casos
que expresamente contemple la ley.
Art. 261. Ofrecimiento de prueba. Las partes podrn ofrecer todos los medios de prueba
de que dispongan, pudiendo solicitar al juez que ordene, adems, la generacin u
obtencin de otros de que tengan conocimiento y que no dependan de ellas, sino de un
rgano o servicio pblico, de terceras personas o de la contraparte, tales como
documentos, certificaciones u otros medios aptos para producir fe sobre un hecho
determinado.
Art. 262. Convenciones probatorias. Durante la audiencia preliminar, las partes podrn
solicitar, en conjunto, al juez que d por acreditados ciertos hechos, que no podrn ser
discutidos en la audiencia de juicio. El juez podr formular proposiciones a las partes
sobre la materia, teniendo para ello a la vista las argumentaciones de hecho contenidas
en la demanda o reconvencin y en la contestacin de ellas.
El juez aprobar slo aquellas convenciones probatorias que no sean contrarias al orden
pblico, las buenas costumbres o que atenten en contra de los derechos fundamentales.
Asimismo, el juez verificar que el consentimiento ha sido prestado en forma libre y
voluntaria, con pleno conocimiento de los efectos de la convencin.
Art. 263. Exclusin de prueba. El juez, ordenar fundadamente que se excluyan de ser
rendidas en el juicio aquellas pruebas que fueren manifiestamente impertinentes,
tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios, resulten sobreabundantes,
hayan sido obtenidas con infraccin de garantas fundamentales o recaigan sobre hechos
no controvertidos, a menos que se tratare de cuestiones indisponibles para las partes.
Las dems sern admitidas y se ordenar su rendicin en la audiencia de juicio
respectiva.
Art. 264. Prueba del derecho extranjero. El derecho extranjero a aplicar para la
solucin de un conflicto no requiere de prueba, pudiendo el tribunal y las partes acudir a
cualquier medio legtimo para determinarlo.
395
Prrafo 3
LOS DOCUMENTOS.
Art. 267. Oportunidad y forma de presentacin de los documentos. La parte que quiera
valerse de un documento que tiene en su poder, podr presentarlo al tribunal en original
o a travs de una copia de l.
Los documentos debern ser presentados por el demandante en su demanda y por el
demandado en la contestacin de la demanda.
El instrumento pblico se tendr por acompaado con citacin; y el instrumento privado
emanado de la contraria con citacin, y bajo apercibimiento de tenerse por reconocido si
no fuere objetado por falta de autenticidad o falta de integridad dentro de sexto da.
La objecin de los documentos acompaados a la demanda o reconvencin deber ser
efectuada en el escrito de contestacin de la demanda o de contestacin de la
reconvencin. Los restantes podrn ser impugnados durante la audiencia preparatoria.
Los documentos que por autorizacin legal puedan ser acompaados en una audiencia,
slo podrn ser objetados dentro de ella.
Art. 268. Documentos en oficinas pblicas o prestadores de servicios pblicos. La parte
que quiera valerse de un documento que se encuentre en una oficina pblica o en algn
prestador de servicios pblicos, podr solicitarlo por intermedio del tribunal. Dicha
facultad podr ser ejercida slo si acredita haber previamente requerido directamente el
testimonio o copia del mismo, especificando el proceso al que se destina, y no se le
hubiere efectuado su entrega.
El requerido podr oponerse a tal entrega por razones de confidencialidad o de perjuicio
debidamente acreditado, lo que apreciar el tribunal.
Art. 269. Documentos en poder de terceros. Cuando las partes quieran valerse de
documentos que estn en poder de terceros, que versen sobre hechos que sean objeto del
juicio, debern solicitar al tribunal que disponga su entrega, sea en original o en copia
fiel de su original.
El requerido podr oponerse a tal entrega por razones de confidencialidad o de perjuicio
debidamente acreditado, lo que apreciar el tribunal.
396
Prrafo 4
DE LA PRUEBA TESTIMONIAL
Art. 276. Deber de comparecer y declarar. Toda persona que no se encontrare
legalmente exceptuada tendr la obligacin de concurrir al llamamiento judicial
practicado, con el fin de prestar declaracin testimonial, de declarar la verdad sobre lo
que se le preguntare y de no ocultar hechos, circunstancias o elementos acerca del
contenido de su declaracin.
En casos urgentes, los testigos podrn ser citados por cualquier medio, hacindose
constar el motivo de la urgencia.
Art. 277. Renuencia a comparecer. Si el testigo legalmente citado no compareciere sin
justa causa, se proceder, a peticin de la parte que lo ofreci, a apercibirlo con arresto
por falta de comparecencia.
La parte que presente a un testigo podr hacerse cargo de la citacin correspondiente
bajo sancin de no poder presentarlo en caso de incomparecencia.
Art. 278. Excepciones a la obligacin de comparecencia. No estarn obligados a
concurrir al llamamiento judicial de que tratan los artculos precedentes, y podrn
declarar en la forma sealada en el artculo siguiente:
397
Art. 284. Declaracin de testigos. No existirn testigos inhbiles. Sin perjuicio de ello,
las partes podrn dirigir al testigo preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o
falta de ella, la existencia de vnculos con alguna de las partes que afectaren o pudieren
afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad.
Todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare,
expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren
conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas.
Art. 285. Testigos nios, nias o adolescentes. El testigo nio, nia o adolescente slo
ser interrogado por el juez, debiendo las partes dirigir las preguntas por su intermedio.
Excepcionalmente, el juez podr autorizar el interrogatorio directo del nio, nia o
adolescente, cuando por su grado de madurez se estime que ello no afectar su persona.
Art. 286. Testigos sordos, mudos o sordomudos. Si el testigo fuere sordo, las preguntas
le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar por escrito sus contestaciones. En
caso de que no pudieren darse a entender por escrito, se aplicar lo dispuesto en el
inciso siguiente.
Si el testigo fuere sordomudo, su declaracin ser recibida por intermedio de una o ms
personas que pudieren entenderse con l. Estas personas prestarn previamente el
juramento o promesa prescritos para los testigos.
Art. 287. De la necesidad de intrprete. Si el testigo no supiere el idioma castellano,
ser examinado por medio de un intrprete mayor de dieciocho aos, quien prestar
juramento o promesa de desempear bien y fielmente el cargo, y por cuyo conducto se
interrogar al testigo y se recibirn sus contestaciones.
Art. 288. Efectos de la comparecencia respecto de otras obligaciones similares. La
comparecencia del testigo a la audiencia a que debiere concurrir, constituir siempre
suficiente justificacin cuando su presencia fuere requerida simultneamente para dar
cumplimiento a obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no le
ocasionar consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna.
Prrafo 5
PRUEBA PERICIAL
Art. 289. Procedencia de la prueba pericial. Las partes podrn recabar informes
elaborados por peritos de su confianza y solicitar que stos sean citados a declarar a la
audiencia de juicio, acompaando los antecedentes que acreditaren la idoneidad
profesional del perito.
Proceder la prueba pericial en los casos determinados por la ley y siempre que, para
apreciar algn hecho o circunstancia relevante para la causa, fueren necesarios o
convenientes conocimientos especiales de una ciencia, arte u oficio.
Los informes debern emitirse con objetividad, atenindose a los principios de la
ciencia o a las reglas del arte u oficio que profesare el perito.
Asimismo, cuando la parte respectiva haya acreditado que carece de los recursos
necesarios para pagar los honorarios del perito el juez, a peticin de sta, podr solicitar
la elaboracin de un informe de peritos a algn rgano pblico u organismo que reciba
aportes del Estado, cuando lo estime indispensable para la adecuada resolucin del
conflicto.
Art. 290. Contenido del informe de peritos. Sin perjuicio del deber de los peritos de
concurrir a declarar ante el juez acerca de su informe, ste deber entregarse por escrito,
con la finalidad de ponerlo en conocimiento de la parte contraria con, a lo menos, cinco
das de anticipacin a la audiencia de juicio o de aquella otra en que hubiere de prestar
declaracin. Dicho informe escrito deber contener:
399
a) La descripcin de la persona, hecho o cosa que fuere objeto de l, del estado y modo
en que se hallare;
b) La relacin circunstanciada de todos los procedimientos practicados y su resultado; y
c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los
principios de su ciencia o reglas de su arte u oficio.
Art. 291. Admisibilidad de la prueba pericial y remuneracin de los peritos. El juez
admitir la prueba pericial cuando, adems de los requisitos generales para la
admisibilidad de las solicitudes de prueba, considerare que los peritos otorgan
suficientes garantas de seriedad y profesionalismo. Con todo, el tribunal podr limitar
el nmero de peritos, cuando resultaren excesivos o pudieren entorpecer la realizacin
del juicio.
Los honorarios y dems gastos derivados de la intervencin de los peritos mencionados
en este artculo correspondern a la parte que los presente. En los casos en que la prueba
pericial haya sido ordenada por el tribunal, los honorarios del perito y dems gastos que
deriven de su intervencin, sern pagados por las partes por mitades, sin perjuicio de lo
que se resuelva sobre las costas.
Art. 292. Improcedencia de inhabilitacin de los peritos. Los peritos no podrn ser
inhabilitados. No obstante, durante la audiencia podrn dirigrseles preguntas orientadas
a determinar su objetividad e idoneidad, as como el rigor tcnico o cientfico de sus
conclusiones. Las partes o el juez podrn requerir al perito informacin acerca de su
remuneracin para determinar si se ajustan a los montos usuales para el tipo de trabajo
realizado.
Art. 293. Declaracin de peritos. La declaracin de los peritos en la audiencia se regir
por las normas establecidas para los testigos. En consecuencia, si el perito se negare a
prestar declaracin, se le aplicarn los apercibimientos y apremios previstos para stos.
Excepcionalmente, el juez podr, con acuerdo de las partes, eximir al perito de la
obligacin de concurrir a prestar declaracin, admitiendo en dicho caso el informe
pericial como prueba.
Prrafo 6
DECLARACIN DE LAS PARTES
Art. 294. Procedencia de la declaracin de las partes. Cada parte podr solicitar al juez
la declaracin oral de las dems partes sobre hechos y circunstancias de los que tengan
noticia y que guarden relacin con el objeto del juicio.
Si los demandantes o demandados fueren varios y se solicitare la citacin a declarar en
juicio de muchos o de todos ellos, el juez podr reducir el nmero de quienes habrn de
comparecer, en especial cuando estime que sus declaraciones puedan resultar una
reiteracin intil sobre los mismos hechos.
La parte citada a declarar estar obligada a concurrir personalmente a la audiencia, a
menos que designe especialmente y por escrito un mandatario para tal objeto, el que se
entender que la representa para todos los efectos legales relacionados con la diligencia,
considerndose sus declaraciones como si hubieren sido hechas personalmente por
aqul cuya comparecencia fue solicitada.
Antes de la declaracin de la parte, su apoderado podr objetar la pregunta formulada y
el juez resolver de plano o previo debate.
Art. 295. Sancin por la falta de colaboracin en la declaracin de partes. Si la parte
debidamente citada no comparece a la audiencia de juicio, personalmente o
debidamente representada, o si compareciendo se negase a colaborar, no declarando o
dando respuestas evasivas, el juez podr establecer, conforme a las reglas de la sana
crtica, como ciertos los hechos contenidos en las afirmaciones de la parte que solicit la
declaracin. En la citacin se apercibir al interesado acerca de los efectos que pudiera
400
Prrafo 7
INSPECCIN JUDICIAL Y REPRODUCCIONES DE HECHO
Art. 296. Inspeccin Judicial. El tribunal, de oficio o peticin de parte, podr
inspeccionar personas, lugares o cosas con la finalidad de esclarecer hechos que
interesen a la decisin del proceso, luego de rendidas las dems pruebas en la audiencia
de juicio. Dicha diligencia podr ser decretada por el tribunal slo hasta antes de haber
terminado la audiencia de juicio.
Prrafo 8
PRUEBA POR INFORME
Art. 300. Procedencia. Los informes que se soliciten a entidades pblicas o privadas
debern versar sobre puntos claramente individualizados y referirse slo a hechos o
actos que resulten de la documentacin, archivo o registro que posea el informante y
que sean de acceso pblico.
No ser admisible el pedido de informe que manifiestamente tienda a sustituir o ampliar
otro medio de prueba que especficamente corresponda por la ley o por la naturaleza del
hecho a probar.
401
Cuando el requerimiento fuere procedente, el informe slo podr ser negado si existiere
causa de reserva o secreto, circunstancia que deber ponerse en conocimiento del
tribunal dentro del sexto da de recibido el oficio.
Art. 301. Facultades de la contraparte. La solicitud de informe deber ser formulada en
la demanda, o en la contestacin de la demanda. La contraparte, en la contestacin de la
demanda o antes de la audiencia preliminar, podr formular las peticiones tendientes a
que los informes sean completos y ajustados a los hechos a que han de referirse.
Una vez recepcionado el informe, este deber ser acompaado con citacin. El informe
podr impugnarse por falsedad o falta de integridad, en cuyo caso se podr requerir la
exhibicin de los asientos, documentos y dems antecedentes en que se fundara la
objecin.
Tal impugnacin slo podr ser formulada dentro de sexto da siguiente al de la
notificacin de la providencia que ordenare la agregacin del informe o en la propia
audiencia en que se presentare y se sustanciar por el trmite de los incidentes.
Prrafo 9
OTROS MEDIOS DE PRUEBA
Art. 302. Medios de prueba no regulados expresamente. Podrn admitirse como
pruebas cualquier otro medio o sistema de reproduccin de la imagen, el sonido o la
escritura, apto para producir fe, independiente de su soporte.
El juez determinar la forma de su incorporacin al procedimiento, adecundola, en lo
posible, al medio de prueba ms anlogo.
Prrafo 10
RENDICIN DE PRUEBA EN LA AUDIENCIA DE JUICIO
Art. 303. Desarrollo de la audiencia de juicio. La audiencia se llevar a efecto en un
solo acto, pudiendo prolongarse en sesiones sucesivas si fuere necesario, y tendr por
objetivo recibir la prueba.
