UNIDAD I

DE LAS ACCIONES

CONCEPTO
CLASIFICACIN
ELEMENTOS DEL DERECHO DE ACCIN

Bajo el nombre de ACCION DE TUTELA JURIDICA concibi ADOLFO WACHel derecho a

obtener una sentencia favorable, un derecho distinto del subjetivo privado, haste el punto que
puede existir sin que exista ste.- El autor sostiene que la accin la tiene el particular frente al
Estado para que la otorgue y frente al particular obligado, para que la soporte y se someta a la
tutela.- Concluye definiendo la ACCIN as: "Es un derecho preexistente al proceso o referido
por el ordenamiento jurdico a un SUPUESTO DE HECHO EXTRAPROCESAL, dirigido a
obtener del Estado la satisfaccin del inters a la tutela jurdica en la forma prevista por el
derecho procesal, ms la pretensin contra el adversario de soportar la concesin de dicha
tutela".

La teora de WACH que ha sido criticada y atacada por otros autores de reconocida reputacin
entre otros ROSEMBERG, pero tambin respaldada por otros de no menos renombre como
WEISSMAN Y Chiovenda, ha constituido indudablemente uno de los pilares sobre que se
construido la ciencia del Derecho Procesal.

ROSEMBERG elabor la TEORA DE LA PRETENSIN PROCESAL cuya finalidad es idntica a

la TEORA DE WACH, esto es diferenciar el derecho de accin de la pretensin material o
derecho subjetivo privado.

En Espaa JAIME GUASP tambin rechaza la accin de tutela jurdica y se atiene a la que llama
"PRETENSIN PROCESAL", y que la ubica como un simple hecho: "EL ACTO DE FORMULAR
LA DEMANDA".

Nuestro legislador copi la clsica definicin del DIGESTO y dice en el Arto. 813 Pr. "ACCIN ES
EL MEDIO LEGAL DE PEDIR EN JUICIO LO QUE SE NOS DEBE", incurriendo en una intil
duplicidad del concepto del derecho material.

La doctrina ha dejado definitivamente separada la ACCIN CIVIL o PRETENSIN MATERIAL,

de la ACCIN PROCESAL o DERECHO DE QUERELLA o DERECHO A LA TUTELA
JURDICA.

CLASIFICACIN DE LAS ACCIONES CIVILISTA

Podemos clasificar las ACCIONES desde un punto estrictamente civilista o antiguo de

conformidad con los Artos. 814, 816 y 817 Pr. as: declaran expresamente su voluntad de no
adherir, nunca ms podrn ejercer ese derecho, y sern perjudicados por la COSA JUZGADA del
fallo.

En el caso de que no digan nada, conservan el derecho a comparecer en cualquier estado segn
el tratado de los TERCEROS OPOSITORES EN JUICIO (Arto. 949 y siguientes Pr.).

Esta facultad no se concede libremente al ejecutado en el juicio ejecutivo, slo que

consienta al actor ejecutante, pues los terceros opositores en juicio no caben en el juicio
ejecutivo, de conformidad con reforma al Arto. 949 Pr. de 8 de agosto de 1972 visible en Gaceta
No. 29 del 24 de agosto de dicho ao.

TRATAMIENTO PROCESAL
A LA ACUMULACIN DE AUTOS

La ACUMULACIN DE AUTOS, como figura de economa procesal, TIENE POR FINALIDAD

MANTENER LA CONTINENCIA O UNIDAD DE LA CAUSA (PROCESO), para evitar
sentencias contradictorias de difcil cumplimiento entre las partes ligadas entre s por
motivo de las acciones que ellas entablen. Opinin de la Corte Suprema de Justicia visible en
B. J. 2996.

La CONTINENCIA segn SCRICH es: "la unidad conexin que debe existir en todo juicio
relativa a la accin litigiosa, a la cosa litigiosa, al personal del Juzgado, a los litigantes, a
los trmites y al fallo definitivo".

Otros autores piensan que es "la necesidad jurdica de que los pleitos (procesos) se decidan
ante un mismo Juez, por una misma causa y por una sola sentencia".

De conformidad con el Arto. 84O Pr. tiene lugar CUANDO SE TRAMITAN SEPARADAMENTE
DOS O MS PROCESOS (EXPEDIENTES, PROCEDIMIENTOS) QUE DEBAN CONSTITUIR
UN SLO JUICIO (PRONUNCIAMIENTO JUDICIAL) Y CONCLUIR CON UNA SOLA
SENTENCIA, con la finalidad sealada de mantener la unidad continencia de la causa.

Se aplica en los cinco casos concretos sealados por el citado Arto. 84O Pr. en los primeros cinco
incisos, ms los casos generales que se amparan en la previsin del inciso 6o. del mismo estatuto
legal y que a manera de abundamiento precisa el arto. 841 ibidem.

En relacin a los casos previstos podemos comentar:

A) El inciso 1o. se critica en nuestro foro por antitcnico, ya que si existe la triple
identidad, por igualdad total de las acciones intentadas, estaramos en presencia de la
LITIS PENDENCIA o COSA JUZGADA previa, que universalmente es reputada como
presupuesto procesal de orden negativo, en tal virtud no cabra la acumulacin, ya que
se hace valer la excepcin correspondiente de tipo dilatorio, no nace el segundo
proceso; y si se omite, se produce la NOVACION del primer proceso que se extingue
para dar paso al segundo, lo que confirma que no hay posibilidad alguna de
acumulacin.

La segunda parte del citado inciso es correcta, pues la "conexidad" es el

fundamento de la acumulacin regulada.

B) En el inciso 2o. del precitado artculo la palabra ACCIONES empleada por el

Legislador debe entenderse como CAUSA DE PEDIR, o sea el ttulo mediato o
inmediato o el hecho generador de la pretensin material.

C) En el inciso 3o. del mismo estatuto citado nos seala el codificador la posibilidad de
fallos contradictorios: v. gr: se demanda en el Juzgado Primero Civil de Distrito de
Managua la NULIDAD de un testamento, y en el Juzgado Segundo Civil de Distrito de
Managua se pretende por un legatario el pago de un legado en relacin con el mismo
testamento.
D) Lo dispuesto en el inciso 4o. del mismo artculo tiene razn de ser en la naturaleza
universal del proceso de CONCURSO DE ACREEDORES O QUIEBRA, que es uno de
los dos grandes procesos universales que existen en nuestro sistema procesal, que atraen
la totalidad de la masa patrimonial del sujeto afectado, esto es el deudor quebrado o
concursado, en relacin a los acreedores de igual grado, que no gozan de preferencias o
privilegios.

Precisamente se considera el Concurso como una comunidad de prdidas con trato

igual a acreedores de igual grado, que ante la deficiencia patrimonial y consecuente
imposibilidad real de pagar todos los crditos que afectan los bienes del deudor, se
ven obligados a concurrir a un pago prorrateado.

E) Finalmente en el inciso 5o. el Cdigo se refiere al otro proceso universal de que se

ha hablado, que es el llamado DE TESTAMENTARIA O AB-INTESTATO, formado al
tenor del Arto. 2134 Pr. por las diligencias del INVENTARIO SOLEMNE y por el proceso
especial de PARTICION DE LA HERENCIA, cuya finalidad especfica es proteger el
derecho de los acreedores del causante en primer lugar, y en segundo lugar distribuir el
remanente de los bienes del mismo entre sus coherederos y el cnyuge sobreviviente, en
su caso.

Este proceso es MORTIS CAUSA, en tanto el de concurso o quiebra es INTER VIVOS.

COMO PUEDE DECRETARSE LA ACUMULACION DE AUTOS

A) A PETICION DE PARTE: Constituye un incidente que puede promover cualquiera de las

partes litigantes en los respectivos procesos, incluso el tercer opositor excluyente.

B) DE OFICIO: CUANDO LOS PROCESOS SE ENCUENTRAN RADICADOS EN EL

MISMO JUZGADO O TRIBUNAL (Arto. 842 Pr.).

TIEMPO PARA PEDIR LA ACUMULACIN

El incidente de acumulacin se puede promover en cualquier estado del proceso, antes de la

sentencia definitiva.

Se debe promover el incidente ante el Juez que deba conocer de los procesos acumulados, el que
se determina de la siguiente manera:

A) Si los juicios estn pendientes en Juzgados de la misma jerarqua, AL QUE CONOCI

PRIMERO, esto es que el proceso ms moderno se acumula al ms antiguo.

B) Si las jerarquas son desiguales, se acumula AL DE MAYOR JERARQUA no importa el

tiempo de nacimiento de los procesos (Artos. 844 y 846 Pr.).

EFECTOS DE LA ACUMULACIN EN EL DESARROLLO DE LOS PROCESOS

Por la sla promocin del incidente de acumulacin no se suspende la tramitacin de
ninguno de los expedientes afectados. Para lograr la suspensin de conformidad con el arto.
858 Pr. y su reforma de 29 de julio de 1935, se requiere que se rinda fianza de persona
abonada y de arraigo, o se constituya garanta hipotecaria para responder por las costas,
daos y perjuicios, en caso, que no se decrete la acumulacin por sentencia interlocutoria
firme (B. J. 17.495).

PROCEDIMIENTO A SEGUIR EN EL INCIDENTE ESPECIAL DE ACUMULACIN

1.- Si los procesos se encuentran en un mismo Juzgado o Tribunal, frente a la propuesta

incidental, el Juez Tribunal dicta resolucin sin trmite alguno. Es decir no hay
audiencia ni vista alguna a la parte contraria.

Es un incidente de MERO DERECHO. Esa resolucin es apelable en ambos efectos,

esto es, se suspende la competencia del rgano, en tanto el superior decide sobre el
recurso.

2.- Cuando los expedientes estn radicados en distintos Juzgados o Tribunales, se

procede as:

A) Del escrito incidental, se confiere traslado (entindase vista, sin derecho a

llevarse el expediente) a la parte contraria. Vencido el plazo, haya o no escrito
presentado oponindose, el Juez Tribunal resuelve, rechazando el incidente o
aceptndolo.

Si acepta no hay recurso. Si niega, hay apelacin en un slo efecto, esto es,
que el rgano contina con competencia para poder seguir actuando en el
caso (Arto. 848 Pr.).

B) En el caso afirmativo de aceptarse el incidente de acumulacin, en la misma

resolucin, el Juez Tribunal ordena dirigir EXHORTO al Juez Tribunal del
otro proceso para que remita los autos creados ante l.

En este exhorto se insertarn los escritos o partes de ellos, que sean pertinentes
para justificar al exhorto la fundamentacin de la acumulacin (arto. 849 Pr.).

C) Una vez recibido por el Juez exhortado el exhorto, ste dicta una providencia
ordenando VISTA (audiencia) por tres das a las partes que ante el litigan.
Pasado dicho plazo el exhortado debe dictar resolucin otorgando o denegando
la acumulacin.

Cuando se otorga, hay apelacin en un slo efecto, porque est afectando el

litigante que gestiona en su Juzgado.

Cuando deniega el pedimento de acumulacin no hay recurso. Esto se funda

en que hay otro procedimiento para vencer la negativa (arto. 85O Pr.)

D) Cuando se otorg la acumulacin y queda firme la providencia se remiten los autos

al Juez Tribunal exhortante, con emplazamiento (llamamiento a estar a derecho
 ante l) a las partes dentro de tres das ms el trmino de la distancia que regula el
arto. 32 Pr. (Arto. 851 Pr.)

E) Cuando se deniegue el pedimento de acumulacin, el exhortado lo debe comunicar

al exhortante a la mayor brevedad por medio de oficio, insertando en l los escritos
parte de ellos que presentaron los litigantes ante l, y que justifican su negativa,
pidiendo al exhortante si desiste dejndolo en libertad de actuar, o si insiste, para
entonces enviar lo actuado al superior jerrquico comn, que es el rgano
que decide el problema de acumulacin. (arto. 852 Pr.)

F) Cuando el exhortante recibe ese oficio que le notifica la negacin a su peticin de

acumulacin dicta resolucin, que puede ser:

1.- Insistiendo en su pedimento.

2.- Desistiendo del mismo.

En este segundo caso debe contestar de inmediato al exhortado hacindole saber

que queda en libertad de actuar.

Esta providencia es apelada en el efecto devolutivo (arto. 853 Pr.)

G) Cuando el exhortante no considera fundada la negativa del exhortado, dictar auto

de emplazamiento a las partes que ante l litigan, remitiendo todo lo actuado al
primer superior jerrquico comn, que como ya expresamos es el rgano que
resuelve el problema de acumulacin, y oficiar al exhorto para que ste haga igual
remisin con igual emplazamiento ante dicho superior (arto. 856 Pr.).

H) Existe una variante para el caso de que el exhortado acepte la procedencia de la

acumulacin hecha por el exhortante, consistente en creer que quien debe
continuar conociendo de los autos acumulados es l y no el exhortante. En tal
caso, as debe resolverlo por providencia y notificarlo al exhortante. Este al recibir
esa opinin por oficio, debe resolver por providencia si est de acuerdo no lo
est.

Si lo est ordena remitir todo lo actuado al Juez exhortado con emplazamiento a

las partes, siempre dentro de los tres das, ms la distancia.

Si no est de acuerdo, entonces, hay que actuar como queda expresado en el

literal G) para remitir todo lo actuado al respectivo superior (artos. 854 y 855 Pr.).

I) El superior respectivo resuelve el planteamiento sin trmite adicional, incluso

recibiendo los escritos de las partes sin sustanciarlos.

Una vez resuelto el problema remite los autos al Juez o Tribunal declarado
competente, y manda a poner en conocimiento al otro para hacerlo saber y
descargarlo de la responsabilidad de custodia del proceso (arto. 857 Pr.)

El Cdigo contempla la posibilidad, que la vemos por cierto de muy rara ocurrencia, de que sea la
Corte Suprema de Justicia quien pida la acumulacin a rganos inferiores. En esta hiptesis no
existe procedimiento alguno, pues el inferior debe obedecer de inmediato el requerimiento de la
Corte Suprema de Justicia. El Tribunal superior responde de toda infraccin de ley (arto. 86O Pr.).

Calificamos de raro este caso porque en Nicaragua slo hay dos instancias, y el arto. 843 Pr.
exige para la procedencia de la acumulacin que los procesos se encuentren en instancias
anlogas, y el RECURSO DE CASACION no es una instancia, es simplemente un recurso
extraordinario. Podra ser un error de legislacin devenido de la existencia de una tercera
instancia, antes de la vigencia del actual Cdigo Procesal Civil.

UNIDAD III
PRESUPUESTOS PROCESALES

CONCEPTO
CLASIFICACIONES
DESARROLLO Y TRATAMIENTO PROCESAL DE LOS PRESUPUESTOS DE:
A) JURISDICCIN
B) COMPETENCIA
C) LEGITIMACIN
TRATAMIENTO PROCESAL A CADA UNA DE ESAS FIGURAS

(Artos. 1, 2, 3, 251 al 338 Pr.).

CONCEPTO

No todos los juristas entienden los presupuestos procesales de la misma manera. Esto ha sido
causa de ignorancia y confusin. Basta comparar las doctrinas de CHIOVENDA, CARNELUTTI,
GOLDSCHMIDT, GUASP, Y CALAMANDREI, para convencernos de esto.

GOLDSCHMIDT, dice: "Los presupuestos procesales, no lo son, en realidad del proceso,

son simplemente presupuestos, requisitos previos a la sentencia de fondo, sobre los que
se resuelve en el proceso". Cabra Cuestionario preguntando: Puede existir un proceso
vlido sin una demanda inicial sin un Juez que resuelva sobre ella?

Desde el punto de vista lgico, los presupuestos procesales son los supuestos sin los cuales no
puede iniciarse ni desenvolverse vlidamente un proceso o en otras palabras: "requisitos sin los
cuales no puede iniciarse ni tramitarse con eficacia jurdica un proceso".

Se distinguen los presupuestos procesales de las condiciones de la accin (pretensin material)

en que stas ltimas son necesarios para que el actor obtenga una sentencia favorable, en tanto
que los del proceso son indispensables para que el Juez pueda dictar sentencia, sea
favorable o desfavorable al actor.

CHIOVENDA divide los presupuestos as:

A) COMUNES A TODOS LOS JUICIOS

B) PARTICULARES A ALGUNOS JUICIOS.

Son comunes: demanda, competencia, capacidad procesal de las partes, legitimacin para obrar
de ellas.
Son especiales: Ttulo ejecutivo para el proceso ejecutivo; acta de matrimonio para el proceso de
Divorcio por voluntad unilateral mutuo consentimiento; el ttulo de HIPOTECA para el JUICIO
HIPOTECARIO SINGULAR CON RENUNCIA DE TRAMITES.

CARNELUTTI, ensea que los actos jurdicos pueden ser de dos grandes categoras:

A) VINCULANTES
B) VINCULADOS

Es vinculante el acto del cual depende la eficacia jurdica de otro acto, que por esta circunstancia
debe llamarse vinculado.

Entre los actos vinculantes figuran los presupuestos y las condiciones.

Son elementos sobresalientes en la teora de CARNELUTTI:

A) El presupuesto es un evento distinto del acto procesal y en ningn caso se identifica con
todos o alguno de los elementos del acto mismo

B) El presupuesto debe ser algo distinto del acto procesal al que se refiere y en ningn caso
se identifica con todos o algunos de los elementos del acto mismo

C) Se distingue el presupuesto de la condicin, en que sta es posterior al acto

procesal cuya eficacia determina. En tanto el presupuesto debe ser siempre anterior

D) Hay presupuestos que derivan de la ley, y otros de la voluntad de las partes.

Concluye sealando como PRESUPUESTOS:

A) Demanda inicial, que es el presupuesto de la sentencia

B) Diversos pedimentos o instancias de las partes durante el proceso que son los
presupuestos de las resoluciones que sobre ellos recaen

C) El Ttulo Ejecutivo y la Demanda Ejecutiva para el proceso de ejecucin procesal.

JAIME GUASP, por su parte nos seala: "Presupuesto es la circunstancia o conjunto de

circunstancias que deben darse en un acto, para que ste produzca todos y slo los
efectos a que normalmente va destinado".

Luego clasifica los presupuestos, as:

A) Por su EXTENSION, divididos en dos grandes subcategoras:

1.- Los que RECAEN SOBRE LA ADMISIBILIDAD del acto al que afectan
2.- Los que RECAEN SOBRE LA FUNDAMENTACIN del acto

B) Por SU INTENSIDAD, para los que precisa que hay que tener en cuenta: sujeto, objeto, y
modificacin de la realidad.

Concluye este autor sealando que son presupuestos: JURISDICCION, COMPETENCIA,

CAPACIDAD PROCESAL, LEGITIMACIN, PODER DE POSTULACION, REQUISITOS PARA
SER TESTIGOS, PARA SER PERITOS, ETC.
EDUARDO J. COUTURE, los concepta como OBICES DE PROCEDIBILIDAD, que obstan a la
validez de los actos procesales y de la relacin jurdico-procesal.

Clasifica este autor los presupuestos en cuatro grandes categoras:

1.- PRESUPUESTOS DE LA ACCION, que llama presupuestos procesales stricto sensu:

y son:

A) CAPACIDAD DE LAS PARTES, que divide en:

- Capacidad para ser parte
- Capacidad procesal

B) INVESTIDURA DEL JUEZ, que comprende:

- Jurisdiccin
- Competencia.

2.- PRESUPUESTOS DE LA PRETENSION, que giran sobre la admisibilidad de la misma, o

sea la posibilidad de ejercer el derecho, que no est caduco o perjudicado y por ende el
actor sin accionabilidad.

En nuestro sistema procesal no existe posibilidad de rechazo de plano por caducidad del
derecho material, en derecho comparado existen figuras que permiten al juzgador rechazar
in limine litis la demanda por caducidad, tales son por ejemplo: el despacho saneador en
Brasil, el fin de no recibir (FIN DE NO RECEVOIR) en Francia y el DE MURRER en Anglo
Amrica.

Al referirse a la pretensin, el autor la define as: "Es la auto atribucin de un derecho y

la peticin de que sea tutelado".

3.- PRESUPUESTOS DEL PROCESO, que los seala: JURISDICCION, COMPETENCIA,

DEMANDA, CAPACIDAD PARA SER PARTE, CAPACIDAD PROCESAL,
EMPLAZAMIENTO VALIDO.

4.- PRESUPUESTOS DE LA SENTENCIA FAVORABLE, que llama presupuestos LATU

SENSU, y que afirma son dos:
A) Correcta invocacin del derecho, cuando esto es indispensable

B) Prueba del mismo, cuando se tiene la carga probatoria.

Hecha la ilustracin anterior, pasemos a desarrollar los PRESUPUESTOS PROCESALES sobre

los que la doctrina y nuestro derecho presentan consenso.

JURISDICCION

CONCEPTO

Es la FUNCIN DEL ESTADO QUE SE DESARROLLA EN EL PROCESO. Por consiguiente,

los conceptos de proceso y jurisdiccin son correlativos. Como las dos caras de una misma
moneda.
Procesalmente la Jurisdiccin es el primero de todos los presupuestos procesales, o lo que es lo
mismo en las palabras de CHIOVENDA: "La primera condicin para que se pueda examinar
en el fondo la demanda, es que vaya dirigida a un rgano del Estado investido de
Jurisdiccin".

Etimolgicamente la Jurisdiccin significa: "decir, declarar el derecho", se deriva de la palabra

latina "IUS, y del verbo DICERE".

La doctrina la concepta de manera general como: "El poder del Estado de impartir justicia".
Veamos algunas definiciones que nos brinda la doctrina:

SCRICH: "Poder o autoridad que tiene alguno para gobernar y poner en ejecucin las leyes y
especialmente, la potestad de que se hayan revestidos los jueces para administrar justicia, o sea
para conocer de los asuntos civiles o criminales, o as de los unos como de otros, y decidirlos o
sentenciarlos con arreglo a las leyes".

MANRESA Y NAVARRO: "Es la potestad de que se hayan revestido los jueces para
administrar justicia". Esta opinin est totalmente tomada de la Ley de Enjuiciamiento Civil
Espaol (LEC), y fue copiado por nuestro Arto. 1 Pr. agregando: "o sea, el derecho y obligacin
de aplicar la Ley".

JAIME GUASP: "Es una funcin pblica de examen y actuacin de pretensiones".

UGO ROCCO: "Es la funcin jurisdiccional la actividad del Estado, interviniendo a instancia
de particulares, que procura la realizacin de los intereses protegidos por el derecho, que
han quedado insatisfechos por la falta de actuacin de la norma jurdica que los ampara".

Despus de la trascripcin de esas variadas opiniones, podemos concluir con el espaol EMILIO
GOMEZ ORBANEJA: El concepto de Jurisdiccin depende esencialmente de la
combinacin de dos caracteres o elementos, que se dira de pronto contradictorios:
A) Es aplicacin de ley, por tanto actuacin en el caso concreto de una voluntad ajena.

B) Es actividad autnoma. En este ltimo sentido el Juez no est sometido a ningn otro
poder, ni de derecho ni de hecho.

No est sometido a la Administracin. La independencia est asegurada por la

determinacin legal de lo que constituye la materia de la jurisdiccin. El Cdigo Penal
castiga como delito la intromisin de los empleados y funcionarios en esa esfera haciendo
lo que le corresponde hacer exclusivamente a los jueces.

Tampoco est sometido el Juez al Legislador, pero s lo est a la ley sea a la voluntad
formalmente expresada del legislador, est sometido a la LEY. La separacin de ambas
esferas de actividad, producir la ley y aplicarla, viene asegurada por la nota de generalidad
de la funcin legislativa. El propio legislador que dicta la ley no puede aplicarla, en
cuanto aplicarla es traducir y trasladar la voluntad de la ley al caso concreto.

CLASIFICACIN DE LA JURISDICCIN

Podemos clasificar la Jurisdiccin desde dos puntos de vista:

1.- POR SU OBJETO: esto es la materia que regula, y se subdivide en CIVIL, MERCANTIL,
LABORAL, PENAL, ECLESIAL

2.- ATENDIENDO AL ORGANO QUE LA EJERCITA, y la dividimos en dos grandes

categoras:
A) ORDINARIA, que es la que corresponde los rganos de la jurisdiccin, los que
forman la pirmide judicial, en las distintas etapas en que se desenvuelve la
relacin jurdico-procesal, se llama COMUN, y de conformidad con nuestro Arto. 3
Pr. se divide en CONTENCIOSA Y VOLUNTARIA.

Debemos aclarar que la JURISDICCION es una sla, y en ella se debate, se

contiende, siendo la finalidad del proceso dirimir esa contienda protegiendo el
ordenamiento jurdico, mediante la intervencin del rgano jurisdiccional. Hablar de
Jurisdiccin es precisamente hablar de proceso, ya dejamos expresado que son
como las dos caras de una misma moneda. No puede haber proceso voluntario,
hay procedimientos voluntarios, pero en ellos NO HAY PROCESO, no hay
afirmacin ni negacin, no hay tesis ni anttesis, no hay posiciones encontradas, no
hay quien afirme el acto de tutela jurdica ni frente o contra quien se afirme, no
existen las posiciones antagnicas o antitticas que son la esencia del proceso y
por ende de la Jurisdiccin.

Esa mal llamada Jurisdiccin Voluntaria no es ms que actividad

procedimental, para fehaciencia de ciertos actos, pero que no entraan
proceso y no producen la esencia inmanente del mismo que es la COSA
JUZGADA. As se concepta por nuestro Cdigo la esencia de la Jurisdiccin
Voluntaria en los Artos. 553 y siguientes Pr.

B) EXTRAORDINARIA: que corresponde a rganos distintos del Poder Judicial,

citando como ejemplo en nuestra realidad los procesos militares, los pasados
procesos ante Tribunales Populares Antisomocistas, los Comit de Asuntos
Habitacionales (CRAH), etc.

PODERES AL SERVICIO DE LA JURISDICCION

La doctrina nos ensea de manera unnime que son tres los poderes que estn al servicio de la
Jurisdiccin, a saber:

1.- El de DECISIN, considerado naturalmente el ms caracterizado. En virtud de este poder

el rgano judicial declara existente o no existente la norma jurdica abstracta en el caso
concreto.

Es decir dirime el planteamiento antittico. Como resuelven nuestros Tribunales: HA

LUGAR, o NO HA LUGAR a la demanda, esto es, estima o desestima la PRETENSION
MATERIAL contenida en la demanda como acto creador del proceso.

2.- El de COERCION O COERCITIVO. Este poder se manifiesta a todo lo largo de las etapas
en que se desenvuelve el proceso, imponiendo coactivamente la prosecucin judicial
ERGA OMNES, pero se manifiesta ms especialmente en la EJECUCION PROCESAL, en
la que se permite el rgano judicial cualquier tipo de injerencia patrimonial en los bienes
del ejecutado para darle cabal cumplimiento al fallo condenatorio.
3.- El de DOCUMENTACION. Por medio de este poder se debe dejar constancia escrita de
todo lo actuado. Su destinatario o titular es la SECRETARIA, sin cuya presencia no puede
constituirse vlidamente el rgano.

Este poder tiene dos grandes aplicaciones o proyecciones:

A) Recibir los escritos y darles fecha autntica mediante el presentado (artos. 93,
94, 95 y 96 y 179 Pr.)

B) Publicar las resoluciones judiciales, esto es los autos de mero trmite o

providencias o decretos o provedos, y las sentencias sean interlocutorias o
definitivas, lo cual se realiza por medio de las notificaciones, citaciones y
emplazamientos, raras veces por requerimiento, actividad reservada al Juez
(Artos. 114, 115, 116, 117 Pr.).

COMPETENCIA

CONCEPTO
En SENTIDO OBJETIVO la COMPETENCIA es: "el conjunto de asuntos o procesos o
relaciones jurdico-procesales o causas, en que el Juzgado o Tribunales puede ejercer
conforme a la ley, su jurisdiccin".

En SENTIDO SUBJETIVO es, CON RELACIN AL RGANO JURISDICCIONAL el derecho y

a la vz el deber de conocer de un asunto determinado; y CON RELACIN A LAS PARTES
el derecho de llevar ante ese rgano el asunto y el deber de sometimiento a la actividad
(complejo de poderes jurisdiccionales del rgano).

Veamos algunas definiciones que nos brindan los juristas:

CHIOVENDA: "Es el conjunto de causas en que, con arreglo a la ley, puede un Juez ejercer
su jurisdiccin, y la facultad de ejercerla dentro de los lmites en que le est atribuida".

GUASP: "Es la atribucin a un determinado rgano jurisdiccional de determinadas

pretensiones con preferencia a los dems rganos de la Jurisdiccin, y por extensin, la
regla o conjunto de reglas que deciden sobre dicha atribucin".

CARNELUTTI: "Es la extensin de poder que pertenece o compete a cada oficio, o a cada
componente del oficio en comparacin con los dems".

Nuestro Cdigo define la figura en el Arto. 2 Pr. as: "Es la facultad de conocer de un negocio
determinado".

Generalmente la doctrina la concepta como la medida, el rasero de la Jurisdiccin,

estableciendo una relacin de gnero y especie con la Jurisdiccin.

La competencia hace que la Jurisdiccin sea una potestad potencial, pues al ejercerse en acto, en
el caso concreto, se transforma en competencia.

Podramos sealar a guisa de ejemplo que en nuestro medio o nuestra realidad, consideraramos
la JURISDICCION como una regla larga, que la partimos en DIECISEIS trozos iguales, por igual
nmero de DEPARTAMENTOS de la Repblica, y tenemos la COMPETENCIA TERRITORIAL
por Departamentos para los jueces de Distrito. Si sumamos todos esos trozos de competencia,
nos dar el total de JURISDICCION del pas.
 CLASIFICACION DE LA COMPETENCIA

La doctrina clasifica la competencia atendiendo los tipos que provienen de la estructura rganica,
en tres grandes categoras, a saber:
1.- TERRITORIAL: Esta est referida directamente al territorio y comprende el domicilio de las
personas y la situacin de las cosas (artos. 265 y siguientes Pr.).

2.- FUNCIONAL O JERARQUICA: Obedece a los varios grados de jurisdiccin, o sea a la

estructura orgnica. En nuestro medio tenemos dos instancias y un recurso
extraordinario, es decir hay tres grados de jurisdiccin: primer grado para mayor
cuanta, Juez de Distrito, para menor cuanta, Juez local; segundo grado para mayor
cuanta, Tribunal de Apelaciones, para menor cuanta, Juez de Distrito; tercer grado, slo
para mayor cuanta, pues est eliminado para menor cuanta, Corte Suprema de Justicia.

3.- OBJETIVA: se funda en el objeto del proceso que comprende MATERIA Y CUANTIA, y
determina que tipo de Tribunal de primer grado debe conocer con exclusin de los dems
del mismo tipo, del asunto planteado.

Por MATERIA O NATURALEZA se concepta el contenido, la esencia de la relacin

jurdico-material o pretensin material, y por CUANTIA el valor de la demanda, esto es, el
valor de los objetos pretendidos en la demanda.

Debemos aclarar que LA COMPETENCIA TERRITORIAL ES PRORROGABLE, a travs de la

SUMISIN expresa tcita, puede llevar el conocimiento del asunto a un juez que en principio no
est sealado para conocer del caso.

Las otras dos: LA FUNCIONAL O JERARQUICA Y LA OBJETIVA, NO SON PRORROGABLES,

sus normas son de orden pblico, de aplicacin preceptiva u obligatoria, ius cogens.

TRATAMIENTO PROCESAL A LA COMPETENCIA

Nuestra legislacin regula este presupuesto en los Artos. 251 inclusive al 338 tambin inclusive Pr.
Parte la codificacin del principio constitucional que procura la UNIDAD DE JURISDICCION
contenido en el arto. 158 Cn. y que la JUSTICIA ORDINARIA es la nica competente para
conocer de las contiendas judiciales de orden civil y mercantil, con absoluta abstraccin de
la nacionalidad de los sujetos involucrados y atendiendo exclusivamente el principio de
territorialidad (arto. 231 Pr. B. J. 19.57O).

Los criterios de clasificacin que dejamos expresados en lneas anteriores se encuentran

comprendidos en el Arto. 252 Pr., en los siguientes trminos:

A) En el inco. 1o. los criterios OBJETIVO Y FUNCIONAL o JERARQUICO

B) En el inco. 2o. el criterio de TERRITORIALIDAD.

Al amparo de esta norma copiada del Arto. 53 espaol, se justifica la afirmacin de

ROSEMBERG: "este determinado rgano jurisdiccional, en este determinado proceso, tiene
competencia para este determinado acto conjunto de actos".
Como hemos precisado, la competencia objetiva y la funcional son esencialmente improrrogables.
Contrariamente, la TERRITORIAL que reiteramos comprende domicilio de las personas y
situaciones de los bienes, es esencialmente prorrogable (arto. 253 Pr. B. J. 18.139 239 de 1965).

FACULTADES QUE CORRESPONDEN

AL JUEZ COMPETENTE

Cuando un Juez est revestido de competencia para el conocimiento de un asunto, tiene las
facultades amplias para conocer de todos los vnculos o nexos que lo conforman, incluyendo:

A) Excepciones dilatorias, perentorias, mixtas o anmalas

B) Contra demandas o mutuas peticiones o reconvenciones, aunque sean de menor cuanta

C) Incidentes de todo tipo suspensivos o no suspensivos

D) Incidencias o terceras, sean de dominio, prelacin o pago

E) Llevar a ejecucin las resoluciones sean interlocutorias o definitivas (arto. 254 Pr. B. J.
18.139)

EFECTOS DE LA RADICACIN DE LA COMPETENCIA

Una vez que un proceso ha sido legalmente radicado ante un Juzgado o Tribunal, a travs de la
determinacin plena de la competencia, esa competencia no se altera por causa de cambios en
los sujetos u objetos procesales ni por su causa. Solamente por una nueva ley que asigne el
conocimiento del asunto a otro Juez o Tribunal puede alterarse dicha competencia, para pasar el
expediente al rgano que indique la nueva ley.
Esto es sin perjuicio de la plena validez de todo lo actuado por el Juez Tribunal desplazado al
amparo del arto. 254 Pr. citado. (Arto. 255 Pr.)

IMPOSIBILIDAD JURDICA DE SOMETERSE EN LOS RECURSOS A UN TRIBUNAL

DISTINTO DEL SUPERIOR DE PRIMER GRADO

Como ya explicamos, la competencia por razn de la jerarqua o funcional, es AUTOMATICA,

desde que un asunto est legalmente radicado ante el Juez de primer grado, sabemos
automaticamente quien conocer de la apelacin que se interponga contra sus providencias o
resoluciones.

Es imposible a las partes SOMETERSE a un superior distinto. Las normas que regulan la
competencia jerarquca son de orden pblico, improrrogable, como ya queda dicho.- (Artos. 256,
264 y ley de 17 de noviembre de 1959).

COMPETENCIA PREVENTIVA

La competencia preventiva es una figura de MULTIPLICIDAD DE JUECES DEL MISMO O

DIFERENTE GRADO JERARQUCO, POTENCIALMENTE FACULTADOS PARA CONOCER
DE ASUNTOS DETERMINADOS. Es decir, las partes tienen abiertas las puertas de varios
Juzgados para intentar en ellos sus acciones o ciertos actos prejudiciales o de materia de
jurisdiccin voluntaria.

Desde que se elige a uno y se presenta la demanda o peticin o solicitud, en su caso, ese Juez
electo por la parte o petente, deviene en PRIVATIVO, y excluye ipso jure a los dems.

La figura est regulada en general por el arto. 257 Pr., y en particular por el arto. 2OOO ibidem,
con la necesaria aclaracin que el Codificador llama erradamente "JURISDICCIN
PREVENTIVA". Ya explicamos que conocer de un asunto determinado es COMPETENCIA, y que
ella implica el revestimiento de Jurisdiccin, pues un Juez sin Jurisdiccin es un "NO JUEZ", y sus
actos son "NO SENTENCIA". El acto de juez sin jurisdiccin es completamente nulo, peor an
inexistente, por eso hemos dicho que la Jurisdiccin es el primero de todos los presupuestos
procesales, en tanto el acto de un Juez incompetente es ANULABLE, pero en algunos casos,
especficamente en la competencia territorial, es convalidable y las partes pueden operar una
convalidacin procesal, dndole toda la validez al acto.

REGLAS QUE EL ABOGADO, LA PARTE Y EL RGANO JUDICIAL DEBEN TENER EN

CUENTA PARA DETERMINAR LA COMPETENCIA DEL RGANO DE PRIMER GRADO

TERRITORIALIDAD

La primera regla que debemos tener en cuenta para la determinacin de la competencia

TERRITORIAL es la SUMISIN.

Hemos anticipado que LA SUMISIN ES EL VEHCULO O INSTRUMENTO PROCESAL QUE

OPERA LA PRRROGA DE COMPETENCIA. Debe tenerse presente que aunque las normas
procesales son de orden pblico, es unnimemente aceptado que algunas de sus normas son
permisivas o complementarias, esto es, que permiten a las partes hacer valer normas que podran
conceptuarse secundarias o supletorias, dejando sin aplicacin otras que seran las primarias.

Aqu la voluntad de las partes juega un papel muy importante. Naturalmente estas normas
permisivas son excepcionales, pues la regla en el derecho pblico es la obligatoriedad de
contenido de sus normas.

LA SUMISIN ES EXPRESA cuando los contratantes en cualquier clase de contratos o actos

jurdicos o negocios jurdicos, renuncian expresamente a su domicilio, y se sujetan al que elija
el acreedor, o bien sealan con precisin que se someten a un Juez determinado: v. gr:
"renuncio a mi domicilio y me sujeto al Juez Primero de lo Civil del Distrito de Managua", bien
"renunciamos a nuestros domicilios y nos sometemos expresamente al Juzgado Primero Civil de
Distrito de Managua" (arto. 261 Pr.)

LA SUMISIN ES TCITA en tres casos concretos, a saber:

1.- En RELACIN AL DEMANDANTE O ACTOR, por el simple acto procesal de

presentar la demanda ante el Juez de su eleccin

2.- En RELACIN AL DEMANDADO en el juicio ordinario, sumario y ordinario verbal, tres

matrices declarativas que tienen dentro de sus trmites preestablecidos el de
 CONTESTACIN DE LA DEMANDA, por el hecho de realizar cualquier gestin o
presentar pedimentos, sin OPONER la reclamacin de incompetencia.

Esta reclamacin slo puede hacerse de tres maneras:

A) Mediante la excepcin dilatorias de incompetencia de jurisdiccin (artos.

819, 821, 827 y 828 Pr.)

B) Mediante las CUESTINes de competencia de INHIBITORIA O DECLINATORIA

(artos. 3O1 y siguientes Pr. B. J. 21 de 1965)

3.- En RELACIN AL DEMANDADO en los otros procesos, excluyendo a los mencionados

en el numeral anterior, esto es, la gran gama de juicios especiales regulados en el LIBRO
III, TITULO XXII, artos. 14O5 y siguientes Pr.; y al citado para diligencias prejudiciales
(reconocimiento de firma o absolucin de posiciones), ambos, por el HECHO de no
RECLAMAR contra la falta de competencia del Juez que conoce, a ms tardar el da
siguiente hbil despus de la primera notificacin que se les haga.

Esta reclamacin es un simple escrito en que se manifiesta la voluntad de no someterse y

por ende no darle competencia al rgano.

Tratndose de prejudiciales, la sumisin o prrroga de competencia es tanto para la propia

diligencia de reconocimiento de firma o absolucin de posiciones, como para el PROCESO
DECLARATIVO, sea ordinario, sumario especial, POSTERIOR.

No brinda la prrroga en el proceso ejecutivo debido a que existe una norma especial
contenida en el arto. 1739 Pr. parte final que MANTIENE EL DERECHO DEL
EJECUTADO A RECHAZAR LA COMPETENCIA del Juez natural, no obstante haber
intercedido en esas diligencias prejudiciales que constituyen actos preparativos de la
accin y de la va ejecutiva.

As lo ha confirmado la Corte Suprema de Justicia en B. J. 9268, 11772 y sentencia No. 35

de las 1O.45 minutos de la maana del 22 de mayo de 1991.- (arto. 262 Pr.).

Dejamos ya en varias oportunidades anticipado que la sumisin no puede darse en relacin a la

jerarqua ni en relacin a la materia y cuanta, tal prohibicin resulta regulada por los (artos. 263 y
264 Pr.).

CUANDO NO EXISTA SUMISIN NI EXPRESA NI TCITA, las reglas que deben aplicarse
como supletorias de ella, son las contenidas en el arto. 265 Pr., que son NORMAS DE
CARCTER GENERAL, a saber:

A) PARA EL EJERCICIO DE ACCIONES PERSONALES: hay que atender en primer

trmino el lugar de cumplimiento de la obligacin.

Si no se ha sealado en el documento prueba del acto, contrato negocio jurdico lugar

para el cumplimiento se abre una alternativa a favor del demandante o actor:

1.- Demandar en el domicilio del demandado

 2.- Poder demandar en el lugar del contrato, pero slo y siempre que all se
pueda notificar el auto de emplazamiento al demandado, aunque ste se halle
de trnsito por dicho lugar (B. J. 81 de 1971.).

Cuando sean varios los demandados, esto es, existe un LITIS CONSORCIO PASIVO,
y stos residan en territorios distintos, el demandante tiene derecho a elegir el domicilio
de cualquier de los obligados. Este derecho slo puede ejercitarse en relacin a
obligaciones derivadas de un SOLO O MISMO TITULO, no importa que sea solidaria,
mancomunada, divisible, indivisible.

B) PARA ACCIONES REALES

1.- Cuando recaen sobre BIENES MUEBLES o sobre semovientes, el demandante
tiene dos alternativas:
- bien demanda ante el Juez del lugar donde esos bienes se encuentran
- o bien lo hace en el domicilio del demandado

2.- Si recaen sobre BIENES INMUEBLES, el demandante tiene a su eleccin:

- el juez del lugar del inmueble
- o el Juez del lugar donde deba cumplirse la obligacin, bien el del lugar
donde se contrajo la obligacin.

3.- Cuando esta categora de accin recae sobre un inmueble que est situado en
dos mas territorios departamentales (limtrofes), o sobre varios inmuebles,
el demandante puede elegir: el lugar de cualquiera de ellos.- B. J. 19.493.

C) PARA ACCIONES MIXTAS: Doctrinariamente se califican como tales aquellas que

participan de la naturaleza de las reales y personales. No fueron mencionadas en la
clasificacin estudiada en el arto. 814 Pr. cuya fuente no aparece reflejada en el Cdigo,
pero si se expresan en el inco. 4o. del arto. 265 Pr. citado copiado del Arto. 62 Procesal
espaol.

El origen de ellas est en el Derecho romano mismo y son: la accin de CESACIN DE

COMUNIDAD, la de DESLINDE Y AMOJONAMIENTO, la de PARTICIN DE LA
HERENCIA, y la de RETROVENTA. Para estas cuatro categoras, el demandante tiene
dos caminos optativos:

- o bien demanda ante el Juez del lugar de las cosas

- bien lo hace ante el Juez del domicilio del demandado.

Agotadas las dos fuentes de determinacin de competencia estudiadas, y no hallando an

fundada en sus regulaciones la atribucin para el caso concreto, entra el Codificador a ensearnos
otra TERCERA CATEGORA SUPLETORIA DE NORMAS, ya con carcter menos general, en el
Arto. 266 Pr. Considerando que el contenido de tales normas es de fcil acceso al estudioso, nos
limitaremos a hacer algunos pequeos comentarios a alguno de los incisos que lo conforman, as:

A) El inciso primero se refiere a ACCIONES SOBRE ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS

Y DERECHO DE FAMILIA. Resulta obvio que tales acciones son personales, tales como
la de filiacin, investigacin de la paternidad, impugnacin de la paternidad, nulidad
 del matrimonio, divorcio por voluntad unilateral sancin por mutuo
consentimiento, etc.

Tratndose del divorcio por voluntad unilateral se aplica sobre sta norma la especial
prevista en el arto. 3 de la Ley 38.

B) En el inciso segundo se refiere a uno de los juicios dobles del sistema (Arto. 933 Pr.),
que puede dar origen o bien al proceso ejecutivo de rendicin de cuentas (1.4O5 Pr.) u
ordinario (14O7 Pr.), o al proceso declarativo ordinario de aprobacin de las cuentas.

En los dos primeros quien acta es el dueo de los bienes administrados, y en el ltimo el
administrador que pretende su finiquito;

C) En el inciso quinto se refiere el legislador a uno de los dos juicios universales del
sistema que ya dejamos anticipados al hablar de la acumulacin de acciones. Este es el
llamado de TESTAMENTARIA O AB-INTESTATO, denominacin que se funda en la
existencia o inexistencia del TESTAMENTO.

Es un proceso MORTIS CAUSA, precisa el fallecimiento del causante. Como explicamos

que este proceso se forma del INVENTARIO SOLEMNE y del PROCESO ESPECIAL DE
PARTICIN DE LA HERENCIA, el legislador deja abierta la posibilidad de que como
cautela para proteger los bienes, puedan otros jueces de Distrito o Locales, que no
son los competentes para conocer del proceso universal, segn la misma norma,
acordar medidas como GUARDAR LIBROS, DOCUMENTOS, MUEBLES e incluso
SELLAR LOS LOCALES para que se desemboque con el levantamiento de sello en
el INVENTARIO SOLEMNE. Esto no implica duplicidad o multiplicidad de competencia.

D) En el inciso sexto alude a dos figuras especficas: una las capellanas, y dos las
fundaciones. Para comprender tales figuras, me permito trasladar las definiciones que
nos brinda Cabanellas en su DICCIONARIO DE DERECHO USUAL, Tomo I, pgina 236 y
Tomo II, pgina 241, en los siguientes trminos:

"CAPELLANIAS: Fundacin hecha por alguna persona con la carga u obligacin de

celebrar anualmente cierto nmero de misas en determinada iglesia, capilla o altar y con la
condicin de otras obras pas".

"FUNDACIONES: Cierto patrimonio ligado a un fin lcito con pensamiento o idea benfica,
piadosa, cientfica o de instruccin, determinada por la voluntad de una o ms personas.
Tienen plena capacidad jurdica. Son verdaderas personas jurdicas".

E) En relacin con el inciso sptimo debe aclararse que la regla aqu plasmada se aplica
nica y solamente mientras pende el proceso especial de particin de la herencia.
Cuando ya el acto particional se realiz, y el partidor transform las abstractas titularidades
en porciones concretas, emitiendo las HIJUELAS respectivas, en las que consta el cuerpo
de bienes que ocupo a cada copartcipe en el caudal sucesorio, el demandante est
obligado a seguir el domicilio de la COSA. Se aplica el aforismo jurdico: "ACTOR
SEQUITUR FORUM REE" (B. J. 8464)

F) Para todos los incisos de este estatuto legal que se refieran a diligencias de
JURISDICCIN VOLUNTARIA, hay que tener presente que no hay posibilidad alguna
de SUMISIN, y que necesariamente se debe acudir al Juez sealado en la ley, so
 pena de nulidad. Esto se debe a que no hay debate, no hay contradiccin, y no existe un
legtimo contradictor que haga respetar el presupuesto procesal de la competencia.

G) En relacin al contenido del inciso noveno debemos advertir que existe conflicto o
colisin con el Arto. 3OO Pr. Es opinin sostenida en nuestro foro, sin que haya
precedentes jurisprudenciales sobre el particular, y como simple y sana forma de
interpretacin entre dos normas de la misma naturaleza y carcter, que hay que hacer
primar el contenido del arto. 3OO Pr. sealado por su mayor amplitud de proteccin
al derecho de los acreedores.

H) El contenido del inciso doce debe armonizarse con el arto. 892 Pr. y la ley de 11 de
agosto de 1971, visible en Gaceta, Diario Oficial del 18 de agosto de dicho ao. Al tenor
de esas tres disposiciones, se debe concluir que en materia de embargos preventivos
son competentes para su DECRETO, o sea para ordenarlo mediante AUTO-
MANDAMIENTO previo cumplimiento de las formas de rigor:

1.- El Juez de Distrito Local en que estuvieren sitos los bienes que haya que
embargar. Este es precisamente un caso de competencia preventiva regulado
por el Arto. 2OOO Pr. inco. 5o., de conformidad con el arto. 899 ibidem HACE
ABSTRACCIN DE LA CUANTA y equipara los jueces Locales y a los de
Distrito para conocer del embargo preventivo.

2.- El Juez del domicilio del que solicita el embargo preventivo.

3.- El Juez que conoce del proceso. En este caso la actuacin es incidental, en
incidente de mero derecho (B. J. 342 de 197O).

Me permito reiterar la mente clara y simple del legislador sobre la competencia preventiva que no
fu captada por la Corte Suprema de Justicia cuando evacu la Consulta visible en B. J. 417 de
1968, cayendo en lamentable error.

La sancin a la violacin de la determinacin de la competencia en los tres casos sealados, es la

NULIDAD ABSOLUTA (B. J. 2O.254 y 596 de 1963).

No obstante que en las normas que hemos sealado y comentado existe clara alusin a la figura
domicilio, dentro de las opciones que se brindan al demandante, nuestro Cdigo abunda en otras
reglas bajo el ttulo de "REGLAS SOBRE EL DOMICILIO DE LAS PERSONAS" en los artos. 27O
al 283 Pr.

Estas normas son en su mayora reiterativas de las disposiciones sobre el DOMICILIO en el

Cdigo Civil (artos. 25 al 25 C.).

Segn la Real Academia Espaola de la lengua, la palabra domicilio se forma de las raices latinas
"domus" y "colo", que significan "HABITAR UNA CASA", residencia y permanencia.

Para CASTAN, citado por Don MANUEL DE LA PLAZA el domicilio es: "el lugar o
circunscripcin territorial que constituye la sede jurdica de una persona, porque en l
ejercita sus derechos y cumple sus obligaciones".
El domicilio se divide en tres grandes categoras:

A) CONVENCIONAL, que es el libremente designado por las partes en los actos, contratos
o negocios jurdicos. Es lo que funda la SUMISIN EXPRESA de que hemos hablado, y
que el Cdigo llama "lugar de cumplimiento"

B) LEGAL, que es el determinado por la Ley; por ejemplo: el de los menores, de la mujer
casada, de los militares en servicio activo, los funcionarios y empleados pblicos, etc.

C) REAL, que es precisamente el definido, y que constituye la morada de la persona con

nimo de residencia y permanencia. Es el asiento principal del sujeto jurdico.

Slo me referir al contenido del arto. 27O Pr. que se refiere a la mujer casada, para expresar que
en todo tipo de acciones en su contra, cuando est separada del marido y ha formado su propio
domicilio, no sigue el del marido B. J. 14.414, 17.O73, 18.881, 181 de 1966 y 17 de 197O.

CUANTIA

Como hemos dejado expresado en lneas anteriores, todos los criterios de clasificacin de la
competencia deben cumplirse, aunarse para poder tener por radicado legalmente el asunto ante
un Juez determinado (arto. 252 Pr.). Por ello el legislador pasa a continuacin, en el contenido de
los artos. 284 Pr. al 289 ibidem, a sealar reglas para fijar la cuanta.

Esta determinacin tiene importancia para saber si el proceso deber ser radicado ante el Juez
Local, ante el Juez de Distrito.

En los grados de jurisdiccin que hemos hablado, dejamos sealado que hay procesos de menor
y mayor cuanta. Pues precisamente los de menor cuanta son de conocimiento privativo de los
Jueces Locales.
Los Jueces de Distrito no pueden conocer directa e inmediatamente de una cuestin de menor
cuanta, sino por va de ACUMULACION a una de mayor cuanta, por va de
CONTRADEMANDA (artos. 254 y 1.O53 Pr.). Los Jueces Locales jams podrn, como tales,
conocer de una demanda de mayor cuanta.

El contenido de estas reglas es muy simple y de fcil acceso al estudioso. Lo que no debe
perderse de vista es que su contenido es de ORDEN PBLICO, de aplicacin preceptiva y en
consecuencia su violacin produce la NULIDAD ABSOLUTA de todo lo actuado.

Si es importante destacar que hay demandas cuya cuanta no es posible determinar por la
materia sobre que recaen. Estas demandas reciben el nombre de DEMANDAS DE
CUANTA INDETERMINADA O INESTIMABLE (arto. 284 Pr.) y el codificador las asimila
automaticamente a mayor cuanta para atribuir su conocimiento al Juez de Distrito.

Las pretensiones comprendidas en esa calificacin son:

A) Las relativas al Estado Civil de las Personas y al Derecho de Familia.

B) Tambin se incluyen las quiebras y concurso de acreedores.

De conformidad con LEY 3O3 del 25 de enero de 1988, corresponde a la CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA por medio de ACUERDO JUDICIAL sealar oportunamente los montos que
determinarn la MENOR Y MAYOR CUANTIA. Anteriormente los cambios se hacan por Leyes
de la Asamblea, as entre otras se dieron Leyes de 29 de agosto de 1968 visible en Gaceta 214
del 19 de septiembre de 1968, Ley 1416 del 9 de abril de 1981, Ley 13 del 18 de diciembre de
1985.

La Corte Suprema de Justicia en cumplimiento de la precitada Ley 3O3 ha emitido dos acuerdos
determinando el monto lmite de la cuanta: una de febrero de 1988, y la otra del 13 de marzo de
1991. En base a sta ltima, los Jueces Locales de Managua pueden conocer hasta CINCO
MIL CORDOBAS, y los de las otras cabeceras departamentales hasta CUATRO MIL
CORDOBAS. Toda fraccin mayor de tales sumas exige la intervencin del Juez de Distrito,
eliminando la competencia del Local. B. J. 16.231, 19,493 y 613 de 1963.

Finalmente el legislador, no satisfecho con el cmulo de reglas dadas, algunas repetitivas, y

salindose de su fuente general de informacin, comete el error de copiar de Chile, otras
normas bajo el ttulo "REGLAS PARA DETERMINAR LA COMPETENCIA ENTRE
TRIBUNALES DE IGUAL JERARQUIA", incurriendo en error legislativo que a veces crea
conflictos. La forma en que se deben interpretar estas normas que estn en los artos. 29O al 3OO
es de manera integral global con el resto estudiado, y en caso de antinomia hacer primar o
prevalecer las otras normas que obedecen al texto o cuerpo general de informacin.