En da y hora fijados, el juez proceder a:
1) Verificar la presencia de las personas que hubieren sido citadas a la audiencia y
declarar iniciado el juicio.
2) Sealar el objetivo de la audiencia, advirtiendo a las partes que deben estar atentas a
todo lo que se expondr en el juicio.
3) Disponer que los testigos y peritos que hubieren comparecido hagan abandono de la
sala de audiencia, y adoptar las medidas necesarias para evitar que stos puedan, antes
de declarar, comunicarse entre s, ni ver, or ni ser informados de lo que ocurriere en la
audiencia.
4) Adoptar las medidas necesarias para garantizar su adecuado desarrollo.
La ausencia de testigos o peritos no suspender la realizacin de la audiencia, salvo que
el juez estimare que dicha inasistencia impide alcanzar el objeto perseguido.
Art. 304. Produccin de la prueba. La prueba se rendir de acuerdo al orden que fijen
las partes, comenzando por la del demandante. Al final, se rendir la prueba que pudiere
ordenar el juez.
Art. 305. Interrogatorio de los testigos, peritos y partes. Durante la audiencia, los
testigos, peritos y las partes sern identificados por el juez, quien les tomar el
juramento o promesa de decir verdad. El juez, en forma expresa y previa a su
declaracin, deber poner en conocimiento del testigo y perito las sanciones
contempladas en el artculo 209 del Cdigo Penal, por incurrir en falso testimonio.
402
A continuacin, los testigos, peritos y las partes sern interrogados por cada una de las
partes, comenzando por aquella que los presenta o haya solicitado la respectiva
declaracin, segn el caso.
Los peritos debern exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su informe
y luego se autorizar su interrogatorio por las partes.
Las preguntas a los testigos, peritos y partes se formularn verbalmente, sin admisin de
pliegos, y debern ser pertinentes a los hechos sobre los cuales versa la prueba,
expresndose en trminos claros y precisos, de manera que puedan ser entendidas sin
dificultad. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr rechazar las preguntas que
no cumplan con dichas exigencias.
La parte que presenta a un testigo o perito, as como el apoderado de la parte declarante,
no podrn formular las preguntas en forma asertiva, ni contener stas elementos de
juicio que determinen la respuesta, ni referirse a hechos o circunstancias ajenas al objeto
de la prueba, lo que calificar el tribunal sin ms trmite y ulterior recurso.
Una vez interrogado por los litigantes, el juez podr efectuar preguntas al testigo o
perito, as como a las partes que declaren, una vez que fueren interrogadas por los
litigantes, con la finalidad de pedir aclaraciones, precisiones o adiciones a sus
respuestas.
Los testigos, peritos y las partes podrn declarar nicamente ante el tribunal que
conozca de la causa.
El juez podr reducir el nmero de testigos de cada parte, e incluso prescindir de la
prueba testimonial cuando sus declaraciones pudieren constituir manifiesta reiteracin
sobre hechos suficientemente esclarecidos en la audiencia de juicio, por ese u otros
medios de prueba.
Art. 306. Declaracin por videoconferencia. Los testigos y peritos que, por algn
motivo grave y difcil de superar no pudieren comparecer a declarar a la audiencia del
juicio, podrn hacerlo a travs de videoconferencia o a travs de cualquier otro medio
tecnolgico apto para su interrogatorio y contrainterrogatorio. La parte que los presente
justificar su peticin en una audiencia previa que ser especialmente citada al efecto,
debiendo aqullos comparecer ante el tribunal con competencia en materia civil ms
cercano al lugar donde se encuentren.
Art. 307. Rendicin de los dems medios de prueba. Los documentos sern exhibidos y
ledos en el debate, con indicacin de su origen. El tribunal de oficio o a solicitud de
parte podr autorizar la lectura resumida del documento, as como la no necesidad de
dicha lectura.
Las grabaciones, los elementos de prueba audiovisuales, computacionales o cualquier
otro de carcter electrnico apto para producir fe, se reproducirn en la audiencia por
cualquier medio idneo para su percepcin por los asistentes. El juez podr autorizar,
con acuerdo de las partes, la lectura o reproduccin parcial o resumida de los medios de
prueba mencionados, cuando ello pareciere conveniente y se asegurare el conocimiento
de su contenido. Todos estos medios podrn ser exhibidos a los declarantes durante sus
testimonios, para que los reconozcan o se refieran a su conocimiento.
Prrafo 11
LA SENTENCIA
Art. 309. Sentencia. Una vez concluido el debate en la audiencia de juicio, el juez
comunicar de inmediato su resolucin, indicando someramente los principales
fundamentos tomados en consideracin para adoptarla.
Excepcionalmente, cuando la audiencia de juicio se hubiere prolongado por ms de dos
das, o recayere sobre un punto de derecho de complejidad, cuya concurrencia
fundamentar, podr postergar la decisin del caso hasta el quinto da hbil, lo que se
indicar a las partes al trmino de la audiencia, fijndose de inmediato el da en que la
decisin ser comunicada.
El juez podr diferir la redaccin del fallo hasta por un plazo de cinco das contados
desde la fecha de comunicacin de su decisin, ampliables por otros cinco das por
razones fundadas, fijando la fecha en que tendr lugar la lectura de la sentencia, la que
podr efectuarse de manera resumida, con slo las partes que asistan.
Si no asistiere ninguna de las partes, se tendr por efectuada la lectura en la audiencia,
entendindose notificada en esa oportunidad a las partes por el slo ministerio de la ley.
Si el juez que presidi la audiencia de juicio no pudiere dictar sentencia, aqulla deber
celebrarse nuevamente.
Art. 310. Contenido de la sentencia escrita. La sentencia definitiva escrita deber
contener:
1) El lugar y fecha en que se dicta;
2) La individualizacin completa de las partes litigantes;
3) Una sntesis de los hechos y de las pretensiones, y excepciones que hubieren hecho
valer las partes y que no hubiere sido resueltas con anterioridad, al tenor de la
resolucin que cita a juicio;
4) El anlisis de toda la prueba rendida, incluso de aquella que hubiere desestimado,
indicando en tal caso las razones tenidas en cuenta para hacerlo, los hechos que estime
probados y el razonamiento que conduce a esa estimacin;
5) Los preceptos constitucionales, legales o los contenidos en tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, las consideraciones jurdicas y los
principios de derecho o de equidad en que el fallo se funda;
6) La resolucin de las cuestiones sometidas a la decisin del tribunal, y
7) El pronunciamiento sobre pago de costas y, en su caso, los motivos que tuviere el
juez para absolver de su pago a la parte vencida.
La parte resolutiva deber comprender todas las acciones y excepciones que se hayan
hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean
incompatibles con las acogidas.
Art. 311. Contenido de la sentencia oral. La sentencia que se dicte oralmente al trmino
de la audiencia preliminar o la de juicio, slo deber cumplir con los requisitos de los
nmeros 1, 2, 3, 5, 6 y 7, del artculo anterior, debiendo realizar someramente el anlisis
de la prueba que sirve de fundamento al fallo, si corresponde.
Ttulo II
PROCEDIMIENTO SUMARIO
Art. 312. mbito de aplicacin. El procedimiento sumario se aplicar en defecto de otra
regla especial a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza,
tramitacin rpida para que sea eficaz.
Deber aplicarse, adems, a los siguientes casos:
1. A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o
en otra forma anloga;
404
1) Or la relacin breve y sinttica, que harn las partes ante el juez, del contenido de la
demanda, la contestacin y de la reconvencin que se haya deducido, en sus respectivos
casos.
2) Contestar la demanda reconvencional, en su caso. Las excepciones que se hayan
opuesto se tramitarn conjuntamente y se fallarn en la sentencia definitiva.
3) Promover, por parte del tribunal, la conciliacin total o parcial, conforme a las bases
que ste proponga a las partes.
4) Determinar el objeto del juicio.
5) Fijar los hechos que deben ser probados, as como las convenciones probatorias que
las partes acuerden y que apruebe el tribunal.
6) Determinar las prueba que recibir el tribunal y aquellas que sern inadmisibles,
segn lo sealado en el numeral 8 del artculo 254.
6) Rendir la prueba ofrecida oportunamente.
7) Concluida la recepcin de la prueba, las partes formularn oral y brevemente las
observaciones que les merezca la prueba, de un modo preciso y concreto, con derecho a
replicar respecto de las conclusiones argumentadas por las dems.
Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente
con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva se
pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando
sean previos o incompatibles con aqulla.
Art. 318. Sentencia. Concluidas las observaciones a la prueba rendida, el juez resolver
de inmediato el conflicto, indicando los fundamentos principales de su decisin.
En caso que la audiencia se hubiere prolongado por ms de dos das, el juez podr
postergar la decisin del caso hasta el da siguiente hbil, citando de inmediato a las
partes a la audiencia respectiva.
Dentro de los diez das siguientes a la fecha en que se dio a conocer la decisin, el juez
deber entregar la redaccin de la sentencia, la cual, en forma oral y resumida, dar a
conocer a las partes en audiencia especialmente fijada al efecto. Este plazo podr ser
ampliado hasta por cinco das, mediante resolucin fundada.
LIBRO TERCERO
LOS RECURSOS PROCESALES
Ttulo I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 319. Facultad de recurrir. Podrn recurrir las partes y los terceros admitidos para
obrar en juicio contra las resoluciones judiciales que les causen agravio, slo por los
medios y en los casos expresamente establecidos en la ley.
Art. 320. Renuncia y desistimiento de los recursos. Los recursos podrn renunciarse
expresamente una vez notificada la resolucin contra la cual procedieren.
Quienes hubieren interpuesto un recurso podrn desistirse de l antes de su fallo. En
todo caso, los efectos del desistimiento no se extendern a los dems recurrentes o a los
adherentes al recurso. La contraparte no podr oponerse al desistimiento.
El apoderado no podr renunciar a la interposicin de un recurso, ni desistirse de los
recursos interpuestos, sin mandato expreso de la parte.
Art. 321. Efecto de la interposicin de recursos. La interposicin de un recurso no
suspender la ejecucin de la resolucin judicial, salvo cuando la ley disponga
expresamente lo contrario.
En la resolucin que se pronuncie sobre la suspensin deber el tribunal declarar si ella
produce la paralizacin de la totalidad del proceso, o slo la del cuaderno principal o del
incidente en el cual se hubiere dictado la resolucin que se impugna.
406
Art. 322. Vista de la causa. Las causas se vern en el da sealado por el tribunal. Si
concluida la hora de audiencia, queda pendiente alguna y no se acuerda prorrogar el
acto, se continuar en los das hbiles inmediatos hasta su terminacin, sin necesidad de
ponerla nuevamente en tabla.
Art. 323. Suspensin de la vista de la causa. Slo podr suspenderse en el da
designado al efecto la vista de una causa, o retardarse dentro del mismo da:
1. Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferente, o la
continuacin de la vista de otro pleito pendiente del da anterior;
2. Por falta de miembros del tribunal en nmero suficiente para pronunciar sentencia;
3. Por muerte del abogado patrocinante o del litigante que gestione por s en el pleito.
En estos casos, la vista de la causa se suspender por quince das contados desde la
notificacin al patrocinado o mandante de la muerte del abogado, o desde la muerte del
litigante que obraba por s mismo, en su caso;
4. Por muerte del cnyuge o de alguno de los descendientes o ascendientes del abogado
defensor, ocurrida dentro de los ocho das anteriores al designado para la vista;
5. Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de comn acuerdo los procuradores o los
abogados de ellas.
Cada parte podr hacer uso de este derecho por una sola vez. En todo caso, slo podr
ejercitarse este derecho hasta por dos veces, cualquiera que sea el nmero de partes
litigantes, obren o no por una sola cuerda. La suspensin de comn acuerdo proceder
por una sola vez.
El escrito en que se solicite la suspensin deber ser presentado hasta las doce horas del
da hbil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera de plazo
ser rechazada de plano. La sola presentacin del escrito extingue el derecho a la
suspensin aun si la causa no se ve por cualquier otro motivo. Este escrito pagar en la
Corte Suprema un impuesto especial de media unidad tributaria mensual y en las Cortes
de Apelaciones de un cuarto de unidad tributaria.
El derecho a suspender no proceder respecto del amparo, recurso de proteccin, las
medidas cautelares anticipadas, ni en los casos en que se ha suspendido la ejecucin
provisional;
6. Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir en el mismo
da ante otro tribunal.
El presidente respectivo podr conceder la suspensin por una sola vez o simplemente
retardar la vista, atendidas las circunstancias. En caso que un abogado tenga dos o ms
vistas en el mismo da y ante el mismo tribunal, en salas distintas, preferir el amparo,
luego la proteccin y en seguida la causa que se anuncie primero, retardndose o
suspendindose las dems, segn las circunstancias; y
7. Por ordenarlo as el tribunal, por resolucin fundada, al disponer la prctica de algn
trmite que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la
causa. La orden de traer algn expediente o documento a la vista, no suspender la vista
de la causa y la resolucin se cumplir terminada sta.
Las causas que salgan de tabla por cualquier motivo volvern a ella al lugar que tenan.
Los errores, cambios de letras o alteraciones no substanciales de los nombres o
apellidos de las partes no impiden la vista de la causa.
Art. 324. Integracin diversa al acta de instalacin. Cuando haya de integrarse una sala
con miembros que no pertenezcan a su personal ordinario, antes de comenzar la vista, se
pondr por conducto del funcionario correspondiente en conocimiento de las partes o de
sus abogados el nombre de los integrantes, y se proceder a ver la causa
inmediatamente, a menos que en el acto se reclame, de palabra o por escrito,
implicancia o recusacin contra alguno de ellos.
407
Art. 329. Aplicacin supletoria. Los recursos se regirn supletoriamente por las normas
de audiencia de juicio del procedimiento ordinario para la rendicin de la prueba cuando
sta sea procedente.
Ttulo II
EL RECURSO DE REPOSICION
Art. 330. Objeto. El recurso de reposicin tiene por objeto impugnar una resolucin
judicial ante el mismo tribunal que la dict para que ste la revoque o invalide, total o
parcialmente, remediando el agravio causado al recurrente.
Art. 331. Procedencia del recurso. El recurso de reposicin proceder en contra de los
decretos y de las sentencias interlocutorias.
Si la resolucin que se impugna fue dictada fuera de audiencia, el recurso deber
interponerse por escrito dentro de tercero da y deber ser fundado.
El tribunal se pronunciar previo debate, pero podr pronunciarse de plano si la
complejidad del asunto lo permitiere.
Si la reposicin se solicita respecto de resolucin pronunciada durante una audiencia
deber promoverse tan pronto se dictare y slo ser admisible cuando no hubieren sido
precedidas de debate. La tramitacin se efectuar verbalmente, de inmediato, y de la
misma manera se pronunciar el fallo.
Art. 332. Apelacin subsidiaria de la reposicin. Cuando la reposicin se interpusiere
respecto de una resolucin que tambin fuere susceptible de apelacin y no se dedujere
a la vez este recurso para el caso de que la reposicin fuere denegada, se entender que
la partes renuncia a la apelacin.
Art. 333. Efectos de la reposicin. La reposicin no tendr efecto suspensivo, salvo
cuando contra la misma resolucin procediere tambin la apelacin en este efecto.
El tribunal podr suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia
impugnada por una reposicin de una resolucin pronunciada fuera de una audiencia, si
la acogiere a tramitacin y segn la naturaleza de la impugnacin efectuada
Ttulo III
EL RECURSO DE APELACION
Art. 334. Objeto del Recurso. El recurso de apelacin tiene por objeto obtener del
tribunal superior respectivo, que enmiende o revoque conforme a derecho la resolucin
del inferior, total o parcialmente, con base precisa en los fundamentos de las
pretensiones formuladas ante el tribunal inferior.
Podr alegarse adems, o bien exclusivamente, la infraccin a normas o garantas
procesales cometidas en la primera instancia, para obtener la invalidacin del juicio oral
y de la resolucin respectiva, o solamente de sta, y ello por las causales especficas
sealadas en este Ttulo. En este ltimo caso el recurrente expresar en captulos
separados los motivos que justifiquen la enmienda o revocacin, de aquellos que
justifiquen la invalidacin del juicio oral y de la resolucin respectiva o slo de esta.
Con todo, la pretensin de enmienda o revocacin, slo se podr hacer valer en subsidio
de la de invalidacin.
Art. 335. Resoluciones Recurribles. El recurso de apelacin slo tendr lugar en contra
de las sentencias definitivas, las sentencias interlocutorias que pusieren trmino al juicio
o hagan imposible su continuacin, las resoluciones que ordenen el pago de costas por
un monto superior a 100 UTM y las que se pronuncien sobre el otorgamiento, rechazo,
modificacin y alzamiento de medidas cautelares, todas dictadas en primera instancia.
Sern tambin apelables las sentencias dictadas en segunda instancia, que declararen de
oficio la falta de jurisdiccin o de competencia absoluta para conocer de un asunto.
409
Todas las dems resoluciones sern inapelables, a menos que la ley dispusiere lo
contrario.
Art. 336. Causales Especficas del Recurso. Cuando el recurso de apelacin se
fundamente en la infraccin a las normas o garantas procesales cometidas en la primera
instancia, deber alegarse y configurarse una o ms de las siguientes causales:
a) Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal incompetente, carente
de jurisdiccin o no designado de conformidad a la ley; cuando hubiere sido
pronunciada por un juez o con la concurrencia de un juez legalmente implicado o cuya
recusacin estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente; y
cuando hubiere sido pronunciada por un juez que no hubiere asistido a la audiencia de
juicio;
b) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposicin a otra sentencia, pasada en
autoridad de cosa juzgada, siempre que sta se haya alegado oportunamente en el juicio;
c) Cuando en la sentencia se hubiere omitido alguno de los requisitos previstos en el
artculo 310 nmeros 4) 5) y 6), en los casos que estos requisitos fueren exigibles;
d) Cuando la sentencia se hubiere dictado ultrapetita, esto es, otorgando ms de lo
pedido por las partes, o extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal,
sin perjuicio de la facultad que ste tenga para fallar de oficio en los casos determinados
por la ley;
e) Cuando la sentencia contenga fundamentos o decisiones contradictorias;
g) Cuando se hubiera omitido el emplazamiento del demandado para la contestacin de
la demanda, la citacin de las partes para la audiencia preliminar o la audiencia de
juicio;
h) Cuando se hubieran omitido diligencias probatorias ofrecidas oportunamente o
hubieren sido rechazadas en forma indebida;
i) Cuando se hubieren rendido diligencias probatorias en una forma no prevista en la
ley; y,
j) En todos aquellos casos de impedimentos o entorpecimientos infundados que
hubieran imposibilitado que la parte conociera las diligencias probatorias decretadas,
participare en la rendicin de la prueba o ejerciera su derecho de contradiccin.
Art. 337. Plazo y Forma de Interposicin. El recurso de apelacin deber interponerse
dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la resolucin impugnada. Si la
apelacin se interpusiera en subsidio de un recurso de reposicin, deber deducirse
conjuntamente con ste, a menos que la ley permitiere la interposicin separada de estos
recursos.
El recurso de apelacin deber ser interpuesto por escrito, con indicacin de sus
fundamentos de hecho y de derecho y de las peticiones concretas que se formularen. Si
el recurso se fundamentare en la infraccin de normas o garantas procesales, el
recurrente deber expresar claramente la o las causales especficas que invoca, los
hechos que las constituyen, y la circunstancia de haber denunciado oportunamente la
infraccin o de no haber tenido la oportunidad para hacerlo. Si se fundare en varias
causales, se indicar si stas se invocan conjunta o subsidiariamente.
Interpuesto el recurso, no se podr modificar sus fundamentos de hecho o de derecho ni
las peticiones concretas ni modificar o agregar nuevas causales especficas, en su caso.
Art. 338. Tribunal ante y para ante el que se interpone el recurso de apelacin. El
recurso de apelacin deber interponerse ante el mismo tribunal que hubiere dictado la
resolucin y para ante su superior jerrquico.
Art. 339. Control de admisibilidad por el Tribunal A Quo. Interpuesto el recurso, el
tribunal a quo se pronunciar sobre su admisibilidad. La inadmisibilidad podr
decretarse de oficio o a peticin de parte, y slo podr fundarse en haberse deducido el
410
recurso en contra de una resolucin que no fuere impugnable por este medio o en
haberse deducido fuera de plazo. La resolucin que declarare la inadmisibilidad, ser
susceptible de reposicin dentro de tercero da, sin perjuicio del recurso de hecho que
ms adelante se reglamenta.
Art. 340. Efectos del recurso de apelacin. La apelacin se conceder en el solo efecto
devolutivo, a menos que la ley sealare expresamente que comprende los efectos
devolutivo y suspensivo, cuyo alcances se sealan en los artculos siguientes. Cuando se
otorga simplemente la apelacin, sin limitar sus efectos, se entender que comprende
solamente el efecto devolutivo.
Art. 341. Concesin de apelacin en el solo efecto devolutivo. Cuando la apelacin
proceda en el solo efecto devolutivo, seguir el tribunal inferior conociendo de la causa
hasta su terminacin, incluso la ejecucin de la sentencia definitiva.
Si se revocare el fallo que se hubiere cumplido, deber el tribunal de primera instancia
decretar todas las medidas para que se restituya a las partes a la posicin en que se
encontraban con anterioridad a la ejecucin de la sentencia, sin perjuicio de los derechos
de terceros.
El tribunal de alzada, a peticin del apelante y mediante resolucin fundada, podr
dictar orden de no innovar.
La orden de no innovar suspende los efectos de la resolucin recurrida o paraliza su
cumplimiento, segn sea el caso. El tribunal podr restringir estos efectos por
resolucin fundada.
Los fundamentos de las resoluciones que se dicten de conformidad a este inciso no
constituyen causal de inhabilidad.
Las peticiones de orden de no innovar sern distribuidas por el Presidente de la Corte,
mediante sorteo, entre las salas en que est dividida y se resolvern en cuenta.
Decretada una orden de no innovar, quedar radicado el conocimiento de la apelacin
respectiva en la sala que la concedi y el recurso gozar de preferencia para figurar en
tabla y en su vista y fallo.
Art. 342. Concesin de apelacin en ambos efectos. Cuando la apelacin comprenda
los efectos suspensivo y devolutivo a la vez, se suspender la competencia del tribunal
inferior para seguir conociendo de la causa.
Podr, sin embargo, entender en todos los asuntos en que por disposicin expresa de la
ley conserve competencia, especialmente para pronunciarse sobre otorgamiento,
alzamiento, mantencin o modificacin de medidas cautelares; para conocer de las
gestiones a que d origen la interposicin del recurso hasta que se eleven los
antecedentes al superior, y en las que se hagan para declarar la terminacin del proceso
o del recurso antes de la remisin de los antecedentes al tribunal de alzada.
Art. 343. Concesin o denegacin del recurso de apelacin. Concedido el recurso el
juez remitir al tribunal de alzada los antecedentes que contengan copia fiel de la
resolucin y de todos los antecedentes que fueren pertinentes para un acabado
pronunciamiento sobre el recurso.
Para tal efecto, la resolucin que conceda una apelacin slo en el efecto devolutivo
deber determinar las piezas del expediente que, adems de la resolucin apelada, deban
conformar los antecedentes para continuar conociendo del proceso, si se trata de
sentencia definitiva, o que deban enviarse al tribunal superior para la resolucin del
recurso, en los dems casos.
Denegado el recurso de apelacin, concedido siendo improcedente u otorgado con
efectos no ajustados a derecho, las partes podrn recurrir de hecho, dentro de quinto da,
ante el tribunal de alzada, con el fin de que resuelva si hubiere lugar o no al recurso y
cules debieren ser sus efectos. Si se hubiere deducido recurso de reposicin en contra
411
de la resolucin que se pronuncia sobre la concesin del recurso de apelacin, este plazo
se contar desde que se hubiere notificado la resolucin que hubiere pronunciado acerca
del recurso de reposicin.
Presentado el recurso de hecho, el tribunal de alzada solicitar, cuando lo estime
pertinente, los antecedentes e informes que estime necesarios para un acabado
pronunciamiento sobre el recurso. Podr, asimismo, ordenar en cuenta que no se innove
cuando estime que existen antecedentes que justifiquen esta medida.
Si el tribunal superior declara inadmisible el recurso, lo comunicar al inferior
devolvindole el proceso si se ha elevado.
Si el recurso es declarado admisible, el tribunal superior determinar los efectos en que
es concedido el recurso y podr ordenar al inferior la remisin del proceso, o retenerlo si
se halla en su poder, y le dar la tramitacin que corresponda. En este caso, si se hubiere
concedido el recurso de apelacin en ambos efectos o se hubiere concedido orden de no
innovar respecto del concedido en el efecto devolutivo, quedarn sin efecto las
gestiones posteriores a la negativa del recurso y que sean una consecuencia inmediata y
directa del fallo apelado.
Art. 344. Remisin de antecedentes ante el tribunal de alzada. La remisin de los
antecedentes referidos en el artculo anterior, se har por el tribunal a quo a ms tardar
dentro del quinto da siguiente al de la ltima notificacin de la resolucin que concede
el recurso, sin perjuicio de poder ampliarse este plazo por todos los das que, atendida la
extensin de los antecedentes que hayan de reproducirse, estime necesario dicho
tribunal.
Art 345. Control de admisibilidad por el Tribunal Ad Quem. Recibido el recurso por el
tribunal ad quem, ste examinar en cuenta la admisibilidad del recurso de apelacin,
pudiendo declararlo inadmisible por resolucin fundada, total o parcialmente, de oficio
o a peticin de parte, en uno cualquiera de los siguientes casos:
a) Si el recurso hubiere sido interpuesto fuera de plazo o respecto de resolucin
inapelable;
b) Si el recurso no tuviere fundamentos de hecho, de derecho, o peticiones
concretas;
c) Si habindose invocado la infraccin a normas o garantas procesales, no se
hubiere expresado la o las causales especficas en que se fundamenta el recurso, o los
hechos que las constituyen;
d) Si en el mismo caso anterior y tratndose de leyes atingentes al procedimiento,
no se hubiera reclamado oportunamente la infraccin, mediante el ejercicio en todos sus
grados de los medios de impugnacin contemplados en la ley, siempre que se hubiera
tenido la oportunidad procesal para hacerlo. Con todo, no ser necesaria dicha
reclamacin, cuando la ley no admitiere medio alguno de impugnacin contra la
resolucin que contuviere el vicio o defecto, cuando ste hubiere tenido lugar en el
pronunciamiento mismo de la sentencia que se apela, ni cuando dicho vicio o defecto
hubiere llegado al conocimiento de la partes despus de pronunciada la sentencia.
Si el tribunal ad quem declara inadmisible el recurso, devolver el proceso al tribunal a
quo, el cual proceder al cumplimiento del fallo si ello fuera procedente y as se le
solicitare por la parte gananciosa. En caso contrario, lo declarar admisible y mandar
que se traigan los autos en relacin. De la resolucin que se dicte en estas materias slo
podr pedirse reposicin fundada, dentro de tercero da.
Sin perjuicio de lo antes expuesto, y no obstante haberse declarado la inadmisibilidad
del recurso por el tribunal ad quem, mandar ste traer los autos en relacin, si estima
412
posible una nulidad de oficio por una o ms de las causales especificas invocadas por la
parte recurrente, salvo que apreciare la falta de jurisdiccin o de competencia absoluta
del tribunal en cuyo caso no tendr la limitacin antedicha. En tal caso dejar constancia
en el proceso de los posibles vicios, respecto de los cuales oir a los abogados que
concurran a alegar en la vista de la causa. Si habiendo stos concurrido a alegar, el vicio
se advirtiere despus de la audiencia, el tribunal no podr ya anular de oficio, a menos
que proceda a citar a los abogados para orlos sobre el punto. No podrn declararse, de
oficio, las nulidades convalidadas.