DE LAS CUESTINES DE COMPETENCIA

Para concluir con el estudio del presupuesto procesal competencia, estudiaremos los dos caminos
complementarios a la excepcin dilatoria de incompetencia de jurisdiccin, que constituyen
los tres instrumentos ya anticipados, para evitar la SUMISIN TACITA y la consecuente
prrroga de competencia. Estos dos caminos estn regulados por los artos. 3O1 al 338 Pr.

Debemos aclarar en primer lugar que la CUESTIN DE COMPETENCIA es:

"un conflicto entre dos o ms rganos judiciales porque ambos se consideran
competentes para conocer de un asunto determinado (cuestin positiva), o porque se
consideran incompetentes (cuestin negativa).

En las dos hiptesis la cuestin se funda en una doble afirmacin:

A) Que hay un juez competente

B) Que hay un Juez incompetente

Dos son los caminos que presenta la ley (Arto. 3O1 Pr.) :

1.- INHIBITORIA

2.- DECLINATORIA

Ambas SE DEBEN PROPONER POR PARTE LEGTIMA, es decir que es una actividad que
importa carga de la parte, NO PUEDEN HACERSE VALER DE OFICIO, debido a la
prorrogabilidad de la competencia territorial, segn queda ampliamente explicado (Arto. 3O2 Pr.).

Tomando en consideracin que la COMPETENCIA es un presupuesto procesal, EL JUEZ

PUEDE DECLARARSE INCOMPETENTE EN CUALQUIER TIEMPO. Si lo hace despus de
contestada la demanda sin que el demandado haya opuesto la excepcin dilatoria de
incompetencia de Jurisdiccin, y el Tribunal Superior no confirma la separacin, se condena al
Juez en costas, daos y perjuicios (arto. 827 Pr. fraccin 2a.)

Debe tenerse muy presente que cuando existe SUMISIN, sea expresa o tcita no puede
promoverse cuestin de competencia, dado que ya est fijada la competencia en base a la
primera regla de determinacin del presupuesto (artos. 262 y 3O5 Pr.).

Tampoco puede proponerse cuestin de competencia en diligencias de ejecucin de

sentencia (arto. 3O6 Pr.).

LA PARTE que pretende separar al Juez o Tribunal debe elegir uno de los dos caminos
sealados, sin que inicie uno y lo abandone para tomar el otro. La violacin a esta prohibicin
no produce nulidad, pues se castiga al promotor en las costas de la cuestin, aunque triunfe
en ella (arto. 3O8 Pr.).

REQUISITO FORMAL EN EL ESCRITO DE INTERPOSICIN

En el escrito en que se interpone la cuestin, DEBE EXPRESARSE DE MANERA CLARA Y

EXPRESA, QUE NO SE HA USADO EL OTRO CAMINO.

La cuestin siempre DEBE ARTICULARSE POR ESCRITO, aunque sea en el proceso de

menor cuanta u ordinario verbal. (arto. 314 Pr.).

TRATAMIENTO PROCESAL A LA DECLINATORIA

Las declinatorias se tramitan como EXCEPCIONES DILATORIAS, lo que significa al tenor del
Arto. 827 Pr. in principii que se tramitan como INCIDENTE SUSPENSIVO, de previo y especial
pronunciamiento, en la misma cuerda de autos. (arto. 3O9 Pr.).

La SENTENCIA INTERLOCUTORIA que la dirime es naturalmente apelable conforme el arto.

247 Pr. fraccin final y FE DE ERRATAS del Cdigo.

TRATAMIENTO PROCESAL A LA INHIBITORIA

PUEDEN SOSTENER LEGALMENTE UNA CUESTIN DE COMPETENCIA POR INHIBITORIA,

al tenor del arto. 31O Pr. los rganos judiciales que pueden sostener legalmente el conflicto:

A) Los Jueces Locales de lo Civil

B) Los Jueces de Distrito de lo Civil
C) Los Tribunales de Apelaciones, Sala Civil

La CORTE SUPREMA DE JUSTICIA nunca puede sostener cuestin de competencia.

Entre SUPERIORES e inferiores no puede haber cuestin de competencia pues cuando se

pretenda la existencia de un conflicto el SUPERIOR tiene el derecho de ordenar el arrastre
de los autos, sin que el inferior pueda oponerse.
Las partes, cuando la orden de arrastre proviene de un Tribunal de Apelaciones tienen UN
RECURSO INNOMINADO para ante la Corte Suprema.

Si quien ordena el arrastre es la SUPREMA no hay recurso alguno.

Si el INFERIOR es quien pretenda conocer, debe enviar SUPLICATORIO al Superior exponiendo

las razones que lo legitiman. El SUPERIOR resuelve el pedimento dentro de tercero da, sin
recurso si es la Corte Suprema de Justicia, y el innominado si es el Tribunal de Apelaciones (artos.
31O, 311, 312, 313 Pr.).

PROCEDIMIENTO

1.- En presencia del escrito de interposicin de la inhibitoria, el Juez dicta una resolucin,
que puede ser:

A) Negndose a remitir OFICIO INHIBITORIO al tenido por incompetente.

Este auto es apelable por el promotor de la inhibitoria en ambos efectos

(Artos. 315 y 316 Pr.) Si lo dicta un Tribunal de Apelaciones sea en primer
grado, no hay recurso directo, slo casacin en ANCAS o apoyo en la
sentencia definitiva.

B) Aceptando el planteamiento y ordenando librar OFICIO INHIBITORIO al Juez

calificado de incompetente. En ese oficio se insertan los alegatos pertinentes que
justifican la decisin (Arto. 317 Pr.)

2.- El Juez requerido de inhibicin (el calificado o reputado incompetente) una vez que
recibe el OFICIO INHIBITORIO dicta un auto ordenando la suspensin del
procedimiento, y mandando a oir a las partes que ante l estn personadas por DOS
DAS (Artos. 318 y 319 Pr.).

Si una vez evacuado el trmite persisten las dudas el requerido puede ordenar apertura a
pruebas por ocho das (Arto. 2118 Pr.).

3.- Vencido ese plazo de audiencia, el requerido debe pronunciarse, y puede hacerlo en
dos sentidos:

A) Negndose a inhibirse
B) Aceptando la peticin de inhibicin.

Contra este ltimo auto caben los recursos de apelacin y casacin, en su caso.

Si no se recurre, se remiten los autos al requirente con emplazamiento a las partes para
que comparezcan ante aqul a usar de sus derechos (artos. 32O y 321 Pr.).

Aqu terminara esta hiptesis.

4.- Cuando el requerido niega la inhibicin, debe comunicarlo dentro de tercero da al

requirente por medio de OFICIO, insertando en l los escritos que justifican su decisin,
 y pidiendo se le conteste si de insiste o de desiste del requerimiento de inhibicin.
(Arto. 323 Pr.).

5.- El requirente al recibir ese oficio, debe dictar auto desistiendo insistiendo en su
pedimento.

En el primer caso, hay apelacin, y casacin, en su caso.

En el segundo se remite nuevo OFICIO al requerido noticindole la remisin de lo

actuado al superior que diriminar el conflicto, a fin de que el requerido haga igual
remisin de lo actuado ante l.

Cuando el requerido recibe el oficio, debe hacer la remisin respectiva. (Artos. 326, 327 y
33O Pr.).

JUECES Y TRIBUNALES QUE RESUELVEN EL CONFLICTO

La regla general que debe aplicarse para determinar al Juez o Tribunal que resolver en definitiva
la cuestin, es: "el primer superior jerarquico comn". Esto es, el Juez de Distrito entre jueces
Locales que le estn subordinados; Tribunal de Apelaciones para los Jueces Locales que no
tienen Juez de Distrito comn; y Corte Suprema de Justicia en todos los dems casos (artos. 328
y 335 Pr.).

Tratndose rbitros de primera instancia tienen por Superior al Tribunal de Apelaciones, y si lo

son de segunda instancia, tienen por Superior a la Corte Suprema de Justicia (arto. 329 Pr.).

PROCEDIMIENTO DEL SUPERIOR QUE RESUELVE EL CONFLICTO

Tecnicamente no hay procedimiento. No hay traslados, audiencias ni vistas. Se falla dentro de

tercero da, no importa que las partes no se hagan presentes. Si las partes llegan deben alegar
en su escrito de personamiento.

Si la sentencia la dicta un Juez de Distrito, no hay recurso.

Si la dicta el Tribunal de Apelaciones, hay casacin en ancas de la definitiva (Artos. 331 y

332 Pr.).

El Tribunal de Apelaciones y la Corte Suprema de Justicia pueden imponer las costas al Juez y a
la parte que hayan promovido y sostenido una cuestin de competencia con temeridad.

Si no hay pronunciamiento especial, cada parte paga las costas causadas a su instancia. (arto.
333 Pr.).

Con el fallo decidiendo el asunto competencial, se expide certificacin que se agrega a las
diligencias y se remiten al declarado competente, oficiando al incompetente para descargarlo de la
responsabilidad de la custodia del expediente.

SUSPENSION DE LOS DOS PROCESOS

La inhibitoria produce el efecto de suspender los dos procedimientos en cuanto a lo principal del
negocio; sin embargo puede actuarse en todo aquello cuya dilacin produzca a las partes dao
irreparable a JUICIO PRUDENCIAL del Juez (artos. 336 y 337 Pr.).

VALIDEZ DE LAS ACTUACIONES ANTERIORES

Todo lo actuado con anterioridad a la inhibitoria es vlido (arto. 338 Pr.).

LEGITIMACIN

CONCEPTO Y FINALIDAD

El concepto de LEGITIMACIN es uno de los ms debatidos, y al mismo tiempo ms confuso del

derecho procesal. La confusin viene de lejos, y depende de que con esa palabra se han
designado histricamente, y an se siguen designando hoy, cosas muy distintas.

Hay que empezar por advertir al estudioso que ni el concepto ni la palabra pertenecen al derecho
romano. El trmino neolatino "LEGITIMARE", en su forma reflexiva "SE LEGITIMARE", equivale
en el derecho intermedio, en un comienzo, a "JUSTIFICARSE", y sirve para designar la prueba de
la facultad o titularidad para realizar un determinado acto. Por extensin, pasa a comprender no
slo esa actividad, sino la titularidad o facultad mostrada: el hecho de ser o hacerse, conforme a la
ley o al derecho: as en la "LEGITIMTIO PER SUBSEQUENS MATRIMONIUN".

En el llamado principio de "LEGITIMACIN" del derecho hipotecario, con alcance sobre todo en
los negocios sobre el patrimonio ajeno, puede verse claramente el engarce entre la idea de la
titularidad para el acto y la idea de prueba. Decir que la inscripcin legitima al titular para disponer
de la finca inscrita ( quiz con mayor propiedad, al tercero a adquirirla eficazmente de l), no
significa en realidad sino que la inscripcin registral lo mismo que, tratndose de bienes muebles
la posesin muestra a los ojos del tercero al titular como propietario.

LEGITIMATIO AD PROCESSUM
Y
LEGITIMATIO AD CAUSAM

Por lo que concierne al proceso, hblase en el derecho comn de "LEGITIMA PERSONA STANDI
IN IUDICIO" para referirse a la capacidad para comparecer al proceso. En ese sentido estn
legitimados, por lo que hace a la parte material dueo del pleito, aquellos sujetos en pleno
ejercicio de sus derechos civiles: no lo estn los menores de edad no emancipados ni
mayorizados, los interdictos sea por demencia, imbecilidad u otra tipo de incapacidad.

or lo que hace a la parte formal o abogado o procurador judicial, la LEGITIMACIN se refiere al

TITULO LEGAL en la que se funda la representacin. El padre madre por los menores hijos, el
Procurador General de Justicia por el Estado de Nicaragua, los guardadores por los interdictos, los
Gerentes por las Asociaciones o Corporaciones que tienen personalidad jurdica, etc.

As entendida la LEGITIMACIN (LEGITIMATIO AD PROCESSUM) es indudable un presupuesto

procesal, en general y en particular de los determinados actos procesales que se desarrollan en
las distintas etapas preestablecidas del proceso.
Pero esto no aade ni quita nada a los conceptos de CAPACIDAD PARA SER PARTE Y
CAPACIDAD PROCESAL, que constituyen dos presupuestos procesales desarrollados por la
doctrina y recogidos por nuestra codificacin.

Recurdese que la capacidad para ser parte, que es la capacidad de GOCE o de DERECHO en
lo civil, la tienen todas las personas de existencia visible, y que la capacidad procesal, o
capacidad de ejercicio de HECHO en lo civil, la tienen precisamente los mayores de
veintiun aos de edad, que no tienen limitaciones de capacidad, los emancipados y los
mayorizados.

Pues bien, para poder actuar directamente en proceso, se exigen los presupuestos de
CAPACIDAD PARA SER PARTE Y CAPACIDAD PROCESAL, y para poder ser defendido por
otro en proceso, se precisa naturalmente la capacidad para SER PARTE.

En un sentido completamente diferente se hablaba, y se habla an hoy, de legitimacin para

designar las atribuciones subjetivas del derecho y a la obligacin, deducidas en juicio. As
es como se dice, por ejemplo: que el propietario est legitimado activamente, y pasivamente al
tenedor poseedor de la cosa, en la accin reinvindicatoria. Que estn legimados en el interdicto,
respectivamente, el poseedor y el perturbador o despojante. En la accin de daos ex delicto, el
titular del inters jurdicamente protegido y el autor del acto ilcito.

Se emplea entonces la expresin: "LEGITIMATIO AD CAUSAM". Pero en tales cualidades no

se trata ya para nada de una condicin de la admisibilidad del proceso, sino de la existencia de la
ACCION CIVIL O PRETENSION MATERIAL; o sea no cabe referirlas al derecho de ser
demandante, o a la carga de ser demandado, en un determinado pleito, sino al derecho a la
sentencia en el sentido pedido en la demanda.

Es imposible distinguir entre existencia objetiva y atribucin subjetiva de los derechos, puesto que
los derechos como las obligaciones, slo existen en un determinado sujeto, y an los absolutos,
como el dominio, nicamente pueden entrar en el proceso referidos a alguien expresamente
determinado. An cuando el que se afirme propietario no pida en la demanda la entrega de la
cosa, ms tan slo la declaracin de su propiedad, se requiere de manera indiscutible que esa
declaracin se pida y se haga contra o frente a un sujeto dado.

Que el demandante sea efectivamente el tenedor, como la demanda lo afirma, no puede

condicionar la admisibilidad de la demanda y el proceso correspondiente en que se ejercita la
accin reivindicatoria, por la sencilla razn de que tales cualidades son los supuestos legales del
DERECHO A REIVINDICAR: constituyen, como se acostumbra a decir, la cuestin "DE FONDO".

Mientras no se emplee el trmino LEGITIMACIN ms que para esos dos conceptos, por un lado
"LEGITIMATIO AD PROCESSUM" para la capacidad procesal de la parte o para el ttulo de su
apoderado judicial representante legal, por otro, como "LEGITIMATIO AD CAUSAM" para la
atribucin activa y pasiva de la accin civil pretensin material (significando CAUSA, la
causa de pedir o causa petendi), no ha lugar a plantearse el problema de la legitimacin del
sujeto como condicin de admisibilidad de un proceso determinado o con referencia a su
objeto. Porque lo que condiciona la accin, como hemos visto, no puede a la vez
condicionar el proceso en que se conoce de ella; y la capacidad es una propiedad jurdica
de la persona, independientemente del objeto de su actuar.

Es preferible, para evitar todo equvoco, hablar simplemente en un caso de "PERSONALIDAD", y

en el otro de "ACCION O PRETENSION".
Llamar a ambas cosas "LEGITIMACIN" obliga a distinguir y una vez que la distincin se ha
hecho, la palabra aparece redundante e intil.

UNIDAD IV

PRINCIPIOS RECTORES DEL PROCESO CIVIL NICARAGENSE

CONCEPTO ENUNCIACIN Y EXPLICACIN DE LA NATURALEZA DE CADA UNO

DE ELLOS, CON SEALAMIENTO DE LAS NORMAS QUE LOS CONSAGRAN.

(Artos. 56, 174, 178, 186, 192 Pr.).

La estructura del proceso no es ni ha sido la misma en todos los tiempos ni en todos los pases.
Varan en tiempo y espacio las concepciones que han inspirado los distintos sistemas procesales.

Por medio de generalizaciones, la ciencia jurdico-procesal, sobre todo en Alemania, ha llegado a

formular diversos principios de que dependen la forma y el carcter de los tipos procesales. Esos
principios son en algunos casos comunes a todos los sistemas, y en otros casos slo aparecen en
determinados procesos, incluso pueden ser antitticos de los fundamentos correspondientes.

El estadounidense ROBERT WYNESS MILLAR elabor un estudio muy importante sobre este
particular, del cual trataremos de sealar los ms acusados principios de nuestro proceso civil.

PRINCIPIO DISPOSITIVO

Este principio se extrae del contenido del Arto. 56 Pr., de manera diluda, pues ms enfoque se
hace con tal estatuto legal al PRINCIPIO DE APORTACION DE PARTE, con el cual no hay que
confundirlo.

El PRINCIPIO DISPOSITIVO consiste en que LAS PARTES POSEEN PLENO Y COMPLETO

DOMINIO DE SUS DERECHOS SUBJETIVOS DE TIPO PRIVADO, derechos sustantivos. La
primera manifestacin de este principio consiste en que sin demandante o actor no hay proceso
(NEMO IUDEX SINE ACTORE).

Nadie es Juez sin un actor que haga nacer el proceso a travs del acto creador, la
demanda, portadora de la pretensin material.

PRINCIPIO DE APORTACION DE PARTE

Este principio que se puede extraer del contenido de los Artos. 56, 1O21 y siguientes, 1O31 y
1O79 Pr., consiste en que la Ley asigna a las partes la funcin de reunir y traer al proceso el
material de hechos (alegaciones y probanzas), limitando al Juez a recibir ese material. Nos
lleva el principio a determinar el SISTEMA DEL CONOCIMIENTO, sin que por regla general el
Juez pueda suplir la carga de informacin, actuar EX OFFICIO.
Se sintetiza este principio en los aforismos jurdicos: "DAME EL HECHO Y YO, EL JUEZ, TE
DOY EL DERECHO", "EL JUEZ FALLA CONFORME LO ALEGADO Y PROBADO", "LO QUE
NO CONSTA EN AUTOS ES COMO SI NO EXISTIERA" ("Da mihi factum dabo tibi iu "Judex
judicet secumdum allegata et probata partiun" "Ne procedta iudex ex officio. Quod non est in actis
non est in mundo")

PRINCIPIO DE IMPULSION PROCESAL

Se desprende del precitado arto. 56 Pr., y est intimamente vinculado con el principio de
PRECLUSION PROCESAL. Consiste el de impulsin en el deber o carga procesal de
continuar activando la litis, darle vida al proceso. Realizar los pedimentos necesarios para
que las diversas etapas o fases preestablecidas se cumplan. La sancin a esta carga es la
CADUCIDAD, tanto de la instancia como del recurso, sancin prevista en los artos. 397 y
siguientes Pr.

PRINCIPIO DE PRECLUSION PROCESAL

Este principio es el resultado de la divisin del proceso en etapas, fases, estados, dentro de
los cuales corresponde un determinado acto procesal o serie de actos procesales. Si ellos no se
realizan, ya no podrn realizarse despus, se perdi la oportunidad.

PALLARES define la PRECLUSION, como: "la prdida, extincin caducidad de una

facultad procesal". Precisamente esa prdida proviene del no uso de la etapa del proceso
correspondiente. El principio est contenido en nuestro arto. 174 Pr.

PRINCIPIO DE CONCENTRACION

Este principio es una de las caracteristicas de los procesos orales.

Nuestro sistema procesal de mayor cuanta es predominantemente escrito, y lo mismo pasa con el
proceso penal. Sin embargo existe la idea, al menos en lo penal de incorporar al sistema el
principio.

El consiste en reducir, concentrar toda la actividad en nmero pequeo, limitado de

audiencias, para que el material de alegaciones y probanzas quede fijo en la mente del
juzgador y no se difumine, se pierda, y con ello se lesione la recta administracibn de
justicia.

En los procesos de menor cuanta de nuestro sistema se encuentran reflejados en los Artos. 1957
y siguientes Pr. las notas de este principio.

PRINCIPIO DE EVENTUALIDAD O ACUMULACIN EVENTUAL

Este principio consiste en que en determinada etapa del proceso, se puede articular de
manera simultnea, no sucesiva, diferentes pretensiones o diferentes medios de defensa o
excepciones, incluso excluyentes, contradictorias, incompatibles entre ellas mismas, para
el caso de que se desestime una, se pueda conocer y resolver de las otras acumuladas.

Para el ACTOR la manifestacin clara del principio la encontramos en la ACUMULACION

EVENTUAL O SUBSIDIARIA ya explicada, se acumulan la segunda, tercera y as sucesivamente,
para el caso de rechazo de la invocada como PRINCIPAL (in onmen eventum).
En relacin al DEMANDADO la vemos manifestarse en procesos como el SUMARIO, o el
EJECUTIVO, en que se hacen valer todo tipo de EXCEPCIONES, dilatorias, perentorias y
mixtas o anmalas.

Para el actor funciona como FACULTATIVO el principio, para el demandado como necesario.

Este principio se contiene en los Artos. 831, 834, 828 y 1.737 Pr. El principio es calificado por
algunos autores, especialmente los ingleses, como exageracin del principio de PRECLUSION.

PRINCIPIO DE ORALIDAD

El principio consiste en que la actividad procesal se desarrolla mediante la palabra hablada.

Est pensada en principio en nuestro sistema para los procesos de menor cuanta o verbales, en
el que antes de la reforma al Arto. 1965 Pr. contenida en LEY de 5 de diciembre de 1968,
publicada en Gaceta No. 17 del 21 de enero de 1969, se prohiba la presentacin de escritos, y se
obligaba sin alternativa alguna, al Juez a instruir actas de la demanda, contestacin y dems
actuaciones de dicho proceso, para prueba de esos actos. La reforma permite la presentacin de
escritos, y por ello, se ha desnaturalizado en la prctica el concepto de oralidad.
La misma forma de actuar por acta, nos ilustra que sistema no es exclusivamente ORAL, pues
para la prueba, por su necesidad, se deben levantar las actas.

Contrario a tal principio est el de ESCRITURA que es el que rige nuestro sistema de mayor
cuanta, el cual tampoco es ABSOLUTAMENTE escrito, sino PREPONDERAMENTE
ESCRITO, por sobresalir la actividad de la palabra escrita, segn se desprende de los Artos. 93,
178 y 1O23 Pr.

PRINCIPIO DE INMEDIACIN

Este principio consiste en exigir al Juez que va a dictar fallo, que haya asistido
personalmente a toda la prctica de las pruebas de donde se extrae la conviccin para resolver,
que haya odo a las partes, que haya estado en relacin directa con ellas, y con todo el
material del pleito, que haya odo a los peritos, al confesante, a los expertos en la inspeccin
ocular, que haya palpado, sentido, apreciado la cosa o bien litigioso, en su caso. En fin que
subjetiva y objetivamente se hayan impresionado sus sentidos para tener la mejor posibilidad de
acertar al fallar.

Por esta caracterstica, el principio es casi inseparable del proceso oral y de la

concentracin. Sin embargo tambin funciona en el proceso escrito. En nuestra codificacin
se desprende del contenido del arto. 186 Pr.

PRINCIPIO DE PUBLICIDAD

Este principio se puede entender de dos maneras:

A) Como la admisin amplia, general, del pblico, a presenciar las actuaciones

procesales

B) Como la necesidad especfica de que todo acto procesal sea presenciado por ambas
partes
Por la doctrina estadounidense, y decisiones de la Corte Suprema de Justicia de Estados Unidos
de Amrica, se considera la publicidad como un derecho de los ciudadanos a mantenerse
informados, en todos los mbitos de la vida, no slo en la JUDICIAL, sino en lo
ADMINISTRATIVO Y LEGISLATIVO, y en otros rdenes de poder del Estado. Es famoso el
caso de WATERGATE en que dicha Corte Suprema de Justicia oblig al ex-Presidente RICHARD
M. NIXON a publicar las cintas grabadas del espionaje de CASA BLANCA.

En nuestro cdigo el principio amplio est consagrado por el Arto. 192 Pr., ms puede sufrir
excepciones para proteger el inters privado de los particulares litigantes, cuando puede ser
daino el conocimiento del pblico a lo debatido, por tratarse de CUESTINes de familia. Un
ejemplo lo encontramos en el arto. 1618 Pr. en relacin a los procesos de DIVORCIO Y NULIDAD
DE MATRIMONIOS.

PRINCIPIO DE CONVALIDACION

Cuando las normas procesales regulan actos en que el fin es predominantemente el inters
de las partes, al ser infraccionadas, no necesariamente se produce la nulidad absoluta,
decretable de oficio, sino que la falta de reclamacin CONVALIDA lo actuado. Se est en
presencia del principio de CONVALIDACIN.

Es una aplicacin extensa del principio de PRECLUSIN PROCESAL en cuanto a los

medios de impugnacin e incidentes de nulidad. No reclamada la nulidad ni propuesto el
recurso, lo irregular se confirma, se convalida. Se desprende este principio de los artos. 125, 174,
239, 24O y 439 Pr.

Existen otros menos relevantes, como: DE CONTRADICCIN, DE ECONOMA, de LEALTAD.

UNIDAD V DE LA DEMANDA

CONCEPTO: TRADICIONAL Y MODERNO

REQUISITOS
EFECTOS
CLASIFICACIN
TEORAS DE LA INDIVIDUALIZACIN Y LA SUSTANCIACIN
RELEVANCIA DE LA CAUSA DE PEDIR EN LA CARGA DE ALEGACIONES

(Artos. 1.O21 al 1.O4O Pr.)

CONCEPTO

La DEMANDA ES EL ACTO PROCESAL (DE LA PARTE) CONSTITUTIVO DE LA RELACIN

JURDICO-PROCESAL. Con ella se inicia el juicio, el proceso, el cual concluye con la
sentencia.

Entre el acto creador (la demanda) y el acto de decisin final (la sentencia) se desarrolla todo el
proceso declarativo o de conocimiento, o cognoscitivo y de cognicin, y entre la una y la otra
existe una correspondencia subjetiva y objetiva, en el sentido de que la sentencia es como la
respuesta que da el Juez al problema planteado por el actor en su demanda.
As puede afirmarse, y se ha afirmado que LA DEMANDA ES "UN PROYECTO DE
SENTENCIA". Obtener la resolucin que pide, si es fundada; pero sea o no fundada desde el
punto del derecho sustantivo o de fondo, sirve, en virtud de la pretensin concreta que
incorpora, que constituye su finalidad desde el punto de vista del particular demandante, a
delimitar subjetiva y objetivamente el contenido del proceso.

Por el mero hecho de ser deducida tal pretensin, con entera independencia de que proceda o
no proceda lo que el actor pide, plantea ste un determinado "tema" a la consideracin del
rgano judicial.

El juicio o proceso que con ello se abre, no puede tratar de cosa distinta (prohibicin de la
"mutatio libelli" o cambio de demanda) haciendo al mismo tiempo inadmisible otro proceso
sobre el mismo objeto, por la misma causa y entre las mismas partes, en tanto est pendiente
de resolucin el primero (EXCEPCIN DE LITIS PENDENCIA, PRESUPUESTO PROCESAL
DE ORDEN NEGATIVO), y una vez resuelto por sentencia definitiva pasada en Cosa Juzgada
(EXCEPCIN PERENTORIA MIXTA ANMALA DE COSA JUZGADA).

Adems, funda por atraccin por conexidad de todos los objetos que guarden relacin con el
proceso propuesto. La forma de hacerse efectiva tal atraccin es la ACUMULACIN DE
AUTOS.

El objeto de la pretensin deducida en la demanda (bien por s mismo, bien en funcin de los
elementos subjetivos) funda tambin la competencia del Juez y determinada la clase de
procedimiento (categora procesal: ordinaria, sumaria, especial) que haya de seguirse.

DEFINICIN

Desde el punto de vista TRADICIONAL, podemos definir la demanda, en los siguientes

trminos:

CHIOVENDA: "Acto en que la parte actora afirmando la existencia de una voluntad concreta de
la ley que le garantiza un bien de la vida, declara la voluntad de que la ley sea actuada frente a
otra persona e invoca para tal fin la autoridad del rgano jurisdiccional".

CARAVANTES: "Es la peticin que hace el actor principalmente, porque contiene el objeto
principal de su reclamo y lo contiene con intencin principal para diferenciarlo de los
pedimentos sucesivos".

MODERNAMENTE, la DEMANDA es conceptuada simplemente como:

EMILIO GMEZ ORBANEJA "la peticin de que se preste u otorgue al demandante mediante
sentencia la tutela jurdica".

JAIME GUASP: "Es el acto procesal inicial del juicio, acto de introduccin y nacimiento de la
relacin jurdico-procesal. Es el continente de la pretensin material, constituye sta el objeto
de la demanda. Tanto la pretensin material (ACCIN CIVIL), como la demanda que la
contiene, son manifestaciones dinmicas del derecho de accin, ambas son declaraciones de
voluntad del actor".
Para este autor existe una pretensin procesal, a la par de la pretensin material, y define la
PRETENSIN PROCESAL como: "la afirmacin de un sujeto de merecer la tutela jurdica,
dirigida esta afirmacin a un tercero distinto de ambos".

REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD Y REQUISITOS DE TRAMITABILIDAD DE LA DEMANDA

Cabe distinguir entre lo que en el foro y la doctrina se denomina requisitos de ADMISIBILIDAD

de la DEMANDA, que en concreto no es ms que la POSIBILIDAD DE FALLO FAVORABLE, y
que ms tcnicamente deben llamarse requisitos de FONDO o de ADMISIBILIDAD DE LA
PRETENSIN MATERIAL, y que son:

A) Legitimacin para obrar de las partes: activa y pasiva

B) Tutelabilidad, esto es que el objeto sea bien jurdicamente protegido, que est dentro
del mercado humano
C) Inters para obrar en el plano obligacional o material

Y los REQUISITOS PARA LA TRAMITABILIDAD DE LA DEMANDA, esto es, la apertura de la

relacin jurdico-procesal, por el cumplimiento en el libelo creador, de los presupuestos que
debe formalmente reunir.
Estos requisitos formales se enuncian expresando que para tramitar la demanda, "basta una
aparente juridicidad", esto es, el cumplimiento de esas formas mnimas que exige la
codificacin.

La demanda se identifica en los foros del derecho comparado con la palabra "LIBELO", que es
el diminutivo de libro, debido a que las frmulas que expresan la demanda se exponen en un
breve escrito.

Algunos juristas piensan que la demanda o libelo, no son ms que el ejercicio de una accin.
Otros sealan que la demanda es el escrito conque se inicia el ejercicio de una accin.

Para CARNELUTTI, la demanda es "una carga procesal que debe contener una pretensin", y
concepta la pretensin como: "la subordinacin de un inters ajeno al inters propio".

TEORAS
EN RELACIN CON LA CAUSA DE PEDIR COMO PRESUPUESTO DE LA DEMANDA

La doctrina ha elaborado dos teoras en relacin a la causa de pedir, o causa petendi, las
cuales inciden sobre el modo como sta haya de designarse en la demanda. Segn se acepte
la una o la otra, los efectos en cuanto a la "mutatio lbelli", a la litis pendencia y a la cosa
juzgada, en ciertos casos, pueden diferir sensiblemente. Sin embargo, en gran nmero de
supuestos ambas teoras son coincidentes.

Estas teoras reciben los nombres de: TEORA DE LA INDIVIDUALIZACIN Y TEORA DE LA

SUSTANCIACIN.
Para la TEORA DE LA INDIVIDUALIZACIN hay que indicar los caracteres o datos en virtud
de los cuales la relacin jurdica privada en que se funda la pretensin, puede ser distinguida
de otras relaciones jurdicas, no exigindose para ello la designacin de hechos de modo
necesario, aunque sea lcita y posible.

Se critica a esta teora que no siempre es posible individualizar la relacin jurdica sin indicar el
hecho mismo, lo cual ocurre generalmente con las obligaciones.

La TEORA DE LA SUSTANCIACIN entiende por fundamento los "hechos" y ms

concretamente "la suma de todos los hechos", que puestos bajo la norma jurdica, son
susceptibles de producir el efecto jurdico de la norma y exigibles para ello.

Afirma la doctrina que recientemente ambos bandos se han aproximado, en cuanto la primera
admite que el actor pueda limitarse a exponer "los hechos" que sean individualizadores de la
relacin jurdica, y la segunda no exigen ya la consignacin de todos los hechos constitutivos,
sino tan slo los "esenciales".

Nuestra legislacin, en la forma que lo ha entendido la Corte Suprema de Justicia al sancionar

la forma de contestar la demanda, se inclina por la segunda, exigiendo al menos los "HECHOS
PRINCIPALES QUE FUNDEN EL DERECHO PEDIDO".

REQUISITOS DE LA DEMANDA

Los requisitos de la demanda son:

A) SUBJETIVOS, que doctrinalmente comprenden:

1.- TRIBUNAL COMPETENTE

2.- PARTES CON CAPACIDAD PROCESAL

En nuestro proceso civil al tenor del Arto. 1O21 Pr. exige: NOMBRE Y APELLIDOS del
ACTOR, con sus calidades o generales de ley, NOMBRE Y APELLIDOS del demandado, con
sus calidades o generales de ley, y la designacin del Juzgado Tribunal por mandato del arto.
1.O22 Pr.

B) OBJETIVO: que es la materia del reclamo, el bien de la vida en la definicin de los

clsicos, o sea la COSA jurdicamente concebida, que el inciso 3o. del Arto. 1O21 citado,
concreta como: "la cosa, cantidad, hecho, y al que cabe agregar la declaracin, que se pide";
debe adems precisarse la CAUSA PETENDI o causa de pedir en funcin con ese elemento
OBJETIVO, o sea los fundamentos de hecho o de derecho que sustentan la reclamacin. Este
requisito lo precisa el inco. 4o. del precitado arto. 1.O21 Pr., concediendo el derecho al actor a
acumular o unir muchas causas para mayor seguridad de los derechos.

C) FORMALES: que en nuestro sistema son entre otros:

- La carga del papel sellado

- El cumplimiento de la redaccin en el idioma oficial que es el espaol
- La constancia o certificacin de estar inscrito en el Registro mercantil si el actor es
comerciante, etc. (artos. 178 Pr. 11 Cn., XXXVIII del Cdigo Civil, y 19 inco. 3o. C. C.).
- Adems la demanda debe sealar con claridad la calidad, cantidad, medida, nmero, peso,
situacin, naturaleza del inmueble, etc. etc., para determinar exactamente el OBJETO para los
fines de la triple identidad de la Cosa Juzgada, todo de conformidad con lo ordenado en los
Artos. 1O23 al 1O25 Pr.

Existe una sola posibilidad de no cumplir con esa descripcin pormenorizada el objeto, y es la
regulada por el Arto. 1O25 Pr. copiado de la CURIA FILIPICA, de JUAN HEVIA DE BOLAOS,
que faculta al actor a PROMETER que no recuerda la calidad o sustancia de la cosa, o el
monto de la suma reclamada. Por cierto tal excepcin es de muy difcil ocurrencia en la
realidad.

EFECTOS DE LA DEMANDA

La demanda como acto procesal de introduccin de la relacin jurdico-procesal, produce DOS

GRANDES categoras de efectos:

1.- SUSTANTIVOS o materiales, que son:

A) De creacin, que consiste en crear el estado de mora para el demandado

B) De conservacin, que consiste en interrumpir la prescripcin. En nuestro medio

la sola presentacin de la demanda no produce este segundo efecto, sino que debe
complementarse con el emplazamiento vlido (arto. 927 inco. 2o. C.)

2.- PROCESALES: consistentes en dar nacimiento a la excepcin de litis-pendencia, que la

doctrina considera un presupuesto procesal negativo, porque constituye la Cosa Juzgada
previa.

CLASIFICACIN DE LA DEMANDA

La demanda se clasifica en dos grandes categoras o clases:

A) PURA Y SIMPLE, que no contiene la pretensin material, se limita a ser un acto de

apertura de la relacin procesal, pero sin contenido material. Esta clase es caracterstica de
algunos procesos Europeos, en especial en Inglaterra y Espaa, en los llamados procesos de
CONCILIACIN.

B) MIXTA O COMPLEJA, que s contiene la pretensin material, sistema que sigue nuestra
codificacin, Segn precisamos en lneas anteriores al amparo de los Artos. 1O21 al 1O25 Pr.

PARTES PRINCIPALES DEL JUICIO

La demanda est comprendida en nuestro Cdigo, dentro del TITULO de "PARTES

PRINCIPALES DEL JUICIO", y es aludida en el texto del Arto. 1O2O Pr. que seala que tales
partes son:

1.- DEMANDA
2.- EMPLAZAMIENTO
3.- CONTESTACIN
4.- PRUEBAS
5.- SENTENCIA

Cada parte ser objeto de estudio particular, por lo cual nos limitamos simplemente a sealar
ese contenido de la legislacin.

POSIBILIDAD DE ACOMPAAR
DOCUMENTOS A LA DEMANDA

La demanda puede ir acompaada de documentos, no es carga, no es deber procesal del actor

presentarlos con ella. Si es fundamental aportar los hechos, narrar con claridad, precisin, o
amplitud necesaria para abrir la entrada a los medios probatorios.

Hecho no invocado no puede ser probado, todo medio que se refiera a ellos, sera
IMPERTINENTE y ese es un vicio grave que impide valor probatorio alguno.

Este principio est regulado por el Arto. 1O26 Pr., y la misma norma pretende exigir los
fundamentos jurdicos, sean las leyes en que se funda la pretensin material, ms tal
exigencia resulta ineficaz dado que el Juez es el depositario del derecho, y puede suplir las
omisiones que corresponden al derecho (JURA NOVIT CURIAE) de conformidad con el Arto.
1O27 Pr. Para salvar esa exigencia, algunos abogados en nuestro foro, a ttulo de burla para
los jueces que no han avanzado en el estudio de la ciencia procesal, sealan en sus
demandas: "me fundo en el arto 1. y siguientes del Cdigo Civil, o en el 1o. y siguientes del
Cdigo de Comercio, en su caso, y 1o. y siguientes del Pr." B. J. 225 de 1968.

En lo tocante a la facultad del Juez de suplir las omisiones de derecho, la Corte Suprema de
Justicia ha dicho: "Hacer la calificacin correcta de la accin intentada, no atendiendo a la
literalidad de los trminos usados por las partes, cae dentro de la facultad del Arto. 1O27 Pr.
JURA NOVIT CURIAE" (B. J. 16.829, 226 de 1968).

LA PRESCRIPCIN Y LOS HECHOS

NO PUEDEN SER SUPLIDOS

Congruente con el principio de APORTACIN DE PARTE, nuestro cdigo procesal prohbe al

juzgador aplicacin de la PRESCRIPCIN EX OFFICIO, y deja la excepcin a la conciencia del
litigante.

Tambin, y esto debe quedar totalmente admitido, no puede en forma alguna corregir, salvar,
enmendar o rectificar errores de hecho, que quedan bajo la absoluta salvaguarda de las partes
(Arto. 2O27 Pr.)

COMO DEBEN FIRMARSE

LA DEMANDA Y DEMS ESCRITOS
POR LAS PARTES

Las firmas del actor y demandado, y de los terceros opositores en juicio, deben escribirse o con
el nombre y apellidos, o simplemente como lo acostumbran las partes. Sin embargo puede
ocurrir que las partes no saben firmar o de momento estn impedidas de hacerlo, en tal caso, el
escrito debe estar firmado siempre por un tercero a ruego, y as debe expresarse por el
secretario en la razn de presentado (Artos. 43 y 1.O28 Pr. B. J. 14.174, 15.822 y 16.799).
LEGITIMACIN PROCESAL PARA OBRAR
ACTIVA Y PASIVA

Como habamos anticipado al hablar de los presupuestos procesales, debe cumplirse con el
presupuesto de la LEGITIMACIN PROCESAL, ste incide en la PERSONERA Y
REPRESENTACIN LEGAL Y CONTRACTUAL, la que se debe acreditar desde el primer
escrito o comparecencia, acompaando el documento de poder, si se es apoderado, o bien las
partidas de nacimiento que acrediten la representacin legal, o la toma de posesin del
Procurador General de Justicia por el Estado de Nicaragua, etc. En el mismo deber estn los
herederos que pretenden ocupar el lugar jurdico del causante. Si no se presenta el documento
habilitante de la representacin, debe rechazarse de plano su comparecencia. (Artos. 66, 869,
1.O29 y 1.O3O Pr. B. J. 16.8O4 y 17.913)

PRESUPUESTO PROCESAL: COMPETENCIA

EN FUNCIN CON LA CUANTA

Ya hemos expuesto con amplitud las normas que el legislador regula para determinar la
CUANTA, como integrante de la competencia OBJETIVA, cuya importancia es determinar que
Juez de primer grado conocer del caso concreto, si el Juez local por ser el asunto de menor
cuanta, o el de Distrito por serlo de mayor. Este principio se repite en el arto. 1O32 Pr., y es
una reiteracin de las reglas previstas en los artos. 284 y siguientes Pr., que deben tenerse
aqu por reproducidas formando un slo cuerpo legal, con este estatuo y el 1O33 Pr. que lo
complementa.

FACULTAD DEL JUZGADOR

DE RECHAZAR LA DEMANDA
POR INEPTA U OSCURA

Considerando que la demanda es un verdadero presupuesto procesal, nuestro legislador

faculta al Juez para rechazar de plano la demanda cuando no se cumplen los requisitos
sealados en los incisos 1o., 2o. y 3o. del Arto. 1O21, defecto que en nuestro foro al tenor de lo
previsto en el arto. 1737 inco. 4o. se tipifica como INEPTITUD DEL LIBELO, e igualmente est
facultado al mismo rechazo cuando la demanda sea OSCURA O ININTELIGIBLE, esto es
cuando no se entienda su contenido, cuando por falta de claridad en la exposicin no
trasciende lo pedido, la tutela jurdica invocada, y naturalmente no podr haber un fallo
adecuado por la falta de claridad o inteligencia.

Es de necesidad hacer ver que el codificador cay en error al excluir de la facultad de rechazo
oficioso la demanda que no contenga la causa petendi, pues bajo los alcances de la TEORA
DE LA SUSTANCIACIN que sigue nuestra legislacin, los hechos no pueden fallar, deben
narrarse en toda su intensidad, como ya queda explicado, y se ha expresado que la causa de
pedir o causa petendi, consiste en los fundamentos de hecho o de derecho de la pretensin
material, el ttulo mediato inmediato que sustenta la pretensin.

Slo pensando en que DE LOS HECHOS vertidos en la demanda, el Juzgador har la correcta
apreciacin de la causa, se justificara tal exclusin. (Arto. 1O35 Pr. y B. J. 15.442 y 18.2O3).
 AMPLIACIN Y RECTIFICACIN
DE LA DEMANDA

Antes de que el demandado presente al Juzgado su escrito de contestacin de la demanda,

cerrando el debate y fijando los elementos de la pretensin que trascender n en la Cosa
Juzgada del fallo, el demandante tiene derecho (facultad procesal) para:

A) AMPLIAR LA DEMANDA
B) RECTIFICAR LA DEMANDA

La primera figura AMPLIACIN significa demandar a ms sujetos, o ms objetos, o con

mayores causas, o una combinacin de estos tres elementos de la pretensin, o todos en
conjunto, es decir hacer ms gravosa u onerosa la demanda.

La segunda figura RECTIFICACIN, significa corregir errores, llenar omisiones, en fin eliminar
imperfecciones para evitar el rechazo de la demanda por la invocacin de excepciones
dilatorias del demandado.

Estas ampliaciones y rectificaciones se reputan nuevas demandas pero slo y nicamente para
los fines de su notificacin, porque siendo su destino constituir un slo todo con la demanda
primaria, el trmino del traslado para su contestacin se REINICIARA hasta la notificacin de
tales ampliaciones y/o rectificaciones, no importa el tiempo que ya hubiera transcurrido. (Arto.
1.O36 Pr. y B. J. 15.818, 16.799 y 18.984).

TRASLADO PARA CONTESTAR LA DEMANDA

SU DURACIN

Cuando la demanda rene todos los supuestos de aparente juridicidad por reunir los requisitos
explicados, y tratndose de un slo demandado, por economa procesal, en el mismo auto en
que se le emplaza a estar a derecho (arto. 1O8 Pr.), se le confiere traslado por SEIS DAS para
que la conteste.

Si son dos ms los demandados, primero simplemente se les emplaza, dentro del mismo
plazo de SEIS DAS, con la diferencia que en este caso el plazo es comn, para todos los
demandados. Hasta que transcurra tal plazo, se dicta nuevo auto a peticin del actor, teniendo
por personado a los que atendieron el llamamiento, y declarando rebeldes a los que no lo
hicieron, y ah mismo se les confiere el TRASLADO, que es siempre INDIVIDUAL, a cada uno,
por los mismos SEIS DAS para que contesten la demanda.

Los trminos para la contestacin son: SEIS DAS para el proceso ORDINARIO, TRES DAS
para el sumario, veinticuatro horas para el ORDINARIO VERBAL O DE MENOR CUANTA.

En todo caso de trmino de contestacin se debe, en su caso, agregarse el trmino de la

distancia, que es un da para cada treinta kilmetros o fraccin, que separen el asiento
territorial del Juez, y el asiento territorial en que est sito el domicilio del demandado. (artos.
1.O37, 1.O38, 1.O39 y 29 Pr.).

Para el proceso ejecutivo, y en general los especiales, no est regulado el trmino de

contestacin, porque no existe el trmite de contestacin como regla general de
comportamiento hacia el pretendido, en el ejecutivo existe trmino de OPOSICIN, y en los
otros, diversos trminos Segn la naturaleza de cada proceso especial, para adoptar reglas de
comportamiento especficos frente a la demanda.

DERECHO DEL DEMANDADO

PARA PROMOVER CUESTIN DE COMPETENCIA

En el Arto. 1O4O Pr. se regula la facultad jurdico-procesal del demandado para promover ante
el Juez requerido de auxilio judicial, dentro de tercero da de notificado por la secretara de
dicho Juez, la cuestin de competencia por INHIBITORIA.

Esta norma que parece ser producto del trabajo de nuestro codificador, no debe estudiarse
aisladamente, pues puede entrar en conflicto con las normas procesales ya estudiadas al
hablar de las cuestiones de competencia, y por ello recomendamos se armonicen con lo visto
en los artos. 3O1 y siguientes Pr. (B. J. 17 de 197O y 6O de 1973).

LIBRO COPIADOR DE DOCUMENTOS PRIVADOS

En el Arto. 1O34 Pr. dentro del tratado de la demanda, como parte fundamental del proceso, el
legislador incluy una norma que en verdad est fuera de orden. Tal es el contenido de dicho
estatuto legal que se refiere al LIBRO COPIADOR DE DOCUMENTOS PRIVADOS.

La mente de la ley es de importancia por los alcances de su contenido, pero no tiene estrecha
relacin con el acto creador de la relacin jurdico-procesal, salvo en lo regulado en el Arto.
1O26 Pr. que nos ilustr que la demanda puede ir acompaada o no, de documentos.

La idea es que en ese Libro, uno de tantos que deben llevar los Juzgados y Tribunales, se
copien a peticin oral de las partes los documentos privados que se presenten como elementos
probatorios dentro de los procesos y diligencias voluntarias, respectivas. La copia se firma por
el Juez y secretario, y en los Tribunales colegiados por el Presidente y secretario. Cuando se
pide copia de un documento privado reconocido real fictamente, en caso de su prdida, la
certificacin que se libre hace plena prueba. Es decir, sustituye en todo su valor al original
extraviado.

El mismo valor tiene el certificado si la copia se hizo con conocimiento del suscriptor o emisor o
de su apoderado, sin que ellos se opongan al acto de copia, pues la simple trascripcin no le
da un valor que no da el reconocimiento o la verificacin en su caso (Arto. 177 Pr.).

Cuando tal oposicin existe, y hay rechazo al documento, la certificacin de su copia en el

expresado libro, slo puede tener valor de PRESUNCIN HUMANA.

UNIDAD VI
ACTOS PROCESALES DE PUBLICIDAD

ACTOS DE RECEPCIN
ACTOS DE COMUNICACIN: NOTIFICACIONES, CITACIONES, EMPLAZAMIENTOS
Y REQUERIMIENTOS.
TRATAMIENTO PROCESAL A CADA UNA DE ESAS FIGURAS
(Artos. 45, 93, 97, 98, 1O6 al 139, y 1.138 Pr.)

Como expresamos al desarrollar el PRINCIPIO PROCESAL DE DOCUMENTACIN, como

PODER AL SERVICIO DE LA JURISDICCIN, dicho poder se proyecta en dos grandes
direcciones:

1.- Recibir los escritos y darles fecha a travs del PRESENTADO

2.- Publicar todos los actos procesales.

Su destinatario hemos anticipado es la SECRETARIA, rgano de contacto entre el organismo

judicial y los usuarios del servicio de administracin de justicia.

Dentro de los actos de recepcin, que se comprenden en esta UNIDAD, est especficamente
el PRESENTADO, que viene a ser en la composicin natural del "expediente judicial", o sea el
procedimiento visible, palpable, material, como continente del "proceso pleito", el segundo
acto procesal.

El PRESENTADO es un acto procesal de naturaleza notarial. Es decir es un acto de fe a cargo

del rgano de fe, la secretara. Slo puede ser destruido, cuando no tiene irregularidades
procesales, por la querella de falsedad civil (artos. 1193 y 1195 Pr.).

Es deber del secretario al recibir la demanda y todos los dems escritos que presenten las
partes y los terceros opositores, ponerles una razn de presentacin, indicando: la persona que
lo presenta, el lugar de presentacin y el da, hora, mes y ao de dicha presentacin, con el
agregado de cualquier escrito o documento que se acompae al escrito, y en su caso la copia
razonada o el recibo que en garanta de la parte o tercero, entregue al presentante. Esa razn
debe respaldarla con su media firma (apellido) por lo menos. No es necesario que el
presentado lleve sello del Juzgado de la secretara.

Si el presentante no sabe firmar, as lo debe expresar claramente el secretario.

El escrito recibido por la secretara pasa a formar parte fundamental del "expediente", y ya no
pertenece a las partes. No puede ser retirado, sino con pedimento y orden de desglose que se
da por medio de auto del Juzgado Tribunal.

Ese desglose se hace previa toma de razn, poniendo en el lugar que ocupaba el documento
una nota expresiva del contenido del documento desglosado, sealando el lugar que pas a
ocupar en la foliacin corrida del expediente. (Artos. 93 fraccin 2a. 97, 98, 179 Pr. B. J. 933O,
11.4O9, 15.379, 16.799, 16.957, 17.49O).-

EMPLAZAMIENTO

El emplazamiento es una figura de convocatoria o de formal llamamiento que hace el rgano

judicial, mediante una providencia o auto de mero trmite, y que en el sistema positivo nacional
se proyecta en dos direcciones:

1.- FRENTE A LA DEMANDA, PARA LLAMAR AL DEMANDADO a estar a derecho, y que

tenga la oportunidad de desembarazar su carga, ejerciendo su defensa de manera amplia, en
los trminos que ms convengan a sus intereses.
 Cuando es un slo demandado, por economa procesal, en el mismo auto en que se le
llama (emplaza), se le confiere traslado por SEIS DAS para que conteste (Artos. 1O8, 1O37 y
1O38 Pr.).

Cuando existe litis-consorcio pasivo, esto es, que hay dos o ms demandados,
simplemente se emplaza a todos los litis-consortes pasivos a estar a derecho dentro del plazo
comn de SEIS das, y solamente se conferir traslado por autos posteriores, a los que se
personaron cumpliendo con el llamamiento, declarando rebeldes a los que no lo hicieron, a
peticin de parte (arto. 1O8, 1O6O, 1O61, 1O37, 443 inco. 1o. Pr. y B. J. 15.854, 19.O9O y
19.722, 253 de 1974 y 217 de 1975)

2.- FRENTE A UN RECURSO, para dar a las partes la oportunidad de concurrir ante el
superior jerrquico que tramitar y resolver el recurso (Arto. 1O8 Pr.).

OTRAS FIGURAS DE CONVOCATORIA

O LLAMAMIENTO Y DE AMONESTACIN

Adems del emplazamiento, que ya hemos advertido es un verdadero presupuesto procesal,

para dar cumplimiento al principio de defensa, como derecho humano del demandado, para no
ser vencido sin ser odo, nuestro cdigo contempla otras figuras de llamamiento y de
amonestacin, a saber:

A) CITACIN que define el arto. 1O7 Pr. como el llamamiento a una parte del proceso para
concurrir a un acto procesal que le pueda perjudicar. En el texto del articulado en nuestro
sistema existen dos situaciones que aplican la figura:

1.- En el reconocimiento de firma de documentos privados

2.- En la absolucin de posiciones.

Ambas situaciones pueden darse dentro y fuera de juicio. En el primer caso se llaman
PREJUDICIALES, diligencias a las que ya nos referimos al relacionarlas y diferenciarlas de las
ACCIONES PREJUDICIALES. En el segundo caso como pruebas a constituir en los autos.

Si el citado o convocado no comparece en las oportunidades respectivas, Segn los casos, se

le declara RECONOCIDO FICTAMENTE, o CONFESO FICTAMENTE, Segn sea una u otra
de dichas diligencias. Ese es el perjuicio a que se refiere la definicin.

B) REQUERIMIENTO: definido por el arto. 1O9 Pr. como el acto de amonestacin para
que se cumpla con un mandato judicial.

La doctrina lo llama ACTO FORMAL DE INTIMACIN.

Esta figura es caracterstica de la ejecucin procesal, y en nuestro sistema, su

publicidad no est sometida al rgano normal de publicidad que es la secretara, sino que tiene
que ser directamente actuada por el Juez ejecutor (B. J. 326 de 1971).
 DE LAS NOTIFICACIONES

Todas las resoluciones judiciales, de la clase que sean, deben ser publicadas a las partes. Esa
publicacin se hace por la secretara en los rganos de primer grado de mayor cuanta, y por el
oficial notificador en los Tribunales de Apelaciones y en la Corte Suprema de Justicia.

Tambin se pueden notificar a terceros que puedan tener relacin con los autos creados, para
que les pueda parar perjuicio. Esos terceros son los eventuales litis-consortes, que tienen
vinculacin en el plano obligacional, los verdaderos terceros en el plano civil, que nada tiene
que ver con el contenido de los autos, no les produce ningn perjuicio lo actuado, pues la
simple notificacin no los transforma en parte, si ellos no estn vinculados con el debate.

Esas notificaciones deben hacerse el da en que las resoluciones estn firmadas por el Juez, o
Tribunal, y la respectiva secretara, o a ms tardar el da siguiente.

El acto genrico de publicidad recibe precisamente el nombre de NOTIFICACIN y est

definido en el arto. 1O6 Pr. como el acto de hacer saber a una persona (partes o el tercero
indicado) algn decreto o providencia judicial, es decir, cualquier tipo de resolucin judicial de
las que prescribe nuestro sistema y que oportunamente explicaremos. (Artos. 1O6, 11O, 114,
Pr. y B. J. 12.OO7, 13.165, 13.532 y 15.346).

EFECTOS DE LAS NOTIFICACIONES

Y
PRINCIPIO QUE LAS RIGE

En base a la coercin estatal que se va imponiendo en cada fase o etapa del proceso, las
notificaciones realizadas con la pureza que regula la ley para cada una de sus variantes o
formas, producen el efecto preciso que se contiene en la resolucin respectiva (arto. 111 Pr.).

Las notificaciones no requieren la aceptacin del notificado, bastando que el acto de publicidad
llegue a su destinatario mediante el cumplimiento del rgano notificador de las formas
correspondientes.

Es decir que estos actos procesales de publicidad se rigen por el principio de la recepcin y no
del conocimiento (arto. 112 Pr.).

CARGA DE LAS PARTES

PARA FINES DE NOTIFICACIONES

A fin de concretar el lugar donde debe efectuarse las subsiguientes notificaciones, una vez que
se ha efectuado la del emplazamiento, que debe hacerse personalmente o por cdula, en el
lugar del domicilio del demandado y con el requisito que ste se halle en el lugar, aunque no
necesariamente en la casa, todo litigante debe sealar en su primer escrito o al practicarse con
l la primera diligencia, una casa como domicilio para notificaciones.

El incumplimiento a esta carga se castiga con la notificacin por el simple transcurso de las
veinticuatro horas (artos. 113, 128, y 121 incos. 1o. y 2o. Pr.). Para la citacin, tambin se
aplican estos principios.

FORMAS DE HACERSE LA NOTIFICACIN

En nuestro sistema procesal civil, existen las siguientes formas de notificacin:

A) PERSONALMENTE
B) POR CDULA
C) POR EL TRANSCURSO DE LAS VEINTICUATRO HORAS
D) POR LA TABLA DE AVISOS
E) POR MEDIO DE LA GACETA, DIARIO OFICIAL.

La notificacin personal consiste en el acto puro y simple de trasladar el texto de la resolucin

judicial al destinatario (parte, su procurador o un tercero) mediante la lectura fiel de parte del
rgano judicial de publicidad.

Tal traslado oral, de viva voz, se puede hacer en cualquier lugar, esto es, en el propio juzgado,
en los pasillos del mismo, en la calle, en cualquier lugar pblico, en la casa del notificado en fin
en cualquier lugar ampliamente hablando.

Solamente los Jueces y Magistrados tienen el privilegio de no poder ser legalmente notificados
en sus despachos. (Arto. 116 Pr.).

La notificacin por cdula se hace por medio de escrito, voz mortua, en formatos que
normalmente entrega el Poder Judicial a sus rganos. Tratndose de emplazamiento y
citacin, como ya hemos dejado sealado, la notificacin por cdula slo es equivalente o suple
a la personal, cuando siendo conocido el domicilio del emplazado o citado, se encuentra en el
lugar, y se le deja la cdula, con las formalidades contenidas en el arto. 12O Pr. B. J. 11.531,
2O.785 y 62O de 1963.

En los otros casos la cdula se deja en la casa sealada para notificaciones. (arto. 118 Pr.).

CONTENIDO
DE LA CEDULA DE NOTIFICACION

Al tenor del arto. 119 Pr. la cdula de notificacin debe contener:

A) Expresin de la naturaleza y objeto del proceso

B) Nombres y apellidos de los litigantes
C) Nombres y apellidos del notificado
D) Lugar, da, hora, mes y ao de la notificacin
E) La firma del notificador y expresin de su cargo.
(Artos. 45 y 119 Pr.)

A QUIEN SE DEBE DEJAR LA CEDULA

Para la plena validez de la notificacin por cdula, sta debe dejarse:

A) En primer lugar a cualquier persona que sea mayor de quince aos, que habite, viva, en
la casa del notificado.

B) Si no hay persona que rena esas calidades para recibir la cdula, se le entrega al
vecino ms prximo a su casa.
C) Si los vecinos no quieren recibir la cdula, no hay vecinos, con los requisitos
sealados, se vuelve a la casa del notificado y se fija la cdula de manera de manera
consistente en la puerta de dicha casa.

De todo esto hay que dejar constancia en el acta de notificacin, sealando paso a paso lo
actuado, pues para llegar al ltimo paso debe haberse agotado en orden excluyente los
primeros.

El que recibe la cdula debe firmar el acta de notificacin junto con el notificador. Si se niega a
firmar, no por ello se invalida la notificacin, pero se le puede imponer una multa de diez a
veinticinco crdobas. Si no sabe firmar el receptor, as debe decirlo el notificador
en el acta de notificacin. No es lcito la expresin de excus firmar, que usualmente se
emplea en el foro. (Arto. 12O Pr. y B. J. 1919, 11.531, 15.399, 16.O57, 19.333, 85 de 1967, 58
de 1974).

Cuando los notificados sean varios, se debe dejar una cdula para cada uno, para que el
receptor de las mismas pueda cumplir con su carga de entregar una cdula a cada notificado.

NOTIFICACIN POR EL TRANSCURSO DE LAS VEINTICUATRO HORAS

Esta figura la regula el arto. 121 Pr. y se aplica como sancin por violacin a cargas procesales
vinculadas con la publicidad de las resoluciones judiciales. Estos casos son:

1.- Para las partes que en su primer escrito o su primera intervencin no sealaron
domicilio conocido en el asiento del Juez para or notificaciones

2.- Para el rebelde, que no desembaraz la carga de contestacin de la demanda, pero

slo cuando queda firme la declaracin de rebelda, pues la rebelda, como sancin, se debe
notificar por cdula en la tabla de avisos del Juzgado al tenor del arto. 136 Pr. comenzado a
correr la rebelda desde el momento que se fija la cdula. De esta misma manera se notifica al
rebelde la sentencia definitiva, con la cual concluye definitivamente la contumacia o rebelda.

Es de hacer notar que en el inciso 3o. del precitado arto. 121 Pr. se expresa que tambin se
aplica esta forma de notificacin en apelacin y en casacin, lo cual no es verdad, pues esta
norma de carcter general est en abierto conflicto con el arto. 2OO9 Pr. que seala que no
hay rebelda ni en apelacin ni en casacin, y que en tal virtud, el apelado y el recurrido de
casacin, no tiene carga que cumplir, por lo cual toda notificacin se les hace por medio de la
Tabla de Avisos.

En cuanto a los personados, apelante, apelado, recurrente y recurrido que no cumplan con el
sealamiento de la casa para notificaciones, es claro que se debe aplicar lo dispuesto en el
inciso 1o. del citado estatuto legal.

En todos estos casos en que funciona esa variante de notificacin, basta el transcurso de las
veinticuatro horas, computadas de la hora que tiene la resolucin judicial respectiva, para que
ipso jure se tenga por notificada.
 NOTIFICACIN POR LA TABLA DE AVISOS

Esta variante se utiliza en casos especficos, como ya quedan enunciados en caso de rebelda,
y en apelacin y casacin para el apelado recurrido de casacin que no se personan a estar
derecho en cumplimiento del emplazamiento ante esos recursos.

Igualmente se aplica en la hiptesis del arto. 122 Pr. cuando habiendo sealado domicilio la
parte, cambia posteriormente y se ignora donde vive. El Juzgado a peticin de parte dicta auto
haciendo constar esa circunstancia y ordenando la notificacin por cdula en la Tabla de
Avisos. En este caso es potestativo del Juzgado Tribunal hacer la publicacin en la Gaceta,
Diario Oficial. (B. J. 2O.785, 62O de 1963).

NOTIFICACIN POR MEDIO DE LA GACETA

Esta ltima variante de notificacin se aplica cuando los que deban ser notificados son ms de
seis, para lo cual hay que dictar providencia concreta como en el caso anterior, y fijarla en la
Tabla de Avisos. Naturalmente que esta modalidad no podr jams utilizarse para notificar el
emplazamiento o la citacin. (Arto. 123 y 128 Pr. y B. J. 15.824 y 18.726).

NOTIFICACIONES A TERCEROS

Las notificaciones a terceros, en los trminos explicados bajo los alcances del arto. 11O Pr., se
pueden hacer personalmente por cdula, en su caso. (arto. 126 Pr. y B. J. 12.OO7).

NOTIFICACION DE LA CONTRADEMANDA
MUTUA PETICION O RECONVENCION

La contrademanda se puede notificar por cdula, en el lugar sealado en la demanda. No es

necesario que se notifique personalmente. La notificacin de ella al apoderado del actor es
vlida, aunque no tenga facultades para la contrademanda, pues debe recordarse lo explicado
respecto al MANDATARIO en el arto. 73 Pr. (arto. 129 Pr. y B. J. 1.O15, 2539 y 15.625).

NOTIFICACION
DE LA CITACION Y DEL EMPLAZAMIENTO

Como ya hemos dejado anticipado, estas dos fguras de llamamiento se pueden notificar
personalmente, y por cdula, en su caso.

Para la validez de la notificacin por cdula es preciso que el citado o emplazado se encuentre
en el asiento del Juez (radio urbano) aunque no est en su casa, y siempre y cuando el
domicilio sea conocido.

A estas figuras se aplican todas las normas que hemos explicado para las notificaciones. (Arto.
126 y 127 Pr. y B. J. 11.531, 15.13O, 15.824, 15.883, 17.436, 18.796, 19.388, 382 de 1969 y 11
de 1987).

CONTENIDO DE LA CEDULA DE CITACION

Estas cdulas deben contener los requisitos ya enunciados para la notificacin, ms la

prevencin que en derecho corresponde por no acatar el llamamiento o convocatoria.
Esta misma forma de notificacin, amn de la personal, se aplica para los testigos, peritos y
otros sujetos que no sean parte en el proceso, con el agregado a la cdula, de que si no
comparece ni alega causa justa de su no comparecencia, ser procesado por desobediencia a
la autoridad. (Arto. 13O Pr.).

CONTENIDO DE LA
CEDULA DE EMPLAZAMIENTO

La cdula de emplazamiento contiene las enunciaciones de los incisos. 1o. 2o. 3o. y fraccin
1a. del 5o. del arto. 13O Pr. En nuestra pr ctica forense se inserta literalmente el auto o
providencia o decreto que ordena el llamamiento o convocatoria, incluyendo las firmas del Juez
y Secretario. Esto mismo se aplica en la citacin, y en general en toda clase de notificaciones
por cdula. (Arto. 131 Pr. B. J. 2O.773)

FORMA DE PUBLICAR EL REQUERIMIENTO

Ya hemos advertido que el requerimiento, como acto de formal intimacin o amonestacin, es

una facultad del Juez ejecutor del mandamiento ejecutivo. Es un acto que se da en la
ejecucin procesal. Los notificadores no pueden requerir. La forma de hacer pblica esta
amonestacin es Segn lo ordenado en el auto solvendo que lo acuerda, y slo puede ser
personalmente o por cdula, en su caso.

Si el auto solvendo no faculta al ejecutor a requerir por cdula, se limita slo a la forma
personal. Esta cdula debe contener los mismos requisitos que para el emplazamiento. (arto.
132 Pr.)

Todas las cdulas, en todos los casos explicados, se extienden en papel comn, en los
formatos que dejamos atrs explicado entrega el organismo judicial. (arto. 135 Pr.)

DEBER DEL NOTIFICADOR

DE HACER CONSTAR
LO ACTUADO EN EL PROCESO

De todos los actos de publicidad explicados, con excepcin de la notificacin por el simple
transcurso de las veinticuatro horas, se debe dejar constancia en el expediente que contiene el
proceso, mediante una razn de notificacin, o acta de notificacin, o acta de requerimiento, en
sus respectivos casos. Esta razn o acta se firma por el secretario u oficial notificador y el
notificado. Si el notificado no sabe firmar o no est facultado de momento, debe expresarlo el
notificador, igualmente cuando se niega a firmar. Recurdese que en la notificacin por cdula,
no es lcito expresar la excusa a firmar por el receptor de la cdula.

En el requerimiento el acta la firma el Juez ejecutor y el requerido, con la posibilidad igual de

negarse o no saber firmar el requerido. (arto. 117 Pr.).

CONVALIDACION DE UNA NOTIFICACION

IRREGULAR O INEXISTENTE

El arto. 137 Pr. ensea que las notificaciones, citaciones y emplazamientos, lo mismo que los
requerimientos que deben entenderse amparados por la norma, son nulos si no se hacen con
el rigor que quedan explicado para cada caso. Sin embargo una notificacin irregular que
puede ser atacada de nula, o peor, no existiendo notificacin alguna, puede en el primer caso
convalidarse la irregularidad, y en el segundo tenerse como legalmente efectuada la
notificacin, si el perjudicado por el acto u omisin, no promueve la nulidad, y por el contrario
hace pedimentos o gestiones que supongan el conocimiento de la resolucin respectiva.

A esto se le llama en doctrina y en el foro AUTONOTIFICACION. Obviamente no puede

aplicarse en las figuras de EMPLAZAMIENTO, CITACION Y REQUERIMIENTO. (arto. 125 Pr.)

DERECHOS DE LOS
NOTIFICADOS, CITADOS,
EMPLAZADOS Y REQUERIDOS
EN EL ACTO DE PUBLICIDAD PROCESAL

En la simple notificacin, en la citacin, y en el emplazamiento, las partes no tienen ningn

derecho. No les es lcito alegar nada, ni nada debe ponerse en el acta respectiva.

En el requerimiento, si tiene el requerido el derecho a expresar de manera oral, suscintamente

la respuesta a la intimacin o amonestacin, respuesta que el Juez ejecutor debe vertir en el
acta respectiva. (arto. 133 Pr.).

NOTIFICACIONES
FUERA DEL ASIENTO DEL JUEZ
Y DENTRO DEL TERRITORIO NACIONAL

Cuando deba notificarse una providencia o resolucin a una persona que reside fuera del
asiento del Juez, pero dentro de Nicaragua, se aplica la figura del AUXILIO JUDICIAL, que
explicaremos despus. (arto. 139 Pr. B. J. 32O de 1971).

NOTIFICACIONES FUERA DE NICARAGUA

Cuando se haya de efectuar un acto de publicidad fuera de Nicaragua, se usa la COMISIN

ROGATORIA O EXHORTO A NIVEL DIPLOMTICO, saliendo el instrumento de peticin de
auxilio judicial internacional del Juzgado hacia la Corte Suprema de Justicia, de ah, se pide la
cooperacin al Ministerio del Exterior, quien se encarga de hacer las gestiones pertinentes por
medio de su homlogo en el pas de destino de la COMISIN ROGATORIA, por mediacin del
Embajador o del Cnsul, respectivo, y cuando no existan tales funcionarios, por medio de los
de una nacin amiga de Nicaragua. (Artos. 138 y 156 Pr. y B. J. 2O.773, 2O.785 y 313 de
1962).

TEORA DEL SILENCIO

EN LA LEGISLACIN NACIONAL

Un poco fuera de contexto, dentro del tratado de los actos de publicidad procesal, aparece el
arto. 134 Pr. que regula en nuestro sistema la TEORA DEL SILENCIO JUDICIAL, para dejar
sentada la NEGATIVA LEGAL, presuncin iuris et iuris, cuando alguna parte calla frente a una
providencia que pide exponga conformidad o inconformidad, aceptacin o no aceptacin a un
trmite, pedimento mandato judicial.

UNIDAD VII
AUXILIO JUDICIAL
CONCEPTO
CLASIFICACIN
TRATAMIENTO PROCESAL A CADA UNA DE LAS FIGURAS
ESPECIALIDAD EN RELACIN CON LA PARTE QUE GOZA DEL BENEFICIO DE
POBREZA
AUXILIO JUDICIAL A NIVEL INTERNACIONAL

(Artos. 14O, 157 Pr.).

CONCEPTO

El AUXILIO JUDICIAL es: "la realizacin de un acto procesal singular, en el curso de un

proceso pendiente, por un rgano jurisdiccional distinto de aqu el que conoce del proceso y ha
de fallarlo, a requerimiento de ste (GMEZ ORBANEJA)".

En nuestro sistema el vocablo EXHORTO constituye el trmino genrico en la figura del auxilio
judicial. El vocablo se deriva del verbo exhortar que significa inducir de palabra o por escrito a
hacer algo.

La institucin se funda en el principio de cooperacin nacional e internacional, ante la

imposibilidad material y jurdica de estarse desplazando el Juez o Tribunal a los otros
departamentos, o a otros Estados, para la recepcin o evacuacin de algunos trmites
procesales que deban realizarse fuera de su asiento (Arto. 14O Pr.).

Esta figura se manifiesta en nuestro sistema de las siguientes formas:

A) POR EXHORTO, que es el auxilio judicial entre rganos de igual grado, ejemplo de
JUEZ DE DISTRITO DE MANAGUA A JUEZ DE DISTRITO DE GRANADA, de TRIBUNAL DE
APELACIONES DE MANAGUA A TRIBUNAL DE APELACIONES DE MASAYA.

B) POR SUPLICATORIO, que es el auxilio pedido por un inferior a un superior que le

subordina, ejemplo: de JUEZ LOCAL DE MANAGUA A JUEZ DE DISTRITO DE MANAGUA, de
JUEZ DE DISTRITO DE MANAGUA A TRIBUNAL DE APELACIONES DE MANAGUA.

C) DESPACHO O CARTA ORDEN, que es el auxilio emanado de un superior a un inferior

que le est subordinado, v gr: JUEZ DE DISTRITO DE MANAGUA, a JUEZ LOCAL DE
MANAGUA, Tribunal de Apelaciones de Managua, a Juez de Distrito de Managua o a Juez
Local de Managua.

No se puede usar este medio en relacin a un inferior que no le est subordinado B. J.

19.321 y 513 de 1964.
D) MANDATO, que es el auxilio emanado de un JUEZ para los funcionarios auxiliares de la
Jurisdiccin como los NOTARIOS, los REGISTRADORES PBLICOS.

E) OFICIOS O EXPOSICIONES, que es el auxilio emanado del rgano judicial a

autoridades o funcionarios de los otros poderes del Estado.

La forma normal de utilizar esta figura es hacia la ADMINISTRACIN, y por medio de

OFICIO.

No existe diferencia legal entre el OFICIO Y LA EXPOSICIN.

TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA

AUXILIO JUDICIAL A SOLICITUD DE PARTE RICA. Esto es, la que no litiga con beneficio de
pobreza.

El documento que contenga la peticin de auxilio judicial, generalmente el EXHORTO, se le

entrega a la parte solicitante, para que ella gestione por s o por algn delegado, a su costa, el
cumplimiento.

Si la parte contraria lo pide, se seala plazo para el cumplimiento.

No se requiere que la persona delegada para gestionar legitime su personera, pues es un

simple mandatario extrajudicial, que no realiza acto procesal.

El juzgado requerido de auxilio judicial, una vez diligenciado el exhorto, lo devuelve por el
mismo conducto que lo recibi. (Artos. 145 y 146 Pr.)

CARGAS QUE DEBE CUMPLIR

EL QUE PORTA EL INSTRUMENTO DE AUXILIO

1.- Debe presentar el papel sellado de ley necesario para la tramitacin.

2.- Debe pagar todos los gastos necesarios para el cumplimiento de lo pedido (arto. 147
Pr.).

FACULTADES DEL
ORGANO REQUERIDO DE AUXILIO

El Juez que recibe una peticin de auxilio judicial est en el deber jurdico de atenderlo,
proveyendo su ejecucin sin retardaciones.

Tiene la facultad de delegar a un inferior subordinado su ejecucin.

Si la o las personas con quienes habra de realizarse el acto procesal especfico no se

encuentra(n) en el lugar por haberse trasladado a otra jurisdiccin, puede devolverlo con tal
razn, o bien enviarlo directamente al Juez de la otra jurisdiccin, y lo hace saber al exhortante
para que directamente se ponga en contacto con este nuevo judicial.
Ninguno de los jueces que actan cooperando en una figura de auxilio judicial, puede OIR
GESTION, es de decir atender pedimentos de ninguna ndole (arto. 151, 152. y 157 Pr.).

NOTIFICACION DE
LAS RESOLUCIONES DICTADAS
POR EL REQUERIDO DE AUXILIO

La regla general es que las resoluciones que emite el rgano de auxilio en cumplimiento de la
ayuda pedida, no se notifican a las partes. Sin embargo tal regla comporta tres excepciones a
saber:

1.- Cuando en el instrumento de peticin se seala domicilio para notificaciones.

2.- Cuando se prevenga en el mismo instrumento que el acto procesal se practique con
citacin, intervencin o concurrencia de alguna de las partes, pero siempre que se haya
sealando casa en el lugar de cumplimiento

3.- Cuando sea necesario requerir a las partes para que suministren datos o noticias que
faciliten el cumplimiento de lo pedido (arto. 153 Pr.)

RECURSO POR DEMORA

EN EL CUMPLIMIENTO DEL AUXILIO

La parte puede pedir que se recuerde al requerido el cumplimiento. El Juzgado Tribunal

puede hacerlo incluso de oficio.

Si an as no se atiende lo pedido, el requirente lo pondr en conocimiento del Superior del

requerido, quien previa investigacin, castigar al moroso con correccin disciplinaria, sin
perjuicio de las mayores penas en que pueda incurrir. Esta misma sancin disciplinaria puede
usar el superior contra su inferior subordinado que no cumple lo pedido. (Artos.154 y 155 Pr.)

FORMA DE TRAMITAR LA COMISIN ROGATORIA

Cuando de trata de auxilio judicial a nivel internacional, el

EXHORTO recibe el nombre de COMISIN ROGATORIA, Segn ya dejamos expresado al
hablar de las notificaciones, y se cumplen mediante la VA DIPLOMTICA, que implica que el
Juez o Tribunal remita el instrumento a la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, sta lo enva al
Ministerio del Exterior, y ste a su vez lo remite a su homlogo del lugar de cumplimiento por
medio del Embajador o Cnsul respectivo, y en caso de no tener relaciones con el pas de
destino de la Comisin Rogatoria, por medio de los agentes diplomticos o consulares de un
pas amigo de Nicaragua (arto. 156 Pr. y B. J. 2O.773, 2O.795 y 313 de 1962).

TRAMITACIN DEL AUXILIO A PETICIN DE PARTE QUE LITIGA CON BENEFICIO DE

POBREZA

Las actuaciones de auxilio judicial promovidas por una parte que litiga como pobre, se tramitan
por medio de los correos del Estado.
El exhorto trabaja en papel comn que repone la parte ante el exhortante.

Esto mismo puede hacerse cuando la parte rica no puede diligenciar el auxilio por carecer de
relaciones en el lugar de cumplimiento, pero al contrario de la parte pobre debe pagar el papel
sellado, el porte del correo y todos los gastos que se ocasionen, incluyendo la va de apremio.
(artos. 148 y 149 Pr.).

UNIDAD VIII HECHO Y ACTO PROCESAL

CONCEPTO DEL HECHO Y DEL ACTO

CLASIFICACIONES
TEORA DEL NEGOCIO JURDICO PROCESAL
TRATAMIENTO PROCESAL A ACTUACIONES DE JUECES Y SECRETARIOS.

(Artos. 178-189 Pr.)

EL HECHO PROCESAL

"Suceso o acaecimiento en virtud del cual se crea, modifica o extingue alguno de los vnculos
jurdicos que componen la relacin compleja procesal" (GMEZ ORBANEJA).

ACTO PROCESAL

"Cualquier suceso o acaecimiento caracterizado por la intervencin de la voluntad humana por

el cual se crea, modifica o extingue alguno de los vnculos jurdicos que componen la relacin
compleja procesal" (GMEZ ORBANEJA).

La teora del acto procesal es la ms desarrollada en la ciencia del proceso, an cuando no se

ha dejado de sealar alguna importancia al hecho, el cual se refleja en nuestro sistema en dos
situaciones importantes:

1.- SUCESIN PROCESAL (Artos. 6O. 78 y 1.O5O Pr.)

2.- CADUCIDAD (Artos. 397 al 412 Pr.)

Sobre las que oportunamente hablaremos.

NEGOCIO JURDICO PROCESAL

Se ha hablado por la doctrina del negocio jurdico procesal, pero la mayora de los autores
procesalistas lo niegan. Entre stos se pueden mencionar: BECERA, PRIETO CASTRO Y
GUASP, quienes afirman que no puede existir negocio jurdico procesal por la falta de
autonoma de las partes en la regulacin del proceso.

El italiano CHIOVENDA admite que s existen actos procesales a los que cabe atribuirles el
valor de negocio jurdico procesal, tales como: el allanamiento, la renuncia de la accin, etc.

Nosotros discrepamos de CHIOVENDA y adherimos a las opiniones mayoritarias de los

procesalistas espaoles, pues si se entiende por negocio jurdico: "una declaracin de voluntad
capaz de producir efectos jurdicos", resulta evidente y obvio que no puede haberlo en el
proceso, en donde es el Juez el que recoge el acto dispositivo de la parte y falla en base a l, si
la Legislacin no brinda tal facultad al acto mismo de la parte, no hay voluntad capaz de
extinguir el proceso.

CLASIFICACIN DE LOS ACTOS PROCESALES

Existe una clasificacin tradicional laborada por BECERA, DE LA PLAZA Y PRIETO CASTRO,
que enfoca fundamentalmente el sujeto que realiza el acto, y es bipartita:

1.- ACTOS DEL TRIBUNAL

2.- ACTOS DE LAS PARTES: actor y demandado, y excepcionalmente terceros opositores.

Los primeros se subdividen en actos del Juez Tribunal, y actos de la Secretara.

Prescindiendo del sujeto y atendiendo la etapa del proceso en que el acto procesal se
desarrolle, JAIME GUASP, razonando que el problema es de esencias, y existe una mejor
comprensin de la naturaleza del acto atendiendo su oportunidad de ejercicio, elabora una
clasificacin tripartita, as:

1.- ACTOS DE INICIACIN, cuyo exponente tpico es la demanda, acto creador de la

relacin jurdico-procesal

2.- ACTOS DE DESARROLLO, que tratan de conducir el proceso a travs de las diferentes
etapas o estadios preconstituidos, que subdivide en dos categoras:

A) ACTOS DE INSTRUCCIN, que son los medios probatorios, elementos de

conviccin que tratan de convencer al rgano judicial de la existencia del hecho alegado como
accin o excepcin

B) ACTOS DE ORDENACIN, que los autos de mero trmite o de ordenamiento o

simples providencias, que configuran el llamado "despacho ordinario"

3.- ACTOS DE CONCLUSIN, que ponen fin a la intervencin del rgano, resolviendo el
planteamiento antittico, subdividido en dos categoras:

A) ACTOS DE DECISIN, que son los normales, por medio de los cuales se dicta
la sentencia definitiva absolviendo o condenando al demandado, estimando o desestimando la
demanda

B) ACTOS DE EXTINCIN, que son modos anmalos o anormales de extinguir el

proceso, tales como: el desistimiento, el allanamiento, la renuncia de la accin, la caducidad y
la desercin de los recursos, as como la figura cuestionada de desercin por falta de
rendimiento de la fianza de costas, daos y perjuicios.

CARGA DEL PAPEL SELLADO EN EL PROCESO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA

Desde que hablamos de la demanda, sealamos que ella debe cumplir la carga del papel
sellado. Esta es una carga fiscal impuesta a las partes del proceso, de la que se eximen los
que litigan como pobres.
Las partes deben presentar todos sus escritos en papel sellado por valor de ley, y entregar al
Juzgado o Tribunal el papel sellado necesario para resolver sus peticiones. Si una parte no
cumple, la otra puede suplirlo, pero no se atender al omiso ningn pedimento en tanto no
reponga el papel suplido por la contraparte.

En materia de recursos si el recurrente no cumple, ni la otra parte suple, despus de aplicar la

multa que regulan los Artos. 178, 5O y 2113 Pr., se declara pasada en cosa juzgada la
sentencia recurrida. Esto sin perjuicio de la desercin por falta de papel cuando el recurso se
admite en un slo efecto (artos. 464 y 2O78 fraccin 6a. Pr.).

LA FE JURISDICCIONAL

Como anticipamos en el estudio del "presentado", el rgano de fe dentro del rgano

jurisdiccional es la secretara. El debe recibir los escritos de las partes, como rgano de
documentacin, y ampararlos con la fecha pblica, Segn ya queda explicado, y dando recibido
a las partes si lo pidieren (artos. 94, 95, 96, 178 y 179 in fine Pr. B. J. 933O, 11.4O9, 15.379,
16.799, 16.957 y 17.49O).

Las resoluciones judiciales debern ser autorizadas por el Juez y Secretario, o por los
Magistrados y el secretario. Al secretario se le permite la media firma (apellido) slo en los
presentados, en todas las dems resoluciones y actuaciones debe poner firma entera.
Los Magistrados y Jueces deben poner firma entera en las sentencias definitivas; en las
interlocutorias, autos de mero trmite y otras actuaciones como posiciones, testificales, media
firma (Artos. 184 y 185 Pr.).

DEBER DE LOS JUECES Y TRIBUNALES DE CUMPLIR CON LA INMEDIACIN

PROCESAL

Como ya queda advertido al hablar de los Principios rectores del proceso civil nicaragense, los
Jueces y Magistrados deben ver por s mismos los autos, recibir por s mismos las
declaraciones y presidir directa e inmediatamente los actos de probanzas.

Si algn acto procesal no puede realizarse en el asiento del Juez, tal como ya queda explicado
en el auxilio judicial, se debe cometer al Juez competente, quien debe cumplir igualmente con
este principio de INMEDIACIN PROCESAL (artos. 141. 186 y 187 Pr.).-

FORMA DE ACTUAR CUANDO SE PRECISE DE TRADUCTOR

Debemos expresar en principio que no existen traductores oficiales. Por ello, siendo el idioma
espaol el oficial, Segn ya queda explicado, todo documento o toda actuacin en otro idioma,
precisa traduccin. Estos deben ser nombrados por los Jueces o Tribunales, y deben reunir los
requisitos exigidos a los peritos, teniendo la calidad de Ministro de F, para lo cual debern
prestar la Promesa de Ley (artos. 188. y 1132 Pr.).

NORMAS DE ORGANIZACIN EN RELACIN A JUECES Y SECRETARIOS DE

JUZGADOS Y TRIBUNALES
En los Artos. 18O, 181, 182 y 183 Pr. se contienen normas de organizacin judicial, reiterativas
del contenido de la Ley Orgnica de Tribunales en sus artos. 28, 46 y siguientes 257 y
siguientes, ley de 5 de mayo de 1944, y ley No. 1O6 de 18 de julio de 199O.

Las Constituciones anteriores regulaban los supuestos exigidos para la idoneidad de los
Jueces de Distrito, Locales y sus auxiliares. La vigente no regula nada sobre tal particular, por
lo que debe observarse en relacin a tales requisitos lo previsto en las citadas normas de la
Ley Org nica de Tribunales y sus reformas.

TEORA DEL FUNCIONARIO JUDICIAL PUTATIVO

En el Arto. 189 Pr. incluido en este TITULO, se establece por el Legislador Nacional la teora
del FUNCIONARIO PUTATIVO, a fin de eliminar las nulidades que pudieran imputarse a los
funcionarios irregularmente nombrados en el organismo Judicial.

Esta teora mantiene la validez de todo lo actuado, en aras de la seguridad jurdica, hasta que
se declare la NULIDAD del nombramiento.

Quien debe conocer de la nulidad invocada es el rgano que hace el nombramiento.

UNIDAD IX COMPARECENCIA ANTE JUZGADOS Y TRIBUNALES

DERECHO DE POSTULACIN OFICIAL Y NO OFICIAL

FORMAS DE PRESENTACIN DE ESCRITOS
CONCEPTO LATO Y ESTRICTO DEL PROCURADOR JUDICIAL
FACULTADES DE LOS MANDATARIOS JUDICIALES
UNIFICACIN DE PERSONERA
UNIFICACIN DE REPRESENTACIN.

(Artos. 43, 58 a 92, y 2126 Pr.)

POSTULACIN Y REPRESENTACIN PROCESAL

Se define la CAPACIDAD PROCESAL "como la facultad de actuar en el proceso, bien por si

mismo, bien un representante nombrado por uno mismo".

La diferencia entre la parte capaz y la incapaz radica en que la primera puede nombrar por ella
misma su apoderado (PROFESIONAL DEL DERECHO) que le representar; mientras que el
incapaz, tiene que ser suplido en cuanto a la representacin y al nombramiento del
APODERADO JUDICIAL, por su representante legtimo.

En nuestro Arto. 59 Pr. se establece que "Toda persona que ha de comparecer ante los jueces
y tribunales a su propio nombre o como representante legal de otro, podr hacerlo por s o por
apoderado".
Nuestro sistema que copi de Espaa, no traslad al texto del cdigo el equivalente al arto. 1O
de la LEC, que exige "Los litigantes ser n dirigidos por letrado". Al requisito implcito de estas
disposiciones se le llama por la doctrina y el derecho comparado POSTULACIN.
A la capacidad para ser parte y la capacidad procesal, ha de agregarse, como presupuesto de
validez del proceso como un todo y de los actos procesales singulares el ius (o facultas)
postulandi.

En nuestro sistema al eliminarse el texto del precitado Arto. 1O espaol, no es un presupuesto

la postulacin.

La postulacin exige para la validez de los actos procesales, que se hagan o reciban en
nombre de la parte sea sta capaz incapaz por medio de procurador y con intervencin de
abogado. Esta afirmacin es valedera en Espaa, resto de pases europeos, y en otros
sistemas del derecho comparado.

La intervencin obligatoria de estos profesionales del derecho responde a que se considera de

inters pblico, que naturalmente incluye el inters de las partes mismas.

La actividad procesal es compleja y tcnica, tanto por lo que hace a su contenido como a su
forma. Es poco probable que personas carentes del conocimiento especializado del derecho
puedan saber todo el alcance de sus relaciones jurdicas. Es an menos probable que acierten
con el modo eficaz de presentar al Juez su caso, y de responder adecuadamente, a veces
rpidamente, en el desarrollo del juicio al contraataque de su oponente.

El proceso no se basa en lo que sea, sino en lo resulte. Si recordamos que mediante el

principio DISPOSITIVO Y EL DE APORTACIN DE PARTE, el Juez no puede actuar la
voluntad de la ley, sino en la medida que la parte lo pretende, ni puede suplir la carga de
aportacin de hechos, se comprende porqu la postulacin sobrevive en todos esos pases de
primer mundo.

El dualismo abogado, procurador, que entraa esa postulacin oficial, que se quiso copiar en
nuestros Artos. 63, 67 Pr. y que no tienen aplicacin por falta de acogimiento del estatuto
relacionado espaol, perdura en casi todos los sistemas europeos.

En el arto. 58 Pr. se establece el principio de la COMPETENCIA, como presupuesto procesal,

norma que debemos tener por incorporada a toda la legislacin ya estudiada sobre los criterios
de clasificacin de competencia, as como la reiteracin de la demanda como presupuesto
procesal, confirmado lo ya explicado bajo los alcances de los artos. 1O21 y siguientes Pr. B. J.
1O.2O3, 2O.78O.

FORMAS DE PRESENTACIN DE ESCRITOS EN JUZGADOS Y TRIBUNALES

Tres son las formas limitativas en que pueden presentarse en nuestro proceso, los escritos o
pedimentos por las partes y sus representantes.

Tales formas se regulan por los artos. 43, 58, 64 y 2126 Pr.

1.- POR SI MISMO: La primera forma, la ms normal y connatural bajo el permiso de que
todo particular que tenga capacidad procesal, pueda representarse directamente en el proceso,
es que el dueo del pleito o parte material, sea quien personalmente presente sus escritos a los
juzgados y tribunales.
 Esos escritos deben ser firmados por dicha parte. Sin embargo es permitido hasta a los
que no saben firmar, autorepresentarse. As se extrae del texto del arto. 43 Pr.

En este caso, y en el que por algn impedimento temporal o perpetuo, el dueo del
proceso no pueda firmar, deber rogar (pedir) a un tercero que firme a su ruego. Es decir el
documento siempre debe llevar como mnimo una firma, o la del dueo del pleito o de un
tercero a ruego.

En esta hiptesis slo el litigante, dueo del pleito o parte material, puede presentar el
escrito. El tercero que firm a ruego jams puede presentar el escrito, no tiene facultad.

En este mismo caso, el secretario del juzgado tribunal debe expresar en la razn de
presentado, la circunstancia de estar firmado a ruego.

Si el secretario no seala tal circunstancia, se le impone multa, pero el escrito vale, pues
no se puede castigar a la parte por la omisin de la secretara. B. J. 14.174, 15.822 y 16.799.

2.- POR PARTICULAR ENVIADO POR EL ABOGADO: La segunda forma de presentar

escritos se regula por el Arto. 64 Pr. que constituye un privilegio a los abogados, esto es al
profesional del derecho que representa, defiende, intereses ajenos en el proceso.

El beneficio no se aplica cuando el profesional acta en causa propia.

Consiste dicho beneficio en poder remitir sus escritos a los juzgados y tribunales por
medio de cualquier particular, dando aviso, sea en el propio escrito, que es lo ms saludable y
aconsejable, sea por medio de telfono, telgrafo, fax, o cualquier otro medio similar.

La Corte Suprema de Justicia sostiene que este privilegio responde a la elevada funcin
del abogado.

Hay que hacer hincapi que para que funcione el privilegio debe constar en autos el
PODER PROCURATORIO, o sea el mandato dado al abogado.

Un apoderado judicial que no sea abogado, ni puede actuar por el mandante, ni goza de
esta facultad, ni an siendo apoderado generalsimo. B. J. 12.862, 2O.78O, y 381 de 1967.

3.- P.S.P. La tercera y ltima forma de presentacin vlida de escritos, es bajo la figura del
"P. S. P" que significa "para su presentacin".

Otro privilegio que confiere la ley a los abogados, para relevar al petente o parte
material o dueo del pleito del deber de presentarlo en persona. Tal autorizacin la brinda el
arto. 2126 Pr.

La norma citada ha sido objeto de diversas interpretaciones en el tiempo de parte de la

Corte Suprema de Justicia. Exige la figura la presencia real en el escrito de "DOS FIRMAS". Tal
exigencia dio origen a prcticas desviadas tales como que el abogado firmaba primero a ruego
por el dueo del pleito y luego aparte firmaba para su presentacin, es decir el mismo abogado
firmaba dos veces.
Mucho tiempo tal abuso fu tolerado, pero a estas alturas resulta imposible su admisin.
Pero lo ms grave en la interpretacin del beneficio fu que se consider por la Corte Suprema
de Justicia que al llevar la firma del "abogado" para su presentacin, sea firmado por el dueo
del pleito o un tercero a ruego, que el escrito poda ser presentado por cualquier tercero distinto
de ambos, como si fuese una especie de "cheque al portador". Sin embargo, tal criterio fu
superado, y en la actualidad, el artculo debe entenderse as: "El abogado puede con su firma
relevar al dueo del pleito de presentar en persona el escrito, siempre que se encuentre en la
misma localidad del Juzgado Tribunal a que va dirigida, si est firmado por el petente por
un tercero a su ruego. Ese escrito slo podr ser presentado por el propio dueo del pleito
petente, o por el abogado que lo ampara con su firma para su presentacin, por nadie ms". B.
J. 14.174, 15.822, 17.366, 19.591, 2O.O29, 68 de 1965, 22 y 188 de 1968, 38O de 1969, 84 de
197O, 7 de 1971, 52 de 1972, 32O de 1978, 246 de 1986.

No existe ninguna otra forma vlida de presentar escritos.

LA SUCESION PROCESAL

Se conoce en nuestro derecho bajo la figura de la sucesin procesal, el efecto que se produce
en la relacin procesal al producirse la muerte de la parte que litiga personalmente, con la
finalidad de que se produzca perjuicios a su sucesin; igualmente se hace extensiva la figura al
fallecimiento del abogado o procurador judicial, en tanto no llegue oficialmente la noticia al
dueo del pleito representado por el fallecido.

En ambos casos se produce la paralizacin del proceso o expediente judicial, para poner el
deceso, en el primer caso en conocimiento de los herederos del pre-muerto, a fin de que tomen
su representacin; y en el segundo al litigante para que provea a su propia defensa o nombre
un sustituto al fallecido.

El trmino que se concede a los interesados es de SEIS DAS que corresponde al trmino del
emplazamiento en el juicio ordinario al tenor del Arto. 1O38 Pr.

La figura est regulada por los artos. 6O, 78 y 1.O5O Pr.

EL PROCURADOR JUDICIAL

Genricamente concebida la figura de la PROCURACIN JUDICIAL significa la defensa o

patrocinio procesal, mediante el contrato de mandato judicial, o en virtud de una facultad legal
que brinda la representacin legal.

En estos trminos genricos concibe nuestro codificador a los PROFESIONALES DEL

DERECHO que pueden representar, Segn los casos de la legislacin, los intereses de las
partes materiales o dueos del pleito. Tal concepcin se plasma en el texto del Arto. 61 Pr., y
comprende en nuestro medio a tres grandes categoras de profesionales:

1.- ABOGADOS: que tienen competencia territorial nacional y facultad amplia para
intervenir sin limitaciones en las tres etapas del proceso o grados de jurisdiccin, esto es: las
dos instancias, y el recurso extraordinario de Casacin

2.- NOTARIOS: que no pueden representar a las partes ni en Apelacin de mayor cuanta
ante Tribunales de Apelacin, ni en el recurso de Casacin ante la Corte Suprema de Justicia

3.- PROCURADORES JUDICIALES: que se autorizan al tenor de la ley de Procuradores

Judiciales de 9 de octubre de 1897, previo examen ante la Corte Suprema de Justicia, quienes
no pueden representar a las partes ante Tribunales de Apelaciones, menos ante la Corte
Suprema de Justicia, ni an lo pueden hacer ante los Jueces de Distrito de las ciudades de
Len, Managua, Granada, Chinandega y Masaya.

Ya en el arto. 62 Pr. se hace uso de la figura procurador judicial de manera especfica,

para referirse a ese profesional con facultades limitadas.

Es de hacer notar que muy pocos procuradores han existido en la historia de nuestro
foro, y actualmente carece de importancia la figura, pues est demostrado que los estudiantes
prefieren su carrera universitaria para la obtencin del ttulo amplio de abogado, a travs del
Diploma universitario de Doctor o Licenciado en Derecho, sin someterse el rigor de una prueba
difcil ante la Corte Suprema de Justicia.

La misma observacin cabe hacer en relacin a los Notarios, pues el mismo Diploma
universitario brinda derecho al graduado para que la Corte Suprema de Justicia le expida los
ttulos de abogado y notario.

Resulta de lo explicado que la figura destacada realmente en la procuracin judicial es

el abogado. Nuestro cdigo lo concepta en el arto. 65 Pr. para diferenciarlo de la parte
material, petente o dueo del pleito, como "la persona letrada que dirige a los litigantes",
llamando litigante a las partes materiales, petentes o dueos del proceso o relacin jurdica
privada.

REQUISITOS PARA EL EJERCICIO DE LA PROCURACIN JUDICIAL

El arto. 66 Pr. exige como presupuesto procesal para legitimar al abogado, notario o procurador
al ejercicio de su representacin, la presentacin del documento de PODER, requisito sin el
cual no le ser oda su gestin, aunque prometa presentarlo.

Por poder, entiende la doctrina por una parte la facultad de representacin, o sea el
APODERAMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURDICA del dueo del pleito; y por otra parte
como el documento que incorpora la declaracin de voluntad emitida por esa parte material, y
que constituye la prueba legal del acto jurdico constitutivo de esa facultad.

El poder es pues una declaracin de voluntad dirigida al Juez Tribunal, para que tenga al
mandante como la propia persona del procurador judicial, o en otras palabras al mandatario
como la misma parte material.

En nuestro sistema esa declaracin puede adoptar tres formas especficas, denominadas
MANDATOS O PODERES: GENERALSIMOS, GENERALES JUDICIALES Y ESPECIALES
JUDICIALES.

Todos ellos se deben otorgar ante cartulario pblico, con la salvedad que apunta el inco. 2o. del
arto. 71 Pr. y que se refiere al otorgado APUD-ACTA ante el Juez de Distrito o Juez Arbitro, el
cual no puede otorgarse ms de dos veces en el mismo proceso y slo tiene una vigencia de
veinte das, de conformidad con el Arto. 75 Pr.
Los jueces y Tribunales no deben admitir nunca poderes que no estn otorgados con arreglo a
la ley (arto. 9O Pr.)

No obstante esa exigencia ineludible de la presentacin del documento habilitante de la

personera, nuestro codificador establece la figura de la AGENCIA OFICIOSA O FIANZA DE
RATIO, en la fraccin final del citado arto. 71 Pr. para admitir en proceso la intervencin de una
persona (entindase letrada de las facultades a representar) que obre sin poder, en beneficio
de una parte material de un proceso, siempre y cuando ofrezca y rinda garanta suficiente de
que el interesado aprobar (ratificar) lo que se hubiere actuado en su nombre.

En los procesos de menor cuanta, se faculta al litigante a otorgar el poder de palabras ante el
Juez (Apud-acta), o bien por escrito autorizado por el Juez de Distrito o por Notario fuera del
Protocolo, lo que constituye para el Notariado un caso excepcional.
Como no se trata de un acto procesal, ni el Juez Local ni el Juez de Distrito necesitan ser
asistidos del secretario para la validez de los poderes.

Se puede conferir PODER GENERAL JUDICIAL en menor cuanta, lo mismo que en mayor
cuanta. En verdad, en la realidad forense nuestra, el PODER GENERAL JUDICIAL es amplio y
bastante para litigar haciendo abstraccin de la cuanta.

FACULTADES DEL APODERADO JUDICIAL

Las facultades de todo procurador judicial, dentro del concepto lato explicado, las determina el
arto. 73 Pr. con una mente de gran apertura del codificador nacional, partiendo de la grave
responsabilidad profesional del procurador judicial en la defensa de los intereses de su cliente,
impone a la parte que escoge al procurador, que "debe confiar plenamente", y le prohbe
restringir las facultades que se enumeran, dentro de las cuales estn: tomar parte en el proceso
del mismo modo que podra hacerlo el mandante, en todos los trmites, incidentes, incidencias,
contrademandas, y todo absolutamente todo acto del proceso, incluyendo la ejecucin de
sentencia. Toda limitante es "nula", absolutamente nula.

Por eso afirmamos o se confa, o no se confa, y entonces no se brinda el poder procuratorio.

Lo nico que se permite al mandante es prohibir la sustitucin del poder. Pero si no hay
prohibicin, aunque no haya autorizacin expresa, el procurador judicial puede sustituir el
mandato.

Cabe sealar que la fraccin final del arto. 73 Pr. citado est en pugna con el arto. 33l3 C.,
entendindose en nuestro medio que prima esta norma procesal por referirse a una facultad
especfica para la actuacin dentro del proceso.

Debemos hacer especial sealamiento que esa amplitud de facultades procesales, no incluyen
las especiales que se regulan por el arto. 3357 C.

Como un derecho correlativo a la confianza que la parte material deposita en su letrado, la ley
en los artos. 67 y 68 Pr. establece normas de proteccin a dicha parte, a fin de que el
procurador quede vinculado, con toda su responsabilidad por la aceptacin t cita del mandato
judicial, por un lado, y por el otro, que si ya acept el poder de la parte contraria, o no quiera
asumir la representacin, debe efectuar todo acto procesal que proteja los derechos del
mandante, en el nterin, v. Gr. la mejora del recurso para evitar la desercin, o el uso del
traslado para evitar la rebelda, o la gestin para evitar caducidad, etc.

En esta segunda hiptesis, puede incluso, bajo su responsabilidad sustituir el poder, aunque no
tenga facultades para ello. En este caso la sustitucin est sujeta a la ratificacin del
mandante, a quien se le debe hacer saber lo actuado a la mayor brevedad.

La relacin entre el mandante y el procurador judicial se regula por las normas del mandato del
Cdigo Civil, tanto en la responsabilidad de cada parte, como en los derechos derivados para
ellas de su relacin contractual. (Artos. 81 y 92 Pr.)

Cuando el procurador judicial sustituye el poder, no tiene limitante respecto al sustituto, salvo
que el mandante le haya sealado expresamente la persona del sustituto, en cuyo caso se
establece por voluntad de la Ley, un mandato directo entre el mandante y el sustituto, que no
puede revocar el procurador que sustituy (artos. 87 y 88 Pr.).

En tanto el procurador judicial est en ejercicio del cargo, oir y firmar los emplazamientos,
citaciones, notificaciones y requerimientos, incluyendo toda actuacin hasta la ejecucin del
fallo, teniendo los actos procesales en que interviene la misma fuerza legal como si hubiesen
sido ejecutados por la parte material, con excepcin:

A) Emplazamientos, citaciones y requerimientos que la ley seale deben ser personales

B) Citaciones que requieran la presencia obligatoria del citado.

(arto. 69 Pr.)

LA UNIFICACIN DE REPRESENTACIN

Se denomina UNIFICACIN DE REPRESENTACIN a la figura procesal consistente en

escoger un procurador judicial, para la parte material actora o demandada, o ambas a la vez,
que en determinado momento del proceso, aparecen representadas por varios procuradores
judiciales.

La escogencia la hacen los procuradores dentro del plazo de tres das que el juez seala, y si
no se ponen de acuerdo, el Juez elige entre ellos. (arto. 8O Pr.).

UNIFICACIN DE PERSONERA

Esta figura procesal se da cuando existe "litis-consorcio", sea activo, pasivo o mixto, esto es,
pluralidad de actores, de demandados o, de ambos. Consiste en nombrar un PROCURADOR
COMN.

Este procurador comn, que debe ser abogado, en los trminos ya explicados para la
legitimacin procesal, se nombra de comn acuerdo por los litis-consortes.

El plazo para el nombramiento es de cuatro das como mximo, sealado por el Juez
Tribunal.
Esto mismo se aplica cuando en la particin de la herencia, pendiente el laudo, fallece un
coheredero que deja varios herederos, si ellos quieren gestionar en la particin, deben unificar
la estirpe con un slo procurador judicial.

Si alguno o algunos de los litis-consortes son omisos en el nombramiento valdr el hecho por el
otro u otros. Si todos son omisos, el Juez o Tribunal hace el nombramiento.

Ese nombramiento puede ser revocado de comn acuerdo por las partes, o el Juez o Tribunal
en base a justa causa. Estas cuestiones incidentales se tramitan en pieza separada, y en caso
de revocacin, sta producir efectos hasta que comparezca en los autos el nuevo procurador.

Las partes procuradas pueden intervenir como coadyuvantes, dentro de los plazos del proceso,
sin alteracin alguna, pero slo en lo favorable a los intereses comunes. Puede igualmente
hacer uso de los recursos ordinarios y extraordinarios que no utiliz el Procurador Comn.

El procurador comn, como todo mandatario judicial, tratar de ajustar su actuacin al inters
comn. Si las partes en litis-consorcio no se ponen de acuerdo en sus instrucciones al
procurador judicial, ste debe actuar Segn su prudencia, teniendo en mente el mejor
cumplimiento de su mandato. (artos. 82, 83, 84, 85 y 86 Pr.)

ACTUACIN DEL PROCURADOR GENERAL DE JUSTICIA Y DE LOS ALCALDES

MUNICIPALES COMO REPRESENTANTES LEGALES

El procurador General de Justicia y los Alcaldes Municipales, en su condicin de

representantes legales, respectivamente del Fisco y de las Municipalidades, deben adecuar sus
actuaciones a las normas del mandato en lo Civil, como todo procurador judicial, cuando
ejercen la representacin legal que les compete (arto. 89 Pr.)

CASOS DE REPRESENTACIN LEGAL

El nuestro arto. 76 Pr. se encuentran precisados los casos de representacin legal relacionados
con SOCIEDADES CIVILES Y MERCANTILES, y CORPORACIONES O FUNDACIONES con
personalidad jurdica.

Dicha representacin corresponde al GERENTE de dichas sociedades, con excepcin de las

ANNIMAS que de conformidad con el Arto. 124 inco. 4o. C. C. y B. J. 19.698 y 212 de 1971,
corresponde al Presidente de la Junta de Directores o Directiva, o la persona que sealen sus
estatutos; y en relacin a las corporaciones o fundaciones, corresponde a su Presidente.

En ambos casos dichos representantes legales tienen las facultades que corresponden a todo
procurador judicial, y que precisamos al amparo del arto. 73 Pr., sin que tengan valor alguno las
limitaciones que establezcan los estatutos acta constitutiva de la sociedad corporacin.