Art. 346. Lmites del Recurso. No obstante lo expuesto en el artculo anterior, y
concluida la vista de la causa, el tribunal ad quem podr rechazar el recurso de
apelacin que se fundamentare exclusivamente en la infraccin a las normas o garantas
procesales o, en su caso, rechazar el capitulo referido a esas infracciones, en uno o ms
de los casos siguientes:
a) Si los hechos constitutivos de la causal invocada no influyeren en la parte
dispositiva de la sentencia recurrida o se tratare de vicios de procedimiento que
hubieren sido expresa o tcitamente subsanados, sin perjuicio de las facultades del
tribunal superior para corregir los que advirtiere en la tramitacin del recurso;
b) Si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido una
indefensin procesal reparable slo con la invalidacin del juicio oral y de la sentencia,
o slo de esta ltima. Si el vicio invocado fuere la falta de pronunciamiento sobre
alguna pretensin, excepcin o defensa que se haya hecho valer oportunamente en el
juicio, o de los requisitos de la resolucin respectiva, podr el tribunal superior limitarse
a ordenar al tribunal de la causa que complete la sentencia, fijndole un plazo para ello.
Completada la resolucin por el tribunal inferior y notificado a las partes, podrn estas
deducir nuevamente un recurso de apelacin, como si antes no lo hubieren interpuesto.
Asimismo el tribunal inferior deber comunicar al inferior la circunstancia de haberse
dado cumplimiento a lo ordenado.
Se aplicar tambin en este caso, lo previsto en el inciso final del artculo anterior.
Art. 347. Adhesin a la apelacin. El apelado puede adherirse a la apelacin pidiendo
la reforma de la sentencia apelada en la parte en que la estime gravosa para l.
La adhesin a la apelacin puede efectuarse en primera instancia antes de remitirse los
antecedentes al superior; y en segunda, dentro del plazo que se contempla para deducir
el recurso de hecho.
El escrito de adhesin a la apelacin deber cumplir con los mismos requisitos de aquel
en el cual se deduce el recurso de apelacin.
En contra de la resolucin del tribunal de primera instancia que se pronuncie acerca de
la admisibilidad de la adhesin a la apelacin procedern los mismos recursos que en
contra de la resolucin que se pronuncie sobre la admisibilidad del recurso de apelacin.
No ser admisible la adhesin a la apelacin desde el momento en que el apelante haya
presentado escrito para desistirse del recurso. En las solicitudes de adhesin y
desistimiento se anotar por el ministro de fe del tribunal la hora en que se entreguen.
La adhesin a la apelacin se declarar abandonada en los mismos casos que el recurso
de apelacin.
Art. 348. Prueba en segunda instancia. En segunda instancia no se admitir prueba
alguna con la sola excepcin de la documental que podr aceptar el tribunal ad quem,
siempre que en su concepto resulte verosmil el hecho que la parte que la presenta no
haya tenido conocimiento de ella con anterioridad o no haya podido presentarla en la
oportunidad legal correspondiente. Asimismo, en forma previa a la vista del recurso y a
peticin de parte, el tribunal podr citar a las partes a una audiencia de prueba, en todos
413
Ttulo IV
RECURSO EXTRAORDINARIO
Art. 353. Objeto del Recurso. El recurso extraordinario tiene por objeto que la Corte
Suprema unifique la jurisprudencia con ocasin de una sentencia notoriamente injusta
para el recurrente. Se interpondr directamente ante la Corte Suprema y lo fallado por
ella ser irrecurrible.
El recurso adems tendr por objeto revocar la sentencia impugnada si se han vulnerado
sustancialmente garantas constitucionales.
Art. 354. Unificacin de la Jurisprudencia. La funcin de la Corte Suprema es
preservar la coherencia y unidad de los criterios de decisin en los tribunales del pas en
virtud del recurso extraordinario. En consecuencia, ejercer su funcin de unificacin
cuando:
a) La sentencia recurrida se oponga a la jurisprudencia uniforme.
b) La jurisprudencia previa fuere contradictoria entre s.
414
Art. 362. Publicacin de las sentencias. Las sentencias que fallen un recurso
extraordinario debern todas ser publicadas en la pgina Web del Poder Judicial,
conteniendo especialmente un extracto de la doctrina jurisprudencial que se haya
establecido con motivo del fallo.
La publicacin deber adems sealar nominativamente qu Ministros fueron los
redactores de los votos de mayora, de minora y quienes solamente concurrieron a la
vista y acuerdo, sin haber intervenido en la redaccin.
LIBRO CUARTO
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Ttulo I
DE LA EJECUCIN
Captulo 1
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 363. Presupuestos de la accin ejecutiva. Ttulos ejecutivos. La accin ejecutiva
tendr por fundamento un ttulo ejecutivo que d cuenta de una obligacin lquida o
determinada, actualmente exigible y no prescrita.
Slo tendrn aparejada la ejecucin los ttulos siguientes:
1. La sentencia definitiva e interlocutoria, condenatoria, firme o ejecutoriada y
aquella que cause ejecutoria, siempre que no se haya decretado respecto de ella orden de
no innovar.
2. Los laudos o resoluciones arbitrales.
3. El acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un
ministro de fe o por dos testigos de actuacin.
4. La copia autorizada de escritura pblica.
5. Los ttulos al portador o nominativos, legtimamente emitidos, que representen
obligaciones vencidas y los cupones, tambin vencidos, de dichos ttulos, siempre que
los cupones confronten con los ttulos y stos, en todo caso, con los libros talonarios.
6. El instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por
reconocido.
7. Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.
Quien sostenga la disconformidad de los ttulos, cupones y libros talonarios, sealados
en el numeral 5, as como la falsedad del ttulo, sealada en el numeral 6, podr alegar
de tales circunstancias ante el correspondiente juez de ejecucin, segn lo previsto en el
artculo 406.
Art. 364. De la Ejecucin Civil. La accin ejecutiva se ejercer directamente ante el
oficial de ejecucin, sin necesidad de representacin letrada ni de intervencin del juez,
sin perjuicio de las acciones que el ejecutado o terceros puedan impetrar con respecto a
dicha ejecucin, ante el juez de ejecucin.
Art. 365. Prescripcin de la accin ejecutiva. La accin ejecutiva prescribir si no se
interpone la correspondiente solicitud de ejecucin dentro de los tres aos contados
desde la fecha en que la obligacin contenida en el ttulo ejecutivo se hiciere exigible.
Art. 366. Obligacin liquida. La ejecucin puede recaer:
1. Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor;
2. Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, segn
avaluacin que debe acompaar el ejecutante a la solicitud si no se hubiere determinado
416
ese valor por las partes en el titulo ejecutivo mismo o en otro instrumento, con
anterioridad al ejercicio de la accin ejecutiva, y
3. Sobre una cantidad de un gnero determinado, cuya avaluacin se determine en la
forma que establece el nmero anterior.
4. Sobre cantidad lquida de dinero.
Se entender cantidad lquida, la que actualmente tenga esta calidad y aquella pueda
liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo
ttulo ejecutivo contenga.
El acreedor expresar en la solicitud de ejecucin, la especie o la cantidad lquida por la
cual pide el despacho de ejecucin.
Sin embargo, tratndose de moneda extranjera, no ser necesario proceder a su
avaluacin, sin perjuicio de las reglas que para su liquidacin y pago se expresan en
otras disposiciones de este Cdigo.
Si del ttulo aparece una obligacin en parte lquida e ilquida en otra, podr procederse
a la ejecucin de la primera, reservndose al acreedor su derecho para reclamar el resto
por la va ordinaria.
Art. 367. Solicitud de ejecucin. Para ejercer su accin ejecutiva el ejecutante
presentar ante el oficial de ejecucin competente, sin necesidad de abogado
patrocinante ni apoderado, una solicitud de ejecucin, la que contendr:
1. El ttulo ejecutivo en que se fundare la ejecucin.
2. La tutela ejecutiva que se pretende en relacin con el ttulo ejecutivo hecho
valer, precisando, en su caso, la cantidad que se reclama.
3. El sealamiento de los bienes del ejecutado susceptibles de embargo de los que
tuviere conocimiento y, en su caso, si los considera suficientes para el objetivo de la
ejecucin.
4. Las medidas de localizacin e investigacin que interese realizar a travs del
tribunal, en su caso.
5. La persona o personas, con indicacin de las circunstancias que permitan su
identificacin, en contra de las que se pide que se despache ejecucin, por aparecer en el
ttulo como deudores.
Art. 368 Documentos que han de acompaarse a la solicitud de ejecucin. A la
solicitud de ejecucin se acompaarn:
1. El ttulo ejecutivo.
2. Los documentos que acrediten los precios o cotizaciones aplicados para la
determinacin de la liquidez de la obligacin, salvo que se trate de datos oficiales o de
pblico conocimiento como el valor de la Unidad de Fomento o la tasa de inters
corriente o mximo convencional.
3. Los dems documentos que la ley exija para el despacho de la ejecucin.
Tambin podrn acompaarse cuantos documentos considere el ejecutante til o
conveniente para el mejor desarrollo de la ejecucin y contengan datos de inters para
despacharla.
Art. 369. Despacho de la ejecucin. Presentada la solicitud de ejecucin, el oficial de
ejecucin despachar en todo caso la ejecucin, siempre que concurran los presupuestos
y requisitos sealados en los artculos anteriores, el ttulo ejecutivo no adolezca de
417
ninguna irregularidad formal y los actos de ejecucin que se solicitan sean conformes
con la naturaleza y contenido del ttulo.
La ejecucin se despachar mediante una resolucin de carcter administrativa, respecto
a la cual el ejecutado podr oponerse ante el Juez de Ejecucin, segn las reglas
sealadas en el artculo 374 y siguientes.
Art. 370. Contenido del despacho de la ejecucin. La resolucin por la que se despacha
la ejecucin deber contener:
1. La determinacin de la persona o personas respecto a las cuales se despacha
ejecucin; si se despacha en forma solidaria y cualquier otra precisin que, respecto de
las partes o del contenido de la ejecucin, resulte procedente realizar.
2. La cantidad por la que se despacha ejecucin.
3. Las medidas de localizacin y averiguacin de los bienes del ejecutado que
procedan, incluida la revisin de todas las bases de datos pblicas y privadas en que
pueda encontrarse noticia o rastro de los bienes del ejecutado.
4. Los apremios que proceda acordar, desde ese momento, incluido, si fuere
posible, el embargo de bienes concretos.
5. El contenido del requerimiento de pago que deba hacerse al deudor, en los casos
en que la ley establezca este requerimiento.
El despacho de ejecucin, as como la copia de la solicitud ejecutiva, sern notificadas
personalmente al ejecutado. Si el ejecutado no fuere habido en dos das hbiles distintos
en su domicilio, morada o en el lugar donde desempea su profesin u oficio, el oficial
de ejecucin estar facultado para notificarlo en cualquiera de estos lugares por cdula.
Art. 371. Denegacin del despacho de la ejecucin. Derechos del ejecutante. Si el
oficial de ejecucin estimase que no concurren los presupuestos y requisitos legalmente
exigidos para el despacho de la ejecucin, la denegar.
La denegacin del despacho de la ejecucin ser directamente reclamable ante el propio
oficial de ejecucin y, en caso de nueva negativa, ante el juez de ejecucin competente.
Si el juez de ejecucin estimare que la ejecucin es procedente ordenar al oficial de
ejecucin correspondiente el despacho de ejecucin.
Art. 372. Apremios inmediatos tras el despacho de la ejecucin. Las medidas a que se
refiere el nmero 3 del artculo 370 se llevarn a efecto de inmediato, sin or
previamente al ejecutado ni esperar a la notificacin de la resolucin que despacha la
ejecucin.
Los apremios a que se refiere el nmero 4 del dicho artculo se llevarn efecto slo una
vez notificada la solicitud al ejecutado. Excepcionalmente, podr el oficial de ejecucin
proceder sin previa notificacin, por motivos urgentes, de los que deber dejar
constancia en el mismo despacho de ejecucin.
En los casos de los nmeros 5 y 6 del artculo 363, slo se podr dar inicio a las
medidas y apremios a que se refieren los nmeros 3 y 4 del artculo 370 cuando haya
vencido el plazo legal para oponerse a la ejecucin sin que el ejecutado haya ejercido
ese derecho, o en caso de que se haya deducido oposicin, cuando sta haya sido
declarada inadmisible o haya sido desechada por sentencia definitiva, a menos que:
418
Captulo 2
DE LA EJECUCIN DINERARIA
Prrafo 1
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 383. mbito del presente ttulo. Las disposiciones del presente Ttulo se aplicarn a
la ejecucin forzosa procedente en virtud de un ttulo ejecutivo del que, directa o
indirectamente, resulte el deber de entregar una cantidad de dinero lquida.
Art. 384. Cantidad lquida. Ejecucin por saldo de operaciones. Para el despacho de la
ejecucin se considerar lquida toda cantidad de dinero determinada, que se exprese en
el ttulo con letras, cifras o guarismos comprensibles. No ser necesario, sin embargo, al
efecto de despachar ejecucin, que sea lquida la cantidad que el ejecutante solicite por
los intereses que se pudieran devengar durante la ejecucin y por las costas que sta
origine.
Tambin podr despacharse ejecucin por el importe del saldo resultante de operaciones
derivadas de contratos formalizados en escritura pblica, siempre que se haya pactado
en el ttulo que la cantidad exigible en caso de ejecucin ser la resultante de la
liquidacin efectuada por el acreedor en la forma convenida por las partes en el propio
ttulo ejecutivo.
Art. 385. Ejecucin en casos de intereses variables. El ejecutante expresar en su
solicitud de ejecucin las operaciones de clculo que arrojan como saldo la cantidad
determinada por la que pide el despacho de la ejecucin en los siguientes casos:
1. Cuando la cantidad que reclama provenga de un prstamo o crdito en el que se
hubiera pactado un inters variable.
2. Cuando la cantidad reclamada provenga de un prstamo o crdito en el que sea
preciso ajustar las paridades de distintas monedas y sus respectivos tipos de inters.
422
Prrafo 2
EMBARGO DE BIENES
Art. 392. Alcance objetivo y suficiencia del embargo. No se embargarn bienes cuyo
valor exceda notoriamente la cantidad por la que se haya despachado ejecucin, salvo
que en el patrimonio del ejecutado slo existieren bienes de valor superior a esos
conceptos o fueren de difcil realizacin.