UNIDAD X TRMINOS, REBELDAS Y APREMIOS

CONCEPTO DE PLAZO Y TRMINO

CLASIFICACIN DE LOS TRMINOS
PRRROGA Y COMPUTACIN DE ELLAS
DAS Y HORAS HBILES O JURDICOS
DIFERENCIA ENTRE CITACIN Y CONOCIMIENTO
(Artos. 158-177 Pr.)

INTRODUCCIN

Constituye una regla general que los actos procesales deban realizarse dentro del territorio del
Juzgado o Tribunal, con ms concrecin en el edificio donde tiene su asiento o sede el rgano
jurisdiccional. Pero esta norma general presenta diversas excepciones; as, en las inspecciones
oculares, embargo de bienes y otros semejantes, es necesario que el rgano se constituya en
lugar distinto de su asiento.

En cuanto al TIEMPO, relacionado con el acto procesal, tiene una doble influencia:

1.- En cuanto obliga a la realizacin general de dichos actos en das y horas hbiles

2.- En cuanto exige que los actos procesales, aisladamente considerados, se verifiquen en
un momento determinado o dentro de un cierto perodo de tiempo (requisito formal).

En el primer aspecto, la exigencia del tiempo se resuelve por la codificacin sealando das y
horas hbiles. As, nuestro Arto. 17O Pr. impone preceptivamente que "las actuaciones
judiciales deber n practicarse en das y horas hbiles, BAJO PENA DE NULIDAD" (B. J. 216 de
197O).

Complementa la mente de la ley el contenido de los artos. 171 y 172 Pr. que sealan como
das hbiles, todos los del ao, menos los domingos y los que se manda a vacar a los
Tribunales, de conformidad con las leyes 6 de febrero de 1916, 16 de diciembre de 1919 y 13
de diciembre de 1939; y como horas hbiles las que median entre las seis de la maana y las
siete de la tarde.

En el segundo aspecto se acusa la influencia del tiempo en los actos procesales en la

regulacin de trminos y plazos.

La doctrina ha marcado de manera clara y precisa la distincin entre Trmino y plazo, as:
"trmino es el momento preciso en que ha de realizarse el acto procesal determinado; en tanto
plazo es el lapso o perodo de tiempo concedido durante el cual se puede verificar el acto
procesal".

Nuestro codificador que copi del espaol en la LEC, lastimosamente sigui el mismo error de
aquella al confundir los conceptos expresados. Por ello, en nuestra realidad se usan como
sinnimos los vocablos trminos y plazos.

Ejemplo de plazos se encuentran en el traslado para contestar la demanda, para expresar y

contestar agravios en apelacin y casacin, en la etapa de pruebas del ordinario de veinte das,
del sumario de ocho das, del de menor cuanta de seis das, etc.

Ejemplo de trminos los encontramos en los remedios procesales reposicin o reforma,

regulados por el arto. 448 Pr., cuando se ordena AUDIENCIA a la parte contraria en el "acto
mismo de la notificacin"; y tambin lo encontramos en el proceso especial de particin de la
herencia, cuando se faculta a los inconformes con el Laudo particional a apelar, siempre que
manifiesten la impugnacin en el acto mismo de la notificacin (arto. 1538 Pr. in principii).
Los TRMINOS, siguiendo la terminologa de nuestro cdigo, con la reserva apuntada, se
pueden clasificar Segn el tratadista espaol don JAIME GUASP, as:

1.- POR SU ORIGEN

A) LEGALES, que emanan directamente de un precepto legal, entindase de

manera directa e inmediata, pues mediatamente todos emanan de la ley, desde que los
procedimientos son de orden pblico y no dependen del arbitrio de los jueces, v. gr.: trmino
del emplazamiento que para el ordinario el arto. 1. O38 Pr. establece en SEIS DAS; trmino
probatorio que para el proceso ordinario el arto. 1. O9O Pr.

B) JUDICIALES, que se otorgan por el Juez, v. gr.: el trmino supletorio o

prudencial de pruebas que regula el Arto. 11O8 Pr. para el medio probatorio que propuesto en
tiempo no se pudo evacuar por causas no imputables al proponente

C) Convencionales, cuya fijacin se deja a las partes, v. gr.: en el juicio ejecutivo, el

trmino extraordinario de prueba para producir probanzas fuera del asiento del Juez (arto. 1742
in fine Pr.).

2.- POR SU NATURALEZA

A) Perentorios, que son aquellos cuyo transcurso hace que el acto que se realiza
fuera del trmino fijado sea nulo

B) No perentorios, cuyo efecto es hacer al acto realizado fuera del mismo, irregular.

3.- POR SU EXTENSIN

A) Prorrogables e improrrogables, Segn que puedan ser susceptibles de una

extensin ms all de su primitiva vigencia, ms all del sealamiento normal

B) Reductibles y no reductibles, caracterizado el primero por un lmite mximo que

el rgano puede o no recorrer, ejemplo: el perodo probatorio que a peticin de parte pueden
reducirlo o minorarlo (artos. 11O2 y 11O4 Pr.); y el segundo caracterizado por la imposibilidad
de minorarlo o reducirlo, como el trmino para apelar o interponer el recurso de casacin.

4.- POR SU FIN en: aceleratorios y dilatorios. El primero encaminado a hacer ms r pida la
marcha de los autos, y el segundo con la finalidad de evitar las dificultades que puedan
derivarse de una excesiva rapidez. En nuestro sistema el arto. 177 C. y su reforma de 27 de
febrero de 196O, Decreto No. 469 publicado en Gaceta No. 71 del 25 de marzo de 196O,
constituye un ejemplo raro que comprende las dos categoras: en primer lugar seala un plazo
dilatorio de diez das para la celebracin del trmite conciliatorio en el Divorcio por mutuo
consentimiento, y en segundo lugar seala uno acelatorio al regular que dicho trmite no puede
realizarse despus de treinta das.

NUESTRO CDIGO LOS DIVIDE, AS:

1.- EN RELACIN AL SUJETO destinatario o afectado:

COMUNES E INDIVIDUALES o particulares.

 La regla general del sistema es que los trminos o plazos son comunes de conformidad
con lo regulado por el arto. 161 Pr. y B. J. 91 de 1967 y 47 de 197O.

Excepcionalmente son individuales el trmino para contestar la demanda y el trmino

para interponer recursos (Artos. 1O63 fraccin 3a. contrario sensu, 459 in fine y 2O64 Pr.).

2.- EN RELACIN AL TIEMPO en:

DE HORAS, Y DE DAS, de conformidad con lo previsto en el arto. 163 Pr. y XXVI y

XXXII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.

Los plazos de horas corren de momento a momento, en tanto que los plazos de das
corren desde la media noche del da de la notificacin a la media noche subsiguiente.

Si el ltimo da de un trmino es inhbil, se entiende que el ltimo da del trmino o

plazo es el siguiente hbil (Arto. 162 Pr.).

Actualmente, en tanto se mantenga la vigencia del Arto. 19 del Decreto 134O de la

Junta de Gobierno de Reconstruccin Nacional, del 26 de octubre de 1983, los das sbados
son inhbiles (estn suspensos) para toda la Repblica.

Los das son habilitables a instancia de parte y en base a justa causa o urgente causa.
Se entiende por tal aquella actuacin cuya dilacin puede causar grave perjuicio a los
interesados. Esta causa es apreciada prudencialmente por el Juez y no existe ms trmite que
la solicitud, sin recurso alguno.
Las horas son totalmente inhabilitables. Sin embargo no debe olvidarse que las horas
no vencen en das inhbiles. (Arto. 173 Pr.)

3.- Tambin considera nuestro legislador los trminos plazos FATALES Y NO FATALES,
siendo esta concepcin equivalente a los trminos perentorios y no perentorios en la
clasificacin de JAIME GUASP, lo cual se desprende de la simple lectura del arto. 176 Pr.

4.- Asimismo se incorpora en los artos. 164 y 165 Pr. la figura de los trminos
PRORROGABLES Y NO PRORROGABLES.

La regla general de nuestro sistema es la prorrogabilidad, que se desprende el

expresado arto. 164 Pr. al decir: "ser n prorrogables los trminos cuya prrroga no est
expresamente prohibida".

Los requisitos para que la prrroga se brinde son dos:

A) Que se pida antes del vencimiento del plazo trmino

B) Que se alegue justa causa a juicio prudencial del Juez o Tribunal.

Sobre la justicia de la causa no hay recurso. Si lo hay cuando el rechazo se funda en

que el plazo no es prorrogable, porque se trata de un error de derecho y no de una apreciacin
discrecional.
 La prrroga, cuando procede no puede exceder de la mitad del primitivo trmino, y
nunca se puede conceder ms de una prrroga.

5.- Asimismo, nuestro legislador considera los trminos PRECLUSIVOS en el Arto. 174 Pr.,
norma que en nuestro sistema consagra el principio de PRECLUSIN PROCESAL, Segn
trasladamos oportunamente.

En esta norma el codificador sanciona con la perdida o caducidad del derecho (acto
procesal especfico) que dej de utilizarse, sin necesidad de acusar rebelda, excepto en los
casos que tal sancin procesal debe imponerse por no desembarazar la carga de la
contestacin de la demanda (Artos. 1060 y siguientes Pr.)

El nico derecho que asiste a la parte sancionada es la promocin del incidente de

nulidad que corresponda.

Cuando el expediente se encuentre en manos de las partes, se proceder a obtener su

devolucin aplicando los procedimientos establecidos en el arto. 166 Pr. Tal norma exige un
pedimento de parte, auto ordenando la restitucin dentro de veinticuatro horas de notificado,
bajo apercibimiento de quedar incurso en multa de uno a seis crdobas por cada da que
transcurra sin devolver; auto ordenando al secretario u oficial notificador que pase recogiendo
el expediente en el lugar sealado, razn de no entrega, en su caso; y auto decretando
APREMIO CORPORAL hasta por UN AO, en tanto no se cumpla con la orden de devolucin.

Debe tenerse presente que no es normal que el expediente salga del Juzgado o Tribunal, y
solamente en los casos ordenados por la ley (Arto. 99 Pr.) previa resolucin que acuerde el
traslado y recibo oficial firmado por el interesado en el LIBRO DE CONOCIMIENTOS, es que
se autoriza la salida.

PROHIBICIN DE SUSPENSIN Y REAPERTURA DE LOS TRMINOS O PLAZOS

Los trminos procesales no pueden suspenderse en su curso, ni una vez vencidos pueden
reabrirse, por ningn motivo.

Solamente por caso fortuito o fuerza mayor que impida su utilizacin se pueden suspender en
su curso. (Arto. 168 Pr. B. J. 15.697, 17.158, 118 de 1967).

Haciendo una aplicacin especfica de la norma de CASO FORTUITIO O FUERZA MAYOR, el

Arto. 169 en funcin con los Artos. 1074, 1075, 1076 y 1077 Pr., establece que al impedido por
justa causa no le corre el trmino para contestar la demanda, con la finalidad de evitar la
rebelda, demostrando incidentalmente antes de la declaracin de la misma, esa causa de
justificacin.

UNIDAD XI FORMACIN DEL PROCESO

RGANO DE RECEPCIN Y CUSTODIA DE LOS DOCUMENTOS

CONCEPTO DE DESPACHO ORDINARIO Y EXTRAORDINARIO
FOLIACIN Y DESGLOSE
SANCIN POR LA VIOLACIN AL ORDEN DE FOLIACIN
CASOS TAXATIVOS EN QUE EL PROCESO PUEDE SALIR DEL DESPACHO O
TRIBUNAL
(Artos. 93-1O5 Pr.)

INTRODUCCIN

Hemos dejado claramente sentado el concepto procesal de parte como: "el sujeto procesal que
pretende o a cuyo nombre se pretende, y aqul frente o contra el que se pretende el ACTO DE
TUTELA JURDICA", y hemos reiteradamente insistido en que tales sujetos deben tener
capacidad para ser parte y capacidad procesal, todo lo cual nos brinda la LEGITIMACIN
PARA OBRAR o LEGITIMACIN AD-PROSSESUM.

Permtasenos recordar que esas dos capacidades no son ms que las estudiadas en derecho
sustantivo (civil) y que se denominan, respectivamente: capacidad de goce o de derecho y
capacidad de goce o de ejercicio. Que la primera corresponde a las personas de existencia
visible, y la segunda a los que pueden autorepresentarse: tales como los mayores de veintin
aos de edad, los emancipados y los mayorizados. A estos sujetos es que va destinada esta
UNIDAD al referirse a la FORMACIN DEL PROCESO Y SU CUSTODIA.

Lo referido a la comunicacin a los mismos sujetos ya lo hemos desarrollado al hablar de la

publicidad procesal.

Por otra parte tambin ya hemos estudiado el presentado y la forma de presentacin de

escritos, actos que van formando el "expediente judicial", como continente del "proceso".

Tambin al hablar de la demanda como acto creador, aclaramos que se le llama "libelo" como
diminutivo de Libro, y que es precisamente la primera actuacin del expediente, conviene
recordar que en nuestro proceso de mayor cuanta, que exige la carga del papel sellado, todo
escrito, todo pedimento de las partes, y los autos que responden a ellos, se deben verter en
papel sellado de ley, pues bien el secretario como rgano de documentacin, est en el deber
de ir foliando (numerando) el expediente en el orden cronolgico de los presentados y dems
actuaciones.

Una hoja que no est en ese orden cronolgico, se reputa inexistente y su contenido de
peticiones no debe atenderse (Arto. 1023 Pr.)

Cuando el secretario del organismo judicial, como actuario competente, ha puesto el

"presentado", le da calidad de documento pblico a su actuacin (arto. 1125 inco. 6o. in fine
Pr.) y ese documento o escrito pertenece al Juzgado o Tribunal, y no puede salir del
expediente.

Para que cualquier documento que role en autos pueda ser extrado del expediente, se precisa
una providencia o decreto (auto) que ordene el desglose, previa toma de razn.

La toma de razn es una copia fiel del documento y se agregar en el expediente en el

expresado orden cronolgico. En el lugar donde se efecta el desglose se pone una hoja de
papel en blanco (comn) en la que el secretario pondr NOTA de que pieza estaba ah, cual su
contenido y naturaleza, y donde se encuentra la razn que le sustituye.

La fotocopia puede utilizarse como razn (ley de fotocopia de 3O de abril de 197O).

El secretario al recibir el escrito de las partes lo debe pasar al Juez Tribunal, para que lo
despache.

Ese despacho ordinario se efecta en la misma audiencia de la presentacin, pero podra

ocurrir que el petente alegue justa causa que a juicio prudencial del Juez amerite ser provedo
an fuera de las horas de la audiencia, pero necesariamente dentro de las horas hbiles.
(Artos. 55 y 96 in fine Pr.)

Las nicas actividades en lo procesal civil nacional que puede realizarse fuera de las horas
hbiles, son: el embargo en la taquilla de los Teatros para proteger los Derechos de Autor
(Artos. 817 C. y 89O Pr.); y aquellas que deban realizarse dentro de VEINTICUATRO HORAS
al tenor de la ley de 5 de junio de 197O, que permite actuar desde el momento de la
notificacin hasta la media noche del da siguiente.

CASOS EN QUE EL EXPEDIENTE PUEDE SALIR DEL JUZGADO O TRIBUNAL

Debido a que en nuestro sistema procesal la figura "traslado" se entiende y se ha aplicado

como derecho a llevarse el expediente el abogado o la parte material, durante el plazo de tales
"traslados", el expediente puede salir ntegro de la oficina de la secretara y Juzgados
Tribunales, en los siguientes casos:

1.- Para contestar la demanda

2.- En los traslados en rplica y duplica, cuando hay contrademanda

3.- Para alegar de conclusin o bien probado, tanto el actor como el demandado

4.- Para el apelante en apelacin para expresar agravios, y el apelado para contestarlos

5.- Para preparar el recurso de Casacin

6.- En Casacin para el recurrente para expresar agravios y para el recurrido para
contestarlos

Fuera de tales casos no puede ni debe salir el expediente.

En esas hiptesis taxativas, cuando la parte que lleva el expediente no es conocida o no

merece la confianza del Tribunal o Juzgado, se le exige FIADOR DE AUTOS, que es un
abogado responsable que garantiza la devolucin ntegra del expediente.

Cuando no se devuelve voluntariamente el expediente se aplica el arto. 166 Pr. para devolver
hasta con APREMIO CORPORAL si es necesario. Al representante del Ministerio Pblico u otro
funcionario que intervenga en los autos y los tenga en su poder, no se le puede apremiar, sino
tan slo aplicrsele multas.

UNIDAD XII CONTESTACIN DE LA DEMANDA

 CONCEPTO
CLASIFICACIN
REQUISITOS
TRATAMIENTO PROCESAL A LA CADA CATEGORA DE CONTESTACIN
(Artos. 1.O41 al 1.O59 Pr.)

INTRODUCCIN

El concepto de contestacin de la demanda es formal. No se debe definir como un acto

encaminado a que se desestime la pretensin, ya que puede incluso allanarse el demandado y
eso es una forma de contestacin.

CARAVANTES define la contestacin: "como la respuesta que da el demandado a la peticin

del actor".

En la contestacin el pretendido toma una posicin respecto a la demanda, no necesariamente

la impugna, la niega o contradice, esto es se opone a ella. En otras palabras ser contestacin
de la demanda cualquier respuesta que brinde el demandado.

CONTENIDO DE LA CONTESTACIN POSIBLES CONDUCTAS DEL DEMANDADO

1.- NEGATIVA SIMPLE (EXPRESA): Una primera posicin que puede adoptar el
demandado frente a la demanda es la NEGATIVA SIMPLE, que consiste en negar uno a uno
los hechos de la demanda.

La Corte Suprema de Justicia exige esa negativa concreta sobre cada punto de hecho y
de derecho, pues si algn punto principal de demanda no se niega, se tiene por admitido a
favor del actor conforme el Arto. 1051 Pr. B. J. 10.368, 10.443, 10.522, 10.947, 14.257, 16.829,
16.910, 218 de 1966, y 4 y 217 de 1967.

Esta actitud es expresa, en el escrito de contestacin se seala clara y terminantemente

NIEGO ESTE HECHO, NIEGO ESTE OTRO....., en nuestra prctica de foro se acostumbra por
los abogados expresar: niego, rechazo, impugno y contradigo este hecho......y al final como
sntesis niego, rechazo, impugno y
contradigo todos y cada uno de los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda.

Al asumir esta posicin no toma cargas de prueba en su contra, pues el que niega no
est obligado a probar (arto. 1.O8O Pr.)

2.- SIMPLE NEGATIVA (TACITA): Una segunda actitud del demandado puede ser la
inercia, la inaccin, no atender el llamamiento para contestar la demanda, no desembarazar la
carga de la contestacin, y entonces se le declara rebelde a peticin de parte y se aplica la
teora del silencio (artos. 134 y 1.060 y siguientes Pr.).

A esta segunda posicin se le denomina SIMPLE NEGATIVA TACITA, en oposicin a la

anterior que se califica como SIMPLE NEGATIVA EXPRESA.

3.- SIMPLE AFIRMATIVA EXPRESA (ALLANAMIENTO): Una tercera posicin que puede
adoptar el demandado frente a la demanda es la ADMISIN PLENA del contenido de hechos y
naturalmente de la pretensin material incorporada en la demanda como acto creador.
 A esta posicin se le llama ALLANAMIENTO que consiste en: "una manifestacin
expresa del demandado de reconocer los hechos de la demanda", tiene el valor de una
confesin judicial al tenor del arto. 1049 Pr., y por ello no tiene valor dirimente per se en los
casos en que la confesin no es suficiente para resolver el proceso (Arto. 1232 Pr.).

Esta tercera posicin recibe el nombre de SIMPLE AFIRMATIVA EXPRESA.

4.- SIMPLE AFIRMATIVA TACITA: Cuando el demandado renuncia expresamente al

traslado para contestar la demanda, funciona la llamada CONTESTACIN SIMPLE
AFIRMATIVA TACITA, pues el legislador considera que tal renuncia importa confesin del
contenido de la demanda.

Es pues sta una variante de allanamiento, sujeta a sus efectos a lo expresado en

relacin a la confesin.

5.- ARTICULACIN DE EXCEPCIONES DILATORIAS: Otra posicin que puede adoptar el

demandado es articulando excepciones dilatorias.

Precisamente no quiere que se le condene en un procedimiento irregular, que no

cumpla con los Presupuestos procesales, que como bices de procedibilidad impiden el fallo de
fondo.

En el proceso ordinario objeto de nuestro estudio, se utiliza el traslado para contestar la

demanda, abstenindose de "tocar" el fondo, para que no se resuelva la pretensin material,
que quede imprejuzgada, y se hacen valer las excepciones dilatorias, cuya misin es retardar,
diferir, aplazar, dilatar el fondo del asunto.

Estas excepciones se tramitan como incidente de previo y especial pronunciamiento,

esto es de tipo suspensivo, en la misma pieza de autos, y no se puede continuar en el asunto
hasta resolver que no existen los vicios procesales relevantes que apunta el demandado.

Si tales excepciones se rechazan, se debe conferir un nuevo traslado al demandado

para que conteste el fondo (arto. 83O Pr.).

En el juicio sumario esas excepciones dilatorias no suspenden el procedimiento y deben

oponerse junto con la contestacin de la demanda, lo mismo ocurre en los procesos de menor
cuanta (arto. 828 Pr.).

6.- ARTICULACIN DE EXCEPCIONES PERENTORIAS: El demandado frente a la

demanda puede articular EXCEPCIONES PERENTORIAS. Para ello debe contestar el fondo,
la pretensin material, y en ese mismo escrito articular todas las excepciones perentorias que
crea le asisten.

Estas excepciones son destructivas, matan a la pretensin, o mejor expresado tratan de

destruirla, matarla. Por tal razn no dan lugar a trmites previos, sino que se tramitan con la
causa principal, y se resuelven con la sentencia definitiva.
De ellas y de las dilatorias y mixtas anmalas hablaremos con mayor profusin en el
respectivo tratado de las Excepciones.
7.- CONTESTACIN RECONVENCIONAL: Otra posicin que puede adoptar el
demandado frente a la demanda es el contraataque. No se limita a la defensa, sino que pasa al
mismo tiempo a ser AGRESOR, esto es a contrademandar.

Es la figura procesal de la CONTRADEMANDA, MUTUA PETICIN O

RECONVENCIN. Se le llama a esta variante CONTESTACIN RECONVENCIONAL que se
regula por los Artos. 1052 al 1055, el 1057 y el 1059 Pr.

Para que atendible o tramitable la contrademanda se exige competencia del Juez,

compatibilidad objetiva e identidad de procedimiento o va procesal.

En el libelo de contestacin el demandado pasa al contraataque cumpliendo como todo

actor con el contenido de los Artos. 1021 al 1025 Pr.

Conviene recordar que el Juez de Distrito puede conocer de una reconvencin de

menor cuanta.

La contrademanda se tramita y resuelve junto con el proceso principal, y en la sentencia

definitiva, la que naturalmente para cumplir con el principio de congruencia procesal debe
contener dos puntos de fallo:

A) Uno para la accin principal

B) Otro para la contrademanda o proceso acumulado sobrevenidamente.

Cuando para la causa principal no se brinda el trmino extraordinario de prueba,

tampoco se tiene para la contrademanda.

Frente a la contrademanda el actor original puede proponer excepciones dilatorias, que

se tramitan siempre incidentalmente.

Puede tambin el actor originario ampliar su demanda en el traslado en rplica que se le

brinda para contestar la contrademanda.

Dice la Corte Suprema de Justicia en B. J. 15.818 que esa ampliacin es de hechos y

no de fundamentos o causas de pedir.

Respecto a la ampliacin que haga el actor originario ya no se permite ninguna

contrademanda. B. J. 12.775.

Si el demandado no usa de su derecho a contrademanda, no pierde su derecho. Esta

facultad no es carga y su no ejercicio no importa perdida o despojo de su derecho. Puede en
todo tiempo, ante el Juez competente, intentar con autonoma su pretensin material a travs
de la correspondiente demanda.

Una vez evacuado el escrito de rplica, se confiere al contrademandante un nuevo

traslado en duplica. Ambos traslados son por el improrrogable trmino de tres das.

La contrademanda no cabe en el juicio ejecutivo (Arto. 1058 Pr.).

8.- CONTESTACIN COMPENSATORIA: Puede adoptar el demandado frente a la
demanda la oposicin de COMPENSACIN, recibiendo entonces la contestacin el nombre de
"CONTESTACIN COMPENSATORIA".

Siempre tiene el demandado que cumplir como actor los supuestos de los artos. 1021 al
1025 Pr.

Recordemos que la compensacin es uno de los medios de extincin de obligacin,

cuando las partes son recprocamente acreedores y deudores, que equivale a un doble pago
eliminando moneda de pago.

Esta norma no sera novedosa ni habra porqu darle trato especial, pues se trata de
una excepcin perentoria que se debera someter en rigor a lo ya dicho para las perentorias,
ms su ejercicio conlleva un grave peligro para el demandado, pues el codificador seala como
efecto preciso de su invocacin, la CONFESIN DE LA DEMANDA hasta la concurrencia de la
suma que se pretende confesar.

Es decir, ya el demandado perdi su proceso hasta tal cantidad, y por el contrario l

debe probar su excepcin.

Debido a tal peligro no vemos til la figura, y aconsejamos NEGAR SIMPLEMENTE, y

contrademandar. As las dos partes tienen las mismas cargas, deben probar cada una de sus
afirmaciones.

No es tico ni moral que un acreedor que es deudor, slo pretenda el reconocimiento de

su condicin activa, y trate de marginar la pasiva. Por ello, creemos que no es faltar a la tica,
ponerlo en la misma posicin, con los mismos riesgos de todo actor.

El efecto de CONFESIN de la compensacin lo establece claramente el arto. 1056 Pr.

La compensacin no cabe en el juicio ejecutivo, sino cuando consta en TITULO EJECUTIVO
(Arto. 1.O58 Pr.)

9.- Una ltima posicin que puede adoptar el demandado la encontramos especficamente
para la VA EJECUTIVA. Es una actitud de RESERVA de expectacin, para evitar la cosa
juzgada material de la sentencia ejecutiva, e ir a debatir lo mismo debatido en la va ordinaria
(arto. 1747 Pr.). Esto no es aplicable en los procesos declarativos.

CITACIN POR EVICCIN EN LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA

El demandado tiene derecho de pedir al Juez que cite de eviccin a sus litis-consortes, es
decir, a los terceros a quienes est ligado en plano jurdico sustantivo, y a quienes se les puede
hacer valer la cosa juzgada material del fallo.

Esta facultad tiene aplicacin en los contratos de arrendamiento y compraventa. Se regula la

figura en los Artos. 1043 al 1046 Pr. Los citados de eviccin no pueden a su vez citar a otros,
pero s pueden pedir que la demanda se les notifique para la trascendencia del fallo.
El citado pueden o no llegar, se les trata de incentivar a concurrir a coadyuvar con el
demandado. Si comparecen pueden unificar su personera con un Procurador Comn, o
quedarse como simples coadyuvantes.

A esta figura le llama la doctrina LITIS DENUNTIATIO.

CITACIN O LLAMADO EN GARANTA

En los artos. 1047 y 1048 Pr. se contempla la figura que la doctrina denomina: "LLAMADO EN
GARANTIA", y tiene por objeto facultar a los fiadores simples o solidarios, a obligar al deudor
principal a comparecer al proceso a defenderlo.

En el caso del fiador solidario puede de comn acuerdo con el demandado nombrar un
Procurador Comn, o tomar el caso como principal litigante. En caso de fianza simple, el
deudor principal slo puede actuar como tercer opositor coadyuvante.

UNIDAD XIII DE LOS INCIDENTES

CONCEPTO
CUESTIN INCIDENTAL, INCIDENTE E INCIDENCIA
CLASIFICACIN
REQUISITOS DE LOS INCIDENTES
ACUMULACIN IMPERATIVA
TRAMITACIN SEGN SU NATURALEZA
RESOLUCIN QUE PONE FIN AL INCIDENTE
MEDIOS DE IMPUGNACIN A ESAS RESOLUCIONES

(Artos. 237-25O Pr.)

1 INTRODUCCIN

La palabra INCIDENTE se deriva del latn incido, incidens, que significa acontecer, interrumpir,
suspender.

2 CUESTIN INCIDENTAL INCIDENTE INCIDENCIA

En el estudio de esta materia es necesario distinguir tres figuras bsicas, por la confusin que
suelen generar en el foro:

LA CUESTIN INCIDENTAL, que es la materia, el objeto del incidente.

Tal materia se suele definir en sentido lato, as: "son cuestiones que aparecen en el
juicio principal que por ser meros antecedentes lgicos, se resuelven con la sentencia
definitiva".

En sentido estricto, se les concepta como: "cuestiones que surgen en un proceso

principal y dan lugar a un nuevo proceso y resolucin especial" (GOMEZ ORBANEJA).
 INCIDENTE, que se define como: "UN JUICIO (PROCESO) DECLARATIVO
ESPECIAL", es el procedimiento que contiene la cuestin incidental.

As la cuestin incidental constituye el contenido y el incidente el continente, es esa la

relacin entre la una y el otro, como la pretensin en la demanda que es el objeto del proceso
principal, que se tramita y resuelve en el Procedimiento principal.

LA INCIDENCIA, que se define como: "cuestin incidental en la ejecucin procesal".

El incidente con su cuestin nacen dentro de un proceso principal, all se desarrollan y

se resuelven.

Las incidencias vienen de situaciones jurdicas extraas o desvinculadas con la cuestin

principal (pretensin), es decir de afuera de la relacin procesal, inciden en ella, y normalmente
generan un nuevo proceso autnomo, que abre un procedimiento separado que concluir con
sentencia separada y autnoma.

En nuestro sistema existen tres clases de incidencias que reciben el nombre de

TERCERIAS:

A) DE DOMINIO

B) DE PRELACIN O MEJOR DERECHO O PREFERENCIA

C) DE PAGO Esta ltima, se tramita como incidente y no hace nacer un

procedimiento separado y autnomo como las otras dos.

3 CLASIFICACIN DE LAS CUESTIONES INCIDENTALES

3.1 ATENDIENDO AL EFECTO que estas cuestiones producen en el desarrollo del

expediente principal, y es bipartita:

A) DE PREVIA TRAMITACIN O SUSPENSIVAS, a estas PRIETO CASTRO las

llama previas, y JAIME GUASP, de pronunciamiento previo.

B) DE TRAMITACIN SIMULTANEA O NO SUSPENSIVAS, llamadas por PRIETO

CASTRO de especial pronunciamiento, y por GUASP de pronunciamiento no previo.

3.2 ATENDIENDO AL PROCEDIMIENTO a seguir, y es tambin bipartita:

A) CORRIENTES O COMUNES, que tienen una tramitacin comn, igual

B) ESPECIALES, que tienen su propio tratamiento procesal, que se aparta del

procedimiento comn ordenado para los incidentes.

4 REQUISITOS DE LOS INCIDENTES

Las cuestiones incidentales deben cumplir tres presupuestos fundamentales para su
procedencia, en nuestra realidad forense, vale decir requisitos de los incidentes, y son:

ACCESORIEDAD, supuesto regulado en el Arto. 237 Pr. Siguiendo el concepto vertido,

se precisa que la cuestin dependa de la pretensin principal, si no hay relacin, si hay
independencia o autonoma, no puede incluirse en la figura y no sera atendible.

CONEXIDAD, precisa una relacin inmediata, una vinculacin clara y precisa con la
causa principal, con la pretensin contenida en la demanda. Si esa relacin no se da, existe
inconexidad y no procede la cuestin (Arto. 238 Pr.)

OPORTUNIDAD, requisito que exige que la cuestin se proponga TAN PRONTO

LLEGUE AL CONOCIMIENTO DE LA PARTE.

Ese tan pronto expresa la Corte Suprema de Justicia es dentro de veinticuatro horas.
Preferimos decir la siguiente audiencia a ms tardar.

(B. J. 1O.875, 14.487, 15.O15, 15.486, 15.625, 18.463, 19.338, 19.4O1, 9O de 1967)

(Artos. 239 y 24O Pr.)

El incidente de FALSEDAD CIVIL se sustrae a este requisito de la oportunidad

(Arto. 1185 Pr.)

El principio que todo litigante debe tener presente para la atendibilidad de su queja por
violaciones formales, su reiteracin ante el Tribunal de Apelaciones, en su caso, para preparar
la Casacin en la forma, es "que la nulidad debe reclamarse tan pronto en la instancia en que
se produce".

Si uno de estos tres requisitos explicados falta, el incidente debe rechazarse de plano, sin darlo
a conocer a la parte contraria.

(arto. 2O9 Pr.)

5 ACUMULACIN IMPERATIVA EN ATENCIN AL PRINCIPIO DE

OPORTUNIDAD

De conformidad con el arto. 241 Pr. debe cumplirse a cabalidad con el principio de
ACUMULACIN EVENTUAL O EVENTUALIDAD, que precisa que todas las cuestiones
incidentales que ocurran se deben ACUMULAR para tramitarlas y resolverlas en un slo
procedimiento.

Si no se cumple con tal acumulacin, se deben rechazar de plano las cuestiones no invocadas,
por extemporneas (Arto. 241 Pr.).

Sin embargo, no debe aplicarse este principio a las violaciones graves, irregularidades
insubsanables, generalmente referidas a los presupuestos de proceso, que se sustraen al
presupuesto de la oportunidad.

6 TRAMITACIN DE LOS INCIDENTES SEGN SU NATURALEZA

Atendiendo la naturaleza o esencia de la cuestin incidental, lo que refleja el efecto de ella en
el desarrollo del procedimiento y proceso principal, tal como ya dejamos anticipado,

UNIDAD XIV
IMPLICANCIA Y RECUSACIN
(Artos. 339-367 Pr.)
CONCEPTO
DIFERENCIA ENTRE IMPLICANCIA Y RECUSACIN
EXCUSA
CAUSALES DE IMPLICANCIA
EFECTO DE LA IMPLICANCIA
CAUSALES DE RECUSACIN
LEGITIMADOS PARA PROMOVER LA RECUSACIN
PROCEDIMIENTO EN EL INCIDENTE DE RECUSACIN
1 CONCEPTO
Amn de la Jurisdiccin, la competencia, que deben reunir los miembros del cuerpo judicial, se
exige universalmente la IDONEIDAD por IMPARCIALIDAD, tan necesaria para evitar
sentencias fundadas en intereses extraos a la recta administracin de justicia. Por ello las
legislaciones regulan las figuras de la IMPLICANCIA y la RECUSACIN como instrumentos
idneos para que las partes puedan separar del conocimiento del asunto a los jueces de cuya
imparcialidad haya dudas fundadas.
El vehculo idneo es el INCIDENTE DE RECUSACIN, que puede ser portador de causales
concretas de implicancia, o bien causales de recusacin.
La recusacin se concepta como "El acto procesal por el cual una de las partes, solicita al
Magistrado, Juez, asesor o secretario, se inhiban de conocer e intervenir en un proceso o de
seguir conociendo, por concurrir en ellos algn impedimento legal".
2 DIFERENCIA ENTRE
IMPLICANCIA Y RECUSACIN
Debe hacerse hincapi en que hay una gran diferencia entre las causales de IMPLICANCIA Y
RECUSACIN.
Las CAUSALES DE IMPLICANCIA constituyen causas de inhabilitacin, se afirma que
despojan al funcionario judicial de su jurisdiccin, por ello son de orden pblico, declarables de
oficio.
En tanto las CAUSALES DE RECUSACIN constituyen un DERECHO de las partes, incluso
renunciable y capaz de producir una convalidacin procesal, su in ejercicio o defectuoso
ejercicio no producen nulidad.
Sobre estos particulares, la Corte Suprema de Justicia ha manifestado:
"Insistentemente se ha dicho que se debe estar en posicin vigilante, para que el juicio sea
llevado legal y correctamente, sin esperar la sentencia del Juez para especular con ella, sin
embargo, las causales de implicancia son tan graves que genricamente se les conoce con la
denominacin de causas de inhabilitacin y el Legislador las ha establecido con el objeto de
mantener entre las partes litigantes una completa y perfecta igualdad frente al rgano juzgador.
"Alegada extemporneamente o an no reclamada, siempre ser motivo de pronunciarse sobre
ella por tratarse de una cuestin sustancial que anula el proceso. Hay que tener presente que se
trata de una verdadera prohibicin y es doctrina mantenida por los autores que los preceptos
legales que afectan el orden pblico, no pueden renunciarse, evadirse ni callarse, porque no
tienen por objeto el inters del litigante individual, sino el general de la sociedad y en
consecuencia deben declararse an de oficio y en Casacin".
B.J. 8974, 12.986, 13.O47, 18.8O2, 2O.276 y 31 de 1974.
3 EXCUSA
Para dar a los funcionarios recusables la oportunidad de separarse del conocimiento del proceso,
antes de ser recusados, se legisl por Ley de 16 de febrero de 19O6 la figura de la EXCUSA.
En dicha ley se establece el mismo procedimiento a seguir en caso de implicancia o recusacin,
esto es, que SI LAS PARTES NO SE OPONEN A LA EXCUSA, EL FUNCIONARIO QUEDA
AUTOMATICAMENTE SEPARADO Y EL CONOCIMIENTO DEL ASUNTO PASA A SU
SUBROGANTE, en caso contrario se abre a pruebas el INCIDENTE POR CUATRO DIAS,
ante el subrogante, tratndose de Jueces, o ante los otros miembros del Tribunal si se trata de
Tribunal de Apelaciones o Corte Suprema, y luego se falla.
La EXCUSA, que configura un derecho y a la vez un deber de los Jueces y Magistrados para
separarse de la causa en base a causales de implicancia o de recusacin pretende evitar la
recusacin y el consecuente atraso del procedimiento.
Se incluye tambin en la EXCUSA a los asesores.

4 CAUSALES DE IMPLICANCIA
Las causales de implicancia estn reguladas por el Arto. 339 Pr. y son seis, a saber:
4.1 Cuando el Magistrado, Juez, asesor o secretario, es parte material, esto es, dueo del
pleito, o tenga en l inters personal.
Sobre esta causal debe ilustrarse que el Asesor es una figura judicial que coadyuva al
fallo, cuando el Juez no es letrado, sino Lego, y est ejerciendo la funcin de Juez de Distrito por
Ministerio de la Ley.
El Asesor es un abogado de prestigio que por su labor remunerada emite dictamen en
base al cual debe resolver el Juez Lego.
(Arto. 1.4O4 Pr. y Ley de 19 de marzo de 1923)
4.2 Cuando sea consorte, ascendiente, descendiente o hermano de alguna de las partes
materiales o dueas del litigio.
La prueba idnea es documental, consistente en las Partidas del Registro del Estado Civil
de las Personas, nica forma legal de acreditar situaciones de Estado Civil.
4.3 Cuando sea guardador de alguna de las partes o albacea de alguna sucesin, o Procurador
de alguna quiebra o concurso de acreedores o administrador de algn establecimiento o
representante de alguna persona jurdica que figura como parte en el juicio.
Las dos primeras hiptesis de esta causal son posibles, pues no es incompatible su
ejercicio con la judicatura, ms el cargo de Procurador Provisional o Definitivo de un concurso o
quiebra no es compatible con el cargo judicial, y la nica forma de imaginarse el problema es
que el Juez ya tuviese tales cargos al ser nombrado miembro del organismo judicial, es decir,
tales cargos anteriores a su nombramiento. El ltimo es posible, pues ser representante legal de
alguna sociedad o asociacin, no es incompatible con el ejercicio de la judicatura.
4.4 Cuando haya sido abogado, apoderado, consejero de las partes de la causa actualmente
sometida a su conocimiento, o dado su opinin sobre el asunto.
Es muy obvio que un apoderado, un abogado o consejero sostiene una tesis jurdica en
favor de sus clientes, y es muy lgico pensar en que al estar de judicial, pues tratar de hacer
prevalecer su opinin perdiendo la objetividad e imparcialidad que garantizan la buena
administracin de justicia.
 La opinin sobre el asunto debe haber sido dada por escrito.
B.J. 12.448 y 141 de 1971.

4.5 Cuando haya conocido en alguna de las instancias pronunciando sentencia definitiva o
interlocutoria con fuerza de tal.
Entendemos que la interlocutoria aqu aludida es la con fuerza de definitiva de fondo, la
que toca la relacin jurdica material objeto de la demanda, pues no tiene lgica que se
comprenda la interlocutoria con fuerza de definitiva de forma, que slo toca el procedimiento
dejando imprejuzgado el fondo, y que naturalmente no ha permitido al judicial tomar posicin u
opinin sobre la pretensin material.
Aqu sucede otro tanto como el comentado en la causal anterior, el humano trata de
sostener su opinin, y es atentatorio que un Magistrado conozca en Recurso de su propio fallo,
pues se desnaturaliza al proceso de impugnacin y los objetivos del recurso vertical.
B.J. 12.448, 18.8O2, 19.344 y 151 de 197O.
4.6 Cuando haya emitido dictamen sobre el pleito como letrado para sentencia definitiva o
interlocutoria con fuerza de tal, o para conocer como juez en el mismo asunto.
Ya queda explicado que el asesor es el abogado o letrado que auxilia al Juez lego. Esta es
la hiptesis respectiva. Entendemos que tambin es valedera la observacin en cuanto a la
interlocutoria con fuerza de definitiva de fondo, pues al no tocarse el fondo del proceso, no
creemos que el legislador juzgue causal de implicancia.
B. J. 17.972 y 19.344.
5 EFECTO DE LA IMPLICANCIA
Como queda evidenciado en la introduccin de esta unidad, la presencia de la causal de
IMPLICANCIA despoja al rgano judicial de su jurisdiccin, y en consecuencia sus actos son la
nada, es decir, la NULIDAD ABSOLUTA, efecto que consagra el Arto. 34O Pr.
6 CAUSALES DE RECUSACION
Las causales de recusacin estn previstas en el Arto. 341 Pr. Sus postulados son claros y no
ameritan mayores comentarios.
Es conveniente tener presente que cuando se habla de parentesco, se comprende el de
consanguinidad como el de afinidad, el legtimo como el ilegtimo.
En los incisos que se refiere a la "esposa" o "esposo" hay que entenderla extensiva a la concubina
o concubino, o pareja en unin de hecho estable, con la diferencia que para probar esa relacin,
slo es admisible la confesin del Juez o Magistrado.
(Artos. 342 y 343 Pr.)

7 LEGITIMADOS PARA
PROMOVER LA RECUSACION
Se legitima para obrar activamente en la promocin del incidente de RECUSACION, trmino
genrico que en la prctica forense se brinda al derecho de la parte para separar al Juez o
Magistrado, sea con base en causales de implicancia o en las tpicas de recusacin, solamente al
LITIGANTE (parte material) a quien pudiera perjudicar la falta de imparcialidad.
Si la causal es comn a todos los litigantes, cualquiera de ellos puede promover la cuestin
incidental.
(Artos. 344 y 345 Pr.)
Los rbitros o los arbitradores pueden ser recusados por las mismas causales de implicancia o de
recusacin, con tal que las partes hayan ignorado el vicio al otorgarse el contrato de arbitramento
o establecer la clusula compromisoria, o bien cuando tales causales sobrevengan durante el
arbitramento.
Esta asimiliacin es lgica y normal, pues los rbitros y arbitradores sustituyen al ORGANO
JUDICIAL, son parte del esquema de administracin de justicia, y en el caso concreto se revisten
de jurisdiccin y competencia por el permiso de la ley y la voluntad de las partes, que la misma
ley recoge para coadyuvar al mantenimiento de la Paz Social.
Los Secretarios de la Corte Suprema, Tribunales de Apelaciones y Juzgados de Distrito y
Locales, pueden ser recusados por las mismas causales de implicancia y recusacin.
Los PARTIDORES que nombra el causante, en las particiones judiciales, y que son verdaderos
JUECES PARTIDORES (ARBITROS), son irrecusables por causas que existan al tiempo de su
nombramiento, las haya conocido el testador o no. Si puede recusarse por causas sobrevinientes.
(Artos. 346 al 348 Pr.)

8 PROCEDIMIENTO EN EL INCIDENTE DE RECUSACION

8.1 ACTUACION EN CASO DE IMPLICANCIA.
El titular del rgano judicial, o el asesor, en su caso, deben separarse del conocimiento
del asunto, desde que se les presenta el primer escrito, pasando los autos al subrogante con
noticia de las partes.
Puede ocurrir que las partes se opongan, en tal caso se abre a pruebas el incidente por
CUATRO DIAS, ante el subrogante, que es quien decide sin ulterior recurso.
(Artos. 349 y 364 Pr.).
El asesor implicado debe separarse dentro de CUARENTA Y OCHO HORAS de haber
recibido el expediente del Juez Lego que le consulta.
(B.J. 543 de 1962 y 58 de 1971)
Si se trata de MAGISTRADOS y las partes se oponen a su separacin, deciden el o los
otros Magistrados. Si todos estn implicados, se llama a Conjueces, o los suplentes, en su caso.
El fallo debe dictarse dentro de CUATRO DIAS.
(Arto. 35O Pr.)
8.2 INCIDENTE DE RECUSACION.
Como ya dejamos explicado, en la prctica de foro nacional, el incidente de
RECUSACION, ampara los dos tipos de causales de separacin:
A) IMPLICANCIA
B) RECUSACION
No hay precisin del lxico, ni lo reputamos indispensable, pues el fin es separar al
funcionario de cuya imparcialidad existe duda fundada.
Los REQUISITOS de este incidente, son:
A) Debe interponerse en el primer escrito o gestin. En ese supuesto de oportunidad.
Si no se cumple se rechaza de plano la cuestin.
B) Se debe sealar de manera clara y precisa la causal o causales que se invocan.
C) Se debe acompaar con el escrito la Constancia o Boleta Municipal de depsito de
CINCUENTA CORDOBAS si es un Juez o Secretario, arbitro, o asesor; y CIEN CORDOBAS si
es un Magistrado.
No se aplica la carga pecuniaria cuando se recusa al Juez Local.
El incumplimiento de estos tres supuestos faculta al recusado a rechazar de plano
el incidente, sin tramitarlo. Ninguna otra situacin o circunstancia autoriza el rechazo.
(Artos. 35l y 352 Pr.)
 En presencia del escrito incidental, el Juez dicta un auto admitiendo o rechazando la
causal. Si es Magistrado no se dicta auto, sino que se pone constancia, aceptando o rechazando la
causal.
A) Si se acepta por el funcionario y la parte contraria no se opone, se tiene por
separado de la causa.
B) Si se niega o hay oposicin de la parte, se pasa al subrogante para que resuelva.
En los Tribunales colegiados ya queda anticipado que resuelven los o el que queda, o los
suplentes o los Conjueces, en su caso.
El plazo para resolver es de cuatro das, que en nuestro foro se presumen de pruebas.
(Artos. 353 y 354 Pr. B. J. 12.45O y 328 de 1966)
En el caso de recusacin de rbitros o arbitradores, quin conoce del incidente es el Juez
de Distrito o Local desplazado, el que hubiera conocido si no hay arbitramento.
Si se trata de auxiliares del Juzgado, el titular resuelve oyendo a las partes y recibiendo
pruebas dentro de tercero da. (Arto. 355 Pr.).
El incidente de recusacin, en los trminos que quedan trasladados, se tramita en pieza
separada, y el subrogante contina en el conocimiento de lo principal, hasta tanto se defina la
cuestin incidental. (Arto. 363 Pr.).
8.3 CADUCIDAD DEL INCIDENTE
Este incidente puede caducar por falta de gestin del promotor dentro del breve plazo de
seis das. (Arto. 211O Pr.).
Ya queda explicado que la resolucin interlocutoria que resuelve el incidente no tiene ningn
recurso. Empero, si el vicio es de implicancia tngase presente que puede ser y debe ser,
declarado de oficio, anulando en cualquier tiempo lo actuado.
Toda actuacin del recusado despus del escrito de recusacin con los supuestos legales
explicados, que no se refiera a su separacin, es absolutamente nula. (Arto. 367 Pr.)
Si se recusa a un Juez Delegado en Auxilio Judicial, el incidente se propone, tramita y resuelve,
ante y por el Juez delegante, oyendo dentro de tercero da. En este caso el incidente se debe
promover al notificarse la delegacin.
La recusacin de los auxiliares del delegado, la resuelve dicho delegado. (Arto. 366 Pr.)
UNIDAD XV
MODOS ANOMALOS DE EXTINCION DEL PROCESO
(Artos. 385 al 412 Pr.)
ENNUMERACION DE LOS MODOS
DESISTIMIENTO
CADUCIDAD
ORDEN DE APLICACION CUANDO EN UN MISMO PROCESO CONCURRAN VARIOS
DE LOS MODOS ANOMALOS DE EXTINGUIR EL RECURSO
1 ENUMERACIN DE LOS MODOS
El proceso, en principio est pensado en ser resuelto a travs del fallo contradictorio, por el cual
el Estado encarnado en el rgano jurisdiccional, declara la tutela jurdica pedida a quien
corresponda, afirmando o negando la existencia de una voluntad concreta de la ley, aplicable al
caso de autos. Pero ese actuar NORMAL, se ve a veces eliminado, suprimido de la realidad de
los procesos concretos, porque inciden situaciones de anormalidad que se reflejan en la marcha
de los autos, y que a veces cierran el procedimiento, y an el proceso juzgndolo. La doctrina
llama a estas situaciones modos anmalos de extincin del proceso.
En ellos se incluyen:
1.1 La RENUNCIA DEL ACTOR.
"Declaracin de voluntad que hace el actor de que la accin intentada en su demanda, la
rechaza por infundada".
1.2 El ALLANAMIENTO DEL DEMANDADO.
"Declaracin de voluntad del demandado por la que ste muestra su conformidad con la
pretensin del actor".
1.3 El DESISTIMIENTO.
"Declaracin formulada por el actor cuando es en la primera instancia, o por el recurrente
en apelacin o casacin, de no querer continuar con el proceso comenzado, o recurso intentado".

1.4 La TRANSACCION.
"Medio de extincin de obligaciones, mediante mutuas y recprocas concesiones y
renuncias, es decir, es un contrato, acto bilateral a cargo de las dos partes del proceso, que
voluntariamente eliminan la litis".
1.5 La CADUCIDAD.
"Hecho negativo, de inercia de las partes, de incumplimiento de su deber de impulsar el
proceso, no se satisface el principio de impulsin procesal."
Al contrario de las otras formas enunciadas NO ES UN ACTO VOLUNTARIO, ES UN
SIMPLE HECHO. No hacer nada en las etapas que la legislacin seala para cada instancia o
recurso.
1.6 La DESERCION DE LA ACCION.
"Sancin que la ley impone por no descargar la carga de la fianza de costas, daos y
perjuicios, y que conlleva la extincin de la PRETENSION MATERIAL".
Esta figura es cuestionada universalmente, y ha sido declarada inconstitucional por
lesionar el derecho humano de igualdad, de accin procesal y de peticin constitucional, por las
Cortes de Control Constitucional Europeas.
Dentro de tales modos enunciados, nuestra legislacin hace desarrollo sistemtico del
DESISTIMIENTO, LA CADUCIDAD y la DESERCION DE LA ACCION.
Trataremos en esta unidad del DESISTIMIENTO y la CADUCIDAD, dejando para el tratado del
ACTOR Y EL DEMANDADO el estudio y crtica a la DESERCIN DE LA ACCIN.
2 DEL DESISTIMIENTO
Hemos expresado que es un ACTO DE PARTE, en la primera instancia slo el actor o
demandante es el sujeto activo de dicha declaracin, pues l afirma la existencia de una voluntad
concreta de la ley que le protege un "bien de la vida", l abre la relacin jurdico procesal con el
acto creador, y la expectativa del fallo favorable, y slo l es portador de la accin, por ello slo
l puede desistir.
(Arto. 385 Pr.)
Debemos s, tener presente que el desistimiento puede ser:
A) De la DEMANDA.
Esto es, slo del acto procesal creador, sin involucrar la pretensin material, dejndola
viva, para poder ejercitarla despus en otro proceso en base a nueva demanda.
En nuestro medio tal desistimiento se da en tanto no se haya notificado el auto de
emplazamiento. El demandado no ha tenido conocimiento del ataque, no ha sido inquietado y por
ello la reserva de la ACCION CIVIL O PRETENSION MATERIAL ES VALIDA, no se lesiona
el derecho subjetivo privado.
B) De la ACCION.
 Se da cuando ya est notificado el auto de emplazamiento.
La diferencia es abismal, en esta hiptesis la sentencia que recoge el acto dispositivo del
demandante trasciende en COSA JUZGADA MATERIAL, mata el derecho subjetivo privado,
deja muerta la accin civil.
(B.J. 8939)
C) Del RECURSO.
Tambin puede haber desistimiento del recurso, como queda implcito en el concepto
atrs expresado.
En este caso no est a cargo necesariamente del demandante, pues puede ser que quien
recurra -sea en apelacin o en casacin-, es el demandado perdidoso. Es decir, quien puede
desistir es quien ha impugnado, quien ha atacado el fallo que le lesiona.
Se puede perfectamente dar la hiptesis de que las dos partes desistan, eso es muy simple
verlo cuando las dos han apelado, o recurrido de casacin, en base a sentencias que han acogido
parcialmente la posicin de cada parte, o cuando hay acumulacin de pretensiones y no todas se
declaran existir.
El DESISTIMIENTO, tanto DE LA ACCION, como del RECURSO pueden ser:
A) PURO Y SIMPLE.
B) CONDICIONAL.
(Artos. 385, 388 y 394 Pr.)
2.1 TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA.
En los procesos de mayor cuanta, siguiendo el principio procesal de la escritura (VOX
MORTUA) debe necesariamente proponerse el desistimiento por escrito en el papel sellado de
ley. En menor cuanta se puede optar por la forma escrita, en papel comn, pues no hay carga de
papel sellado, o bien en forma oral (acta ante Juez y Secretario).
Cuando no se ha provedo el auto de emplazamiento, o bien provedo no se ha notificado el
emplazamiento, como hemos sealado, estamos en presencia del desistimiento de la demanda,
que no mata la accin, y en el cual no hay trmite alguno.
Con la proposicin, el Juez dicta resolucin interlocutoria que recoge el acto dispositivo y cierra
el procedimiento, ordenando archivar los autos.
(Arto. 386 Pr.).
Si ya existe litis, por haberse notificado el auto de emplazamiento, el Juez debe proveer traslado
por tercero da a la parte demandada.
Si el desistimiento es PURO Y SIMPLE, es irrelevante que lo acepte rechace el demandado,
pues el Juez debe dictar sentencia acogindolo e imponiendo las costas al actor.
Si es CONDICIONAL, entonces s es importante la posicin de la parte demandada, pues puede
aceptar la condicin, y entonces no hay problema, v. gr: cuando el actor desiste siempre y
cuando no le impongan las costas, acepta el demandado, el Juez no puede sino aceptar el
desistimiento sin costas, ordenando archivar los autos. Por el contrario, si el demandado lo
rechaza lo subordina a otra condicin que no acepte el actor, el Juez deber resolver si procede
o no tener por desistido el proceso, que siga su curso.
(Arto. 388 Pr. y B.J. 67 de 1971).
En relacin con la CONTRADEMANDA O MUTUA PETICION O RECONVENCION,
tambin se confiere al demandado reconveniente el derecho a desistir. En tal caso, propuesto el
desistimiento se deja pasar tres das para que el actor reconvenido lo objeto o lo acepte. Si lo
objeta, se confiere traslado de su objecin al desistente, y despus el Juez se pronuncia.
Si no hay oposicin u objecin, el Juez debe recoger el acto dispositivo.
(Arto. 39O Pr.)
2.2 OPORTUNIDAD DE PRESENTAR EL DESISTIMIENTO DE LOS RECURSOS.
El recurso de APELACION, y el de CASACION, en su caso, pueden ser objeto de desistimiento,
segn ya queda explicado. Ahora conviene sealar que el escrito de desistimiento se debe
presentar ante el ORGANO impugnado, esto es ante el Tribunal de Apelaciones, si el recurso es
de CASACION, y ante el Juez de Distrito, si lo es de APELACION.
Esto debe entenderse: en tanto los autos estn ante el Juez o Tribunal inferior o A-quo, pues si ya
se remitieron al Superior, es ante ste que se debe promover el desistimiento.
Debe sealarse que existe normacin especial de la Codificacin en este caso, para dar prioridad
a la voluntad extintiva de las partes, pues si los recursos ya FUERON ADMITIDOS
LIBREMENTE, la competencia se pierde y el inferior no puede ni debe conocer, ms por
ECONOMIA PROCESAL se deja sin valor la prdida de la competencia, para pronunciarse
nica y exclusivamente sobre el desistimiento.
(Artos. 391, 392, 393, y 394 Pr. y B.J. 17.O55, 438 de 1963 y 123 de 1971)
Es conveniente aclarar que cuando se est en APELACION O EN CASACION, si el que desiste
es el actor recurrente, tiene opcin a desistir o del recurso o de la accin. Es necesario tener
presente la diferencia de efectos en ambos casos.
A) Si se desiste del recurso queda vigente la sentencia en todo su alcance y valor legal, salvo
las modificaciones que las mismas partes voluntariamente y de comn acuerdo convengan. La
sentencia que se haba recurrido es la que produce COSA JUZGADA.
B) Si se desiste de la accin, todo lo actuado despus de la demanda se invalida, pierde total
eficacia y valor legal, siendo la sentencia del desistimiento la que pasa en COSA JUZGADA
MATERIAL.
(Artos. 391 fracciones 2a. y 3a. y 396 Pr.)
2.2.1 CASO ESPECIAL EN QUE HAYA OTRO RECURSO PRINCIPAL O ACCESORIO.
Si cuando se presenta el desistimiento del recurso, sea en APELACION o en CASACION, existe
otro interesado porque hay OTRO RECURSO a cargo de la otra parte, sea directo o sea por
ADHESION, el desistimiento no afecta a ese otro recurso, el cual deber seguir adelante con sus
trmites correspondientes, limitndose el desistimiento a la parte proponente y a la porcin del
fallo que lo afecte. (Arto. 395 Pr.)
2.3 ALCANCES MATERIALES DEL DESISTIMIENTO.
Como ya queda anticipado en las construcciones vertidas anteriormente, el desistimiento sea de
la ACCIN o del RECURSO, extinguen el DERECHO SUBJETIVO PRIVADO, o sea la
PRETENSIN MATERIAL O ACCIN CIVIL, la que nunca ms puede volver a ejercitarse.
En caso de contravencin, corresponde a la parte contraria la EXCEPCIN DE COSA
JUZGADA.
(Artos. 389, 391 fracciones 2a. y 3a. y 396 Pr.)
3 DE LA CADUCIDAD
Para remontarnos a sus verdaderos orgenes, hay que incursionar en el Derecho Romano.
Recurdese que al inicio del sistema formulario romano, existan dos categoras o tipos de
procesos:
A) Los llamado JUDICIA LEGITIMA, que se daban slo para los ciudadanos romanos y/o
en la periferia de Roma, ante UN SOLO JUEZ, o los RECUPERADORES JUDICIALES.
B) Los IMPERIO CONTINENTIA. Estos ltimos ante los Magistrados, y dan la idea de una
duracin sometida a la duracin del poder del Magistrado que orden su apertura. Cuando el
poder del Magistrado cesaba, decaa el procedimiento que no haba sido fallado, pero no se
perjudicaba el derecho material, la accin civil, que poda intentarse de nuevo, ante otro
Magistrado. En tanto que para los JUDICIA LEGITIMA no haba lmites temporales, sino que se
perpetuaban hasta que el Juez fallara.
A este principio se introdujo una importante excepcin en la Ley Julia Judiciaria, que estableci
para la duracin de las instancias judiciales un trmino de dieciocho meses contados desde el da
en que la instancia se haba iniciado. Vencido tal trmino, se extingua de pleno derecho, pero a
diferencia del IMPERIO CONTINENTIA, ya no se poda volver a intentar la accin, porque se
operaba la extincin del derecho subjetivo privado.
Cuando desaparece el sistema formulario, todos los juicios se seguan ante los Magistrados, pero
como los nombramientos de ellos eran vitalicios, desapareci la primera causa de caducidad, y la
litis contestatio perpetuaba la accin. Los juicios se hacan eternos con grave perjuicio.
Esto trajo que en 153O se regulara un remedio en la Constitucin "PROPERANDUM" de
JUSTINIANO, sealando tres aos a la vigencia de la instancia para su caducidad, a partir de la
litis contestatam.
Hemos dejado anticipado que ESTE MEDIO ANOMALO ES UN HECHO, "la extincin del
proceso producido por su paralizacin durante cierto tiempo sealado por la ley, en que las partes
permanecen inactivas".
Para el mexicano PALLARES "es la extincin del proceso instancia judicial, porque las dos
partes han abandonado el ejercicio de la accin procesal".

La doctrina afirma que hay dos tipos de fundamento de la figura:

A) DE TIPO SUBJETIVO.
El cual consiste en la presunta voluntad de los litigantes de abandonar el proceso.
B) DE TIPO OBJETIVO.
Consistente en la necesidad social y jurdica de evitar la prolongacin indefinida de los
procesos por los peligros que ello entraa a la seguridad jurdica.
Algunos tratadistas piensan que la caducidad es un especie de PRESCRIPCION, la del juicio,
pero esta afirmacin solamente sera aceptable como una simple relacin de afinidad y slo con
la prescripcin extintiva o negativa.
En algunos sistemas del derecho comparado se le llama PERENCION.
3.1 LEGISLACION NACIONAL
TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA.
Nuestra legislacin regula la institucin en los Artos. 397 al 412 Pr.
Debemos sealar que cuando se trata de la CADUCIDAD de la primera instancia no se pierde el
derecho subjetivo privado, la accin queda imprejuzgada y abierto su ejercicio para otro proceso.
En eso difiere del desistimiento de la accin, que como ya expresamos extingue el derecho
material. (Arto. 4O4 Pr. y reforma de 17 de agosto de 1945).
3.2 PLAZOS DE CADUCIDAD EN LAS DISTINTAS ETAPAS DEL PROCESO.
El Arto. 397 Pr. y su Reforma de 28 de Julio de 1951, sealan los siguientes plazos de
caducidad:
A) OCHO MESES para la Primera Instancia.
B) SEIS MESES para la Segunda Instancia o Recurso de Apelacin.
C) CUATRO MESES para el Recurso Extraordinario de Casacin.
Estos trminos se cuentan, al tenor de la aludida reforma, DESDE LA ULTIMA
PROVIDENCIA.
La Corte Suprema de Justicia sostiene la tesis de que la caducidad no opera sino a partir de la
notificacin del emplazamiento, porque la carga es para las dos partes del proceso y no slo para
el actor. Tambin sostiene que en caso de notificacin de la ltima providencia, el plazo
naturalmente cuenta desde la ltima actuacin que sera la notificacin de dicha ltima
providencia.
(B.J. 18.875, 18.957, 19.124, 19.158, 79 de 1965, 11 y 54 de 1967, 5, 29, 3O, 2O7, 215, 289 de
1968, 113 de 1971).
En asuntos verbales o de menor cuanta, basta para interrumpir la caducidad la gestin oral.
3.3 DECLARACION DE LA CADUCIDAD
Hay dos formas de llegar a la declaracin:
A) NORMAL.
A PETICIN DE PARTE, en base al principio de jurisdiccin rogada e impulso a cargo
de los litigantes.
(Arto. 56 Pr.)
B) DE OFICIO, lo cual constituye una excepcin al expresado principio.
(Artos. 399, 4OO y 4O1 Pr.)
3.4 INTERRUPCION DE LA CADUCIDAD
La CADUCIDAD se INTERRUMPE cuando se hacen gestiones de los litigantes que sean
precisas y conducentes a continuar la adecuada marcha de los autos. No basta cualquier
pedimento, sino el concreto a la etapa precisa del expediente. Todo segn opinin de la Corte
Suprema de Justicia contenida en los boletines que se sealaron atrs.
3.5 SUSPENSION DEL COMPUTO DE LOS PLAZOS
Cuando hay fuerza mayor o caso fortuito, no cuentan los plazos de caducidad,
opera una suspensin de su carrera. Al concluir tales accidentes de
extraordinaria ocurrencia, imprevisibles e insuperables, se reinicia el cmputo
de los respectivos plazos de caducidad. (Arto. 398 Pr.)
3.6 RECURSO CUANDO LA CADUCIDAD SE DECLARA DE OFICIO
Para la hiptesis sealada de declaracin de la caducidad de oficio, al tenor del Arto. 4O2 Pr.
existe contra la resolucin interlocutoria que la declara, el remedio de REPOSICION, que tiene
un trmite distinto al que regula el Arto. 448 Pr., pensada slo para este caso especial.
Si se niega el remedio, puede apelarse, y en su caso recurrirse de Casacin. (B.J. 8381, 14.591 y
16.283).
3.7 ETAPAS DEL PROCESO EN QUE YA NO SE APLICA LA CADUCIDAD
Cuando se est EN FASE DE EJECUCIN DE SENTENCIA, que la codificacin califica de
actos de imperio o mera coercin, donde ya no hay decisin a puntos controvertidos, sino slo
actuacin refleja de cumplimiento de lo ya decidido, NO HAY CADUCIDAD, pues no se puede
culpar a las partes de falta de impulso. (Artos. 4O3 y 4O6 Pr.).
3.8 NO PERJUDICA LA CADUCIDAD DE LA PRIMERA INSTANCIA A LOS
FUNDAMENTOS INVOCADOS O DOCUMENTOS PRESENTADOS COMO PRUEBA
Desde la reforma del 17 de agosto de 1945 al texto primario del Arto. 4O4 Pr., en nuestro
sistema procesal la caducidad no perjudica ni a los fundamentos o causa de pedir, ni a los
documentos que se hayan aportado en el proceso declarado caduco en la primera instancia.
3.9 FORMAS DE ALEGAR LA CADUCIDAD POR LAS PARTES.
Hay dos formas de hacer valer la caducidad a peticin de parte:
A) Como ACCION
Cuando nadie ha gestionado en los plazos respectivos, para que por interlocutoria se
resuelva la cuestin.
B) Como EXCEPCION
Cuando transcurrido los plazos, uno de los litigantes pretende revivirlos mediante gestin,
que el rgano judicial atiende sin tomar en cuenta que ya est el proceso caduco.
En este caso es para matar la pretensin de revivir los autos.
En las dos hiptesis se funda un incidente que culminar con la respectiva interlocutoria. (Arto.
4O7 Pr.)
3.10 PROCESOS EN QUE NO CABE LA CADUCIDAD DE LA PRIMERA INSTANCIA.
De conformidad con el texto del arto. 4O9 Pr. no procede, no puede declararse la caducidad en
los siguientes procesos:
A) DE DESLINDE Y AMOJONAMIENTO
B) CESACIN DE COMUNIDAD
C) ACCIONES ENTRE COMUNEROS
D) PARTICIN DE LA HERENCIA
E) QUIEBRA Y CONCURSO DE ACREEDORES
F) SOBRE DERECHOS A LAS AGUAS
G) DE NEGATIVA PARA MATRIMONIO (DISENSO)
H) ARBITRALES
Los recursos de apelacin y casacin en tales procesos SI caducan. (B.J. 8675, 15.266, 17.971,
19.412, 13O de 197O y 74 de 1971.)
4 ORDEN DE APLICACIN CUANDO EN UN MISMO PROCESO CONCURRAN
VARIOS DE LOS MODOS ANMALOS DE EXTINGUIR EL RECURSO
1 IMPROCEDENCIA
Que es el ms grave de los modos de extincin, pues al no darse los supuestos de su
procedencia no pudo nacer.
2 DESERCIN
Por falta del cumplimiento de las cargas respectivas que se imponen al recurrente.
3 DESISTIMIENTO
4 CADUCIDAD

UNIDAD XVI DE LAS EXCEPCIONES

(Artos. 818, 83O Pr.)
ACEPCIONES DEL TERMINO
CLASIFICACION DE LAS EXCEPCIONES PROCESALES
EXCEPCIONES PERENTORIAS
EXCEPCIONES DILATORIAS
EXCEPCIONES MIXTAS O ANOMALAS
1 ACEPCIONES DEL TERMINO
Segn el jurista sudamericano EDUARDO J. COUTURE, el vocablo EXCEPCION tiene tres
significados, usos o acepciones:
A) "Es el poder jurdico de que halla investido el demandado, que le habilita para oponerse a
la accin promovida (REUS IN EXCEPTIONE ACTOR EST)".
B) Una segunda acepcin hace alusin directa al carcter MATERIAL O SUSTANTIVO,
DE DERECHO PRIVADO, de la figura: v. gr: excepcin de pago, de nulidad, de repeticin por
pago indebido, de investigacin de la paternidad, etc.
C) Como la denominacin que se da a ciertos tipos especficos de defensa procesal, no
sustanciales o materiales, sino eminentemente procesales llamadas: dilatorias, perentorias y
mixtas o anmalas.
Este ltimo significado es el que constituye el objeto de nuestro estudio bajo los alcances de esta
UNIDAD.
2 CLASIFICACION DE LAS EXCEPCIONES PROCESALES
Una primera clasificacin que podemos hacer es ATENDIENDO A LA OPORTUNIDAD DE
HACERLAS VALER, y comprende dos categoras:
A) PERPETUAS
Las que se pueden oponer en cualquier tiempo, en cualquier etapa procesal.
Esta categora no la tenemos en nuestro sistema, apenas tratan de asimilarse las
perentorias en el caso concreto de ignorarlas el demandado al contestar la demanda, pero tienen
su limitacin en la primera instancia, ya que ella es preclusiva de alegaciones y probanzas, y est
prohibido en nuestro sistema el JUS NOVUN O NOVARUM.
B) TEMPORALES
Son aquellas que solamente pueden oponerse en determinadas oportunidades.
Esta es precisamente la direccin o lineamiento que sigue nuestro sistema procesal de
excepciones.
Una segunda clasificacin, que expresamente regula nuestro sistema, es ATENDIENDO SU
NATURALEZA, y se abre en tres direcciones:
A) PERENTORIAS.
B) DILATORIAS.
C) MIXTAS o ANOMALAS.
Una tercera y ltima clasificacin, bipartita, se funda en ATENCION A LOS SUJETOS
PROCESALES que pueden hacerlas valer, que pueden aprovecharse de su existencia:
A) REALES
Las que van inherentes a la cosa litigiosa, como algo incorporado a la misma, como la
sombra al cuerpo, de tal manera que se pueden oponer por todo sujeto jurdico que tiene inters
en la cosa; o sea, no slo por el deudor personal, sino tambin por sus herederos, sus fiadores,
cofiadores, avalistas, etc.
B) PERSONALES
Las que nicamente pueden hacerse valer, oponerse, por el sujeto jurdico a quien se le
conceden por la Ley, por la voluntad contractual o, por acto voluntario unilateral. V. Gr:
remisin de la deuda, descargo de solidaridad, etc.
3 EXCEPCIONES PERENTORIAS
Son excepciones perentorias, las que extinguen, matan, destruyen la accin. Se derivan del
vocablo PERIMERE que significa matar, destruir.
Generalmente son MEDIOS EXTINTIVOS DE OBLIGACIONES O IMPEDITIVOS DE SU
NACIMIENTO. Esto es: RECAEN SOBRE EL DERECHO MATERIAL, sobre la pretensin
misma.
No tiene por objeto depurar el proceso, superar problemas formales, sino que constituyen la
defensa del fondo sobre el derecho cuestionado.
De conformidad con el arto. 82O Pr. son en nuestro sistema PERENTORIAS, las siguientes:
A) EL PAGO
Que al tenor de la legislacin sustantiva no es ms que el cumplimiento normal, natural
de la obligacin. Debe reunir los supuestos de PERSONA, TIEMPO, LUGAR, MODO,
CANTIDAD.
B) LA COSA JUZGADA
 Que es la trascendencia misma del proceso, de la resolucin judicial que juzga el fondo,
la verdad legal. "La autoridad y la fuerza que la ley atribuye a la Sentencia Ejecutoria
(PALLARES)".
C) EL DOLO
Definido en nuestro arto. 2469 C.: cuando "con palabras o maquinaciones insidiosas de
parte de uno de los contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas no
hubiera hecho".
D) EL MIEDO GRAVE
Esta excepcin, que es CAUSA DE NULIDAD de los contratos u obligaciones, es un
vicio del consentimiento que faculta a los jueces y tribunales a calificarlo atendiendo edad, sexo,
y condicin del que lo sufra.
El tenor respetuoso no es motivo de nulidad.
E) LA TRANSACCIN
Que no es, sino MODALIDAD del pago, se realiza mediante mutuas y recprocas
concesiones y renuncias.
La oponible es aquella que se realiz extrajudicialmente. No es lgico invocarla cuando
ya se ha recogido por sentencia firme, pues lo racional es oponer la COSA JUZGADA.
F) LA REMISIN
Es un modo de extinguir las obligaciones por el perdn del acreedor a favor del deudor, a
quien releva del cumplimiento pendiente.
Se trata de una renuncia del derecho a ttulo gratuito por regla general; aunque puede
obedecer a alguna ventaja que con ello obtenga el acreedor del deudor en cuyo caso es onerosa.
En nuestro medio la REMISIN es equiparada a la RENUNCIA (artos. 2117 C y
siguientes).
Empero, la REMISION al tenor del arto. 2125 C. existe cuando el acreedor entrega
voluntariamente al deudor el DOCUMENTO ORIGINAL de la deuda, si el deudor no alega que
pag.
G) EL PACTO DE NO PEDIR (PACTUM NON PETENDO)
Se le denomina tambin por la doctrina y algunas legislaciones del derecho comparado
PACTO DE REMISION e incluso "PACTUM CONVENTUM".
Por este pacto las partes convienen en que el acreedor NO EXIGIRA al deudor el pago de
la deuda o el cumplimiento de la obligacin.
Fue un recurso creado por los Romanos para salvar los obstculos de su formalismo en la
extincin de obligaciones, sobre todos los que provenan de DELITOS Y CUASI DELITOS.
H) LA PRESCRIPCION
Aqu la estudiada por el Cdigo es la extintiva o negativa que opera como MEDIO de extincin
de obligaciones (definida por el arto. 868 C. como MEDIO DE LIBERARSE DE UNA CARGA
U OBLIGACION POR EL LAPSO Y BAJO LAS CONDICIONES DETERMINADAS POR
LA LEY).
I) CUALQUIER OTRA QUE ACREDITE LA FALTA DE DERECHOS SUBJETIVOS O
ACCION CIVIL EN EL ACTOR, dentro de las cuales se incluyen los otros medios de extincin
de obligaciones no nominados anteriormente tales como LA NOVACION, LA
COMPENSACION, LA CONFUSION, IMPOSIBILIDAD DE PAGO, LA NULIDAD, LA
FALSEDAD CIVIL, etc.
Significa lo expresado que la enunciacin hecha por la Ley no es TAXATIVA, y que debe
reputarse as, simplemente enunciativa, dejando a salvo toda figura jurdica que como MEDIO
DE DEFENSA DE FONDO, destruya la accin civil ejercitada por el demandante. B. J. 13.732,
14.711, 15.441, 12.425, 16.9O8, 18.892, y 18.985.
3.1 PROCEDIMIENTO EN LAS EXCEPCIONES PERENTORIAS.
Al tenor del arto. 825 Pr. DEBEN OPONERSE JUNTO CON LA CONTESTACION DE LA
DEMANDA.
Es decir que se contesta el fondo, se alega todo lo que el demandado estima conveniente a su
posicin, y articula todas las PERENTORIAS que le asistan.

Siempre se aplica el principio de ACUMULACION EVENTUAL O EVENTUALIDAD, CON

LA UNICA SALVEDAD DEL DESCONOCIMIENTO DE LA EXISTENCIA DE LA
EXCEPCION, caso en que se puede oponer en cualquier estado de la primera instancia, de la
segunda y an en casacin, ALEGANDO (PROTESTANDO) no haber tenido antes
conocimiento, y naturalmente justificando tal afirmacin en caso de impugnacin.
Esta salvedad no se aplica en el JUICIO EJECUTIVO donde la oportunidad de oposicin es
PRECLUSIVA. Tampoco se aplica en los juicios SUMARIOS, LOS POSESORIOS que son
tambin sumarios, y los ORDINARIOS VERBALES o de menor cuanta.
(Arto. 828 Pr.)
EN ESTOS LTIMOS PROCESOS SE DEBEN OPONER TODAS LAS EXCEPCIONES
SEAN PERENTORIAS, DILATORIAS O MIXTAS O ANOMALAS, Y SE PUEDE PEDIR
QUE SE ABRA INCIDENTE DE PREVIO PRONUNCIAMIENTO SOBRE LAS DE
INCOMPETENCIA DE JURISDICCION, ILEGITIMIDAD DE PERSONERIA, EVICCION Y
SANEAMIENTO Y LITIS PENDENCIA. La ilegitimidad se puede alegar an en relacin al
propio demandado.
4 EXCEPCIONES DILATORIAS
Son excepciones dilatorias, LAS QUE DIFIEREN O SUSPENDEN, RETARDAN EL CURSO
DE LA PRETENSION PRINCIPAL.
Son defensas previas alegadas in limine litis, que normalmente versan sobre el PROCESO
(PROCEDIMIENTO) y no sobre el derecho material.
Tienden a corregir errores que seran obstculo a una fcil decisin, a evitar un proceso intil,
NULO.
Constituyen una especie de eliminacin previa de ciertas cuestiones que embarazaran en lo
futuro el desarrollo del proceso.
Tienen un carcter acentuadamente preventivo para economizar esfuerzos intiles. Se deciden
de PREVIO (Couture).
De conformidad con el arto. 821 Pr, son excepciones dilatorias las siguientes:
A) INCOMPETENCIA DE JURISDICCION
Radica en la falta de competencia del rgano para conocer de la accin. Se comprende en
esta designacin tanto la cuanta, como el territorio y la jerarqua, es decir, todos los elementos
que integran la figura competencia.
Recurdese que se trata de un PRESUPUESTO PROCESAL y su ausencia produce la
NULIDAD DE LO ACTUADO.
B) FALTA DE LEGITIMIDAD EN LAS PERSONAS
Aqu se trata de proteger el PRESUPUESTO PROCESAL DE LA PERSONERIA, esto
es la LEGITIMACION PROCESAL PARA OBRAR ACTIVA Y PASIVA, normalmente en el
foro se denuncia la ilegitimidad de personera del actor.
Debe recordarse que con esta excepcin se ataca tanto la INEXISTENCIA DE PODER,
como la DEFICIENCIA DEL MISMO.
C) CITACION POR EVICCION
Esta figura no es tcnicamente una DILATORIA, pues no abre incidente de PREVIO Y
ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO.
Ya la estudiamos al hablar de la contestacin de la demanda (artos. 1.O43 al 1.O46 Pr.).
Es muy probable que el Legislador la incluya como tal por sus EFECTOS, pues paraliza
la tramitacin de la causa principal en tanto se CITA al arrendador o al vendedor, segn sea el
contrato que da origen al proceso en que incide el pedimento de CITACION DE EVICCION.
D) EXCUSIN
Civilmente se conoce la figura como BENEFICIO DE EXCUSIN U ORDEN. Funciona en las
obligaciones de garanta personal, como la fianza simple.
Tiene por finalidad que primero se persiga el patrimonio del DEUDOR PERSONAL, y slo en
defecto del cumplimiento de la obligacin de parte de ste o, la deficiencia o insuficiencia de la
ejecucin contra ste, se proceda contra el FIADOR SIMPLE.
Este beneficio no lo puede alegar el FIADOR SOLIDARIO, pues la solidaridad en nuestro
sistema lo coloca en posicin de identidad con el CODEUDOR SOLIDARIO.
E) OSCURIDAD DE LA DEMANDA
Esta excepcin hiere el fondo procesal del LIBELO DE DEMANDA, cuando ste no
arroja LUZ sobre lo que se pretende.
Si no se sabe que se pide, como se pide, contra quien se pide, en que condiciones, en que
carcter, no habr CONGRUENCIA en el fallo, el acto de DECISIN no podr definir la LITIS,
y el proceso resultara intil.
Es decir que la PETICION es CONFUSA, OSCURA, todo lo contrario a CLARIDAD,
PRECISION.
No debe confundirse esta excepcin con la de DEFECTO LEGAL EN EL MODO DE
PROPONER LA DEMANDA, que se funda en el incumplimiento de ciertas cargas especiales,
tales como la SOLVENCIA FISCAL, la CONSTANCIA DE NO ESTAR DECLARADO EL
CREDITO QUE SE RECLAMA, la falta de INSCRIPCION de un actor comerciante en el
Registro mercantil, etc.
Tampoco debe confundirse con la EXCEPCIN DE INEPTITUD DEL LIBELO que
radica en la falta de cumplimiento de los supuestos requeridos por los Artos. 1.O21 y al 1.O25
Pr.
F) ACUMULACION DE ACCIONES CONTRARIAS O INCONEXAS
Esta expresin del Cdigo no es unvoca. Se enlazan en el enunciado DOS FIGURAS
diferentes. En efecto, lo contrario explica EXCLUSION POR CONTRADICTORIEDAD, es un
vicio grave, pues implica que de admitirse UNA ACCION de las dos o ms acumuladas, la otra u
otras SE DEBEN RECHAZAR, porque no pueden coexistir. Sin embargo. no debe olvidarse la
figura de la ACUMULACION EVENTUAL O SUBSIDIARIA que opera IN ONEM
EVENTUM para el caso de que la PRIMERA invocada sea rechazada. En tal caso no hay
CONTRADICTORIEDAD.
La Segunda expresin se refiere a la CONEXIDAD, uno de los presupuestos
fundamentales en la figura de acumulacin. Es decir que debe haber puntos de CONTACTO
entre las obligaciones o pretensiones acumuladas, contacto que puede ser en relacin al
OBJETO, SUJETO O CAUSA de pedir, esto es en los elementos de la pretensin.
G) PETICION ANTES DE TIEMPO Y DE MODO INDEBIDO
Tampoco esta expresin es unvoca. Se comprenden dos figuras jurdicas distintas. En
efecto, la PETICION ANTES DE TIEMPO implica que existe PLAZO O TRAMITE
PENDIENTE: vgr: demandar la CESACION DE COMUNIDAD de bien hereditario que no ha
sido PARTIDO (esto es objeto de PARTICION DE HERENCIA), o demandar habiendo
prrroga del plazo, etc.
La segunda se refiere al MODO en el cumplimiento de las obligaciones, por ejemplo
demandar una obligacin como pura y simple, cuando est sujeta a modalidad, o demandar como
DEUDOR SOLIDARIO cuando es MANCOMUNADO.
H) CUALQUIER OTRA que persiga RETARDAR, DIFERIR O SUSPENDER el curso del
reclamo principal. Sigue aqu la Ley el mismo criterio de enunciacin y no de sealamiento de
NUMERO CERRADO, CLAUSUS.
B. J. 14.988, 15.146, 14.984, 16.861, 18.2O3, 381 de 1967.

4.1 PROCEDIMIENTO EN LAS EXCEPCIONES DILATORIAS

De conformidad con los Artos. 824 y 827 Pr. todas las excepciones dilatorias que asistan al
demandado deben invocarse en el TRASLADO conferido para contestar la demanda, usando del
PRINCIPIO DE ACUMULACION EVENTUAL O EVENTUALIDAD, sin tocar el fondo, es
decir, abstenindose de tocar la pretensin material o accin civil. Esta oportunidad es
normalmente preclusiva, pero tiene dos excepciones:
A) Cuando el vicio recae sobre NULIDADES ABSOLUTAS, INSUBSANABLES, esto es,
sobre PRESUPUESTOS PROCESALES.
B) Cuando sobrevienen en el curso del expediente.
Ese trmino del traslado para contestar y oponer las DILATORIAS lo califica el Legislador
como "ORDINARIO". La actuacin del demandado es correcta aunque devuelva el traslado
despus de los seis das, incluso con APREMIO, con tal que feche su escrito dentro de esos das.
(Artos. 824 y 1.O64 Pr.)
El procedimiento a seguir una vez opuesta la dilatoria es INCIDENTAL. Se abre incidente de
previo y especial pronunciamiento, en la misma cuerda o pieza de autos.
El Juez conserva la facultad para, en cualquier estado de la primera instancia,
PRONUNCIARSE OFICIOSAMENTE sobre su COMPETENCIA y sobre la
LEGITIMACION DE LAS PARTES.
Si existe anomala en la personera puede darse el TRAMITE DE RATIFICACION, que al tenor
de la reforma de 2 de Julio de 1912 al Arto. 827 Pr. SOLO SE DA CUANDO HA HABIDO
PERSONERIA ADMITIDA, es decir la parte demandada no OPUSO LA EXCEPCION DE
ILEGITIMIDAD DE PERSONERIA. B. J. 8256, 2O.17O, 279 de 1965.
Si se rechazan se da un nuevo traslado al demandado para contestar el fondo. (Arto. 83O Pr.)
5 EXCEPCIONES MIXTAS O ANOMALAS
Segn Coture a las excepciones Mixtas Anmalas, se les llama tambin "perentorias deducidas
en forma de artculo previo", son las que funcionando procesalmente como DILATORIAS,
provocan, en caso de ser acogidas, los efectos de las perentorias.
Ponen fin al juicio mediante el pronunciamiento sobre el reconocimiento de una situacin
jurdica que hace innecesario entrar a analizar el fondo mismo del derecho (COUTURE).
En nuestro foro se dice que participan de la naturaleza de las dilatorias slo en cuanto a la
oportunidad de hacerse valer, esto es, ANTES DE CONTESTAR LA DEMANDA EN SU
FONDO, se tramitan de PREVIO, como INCIDENTE DE ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO,
pero realmente al declararse con lugar FUNCIONAN COMO PERENTORIAS porque destruyen
el DERECHO MATERIAL, lo dejan JUZGADO aunque no se revise el fondo, esos son sus
efectos.
Son mixtas o anmalas al tenor del Arto. 822 Pr.:
A) LA TRANSACCION
B) EL FINIQUITO
C) LA COSA JUZGADA
Debemos llamar la atencin que ellas son PERENTORIAS por su esencia, por sus efectos
destructivos en relacin con la pretensin material, y precisamente ya fueron explicadas bajo el
enunciado de PERENTORIAS por estar en el precitado Arto. 82O Pr. la primera y la tercera. La
segunda, el FINIQUITO no es ms que la aprobacin dada por las dos partes en una
administracin patrimonial de bienes ajenos, cerrando todo problema en relacin con reclamos
de una y de la otra. Su esencia es obviamente perentoria.
Se califican las tres de MIXTAS slo en cuanto a la forma o tiempo de hacerlas valer, como se
explicar adelante.
5.1 PROCEDIMIENTO EN LAS MIXTAS O ANOMALAS
Conforme el Arto 826 Pr. se pueden OPONER en la oportunidad de las dilatorias, esto es en el
traslado ordinario, sin tocar el fondo; o bien junto con la contestacin de la demanda, como las
perentorias.
Es en tal forma de utilizacin que participan de la naturaleza de las dilatorias, pero ya queda
explicado que su esencia es destructiva y por tanto PERENTORIA.
Cuando opuestas como DILATORIAS se acogen, igual que en todo caso de dilatorias se
concluye con el procedimiento, dejando imprejuzgado el fondo, pero COMO SON
PERENTORIAS por esencia tambin concluyen con el PROCESO, aunque no se haya juzgado
el fondo, de manera directa y principal, pues necesariamente est en juego y se decide.
B. J. 18.985, 13.943, 2O.197.
UNIDAD XVII
NOMBRAMIENTO DE REPRESENTANTE LEGAL
(Artos. 861-873 Pr.)
FINALIDAD
HIPOTESIS DE LA LEGISLACION
REQUISITOS QUE DEBEN REUNIR LOS GUARDADORES AD-LITEM
1 FINALIDAD
En este TITULO el legislador nacional se refiere a las dos partes del proceso, al actor y al
demandado, para regular situaciones de legitimacin procesal, supliendo la carencia de
capacidad procesal para menores e incapaces que no tienen representantes legales, y que
necesitan su presencia en el proceso para pretender o ser pretendidos.
La finalidad especfica es el cumplimiento del principio de legitimacin en casos concretos y
determinados.
Se concreta la finalidad a travs del nombramiento de un GUARDADOR AD-LITEM,
normalmente un letrado que tomar el lugar del menor, incapaz, o ausente y que representar,
como en los casos de PODER JUDICIAL o REPRESENTACION CONVENCIONAL el lugar
de la parte material carente de legitimacin procesal para obrar activa o pasiva.
2 HIPOTESIS DE LA LEGISLACION
Nueve son las situaciones hipotticas que regula el cdigo a saber:
1 MENOR QUE VA A SER DEMANDADO
Se postula en el Arto. 861 Pr. para el caso de un menor de edad, que va a ser demandado
y carece, no tiene, padre, madre que ejercite la relacin madre, padre e hijo o Patria Potestad, ni
guardador que les sustituya.
El actor debe expresar claramente en su libelo creador tal situacin.
Sin trmite previo, y antes de proveer el emplazamiento, el Juez deber nombrar el
Guardador ad-litem pedido, notificar el nombramiento para su aceptacin y librar certificacin al
nombrado para el ejercicio del cargo el cual es obligatorio (Arto. 873 Pr.), se califica de cargo
concejil, y para negarse a servirlo debe justificarse causa fundada.
Una vez realizado esto, se dicta el auto de emplazamiento en la persona del Guardador
Ad-litem.
2 MENOR QUE VA A DEMANDAR
Se regula por el arto. 862 Pr., se trata de un menor de edad que debe demandar y carece
de madre o padre y de guardador.
Si es mayor de quince aos, aunque carece de legitimacin procesal, puede pedir
directamente al Juez le nombre el Guardador Ad-litem, si no tiene dicha edad, el pedimento lo
puede hacer un pariente inmediato o bien el Procurador Civil en su calidad de Representante del
Ministerio Pblico.
Igual que en la hiptesis precedente, el Juez, sin prueba previa, provee nombrando al
Guardador Ad-litem, le notifica, se acepta, se libra certificacin para legitimar su personera, y
posteriormente dicho Guardador presentar la demanda respectiva.
3 MAYOR INHABIL QUE NO HA SIDO DECLARADO INTERDICTO
Est regulada por el arto. 863 Pr. en este caso estamos en presencia de un mayor de edad,
pero inhbil por causa de demencia, locura, imbecilidad, que no ha sido declarado interdicto por
sentencia firme, pasada en Cosa Juzgada.
Es indistinto que precise actuar como actor o como demandado, en ambos casos se aplica
el mismo procedimiento, el cual es SUMARIO, QUE ES ESENCIALMENTE ANTE-JUICIO,
para acreditar en l la interdiccin (la incapacidad) con intervencin del Procurador Civil como
Representante del Ministerio Pblico, y oyendo precisamente informes o dictmenes de
facultativos (mdicos alienistas, especializados en la materia, o del Mdico Forense).
La sentencia que declara esa interdiccin slo produce efectos para el nombramiento de
Guardador Ad-litem, dejndose pendiente y por separado, el proceso de interdiccin definitiva.
Es decir la sentencia sumaria no trasciende en Cosa Juzgada Material para el proceso de
interdiccin definitiva.
Pueden promover este SUMARIO:
A) EL ACTOR, cuando el incapaz es demandado.
b) LOS PARIENTES PROXIMOS DEL INCAPAZ O BIEN EL PROPIO
PROCURADOR CIVIL como Representante del Ministerio Pblico.

Dentro de esta hiptesis debe considerarse la posibilidad de que dentro de un proceso

creado entre personas capaces, uno de los litigantes devenga incapaz en su secuela. En tal caso se
abre INCIDENTE SUSPENSIVO, de previo y especial pronunciamiento para nombrar el
Guardador Ad-litem.
4 SORDOMUDO, CIEGO O EBRIO MAYOR DE EDAD
Est amparada en el arto. 864 Pr., se trata del caso de un sordomudo, un ciego un ebrio,
mayores de edad, que no han sido declarados interdictos por sentencia ejecutoria.
Es irrelevante si actuarn como actores o demandados.
Se aplica como ante-juicio, el procedimiento sumario, para nombrar el Guardador Ad-
litem, dejando pendiente el proceso formal de interdiccin.
Siempre es parte el Procurador Civil como Representante del Ministerio Pblico.
Estn legitimados para promover este ante-juicio, el interesado actor, los parientes prximos del
incapaz, o el Representante del Ministerio Pblico.
Tambin aqu debe considerarse la posibilidad de que la parte material capaz, devenga incapaz a
lo largo del proceso, en tal caso se abre INCIDENTE SUSPENSIVO, dejando siempre el proceso
de interdiccin definitiva pendiente.
En estos casos, independiente del Guardador Ad-litem, se puede nombrar guardador de bienes
del enfermo.
5 MAYOR DECLARADO INHBIL CARENTE DE REPRESENTANTE LEGAL
Esta se regula por el arto. 865 Pr., se trata de un mayor de edad inhbil, declarado ya por
sentencia ejecutoriada, pero carente de Representante legal que es demandado.
Con la prueba de la ejecutoria de la interdiccin, el Juez provee haciendo el nombramiento,
ordenando su notificacin, y librando previa aceptacin, certificacin para legitimar su
personera.

Cuando el incapaz deba demandar, y no es demente ni sordomudo que no puede darse el a

entender por escrito, puede hacer el pedimento personalmente. Si lo es, puede pedirlo incluso
oralmente, cualquier pariente prximo, o el Procurador Civil como Representante del Ministerio
Pblico.
6 CONFLICTO DE INTERESES ENTRE EL MENOR QUE DEBE DEMANDAR Y SUS
PADRES O GUARDADOR O MAYOR INHBIL EN IGUAL SITUACIN
Est prevista en el arto. 867 Pr., se refiere a la situacin de conflicto de intereses
pecuniarios entre el padre, la madre o el Guardador del menor que debe
demandar, o cuando un mayor inhbil est en la misma situacin de hecho.
El Juez se hace cargo de la peticin y procede de previo al acto creador, la demanda, a
nombrar el Guardador Ad-litem pedido.
En estos casos los interesados pueden escoger la va del Arto. 725 Pr. en diligencias de
jurisdiccin voluntaria para el nombramiento del Representante Legal especfico.
7 MAYOR HBIL DE PARADERO DESCONOCIDO O QUE CONSTA QUE SE
ENCUENTRA FUERA PERO NO HA SIDO DECLARADO AUSENTE
Est prevista en el arto. 868 Pr., es una de las utilizadas en la prctica forense nacional.
Se trata de entablar demanda contra personas mayores de edad, hbiles, con plena
capacidad de ejercicio, pero que se han ausentado de su domicilio y se ignora su paradero, o
consta que se encuentra fuera de Nicaragua y no han sido declarados ausentes.
A esos dos supuestos para cada caso previsto, se adiciona un tercero: QUE NO HAYA
DEJADO APODERADO.
El procedimiento es SUMARIO PREVIO, con intervencin del Procurador Civil como
Representante del Ministerio Pblico. En dicho sumario el petente debe acreditar los tres
extremos:
PARADERO DESCONOCIDO PROBADO O CONSTANCIA DE HALLARSE
FUERA DE LA REPUBLICA
NO HABER SIDO DECLARADO AUSENTE
NO HUBIERE DEJADO APODERADO
Generalmente se utiliza la prueba testifical que resulta plena a pesar de caer sobre hechos
negativos.
Corresponde al que afirma existir APODERADO SUFICIENTE la prueba positiva de tal
hecho, segn opinin de la Corte Suprema de Justicia visible en B. J. 51O de 1964.
Por la necesidad prctica se obvia en estos casos el principio procesal de que "pruebas
negativas absolutas no son prueba".
8 DEUDOR OCULTO O ALZADO
Se regula por el Arto. 87O Pr. se trata del caso de una demanda contra deudor oculto o
alzado, que no tiene Guardador de Bienes contra el cual enderezar la accin, en tal virtud, se le
nombra GUARDADOR AD-LITEM bajo el procedimiento sumario sealado anteriormente, con
intervencin del Representante del Ministerio Pblico.
9 CORPORACION O ASOCIACION DEMANDADAQUE CARECE DE
REPRESENTANTE LEGAL
Se legisla en el Arto. 871 Pr. y se refiere al caso que haya que demandar a UNA
CORPORACION O ASOCIACION, con personalidad jurdica, que carecen de representante
legal.
A peticin del actor, el Juez del proceso, cita a todos los miembros de la entidad
demandada a un COMPARENDO (audiencia oral ante el Juez y Secretario), por medio de
EDICTO para que en ese comparendo elijan el representante.
Entre la publicacin y la reunin deben mediar por lo menos VEINTE DIAS.
El representante se elige por simple mayora de los miembros concurrentes. Si no hay
mayora el Juez hace el nombramiento.
La publicacin del Edicto se hace en la Gaceta, Diario Oficial.
Este mismo procedimiento se aplica en la prctica forense, cuando se trata de sociedades
mercantiles o civiles que carecen de representante legal, aplicando su texto por analoga de
conformidad con el Arto. 443 inco. lo. Pr.
3 REQUISITOS QUE DEBEN REUNIR LOS GUARDADORES AD-LITEM EN TODAS
LAS HIPOTESIS
En principio, tratndose de un patrocinio jurdico, en base al JUS POSTULANDI el Guardador
Ad-litem debe ser ABOGADO en pleno ejercicio de su funcin.
Su intervencin naturalmente es remunerada al tenor del Cdigo de Aranceles Judiciales.
De manera excepcional el Juez de la causa puede escoger como Guardador Ad-litem a un
pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, aunque no sea
abogado, pero que tenga capacidad procesal. Norma peligrosa que puede producir una verdadera
indefensin por la carencia de conocimientos especializados de los profanos en la ciencia
jurdica.
Finalmente debemos sealar que el contenido del Arto 869 Pr. que se refiere a la
LEGITIMACION PROCESAL de los herederos, demandados o actores, est fuera de lugar, y
debe remitirse su texto al estudio conjunto de los Artos. 1O29 y 1O3O Pr.
(B. J. 432 de 1968).
UNIDAD XVIII
DE LA DEFENSA POR POBRE
O BENEFICIO DE
ASISTENCIA JUDICIAL GRATUITA
(Artos. 874-885 Pr.)
INTRODUCCION
SISTEMAS DE DERECHO COMPARADO PARA LA CONCESION DEL BENEFICIO
TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA EN LA LEGISLACION NACIONAL
REQUISITOS LEGALES PARA OTORGAR EL BENEFICIO
SUSPENSION DEL BENEFICIO
BENEFICIOS QUE SE DERIVAN DE LA DECLARACION DE POBREZA
CASO EN QUE EL BENEFICIO DE NO USAR PAPEL SELLADO NO SE APLICA
EXTENSION DEL BENEFICIO DE USAR EL PAPEL COMUN
PERSONAS QUE GOZAN DEL BENEFICIO POR EL SOLO MINISTERIO DE LA LEY
DERECHO A PEDIR EL BENEFICIO ANUALMENTE
1 INTRODUCCION
Es muy posible que al abordar en nuestra realidad legislativa el estudio del presente ttulo sea
carente de importancia prctica, debido a la poca cuanta de ingresos que funda el beneficio.
Empero, la idea del legislador es loable, se parte del principio de que la justicia debe ser gratuita,
igual para pobres y ricos. Buscando tal igualdad LA LEY SE VE EN LAS NECESIDAD DE
DISCRIMINAR PARA QUE LA JUSTICIA NO SEA DISCRIMINATORIA.
Se dice que este beneficio fu introducido al Derecho por CONSTANTINO EL GRANDE. Los
autores de Derecho Procesal lo llaman: "Beneficio de Asistencia Judicial Gratuita".
En Europa, modernamente ha despertado un movimiento constitucionalista para dar proteccin a
los "no habientes", que entraa la DEFENSA DEL POBRE MAS QUE COMO DEBER
MORAL, como DEBER SOCIAL, siendo un ejemplo a citar el de Italia (MAURO CAPELLETI,
"PROCESO, IDEOLOGIAS, SOCIEDAD") que relaciona la Ley de 12 de Agosto de 1968, que
dispone "la retribucin del defensor de la PARTE NO HABIENTE, a cargo del Estado". En
dicho pas, se ha abierto una tendencia franca de apoyo al "no habiente", ejemplo digno de seguir
para lograr la IGUALDAD ante la Ley que pregona la Constitucin, y que los rganos de justicia
se encargan de hacer cumplir.
El autor espaol FERNANDO GOMEZ DE LIAO Y GONZALEZ, en trabajo monogrfico
publicado en "EL PRETOR", nos ilustra: "La generalidad de la doctrina y legislaciones suelen
aceptar la existencia de los nominados gastos procesales y la necesidad de que stos recaigan
sobre los litigantes como usuarios del correspondiente servicio pblico, cual es la administracin
de justicia, materializada a travs del proceso. Pero, la excesiva onerosidad actual del proceso,
exige la dispensa del pago de los gastos procesales a las personas que carecen de medios para
sufragarlos, o simplemente a aqullos cuyos recursos econmicos no sean suficientes para hacer
frente a los mismos, sin detrimento de sus necesidades ms elementales."
Pensamos que el ESTADO est en el deber de brindar la asistencia judicial gratuita, a travs de
ABOGADOS ESTATALES puestos para los menos habientes, tal como ocurre en lo Laboral,
llevando esa DEFENSA a todos los niveles procesales, para garantizar a sus ciudadanos la
verdadera igualdad frente al rgano juzgador. Es decir, en nuestra opinin, no basta el beneficio
de litigar como pobre, an reformando las sumas respectivas para adecuarlas a la realidad actual,
sino que se exige an el patrocinio por LETRADOS a cargo del Estado.
2 SISTEMAS DE DERECHO COMPARADO PARA LA CONCESION DEL
BENEFICIO
El primer sistema que se desarroll en las legislaciones comparadas, es el FRANCES. Este es
eminentemente administrativo. Todo el proceso de investigacin la realiza un rgano
administrativo no vinculado con el rgano judicial, y es tal rgano administrativo el que
resuelve.
Un segundo sistema es el ESPAOL que coincide con el ALEMAN, el cual es totalmente
judicial. Slo el rgano judicial puede conocer y decidir en relacin al beneficio, y slo dentro
del proceso respectivo.
El tercer sistema conocido es aplicado en CHILE, y otros paises de Amrica, incluyendo el
nuestro que copi precisamente del Chileno. Al igual que el anterior es totalmente JUDICIAL,
pero con una notable variante, que adems de obtenerse incidentalmente dentro del respectivo
proceso, se puede obtener en procedimiento autnomo previo a todo proceso.

3 TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA EN LA LEGISLACIN NACIONAL

Como dejamos introducido, nuestro sistema sigue al Chileno, y EXISTEN DOS FORMAS DE
PEDIR EL BENEFICIO:
A) COMO ANTE JUICIO, con citacin del Procurador Civil en su calidad de Representante
del Ministerio Pblico.
El solicitante contar con slo cuatro das de pruebas, transcurridos los cuales el judicial
debe resolver.
(Arto. 875 Pr.)
Si la resolucin es positiva, el BENEFICIO concedido tiene duracin de UN AO y es
til para todo proceso en que el favorecido deba intervenir como actor o demandado.
No funciona el beneficio en INVENTARIOS SOLEMNES, PARTICIONES Y
VERBALES.
Tampoco funciona en actos de cartulacin.
Si el Representante del Ministerio Pblico se OPONE desde un inicio al pedimento, el
trmino probatorio COMUN ser entonces de SEIS DIAS improrrogables (Arto. 877 Pr.)
La sentencia no es apelable.
B) La segunda posibilidad de obtener el beneficio es dentro de un proceso determinado,
tramitndose la cuestin en INCIDENTE EN PIEZA SEPARADA y se pueden oponer la
contraparte y el Procurador Civil como Ministerio Pblico que tiene intervencin obligada.
La oposicin debe presentarse dentro de veinticuatro horas de notificados de la solicitud.
En este caso se abre a pruebas por SEIS DIAS improrrogables y se resuelve el incidente.
La interlocutoria no es apelable. En tanto sta se dicta, el petente puede usar papel
comn. Si se rechaza su solicitud, deber reponerlo por el sellado de Ley.
En este caso el beneficio dura todo el tiempo del proceso, pero slo sirve para ese
proceso. (Artos. 876 y 877 Pr.)
4 REQUISITOS LEGALES PARA OTORGAR EL BENEFICIO
Para que el rgano judicial pueda resolver positivamente la solicitud, se requiere cumplir los
siguientes presupuestos:
A) Que quien lo solicite sea una persona NATURAL.
B) Que el capital de dicha persona, unida a sus sueldos, honorarios, jornales, y rentas, no
llegue en el ao a la suma de QUINIENTOS PESOS (?).
No se incluye en tal suma, que es la que motiva nuestro comentario introductivo, que
resulta ridcula y fuera de poca, lo siguiente:
La casa de habitacin.
Las acciones judiciales (procesos pendientes).
Los crditos de cobro difcil.
Los tiles, herramientas o instrumentos de trabajo en la profesin u oficio. (Arto.
874 Pr.)
5 SUSPENSION DEL BENEFICIO
A peticin de la parte contraria o del Procurador Civil como Ministerio Pblico, que se tramita
incidentalmente, en pieza separada, fundada en haber mejorado la situacin econmica del
favorecido, se puede SUSPENDER, es decir, dejar sin valor el beneficio.
Igualmente cuando el favorecido engao ocultando su verdadera situacin econmica.
Si se declara con lugar la peticin, el beneficiado anterior debe reponer todo el papel corriente
que us, por el sellado de ley.
SI HUBO ENGAO, PAGA AL FISCO EL DUPLO DE LAS COSTAS Y DEL PAPEL
SELLADO. (Artos. 879, 881 y 882 Pr.)
Si no prospera el incidente se castiga al promotor con las costas del mismo.
6 BENEFICIOS QUE SE DERIVAN DE LA DECLARACIN DE POBREZA
Los beneficios que otorga la resolucin de pobreza, son:
A) No pagar el papel sellado en los procesos de mayor cuanta en que existe esta carga
econmica, usando papel comn.
B) No pagar costas procesales, an cuando se le condene a ellas, sino cuando mejore de
fortuna.
C) No hacer depsitos de dinero en casos en que leyes especiales obliguen a ello.
D) No rendir fianza de costas, an cuando inconstitucionalmente hemos atacado tal carga y
pensamos que ya debe desaparecer del contenido del Proceso Civil Nicaragense.
(Artos. 88O y 941 Pr.)
7 CASO EN QUE EL BENEFICIO DE NO USAR PAPEL SELLADO NO SE APLICA
Si el declarado pobre litiga como litis-consorte en un proceso, en el que sus co-litigantes no
tienen el beneficio, debe asumir con sus litis-consorte la carga de papel sellado.
(Arto. 883 Pr.).
8 EXTENSIN DEL BENEFICIO DE USAR EL PAPEL COMN Y NO EL SELLADO
DE LEY
Los Guardadores Ad-litem que nombra el Juez DE OFICIO, sin gestin de parte, tienen a su
favor el descargo del papel sellado, y pueden gestionar por su representado en papel comn.
Si hay condena en costas contra el representado, se debe reponer el papel sellado.
(Arto. 885 Pr.)
9 PERSONAS QUE GOZAN DEL BENEFICIO POR EL SOLO MINISTERIO DE LA LEY
En el Arto. 884 Pr. el Codificador asimila a los pobres declarados, para darles las ventajas del
beneficio, a las siguientes instituciones:
A) El Fisco.
B) Las Municipalidades.
C) Los Establecimientos Pblicos costeados por el Estado (ENTES AUTONOMOS).
D) Los Establecimientos de Beneficencia o caridad.
E) Las Juntas de Ornato o de carcter pblico.
Sin embargo, estas instituciones estn obligadas a pagar las costas cuando sean condenadas a
ellas.
10 DERECHO A PEDIR EL BENEFICIO ANUALMENTE
Para el caso que dejamos expresado, que el beneficio se obtuvo en ANTE-JUICIO, el cual tiene
vigencia de UN AO, el beneficiado tiene el derecho reconocido por el Arto. 878 Pr. de pedirlo
cuantas veces sea necesario.