Art. 393. Sustitucin del embargo mediante consignacin. Despachada la ejecucin, el
oficial de ejecucin proceder al embargo de bienes conforme a lo dispuesto en el
presente Cdigo, a no ser que el ejecutado consignare la cantidad por la que sta se
hubiere despachado para impedir el embargo, en cuyo caso se entender que ste ha
recado sobre la suma consignada.
El ejecutado que no hubiere hecho la consignacin antes del embargo para su
sustitucin podr efectuarla en cualquier momento posterior, hasta antes de que se
resuelva la oposicin a la ejecucin o si se hubiere rechazado o no se hubiere deducido,
hasta que se proceda a la venta de los bienes embargados. En este caso, una vez
realizada la consignacin, se alzarn los embargos que se hubiesen trabado.
No proceder la sustitucin del embargo cuando ste recaiga sobre la especie o cuerpo
cierto debida que se encuentra en poder del deudor.
424
Para fijar la cuanta de las multas, se tendr en cuenta la cantidad por la que se haya
despachado ejecucin, la resistencia a la presentacin de la relacin de bienes y la
capacidad econmica del requerido, pudiendo modificarse o dejarse sin efecto el
apremio econmico en atencin a la ulterior conducta del requerido y a las alegaciones
que pudiere efectuar para justificarse.
El requerimiento al ejecutado para la manifestacin de sus bienes podr repetirse todas
las veces que sea necesario bajo los apercibimientos antes sealados. Se conformar una
nmina pblica con el nombre de aquellos ejecutados que hayan incumplido con alguna
de las obligaciones establecidas en este artculo.
Art. 398. Investigacin del patrimonio del ejecutado. A instancias del ejecutante que no
pudiere designar bienes del ejecutado suficientes para el fin de la ejecucin, el oficial de
ejecucin se dirigir a las entidades financieras, organismos y registros pblicos y
personas fsicas y jurdicas que el ejecutante indique, para que faciliten la relacin de
bienes o derechos del ejecutado de los que tengan constancia. Al formular estas
indicaciones, el ejecutante deber expresar sucintamente las razones por las que estime
que la entidad, organismo, registro o persona de que se trate dispone de informacin
sobre el patrimonio del ejecutado.
El oficial de ejecucin no reclamar datos de organismos y registros cuando el
ejecutante pudiera obtenerlos por s mismo, o a travs de su abogado, debidamente
facultado al efecto por su poderdante.
Art. 399. Deber de colaboracin. Todas las personas y entidades pblicas y privadas
estn obligadas a prestar su colaboracin en las actuaciones de ejecucin y a entregar al
oficial de ejecucin o al tribunal cuantos documentos y datos tengan en su poder, sin
ms limitaciones que los que imponen el respeto a los derechos fundamentales o a los
lmites que, para casos determinados, expresamente impongan las leyes.
El tribunal, a solicitud del juez de ejecucin, y previa audiencia de los interesados,
podr imponer multas coercitivas peridicas a las personas y entidades que no presten la
colaboracin que el tribunal les haya requerido con arreglo al inciso anterior.
Cuando, en aplicacin de lo dispuesto en el inciso primero de este artculo, el oficial de
ejecucin recibiese datos ajenos a los fines de la ejecucin, adoptar las medidas
necesarias para garantizar la no utilizacin y confidencialidad de los mismos.
Art. 400. Orden en los embargos. A falta de pacto entre acreedor y deudor, el oficial de
ejecucin embargar los bienes del ejecutado procurando tener en cuenta la mayor
facilidad de su enajenacin y la menor onerosidad de sta para el ejecutado.
Si por las circunstancias de la ejecucin resultase imposible o muy difcil la aplicacin
de los criterios establecidos en el inciso anterior, los bienes se embargarn por el
siguiente orden:
1. Dinero;
2. Otros bienes muebles;
3. Bienes races, y
4. Remuneraciones, pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo e ingresos
procedentes de actividades profesionales o mercantiles independientes.
Tambin podr decretarse el embargo de empresas cuando, atendidas las circunstancias,
resulte preferible al embargo de sus distintos elementos patrimoniales.
426
Prrafo 3
LOS BIENES INEMBARGABLES
Art. 401. Bienes absolutamente inembargables. No sern embargables:
1. Los bienes que hayan sido declarados inalienables.
2. Los derechos accesorios, que no sean alienables con independencia del principal.
3. Los bienes que carezcan, por s solos, de contenido patrimonial.
4. Los bienes expresamente declarados inembargables por alguna disposicin legal.
Art. 402. Bienes inembargables del ejecutado. No son embargables:
1. Las remuneraciones, pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo e ingresos
procedentes de actividades profesionales o mercantiles independientes en la suma que
no exceda mensualmente la cantidad equivalente a cincuenta y seis unidades de
fomento.
Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas
judicialmente, podr embargarse hasta el cincuenta por ciento de las prestaciones que
mensualmente reciba el alimentante en conformidad al inciso anterior.
2. Las pensiones alimenticias forzosas.
3. Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la
liberalidad de un tercero, en la partes que estas rentas no superen la suma indicada en el
nmero 1.
4. Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo
convenido en ellas, pague el asegurador.
Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas por el que
tom la pliza.
5. Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de
los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los
trabajadores por las remuneraciones y deudas provisionales insolutas y de los crditos
de los proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para la
construccin de dichas obras.
6. El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo
fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales.
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los bienes races
respecto de los juicios en que sean partes el Fisco, las Cajas de Previsin, los entes
regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo y las Instituciones
Bancarias y Financieras, para el cobro de los mutuos otorgados para la adquisicin del
inmueble o la construccin de la vivienda.
7. El mobiliario, menaje de la casa, como las ropas del ejecutado y su familia y los
alimentos, combustibles y otros que a juicio del tribunal resulten indispensables para
que el dichas personas puedan atender con razonable dignidad a su subsistencia.
8. Los libros e instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin, arte u oficio a
que se dedique el ejecutado hasta el valor de cien unidades tributarias mensuales y a
eleccin del mismo deudor.
9. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna
ciencia o arte, como los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de
los artistas, artesanos y trabajadores de fbrica; y los aperos, animales de labor y
material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotacin
agrcola, cien unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor.
10. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado.
427
Art. 405. Embargo del sobrante. Podr pedirse el embargo de lo que sobrare en la
realizacin forzosa de bienes celebrada en otra ejecucin ya despachada.
La cantidad que as se obtenga quedar en poder del oficial de ejecucin que orden el
embargo del sobrante.
Cuando los bienes realizados sean inmuebles, se ingresar la cantidad que sobrare
despus de pagado los acreedores que tengan preferencia sobre el acreedor en cuyo
favor se acord el embargo del sobrante.
Art. 406. Ampliacin, reduccin y modificacin del embargo. El ejecutante podr
solicitar al oficial de ejecucin la ampliacin, mejora o la modificacin del embargo o
de las medidas de garanta adoptadas cuando un cambio de las circunstancias permita
dudar de la suficiencia de los bienes embargados para cubrir con su liquidacin las
obligaciones del ejecutado y las costas. El haber recado el embargo sobre bienes
difciles de realizar, como la admisin de cualquier tercera, ser siempre justo motivo
para la ampliacin.
Pedida la ampliacin despus de dictada la sentencia definitiva, no ser necesario el
pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realizacin los bienes
agregados al embargo.
Tambin el ejecutado podr solicitar la reduccin o la modificacin del embargo y de
sus garantas, cuando aqul o stas pueden ser variadas sin peligro para los fines de la
ejecucin.
El oficial de ejecucin resolver esas solicitudes de plano, sin perjuicio del derecho de
las partes de acudir ante el juez de ejecucin para alterar lo decidido por el oficial de
ejecucin en todos estos casos.
Art. 407. Cesacin del embargo. Hasta antes de verificarse la venta o subasta de los
bienes embargados, puede el deudor liberarlos pagando la deuda y las costas.
Prrafo 4
LA GARANTA DE LA TRABA DE BIENES MUEBLES Y DERECHOS
Art. 408. Garantas del embargo de dinero, cuentas corrientes. Si lo embargado fuera
dinero o divisas convertibles, stos quedarn en poder del oficial de ejecucin.
Cuando se embargaren saldos favorables en cuentas de cualquier clase abiertas en
entidades de crdito, ahorro o financiacin, el oficial de ejecucin enviar a la entidad
orden de retencin de las concretas cantidades que sean embargadas o con el lmite
mximo a que se refiere este Cdigo.
Si se tratase del embargo de remuneraciones, pensiones de gracia, jubilacin, retiro y
montepo e ingresos procedentes de actividades profesionales o mercantiles
independientes, se ordenar a la persona, entidad u oficina pagadora que los retenga y
ponga a disposicin del oficial de ejecucin.
Art. 409. Garanta del embargo de intereses, rentas y frutos. Cuando lo embargado
fueran intereses, rentas o frutos de toda clase, se enviar orden de retencin a quien
deba pagarlos o directamente los perciba, aunque sea el propio ejecutado, para que, los
retenga y ponga a disposicin del oficial de ejecucin.
El oficial de ejecucin slo acordar la administracin judicial en garanta del embargo
de frutos y rentas, cuando la naturaleza de los bienes y derechos productivos, la
429
importancia de los intereses, las rentas o los frutos embargados o las circunstancias en
que se encuentre el ejecutado razonablemente lo aconsejen.
Tambin podr el oficial de ejecucin disponer la administracin judicial cuando se
comprobare que la entidad pagadora o perceptora o, en su caso, el mismo ejecutado, no
cumplen la orden de retencin o ingreso de los frutos y rentas a que se refiere el inciso
primero de este artculo.
Art. 410 Garanta del embargo de valores e instrumentos financieros. Si lo embargado
fueran valores u otros instrumentos financieros, el embargo se notificar a quien resulte
obligado al pago, en caso de que ste debiere efectuarse peridicamente o en fecha
determinada, o a la entidad emisora, en el supuesto de que fueran redimibles o
amortizables a voluntad del tenedor o propietario de los mismos. A la notificacin del
embargo se aadir el requerimiento de que, a su vencimiento o, en el supuesto de no
tener vencimiento, en el acto de recibir la notificacin, se retenga, a disposicin del
oficial de ejecucin, el importe o el mismo valor o instrumento financiero, as como los
intereses o dividendos que, en su caso, produzcan.
Cuando se trate de valores o instrumentos financieros que coticen en mercados
secundarios oficiales, la notificacin del embargo se har al rgano rector a los mismos
efectos del artculo anterior, y, en su caso, el rgano rector lo notificar a la entidad
encargada de la compensacin y liquidacin.
Si se embargaren participaciones en sociedades civiles, colectivas, comanditarias, en
sociedades de responsabilidad limitada o acciones que no cotizan en mercados
secundarios oficiales, se notificar el embargo a los administradores de la sociedad, que
debern poner en conocimiento del oficial de ejecucin la existencia de pactos de
limitacin a la libre transmisin de acciones o cualquier otra clusula estatutaria o
contractual que afecte a las acciones embargadas.
Art. 411. Diligencia de embargo de bienes muebles. Cuando deban embargarse bienes
muebles, en el acta de la diligencia de embargo se incluirn las siguientes menciones:
1. Relacin de los bienes embargados, con descripcin, detallada, de su forma y
aspecto, caractersticas principales, estado de uso y conservacin as como la clara
existencia de defectos que pudieran influir en una disminucin de su valor. Para ello se
utilizarn los medios de documentacin grfica o visual de que el oficial de ejecucin
disponga o le facilite cualquiera de las partes para su mejor identificacin.
2. Manifestaciones efectuadas por quienes hayan intervenido en el embargo, en
especial las que se refieran a la titularidad de las cosas embargadas y a eventuales
derecho de terceros.
3. Persona a la que se designa depositario y lugar donde se depositan los bienes en los
caso en que el depositario no sea el propio oficial de ejecucin.
Del acta en que conste la diligencia de embargo de bienes muebles se dar copia a las
partes.
Art. 412. Consideracin de efectos o caudales pblicos. Las cantidades de dinero y
dems bienes embargados tendrn, desde que se depositen o se ordene su retencin, la
consideracin de efectos o caudales pblicos.
Art. 413. Depsito judicial. Nombramiento de depositario. Si se embargasen ttulos
valores u objetos especialmente valiosos o que requieran de especial conservacin,
podrn depositarse en el establecimiento pblico o privado que resulte ms adecuado.
430
Prrafo 5
GARANTA DEL EMBARGO DE INMUEBLES Y DE OTROS BIENES
SUSCEPTIBLES DE INSCRIPCIN
Art. 415. Anotacin preventiva de embargo. Cuando el embargo recaiga sobre bienes
inmuebles u otros bienes o derechos susceptibles de inscripcin en un registro pblico,
el oficial de ejecucin, una vez despachada la ejecucin, ordenar que se haga anotacin
preventiva de embargo en el Registro que corresponda. El mismo da de su expedicin
se remitir la orden por correo electrnico o fax al Registro, donde se extender el
correspondiente asiento de presentacin, quedando en suspenso la prctica de la
anotacin hasta que se presente el documento original en la forma prevista por la
legislacin que regula el Registro.
Art. 416. Oponibilidad del embargo respecto de terceros. Si el embargo recae sobre bienes
inmuebles u otros bienes o derechos susceptibles de inscripcin en un registro pblico, no
producir efecto alguno legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba
la anotacin preventiva o la definitiva en el respectivo registro conservatorio en donde
estn situados los inmuebles.
El oficial de ejecucin que practique el embargo, requerir inmediatamente su
inscripcin y firmar con el conservador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de
veinticuatro horas. Con dicha anotacin se entender cancelada por el solo ministerio de
la ley la anotacin realizada respecto del embargo preventivo.
431
Prrafo 6
LA ADMINISTRACIN JUDICIAL DE LOS BIENES
Art. 417. Procedencia de la administracin judicial. Podr constituirse una
administracin judicial cuando se embargue alguna empresa o grupo de empresas o
cuando se embargaren acciones o participaciones que representen la mayora del capital
social, del patrimonio comn o de los bienes o derechos pertenecientes a las empresas, o
adscritos a su explotacin.