UNIDAD XIX
DEL EMBARGO PREVENTIVO
(Artos. 886-9O5 Pr.
y 1702-1731 Pr.)
EL ASEGURAMIENTO COMO FUNCIN JURISDICCIONAL
CONCEPTO DE EMBARGO
CLASES DE EMBARGO
NATURALEZA JURDICA DEL EMBARGO
SUJETOS DEL EMBARGO
MBITOS DEL EMBARGO
FASES DEL EMBARGO
REQUISITOS DEL EMBARGO PREVENTIVO
EL REEMBARGO EN NUESTRO SISTEMA
JUECES QUE INTERVIENEN EN LOS EMBARGOS
CONCEPTO DEL SECUESTRO COMO MEDIDA CAUTELAR
CONVERSIN JURDICA DEL EMBARGO

1 EL ASEGURAMIENTO COMO FUNCIN JURISDICCIONAL

el Proceso, llena su funcin de guarda y actuacin de la voluntad de la Ley mediante tres

grandes actividades unnimemente admitidas por la doctrina:

A) La declaracin

B) La ejecucin

C) el aseguramiento

Fundado en el hecho positivo y cierto que el proceso necesita tiempo para desarrollarse en el
cumplimiento de las etapas o fases preestablecidas por la legislacin, deviene el peligro de mora
(periculum in mora) de que la realizacin del derecho efectivamente existente resulte imposible.
Esto es, que no haya recursos o medios materiales para su cumplimiento.

De ah resulta la tercera funcin citada en el proceso civil: LA ASEGURATORIA O CAUTELAR.

Mediante esta actividad del rgano estatal de tutela jurdica, se aseguran los objetos de la posible
ejecucin -EMBARGO PREVENTIVO, ASEGURAMIENTO DE BIENES LITIGIOSOS, ACCIN
AD-EXHIBENDUM-, o bien se adelante la obtencin del bien pretendido -ALIMENTOS
PROVISIONALES, INTERDICTOS DE OBRA NUEVA O RUINOSA-.
Dentro de esas medidas cautelares, la primera constituye nuestro objetivo en esta unidad: EL
EMBARGO, procedamos pues a su desarrollo.

2 CONCEPTO DE EMBARGO

La palabra embargo se deriva del latn imparari que significa asegurar una cosa, poner mano
en ella, secuestrante, etc. De ah se desprende la afirmacin de la doctrina de que embargo se
traduce en: la facultad de poner mano sobre una cosa del deudor para forzarlo al
cumplimiento de sus obligaciones (Septimio Agurto).

Cabanellas seala que generalmente se entiende por embargo: la ocupacin, aprehensin o

retencin de bienes hecha por orden del Juez o Tribunal competente, por razn de deuda o
delito, para asegurar la satisfaccin de la responsabilidad de diversos rdenes que haya
contrado la persona.

ESCRICHE, lo define como: ocupacin, aprehensin o retencin de bienes hecho por

mandamiento de Juez competente.

el Diccionario de la Real Academia Espaola dice: retener una cosa en virtud de mandato
judicial.

Nuestra codificacin no define ni concepta el embargo, ni en el Cdigo de Procedimiento Civil, ni

en el Cdigo de Instruccin Criminal.

Debemos aclarar con JAIME GUASP, que el proceso de ejecucin, otra de las formas de
manifestacin de la funcin procesal, tiene por objeto una operacin material que provoque un
cambio real en las situaciones a que el proceso se refiere.

Para llevar a cabo tal cambio de hecho el Juez necesita, como instrumento especfico, bienes de
carcter fsico sobre los que o con los que operar del modo que exija una decisin autnticamente
ejecutiva.

Las actividades de instruccin en el proceso tienen pues por objeto proporcionar, en primer lugar,
al Juez, tales bienes, ya que slo contando con ellos es posible terminar normalmente un proceso
de esa clase.

el embargo es precisamente el acto con el cual se trata de satisfacer esta necesidad instrumental.

Por medio del embargo son llevados al proceso los bienes, cosas, entes de carcter fsico, que
ms tarde mediante su realizacin forzosa, habrn de permitir la entrega o transformacin que
reclama el titular de una pretensin ejecutiva.

Embargo, en realidad significa afectar un cierto bien a un proceso, ligarlo o trabarlo de tal modo
que no pueda ms tarde desvincularse de las resultas del mismo: ya sea el embargo una mera
afectacin ideal, como la anotacin preventiva del embargo en un inmueble, ya sea una afectacin
material, como el apoderamiento o aprehensin de un mueble que el Juez ocupa fsicamente.

Embargo es pues, toda afectacin de bienes a un proceso con la finalidad de proporcionar

al Juez los medios necesarios para llevar a normal trmino una ejecucin procesal.
el nombre, aunque en la doctrina y en la Ley est reconocido, no siempre es acogido con esa
amplitud por el derecho positivo, el cual habla a veces de embargo, en otras de secuestro, de
retencin o de ocupacin, palabras que no designan realidades distintas del embargo.

3 CLASES DE EMBARGO

Dentro de este concepto amplio de embargo, cabe distinguir dos grandes categoras:

A) el EMBARGO PREVENTIVO, PRECAUTORIO, ANTICIPADO O CAUTELAR para

asegurar las resultas de una ejecucin que an no ha sobrevenido y ni siquiera se sabe
con certeza si suceder.

B) el embargo que funciona como medio instrumental de una ejecucin procesal

actual, no potencial, sino en curso de desarrollo denominado EMBARGO
EJECUTIVO.

Pero es importante observar que no slo la estructura, sino tambin la funcin de estos dos tipos
de embargo, aparte de sus variantes de tipo secundario, se revelan como idnticos: facilitar al
Juez los recursos que pueda necesitar o necesita en la ejecucin.

De aqu que los tratadistas espaoles a la cabeza de GUASP critican la regulacin que se hace
en la LEC, crtica vlida en nuestro sistema copiado de aquella, en dos TTULOS distintos: el uno
bajo la designacin de EMBARGO PREVENTIVO, TITULO VII, DEL LIBRO III DEL CDIGO
PROCESAL CIVIL (artos. 886 al 9O5); y el otro, en el TITULO XXIV del mismo LIBRO, en el
tratado del JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE DAR (especficamente en los Artos.
17O1 al 1731 Pr.)

Las diferencias entre una y otra clase de embargo, basadas en la distinta situacin de la ejecucin
a que afectan, no modifican de tal modo su rgimen jurdico que obliguen a su regulacin por
separado.

4 NATURALEZA JURDICA DEL EMBARGO

La verdadera naturaleza jurdica del embargo se deduce sin dificultad, del concepto que
acabamos de exponer: el embargo es un acto procesal, y mas precisamente un acto procesal
de instruccin.
Constituye as, el reflejo de actos de alegacin en el proceso de conocimiento, pues mientras
stos tratan de proporcionar al Juez datos de carcter lgico que le sirvan para su fallo, aquellos
tratan de proporcionar al Juez bienes de carcter fsico que le permitan igualmente realizar su
decisin.

El embargo origina un cuadro peculiar de poderes y deberes para los sujetos procesales que en l
intervienen. Tomando en cuenta que el embargo es por esencia la afectacin de un cierto bien
fsico a un proceso, cabe preguntarse como se alteran en virtud de tal afectacin, las diversas
titularidades jurdicas que sobre tal bien recaen. Es importante determinar sobre todo la ndole de
los derechos que aparecen en este modo entre las diversas personas que guardan relacin con el
bien embargado.

Podra pensarse en primer lugar, que estos derechos son de naturaleza personal, estrictamente
personal, y que por lo tanto, se limitan a conceder nuevos poderes de carcter simplemente
intersubjetivos. As cabra hablar de una nueva potestad personal del Juez frente al dueo del
bien embargado o de un nuevo derecho subjetivo personal del acreedor embargante frente al
deudor. Pero sera insuficiente para explicar la verdadera naturaleza del embargo.

El hecho de que tanto el Juez como el acreedor embargante puedan actuar directamente sobre el
bien embargado, excluyendo a terceros, obliga a considerar a estos efectos procesales como
una situacin jurdica que excede, que va ms all del mbito meramente personal.

En tal virtud, no es errneo hablar, en este sentido del embargo como un derecho real.
Recordemos que las dos caractersticas fundamentales de los derechos reales:

A) Recaer inmediatamente sobre una cosa,

B) Poderse hacer valer frente a todos.

Ambas se presentan indiscutiblemente en el embargo.

El bien embargado responde de las resultas del proceso de modo directo, cualquiera que sea su
poseedor. Esto nos explica cmo se conceden por el embargo las dos facultades esenciales del
derecho real:

A) el ius persequendi, que autoriza a hacerse con el bien aunque su titularidad haya variado
con posterioridad al embargo mismo.

B) el ius prioritatis, que garantiza al primer embargante en el tiempo la preferencia jurdica

en la satisfaccin de su crdito, haciendo la salvedad que este derecho de preferencia se
ve limitado o eliminado cuando el deudor es insolvente y concurren otros reclamantes en el
patrimonio del deudor como simples acreedores personales suyos.

Lo que no es admisible, en cambio, es considerar al embargo como un derecho real de naturaleza

civil o privada, es un derecho real de naturaleza procesal, una potestad real que el Juez adquiere
sobre ciertos bienes, un derecho real del embargante que no puede exceder ni hacerse valer fuera
del proceso.

5 SUJETOS DEL EMBARGO

Como en toda actuacin procesal, intervienen en el embargo como sujetos bsicos, por un lado el
JUEZ O TRIBUNAL, y por otro lado las partes: el EMBARGANTE, sujeto que pide la medida y el
EMBARGADO, sujeto contra quien se pide la medida.

el Juez debe reunir el presupuesto de competencia, y las partes los presupuestos de capacidad
para ser parte y capacidad procesal.

6 MBITOS DEL EMBARGO

Cabe considerar en relacin al embargo dos categoras de mbitos:

A) el cualitativo,

B) el cuantitativo.

el primero de ellos se refiere a los bienes que pueden ser objeto de la medida.
Siguiendo el principio universal de que el deudor responde de sus obligaciones con su
patrimonio en virtud del universalmente conocido derecho general de prenda, en principio
todos sus bienes estn afectos a la persecucin del acreedor por embargo; ms la ley, en todo el
derecho comparado, ha establecido en beneficio del deudor para evitar que l y su familia sean
despojados de los medios necesarios para su subsistencia, la figura de la inembargabilidad.

Consideramos la inembargabilidad como: la institucin de excepcin que consiste en el

privilegio que en determinados casos tiene el deudor en relacin a determinados bienes de
su patrimonio que no pueden validamente ser perseguidos por los acreedores para la
satisfaccin de sus crditos.

La inembargabilidad puede clasificarse desde distintos puntos de vista. Veamos los que se han
desarrollado por la doctrina:

A) Como consecuencia de la calidad personalsima del derecho, POR EJEMPLO:

los derechos de USO Y HABITACIN que no son embargables.

(Artos. 2O84 inco. 8 y 1548 C.)

B) Por mandato expreso de la Ley.

En nuestro sistema al tenor del Arto. 2O84 C., Ley 365 del 1O de noviembre de 1958 y Arto.
17O3 Pr. no son embargables:

Las dos terceras partes del salario de toda clase de empleados, funcionarios y
trabajadores, en cuanto excedan de UN MIL CRDOBAS. Si no exceden de tal lmite slo
se puede embargar el 1O% del salario, y si el embargado mantiene esposa o mujer madre
o hijos menores que no devenguen salario, solamente el 5% del salario. el exceso es en
todo caso NULO ABSOLUTAMENTE.

el LECHO del deudor, el de su cnyuge, el de los hijos que viven con l y a sus expensas,
y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas.

Los libros relativos a la profesin del deudor hasta por valor de OCHO CRDOBAS y a
eleccin del deudor. Esta norma debido a lo ridculo del monto exento no tiene aplicacin
prctica y debe ser reformada.

Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna

ciencia o arte, hasta el mismo valor sealado en el numeral anterior. Es vlida la crtica
que hacemos ah sobre lo ridculo de la cuanta exenta.

Los uniformes y equipo de los militares segn su arma y grado.

Los utensilios del trabajador de la ciudad o del campo, necesarios para su trabajo
individual.

Los artculos de alimentos o combustible que estn en poder del deudor, necesarios para
un mes.

Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal como los de uso y habitacin.
 Los inmuebles donados o legados con la condicin de inembargabilidad, por el valor que
conste en el instrumento de trasmisin solamente.

Las subvenciones acordadas en favor de establecimientos de enseanza, de beneficiencia

u otros semejantes, aunque los directores de ellos sean los deudores y a cuyo favor se
hallan acordado dichas subvenciones.

Los salarios de los trabajadores domsticos.

Las pensiones alimenticias decretadas por autoridad competente de conformidad con la

Ley de Alimentos.

Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de
un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la
vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que vivan con l y a sus expensas.

Las sumas en Cuentas de Ahorro en las Instituciones del Sistema Financiero Nacional,
hasta quince mil crdobas, de conformidad con la Ley General de Bancos y otras
Instituciones.

Las Plizas de Seguro de Vida y las sumas que en cumplimiento de los convenido en
ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las
primas pagadas por el que tom pliza.

Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de
sus trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto a lo que adeude a los trabajadores
por sus salarios y los crditos de los proveedores en razn de materiales u otros artculos
suministrados para la construccin de dichas obras.

Los utensilios caseros y de cocina.

Las servidumbres, a no ser que se embargue el fundo sobre que estn constituidas.

Los sueldos de los soldados, msicos, policas y pensiones (Ley de 27 de abril de 19O9).

Los bienes del Estado (Ley de 26 de Junio de 1935).

Los terrenos ejidales y comunales (Ley de 19 de Agosto de 1935).

Las dietas (salarios) de los Miembros del Congreso (Asamblea Nacional) (Ley de 19 de
Agosto de 1935).

Los dems bienes que se prohban embargar por leyes especiales.

el segundo mbito, el cuantitativo est en funcin directa con el monto de los bienes a embargar,
el cual debe guardar una estrecha relacin con las sumas a garantizar.

Este mbito es dejado por el codificador al prudente arbitrio del Juez ejecutor, pero sus excesos
o defectos pueden ser corregidos mediante LOS INCIDENTES DE REDUCCIN O
AMPLIACIN DEL EMBARGO que deben proponerse por la parte interesada, ante el Juez que
conoce del proceso en que incide el embargo.

Tratndose de PROCESOS DECLARATIVOS, estos incidentes se tramitan en PIEZA

SEPARADA.

Tratndose de PROCESO EJECUTIVO o en el de EJECUCIN DE SENTENCIA, se tramitan: en

el primer caso, en PIEZA SEPARADA DENTRO DEL CUADERNO DE APREMIO; y en el
segundo, simplemente EN PIEZA SEPARADA.

7 FASES DEL EMBARGO

el embargo atraviesa por tres fases o etapas claramente diferenciadas a saber:

7.1 LA ANOTACIN: que consiste en una detallada y pormenorizada descripcin del o de los
bienes embargados.

Cumplir con esta carga es muy importante de parte del ejecutor, y el depositario debe
exigir su fiel cumplimiento, pues por los deberes de custodio que entraa el depsito debe
conservar el bien como lo recibe y responder de todo deterioro del mismo.

7.2 EL DEPOSITO: que consiste en el nombramiento del custodio de los bienes, esto es de
una persona de honradez y arraigo (domiciliado en el lugar del proceso) de su
conservacin y devolucin en idnticas condiciones que recibe.

Las reglas sobre el nombramiento del depositario estn consagradas en 17O9, 171O,
1711, 1712, 1713, 1714, 1715, y 1716 Pr. y 3514 C y siguientes C. Esas reglas aplicables
tanto al embargo ejecutivo, ordinario o formal, como al preventivo, precautelar o anticipado,
sufrieron reforma en cuanto a este ltimo por Ley No. 155 de 13 de abril de 1993.

Tales reglas que deben tenerse muy en cuenta por los Jueces ejecutores ensean:

7.2.1 La primera norma a considerar ordena que el Juez Ejecutor nombrar depositario a la
persona que designe el ejecutante (embargo ejecutivo) o en su defecto al propio
ejecutante, pero siempre que el nombrado sea de honradez y arraigo.

7.2.2 Tratndose del embargo preventivo la reforma aludida, Ley 155 del 13 de Abril de 1993,
seala que ser nombrado depositario el dueo o propietario, o el que los tuviere en
posesin, o el dueo del lugar donde se encontraren dichos bienes.

7.2.3 Tratndose de secuestro (aprehensin del bien litigioso) al tenor de esta misma
reforma se debe nombrar depositario (secuestre) al que los tuviere en posesin o al dueo
del lugar en donde se encuentren.

No podemos dejar pasar por alto el peligro creado por la reforma relacionada, que obliga a dejar
las cosas embargadas o secuestradas preventivamente en poder del poseedor, pues por la falta
de cultura jurdica de nuestra poblacin consideramos que ser un imposible que el deudor se
resista a disponer del bien embargado o secuestrado, en caso de necesidad, y caer en las redes
del delito de ESTAFA O ESTELIONATO, destruyndose con ello la gran lucha de siglos por evitar
la compulsin fsica contra el deudor y la eliminacin de la crcel por deudas, pues implcitamente
por el calificativo de depositario o secuestre, el deudor ir a la crcel al no poder presentar el
bien embargado o secuestrado.

Por ello, a pesar de lo que de bondadosa pueda tener la medida y su intencin sana, creemos que
debe derogarse tal reforma a la mayor brevedad posible.

7.2.4 Cuando el embargo recaiga sobre bienes inmuebles, se nombrar depositario al

propietario. En este caso el Juez que conoce del proceso en que incide el embargo, sea
ejecutivo, sea preventivo, puede acordar el efectivo depsito, esto es nombrar
efectivamente a otro depositario, mediante la promocin del incidente respectivo.

Esto quiere decir que el Juez Ejecutor no puede en ningn caso violentar la regla
general preceptiva de nombrar depositario al propietario.

7.2.5 Cuando se trate de un bien productivo, respetando la regla anterior, debe el ejecutor
nombrar un interventor judicial que recolecte los frutos, de cualquier clase y los
tenga bajo su responsabilidad.

Debe dejarse expresado en el acta o actas de embargo, que el interventor no

sustituye al embargado en la administracin de los bienes, y que todo conflicto
que surja entre el propietario embargado y el interventor ser resuelto en
comparendos por el Juez del proceso.

Con esta advertencia se ayudar a evitar problemas que surgen muy a menudo
en la prctica.

7.2.6 Cuando se trate de embargos sobre empresas o establecimientos mercantiles o

industriales, o conjunto de cosas necesarias para su explotacin, lo que hay que
embargar es la industria o empresa misma, o la totalidad de sus utilidades nombrando un
interventor en los trminos explicados.

En todo caso de intervencin debe ilustrarse al interventor de sus deberes y

facultades, que estn claramente sealadas en el Arto. 1714 Pr. y que son
adems de las de custodio de los bienes, como todo depositario, las especiales de:

No interrumpir las labores;

Cuidar de la conservacin de todas las existencias;

Llevar razn puntual de los gastos, ingresos y egresos;

Suplir los primeros cuando fuere necesario;

Impedir cualquier desorden y;

Tener en depsito la parte libre de los productos, deducidos los gastos

naturales.

7.2.7 Cuando el embargo recae sobre inmuebles para efectos de su trascendencia contra
terceros, debe anotarse preventivamente en la COLUMNA DE ANOTACIONES
PREVENTIVAS de la Seccin de Derechos Reales del Libro de Propiedades del
 Registro Pblico correspondiente, para tal efecto el propio Juez Ejecutor tratndose de
embargo ejecutivo puede solicitar la inscripcin, entregando en el Registro, o entregndolo
al interesado el MANDAMIENTO EJECUTIVO original, con el o las actas de embargo
originales; s el embargo es preventivo lo que debe entregar al interesado es UNA
CERTIFICACIN DEL AUTO MANDAMIENTO DE EMBARGO PREVENTIVO Y DEL
ACTA O ACTAS DE EMBARGO PREVENTIVO, de conformidad con la Ley No. 365 de
10 de Noviembre de 1958.

En este ltimo caso al tenor del arto. 2do. fraccin 2da. de dicha Ley, debe el Juez
Ejecutor entregar las diligencias originales en el Juzgado sealado en las
diligencias para conocer del proceso respectivo, so pena de incurrir en
daos y perjuicios, amn de una multa de trescientos crdobas a favor de la
Alcalda Municipal, sucesora de la Junta de Asistencia Social.

7.2.8 Si se trata de embargar un bien que est en manos de un tercero que alega derechos
distintos de dominio, por ejemplo arrendamiento, NO SE LE DESPOSEE, pero se
embarga y se nombra depositario como en los casos corrientes, ejerciendo el
depositario los derechos y facultades que corresponden al embargado.

7.2.9 Cuando se embarguen sueldos, pensiones, dividendos o crditos que se deban pagar
por particulares, el Juez Ejecutor debe constituirse en lugar respectivo para hacer la
traba, NO ES LICITO HACERLO POR OFICIO.

Por el contrario, si tales sueldos, salarios, pensiones o crditos se deben

pagar por EL ESTADO O CORPORACIONES PUBLICAS (ORGANISMOS
ESTATALES O MUNICIPALES), basta que el Juez Ejecutor dirija OFICIO al
encargado del pago.

7.2.10 Dentro de las actuaciones de aprehensin de bienes, puede darse el caso de que no
aparezcan ms bienes del embargado que derechos de crditos en manos de sus
deudores, en este caso se da la figura de la RETENCIN EN PODER DE TERCERO,
que regulan los artos. 891 y 1722 a 1725 Pr.

En tal caso el juez Ejecutor se limitar a nombrar DEPOSITARIO-RETENEDOR al

deudor del embargado, instruyndole que NO PAGUE A SU ACREEDOR, PORQUE
HAR MAL PAGO y que si quiere eliminar la carga del deposito, que es por cierto gratis
en este caso especfico, puede CONSIGNAR las sumas retenidas, evitando as continuar
pagando los intereses correspondientes que no dejan de correr por la retencin.

7.3 ADMINISTRACIN: La tercera etapa del embargo es LA ADMINISTRACIN. Debe

entenderse que tal etapa se da en la realidad cuando el bien es productivo, y se ha
plasmado la figura del Interventor Judicial, en los trminos que quedan explicados.

En caso de que los bienes embargados o secuestrados no sean productivos, no puede

hablarse propiamente de administracin sino de simple custodia, que es la actividad
normal del depositario.

8 REQUISITOS DEL EMBARGO PREVENTIVO

Los requisitos o supuestos para la validez del embargo preventivo estn contenidos en los Artos.
886, 887, 89O y 893 Pr.
8.1 En primer lugar se requiere que exista FACULTAD LEGAL, la cual es AMPLIA, pues
basta expresar que el deudor es forneo, o que trata de ocultar sus bienes para protegerse
del atentado jurdico del embargante, sin que tales afirmaciones deban probarse.

8.2 En segundo lugar debe proponerse y rendirse FIANZA APUD ACTA, de persona
propietaria de bienes races libres y conocidos en el lugar del juicio, al tenor del Arto. 3675
C.
Esta fianza debe calificarse muy prudencialmente por los Jueces que decretan los
embargos preventivos para evitar lesiones a los particulares, y especialmente a los
propios Jueces, ya que de conformidad con los Artos. 30 y 2107 Pr. la responsabilidad
de los jueces es en subsidio del fiador que fue calificado como bueno o idneo, no
reuniendo los requisitos que exige el precitado arto. 3675 C.

8.3 En tercer lugar debe sealarse en la solicitud o peticin de embargo preventivo el

JUZGADO DONDE SE INTERPONDR LA DEMANDA que amparar la medida cautelar
decretada.

Esta exigencia nace de la citada Ley 365 del 1O de noviembre de 1958 publicada en la
Gaceta No. 268 del 21 de noviembre de 1958, en su arto. 1ro.

La sancin a la infraccin de este deber es la NULIDAD ABSOLUTA, que puede ser

reclamada por el embargado ante el Juez del proceso, incidentalmente, o bien
directamente por medio de la apelacin contra el auto mandamiento de embargo
preventivo.

(Arto. 2131 Pr.)

8.4 En cuarto lugar debe necesariamente el embargo preventivo garantizar deudas en
metlico (CRDOBAS) O EN GENERO, ESPECIES O EFECTOS QUE PUEDAN
LIQUIDARSE Y REDUCIRSE A METLICO.

8.5 Amn de estos cuatro supuestos o requisitos para decretar el embargo preventivo,
DEBEMOS APUNTAR LA EXISTENCIA DE UN QUINTO A POSTERIORI para
mantener la vigencia de la medida, y es la necesidad de interponer la demanda que
lo ampara dentro del plazo fatal de QUINCE DAS.

Estos quince das se cuentan desde el primero en que se realiza efectivamente la traba,
pero si antes de la efectiva traba se anota preventivamente el auto mandamiento de
embargo, lo que permite el inco 4. del Arto. 3964 C. y el inco 5 del Arto. 29 del
Reglamento del Registro Pblico, el plazo cuenta desde la presentacin al Registro del
decreto (auto-mandamiento de embargo preventivo), pues desde tal momento ya se
est afectando al embargado por la publicidad registral.

Este requisito nace del Arto. 893 Pr. y su violacin DA LUGAR AL LEVANTAMIENTO
DEL EMBARGO con la condena genrica de costas, daos y perjuicios contra el
embargante.

el mismo levantamiento debe hacerse, con las mismas sanciones genricas cuando la
demanda se presenta en un Juzgado distinto del sealado en la solicitud, de conformidad
con el Arto. 4 de la citada Ley No. 365.
 (B. J. 18.365, 20.032, y 294 de 1973).

Como puede deducirse de las normas citadas, el embargo preventivo por su finalidad especfica
es anterior a la demanda, ms tambin cabe, al tenor del Arto. 894 Pr. en cualquier estado del
proceso, procedindose en INCIDENTE ESPECIAL, EN PIEZA O CUERDA SEPARADA, sin
alterar la marcha del asunto principal.

La especialidad del incidente radica en que NO SE LE DA INTERVENCIN O AUDIENCIA AL

EMBARGADO, sino que se procede de plano siempre y cuando se renan los cuatro
presupuestos que hemos mencionado para la procedencia de la medida.

(B. J. 342 de 1970)

Cabe sealar, como algo completamente lgico y racional que esta medida decretada
incidentalmente, ya nace amparada con la demanda en trmite, y por ende no puede perecer
como el previo por falta de demanda.

Una vez realizado el embargo, para su conservacin basta que el Juez de la causa LIBRE OFICIO
AL DEPOSITARIO hacindole saber que fue confirmado con la demanda.

(Arto. 896 Pr.)

9 EL REEMBARGO EN NUESTRO SISTEMA

La figura del reembargo est permitida ampliamente por nuestra codificacin.

Su regulacin se encuentra en los Artos. 896 parte segunda, 1717 Pr. y 3527 C.

Es decir, que un bien ya embargado y depositado en los trminos que se han dejado explicados,
PUEDE SER OBJETO DE OTROS EMBARGOS, pero, JAMS DE OTRO DEPOSITO, incluso
es un absurdo pretender, como erradamente se acostumbra en nuestra desviada prctica
forense, nombrar DEPOSITARIO del asunto o ulteriores embargos al mismo depositario anterior.

Al nombrarse un depositario y aceptar el cargo queda vinculado directa e inmediatamente en lo

que respecta a su deber de custodio y de entregar el bien o bienes a quien el Juez ordene,
al JUEZ DE LA CAUSA, que precisamente est sealado en el auto mandamiento de embargo
preventivo, o claramente identificado en el MANDAMIENTO EJECUTIVO, y no puede pretextar
que no entrega por haber otro embargo y otro depsito a la orden de otro Juez, pues eso es
precisamente lo que la ley no quiere y prohbe.

El depositario est sujeto al apremio corporal y a la sancin de ESTAFA, y tales sanciones

pueden y deben hacerse efectivas sin importar la existencia del otro embargo y ulterior depsito
porque nadie puede alegar ignorancia de la ley, y el error de derecho constituye una
presuncin de MALA FE que no admite prueba en contrario.

(B. J. 5558)

La forma correcta de actuar es: el Juez del segundo o ulterior embargo -tambin lo puede hacer el
Juez Ejecutor-, libra EXHORTO al Juez vinculado con el primer embargo, pidindole que no
desembargue ni entregue al deudor lo sobrante que pudiera haber, pagado el primer
embargante o no desembargue en tanto no se resuelva el proceso en que incide el otro u otros
embargos.
Pensamos que en este caso el Juez exhortado al concluir su proceso debe poner a la orden del
exhortante el remanente de la ejecucin, o en su caso los bienes embargados, liberndose as de
la custodia y responsabilidad respectiva.

En la prctica el reembargo es una de las figuras que ms perjudican a los Juzgados, perjuicio
que es tan fcil de eliminar, cumpliendo cabalmente con la forma de proceder explicada, lo cual
recomendamos con vehemencia, dando una doble proteccin:

A) Al depositario, que no se ver objeto de sanciones punitivas.

B) A la imagen de la administracin de justicia QUE ES LO FUNDAMENTAL.

10 JUECES QUE INTERVIENEN EN LOS EMBARGOS

Cabe distinguir que en todo embargo, sea preventivo o ejecutivo intervienen dos clases de
Jueces:

A) el Juez que lo decreta.

B) el Juez que lo ejecuta.

Puede ocurrir que el que lo decrete sea el mismo que lo ejecute, pero debe hacerse notar la total
diferencia de facultades y deberes de cada uno.
1O.1 JUECES QUE PUEDE DECRETAR EMBARGOS

10.1.2 DECRETAR EMBARGOS PREVENTIVOS

10.1.2.1 Los Jueces de Distrito y Locales donde se encuentran los bienes que se deban
embargar.

10.1.2.2 Los Jueces de Distrito y Locales del domicilio del solicitante

10.1.2.3 el Juez de la causa, cuando se procede incidentalmente al tenor de los artos. 254
y 894 Pr.

Estas reglas se contienen en el inco. 12 del Arto. 266 Pr. y su Reforma por Ley No. 1885 del 11
de agosto de 1971 publicada en la Gaceta No. 186 del 18 de agosto de 1971.

Debe tenerse presente que de conformidad con el Arto. 899 Pr. existe competencia preventiva
entre los Jueces Locales y los de Distrito citados como competentes para el decreto del
embargo preventivo, sin que obste la cuanta, es decir que el Juez de Distrito puede decretar un
embargo de mayor y menor cuanta e igualmente lo pueden hacer los Jueces Locales.

Esta norma es especial en el tratado del embargo preventivo y debe primar, armonizndose
lgicamente con el inco 5 del Arto. 2000 Pr. estudiado en el tratado de JURISDICCIN
PREVENTIVA, que realmente es competencia preventiva.
Con esto se rechaza el contenido errado de la Consulta de la Corte Suprema de Justicia visible en
B. J. 417 de 1968.

10.2 JUECES QUE PUEDEN EJECUTAR LOS EMBARGOS PREVENTIVOS

Los Jueces que pueden ejecutar los embargos preventivos, secuestros preventivos,
requerimientos y embargos ejecutivos, al tenor del Arto. 9O1 Pr y del 1697 ibidem, reformados
por la precitada Ley 1885 de 11 de agosto de 1971, son:

10.2.1 Los Jueces de Distrito de lo Civil, Los Jueces de Distrito del Crimen, Los Jueces
Locales de lo Civil, los Jueces Locales del Crimen los suplentes de los Jueces
Locales, Los Jueces del Trabajo y sus suplentes, esto ltimo en sana interpretacin de
la Ley de reforma que omiti a dichos suplentes.

10.2.2 Para los Departamentos de Matagalpa, Jinotega, Zelaya, Chontales, Boaco Y Ro San
Juan, el Juez que decrete el embargo preventivo o secuestro preventivo podr designar
en el propio auto mandamiento de embargo como ejecutor a un EMPLEADO
PUBLICO.

11 CONCEPTO DEL SECUESTRO COMO MEDIDA CAUTELAR

A lo largo de esta exposicin hemos utilizado copulativamente los trminos embargo y

secuestro, porque efectivamente su naturaleza jurdica es idntica, incluso por las races de la
figura ambos trminos son equivalentes, indican la ocupacin o aprehensin de bienes para dar al
rgano judicial la posibilidad de realizar cambios en la materia para cumplir sus sentencias de
condena y hacer efectiva la ejecucin procesal; sin embargo, conviene hacer hincapi en que la
figura SECUESTRO PREVENTIVO tiene una connotacin oficial que resulta de la voluntad
legislativa contenida en el arto. 889 Pr.

Precisamente, se habla de SECUESTRO cuando la medida cautelar recae sobre el bien litigioso.

La idea es evitar el deterioro que ese bien que ser objeto de accin petitoria o dominical, pueda
sufrir.

(Arto. 1461C.)

Esta medida no puede recaer sobre bienes inmuebles en base a que no puede privarse, al tenor
de la cosa, de la tenencia o posesin, de conformidad con lo previsto en el Arto. 1469 C.

Para proteccin del reivindicante existen otras medidas de proteccin tales como el
aseguramiento del bien litigioso, la anotacin preventiva de la demanda o la prohibicin de
enajenar.

Esta tesis es totalmente admitida en el foro, y existe un precedente importante de opinin de

Tribunal, en sentencia de la Sala Civil del Tribunal de Apelaciones de Masaya, de las nueve y
cuarenta minutos de la maana del trece de septiembre de mil novecientos sesenta y dos.

12 CONVERSIN JURDICA DEL EMBARGO

El embargo preventivo puede convertirse jurdicamente. La conversin consiste en sustituirlo con
otra garanta, que puede ser personal (fianza) o real (hipoteca o prenda o depsito).

La conversin jurdica se funda en el Arto. 9O2 Pr. y tiene dos posibilidades:

A) EVITARLO AL MOMENTO DE EJECUTARSE, depositando las sumas ordenadas
embargar en la persona que el Juez Ejecutor designe, NO DEPOSITO EXTRAJUDICIAL
como algunos erradamente han pensado, o dando la garanta respectiva de las sealadas.

B) YA TRABADO EL EMBARGO, levantarlo con una de las referidas garantas.

EL EMBARGO EJECUTIVO NO PUEDE EVITARSE NI CONVERTIRSE POR SUSTITUCIN DE

GARANTA, SLO PUEDE SUSTITUIRSE CON EL DEPOSITO EN EFECTIVO DE LAS
SUMAS RECLAMADAS.

Cabe hacer notar que SOLO PUEDE CONVERTIR EL EMBARGO EL EMBARGADO y nadie
ms.
(B. J. 18.37O, 18.381, 18.642, 325 de 197O)

UNIDAD XX

ASEGURAMIENTO DE BIENES LITIGIOSOS

(Artos. 906-919Pr.)
INTRODUCCIN
CASOS EN QUE PROCEDE LA MEDIDA CAUTELAR
TRATAMIENTO PROCESAL A LA PETICIN
INCIDENTE DE LEVANTAMIENTO DE LA MEDIDA
POSIBILIDAD DE ACTUAR PREJUDICIALMENTE
EL ASEGURAMIENTO EN CUALQUIER ESTADO DE LA CAUSA
CONCURRENCIA DEL ASEGURAMIENTO CON OTRAS MEDIDAS CAUTELARES
NORMA INCORPORADA A ESE TITULO INJUSTIFICADAMENTE

1 INTRODUCCIN

Es una MEDIDA CAUTELAR. La segunda que presenta el Cdigo de Procedimiento Civil. Tiene
su fundamentacin en que NO TODO PROCESO TIENE POR OBJETO PRETENSIONES DE
CONDENA DE SUMA DE CRDOBAS O CANTIDADES LIQUIDAS O LIQUIDABLES A
METLICO, en los cuales la medida idnea es el embargo preventivo de que hemos hablado.

La mente de la legislacin es PROCURAR LA CONSERVACIN INTEGRAL DEL BIEN

OBJETO DE UNA ACCIN DOMINICAL, REIVINDICATORIA, cuando esta accin recae
BIENES INMUEBLES PRODUCTIVOS para evitar el esquilmo abusivo.

Generalmente la medida se hace valer como CUESTIN INCIDENTAL DENTRO DE LA

DEMANDA misma; esto es, un PEDIMENTO CONCRETO incorporado en la demanda
reivindicatoria; pero, de manera extraordinaria PUEDE PRECEDER A LA DEMANDA, como el
embargo preventivo (Arto. 919Pr.), en casos graves y urgentes, y AUN SIN LOS
COMPROBANTES DEL DERECHO DEL ACTOR.

2 CASOS EN QUE PROCEDE LA MEDIDA CAUTELAR

Como hemos dejado introducido, su finalidad concreta es evitar una explotacin inadecuada,
abusiva, que pueda destruir el valor del bien reivindicado, con evidente dao patrimonial al
reivindicante. Por ello SOLAMENTE CABE EN LOS CASOS TAXATIVOS regulados por el Arto.
906 Pr.
Tal estatuto en numero clausus, cerrado, determina la procedencia de la medida para los
siguientes bienes:

A) MINAS

B) MONTES CUYA RIQUEZA PRINCIPAL CONSISTA EN ARBOLADOS

C) PLANTACIONES

D) ESTABLECIMIENTOS INDUSTRIALES O FABRILES

E) FINCAS RUSTICAS, AGRCOLAS O DESTINADAS A LA INDUSTRIA PECUARIA

En todos estos casos taxativos, para la atendibilidad de la medida, DEBE EL ACTOR

PRESENTAR JUNTO CON SU DEMANDA REIVINDICATORIA, LOS TTULOS QUE
JUSTIFIQUEN SU DOMINIO.

3 TRATAMIENTO PROCESAL A LA PETICIN

En presencia de la demanda, en cuyo contenido va incorporada la peticin del

ASEGURAMIENTO DEL BIEN LITIGIOSO, el Juez ORDENA ABRIR INCIDENTE EN CUERDA
O PIEZA SEPARADA, no suspensivo, sino de tramitacin simultnea, ORDENANDO UN
COMPARENDO o audiencia oral dentro del trmino de cinco das.

En este comparendo no se permite alegacin alguna sobre derechos del actor o demandado, y
tiene por objeto nica y exclusivamente QUE LAS PARTES SE PONGAN DE ACUERDO EN LA
PERSONA DEL INTERVENTOR JUDICIAL.

Precisamente el aseguramiento se cumple mediante una figura judicial especial: EL

INTERVENTOR, que tiene las FACULTADES Y DEBERES ESPECFICOS regulados por el Arto.
1714 Pr., y a los que ya nos hemos referido en el tratado del Embargo Preventivo.

Si NO HAY AVENIMIENTO, EL ACTOR NOMINA O DESIGNA CUATRO PERSONAS, entre las

que el JUEZ ELEGIR LA QUE PREFIERA EL DEMANDADO.

Si el DEMANDADO NO ELIGE, EL JUEZ HACE LA ESCOGENCIA ENTRE LOS MISMOS

DESIGNADOS POR EL ACTOR.
(Arto. 907 Pr.)

La ESCOGENCIA se har en providencia que el JUEZ DEBER PROVEER DENTRO DE

VEINTICUATRO HORAS de celebrado el comparendo, siempre y cuando declare
PROCEDENTE la medida cautelar de ASEGURAMIENTO.
(Arto. 908 Pr.)

ACORDADA LA INTERVENCIN se le DA POSESIN INMEDIATA al nombrado

INTERVENTOR, y se ORDENA AL DEMANDADO QUE SE ABSTENGA DE EJECUTAR
ACTO ALGUNO DE EXPLOTACIN DEL BIEN OBJETO DE LA MEDIDA, SIN PREVIO
CONOCIMIENTO DEL INTERVENTOR.
(Arto. 908 Pr.)
Cuando surja DESACUERDO o discrepancia ENTRE EL DEMANDADO Y EL INTERVENTOR
por actos de explotacin o administracin, SE PROCEDER EN COMPARENDOS.

4 INCIDENTE DE LEVANTAMIENTO DE LA MEDIDA

el DEMANDADO TIENE DERECHO en cualquier estado del proceso, de LEVANTAR EL

ASEGURAMIENTO, mediante CAUCIN REAL O PERSONAL.

PROPUESTO EL INCIDENTE, se ordena la audiencia de rigor, y un AVALO PERICIAL sobre

dos puntos concretos:

A) CUANTO VALE ACTUALMENTE EL INMUEBLE OBJETO DE LA DEMANDA

B) CUANTO PUEDE LLEGAR A PERDER DE VALOR POR SU MALA EXPLOTACIN

Para tal peritacin CADA PARTE NOMBRA SU RESPECTIVO PERITO. Si hay discordia entre
ellos, y lo pide cualquiera de las partes, se NOMBRA EL TERCER PERITO EN DISCORDIA,
aplicando las normas de la prueba pericial; pero si ninguno de ellos pide el nombramiento del
tercero, no es necesario que el Juez lo designe de oficio, sino que el JUEZ DETERMINA EL
MONTO DE LA GARANTA, atendiendo el mayor valor dado al bien.

SOBRE LAS GARANTAS que ofrezca el demandado se dar audiencia al actor y de manera
incidental se le oirn sus impugnaciones en relacin con las personas o monto de los bienes
ofrecidos.

ESTE INCIDENTE SE TRAMITA EN PIEZA SEPARADA Y NO INTERRUMPE LA SECUELA DE

LA CAUSA PRINCIPAL.
Otorgada la garanta aprobada, se dicta providencia levantando el aseguramiento y LIBRANDO
ORDEN AL INTERVENTOR para que CESE DE INMEDIATO EN EL CARGO.

Las costas de la intervencin siguen las normas generales en materia de costas de conformidad
con el Cdigo de Aranceles Judiciales.
(Artos. 910-915 Pr.)

5 POSIBILIDAD DE ACTUAR PREJUDICIALMENTE

Como dejamos afirmado en la introduccin y con base en el Arto. 919 Pr, en casos graves y
urgentes, calificados prudencialmente por los Jueces, se puede utilizar esta medida, SIN
ACOMPAAR DOCUMENTOS JUSTIFICATIVOS DEL DOMINIO del solicitante, como verdadera
MEDIDA PRECAUTELAR.

En estas situaciones, BASTA LA SIMPLE SOLICITUD DEL INTERESADO; empero, DEBE

RENDIR CAUCIN POR LOS DAOS Y PERJUICIOS que SE OTORGA APUD-ACTA.

Cuando se declare con lugar el pedimento, el ACTOR DEBER PRESENTAR SU DEMANDA

DENTRO DE DOCE DAS, JUNTO CON LOS DOCUMENTOS JUSTIFICATIVOS. Si no cumple
esta carga se levanta la medida ipso jure.
(Artos. 919 y 920 Pr.)

6 POSIBILIDAD DE PEDIR EL ASEGURAMIENTO EN CUALQUIER ESTADO DE LA CAUSA

el Arto. 917 Pr consagra la facultad del actor de pedir la medida de aseguramiento en cualquier
estado de la causa, INCLUSO ANTES DE ESTAR CONTESTADA LA DEMANDA. es decir, se
puede promover incidentalmente la medida en cualquier tiempo.

Es obvio que el trmite es el mismo que dejamos ya explicado para los casos de normal
procedencia del aseguramiento.

7 CONCURRENCIA DEL ASEGURAMIENTO CON OTRAS MEDIDAS CAUTELARES

El ASEGURAMIENTO DEL BIEN LITIGIOSO NO ES INCOMPATIBLE CON OTRAS MEDIDAS

DE SEGURIDAD o garanta para el actor, tales como la ANOTACIN PREVENTIVA DE LA
DEMANDA o LA PROHIBICIN DE ENAJENAR.

Perfectamente pueden concurrir tales medidas con el aseguramiento para una MEJOR CAUTELA
del derecho del reivindicante.

Precisamente, esas otras medidas TIENDEN A EVITAR TRASPASOS DOMINICALES que

dificultaran la reivindicacin sin la debida publicidad registral del reclamo del actor.
(Arto. 918 Pr.)

8 NORMA INCORPORADA A ESE TITULO INJUSTIFICADAMENTE

Para concluir el tratado de esta medida cautelar, debemos sealar que el contenido del Arto. 916
Pr. incorporado dentro de su estudio, NO TIENE NADA QUE VER CON EL ASEGURAMIENTO,
y debi ser colocada en el tratado del Embargo Preventivo. En consecuencia tngase por
remitido a aquel tratado dicho estatuto legal.

UNIDAD XXI
EXHIBICIN DE DOCUMENTOS Y COSAS MUEBLES
(Artos. 921-93O Pr.)

INTRODUCCIN
CASOS EN QUE PROCEDE LA MEDIDA
TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA

1 INTRODUCCIN

La exhibicin de documentos y cosas muebles que estudia nuestra codificacin como MEDIDA
CAUTELAR, TIENDE A DAR AL ACTOR LOS DATOS PRECISOS PARA LA CORRECTA
DESCRIPCIN DE LOS FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA DEMANDA, Y DE LOS OBJETOS
O BIENES SOBRE QUE RECAER LA ACCIN, para cumplir con los requisitos que exige el
Arto 1021 Pr. en sus incos. 3. y 4.

En la doctrina recibe el nombre de ACCIN AD EXHIBENDUM la que es definida por

CARAVANTES, as: es la accin que tiene una persona que trata de reivindicar una cosa
mueble para pedir al Juez mande a cualquiera que la posea la exhiba o presente para
formular con claridad la demanda.

Tal definicin resulta incompleta bajo los alcances de nuestro TITULO IX la mente de nuestra
legislacin, pues la medida cautelar en nuestro medio es mucho ms amplia, y rebasa la simple
limitacin a accin reivindicatoria sobre bienes muebles, pues AL HABLAR DE DOCUMENTOS
ABRE LA PUERTA A ACCIONES DE NULIDAD, FALSEDAD DE TESTAMENTO, ACCIONES
DE ENTREGA DE LEGADOS, ACCIONES DE EVICCIN Y SANEAMIENTO, ACCIONES
DIVERSAS ENTRE SOCIOS, ETC.

2 CASOS EN QUE PROCEDE LA MEDIDA

el Arto. 921 Pr. regula cinco casos concretos en que se puede invocar la medida, a saber:

2.1 el que se crea heredero o legatario, para pedir la exhibicin del testamento del causante.

2.2 En los contratos de compraventa, las dos partes, vendedor y comprador, en caso de
eviccin, para pedir la exhibicin de los ttulos que se refieran a la cosa vendida.

Aplicable en caso de desmembraciones o segregaciones en que el ttulo antecedente

queda en manos del vendedor por amparar el resto de la finca matriz.

2.3 En todo tipo de sociedad o comunidad de bienes, los socios o copropietarios, exigir la
exhibicin al socio comunero que tiene los documentos comunes en su poder.

2.4 En cualquier categora de contratos, cada parte contratante tiene derecho a pedir la
exhibicin de escrituras, actos, correspondencia, libros, registros, recibos y finiquitos
comunes.

Es decir, en base a la existencia de copropiedad documental que la doctrina y el derecho

positivo reconocen.

Precisamente aqu est implcitamente reconocida tal copropiedad instrumental;

2.5 La verdadera accin ad-exhibendum para la reivindicacin de cosas corporales muebles.

3 TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA

PEDIDA LA EXHIBICIN, estando en los casos taxativos que consagra el precitado Arto. 921 Pr,
el JUEZ DICTA PROVIDENCIA ACCEDIENDO A ELLA, si encuentra justa, segn su prudente
arbitrio, la causal fundada. EN ESE AUTO SE SEALA LUGAR, DIA, HORA, MES Y AO EN
QUE DEBA TENER LUGAR LA EXHIBICIN.

Si llegado el momento el obligado no cumple con la exhibicin, a peticin del solicitante, se dictar
resolucin declarando responsable de daos y perjuicios al omiso, ms multa de ocho a cuarenta
crdobas.

EL SUJETO FRENTE A QUIEN SE PIDE LA MEDIDA, TIENE DERECHO A OPONERSE, debe

hacerlo dentro del plazo de veinticuatro horas a que se refiere el Arto. 158 Pr. fraccin 2a.
Esa oposicin se tramita sumariamente.
(Artos. 924, 925 y 926 Pr.)

Si se presentan los documentos en los casos de los incisos 1; 2; 3 y; 4 del citado Arto. 921
Pr., el actor se puede servir de ellos para redactar su demanda, sea originales, sea razonndose,
o simplemente tomando nota de ellos, segn le convenga.
Si los quiere usar originales debe presentar su demanda dentro de quince das, como en el
embargo preventivo. Si no lo hace se devuelven los documentos a solicitud del que los present.

Presentada la demanda, en esa misma hiptesis, se deben hacer razonar en el expediente a ms

tardar dentro de quince das, y no hacindolo se devuelven al presentante a pedido del mismo.

Se exceptan casos como en el proceso de nulidad o falsedad del testamento, que no puede salir
del expediente, o cuando se trata del titulo ejecutivo en casos de Acciones ejecutivas.
(Arto. 927 Pr.)

Si se trata de la cosa corporal, mueble objeto de la reivindicacin, si se exhibe, y el actor dice que
esa es la misma que pretende, se resea, se describe en autos y se devuelve al que la exhibi.

el peticionario puede secuestrarla preventivamente, cumpliendo los supuestos del embargo

preventivo.

Cuando la cosa est en poder de un tercero, el obligado a exhibirla se libera de la carga indicando
quien la tiene y donde la tiene. Los meros tenedores que se nieguen a exhibirla pueden ser
multados como en los casos del obligado a exhibir.
(Arto. 923 Pr.)

Cuando se trata del testamento, la persona a quien se pide su exhibicin puede descargarse
sealando el archivo y protocolo donde se encuentra, con especificacin del ao. Si no aparece en
tal ao, est obligado a presentar el testimonio correspondiente.
(Arto. 922 Pr.)

Esta medida cautelar SOLO SE PUEDE PEDIR UNA VEZ, EN RELACIN A UN MISMO
PROCESO, entindase dentro o fuera del mismo, ya que de conformidad con el Arto. 927 Pr. se
puede pedir dentro de juicio, tramitndose en tal hiptesis COMO INCIDENTE, EN PIEZA
SEPARADA.

UNIDAD XXII
DE LOS JUICIOS
(Artos. 5, 931-934 Pr.)
INTRODUCCIN
CLASIFICACIN DE LOS JUICIOS

1 INTRODUCCIN

La palabra juicio se deriva del latn JUDICIUM y del verbo JUDICARE, que se integra por las
palabras IUS y DICERE, que significa: DAR, DECLARAR O APLICAR EL DERECHO
CONCRETO.

Segn el jurista espaol GMEZ NEGRO: Juicio es la disputa entre dos o ms ciudadanos
sobre la persecucin de un derecho o castigo de un crimen, que termina por la sentencia o
declaracin, que en caso de ser condenatoria, se lleva a efecto.

Carnelutti, expresa: el litigio, pleito, est representado o reproducido en el proceso, como

la enfermedad en la curacin, es decir, que no puede haber proceso o juicio, sin controversia,
sin afirmacin y negacin, tesis y anttesis. Precisamente, un sano no precisa cura, el enfermo si la
necesita, de ah la expresin Carnelutiana.
MANRESA, expresa: Juicio es la controversia o discusin legtima de un negocio entre dos
o ms partes, ante el Juez competente para que la sustancie con arreglo a derecho.

el vocablo juicio tiene varias aceptaciones, a saber:

A) Como sentencia y ms an, como todo mandamiento de Juez.

B) Como el Tribunal del Juez, es decir, como el lugar donde se juzga.

C) Como equivalente a instancia, cuando se dice, por ejemplo: abrir el juicio.

D) Como jurisdiccin o fuero, por ejemplo: Juicio civil, mercantil, laboral, penal, eclesial, etc.

E) Como equivalente a dictmenes de peritos, cuando se dice: juicio de peritos.

el Cdigo nuestro nos brinda en el Arto. 931 Pr. la clsica definicin que nos repite ESCRICHE,
as: Es la disputa legal que sobre algn negocio o accin sostienen el actor o demandante
y el demandado ante el Juez sobre derechos reales o personales.

Se hace hincapi en que tal concepto est referido al proceso civil, y no al Penal.

2 CLASIFICACIN DE LOS JUICIOS

Existen variados puntos de vista, tanto en la doctrina como en el derecho comparado, para
clasificar los procesos o juicios.

Laborando con el contenido de nuestra codificacin, podemos hacer las siguientes:

2.1 Considerando la NATURALEZA DE LA PRETENSIN MATERIAL: se divide en dos

grandes categoras:

2.1.1 PETITORIO O DOMINICAL, que es aquel en que se reclama la propiedad o dominio.

2.1.2 POSESORIO, es aqul en que la demanda contiene el reclamo posesorio, o sea sobre el
hecho puro y simple de la posesin.

el primero es ordinario por esencia, y el segundo lo es por antonomasia sumario.

(Arto. 932 Pr.)

2.2 CONSIDERANDO LA MATERIA de la Jurisdiccin, el arto. 931 Pr. los clasifica en: Civil,
penal, mercantil, laboral, militar;

2.3 ATENDIENDO LA POSIBILIDAD DE QUE CUALQUIERA DE LAS PARTES

VINCULADAS EN LA RELACIN OBLIGACIONAL O DE DERECHO PRIVADO,
PUEDA SER ACTOR O DEMANDADO, el Arto. 933 los clasifica en SIMPLE y DOBLE.
2.3.1 Es SIMPLE cuando solamente una de las partes puede ser actor, por ser el acreedor, el
titular activo de la relacin, en tanto la otra slo puede soportar la pretensin, pues es
sujeto pasivo en la relacin privada. Esto es lo normal.

2.3.2 Se llama DOBLE, aquel proceso en que las partes relacionadas en el vnculo privado se
hallan en igual situacin, como por ejemplo en la comunidad de bienes, particin de la
herencia, deslinde y amojonamiento, rendicin de cuentas, etc.; y entonces, cualquiera de
ellas puede demandar, siendo actor el que primero haga uso de la demanda, y
convirtiendo en demandado al otro u otros vinculados en esa misma relacin privada.

(B. J. 255 de 1966)

2.4 Tomando EN CONSIDERACIN EL PROCEDIMIENTO A SEGUIR o aplicar, se divide el

Juicio, al tenor de los Artos. 5 y 934 Pr., en dos grandes categoras:

2.4.1 ORDINARIO. Llamamos ordinario al proceso o Juicio que se aplica por regla general a las
cuestiones de derecho privado y que tiene por objeto obtener una declaracin con plena
autoridad de cosa juzgada, y eventualmente su ejecucin.

Tiene lineamientos precisos, predeterminados, aplicables, como queda expresado

POR REGLA GENERAL. Es precisamente el proceso que est siendo objeto de
nuestro estudio, y que constituye la base de aplicacin extensiva a las otras
categoras extraordinarias, en lo que ellas no regulan.

2.4.2 EXTRAORDINARIO. Llamamos extraordinarios a los procesos que en su contenido de

trmites y procedimientos, se sustraen a esta categora ordinaria general, y que TIENEN
CADA UNO DE ELLOS, SUS PROPIOS TRAMITES Y PROCEDIMIENTOS, incluso en
algunos casos recursos restringidos.

Entre los extraordinarios tenemos dos matrices declarativas:

2.4.2.1 SUMARIO

2.4.2.2 ORDINARIO VERBAL O DE MENOR CUANTA.

Estos al igual que el ordinario son capaces de recibir en su seno una gran variedad
de acciones civiles o mercantiles, o pretensiones materiales.

2.4.2.3 Despus en los mismos extraordinarios tenemos la gran gama de PROCESOS

ESPECIALES, que son aquellos que se han legislado para determinada categora
de Acciones, en la inteligencia que por la brevedad de las cuestiones que suscitan,
o la celeridad que requiere su solucin, exigen procedimientos ms breves y ms
sencillos.

Por ello el legislador les brinda a cada uno, su propio procedimiento, v. gr:
rendicin de cuentas, diversas Acciones entre comuneros, particin de la herencia,
divorcio por mutuo consentimiento o por voluntad unilateral, desahucio, concurso
de acreedores, etc.

2.4.3 Dentro de esa gama de especiales tambin se presenta una matriz, pero EJECUTIVA, no
declarativa, y es el JUICIO EJECUTIVO, que se divide en:
2.4.3.1 JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE DAR

2.4.3.2 JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE HACER

2.4.3.3 JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE NO HACER

2.4.4 CASOS SINGULARES entre los que destacan con verdadera autonoma dos:

2.4.4.1 el de INMISIN EN LA POSESIN

2.4.4.2 el HIPOTECARIO CON RENUNCIA DE TRAMITES.

(Artos. 1684 y sigts. 1829 y sigts. y 1834 y sigts. Pr.).

UNIDAD XXIII
DEL ACTOR Y DEL DEMANDADO
(Artos. 935-948 Pr.)
INTRODUCCIN
SUPUESTOS DE COMPETENCIA Y CAPACIDAD PARA OBRAR
FIANZA DE COSTAS, DAOS Y PERJUICIOS
TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA
MONTO DE LA CARGA

1 INTRODUCCIN
En esta unidad, cubierta bajo el ttulo de DEL ACTOR Y DEL DEMANDADO, se refiere el
legislador a dos de las partes que forman la triloga clsica de integracin de la relacin procesal.
Recordemos que el tercer sujeto de tal triloga es el Juez, que encarna al rgano jurisdiccional.
Tambin permtasenos recordar que actor es la parte que pretende o a cuyo nombre se
pretende la Tutela Jurdica, es decir la parte activa de la relacin procesal, normalmente la
misma parte activa de la relacin obligacional; y demandado o reo es aqul frente o contra
el cual se pretende el acto de Tutela Jurdica, esto es, normalmente la parte pasiva o
deudor, en la relacin obligacional o de derecho privado.

Tambin nos permitimos recordar para la aplicacin prctica de foro, la tradicional divisin de la
parte en:

A) MATERIAL, O DUEA DEL PLEITO, que es el concepto atrs apuntado, tanto para el
actor como para el demandado

B) FORMAL O PROCURADOR JUDICIAL, en trminos genricos, o sea el representante

judicial: abogado, notario o procurador judicial, segn los casos, o bien el Representante
Legal, en sus respectivos casos.

el actor, como sujeto creador de la relacin procesal, por el acto creador la demanda, est en la
facultad no deber, ni carga, ni obligacin de intentar tal acto creador.

Por ello en principio no puede ser obligado a mostrarse parte actora, regla que recoge el Arto. 935
Pr. en su parte final.
Sin embargo, existen casos de excepcin, como el regulado por el Arto. 148O Pr. con relacin a
lo ordenado en el Arto. 3842 C., en beneficio del tercer poseedor del inmueble hipotecado para
cuando est vencido el plazo de la obligacin hipotecaria, obligar al acreedor a demandar dentro
del plazo que el Juez seale, y en caso contrario se cancele la hipoteca, dejando libre el inmueble.

Es conveniente hacer notar que la primera parte del citado Arto. 935 Pr. es innecesaria y en si
misma encierra un imposible: nadie puede litigar contra s mismo, es decir nadie puede ser al
mismo tiempo actor y demandado.

Para que haya proceso es necesaria la existencia del antagonismo jurdico, de la dualidad de
posiciones entre actor y demandado.

Solamente cuando hay reconvencin, mutua-peticin o contra demanda es que se puede observar
esa doble calidad de los sujetos procesales, pero con la salvedad que en una relacin material se
tiene la condicin de deudor, y en la otra de acreedor.

Si hay confusin de ambas calidades, recurdese las obligaciones se extinguen, y por ello hemos
afirmado que es un imposible jurdico el auto-litigio.

2 SUPUESTOS DE COMPETENCIA Y CAPACIDAD PARA OBRAR

Desde que desarrollamos las figuras de los presupuestos procesales, qued bien definido que la
demanda debe interponerse ante el Juez competente, y que las partes materiales de la relacin
jurdico-procesal, deben tener legitimacin procesal para obrar activa y pasiva.

Esos dos presupuestos estn regulados en esta unidad en los Artos. 936 y 937 Pr. Recordemos
que hablar de competencia, es hablar de la existencia de los tres criterios que la conforman:
TERRITORIALIDAD, OBJETIVIDAD Y JERARQUA, y que esos tres criterios deben concurrir
para hablar con verdadera propiedad de la competencia al tenor del Arto. 252 Pr.

En lo tocante a la CAPACIDAD, permtasenos recordar que nos referimos a la DE EJERCICIO o

hecho en lo Civil, que es la capacidad procesal, que la tienen los mayores de veintin aos de
edad, sin incapacidades, los emancipados sea por el matrimonio, sea por voluntad expresa del
padre o madre que ejercita la relacin madre-padre e hijo, o los mayorizados, esto es los pberes
que en proceso especial obtienen la equiparacin de edad.

Por lo que hace a los menores de edad, el Arto. 938 Pr. en armona con la Ley. 1O65 reguladora
de las relaciones madre-padre-hijo, seala la representacin legal de tales padres, que suple la
incapacidad procesal del hijo menor.

Los incapaces se representan por sus guardadores, y en caso de no existir, mediante la aplicacin
de las normas ya estudiadas de guardadores ad-Litem.

3 FIANZA DE COSTAS, DAOS Y PERJUICIOS

En los Artos. 939 al 948 Pr. se regula la carga econmica

que cre el Codificador nacional al promulgar el Cdigo de Procedimiento Civil, denominada
FIANZA DE COSTAS, DAOS Y PERJUICIOS, conocida en el derecho clsico como
JUDICATIUM SOLVI.
Antes de explicar sus alcances, me parece ms idneo hablar de la tesis actual de su inexistencia
en la produccin legislativa, tanto al tenor de nuestro Derecho Constitucional, como en base a las
corrientes constitucionalistas modernas europeas y la jurisprudencia de las Cortes de Control
Constitucional europeas.

Efectivamente, en nuestro foro se sostuvo al entrar en vigencia el Estatuto de Derechos y

Garantas de los Nicaragenses del 21 de agosto de 1979, al tenor del Arto. 3 que consagra la
absoluta igualdad ante la Ley de los ciudadanos, que los citados Artos. 939 y siguientes Pr.
estaban tcitamente derogados.

En verdad tales estatutos creados dentro del ms rgido criterio capitalista de la poca de
promulgacin del cdigo procesal, crean una odiosa discriminacin en contra de los no habientes
econmicos, carentes de capacidad pecuniaria y de Relaciones patrimoniales, se ven en
desventaja de no poder ejercer su derecho procesal de accin, y su sagrado derecho
constitucional de peticion y de acceso a los tribunales, cuando no pueden cumplir con la carga
econmica de la fianza de costas, daos y perjuicios, perdiendo su derecho material, subjetivo sin
siquiera haber tenido la oportunidad de justificarlo.

Por el slo hecho de no poder rendir esa garanta pecuniaria, automticamente son despojados
legalmente de sus derechos subjetivos privados.

Ese principio constitucional de igualdad se repite conceptualmente en el Arto. 27 Cn. vigente, en

donde se lee: TODAS LAS PERSONAS SON IGUALES ANTE LA LEY, Y TIENEN DERECHO A
IGUAL PROTECCIN. NO HABR DISCRIMINACIN POR MOTIVOS DE POSICIN
ECONMICA O CONDICIN SOCIAL...

Como al tenor del Arto. 194 Pr. los Jueces y Tribunales aplicarn de preferencia la Constitucin,
en los Juzgados y Tribunales nacionales, especialmente en Managua, Boaco, Juigalpa, Masaya,
Granada, se aplic la tesis lgica de la derogacin tcita de la fianza de costas, daos y perjuicios.

Ms tal aplicacin no ha sido uniforme, menos ahora que en consulta de la Corte Suprema de
Justicia del 11 de marzo de 1992, expres que no hay contradiccin entre el Arto. 27 Cn., y los
Artos. 939 y 941 Pr. Aunque las Consultas evacuadas por la Corte Suprema de Justicia no son
fuente de derecho, que slo lo es la jurisprudencia o sea la forma constante de aplicacin del
derecho en las sentencias del dicho Tribunal (Arto. 443 inco. 2. Pr.), lo cierto es que los Jueces
normalmente sumisos al Supremo Tribunal, olvidando su independencia como rganos de
decisin, se han plegado a esa infundada y temeraria opinin del Supremo Tribunal.

No hay espritu investigativo en los miembros del Alto Tribunal, y desconocen las corrientes
socializantes actuales en la Europa moderna, de donde hemos copiado nuestro sistema procesal.

el autor italiano MAURO CAPPELLETTI, en su obra PROCESO, IDEOLOGAS, SOCIEDAD,

nos ilustra al expresar en la pgina 55: Hemos aprendido tambin que el derecho
constitucional de accionar es violado si al actor puede imponrsele, a discrecin del Juez,
la carga de depositar una caucin por las costas como requisito para iniciar o perseguir el
procedimiento, y cita la decisin del 29 de noviembre de 196O de la Corte Constitucional
Italiana.

Que igualmente en Alemania la Corte Constitucional enfrent situacin anloga en decisin del 12
de enero de 196O. Asimismo ilustra de la sentencia del Tribunal italiano del 31 de marzo de 1961,
expresando: Ninguno, probablemente de estos fallos ms recientes puede considerarse
una aplicacin totalmente llana y literal de los preceptos del Arto. 24., que incluyen en el
catlogo de los derechos fundamentales del hombre el de accin y de defensa, un derecho,
que al tenor del Arto. 3 de la Constitucin, debe corresponder, al igual que todo otro
derecho fundamental, efectiva y no slo engaosamente, a todos los ciudadanos.

Para cerrar la ilustracin encontramos en la llamada 4 sobre el comentario a la cautio pro

expensis: el pobre se encuentra tan difcilmente en un plano de paridad respecto al rico,
que se puede incluso hablar, sin irona excesiva, de un derecho de Accionar que, para el
rico, se configura en sentido abstracto -l tiene en efecto el derecho de Accionar incluso si
no tiene razn- mientras en cambio, para el pobre, tiende a configurarse como una accin
en sentido concreto, ejercitable solamente tras haberse superado aquel juicio deliberatorio
preliminar sobre el mrito.

Como podemos apreciar, esa gran inquietud en pases de primer mundo para lograr el acceso
igual a los tribunales para el ejercicio del derecho de accin procesal, no parece importarle a
nuestra Corte Suprema de Justicia, cuyos miembros al parecer carecen de la sensibilidad social y
jurdica necesaria para entender la profundidad del problema.

En presencia de tal situacin, lo que queda al Jurista es hacer campaa decidida para la
derogacion expresa de las normas que regulan esa inconstitucional fianza de costas, daos y
perjuicios.

4 TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA

En tanto se logra la derogacin plena que postulamos, y ante el peligro de su aplicacin, es

nuestro deber ilustrar al estudiante, del tratamiento procesal a la medida.

el Arto. 939 Pr. reformado por Ley de 28 de agosto de 1953, y de 8 de julio de 1971, establece EN
BENEFICIO DEL DEMANDADO, QUE EN TODOS LOS PROCESOS, MENOS EN LOS
VERBALES O DE MENOR CUANTA, EN LOS JUICIOS DE ALIMENTOS, EN LOS
RELATIVOS AL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS, Y EN EL DIVORCIO CUANDO LO PIDE
LA MUJER, con slo el pedimento del mismo demandado, EL ACTOR DEBER RENDIR
FIANZA DE COSTAS, DAOS Y PERJUICIOS.

Esta medida NO PUEDE TRAMITARSE ESTANDO EN MARCHA UN TERMINO PROBATORIO.

No existiendo tal circunstancia, en cualquier tiempo, en la primera instancia, el Juez atender el
pedimento sin trmite alguno.

Si el Juez omite la tramitacin no produce nulidad, pues la Corte Suprema de Justicia ha

expresado que no es un trmite sustancial.

(B. J. 79 de 1967)

el PEDIMENTO PRODUCE UN INCIDENTE SUSPENSIVO, DE PREVIO Y ESPECIAL

PRONUNCIAMIENTO, en la misma pieza o cuerda de autos. Es decir no puede seguirse adelante
en tanto no se cumpla la carga.

5 MONTO DE LA CARGA

Si la DEMANDA ES POR VALOR INDETERMINADO, LA FIANZA SER DE QUINIENTOS A

DOS MIL CRDOBAS, a juicio prudencial del Juez. No menos de quinientos, no ms de dos mil.
Si es por VALOR DETERMINADO O DETERMINABLE, LA FIANZA SER NO MENOR DE
DIEZ POR CIENTO, ni mayor del veinte por ciento del monto de la demanda.

5.1 SUJETOS EXENTOS DE CUMPLIR LA CARGA

No estn obligados a la carga:

A) Los que litigan bajo beneficio de pobreza

B) Los que gozan del beneficio de pobreza por Ministerio de la Ley

C) Los contra demandantes, en lo que hace a la contra demanda

(Artos. 941 y 942 Pr.)

5.2 POSIBILIDAD DE EXIMIRSE DE LA CARGA

el actor puede eliminar la carga de dos maneras: una, depositando la suma ordenada afianzar,
no consignando como erradamente dice el Cdigo, pues no es pago, sino garanta; y dos,
acreditando con ttulos inscritos en los Registros Pblicos respectivos, ser propietario de bienes
races libres y conocidos dentro del territorio de la Repblica, en valor suficiente a lo ordenado
afianzar.

5.3 PLAZO PARA RENDIR LA FIANZA O EXIMIRSE DE ELLA.

el plazo para cumplir la carga es de QUINCE DAS, que la Suprema dice son comunes y deben
contarse a partir de la ltima notificacin.

el mismo plazo tiene el obligado para eximirse en los trminos que se dejan explicados, ms debe
hacerse hincapi en una notoria diferencia CUANDO SE PROPONE FIADOR, que cuando se
pide la exencin por ser propietario de bienes races, pues en el primer caso EL PLAZO NO SE
INTERRUMPE, sigue corriendo an cuando se haya hecho la proposicin del fiador al Juzgado,
en tanto en el segundo caso, desde que se presenta la peticin de exencin, queda suspenso el
plazo, no corre, hasta que el Juez se pronuncie sobre la exencin.

Esto quiere decir, que si no rendimos la fianza dentro de los quince das, opera la sancin prevista
por la Ley, no siendo obstculo el haber ofrecido el fiador.

(B. J. 15.622, 15.998, 17.12O, 353 de 197O, 54 y 62 de 1971, 139 de 1972.)

5.4 FORMA DE OTORGARSE LA FIANZA

La FIANZA DEBE OTORGARSE ANTE EL JUEZ Y SECRETARIO (APUD ACTA).

(Arto. 945 Pr.)

5.5 EFECTOS POR NO CUMPLIR LA CARGA

El efecto preciso por no cumplir la carga es la PERDIDA DEL DERECHO SUBJETIVO PRIVADO.
Opera en este caso la funcin procesal como un medio de extincin de obligaciones. De ah lo que
calificamos de injusto y monstruoso, dentro de la concepcin actual de la igualdad de la justicia.
LA SENTENCIA QUE SE DICTA PRODUCE LA EXCEPCIN DE COSA JUZGADA, ya nunca
ms se puede ejercitar la accin civil o pretensin material.

(Arto. 946 Pr., B. J. 5O de 1963)

UNIDAD XXIV
TERCEROS OPOSITORES EN JUICIO
(Artos. 949-957 Pr.)
INTRODUCCIN
DIFERENCIA ENTRE TERCER OPOSITOR Y TERCERISTA
PROCESOS EN LOS QUE TIENEN CABIDA LOS TERCEROS OPOSITORES
DERECHOS Y CARGAS DE LOS TERCEROS OPOSITORES
EFECTOS DEL FALLO

1 INTRODUCCIN

Se denominan TERCEROS OPOSITORES EN JUICIO, a las personas a quienes se les puede

hacer valer la fuerza obligatoria y la fuerza ejecutiva de la Cosa Juzgada, en su caso, aunque no
hayan intervenido en el proceso.

Ese efecto trascendente extraordinario, se funda en que estas personas se encuentran en la

misma situacin jurdica sustantiva que las partes del proceso, estn en un mismo plano jurdico
obligacional o sustantivo, v. gr: en obligaciones de sujeto mltiples, tales como las solidarias,
mancomunadas, divisibles, indivisibles, o bien en las obligaciones de garanta como en la fianza,
co - fianza y sub - fianza.

Esa ubicacin produce automticamente la identidad de sujeto, que es la que aunando la

identidad de objeto y causa, opera el efecto de aplicacin del fallo que hemos destacado.

Al tenor del Arto. 95O Pr. se califica de tercer opositor a la PERSONA CUYA PRETENSIN SE
OPONE A LA DEL ACTOR O A LA DEL DEMANDADO, O BIEN A LOS DOS. En el primer caso
se llama COADYUVANTE O ADHERENTE O ADHESIVO, y en el segundo EXCLUYENTE O
AGRESIVO.

Como ya hemos precisado, el tercer opositor debe fundar su participacin en un inters propio, el
cual debe ser positivo y cierto, aunque est sujeto a plazo a condicin.

(Artos. 951 y 952 Pr.)

2 DIFERENCIA ENTRE TERCER OPOSITOR Y TERCERISTA

Ambos son sujetos procesales distintos de las partes del proceso, pero se diferencian en la forma
en que ellos inciden en la relacin procesal.

el TERCER OPOSITOR SE CARACTERIZA POR OSTENTAR UN INTERS JURDICO

FUNDAMENTAL, aunque subyazca en el siempre inters econmico, en tanto al TERCERISTA
LE MUEVE FUNDAMENTALMENTE SU INTERS ECONMICO.

el tercer opositor deriva su inters de la RELACIN sustancial que funda el proceso en tanto el
tercerista lo deriva de una RELACIN sustantiva diferente, nacida fuera del proceso. Por ello, el
tercer opositor debe hacer valer su inters dentro de los autos creados entre actor y demandado,
ah incide y es ah donde se resuelve su inters.

En tanto, el tercerista, que viene de afuera de la relacin procesal, slo incide en ella, para llamar
a las partes, actor y demandado, a otra relacin procesal, donde se debatir el fundamento de su
tercera, con excepcin de la tercera de pago, que por su esencia, se tramita incidentalmente,
dentro del proceso donde incide.

Las otras dos categoras de terceras, de las tres que regula nuestra codificacin, son la de
dominio, y la de PRELACIN o mejor derecho o preferencia, las que dan lugar a otro proceso
ordinario separado, en el que el tercerista es el actor y el actor y demandado son demandados, en
situacin de litis-consortes.

3 PROCESOS EN LOS QUE TIENEN CABIDA LOS TERCEROS OPOSITORES

Al tenor del Arto. 949 y su reforma de 8 de agosto de 1972, visible en Gaceta 29 del 24 de agosto
de 1972, los terceros opositores en juicio pueden tener lugar EN TODA CLASE DE PROCESOS o
juicios, EXCEPTO EN LOS EJECUTIVOS, en los que solamente proceden las terceras
nominadas de prelacin o mejor derecho o preferencia, de pago y de dominio.

4 DERECHOS Y CARGAS DE LOS TERCEROS OPOSITORES

Los terceros opositores tanto coadyuvantes como excluyentes, tienen derecho a personarse, sin
necesidad de ser citados o emplazados, en cualquier estado de los procesos, y en cualquier
instancia o recurso.

el EXCLUYENTE PUEDE HACERLO adems EN LA EJECUCIN DE SENTENCIA.

(Arto. 953 Pr.)

Por su posicin litis-consorcial y de identidad en el plano material, el tercer opositor coadyuvante

se reputa un slo todo con la parte del proceso con quien est en el mismo plano, por ello al
comparecer al proceso lo toma en el estado en que se encuentra, sin hacerlo retroceder ni
interrumpir su curso, salvo para probar un hecho importante, a juicio prudencial del Juez, y que
no hubiera sido propuesto por el principal.

La preclusin procesal se extiende a las actividades del tercer opositor

(Artos. 954 y 955 Pr.)

Al tercer opositor excluyente, lgicamente al pretender destruir las pretensiones del actor y
demandado, afirmando la existencia de un derecho propio que los excluye, se le reconoce el
derecho a un termino de prueba en los procesos de hecho, aunque ya est vencida la estacin
probatoria del proceso, que no puede exceder de la mitad del respectivo trmino probatorio de ese
juicio.

Es obvio que este derecho se concede cuando ya pas la estacin probatoria, pues en caso
contrario debe usar del mismo trmino comn y ordinario del proceso.

Este nuevo plazo probatorio es tambin comn. Esta facultad se hace extensiva a la segunda
instancia en los procesos en que cabe abrir a prueba en segundo grado.
(Arto. 956 Pr.)

5 EFECTOS DEL FALLO

Como quedo enunciado en la introduccin, dada la vinculacin entre los terceros y las partes, el
fallo que se dicte produce para ellos, los mismos efectos que entre las partes, esto es, obviamente
cosa juzgada material.

(Arto. 957 Pr.)

UNIDAD XXV
JUICIOS ARBTRALES
(Artos. 958-99O Pr.)
ORGENES Y NATURALEZA JURDICA
CLASES DE ARBITRAMENTOS
CLASES DE RBITROS
NOMBRAMIENTO Y CONTENIDO DEL COMPROMISO ARBITRAL
PROCEDIMIENTO ARBITRAL
RECURSOS CONTRA LOS LAUDOS ARBTRALES
DEBER DE LOS RBITROS
CASOS EN QUE EL COMPROMISO CESA
POSIBILIDADES DE RECUSACIN DE LOS RBITROS
POSIBILIDAD DE SOMETER A JUICIO DE RBITROS LA APELACIN
FACULTADES DE LOS RBITROS
CUSTODIA DE LOS EXPEDIENTES ARBTRALES FALLADOS

1 ORGENES Y NATURALEZA JURDICA

el arbitramento es una Institucin tan antigua como el Derecho Romano mismo. Figura en la Ley
de las XII Tablas.

Descansa el arbitramento o bien en un contrato de derecho privado llamado CONTRATO O

COMPROMISO ARBITRAL, o bien en una CLUSULA COMPROMISORIA que se incluye en
cualquier categora de contratos para solventar los diferendos que en su interpretacin y ejecucin
pueden surgir.

el COMPROMISO ARBITRAL se define, as: Es un contrato que celebran personas que

tienen un litigio y por el cual constituyen el Tribunal arbitral y se someten a la jurisdiccin y
competencia de los rbitros.

Por su parte la CLUSULA COMPROMISORIA se define: Como la estipulacin que figura en

algunos contratos, en virtud de la cual las partes contratantes se obligan a someter a
Jueces rbitros, los litigios que en lo futuro puedan surgir entre ellos, con motivo del
negocio a que se refiere el contrato.

Tanto el compromiso, como la clusula compromisoria tienen plena validez legal, por el
reconocimiento expreso que hace la Legislacin de la figura Arbitramento.

En B. J. 2O.419 la Corte Suprema de Justicia expresa que es un proceso constitucional.

el arbitramento es una de las figuras jurdicas que coadyuvan junto con el proceso, y la
conciliacin, al mantenimiento de la paz y la seguridad social.

2 CLASES DE ARBITRAMENTOS

el arbitramento o arbitraje puede ser de dos grandes maneras:

A) VOLUNTARIO, que es normal, el accionado por las partes contractualmente.

B) NECESARIO, que es extraordinario, es impuesto por la Ley en casos especficos, v. gr: en

la particin de la herencia, en materia de sociedades mercantiles.

3 CLASES DE RBITROS

Existen tres categoras de rbitros, a saber:

A) De Derecho

B) Arbitrador o amigable componedor, arbitro de justicia, o arbitro de equidad, o de

receptus

C) Mixto

el ARBITRO DE DERECHO ACTA EXACTAMENTE IGUAL QUE EL JUEZ COMN, debe

someterse al sistema de valoracin de la prueba legal o tasada, y en la conduccin de los autos
est en el mismo plano, con las mismas limitaciones y facultades que los Jueces comunes. Es
decir acta y falla conforme a derecho.

el ARBITRADOR O AMIGABLE COMPONEDOR FALLA CONFORME A LA CONCIENCIA, O

LA EQUIDAD. En lo procedimental debe someterse a las normas que regulan la respectiva
categora procesal, pues recurdese que los procedimientos son de orden pblico.

(Art. 959 Pr.)

el ARBITRO MIXTO es aqul que A LO LARGO DEL PROCESO, EN LAS INTERLOCUTORIAS

RESUELVE CONFORME DERECHO, LO MISMO QUE EN TODOS LOS TRAMITES DEL
PROCESO, PERO QUE EN LA SENTENCIA DEFINITIVA FALLA CONFORME SU
CONCIENCIA O EQUIDAD.

Nuestro codificador contempla la figura en el Arto. 986 Pr. pero erradamente invierte las
facultades, olvidando que los procedimientos no dependen de la conciencia ni de la equidad, sino
que estn predeterminados.

3.1 CALIDADES PARA SER RBITROS

Para ser arbitrador o amigable componedor se precisa ser mayor de veintin aos de edad, saber
leer y escribir. Se excepta lo relacionado con la particin de la herencia, en lo relativo a los
Albaceas.

Para ser rbitro de derecho se requiere ser abogado en pleno ejercicio del cargo.
Los Jueces ordinarios que hayan conocido del proceso sumario previo para declarar con lugar la
accin de particin, no pueden ser nombrados partidores.

(Artos. 96O-962 Pr.)

3.2 MATERIA EXCLUIDA DEL ARBITRAMENTO

Debido a lo sensible de su contenido, y al hecho de considerarse su normatividad de orden

pblico, no puede someterse a Juicio de rbitros toda la materia de derecho de familia y estado
civil de las personas.

(Arto. 963 Pr.)

3.3 NUMERO DE RBITROS Y FORMA DE SU NOMBRAMIENTO

Las partes litigantes pueden nombrar de comn acuerdo uno, dos o mas rbitros para dirimir sus
diferendos. Si convienen en ms de uno, el nmero nombrado por cada uno de ellos, debe ser
impar.
(Artos. 964 y 966 Pr.)

el consentimiento de los litis-consortes es exigido para el respectivo nombramiento. Cuando slo

son dos rbitros, uno por cada parte, ellas deben nombrar un tercero que dirima la discordia que
pueda ocurrir, o bien autorizar a los mismos rbitros a nombrar ese tercero en discordia.

Si las partes son omisas en tal nombramiento, el Juez comn suple la omisin.

Cuando hay ms de dos rbitros el voto de la mitad ms uno constituye la decisin.

4 FORMA DE HACER EL NOMBRAMIENTO Y CONTENIDO DEL COMPROMISO ARBITRAL

el nombramiento de los rbitros se debe hacer en ESCRITURA PUBLICA, ANTE CARTULARIO,

O BIEN EN ACTA JUDICIAL, ante el Juez de Distrito si el caso es de mayor cuanta, o ante el
Juez Local si lo es de menor cuanta.

En esos instrumentos se debe hacer constar para la validez del arbitramento:

A) el nombre y apellidos y generales de ley de las partes;

B) el nombre, apellidos y generales de ley del rbitro o arbitrador

C) el asunto sometido al arbitramento; y

D) las facultades que se confieren al rbitro, el lugar donde se radicar el Tribunal Arbitral, y el
plazo o tiempo para cumplir el cargo.

Si faltan los requisitos enunciados en los literales a), b) y c) no tiene valor el compromiso arbitral.

(Arto. 967 Pr.)

Si la omisin es en relacin a las facultades conferidas, se entiende que si el nombrado es

abogado, sus facultades son de rbitro de derecho, y si no lo es, que son de arbitrador.
(Arto. 968 Pr.)

Si no hay sealamiento del lugar, se entiende que lo es el lugar donde se celebra el compromiso.

(Arto. 969 Pr.)

Si no hay sealamiento de plazo, se entiende que es el plazo legal, que el Arto. 969 Pr. determina
en un ao.

Este plazo cuenta desde la toma de posesin de los rbitros ante el Juez desplazado, esto es, el
Juez comn que hubiera conocido del caso si no se somete al juicio arbitral.

Una vez hecho el nombramiento, se notifica al nombrado para su aceptacin o rechazo. Si se

acepta debe hacerse constar tal acto al pie del nombramiento, esto es, en actuacin contnua
despus de su notificacin. A continuacin presta la promesa de ley ante el mismo Juez comn
desplazado, hacindose constar tal promesa a continuacin de la aceptacin.

(Arto. 97O Pr. B. J. 12.O46)

La falta de promesa no invalida las actuaciones del rbitro ni perjudica su fallo o laudo, no
obstante reclamaciones sobre el particular; sin embargo, se impone multa de veinte a cien
crdobas.

(Arto. 971 Pr.)

5 PROCEDIMIENTO ARBITRAL

Hemos advertido que los procedimientos aplicables a los arbitramentos son los preestablecidos
para la categora de accin sometida a su conocimiento. Esto es, una accin ordinaria, produce la
aplicacin del juicio o proceso ordinario, y una sumaria, la del proceso o juicio sumario.

Igualmente se hara en caso de procesos especiales, aplicando las normas de la accin

respectiva. el cdigo calla sobre este particular, pero debe sobreentenderse esa aplicacin
obligada, bajo la premisa irrebatible del arto. 7 Pr. de que los procedimientos no dependen del
arbitrio de los Jueces ni de las partes, son de orden pblico, IUS COGEN, de aplicacin
preceptiva.

Debe tenerse en cuenta para la validez formal del proceso los trmites bsicos del Arto. 1O2O Pr.
para dar a las partes la oportunidad de alegar y probar sus Acciones y excepciones, sin vulnerar
su sagrado derecho a la defensa.

Puede haber cuestiones incidentales, y se les debe aplicar segn su materia y naturaleza, el
procedimiento comn el especial que corresponda.

Una vez agotada la etapa de alegaciones y de probanzas, los rbitros dictarn su sentencia
resolviendo el diferendo. Esa SENTENCIA RECIBE EL NOMBRE DE LAUDO ARBITRAL.

A tal resolucin se llega as:

1 Si los rbitros nombrados por cada parte se ponen de acuerdo, ese acuerdo constituye el
fallo.

2 Si esos primeros rbitros nombrados por las partes no se ponen de acuerdo, se llama a un
tercero en discordia para que dirima la discordia.

Este tercero puede:

a) Tomar la opinin de uno de los discordantes adhiriendo a ella;

b) Tomar parte de opinin de uno y parte del otro o;

c) Apartar las dos opiniones de los primeros rbitros y dar una opinin autnoma,
independiente, propia. En este caso no dirimi.

Por ello, cuando ocurre esta ltima hiptesis, se debe llamar a un cuarto rbitro, para lo
cual se aplica el mismo procedimiento de nombramiento del tercero.

Este cuarto debe poner fin al problema, sin tener facultad de emitir opinin propia, diferente
de las tres anteriores, y debe concluir o tomando parte de uno o de los otros, o
simplemente adhiriendo a uno de los tres.

(Arto. 972 Pr.)

Tanto el tercer rbitro, como el cuarto, son promesados ante los primeros.

(Arto. 973 Pr.)

As se dirimen las discordias en el curso de los autos.

(Arto. 974 Pr.)

3 Una vez dada la sentencia y autorizada con su firma, y la del secretario de actuaciones,
que pueden nombrar los rbitros desde el inicio, o bien con dos testigos (stos ltimos no
pueden notificar), como no llevan libros de ninguna clase, deben pasar lo actuado al Juez
comn desplazado, para que ste ordene la copia de la sentencia en el Libro copiador de
sentencias del Juzgado, y una vez copiada se notifique por el Secretario de dicho Juzgado
el LAUDO.

(Arto. 977- 976 Pr. B. J. 227 de 1967)

6 RECURSOS CONTRA LOS LAUDOS ARBTRALES

Contra el laudo de rbitros de derecho hay apelacin, y casacin. Si se ha pactado la renuncia a la

apelacin, queda an abierto el recurso extraordinario de Casacin. Esta casacin est regulada
por el Arto. 2O59 Pr., especial para LAUDOS.

el recurso de apelacin se interpone ante la Secretara del Juez comn desplazado. Es ste Juez
el que se pronuncia sobre la procedencia del recurso, y en su caso lo admite. Si no hay recurso,
es ste Juez quien declara la sentencia arbitral pasada en Cosa Juzgada.
Contra la sentencia de los arbitradores no hay apelacin. Si el fallo es basado en conciencia, no
puede haber recurso contra las conciencias. Se respeta la subjetividad.

Si existe casacin en base al mismo citado Arto 2059 Pr. en cuatro causales concretas que se
refieren a vicios formales y no al fondo del asunto.

(Arto. 975 Pr. B. J. 16.7O5, 17.573, 18.967, 2O.374, 331 de 1963)

7 DEBER DE LOS RBITROS

Una vez aceptado voluntariamente el cargo, se vuelve consejil, y no puede renunciarse, debiendo
cumplirse. Slo cesa el deber de servirlo en los siguientes casos:

A) Si las partes litigantes de comn acuerdo acuden al Juzgado comn, o bien a otro
arbitramento;

B) Si los rbitros contraen una enfermedad tal que les impida cumplir el cargo;

C) Cuando por cualquier causa se tienen que ausentar del lugar del arbitramento; y

D) Por muerte de uno de los rbitros nombrados.

(Arto. 978 Pr.)

8 CASOS EN QUE EL COMPROMISO CESA

Queda sin eficacia ni valor legal el compromiso para las partes litigantes, en los siguientes casos:

A) por la revocacin de los nombramientos hechos por las partes de comn acuerdo;

B) por la muerte, impedimento fsico de uno de los rbitros, o su ausencia del lugar del juicio,
si no existe clusula que obligue a su sustitucin, o si despus no lo reemplazan las
partes,

C) por no haber fallado dentro del plazo pactado o el legal, salvo que las partes lo prorroguen

(B. J. 17.832);

D) por aniquilamiento o prdida del objeto disputado, sin culpa de los litigantes.

(Arto. 979 Pr.)

La muerte de las partes no afecta la validez del compromiso, el cual se mantiene, continuando el
juicio con sus respectivos herederos.

(Arto. 98O Pr.)

En los casos en que se produce la cesacin del compromiso, lo que acten posteriormente los
rbitros es absolutamente nulo, carente de valor.

(Arto. 981 Pr.)

 10 POSIBILIDADES DE RECUSACIN DE LOS RBITROS

Los rbitros nombrados por las partes NO SON RECUSABLES POR CAUSAS ANTERIORES A
SU NOMBRAMIENTO. SI LO PUEDEN SER POR CAUSAS SOBREVINIENTES; sin embargo,
cuando existe verdadera ignorancia de la causa, verosmil a juicio del Juez, se puede abrir la
recusacin.

Los rbitros nombrados por el Juez son recusables por causas existentes al tiempo de su
nombramiento o por causas que sobrevengan en el curso del juicio.

(Arto. 982 Pr. B. J. 12.687, 13.OO1, 15.43O, 16.634)

11 POSIBILIDAD DE SOMETER A JUICIO DE RBITROS LA APELACIN

As como las partes del litigio pueden sustraer el conocimiento del asunto al Juez comn de
primera instancia, tambin pueden hacerlo para el recurso de apelacin.

el legislador da su consentimiento a tal situacin en el Arto. 983 Pr.

En caso de apelacin, el Tribunal competente, al serle presentado el compromiso, pondr a

disposicin de los rbitros el expediente, procediendo como se ha dejado explicado para la
primera instancia.

Debemos hacer aclaracin, por cierto sumamente necesaria, que existe un grave error en el arto.
983 Pr. citado, que afirma que tambin el recurso extraordinario de casacin puede ser sometido
al conocimiento de rbitros. En efecto, tal recurso no est pensado en el inters de los particulares
litigantes, sino como un instrumento de proteccin al derecho objetivo, tiene por finalidad la
nomofilaxia o nomofilaquia, esto es la proteccin del derecho objetivo por el derecho objetivo
mismo.

Como el orden pblico no puede ser evadido, debe entenderse que lo expresado por tal estatuto
en cuanto a la casacin no tiene vigencia, carece de valor.

(B. J. 12.861, 13.OO1, 15.43O, 16.634)

12 FACULTADES DE LOS RBITROS

Los rbitros, como funcionarios extraordinarios, nombrados por las propias partes, que no forman
parte del organismo judicial ordinario o comn, slo tienen la facultad de decisin (decitio), ms
CARECEN DE LA COMPULSIN O COERCIN QUE CARACTERIZA EL COMPLEJO DE
PODERES DE LA JURISDICCIN, no tienen ni la coercitio ni la executio.

Si tienen que recibir declaraciones testifcales, slo pueden recibir la de los testigos que
voluntariamente lleguen ante ellos. Si alguno se niega a comparecer, se debe pedir auxilio judicial
al Juez comn desplazado, que usar de su coercitio. Lo mismo se aplica para prueba fuera del
asiento del Tribunal arbitral.
En relacin a las pruebas de confesin (posiciones) o reconocimiento de firma, como se trata de
las partes que voluntariamente han recurrido al arbitramento, tienen las mismas facultades de los
Jueces ordinarios, es decir pueden declarar incluso la confesin o reconocimiento fictos.

(Artos. 988 y 989 Pr.)

En lo tocante a la EJECUCIN DEL LAUDO, SE APLICAN LAS NORMAS DE LOS ARTOS.

5O9 Y SIGUIENTES Pr., por el Juez comn desplazado.

LOS RBITROS NO PUEDEN EJECUTAR LO FALLADO.

(Arto. 976 in fine Pr.)

13 CUSTODIA DE LOS EXPEDIENTES ARBTRALES FALLADOS

Los expedientes de los procesos arbtrales se custodiarn por el Juez comn desplazado. el
mismo a quien se pasa el fallo para su copia y notificacin.

(Arto. 99O Pr.)

UNIDAD XXVI
PROCEDIMIENTO EN REBELDA
(Artos. 106O - 1077 Pr.)

INTRODUCCIN
CASOS EN QUE PROCEDE LA DECLARACIN DE REBELDA
OTRA POSIBILIDAD DE REBELDA, COMO VARIANTE DE NO USAR EL TRASLADO
FORMA DE NOTIFICACIN DE LA REBELDA
DERECHO DEL DEMANDADO A LEVANTAR LA REBELDA
ACTUACIONES PROCESALES PARA LAS QUE NO FUNCIONA LA REBELDA
FORMA DE EVITAR LA REBELDA

1 INTRODUCCIN

Para el jurista GOLDSCHMIDT, la rebelda es: "el hecho de no desembarazarse de una carga
procesal".

Para el mexicano PALLARES, rebelda significa: "contumacia, desobediencia, contravencin a

un deber".

En los sistemas procesales del derecho comparado implica un obstculo para el demandado
que impide se le oiga, se le atiendan sus pedimentos, como sancin a no haber
desembarazado la carga procesal de la contestacin de la demanda. As se aplica en nuestra
legislacin.

Es una pena procesal por la desobediencia que puede ser purgada pagando las costas de la
rebelda, pero no tiene esa purga la virtud de hacer retroceder o revivir las etapas
procesales que han quedado preclusas.
Su finalidad es suplir la contestacin de la demanda, trmite sustancial bajo los alcances del Arto.
102O Pr.

El legislador se encontr, al no atender el demandado el llamamiento para estar a derecho y

contestar la demanda, con un CONFLICTO DE INTERESES, por un lado el deber del
demandante que afirma el acto de tutela jurdica y que debe probar sus afirmaciones (arto.
1079 pr.), y la sancin al demandado que se niega a someterse a la prosecucin judicial.
Para conciliar tal conflicto, ide el efecto preciso de LA REBELDA COMO CONTESTACIN
NEGATIVA FICTA DE LA DEMANDA, eliminando la posibilidad de tener por confeso o allanado
al demandado y haciendo recta aplicacin de la teora del silencio del sistema procesal.

(Arto. 134 Pr.)

As, tenida por negada la demanda, subsiste en el actor la carga de la prueba, y se deja al
demandado el derecho a comparecer en todo tiempo purgando la rebelda.

2 CASOS EN QUE PROCEDE LA DECLARACIN DE REBELDA

Para la recta aplicacin de la sancin en nuestro sistema, debe tomarse en consideracin si existe
un slo demandado, o existen dos o ms demandados.

En la primera hiptesis solamente existe una oportunidad de declarar la rebelda; en efecto, frente
al acto creador, la demanda, el Juez de Primer Grado provee el auto de emplazamiento y en el
mismo confiere al demandado el traslado por seis das para contestar la demanda.

(Artos. 108 y 1037 y 1038 Pr.)

Si el demandado no se lleva el traslado, firmando el respectivo recibo en el libro de

conocimientos, y no presenta su escrito de contestacin dentro de los seis das aludidos, a
peticin de parte, se le declara rebelde.

En la segunda hiptesis, existen dos oportunidades de declarar la rebelda:

1) Siendo varios los demandados no puede conferirse a priori traslado a ninguno de ellos
para contestar. Este trmite es individual. Por ello, primero se les llama a estar a derecho,
esto es, se les emplaza a estar a derecho (Arto. 108 Pr.), dentro del plazo comn de seis
das. Si alguno de los demandados tiene derecho al trmino de la distancia (Arto. 29 Pr.)
el plazo se ampla para todos en funcin con l o los que tengan derecho a la distancia.
Los demandados pueden personarse desde que se les haga su respectiva notificacin,
aunque el trmino por ser comn y contarse desde la ltima notificacin, no haya
empezado a correr.

La Corte Suprema de Justicia sigue en este particular la opinin de Jaime Guasp. si los
demandados no atienden el llamamiento, se les declara rebeldes a peticin de parte.

(B. J. 91 de 1967)

2) La segunda oportunidad funciona as: los demandados que atendieron el llamamiento, son
tenidos por personados, y se les confiere a cada uno de ellos, por su orden de
comparecencia, el respectivo traslado por seis das individuales, para que contesten la
demanda.
 SI NO LLEVAN EL TRASLADO Y NO PRESENTAN SU ESCRITO DE CONTESTACIN,
SE LES DECLARA REBELDES A PETICIN DE PARTE.

(Arto. 106O Pr. B. J. 397O, 14.994, 19.O9O, 55 de 1965, 218 de 1966)

Al demandado que en la primera oportunidad se le declaro rebelde por no atender el

llamamiento a estar a derecho, ya no se le brinda traslado, pues la demanda ya esta
contestada en el fondo de manera negativa ficta, segn se ha dejado explicado, por los efectos
de la rebelda.

(B. J. 2971, 7724, 8259, 897O, 15.834, 18.226, 19.722)

Debe dejarse sentado que cuando un demandado tiene derecho al trmino de la distancia, pero se
encuentra en el lugar del asiento del Juez, y ah se puede notificar el emplazamiento, pierde el
trmino de la distancia y slo le queda derecho al trmino del traslado.

En todos los casos de traslado, sea un slo demandado, sean dos o ms, cada uno de llos tiene
derecho a llevarse el expediente por todo el trmino, o bien por los das, incluso horas que falten
para vencerse.

(Artos. 1062 y 1063 fraccin 3 Pr.)

El trmino de la distancia constituye un derecho, que aunque el Juez no lo otorgue expresamente,

debe considerarse implcito en el traslado o emplazamiento.

(B. J. 749O)

En el caso de litis-consorcio pasivo, tal como qued ya expresado al estudiar la figura del
procurador comn en los Artos. 82 al 86 Pr., para unificar su personera, debe esperarse que
todos los demandados hayan usado de su traslado, que ya expresamos es individual, para que
tomen en uso de su defensa, la posicin que crean ms conveniente a sus intereses, y proceder a
dicho nombramiento.

(Arto. 1063 fraccin 5 Pr.)

3 OTRA POSIBILIDAD DE REBELDA, COMO VARIANTE DE NO USAR EL TRASLADO

El cdigo procesal nacional regula otras dos oportunidades de declaracin de la rebelda, que son
variantes de no utilizar el traslado, a saber:

a) Cuando habiendo llevado el expediente, firmado el respectivo recibo en el Libro de

Conocimientos, deja pasar el trmino de los seis das, y es compelido a devolver por la va
de apremio (Arto. 166 Pr.), devolviendo sin escrito.

Esta modalidad funciona con esos dos elementos:

1 Apremio

2 Sin escrito
b) Cuando en la misma hiptesis de llevar el expediente, y ser apremiado para restituir, lo
hace con escrito, pero lo fecha fuera del trmino de los seis das.

Para evitar la rebelda en este caso, el legislador permite al demandado que feche fictamente su
escrito dentro de los seis das del traslado.

Si no usa de tal privilegio funciona la sancin:

1 Con apremio

2 Escrito fecha fuera de los seis DAS del traslado.

(Arto. 1064 Pr.)

4 FORMA DE NOTIFICACIN DE LA REBELDA

La declaracin de rebelda, en todas las hiptesis que quedan explicadas, SE NOTIFICA POR
MEDIO DE CEDULA, EN LA TABLA DE AVISOS.
(Arto. 136 Pr.)

Las SUBSIGUIENTES NOTIFICACIONES SE HACEN AL REBELDE POR EL SIMPLE

TRANSCURSO DE LAS VEINTICUATRO HORAS.

(Arto. 121 inco. 4 Pr.)

La SENTENCIA SE NOTIFICA AL REBELDE POR MEDIO DE CEDULA EN LA TABLA DE

AVISOS.

(Arto. 107O Pr.)

5 DERECHO DEL DEMANDADO A LEVANTAR LA REBELDA

Como dejamos traslado en la introduccin, el demandado rebelde tiene el derecho de levantar la

rebelda, en todo tiempo, durante la primera instancia. LA REBELDA CONCLUYE CON LA
SENTENCIA.

Para levantar o purgar la rebelda DEBE HACER GESTIN ESCRITA, PEDIR LA TASACIN DE
LAS COSTAS OCASIONADAS AL ACTOR HASTA EL MOMENTO DE LA COMPARECENCIA,
Y PAGARLAS UNA VEZ TASADAS.

Estas COSTAS LAS TASA EL JUEZ de la causa, no la Secretara, que es el rgano de tasacin
comn.

(Artos. 1066 y 1067 Pr. B. J. 335 de 1967, 169 de 1969)

DE LA TASA DEL JUEZ NO HAY RECURSO y para no privar al demandado de su derecho a

actuar en su defensa, una vez depositado su monto en la Secretara, se dicta providencia
levantando la rebelda y habilitando al demandado a intervenir en adelante.

Esas costas ya no se toman en cuenta en la tasa final, por estar pagadas. Estas costas las paga
todo litigante, an el que litiga como pobre.
(Arto. 1072 Pr.)

6 ACTUACIONES PROCESALES PARA LAS CUALES NO FUNCIONA LA REBELDA

Si durante el proceso se pide CONFESIN (POSICIONES) O RECONOCIMIENTO DE FIRMA

AL DEMANDADO, para tales medios probatorios no se aplica la sancin de la notificacin por
las veinticuatro horas, y debe citarse personalmente o por cedula en su domicilio al
demandado, so pena de nulidad.

El hecho de que el demandado comparezca a tales trmites no produce el efecto de levantar o

purgar la rebelda.

(Arto. 1071 Pr.)

7 FORMA DE EVITAR LA REBELDA

El DEMANDADO QUE SE ENCUENTRE IMPEDIDO POR JUSTA CAUSA para usar su derecho
al traslado o bien, cumplir con la carga del emplazamiento, PUEDE PROMOVER CUESTIN
INCIDENTAL para evitar la rebelda.

Tambin PUEDEN EN SU NOMBRE, SIN NECESIDAD DE PODER PROCURATORIO,

simplemente justificando el vnculo de parentesco con las Partidas regstrales respectivas,
promover tal cuestin incidental SUS PARIENTES O DEUDOS, INCLUSO CUALQUIER
PERSONA AUNQUE NO SEA PARIENTE, PARA QUE SE RECIBA PRUEBA DE LA CAUSA
JUSTIFICADA.

De la solicitud se da traslado por tres das al Actor, y se abre a pruebas el incidente, que es
suspensivo, tramitado en la misma cuerda de autos.

Si se prueba el impedimento, el Juez dicta auto confiriendo nuevo plazo al demandado para
contestar la demanda.

Si no se prueba, se le declara rebelde, y se le imponen las costas del incidente.

(Artos. 169, 1074 al 1077 Pr.)

UNIDAD XXVII
PROCEDIMIENTO PROBATORIO
(Artos. 1078-1116 Pr.)

INTRODUCCIN
NATURALEZA JURDICA DE LAS NORMAS SOBRE LA PRUEBA
CLASES DE PRUEBA
MEDIOS DE PRUEBA
OBJETO DE LA PRUEBA
CARGA DE LA PRUEBA
VALORACIN DE LA PRUEBA

INTRODUCCIN
La aplicacin de una norma jurdica (de lo cual siempre se trata en todo proceso), depende de que
en realidad se hayan dado en el caso concreto los hechos que el legislador, en abstracto, ha fijado
en la norma como requisito de la produccin de sus efectos.

De esta manera si en la demanda se pide una cantidad de crdobas en base a un prstamo, el

hecho del prstamo debe estar acreditado; si se pide indemnizacin de daos y perjuicios
ocasionados por dolo o culpa, ser condicin para obtener la sentencia favorable de que existan
dados los hechos dolosos o culposos.

Lo mismo vale decir para los hechos invocados por el demandado y que constituyan excepciones
o contra norma.

Pues bien, si los hechos no estn ya fijados en el proceso como dados (prueba preconstituida), o
admitidos expresamente por las partes (hechos admitidos), o si no valen como dados (por ejemplo
en base a presuncin de la ley), hay que probarlos.

En el proceso civil, en el que a diferencia del proceso penal, no se admite investigacin de oficio,
las partes tienen la carga de la prueba (onus probandi).

SI LOS HECHOS NO SE PRUEBAN, NO PUEDE EL JUEZ APLICAR LA NORMA, Y POR LO

TANTO, NO PUEDE DECLARAR EL EFECTO JURDICO PEDIDO.

Los hechos se prueban dentro y por medio de una fase o actividad de proceso que se llama
universalmente: la prueba, a la que en consecuencia podemos definir citando a EMILIO GMEZ
ORBANEJA como: "aquella actividad procesal encaminada a producir en el Juez el
convencimiento de la verdad o no verdad de una alegacin de hecho; o bien a fijar los
hechos necesitados de prueba como datos, independientemente de ese convencimiento,
en virtud de una regla de valoracin legal. En este ltimo caso hablamos de prueba legal,
en oposicin a prueba libre."

La palabra prueba la usa el lenguaje corriente y el derecho en tres sentidos diferentes:

A) En primer lugar, PARA DESIGNAR LA ACTIVIDAD MISMA; as decimos que tal proceso
est abierto a pruebas, o est en su trmino de prueba.

B) En segundo lugar, se usa PARA DESIGNAR EL MEDIO DE PRUEBA CONCRETO, y as

decimos: prueba de confesin, prueba pericial, etc.

C) Finalmente, SIGNIFICA EL XITO O LOGRO DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA, y as

decimos: que la prueba se ha hecho, el hecho ha sido probado.

NATURALEZA JURDICA DE LAS NORMAS SOBRE LA PRUEBA

Las normas jurdicas sobre la prueba figuran en nuestro sistema en el Cdigo Civil, Artculos del
2356 al 2434, bajo el Ttulo: DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES, y en el Cdigo de
Procedimiento Civil en los Artos. 1078 al l404 bajo el Ttulo: DE LA PRUEBA, SU TERMINO Y
TRASLADOS.

En parte, la materia regulada en ambos cuerpos legales difiere, en parte es comn. La

enumeracin de los medios de prueba en ambos rdenes legislativos es la misma.
En nuestro foro se dice que la regulacin del Cdigo Civil es para la prueba extrajudicial, y la del
Cdigo de Procedimiento Civil es la judicial, que tiende a llevar convencimiento al Tribunal. Sin
embargo, tal opinin no es del todo fundada, pues el contenido de tales estatutos legales es
unitario en su intencin de constituir medios de conviccin dentro del proceso.