Tambin podr constituirse una administracin judicial para la garanta del embargo de
frutos y rentas.
Art. 418. Constitucin de la administracin. Nombramiento de administrador y de
interventores. Podr el ejecutante solicitar al Tribunal que ordene y constituya la
administracin judicial.
Para dicho efecto el Tribunal citar a las partes y, en su caso, a los Administradores de
las sociedades, cuando stas no sean la parte ejecutada, as como a los socios o
partcipes cuyas acciones o participaciones no se hayan embargado, a fin de que
acuerden o efecten las alegaciones y prueba oportunas sobre el nombramiento de
administrador, persona que deba desempear tal cargo, exigencia o no de caucin,
forma de actuacin, mantenimiento o no de la administracin preexistente, rendicin de
cuentas y retribucin procedente.
A los interesados que no comparezcan injustificadamente se les tendr por conformes
con lo acordado por los comparecientes.
En los extremos en que no exista acuerdo o medie oposicin de alguna de las partes, el
nombramiento de administrador judicial deber recaer en la persona de un oficial de
ejecucin y, si ya hubiere empezado a actuar un oficial de ejecucin en la ejecucin,
deber recaer el nombramiento en ste, a menos que el Tribunal, por resolucin
fundada, resolviere nombrar a un tercero distinto. El Tribunal resolver tambin
respecto de las dems cuestiones que requieran un pronunciamiento.
Si el tribunal acuerda la administracin judicial de una empresa o grupo de ellas, deber
nombrar un interventor por cada empresa o empresas embargadas. Si slo se embargare
la mayora del capital social o la mayora de los bienes o derechos pertenecientes a una
empresa o adscritos a su explotacin, se nombrarn dos interventores, uno designado
por el Tribunal de acuerdo al procedimiento antes sealado y otro, por los socios o
accionistas minoritarios.
Este nombramiento ser inscrito, cuando proceda, en el Registro de Comercio.
Art. 419. Contenido del cargo de administrador. Cuando sustituya a los
administradores preexistentes y no se disponga otra cosa, los derechos, obligaciones,
facultades y responsabilidades del administrador judicial sern los que correspondan
con carcter ordinario a los sustituidos, pero necesitar autorizacin judicial para
enajenar o gravar participaciones en la empresa o de sta en otras, bienes inmuebles o
cualesquiera otros que por su naturaleza o importancia el rgano judicial hubiere
432
Prrafo 7
DISPOSICIONES GENERALES PARA LA REALIZACIN DE LOS
BIENES EMBARGADOS
Art. 421. Entrega directa al ejecutante. Vencido el plazo para deducir oposicin a la
ejecucin sin que se haya hecho valer o dictada sentencia que rechace la oposicin
deducida, que cause ejecutoria, el oficial de ejecucin entregar directamente al
ejecutante, por su valor nominal, los bienes embargados que sean:
1. Dinero efectivo.
2. Saldos de cuentas corrientes y de otras de inmediata disposicin.
3. Divisas convertibles, previa conversin, en su caso.
4. Cualquier otro bien cuyo valor nominal coincida con su valor de mercado, o que,
aunque inferior, el acreedor acepte la entrega del bien por su valor nominal.
5. La especie o cuerpo cierto debido.
Cuando se trate de saldos favorables en cuenta, con vencimiento diferido, el propio
oficial de ejecucin adoptar las medidas oportunas para lograr su cobro.
En la ejecucin de sentencias que condenen al pago de las cantidades debidas por
incumplimiento de contratos de venta a plazos de bienes muebles, si el ejecutante lo
solicita, se le har entrega inmediata del bien o bienes muebles vendidos o financiados a
plazos por el valor que resulte de las tablas o ndices referenciales de depreciacin que
se hubieran establecido en el contrato.
Art. 422. Acciones y otras formas de participacin sociales. Si los bienes embargados
fueren acciones, obligaciones u otros valores admitidos a negociacin en mercado
secundario, se ordenar que se enajenen por un Corredor de la Bolsa con arreglo a las
leyes que rigen estos mercados.
Lo mismo se har si el bien embargado cotiza en cualquier mercado reglado o puede
acceder a un mercado con precio oficial.
433
En caso de venta del inmueble, el destino de los dineros obtenidos se regir por las
reglas del artculo 430.
Si pasado el plazo sealado por el tribunal, no hubiese aceptantes de tal oferta, deber el
oficial de ejecucin continuar con la realizacin del bien, segn las reglas generales.
Art. 426. Valoracin de los bienes embargados. Los bienes o derechos embargados no
necesitarn de valoracin previa para su enajenacin, sin perjuicio que el ejecutante
puede de comn acuerdo con el ejecutado fijar un precio mnimo para su enajenacin,
aprobado por el tribunal, con arreglo a lo previsto en esta Ley.
Art. 427. Valoracin de los bienes inmuebles. Salvo acuerdo de las partes para fijar un
valor mayor, la tasacin ser la que figure en el Rol de Avalos que est vigente para
los efectos de la contribucin de haberes, a menos que cualquiera de las partes objete
ese valor y solicite que se haga nueva tasacin dentro de los tres das siguientes a que
haya notificado a las partes el certificado de avalo.
En este caso la tasacin se practicar por un perito nombrado de comn acuerdo por
escrito por las partes, y a falta de acuerdo, la designacin se efectuar directamente por
el oficial de ejecucin. La parte que haya solicitado la tasacin deber consignar los
honorarios del perito dentro de los cinco das siguientes a la notificacin del
presupuesto presentado por el tasador respecto de sus honorarios, sin perjuicio de lo que
se resuelva en definitiva sobre el pago de las costas. Si no se efectuare esa consignacin
dentro del plazo sealado, o no se rindiere el informe por el perito dentro de un plazo de
quince das, se tendr por desistida a las partes de la objecin del avalo y el perito
deber restituir lo recibido a ttulo de honorarios, en su caso.
Puesta en conocimiento de las partes la tasacin del perito, tendrn el trmino de tres
das para observarla. El oficial de ejecucin resolver, odo el perito y las partes, sobre
el mnimo para la subasta.
Art. 428. Aprobacin de la enajenacin. Concluidos los trmites necesarios para
perfeccionar la enajenacin de l o los bienes embargados, y antes de hacer tradicin de
los bienes, sta deber ser aprobada por el tribunal de ejecucin, mediante resolucin,
en una nica audiencia pblica a la que debern comparecer, a lo menos, las partes
personalmente. El oficial de ejecucin y los terceros que sean parte de esta enajenacin
o hayan tomado parte en ella podrn comparecer si as lo estimaren del caso. La
incomparecencia de las partes, cuando no fuere por falta o nulidad de la respectiva
notificacin, no impedir la aprobacin de la enajenacin, si correspondiere, con tal que
se presente a la audiencia el oficial de ejecucin.
El Tribunal escuchar a ambas partes y al oficial de ejecucin, si estuviere presente, y
aprobar el o los actos que comprenda la enajenacin cuando stos se conformaren a la
ley, quedando siempre a salvo el ejercicio de las acciones y derechos que procedan de
acuerdo a la ley en contra de dichos actos.
La aprobacin de la enajenacin del Tribunal permitir a las partes y a terceros
perfeccionarla. Si el Tribunal rechazare la enajenacin que se le presenta todos los actos
rechazados judicialmente quedarn sin efecto, salvo en cuanto dieren lugar a
restituciones, pagos, penas o sanciones acordadas precisamente para ese evento, las
cuales sern vlidas y exigibles de acuerdo a la legislacin general. Rechazada una
enajenacin las partes podrn siempre volver a presentar sa o cualquier otra para su
aprobacin si hubieren corregido los defectos o vicios que el Tribunal hubiere sealado.
La resolucin del Tribunal, cualquiera que sea, ser siempre apelable en el slo efecto
devolutivo.
435
Art. 429. Embargos y medidas cautelares. Las enajenaciones que afecten bienes
respecto de los cuales la ley exige previa autorizacin judicial o la citacin de terceros
no se podrn aprobar judicialmente sin que previamente se haya acreditado la obtencin
de dicha aprobacin o citacin.
Las personas beneficiadas con los embargos o medidas cautelares debern hacer valer
sus derechos mediante una tercera de prelacin o de pago y no se har pago al
ejecutante sino una vez transcurridos quince das desde la fecha en que se hubiere
puesto en conocimiento del ltimo tribunal la autorizacin de la enajenacin. El oficial
de ejecucin verificada la circunstancia de haberse autorizado la enajenacin por los
tribunales que hubieren decretado los embargos y medidas precautorias y podr
proceder a ordenar por s mismo el alzamiento de los embargos y medidas cautelares,
sin perjuicio que puedan afectar al adquirente las resoluciones que se pronuncien
respecto del dominio y gravmenes que pudieren afectar al bien adquirido.
Art. 430. Destino de las sumas obtenidas en la venta de inmuebles. Del monto de venta
del inmueble se retendr para el pago de quienes tengan su derecho inscrito o anotado
conjuntamente con el ejecutante. Si satisfechos estos acreedores, an existiere sobrante,
se entregar al ejecutado o al tercero poseedor.
Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio del destino que deba darse al
remanente cuando se hubiera ordenado su retencin en alguna otra ejecucin singular o
en cualquier proceso de quiebra.
Art. 431. Inscripcin de la adquisicin. Ttulo. Cancelacin de embargos. Ser ttulo
bastante para la inscripcin en el Registro de la Propiedad el testimonio, expedido por el
tribunal, comprensivo del auto de aprobacin del remate, de la adjudicacin al acreedor
o de la transmisin por convenio de realizacin o por persona o entidad especializada, y
en el que se exprese, en su caso, que se ha consignado el precio, as como las dems
circunstancias necesarias para la inscripcin con arreglo a la legislacin hipotecaria.
El testimonio expresar, en su caso, que el rematante ha obtenido crdito para atender el
pago del precio del remate y, en su caso, el depsito previo, indicando los importes
financiados y la entidad que haya concedido el prstamo, a lo efectos previstos en la
Ley de Hipotecas.
A instancia del adquirente, se expedir, en su caso, mandamiento de cancelacin de la
anotacin o inscripcin del gravamen que haya originado el remate o la adjudicacin.
Asimismo, se mandar la cancelacin de todas las inscripciones y anotaciones
posteriores, hacindose constar en el mismo mandamiento que el valor de lo vendido o
adjudicado fue igual o inferior al importe total del crdito del actor, y en el caso de
haberlo superado, que se retuvo el remanente a disposicin de los interesados.
Tambin se expresarn en el mandamiento las dems circunstancias que la legislacin
hipotecaria exija para la inscripcin de la cancelacin.
Art. 432. Posesin judicial y ocupantes del inmueble. Si el adquirente lo solicitara, se le
pondr en posesin del inmueble que no se hallare ocupado. Si el inmueble estuviera
ocupado, se proceder de inmediato al lanzamiento cuando el tribunal haya resuelto, con
arreglo al procedimiento fijado para el efecto, que el ocupante u ocupantes no tienen
derecho a permanecer en l. Los ocupantes desalojados podrn ejercitar los derechos
que crean asistirles en el juicio que corresponda.
436
Prrafo 8
DE LAS TERCERAS
Art. 433. Pertenencia al ejecutado. Prohibicin de alzamiento de oficio del embargo.
Para calificar la pertenencia al ejecutado de los bienes que se proponga embargar, el
oficial de ejecucin, sin necesidad de investigaciones ni otras actuaciones, se basar en
indicios y signos externos de los que razonablemente pueda deducir aqulla.
Tratndose de bienes cuyo dominio sea susceptible de inscripcin registral, se
embargar en todo caso, salvo que el tercero acredite en dicho acto ser titular registral
mediante la correspondiente certificacin del Registrador, quedando a salvo el derecho
de los eventuales titulares no inscritos, que podr ejercitarse contra quien y como
corresponda
Art. 434. Posterior transmisin de bienes embargados no pertenecientes al ejecutado.
El embargo trabado sobre bienes que no pertenezcan al ejecutado ser, no obstante,
eficaz.
Lo dispuesto en el inciso anterior se entender sin perjuicio de las acciones
correspondientes que puedan ser ejercidas por el dueo de los bienes embargados.
Art. 435. Clases de Terceras. Durante la ejecucin slo son admisibles las terceras
cuando el reclamante pretende:
1. Dominio de los bienes embargados;
2. Posesin de los bienes embargados;
3. Derecho para ser pagado preferentemente; o
4. Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes.
En el primer caso la tercera se llama de dominio, en el segundo de posesin, en el
tercero de prelacin o de mejor derecho y en el cuarto de pago.
Las terceras no suspendern la tramitacin de la ejecucin, salvo en los casos previstos
en la ley.
Art. 436. Tercera de dominio. La tercera de dominio se interpondr en forma de
demanda ante el juez de ejecucin competente, por el tercero que afirme ser dueo de
un bien embargado como perteneciente al ejecutado y que no ha adquirido de ste con
posterioridad a la fecha en que le sea oponible el embargo.
Podrn tambin interponer terceras para el alzamiento del embargo quienes sean
titulares de derechos que, por disposicin legal expresa, puedan oponerse al embargo o
a la realizacin forzosa de uno o varios bienes embargados como pertenecientes al
ejecutado.
Con la demanda de tercera de dominio deber aportarse una prueba documental que
sirva de fundamento a la pretensin del tercerista.
No se dar curso a la tercera de dominio si la demanda no contiene las enunciaciones
que indica el artculo 231 o acompaa con ella la prueba documental que sirva de
fundamento a la pretensin del tercerista.
Art. 437. Momento de interposicin y posible rechazo de plano de la tercera de
dominio. La tercera de dominio podr interponerse desde que se haya embargado el
bien o bienes a que se refiera, aunque el embargo sea preventivo y hasta la realizacin
del bien embargado.
El tribunal, mediante resolucin fundada, rechazar de plano y sin sustanciacin alguna
la demanda de tercera de dominio que no se interponga oportunamente.
437
deben ser satisfechos en la ejecucin en que aquella sentencia recaiga, pero sin
prejuzgar otras acciones que a cada uno pudiera corresponder.
Asimismo, si la sentencia desestimara la tercera condenar en todas las costas de sta al
tercerista. Cuando la estimare, las impondr al ejecutante que hubiera contestado a la
demanda y, si el ejecutado hubiere intervenido, oponindose tambin a la tercera, las
impondr a ste, por mitad con el ejecutante, salvo cuando, por haberse allanado el
ejecutante, la tercera se hubiera sustanciado slo con el ejecutado, en cuyo caso las
costas se impondrn a ste en su totalidad.
Siempre que la sentencia estimase la tercera de prelacin, no se entregar al tercerista
cantidad alguna procedente de la ejecucin, mientras no se haya satisfecho al ejecutante
las costas causadas en sta hasta el momento en que recaiga aquella sentencia.
Art. 453. Tercera de pago. Finalidad. Prohibicin de segunda tercera. Quien afirme
que le corresponde el derecho a que su crdito sea satisfecho conjuntamente con el
acreedor ejecutante por carecer ambos crditos de prelacin y no disponer el ejecutado
de otros bienes que los embargados, podr interponer demanda de tercera de pago, a la
que habr de acompaarse un principio de prueba del crdito.
No se admitir la demanda de tercera de pago si no se acompaa el principio de prueba
a que se refiere el inciso anterior. En ningn caso se permitir segunda tercera de pago,
que se funde en ttulos o derechos que poseyera el que la interponga al tiempo de
formular la primera.
Cuando la accin del segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal, podr pedir se
dirija oficio al que est conociendo de la primera ejecucin para que retenga de los
bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor.
Si existe depositario en la primera ejecucin, no valdr el nombramiento en las otras
ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos
que saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecucin por el nuevo
depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito de estafa.
Art. 454. Momento procesal oportuno de la tercera de pago. La tercera de pago
proceder desde que se haya embargado al ejecutado sus bienes y hasta antes de haberse
entregado al ejecutante la suma obtenida mediante la ejecucin forzosa o, en caso de
adjudicacin de los bienes embargados al ejecutante, despus de que ste adquiera la
titularidad de dichos bienes conforme a lo dispuesto en la legislacin civil.
Art. 455. Efectos de la tercera de pago. Interpuesta tercera de pago, la ejecucin
forzosa continuar hasta realizar los bienes embargados, depositndose lo que se
recaude en la cuenta corriente del tribunal para reintegrar al ejecutante en las costas de
la ejecucin y luego hacer pago a los acreedores a prorrata de sus crditos.
Art. 456. Procedimiento. La tercera de pago se sustanciar por las reglas del juicio
sumario y se dirigir siempre frente al acreedor ejecutante y al ejecutado.
Art. 457. Efectos de la no contestacin. Si los demandados no contestaran la demanda
de tercera de pago se entender que admiten los hechos alegados en la demanda.
Art. 458. Allanamiento y desistimiento del ejecutante. Participacin del tercerista de
prelacin en las costas de la ejecucin. Cuando el crdito del tercerista conste en ttulo
ejecutivo, si el ejecutante se allanase a la tercera de pago, se dictar, sin ms trmites,
una resolucin ordenando seguir adelante la ejecucin para satisfacer los crditos del
ejecutante y del tercerista a prorrata, luego de haberse satisfecho al ejecutante las costas
440
Captulo 3
LA EJECUCION NO DINERARIA
Prrafo 1
DE LAS DISPOSICIONES GENERALES
Art. 461. Despacho de la ejecucin. Cuando el ttulo ejecutivo contuviere condena u
obligacin de hacer o no hacer o de entregar cosa distinta a una cantidad de dinero, en la
resolucin por el que se despache ejecucin se requerir al ejecutado para que, dentro
441
del plazo que el tribunal estime adecuado, cumpla en sus propios trminos lo que
establezca el ttulo ejecutivo.
En el requerimiento, el tribunal podr apercibir al ejecutado con el empleo de apremios
personales o multas pecuniarias.
Art. 462. Embargo de garanta y caucin sustitutoria. Si el requerimiento para hacer,
no hacer o entregar cosa distinta de una cantidad de dinero no pudiere tener inmediato
cumplimiento, el tribunal, a instancia del ejecutante, podr acordar las medidas de
garanta que resulten adecuadas para asegurar la efectividad de la condena.
Se acordar, en todo caso, cuando el ejecutante lo solicite, el embargo de bienes del
ejecutado en cantidad suficiente para asegurar el pago de las eventuales
indemnizaciones y las costas de la ejecucin.
El embargo se alzar si el ejecutado presta caucin en cuanta suficiente, fijada por el
tribunal al acordar el embargo.
Prrafo 2
DE LA EJECUCIN POR DEBERES DE ENTREGAR COSAS
Art. 463. Entrega de cosa mueble determinada. Cuando del ttulo ejecutivo se
desprenda el deber de entregar cosa mueble cierta y determinada y el ejecutado no lleve
a cabo la entrega dentro del plazo que se le haya concedido, el tribunal pondr al
ejecutante en posesin de la cosa debida, empleando para ello los apremios que crea
precisos, ordenando la entrada en lugares cerrados y auxilindose de la fuerza pblica,
si fuere necesario.
Cuando se trate de bienes muebles sujetos a un rgimen de inscripcin en un registro
pblico, se dispondr tambin lo necesario para adecuar el Registro de que se trate al
ttulo ejecutivo.
Si se ignorase el lugar en que la cosa se encuentra o si no se encontrara al buscarla en el
sitio en que debiera hallarse, el tribunal interrogar al ejecutado o a terceros, con
apercibimiento de incurrir en desobediencia, para que digan si la cosa est o no en su
poder y si saben dnde se encuentra.
Cuando, habindose procedido segn lo dispuesto en los incisos anteriores, no pudiere
ser habida la cosa, ordenar el tribunal, mediante resolucin, a instancia del ejecutante,
que la falta de entrega de la cosa o cosas debidas se sustituya por una justa
compensacin pecuniaria.
Art. 464. Entrega de cosas genricas o indeterminadas. Si el ttulo ejecutivo se refiere
a la entrega de cosas genricas o indeterminadas, que pueden ser adquiridas en el
mercado y, pasado el plazo, no se hubiese cumplido el requerimiento, el ejecutante
podr instar a que se le ponga en posesin de las cosas debidas o que se le faculte para
que las adquiera, a costa del ejecutado, ordenando, al mismo tiempo, el embargo de
bienes suficientes para pagar la adquisicin, de la que el ejecutante dar cuenta
justificada.
Si el ejecutante manifestara que la adquisicin tarda de las cosas genricas o
indeterminadas con arreglo al inciso anterior no satisface ya su inters legtimo, el
tribunal determinar, mediante providencia, el equivalente pecuniario, con los daos y
perjuicios que hubieran podido causarse al ejecutante.
Art. 465. Entrega de bienes inmuebles. Si el ttulo dispusiere la transmisin o entrega
de un bien inmueble, el tribunal ordenar de inmediato lo que proceda segn el
contenido de la condena y, en su caso, dispondr lo necesario para adecuar el Registro
al ttulo ejecutivo.
442
Si en el inmueble que haya de entregarse hubiere cosas que no sean objeto del ttulo, el
tribunal requerir al ejecutado para que las retire dentro del plazo que seale. Si no las
retirare, se considerarn bienes abandonados a todos los efectos.
Cuando en el acto del lanzamiento se reivindique por el que desaloje la finca la
titularidad de cosas no separables, de consistir en plantaciones o instalaciones
estrictamente necesarias para la utilizacin ordinaria del inmueble, se resolver en la
ejecucin sobre la obligacin de abono de su valor, de instarlo los interesados en el
plazo de cinco das a partir del desalojo.
De hacerse constar en el lanzamiento la existencia de desperfectos en el inmueble
originados por el ejecutado o los ocupantes, se podr acordar la retencin y constitucin
en depsito de bienes suficientes del posible responsable, para responder de los daos y
perjuicios causados, que se liquidarn, en su caso y a peticin del ejecutante.
Art. 466. Ocupantes de inmuebles que deban entregarse. Cuando el inmueble cuya
posesin se deba entregar fuera vivienda habitual del ejecutado o de quienes de l
dependan se les dar un plazo de un mes para desalojarlo. De existir motivo fundado,
podr prorrogarse dicho plazo 15 das ms.
Transcurridos los plazos sealados, se proceder de inmediato al lanzamiento, fijndose
la fecha de ste en la resolucin inicial o en la que acuerde la prrroga.
Si el inmueble a cuya entrega obliga el ttulo ejecutivo estuviera ocupado por terceras
personas distintas del ejecutado y de quienes con l compartan la utilizacin de aqul, el
tribunal, tan pronto como conozca su existencia, les notificar el despacho de la
ejecucin o la pendencia de sta, para que, en el plazo de 10 das, presenten al tribunal
los ttulos que justifiquen su situacin.
El ejecutante podr pedir al tribunal el lanzamiento de quienes considere ocupantes de
mero hecho o sin ttulo suficiente. De esta peticin se dar traslado a las personas
designadas por el ejecutante.
Prrafo 3
DE LA EJECUCIN POR OBLIGACIONES DE HACER Y NO HACER
Art. 467. Requerimiento y fijacin de plazo. Si el ttulo ejecutivo obliga a hacer alguna
cosa, el tribunal requerir al deudor para que la haga dentro de un plazo que fijar segn
la naturaleza del hacer y las circunstancias que concurran.
Art. 468. Condena de hacer no personalsimo. Cuando el hacer a que obligue el ttulo
ejecutivo no sea personalsimo, si el ejecutado no lo llevara a cabo en el plazo sealado
por el tribunal, el ejecutante podr pedir que se le faculte para encargarlo a un tercero, a
costa del ejecutado, o reclamar el resarcimiento de daos y perjuicios.
Cuando el ttulo contenga una disposicin expresa para el caso de incumplimiento del
deudor, se estar a lo dispuesto en aqul, sin que el ejecutante pueda optar entre la
realizacin por tercero o el resarcimiento.
Si, conforme a lo dispuesto en el inciso anterior, el ejecutante optare por encargar el
hacer a un tercero, se valorar previamente el costo de dicho hacer por un perito tasador
designado por el tribunal y, si el ejecutado no depositase la cantidad que el tribunal
apruebe mediante providencia o no afianzase el pago, se proceder de inmediato al
embargo de bienes y a su realizacin forzosa hasta obtener la suma que sea necesaria.
Cuando el ejecutante optare por el resarcimiento de daos y perjuicios, se proceder a
cuantificarlos.
Art. 469. Publicacin de la sentencia en medios de comunicacin. Cuando la sentencia
ordene la publicacin o difusin, total o parcial, de su contenido en medios de
comunicacin a costa de la partes vencida en el proceso, podr despacharse la ejecucin
443
No sern de aplicacin las disposiciones de los anteriores incisos de este artculo cuando
el ttulo ejecutivo contenga una disposicin expresa para el caso de incumplimiento del
deudor. En tal caso, se estar a lo dispuesto en aqul.
Art. 472. Condenas de no hacer. Si el condenado a no hacer alguna cosa quebrantare la
sentencia, se le requerir, a instancia del ejecutante, para que deshaga lo mal hecho si
fuere posible, indemnice los daos y perjuicios causados y, en su caso, se abstenga de
reiterar el quebrantamiento, con apercibimiento de incurrir en el delito de desobediencia
a la autoridad judicial.
Se proceder de esta forma cuantas veces incumpla la condena y para que deshaga lo
mal hecho se le intimar con la imposicin de multas por cada mes que transcurra sin
deshacerlo.
Si, atendida la naturaleza de la condena de no hacer, su incumplimiento no fuera
susceptible de reiteracin y tampoco fuera posible deshacer lo mal hecho, la ejecucin
proceder para resarcir al ejecutante por los daos y perjuicios que se le hayan causado.
Art. 473. Cuanta de las multas coercitivas. Para determinar la cuanta de las multas
previstas en los artculos anteriores, el tribunal, mediante resolucin, tendr en cuenta el
precio o la contraprestacin del hacer personalsimo establecidos en el ttulo ejecutivo y,
si no constaran en l o se tratara de deshacer lo mal hecho, el coste dinerario que en el
mercado se atribuya a esas conductas.
Las multas mensuales podrn ascender a un veinte por ciento del precio o valor y la
multa nica al cincuenta por ciento de dicho precio o valor.
Ttulo III.
PROCEDIMIENTO MONITORIO
Art. 474. Competencia. Ser exclusivamente competente para conocer del proceso
monitorio el Juez de Ejecucin de la comuna en que se ubique el domicilio o residencia
del deudor o, si no fueren conocidos, el del lugar en que el deudor pudiera ser hallado a
efectos del requerimiento de pago.
No sern aplicables en ningn caso las reglas sobre prrroga de la competencia
consagrada en el Prrafo 8 del Titulo VII del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Art. 475. mbito de aplicacin del procedimiento monitorio. El procedimiento
monitorio slo podr ser utilizado para reclamar el pago de deudas que cumplan con los
siguientes requisitos:
1. Que consistan en una cantidad lquida de dinero efectivo, expresada en moneda
nacional.
2. Que se encuentren vencidas y sean actualmente exigibles.
3. Que la cantidad total de la o de las deudas cuyo cobro se solicita no exceda de 250
UTM.
4. Que la deuda cuyo pago se reclama no se encuentre prescrita.
Art. 476. Peticin inicial. La peticin inicial deber contener:
1. La identidad del deudor.
2. El domicilio o domicilios del acreedor o el lugar en que residiera o pudiera ser
hallado.
3. El domicilio o domicilios del deudor o el lugar en que residiera o pudiera ser hallado.
4. El origen de la deuda.
5. La cuanta de la deuda y los intereses reclamados.
6. La solicitud de que se requiera de pago al deudor para que en el plazo de quince das,
pague la cantidad reclamada, ms los intereses y costas, y para el caso de que el deudor
no pague la deuda ni d razones por escrito para no hacerlo, se dicte resolucin
445
ordenando el embargo de bienes suficientes del deudor para cubrir dicha cantidad ms
los intereses y costas procesales que procedan.
6. La firma del acreedor solicitante.
No ser necesaria la representacin de abogado para presentar la peticin inicial.
Art. 477. Desestimacin de la peticin inicial. La peticin inicial ser desestimada:
1. Cuando no se cumpla con algunos de los requisitos sealados en los artculos
anteriores.
2. Cuando el requerimiento de pago no pueda ser emitido por la totalidad de la deuda.
En contra de la resolucin que desestime la peticin inicial no proceder recurso alguno,
salvo la reposicin ante el mismo Tribunal.
La desestimacin no obstar para que el acreedor incoe un procedimiento sumario u
ordinario, segn corresponda, en relacin a la misma deuda. Si el defecto que motiv la
desestimacin fuere subsanable, tampoco obstar la desestimacin para que el acreedor
incoe un nuevo proceso monitorio, una vez subsanados los mencionados defectos.
Art. 478. Requerimiento de pago. Si se cumplen los requisitos sealados en los
artculos 474, 475 y 476 y el Juez estima como razonablemente justificado el cobro de
la deuda, acoger la solicitud inicial despachando requerimiento de pago en contra del
deudor, el cual deber contener:
1. La advertencia de que el Tribunal no ha examinado la justificacin de la deuda antes
de despachar el requerimiento de pago.
2. La orden de que en el plazo de 15 das contados desde aquel en que se realizo la
notificacin del requerimiento de pago, pague al peticionario la cantidad adeudada ms
los intereses y gastos que procedan, acreditndolo ante el Tribunal, o que comunique a
ste su oposicin al requerimiento de pago.
3. La advertencia de que de no presentarse oposicin o de rechazarse sta por el
Tribunal, la resolucin dictada ser ttulo ejecutivo para comenzar la ejecucin por
obligacin dineraria en su contra.
Art. 479. Notificacin del requerimiento de pago. El requerimiento de pago se
notificar personalmente al deudor requerido.
Por la notificacin se interrumpir la prescripcin y se dar lugar a la litispendencia.
Art. 480. Incomparecencia del deudor y despacho de la ejecucin. Si el deudor
requerido no presentare oposicin o si esta fuere rechazada por el Tribunal por no
cumplir con algn requisito de forma o por presentarse fuera de plazo, el requerimiento
de pago se transformar en ttulo ejecutivo de la cantidad adeudada ms los intereses,
finalizando as el monitorio e inicindose las correspondiente ejecucin que se regir
por las normas contenidas en el Prrafo 2 del Ttulo II del Libro IV de este Cdigo.
Art. 481. Oposicin del deudor. El deudor requerido podr formular oposicin dentro
del plazo de 15 das, ms el aumento de la tabla de emplazamiento, contados desde
aquel en que se le notific el requerimiento de pago, ante el Tribunal requirente por una
parte o por la totalidad de la deuda.
Dicha oposicin deber realizarse por escrito y deber ir patrocinada por abogado
habilitado.
En ella, el deudor requerido sealar las razones por las cuales no debe en todo o en
parte la deuda u otros motivos por los cuales no debe en definitiva despacharse
ejecucin en su contra.
Las razones esgrimidas por el deudor para oponerse al requerimiento de pago no sern
vinculantes para en el eventual proceso declarativo ordinario que se lleve a cabo
posteriormente.
446
Ttulo IV
DE LA CITACION DE EVICCION
Art. 483. Solicitud de la citacin. La citacin de eviccin deber hacerse dentro del
trmino de emplazamiento y antes de la contestacin de la demanda.
Para que se ordene la citacin de eviccin debern acompaarse antecedentes que hagan
aceptable la solicitud.
La solicitud se tramitar como un incidente de previo y especial pronunciamiento.
Art. 484. Tramitacin. Decretada la citacin, se suspendern los trmites del juicio por
el trmino de quince das si la persona a quien debe citarse reside en el territorio
jurisdiccional en que se sigue el pleito. Si se encuentra en otro territorio jurisdiccional o
fuera del territorio de la Repblica, se aumentar dicho trmino segn la tabla de
emplazamiento.
Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho practicar la citacin, podr el
demandante pedir que se declare caducado el derecho de aqul para exigirla y que
continen los trmites del juicio, o que se le autorice para llevarla a efecto a costa del
demandado.
Art. 485. Efectos. Las personas citadas de eviccin tendrn para comparecer al juicio el
trmino de emplazamiento que corresponda en conformidad a los artculos 240 y
siguientes, suspendindose mientras tanto el procedimiento. Si a peticin de ellas se
hace igual citacin a otras personas, gozarn tambin stas del mismo derecho.
Si comparecen al juicio las personas citadas, se observar lo dispuesto en el artculo
1844 del Cdigo Civil, continuando los trmites de aqul segn el estado que a la sazn
tengan. En caso contrario, vencido el trmino de emplazamiento, continuar sin ms
trmite el procedimiento.
Ttulo V
necesidad de citar al deudor personal. Pero si ste comparece a la incidencia, ser odo
en los trmites de tasacin y de subasta.
Si el deudor personal no es odo en el trmite de tasacin esta diligencia deber hacerse
por peritos que nombrar el juez de la causa en la forma prescrita por este Cdigo. La
tasacin, en este caso, no impide que el deudor personal pueda objetar la determinacin
del saldo de la obligacin principal por el cual se le demande, si comprueba en el juicio
correspondiente que se ha procedido en fraude de sus derechos.
Lo dispuesto en el artculo 430 se aplicar tambin al caso en que se persiga la finca
hipotecada contra terceros poseedores.
La accin del censualista sobre la finca acensuada se rige por las disposiciones del
presente Ttulo.
Ttulo VI
DE LAS ACCIONES POSESORIAS, DE LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA Y
DE LA DENUNCIA DE OBRA RUINOSA.
Captulo 1
ACCIONES POSESORIAS
Art. 489. mbito de Aplicacin. Se sometern a las reglas del procedimiento sumario
establecido en el ttulo anterior, con las modificaciones que se expresan en los artculos
siguientes, las acciones establecidas en los Ttulos XIII del Libro II del Cdigo Civil.
Art. 490. Demanda de conservacin o recuperacin. La demanda que tenga por objeto
conservar o recuperar la posesin de bienes races o derechos reales constituidos en
ellos deber contener, adems de los requisitos establecidos en el artculo 231 de este
Cdigo, las siguientes menciones:
1 Que el demandante personalmente o agregando la de sus antecesores, ha estado en
posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del derecho en que
pretende ser amparado;
2 Que se le ha tratado de turbar o molestar su posesin o que en el hecho se le ha
turbado o molestado por medio de actos que expresar detalladamente, o que ha sido
despojado de la posesin por medios de actos que indicar con precisin.
Si lo que se pretende es conservar la posesin, podr el demandante indicar en la
demanda las medidas o garantas especficas que solicita para evitar el dao que
fundadamente teme.
En la demanda se debern acompaar y ofrecer los medios de prueba de que pretenda
valerse la demandante, en los trminos sealados en el artculo 232 y 233, bajo el
apercibimiento del artculo 234.
Art. 491. Demanda de reestablecimiento. La demanda que tenga por objeto la
pretensin de restablecimiento a que se refiere el artculo 928 del Cdigo Civil deber
contener, adems de los requisitos establecidos en el artculo 231 de este Cdigo, la
indicacin detallada de los actos de violencia con que ha se producido el despojo. Esta
pretensin slo podr referirse a los bienes sealados en el artculo precedente.
Art. 492. Procedimiento. Presentada la demanda, el Tribunal citar a las partes a la
audiencia a que se refiere el artculo 317, la que deber llevarse a efecto dentro de los
diez das siguientes.
La notificacin de la demanda y su provedo podr ser efectuada en la forma establecida
por el artculo 95, an cuando el demandado no se encuentre en el lugar del juicio.
Ser aplicable a la contestacin de la demanda lo dispuesto en el artculo 316. Con todo,
no se admitir en este procedimiento la reconvencin.
448
Art. 493. Sentencia. Una vez concluido el debate, el juez comunicar de inmediato su
resolucin, indicando los fundamentos principales tomados en consideracin para
dictarla. La lectura de la sentencia deber tener lugar a ms tardar dentro de los tres das
hbiles siguientes. Si se da lugar a la demanda, se condenar en costas al demandado.
En caso contrario, se condenar al actor.
Art. 494. Efecto. Cualquiera que sea la sentencia, queda siempre a salvo para el
condenado el ejercicio de la accin ordinaria que corresponda con arreglo a derecho,
pudiendo comprenderse en dicha accin el resarcimiento de las costas y perjuicios que
hayan pagado o que se les hayan causado con la demanda. En el caso del artculo 393
quedar, adems, a salvo para las partes el ejercicio de las pretensiones posesorias que
les corresponda.
Cuando se hubiere demandado la restitucin de frutos o la indemnizacin de perjuicios,
proceder nicamente la reserva a que se refiere el inciso 2 del artculo 192.
Captulo 2
DENUNCIA DE OBRA NUEVA
Art. 495. Suspensin Provisional. Presentada la demanda para la suspensin de una
obra nueva denunciable, el juez decretar provisionalmente dicha suspensin y mandar
que se tome razn del estado y circunstancias de la obra y que se aperciba al que la est
ejecutando con la demolicin o destruccin, a su costa, de lo que en adelante se haga.
No es necesaria la notificacin del denunciado para llevar a efecto la suspensin
decretada, bastando para esta suspensin la notificacin del que est dirigiendo o
ejecutando la obra.
Suspendida la obra, y mientras est pendiente el procedimiento, slo podr hacerse en
ella lo que sea absolutamente indispensable para que no se destruya lo edificado.
Ser necesaria la autorizacin expresa del Tribunal para ejecutar las obras a que se
refiere el inciso precedente. El Tribunal se pronunciar sobre esta autorizacin con la
urgencia que el caso requiera, y proceder de plano, o, en caso de duda y para mejor
proveer, oyendo el dictamen de un perito nombrado por l.
Art. 496. Procedimiento. En la misma resolucin a que se refiere el artculo precedente,
el Tribunal citar a las partes a la audiencia establecida en el artculo 492. Se proceder
en lo dems conforme a lo dispuesto en esa misma disposicin y a lo prevenido en el
artculo 493.
Art. 497: Sentencia. En la sentencia se ratificar la suspensin provisional decretada o
se mandar alzarla, dejando a salvo, en todo caso, al vencido el ejercicio de las acciones
ordinarias que le competan, para que se declare el derecho de continuar la obra o
hacerla demoler.
Podr, sin embargo, el Tribunal, a peticin de parte, ordenar en la misma sentencia la
demolicin, cuando estime que el mantenimiento an temporal de la obra ocasiona
grave perjuicio al denunciante y ste d suficiente caucin para responder por los
resultados del juicio ordinario.
La sentencia que ordene la demolicin ser apelable en ambos efectos.
Art. 498. Efectos. Si se ratifica la suspensin de la obra, podr el vencido pedir
autorizacin para continuarla, cumpliendo las condiciones siguientes:
1 Acreditar que de la suspensin de la obra se le siguen graves perjuicios;
2 Dar caucin suficiente para responder de la demolicin de la obra y de la eventual
indemnizacin de perjuicios que de continuarla pueda perseguir su contendor, en caso
que a ello fuere condenado por sentencia firme; y
3 Deducir, al mismo tiempo de pedir dicha autorizacin, demanda ordinaria para que
se declare su derecho de continuar la obra.
449
Captulo 3
DENUNCIA DE OBRA RUINOSA
Art. 499. Inspeccin personal del juez. Si se pide la demolicin o enmienda de una
obra ruinosa o peligrosa, o el afianzamiento o extraccin de rboles mal arraigados o
expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia, el juez practicar, a la
mayor brevedad, asesorado de un perito nombrado por l mismo y con notificacin de
las partes y asistencia de la que concurra, una inspeccin personal de la construccin o
rboles denunciados. Podr tambin cada parte, si lo estima conveniente, asesorarse
para este acto de un perito; y en el acta que de lo obrado se levante se har constar las
opiniones periciales, las observaciones conducentes que hagan los interesados y lo que
acerca de ello note el juez que practica la diligencia.
Art. 500. Sentencia. Con el mrito de la diligencia ordenada por el artculo precedente,
el juez dictar sentencia definitiva de inmediato o dentro los tres das siguientes, sea
denegando lo pedido por el demandante, sea decretando la demolicin, enmienda,
afianzamiento o extraccin a que haya lugar.
Art. 501. Es aplicable a la denuncia de obra ruinosa lo dispuesto en el inciso 2 del
artculo 492.
Art. 502. En la misma sentencia que ordena la demolicin, enmienda, afianzamiento o
extraccin, podr el tribunal decretar desde luego las medidas urgentes de precaucin
que considere necesarias, y adems que se ejecuten dichas medidas, sin que de ello
pueda apelarse.
Art. 503. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo precedente, si la sentencia
ordenare la demolicin ser apelable en ambos efectos.
Captulo 4
DISPOSICIONES ESPECIALES
Art. 504. Si se solicita la destruccin o modificacin de las obras a que se refieren los
artculos 936 y 937 del Cdigo Civil, se proceder en la forma dispuesta por los
artculos 499 a 503. Lo mismo ocurrir si se ejercen las pretensiones establecidas en los
artculos 939, 941 y 942 del Cdigo Civil.
Art. 505. La oposicin que dedujere el demandado, fundada en que el tiempo
transcurrido ha sido bastante como para constituir un derecho de servidumbre, se
tramitar conforme a lo prevenido en el artculo 130 de este Cdigo. Lo mismo ocurrir
cuando se deduzca la excepcin contemplada en el inciso final del artculo 941 del
Cdigo Civil.
Art. 506. Si se pide la suspensin de las obras de que tratan los artculos 874, 875 y 878
del Cdigo Civil, se proceder conforme a lo dispuesto en los artculos 495 a 498 de
este Cdigo.
Art. 507. Las sentencias que se dicten conforme a lo dispuesto en el presente captulo,
dejan siempre a salvo los derechos de las partes para deducir las acciones que por ley
les correspondan.
450
Ttulo VI
ENTRADA EN VIGENCIA
Art. 508. Entrada en vigencia. Esta ley comenzar a regir un ao despus de su
publicacin.
ARTICULOS TRANSITORIOS