Este sistema de aparente duplicidad, fue copiado de Espaa, que a su vez copi del Cdigo de
Napolen. Los procesalistas espaoles afirman que UNAS Y OTRAS NORMAS SON DE
DERECHO PROCESAL. Que lo que ocurre en el Civil es un enfoque errado, desistemtico, ya
que el objeto inmediato de las pruebas no son las obligaciones sino los hechos, y dentro del
proceso toda prueba responde a idnticos principios y se hace con idntico mecanismo, ya
sea que se trate de obligaciones, o de un derecho real, o una relacin jurdica de familia, o
de sucesiones.

Este error, que no es sino accidental, dentro del ms grave o sustancial que consiste en que el
Cdigo Civil regule una actividad eminentemente procesal, todo civilista lo reconoce sin dificultad.

CLASES DE PRUEBA

La prueba puede ser clasificada POR EL FIN Y POR EL OBJETO.

A) POR EL FIN, hay que distinguir entre PRUEBA PLENA o prueba en sentido estricto, y la
MERA JUSTIFICACIN O SEMIPLENA PROBATIO.

No todos los hechos que deban quedar acreditados a lo largo del proceso para fundar en
ellos un efecto jurdico-sustantivo o procesal, tienen que probarse con la misma intensidad.

Por regla general, el derecho exige respecto al hecho debatido, que se consiga el
pleno convencimiento del rgano judicial, o independientemente del
convencimiento, que se cumplan estrictamente los requisitos exigidos por la norma
de prueba legal. Pero A VECES, y de manera excepcional, la ley se contenta con que
se demuestre la mera probabilidad o verosimilitud de la existencia del hecho. No que
el Juez quede convencido con la verdad, sino que no resulte falsedad de lo alegado.
Generalmente, esto se debe a que la resolucin que va a fundarse en el hecho as fijado
no entraa adquisicin definitiva de derechos, ni por tanto perjuicio definitivo para la parte.

B) POR EL OBJETO, debemos DISTINGUIR ENTRE LA PRUEBA PRINCIPAL DE LA

CONTRAPRUEBA. La primera es la prueba de que se han dado los hechos mismos que
son condicin de la aplicacin la norma jurdica: por tanto LA PRUEBA DE LA PARTE
QUE TIENE LA CARGA PROBATORIA SOBRE SI, LA PARTE QUE AFIRMA.

(Arto. 1079 Pr.)

La segunda o CONTRAPRUEBA ES LA PRUEBA DE LA PARTE CONTRARIA, que

trata de destruir la afirmacin. LA IMPORTANCIA FUNDAMENTAL DE ESTA
DISTINCIN RADICA EN QUE LA PRUEBA PRINCIPAL TIENE QUE CONVENCER
PLENAMENTE AL JUEZ.

(Artos. 1078 y 1394 Pr.)

 En cambio, LA CONTRAPRUEBA SE LOGRA YA EN CUANTO IMPOSIBILITE O
DESTRUYA AQUEL CONVENCIMIENTO; esto es, que basta que introduzca de nuevo la
duda en el nimo del juzgador.

De esto se deduce, que CONTRAPRUEBA NO SIGNIFIQUE SIEMPRE LO MISMO QUE

"PRUEBA EN CONTRARIO". En el caso de que el hecho est favorecido por una
presuncin v.gr: la buena fe en la posesin. No bastar con hacer dudar al Juez de esa
buena fe, sino que habr que convencerle de la mala fe del poseedor. La prueba de sta
por la parte contraria, no es pues, contraprueba, sino prueba principal (de lo contrario), y
por lo tanto exige plena prueba.

C) Tambin POR SU OBJETO, la prueba se clasifica en INMEDIATA O DIRECTA E

INDIRECTA O MEDIATA.

En la primera el objeto sobre que recae directamente la actividad probatoria son los
mismos hechos, que sirven de presupuesto a la norma; en la segunda, se trata de otros
hechos, de tal modo encadenados con aquellos que por deduccin lgica puede concluirse
que dados unos hechos se han dado tambin los otros, por esto se llama a esta segunda
categora PRUEBA POR INDICIOS.

(Arto. 1379 Pr.)

Esta misma clasificacin se usa en otro sentido. Como dice Carnelutti, no cabe que el
Juez conozca de un hecho sin que perciba algo con sus propios sentidos. Ahora bien, lo
que percibe el Juez puede ser el hecho mismo que se trata de probar, o un hecho diverso.

La diferencia entre las dos clases de prueba est en la coincidencia o en la divergencia del
hecho que se quiere probar (objeto de la prueba) y el hecho percibido por el Juez (objeto
de la percepcin).

En este sentido LA INSPECCIN OCULAR O ACCESO JUDICIAL ES UNA PRUEBA

DIRECTA, el Juez examina por s mismo, percibe con sus sentidos la cosa litigiosa. En LA
PRUEBA TESTIFICAL O DOCUMENTAL, LOS INSTRUMENTOS DE LA PRUEBA, EN
EL PRIMER CASO LAS PERSONAS QUE TESTIFICAN, Y EN EL SEGUNDO LOS
DOCUMENTOS, SE INTERPONEN ENTRE EL HECHO Y EL JUEZ, el judicial no percibe
el hecho, se lo narra el testigo, o se lo ilustra el documento, l no oye la declaracin de
voluntad que el documento contiene, por ello ESTAS PRUEBAS SON INDIRECTAS.

D) Cabra DENTRO DEL MISMO SENTIDO DEL OBJETO, la clasificacin desarrollada por
la doctrina de REALES Y PERSONALES.

Las primeras son aquellas en que la conviccin del hecho debatido la brindan los objetos
inanimados, las cosas, y las segundas o personales, aquellas en que el convencimiento
del rgano judicial se obtiene a travs de las personas, v.gr: testifical, de confesin,
pericial.

E) Asimismo se incluye dentro de esta corriente, la clasificacin de PRUEBAS

PRECONSTITUIDAS Y PRUEBAS POR CONSTITUIR.
 Se atribuye a JEREMAS BENTHAN la utilizacin de esta terminologa,
CONTRAPONIENDO LA PRUEBA PRECONSTITUIDA A LA CAUSAL, PARA
DIFERENCIAR EL DESTINO QUE SE DE AL HECHO QUE VA A SERVIR DE PRUEBA.

Pero la ciencia procesal moderna considera PRECONSTITUIDA LA PRUEBA QUE SE

PERFECCIONA ANTES DEL NACIMIENTO DE LA RELACIN PROCESAL, v. gr:
escritura pblica, reconocimiento de firma, confesin en prejudicial o posiciones. Y se
califica como POR CONSTITUIR LA QUE SE PROPONE, RECIBE Y PERFECCIONA
DENTRO DEL PROCESO, NORMALMENTE EN LA ETAPAS DE PRUEBA.

F) Lo mismo puede decirse de la clasificacin, tambin moderna, de PRUEBAS LEGALES E

ILEGALES, que tienen la misma significacin de NOMINADAS E INNOMINADAS.
Las primeras son aquellas que menciona de manera especfica la legislacin, y que dentro
del sistema de la prueba legal, o tasada, de sana crtica, y libre, la ley determina como
obligatorias para el Juez, sin disponibilidad de otros medios de prueba, variando tan slo la
forma de VALORACIN probatoria, y las segundas, que constituyen la excepcin, son
aquellas que el Juez puede disponer libremente, dentro de un amplio concepto de prueba,
pero respetando la cientificidad de los mismos.

g) Existen otras clasificaciones en la teora general del proceso, y en las codificaciones, pero
que no revisten mucha importancia, tales como:

ORIGINALES Y DERIVADAS, que son subclase de la prueba documental.

HISTRICAS Y CRITICAS, divisin atribuida a Carnelutti, segn que se revele el hecho

debatido en alguna forma, o que se llegue al convencimiento por induccin o inferencia.

PERTINENTES E IMPERTINENTES, segn que convengan o no al hecho debatido, que

estn relacionados directamente con l. Que lo traten de justificar o no.

TILES E INTILES, tomando en cuenta si son aptas para brindar la certeza o

convencimiento de la existencia del hecho debatido o no.

MEDIOS DE PRUEBA

Consistiendo la prctica de las pruebas en una percepcin sensorial del rgano judicial, se llama
medio de prueba lo que hace posible o comunica tal percepcin. MEDIOS DE PRUEBA
(instrumento, vehculo) son pues, en un primer sentido, LAS PERSONAS U OBJETOS
CORPORALES QUE EL JUEZ PERCIBE, LA COSA O LUGAR INSPECCIONADO O
RECONOCIDO, EL DOCUMENTO, EL TESTIGO, EL PERITO, LAS MISMAS PARTES EN LA
CONFESIN.

Ya hemos anticipado que unas veces el Juez perciba inmediatamente el thema probandi, las
cosas u objeto cuyo estado o situacin deba determinarse en la sentencia; y que otras veces,
como cuando oye al testigo o al perito, percibe lo que el testigo capt o lo que el perito determin
con sus conocimientos tcnicos, cientficos, artsticos o prcticos.

En otro sentido, SE DENOMINA TAMBIN MEDIO DE PRUEBA EL CONTENIDO MISMO DE

LA PERCEPCIN JUDICIAL: el resultado del reconocimiento, el contenido incorporado al
documento, la declaracin del testigo, el dictamen del perito, la contestacin de la parte al absolver
posiciones.
En este segundo sentido se habla tambin de FUENTE DE LA PRUEBA.

5 OBJETO DE LA PRUEBA

Como criticamos en lneas anteriores, cuando el Cdigo Civil, habla de prueba de las obligaciones,
parece desconocer que, ante todo y sobre todo, el OBJETO sobre que versa la actividad
probatoria, aquello que hay necesidad de probar, y que se logra o no probar, son hechos.

Para probar los derechos, se prueban los hechos, naturales o jurdicos, de los que nacen los
efectos; los hechos de donde resulta la existencia o inexistencia de la relacin jurdica cuya
declaracin pide, incorpora, la demanda.

(Arto. 1021 inco. 3 y 4 Pr.)

No todo lo que puede ser objeto de prueba necesita de ella, en este sentido tcnico. As las
mximas de experiencia, las normas jurdicas nacionales, el hecho notorio, los hechos
admitidos, no necesitan ser probados.

Fundamentalmente necesitan prueba solo los hechos. Pero no todos aquellos que sean aportados
al proceso por la actividad alegatoria de las partes estn sometidos a la necesidad de la prueba.
un hecho puede eximirse de ella, bien por el juego mismo del principio de aportacin de
parte, bien por la naturaleza de su conocimiento, bien a tenor de una disposicin de la ley.

Segn esto NO NECESITAN SER PROBADOS:

A) Los hechos admitidos

B) Los hechos notorios

C) Los hechos favorecidos por una presuncin.

En el campo civil, a diferencia de lo penal, la configuracin contradictoria del proceso, determina la

necesidad de la prueba.
El poder de decisin del Juez en la cuestin de hecho no cubre sino a aquello que es objeto de la
contradiccin o controversia.
Sobre los hechos que son alegados por una parte para fundar en ellos el efecto jurdico que se
demanda que admite la parte contraria no se necesita producir prueba.

(Arto. 1.O51 Pr.)

No porque la admisin prueba, sino porque, con independencia de ello, se deja a la disposicin de
las partes la fijacin del material de hechos. El Juez ha de partir en su sentencia:

A) Primero, de los hechos confesados llanamente (en los escritos de demanda y

contestacin, rplica y dplica, en su caso) por las partes a quien perjudiquen;
B) Segundo, de los hechos controvertidos que, en virtud de su libre apreciacin de los medios
probatorios o de una norma de prueba legal (como en nuestro medio) resulten probados.
En el perodo alegatorio, cada parte tiene la carga de negar llanamente los hechos que le
perjudican, de los invocados por la contraria, para evitar la admisin, que releva a la contraria de la
carga probatoria.

En cuanto al hecho notorio alegado, como es conocido por todos, y en consecuencia por el Juez,
no necesita ser probado.

No es notorio el hecho que conozca el Juez con un determinado nmero de personas, en privado.
Es notorio el hecho de un gran desastre nacional o internacional (una inundacin, un terremoto, un
huracn) de que se han ocupado los peridicos y los medios de informacin masiva.

No es notoria, la peste que destruy la cosecha del demandante. Es notorio el hecho de una
guerra, aunque el Juez lo sepa por su vecino.

No es notorio el hecho de la muerte de una persona, aunque el Juez como particular est en la
vela y el entierro.

La palabra notorio significa publica noticia de las cosas o conocimiento claro que se tiene de ellas
(diccionario ESPASA).

Algunos juristas confunden el hecho notorio con lo evidente.

Hecho evidente, pues lo notorio equivale a "evidencia producida por la publicidad".

PIERO CALAMANDREI, propone: "son notorios aquellos hechos, cuyo conocimiento forma
parte de la cultura normal propia de un determinado circulo social".

GUISSEPPE Chiovenda, por su parte dice "Son los hechos que por el conocimiento humano
general, son considerados como ciertos e indiscutibles, pertenezcan a la historia, a las
leyes naturales, a la ciencia o a las vicisitudes de la vida pblica actual, son los hechos
comnmente conocidos en el Distrito de suerte que toda persona que lo habite est en
condiciones de conocerlos".

6 CARGA DE LA PRUEBA

Las normas que reparten entre las partes la carga de la prueba de los hechos necesitados de ella,
importan slo para el caso que el hecho o hechos de que se trate no se hayan probado.

En otros trminos: de tales normas echa mano el juez, aplicndolas, no para determinar en la
fase probatoria cual de las dos partes, el demandante o el demandado, haya de probar un
hecho, sino para determinar, en el momento de dictar la sentencia, cual de ellas hubiera
tenido que probar el hecho que no aparezca probado. habindose probado el hecho, para
nada importa a quien incumba la carga de la prueba.
La doctrina de los tribunales europeos, sienta el principio de que la doctrina del onus probandi no
tiene otro alcance, que el de sealar las consecuencias de la falta de prueba.

El Juez en todo caso est obligado a fallar.

(Arto. 443 Pr.)

El proceso civil no puede jams terminar con un non liquet, ni en la cuestin de hecho ni en la
cuestin de derecho. Ya la ley seala las fuentes del derecho para dirimir el problema, cuando la
misma ley no prevea el asunto planteado a solucin.

Las normas de la carga de la prueba determinan contra cul de las partes haya de fallarse,
cuando al final del proceso, no aparezca probado el hecho o hechos que condicionan el efecto o
contra efecto pedido por la parte; esto es, el hecho o hechos que son presupuestos de la norma.

No apareciendo probado un hecho relevante para la aplicacin de la norma, no puede aplicarse

sta. Por consiguiente, la sentencia se pronunciar contra la parte que haya pedido la declaracin
del efecto jurdico de la norma.

Segn esto, INCUMBE AL ACTOR LA CARGA DE LA PRUEBA DE LOS HECHOS

CONSTITUTIVOS (el contrato, el acto ilcito, el ejercicio abusivo del derecho, etc.), y AL
DEMANDADO LOS HECHOS IMPEDITIVOS (vicios del consentimiento), Y LOS EXTINTIVOS
(cumplimiento de las obligaciones, medios de extincin).

7 VALORACIN DE LA PRUEBA

Para que el Juez pueda fijar en su sentencia como dados los hechos que hayan sido objeto de
prueba se necesita el logro de sta: que el hecho de que se trate se haya probado. LA
OPERACIN MEDIANTE LA CUAL EL JUEZ LLEGA A ESTA CONCLUSIN SE LLAMA
VALORACIN (O APRECIACIN) DE LA PRUEBA.

Es la porcin de decisin judicial referente a la cuestin de hecho, y por tanto, pertenece

propiamente a la formacin interna del fallo.

Segn que tal examen, en que el Juez compara el resultado de la prueba con el tema de la prueba
(esto es con lo que era necesario probar) est o no regido por reglas legales, LA PRUEBA ES
LEGAL, LIBRE, BAJO SANA CRITICA O DE INTIMA CONVICCIN.

Por prueba legal no hay que entender que la prueba est regulada en su proposicin y prctica
por la ley. En tal sentido, seran legales todas las pruebas. La distincin fundamental entre los
distintos sistemas enunciados, se refiere no a la practica de la prueba, sino a la VALORACIN de
la prueba ya practicada.

La doctrina y las legislaciones llaman PRUEBA LEGAL O TASADA CUANDO LA VALORA LA

PROPIA LEY, que es precisamente el sistema que actualmente sigue nuestro proceso civil bajo
los alcances del Arto. 1395 Pr. que seala en sus nueve incisos la prevalencia de determinado
medio probatorio sobre los otros que el sistema admite.

Se llama LIBRE CUANDO LA VALORACIN LA HACE EL JUEZ, cierto que tomando en cuenta
los elementos de conviccin aportados, pero dejados a su propia conviccin, de tal manera que la
prueba de un hecho determinado tiene xito o logra su fin cuando convence al juez de la verdad (o
de la no verdad) de tal hecho.

En cambio en el primer sistema, es una serie de normas previstas en la ley, las que dicen al Juez,
sin tomar en cuenta su propia conviccin, cuando ese hecho ha de pasar a la sentencia como
probado.
Prueba libre no debe tampoco entenderse que el Juez pueda dar rienda suelta a su capricho, o
entregarse a una conjetura o sospecha. Supone una deduccin racional, partiendo de unos datos
fijados con certeza. No quiere decir que el Juez no haya de usar reglas de valoracin, sino que
esas reglas legales, no las formula la ley.

En los sistemas procesales europeos modernos domina el principio de la prueba libre, ms los
autores europeos reconocen que an persisten casos de prueba tasada.

En nuestro medio pueden calificarse como ejemplos de prueba libre la testifical y la pericial, an
cuando para sta ltima se emplea la frmula de sana crtica.

En los sistemas americanos de valoracin de la prueba se habla de sana critica, y de intima o libre
conviccin. Segn opinin de algunos autores suramericanos, entre llos Couture, LA SANA
CRTICA VIENE A CONSTITUIR UNA CATEGORA INTERMEDIA ENTRE LA PRUEBA LEGAL
Y LA LIBRE CONVICCIN. SIN LA EXCESIVA RIGIDEZ DE LA PRIMERA, Y SIN LA
EXCESIVA INCERTIDUMBRE DE LA SEGUNDA.

La doctrina la elogia por REGULAR LA ACTIVIDAD INTELECTUAL DEL JUEZ FRENTE A LA

PRUEBA.

LAS REGLAS DE SANA CRITICA SON, ANTE TODO, REGLAS DEL CORRECTO
ENTENDIMIENTO HUMANO. En ellas interfieren las reglas de la lgica, con las reglas de la
experiencia del Juez. Unas y otras contribuyen de igual manera a que el Juez pueda analizar la
prueba, cualquiera que sea su naturaleza (pericial, testifical, documental, de inspeccin ocular, de
confesin, etc.), con arreglo a la sana razn y a un conocimiento experimental de las cosas.

El Juez que est sujeto a las reglas de sana critica, no es libre de razonar a voluntad,
discrecionalmente, arbitrariamente. Esta manera de actuar no sera sana crtica sino intima o libre
conviccin.

La sana crtica es la unin de la lgica y de la experiencia, ms modernamente apuntan los

juristas costarricenses, la ciencia y la conciencia, sin excesivas abstracciones de orden intelectual,
pero sin olvidar los preceptos que los filsofos llaman de higiene mental, que tienden a asegurar el
ms certero y eficaz razonamiento.

Dadas las bondades evidentes de este sistema intermedio, las Codificaciones ms modernas, se
han plegado a l.

Nicaragua actual no puede sustraerse a est corriente renovadora, y en sus inquietudes de

cambio ya ha introducido la codificacin el sistema de valoracin bajo reglas de sana critica en
materia procesal penal, en materia agraria, en materia de relaciones inquilinarias, en la ley
procesal para el divorcio por voluntad unilateral, en la ley de adopcin, y en la nueva ley de
amparo.
Dada la proyeccin realista de la legislacin pensamos que el sistema se unificar en breve, sea a
base de reformas parciales o globales, llegando a nuestro campo procesal civil, al del derecho de
familia, y a todos los campos de proceso.

En nuestro medio se ha dado incluso un avance cualitativo en la concepcin de lo que es sana

critica, avance plasmado en el Arto. 4 del Decreto No. 644 del 3 de febrero de 1981, que reza:
"Para los efectos de esta ley, se entiende por sana critica la apreciacin discrecional de las
pruebas sin lmite en su especie, pero respetando las reglas unvocas de carcter cientfico,
tcnico, artstico o de la experiencia comn; y observando los principios elementales de
justicia y de la sana lgica. Tales reglas y principios deben servir de fundamento para la
resolucin motivada del Tribunal".

Esa concepcin que pudo en su inicio originar conflictos de interpretacin por la amplitud que se
aprecia en relacin al problema de disponibilidad de la prueba, esto es, de que medios se puede
valer el Juez para su anlisis, como integrante este concepto del de VALORACIN, ha venido a
ser superado en el Decreto No. 37 Ley de Reforma Procesal Penal de 18 de abril de 1988, que
en su Arto. 17 dice: "Los medios probatorios previstos por el arto. 251 del Cdigo de
Instruccin Criminal, son enumerativos y no deben en ningn caso reputarse limitativos o
taxativos. En consecuencia los jueces y tribunales podrn recibir cualquier otro tipo de
prueba sea comprendida dentro de la concepcin cientfica de esos medios nominados,
sea no comprendida en esos medios tradicionales de la ciencia jurdica, siempre que
respetando la cientificidad sean capaces de producir certeza en relacin a los hechos
controvertidos".

Ese avance notable en el campo cientfico-jurdico vendr obviamente a alimentar el campo

procesal civil, y los otros campos procesales de nuestro foro, dando as mayor impulso a la
administracin de justicia en beneficio de los justiciables. No dudamos que la pronta reforma
procesal civil seguir esos pasos iniciados en el campo penal.

El ltimo de los sistema enunciados, el llamado en Amrica del Sur de intima o libre conviccin,
consiste segn sus expositores, en el modo de razonar que no se apoya necesariamente en la
prueba que el proceso exhibe al Juez, ni en medios de informacin que puedan ser fiscalizados
por las partes.

Es una especie de unin entre el impulso rogado, a PETICIN de parte, y el impulso oficioso, para
la reunin del material de conviccin. Es una ampliacion mayor del principio de disponibilidad de
los medios de prueba, que a nuestro juicio es muy peligroso y daino al inters de los litigantes,
toda vez que afecta el principio de publicidad.

Dentro de este mtodo el juez adquiere el convencimiento de la verdad con la prueba de autos,
fuera de la prueba de autos, y an contra la prueba de autos. Este sistema se aplica en Uruguay
segn apunta Couture en materia penal en los delitos de proxenetismo, en ciertos delitos
polticos, y en casos civiles de arrendamiento, donde las dificultades de la prueba son poco menos
que insuperables.

An a falta de prueba existente en la causa, y an en contra de la que haya podido ser recogida,
el Juez puede declarar probados los hechos que constituyen, por ejemplo el proxenetismo, si del
trato personal con el acusado o con la mujer que es su vctima o por hechos que l mismo ha
percibido fuera del proceso, adquiere una conviccin moral de que el delito existe.

La libre conviccin no es, pues, el conjunto de presunciones judiciales que podran extraerse de la
prueba producida. Las presunciones judiciales son sana critica y no libre conviccin.

Debemos aclarar que la doctrina europea mantiene un criterio de prueba libre, como sealamos al
inicio de este subttulo, muy diferente al que acabamos de dejar vertido de la doctrina y
codificaciones sudamericanas. En estos ltimos pases libre o intima conviccin debe reservarse
para expresar conforme a su verdadero sentido, una forma de convencimiento libre, intuitivo,
prueba hallada fuera de autos, saber privado del Juez respecto de los hechos que debe apreciar.
Este sistema existe en un caso aislado en nuestro medio, y es el proceso de mayorizacin, donde
se permite tanto al Juez de Distrito como a los Magistrados del Tribunal de Apelaciones, recoger
medios probatorios fuera de la ofrecida en los autos por las partes, e incluso fallar con base a tal
prueba, an contra la plena que aparece en autos.

(Artos. 1614 y 1616 Pr.)

8 TRATAMIENTO PROCESAL A LA PRUEBA, SUS TRMINOS Y TRASLADOS

En nuestro sistema procesal civil, para que el rgano juzgador dicte la sentencia de trmino,
precisa PLENA PRUEBA. Esto es, que est totalmente instruido sobre los hechos debatidos.

(Arto. 1.O78 Pr.)

No puede en tal virtud el Juez fallar con semiplena prueba o con prueba presuncional o indiciaria,
en los trminos que es lcito al Juez Penal. Sin embargo, es muy necesario aclarar que en lo
procesal civil la llamada prueba de presunciones e indicios, aportada y recepcionada con
todos los requisitos formales que seala el cdigo procesal, produce plena prueba y es
capaz por ella misma de fundamental el fallo.

(Artos. 1394, 1379 al 1393 Pr.)

8 CARGA DE LA PRUEBA EN NUESTRO SISTEMA

La carga de la prueba en nuestro sistema, como en todos los sistemas del derecho comparado,
CORRESPONDE AL QUE AFIRMA. Dado que el actor es quien fundamentalmente afirma, es l
quien est en principio obligado a probar los extremos de hechos que sustentan su pretensin
material.

(Arto. 1.O79 Pr.)

El demandado que se limita a negar, esto es, la posicin simple de contestacin negativa expresa,
o la tcita, en caso de rebelda, no tiene carga probatoria. Sin embargo, si opone excepciones, o
sea que invoca hechos impeditivos, extintivos u obstantivos, debe probarlos (reo in
exceptioni actor est).

Lo mismo ocurre cuando la negativa no real, verdadera, sino aparente.

(Arto. 1.O8O Pr.)

10 OPORTUNIDAD DE LA ESTACIN PROBATORIA

Hemos explicado oportunamente las etapas de alegaciones primarias, que constan en los actos
procesales de: demanda, posible ampliacin o rectificacin de la demanda, contrademanda,
escritos de rplica y dplica en caso de contrademanda, y por ltimo los escritos de ampliacin a
que se refiere el Arto. 1110 Pr., etapas que constituyen la base fundamental del debate, en
cuanto concretan los elementos de la Cosa Juzgada: sujetos, objeto y causa de pedir, trayendo
al rgano judicial la afirmacin de los hechos que deben fundamental la resolucin pedida.
Pues bien, una vez agotadas esas etapas alegatorias, en su caso, el Juez a peticin de parte o de
oficio, debe dictar auto ordenando abrir a pruebas el proceso.

Ese auto no es apelable, pero es susceptible del remedio de reposicin que regula el Arto. 448 Pr.

Si el Juez rechaza el pedimento de las partes de apertura a pruebas, si es apelable la resolucin

que contiene el rechazo.

(Arto. 1.081 Pr.)

11 REQUISITOS GENERALES QUE DEBEN REUNIR LAS PRUEBAS

Al tenor del Arto. 1082 Pr. los medios de pruebas que las partes pretendan deben ser:

A) PERTINENTES. La pertinencia exige una necesaria adecuacin entre el hecho propuesto

en la fase alegatoria y el medio que se invoca para justificarlo, esto es una relacin directa
entre hecho y medio para tratar de convencer al Juez de su existencia o inexistencia.

Si el hecho no ha sido invocado, no podr jams ser probado. El medio que se proponga
es IMPERTINENTE, Y DEBE SER RECHAZADO DE PLANO POR EL JUEZ.

B) TILES. La prueba es til cuando es idnea, apta, capaz de llevar al rgano judicial el
convencimiento sobre la existencia o inexistencia del hecho debatido.

Si no rene ese supuesto de poder convencer es intil, y debe ser rechazado de oficio por
el Juez.

(Artos. 1.082 y 1.083 Pr.)

12 RECURSOS CONTRA LAS PROVIDENCIAS DENEGATORIAS DE MEDIOS

PROBATORIOS.

Cuando, segn lo explicado en el subttulo que precede, y en cualquier otro caso, en que el Juez
rechace un medio probatorio propuesto por las partes, por creerlo impertinente o intil, el
perjudicado tiene a su favor:

A) El REMEDIO DE REPOSICIN que regula el precitado Arto. 448 Pr.

B) Si su pretensin es desestimada por el Juez, tiene el DERECHO DE REPRODUCIR SU

ALEGACIN EN SU ESCRITO DE EXPRESIN O CONTESTACIN DE AGRAVIOS, en
su caso, ante el Tribunal de Apelaciones conforme los Artos. 495 y 2O22 Pr., y PUEDE
INCLUSO PEDIR APERTURA A PRUEBAS EN APELACIN, para que al tenor del Arto.
2O24 inco. 1. Pr. se ordene por el Tribunal recibir ese medio si lo considera pertinente o
til.

(Arto. 1.O83 Pr.)

13 DERECHOS DE LAS PARTES CONTRA RESOLUCIN QUE ORDENA RECIBIR

MEDIO PROBATORIO.
Contra el auto que ordena recibir un medio probatorio, la parte contraria al proponente NO TIENE
RECURSO ALGUNO.

Puede simplemente ilustrar al Juez alegando su nulidad o carencia de valor probatorio en su

alegato de bien probado o conclusin, a fin de que el Juez la desestime en la sentencia.

Tambin puede ALEGAR LA NULIDAD DEL MEDIO PROBATORIO ANTE EL TRIBUNAL DE

APELACIONES en su respectivo escrito de agravios o de contestacin de agravios, segn sea el
caso.

(Arto. 1.O83 Pr. y B. J. 11.794, 12.O78, 13.162, 16.386, 16.669, 19.418, 64 de 1967)

14 PROCESOS DE MERO DERECHO

ELIMINACIN DEL PLAZO O TERMINO PROBATORIO

Cuando con la demanda se han acompaado documentos pblicos, que el demandado no

impugna, no contradice, o los hechos principales de la demanda invocados por el actor, no son
negados ni contrariados por el demandado, limitndose ste a atacar su interpretacin o sus
alcances jurdicos, para los fines de aplicacin de las normas jurdicas pertinentes, el proceso se
califica de mero derecho, pues slo se cuestiona la aplicacin de la ley a esos hechos.

En estos casos NO HAY DEBATE SOBRE LOS HECHOS, y por ello, resulta innecesario el plazo
o trmino probatorio.

La prueba ya existe y sobre ellas se fundar el fallo.

En estos procesos de mero derecho, desaparece el plazo o trmino probatorio, y tambin, como
consecuencia desaparecen los alegatos de conclusin o bien probado.

Por ello, una vez contestada la demanda, se cita para sentencia y se dicta el fallo en el plazo legal.

(Arto. 1084 Pr.)

15 FORMA DE PROPONER LOS MEDIOS PROBATORIOS

SU OPORTUNIDAD

La regla general aplicable a todos los medios probatorios permitidos por el legislador, es que
deben presentarse dentro de la estacin probatoria, con citacin de la parte contraria, y ante el
Juez de la causa por su requisitoria auxilio judicial.

La violacin a tales requisitos produce la NULIDAD de la prueba.

Dos medios se sustraen al requisito de la oportunidad (estacin probatoria), la confesin y la

prueba de documentos o documental o instrumental, que se pueden proponer en cualquier estado
de la causa al tenor del arto. 1100 Pr.

(Arto. 1.086 Pr. y B. J. 19.367, 19.998, 20.007, 224 de 1969)

La parte que solicite la recepcin de un medio probatorio, presentar un simple escrito
articulndola. Si la prueba es de testigos o de confesin, se debe adjuntar el respectivo pliego de
preguntas o interrogatorio en la testifical, y de posiciones en la confesin.

(Arto. 1.085 Pr.)

El Juez est obligado a pronunciarse sobre la solicitud de recepcin del medio probatorio por
medio de un auto de ordenamiento. Si la admite, debe sealar lugar, da, mes y ao para su
recepcin.

Cuando se trata de una testifical, atendiendo el nmero de preguntas, de testigos a presentar,

puede el Juez a su arbitrio sealar una, dos o ms audiencias para su recepcin.

Cuando el Juez no cumple con el sealamiento apuntado, debe la parte proponente pedir
REFORMA al tenor del arto. 448 Pr. (Arto. 1087, 1339 Pr. y B. J. 43 de 1967 y 247 de 1972)
Notificada la parte contraria del auto que conlleva la citacin al trmite probatorio concreto, lo que
obliga a dejar pasar veinticuatro horas mnimas desde la notificacin (Arto. 177 Pr.), la recepcin
de la prueba se lleva a efecto aunque dicha parte no comparezca.

(Arto. 1088 Pr.)

16 FORMA DE ACTUAR PARA LA RECEPCION DE PRUEBAS FUERA DEL ASIENTO

DEL JUEZ

Cuando sea preciso recepcionar pruebas fuera del Distrito Judicial, se debe recurrir a la figura de
auxilio judicial, pues el Juez no puede violentar las competencias territoriales.

Si tiene que salir del Juzgado a recibir pruebas dentro de su territorio, debe tambin avisarlo a las
partes, como ya queda indicado.

(Artos. 141, 1089 Pr.)

17 DURACION DEL PLAZO O TERMINO PROBATORIO

La estacin de probanzas o perodo probatorio es de:

VEINTE DAS EN EL PROCESO ORDINARIO DE HECHO

OCHO DAS EN EL SUMARIO

DIEZ DAS EN EL PROCESO EJECUTIVO

SEIS DAS EN LOS ORDINARIOS VERBALES O DE MENOR CUANTIA.

A estos trminos preestablecidos en nmeros cerrados, se le llama TERMINO ORDINARIO. Est

pensado para la prueba que se debe producir en el asiento del juzgador.

18 TERMINO EXTRAORDINARIO DE PRUEBAS

Se denomina por la legislacin trmino extraordinario de pruebas al PLAZO CONCEDIDO PARA

PRODUCIR PRUEBAS FUERA DEL ASIENTO DEL JUEZ DEL PROCESO.
En estas situaciones se confiere al proponente un PLAZO ADICIONAL IGUAL AL TERMINO DE
LA DISTANCIA, esto es, un da ms por cada treinta kilmetros de distancia o fraccin de
kilmetro.

(Artos. 29 y 1.O91 Pr.)

Esta norma regula el trmino extraordinario para cuando la prueba deba recibirse en Centro
Amrica, incluyendo nuestro pas.

Si el lugar es distinto, FUERA DE NICARAGUA Y DE CENTRO AMERICA, ENTONCES EL

JUEZ PRUDENCIALMENTE PUEDE CONFERIR EL PLAZO NECESARIO QUE NO PASE DE
SEIS MESES. A este plazo se le llama en el foro nacional ULTRAMARINO.

(Arto. 1.O93 Pr.)

Por ningn motivo ningn plazo probatorio puede exceder este mximo de tiempo.

(Arto. 1103 Pr.)

19 REQUISITOS PARA LA OBTENCION DEL TERMINO Y SU TRATAMIENTO

PROCESAL

El legislador no exige cumplimiento de supuestos especiales para la concesin de este trmino,

BASTA EL SIMPLE PEDIMENTO DE LA PARTE.

Excepcionalmente se faculta al Juez a negarlo cuando existe justo motivo para creer que slo se
pide por retardar el proceso, de manera maliciosa.

(Arto. 1.O92 Pr.)

En la solicitud de CONCESION DEL TERMINO FUERA DE NICARAGUA, si se precisa cumplir

ciertos requisitos especiales, a saber:

1 Que la peticin se haga dentro del trmino ordinario de pruebas

2 Que los hechos que se pretenden probar ocurrieron fuera de Nicaragua, precisamente en
el pas donde se pide la prueba

3 Si la prueba es testifical que se presente nmina de testigos con los requisitos de nombre
y apellidos, calidades de ley, y la direccin exacta de su domicilio

4 Si es documental, sealar con precisin los archivos o registros donde se encuentren para
librar los testimonios o certificaciones respectivos.

(Arto. 1.O94 Pr.)

El supuesto del inco 3. sealado debe cumplirse tambin, cuando an ocurriendo los hechos en
Nicaragua, los testigos que los captaron viven fuera de Nicaragua. En este caso, siempre que se
cumpla tal supuesto formal, se debe conceder el trmino extraordinario.
(Arto. 1.O95 Pr.)

Presentado el pedimento por la parte interesada, se dicta auto de ordenamiento concediendo

vista por dos das a la parte contraria y se falla.

Estas actuaciones se tramitan en pieza separada, sin alterar el curso del trmino ordinario de
pruebas.

El fallo es apelable como en todo incidente.

(Arto. 1097 Pr.).

El aumento concedido empezar a correr desde el da siguiente a la ltima notificacin de la

providencia que lo acord.

(Arto. 1.O98 Pr.)

Este trmino extraordinario NO CABE EN LOS PROCESOS EJECUTIVOS, POSESORIOS Y DE

MENOR CUANTIA. Tampoco cabe EN LOS INCIDENTES DE CUALQUIER PROCESO NO
IMPORTA SU MATERIA.

(Arto. 1.O1 Pr.)

Si el beneficiado con el trmino extraordinario, tanto dentro, como fuera de Nicaragua, no rinde la
prueba, o rinde una impertinente, se le condena a las costas, daos y perjuicios. Tal condena se
hace en la sentencia definitiva. El interesado puede evitarla acreditando justo motivo para no
haber rendido la prueba admitida.

(Arto. 1.O99 Pr.)

Este trmino extraordinario se puede usar para todo medio probatorio, ms cuando se pide para
documental y confesin fuera del trmino ordinario, dado que ellas se pueden proponer en
cualquier tiempo, antes, dentro y despus de la estacin probatoria, los Jueces no estn obligados
a esperar que venga la prueba, y sern tomadas en cuenta si vienen a tiempo de fallo.

Es obvio que si se piden dentro del trmino el Juez si est en su deber jurdico de esperar el
trmino extraordinario concedido.

(Arto. 110O Pr. B. J. 13O de 1965)

20 POSIBILIDAD DE REDUCIR EL PLAZO O TERMINO PROBATORIO

El trmino ordinario de pruebas es reductible por el mutuo acuerdo de las dos partes litigantes:
actor y demandado. En estos casos se puede anticipar el trmite de alegatos de conclusin o bien
probado.

(Arto. 1.102 y 1.104 Pr.)

Vencido el plazo probatorio ordinario o extraordinario, a peticin de parte o de oficio, el Juez debe
ordenar los alegatos de conclusin o bien probado, de los que ms adelante hablaremos.
(Arto. 1.105 Pr.)

21 LIMITACION PARA EVACUAR DECLARACIONES TESTIFICALES

Cuando ya est vencido el trmino ordinario de pruebas, no puede el Juzgado recibir ninguna
declaracin testifical, salvo de los testigos que dentro de su vigencia fueron promesados.

Si los testigos se presentan hasta el ltimo da del trmino, o del ltimo da de su prrroga o
ampliacin, en su caso, no pudiendo recibirse su declaracin, ya no se les recibe, pues la ley
entiende que no hay justa causa.

(Arto. 1106 y 1107 Pr.)

22 TERMINO SUPLETORIO O PRUDENCIAL DE PRUEBAS

VERDADERA AMPLIACION DE PLAZO

Cuando las partes litigantes fueron previsoras en sus posiciones, propusieron oportunamente sus
pruebas, y por causas no imputables a ellas, como cuando los testigos enfermaron, el Juez se
ausent, etc., no se pudieron recibir por el Juzgado, a peticin de las mismas, el Juez debe
conferir un trmino que no pase de ocho das, para su evacuacin.

Este trmino se llama cientificamente ampliacin, y no debe confundirse con la prrroga que
estudiamos en los Artos. 164 y 165 Pr., la cual es comn a las dos partes del proceso, y sirve
para producir medios probatorios ya propuestos o medios nuevos para probar o contraprobar.

Esta ampliacin es slo para la parte a cuyo favor se decreta, y unicamente para el medio o
medios no recibidos sin su culpa.

Tampoco debemos confundir esta pequea ampliacin con el trmino extraordinario que
acabamos de explicar.

Hacemos hincapi, porque es deber del jurista manejar debida y adecuadamente todas las figuras
que se refieren a extensiones de los primitivos plazos probatorios, por sus propios efectos, que
evidentemente son distintos en cada caso.

(Arto. 1.108 Pr. B. J. 19.336)

23 FORMA DE CUSTODIAR LOS MEDIOS PROBATORIOS Y MODO DE TRAMITAR

CADA UNO DE ELLOS

Hemos explicado que el secretario tramitador responde de la custodia del expediente continente
del debate; sin embargo, al llegar a la etapa probatoria, el codificador hace una separacin de
actuaciones y responsabilidades, as:

A) TODO LO ACTUADO HASTA EL AUTO DE APERTURA A PRUEBA Y SUS

NOTIFICACIONES, QUEDA BAJO LA CUSTODIA DEL SECRETARIO.

B) TODO LO QUE SE REFIERE A TODOS Y CADA UNO DE LOS MEDIOS

PROBATORIOS DE CADA UNA DE LAS PARTES LITIGANTES, SE LLEVA EN
CUADERNOS, LEGALES O PIEZAS SEPARADAS, Y SE VAN FOLIANDO
 INDIVIDUALMENTE EN CADA CUADERNO O LEGAJO, ROMPIENDO LA
NUMERACION CORRIDA GENERAL QUE CORRESPONDE AL EXPEDIENTE.

(Arto. 1023 fraccin 3 Pr.)

C) AL VENCERSE LA ESTACIN PROBATORIA, EL JUEZ DICTA AUTO ORDENANDO

UNIR LAS PRUEBAS AL EXPEDIENTE, o sea a la parte que custodia la secretara.

En este momento, al pasar a formar parte del expediente, como un slo cuerpo, se
contnua la numeracin sucesiva o corrida, pero ntese que por necesidad no se respeta el
principio de orden cronolgico, para conservar "un slo todo" en cada cuaderno que
contiene cada medio probatorio.

Al concluir la foliacin de estos cuadernos o legajos agregados, se retoma totalmente el

principio de numeracin por orden de tiempo o cronologa.

D) ESTOS CUADERNOS EN TANTO ESTA CORRIENDO EL TERMINO PROBATORIO Y

HASTA LA ORDEN DE AGREGARSE A LOS ANTECEDENTES, ESTAN BAJO LA
CUSTODIA DIRECTA DEL JUEZ.

(Arto. 1.109 Pr).

24 ESCRITOS DE AMPLIACION DE HECHOS

Cuando agotada la etapa de alegaciones previas que sientan la base del debate: demanda, su
posible ampliacin o rectificacin, contestacin, contrademanda, en su caso, con sus escritos de
rplica y dplica, ocurre un hecho de influencia notoria, o se conoce uno desconocido ya ocurrido
(viejo) que la parte proteste no haber conocido antes, se puede presentar un alegato escrito sobre
llos.

Ese alegato debe presentarse antes de que se dicte el auto de apertura a pruebas y tiene por
objeto probar tales hechos de influencia notoria, pues en caso contrario, no podra probarse por
impertinencia.

Este escrito recibe el nombre de ESCRITO DE AMPLIACIN DE HECHOS. No debe confundirse

con la ampliacin de la demanda, incluso porque puede ser artculado tambin por el demandado.

UNIDAD XXVIII
MEDIOS DE PRUEBA

(Artos 1117 - 1118 Pr)

Hemos expresado en la unidad anterior, que se llama medio de prueba: LO QUE HACE POSIBLE
O COMUNICA LA PERCEPCION SENSORIAL DEL ORGANO JUDICIAL.

Los MEDIOS PROBATORIOS SON LOS INSTRUMENTOS O VEHICULOS; esto es, las
personas u objetos corporales que son objeto de tal percepcin sensorial por el Juez, la cosa o
lugar que es objeto de una inspeccin ocular, los documentos pblicos o privados que contienen
hechos, que los representan, el testigo que con su declaracin de ciencia aporta su captacin
sobre hechos pasados, el perito que con sus conocimientos tcnicos, artsticos, cientficos
prcticos llevan al Juez a la certeza de los hechos debatidos, las mismas partes litigantes
mediante la confesin, como otra declaracin de ciencia sobre hechos personales que les son
perjudiciales.

En unos casos, como la inspeccin ocular, la percepcin judicial es directa, sin intermediarios, los
sentidos del Juez reciben de manera inmediata y directa la impresin de los hechos, y en otros es
indirecta, la conviccin se le traslada al rgano por el testigo, por el perito, por la propia parte
confitente.

Ahora bien, esos instrumentos o vehculos, son determinados en nuestro sistema procesal por el
arto. 1117 Pr. as:

1 LA COSA JUZGADA

2 LOS DOCUMENTOS, O PRUEBA INSTRUMENTAL O DOCUMENTAL

3 LA CONFESIN

4 LA INSPECCIN DEL JUEZ, O INSPECCIN OCULAR O ACCESO JUDICIAL

5 LOS DICTAMENES DE PERITOS O PRUEBA PERICIAL O JUICIO DE PERITOS

6 LA DEPOSICION DE TESTIGOS, O PRUEBA TESTIFICAL

7 LAS PRESUNCIONES E INDICIOS

Es necesario expresar que tales medios no se precisan en orden excluyente, sino meramente
enunciativos.

Su orden de valoracin en funcin con su aplicacin, en el sistema de la prueba legal o tasada,

que sigue nuestro sistema procesal se regula en el Arto. 1395 Pr.

Tambin es conveniente sealar que aparecen dispersos en el cdigo los siguientes medios, que
deben formar parte de la lista enunciativa, por cierto en nmero cerrado, taxativo, clausus:

1 EL COTEJO DE LETRAS, como actividad complementaria a la verificacin de

documentos privados que han sido negados por su suscriptor

2 LA PROMESA DEFERIDA, como variante de la confesin, en sus dos modalidades la

decisoria y la estimatoria.

(Artos. 1174 al 1184, 1237 al 1254 Pr.)

Cada uno de estos medios tiene su propio tratamiento procesal, y sern objeto de estudio en
unidades separadas.

Es necesario dejar reiterado el error legislativo de pretender dividir la regulacin de la prueba, en

lo civil y en lo procesal civil, error que ya dejamos explicado en la unidad anterior.

(Arto. 1.118 Pr.)

Tambin creemos oportuno referirnos a un grave error legislativo durante los tiempos de
acelerados cambios, en los primeros meses de revolucin, cuando en el Decreto 185 de 29 de
noviembre de 1979 "LEY CREADORA DE LOS TRIBUNALES ESPECIALES", en que pensando
erradamente en la proteccin a los intereses de la revolucin misma, con grave dao a los
derechos humanos de los reos, que en el tiempo incidieron negativamente para los intereses de la
misma revolucin, se quiso eliminar para lo procesal penal especial, lo exahustivo, limitativo, y
taxativo de los medios probatorios, al expresar en el arto. 11, literal g) parte final: "Sern
admisibles toda clase de pruebas, an las no previstas por la Legislacin Procesal Comn
vigente", y agregando para mayor gravedad en el literal i).....apreciando segn su conciencia
las pruebas aportadas en el juicio...". Es decir, se pas de un slo tajo al sistema de LIBRE O
INTIMA CONVICCIN, de profundo peligro por dejar al arbitrio del rgano judicial, que ES
PRUEBA, QUE ES MEDIO DE PRUEBA, Y VALORAR ESOS "MEDIOS" A O EN CONCIENCIA,
sin garanta de ciencia, conciencia, experiencia, ni garanta de motivacin lgica, necesaria para
determinar la procedencia de la accin penal.

Por suerte, digamslo as, para la juricidad del pas, ese pensar y actuar errado, contra la garanta
de los justiciables, fu efmero. Prontamente la presin internacional produjo el resultado de
eliminar esos procesos, y lo peor, oblig al Gobierno revolucionario a INDULTAR a miles de
procesados bajo ese procedimiento tan cuestionable.

Posteriormente se abri el camino en lo procesal penal para el sistema de SANA CRITICA, sobre
lo cual ya dejamos elaborado en la unidad anterior, a la que nos remitimos por el contenido
anunciado de la presente.

Esperamos que errores tan graves como el sealado, no vuelvan nunca a repetirse en nuestro
sistema, en aras de la seguridad jurdica y la paz social.

UNIDAD XXIX
COSA JUZGADA

(Arto. 1119 - 1124 Pr.)

Es el primer medio probatorio de los legislados en nuestro sistema, tambin es calificado por el
Juzgador como el ms eficz y de mayor eficacia probatoria, por ello precisamente se le coloca en
primer plano en la graduacin del valor de los medios probatorios.
Antes de entrar a su tratamiento procesal conviene conocer que es en s la Cosa Juzgada. Para
ello veamos que nos ilustra la doctrina.

El italiano CHIOVENDA, nos la define as: "El bien de la vida, materia del juicio, sobre el cual
se ha pronunciado sentencia que ya no est sometida a oposicin de rebelde, ni a
apelacin, ni a recurso de casacin, ni a demanda de revisin". Es decir en la inteligencia de
este autor, la sentencia que dirimi el conflicto entre particulares, que brind la tutela jurdica a una
de las partes contendientes, es INEXPUGNABLE, se volvi INATACABLE, ya no es objeto de
impugnacin alguna, todo est consumado en su contenido.

El mexicano EDUARDO PALLARES, nos dice: "Es la autoridad y la fuerza que la ley atribuye
a la sentencia ejecutoria". Explica:

AUTORIDAD es la necesidad jurdica de que lo fallado se considere irrevocable, inatacable,

inmutable;
FUERZA es el poder coactivo que dimana de la Cosa Juzgada o sea que debe cumplirse lo
que ella ordena.

En nuestro foro se expresan esos dos efectos con las palabras FUERZA EJECUTIVA, para
referirnos la FUERZA de PALLARES; o sea, lo que corresponde al ACTOR VICTORIOSO EN
PRETENSIONES DE CONDENA, ese nuevo poder para llevar a cabo la ejecucin procesal; y
FUERZA OBLIGATORIA, para referirnos a la AUTORIDAD de PALLARES, esto es, LA
EXCEPCION DE COSA JUZGADA, PARA QUE SE RESPETE LO DECIDIDO. Est a favor del
demandado victorioso, para que NUNCA MAS se le vuelva a demandar por el MISMO SUJETO,
en base al MISMO OBJETO, y con fundamento en la MISMA CAUSA DE PEDIR.

DIVISION DE LA COSA JUZGADA

En doctrina y derecho comparado se conocen dos categoras de Cosa Juzgada:

a) COSA JUZGADA MATERIAL, que es la que hemos conceptuado. Es el efecto inmanente

del proceso, la fuerza vinculante del poder jurisdiccional.

b) COSA JUZGADA FORMAL, que no es ms que el EFECTO DENTRO DEL PROCESO

DE LA IMPUGNABILIDAD, esto es, la PRECLUSION DE LOS MEDIOS DE
IMPUGNACION en el mismo expediente.

NO TRASCIENDE A NINGUN OTRO PROCESO. En nuestra prctica de foro se le

identifica como JUICIO FENECIDO, caracterstica propia de los procedimientos de
JURISDICCION VOLUNTARIA.

LA COSA JUZGADA MATERIAL, por el contrario trasciende a cualquier otro proceso.

Con el latinajo non bis in idem: NO SE PUEDE VOLVER SOBRE LO YA RESUELTO, se
deja la impresin verdadera de sus alcances.

Por su parte LIEBMAN, nos ensea: SIN LA COSA JUZGADA, EL MUNDO SERIA UN CAOS
DE LITIGIOS.

ELEMENTOS DE LA COSA JUZGADA

El Arto. 2361 C, exige, como lo exige el derecho comparado y la doctrina, la presencia de UNA
TRIPLE IDENTIDAD, para la existencia de la COSA JUZGADA.

A tal triple identidad se le denomina ELEMENTOS DE LA COSA JUZGADA, y son:

a) IDENTIDAD DE PARTES O SUJETOS, llamada identidad subjetiva.

Debe entenderse no fsica sino jurdica, de manera que ella se cumplira en todo caso de
SUCESION EN DERECHO, SEA MORTIS CAUSA O INTER VIVOS;

b) IDENTIDAD DE OBJETO; o sea, la pretensin de derecho privado disputada, la cosa

jurdicamente concebida y;
c) IDENTIDAD DE CAUSA; o sea, EL FUNDAMENTO PRECISO, inmediato, GENERADOR
DEL DERECHO DEDUCIDO EN EL PROCESO, sea el contrato o el hecho generador del
determinado efecto jurdico que se pide, por ejemplo: la donacin, la permuta, la
compraventa, que fundan el dominio.

(Arto. 1121 in fine Pr.)

Esa triple identidad debe darse tanto para la Cosa Juzgada material como para la formal.

TEORIAS QUE TRATAN DE EXPLICAR LA NATURALEZA JURDICA DE LA COSA

JUZGADA

Para una breve ilustracin, y dada la naturaleza de este curso, nos limitaremos a enunciar las
principales corrientes de doctrina que tratan de explicar la esencia de la Cosa Juzgada.

En primer lugar existe la tesis de que es un CUASICONTRATO, el de la LITIS-CONTESTATIO o

LITIS CONTESTATAM. Ha sido abandonada al combatirse la existencia de proceso voluntario, y
la negacin a las partes del derecho de conducir el proceso a voluntad. Las normas procesales
son de orden pblico, de aplicacin preceptiva.

Una segunda corriente afirma que es: UNA PRESUNCIN DE DERECHO ABSOLUTA (Res
Judicata pro veritate habetur. Lo resuelto es la verdad legal).

La tercera corriente afirma que es: UNA FICCIN DE VERDAD EN LA PARTE DISPOSITIVA
DEL FALLO. Esta corriente la encabeza SAVIGNY.

Una cuarta tesis que vanguardiza CARNELUTTI, afirma que es: UN MANDATO INDIVIDUAL Y
CONCRETO, QUE COMPLEMENTA EL ABSTRACTO QUE CONTIENE LA LEY.

Por su parte ROCCO Y LIEBMAN que apuntalan una quinta corriente de opinin, afirman que es:
UN ACTO JURDICO INATACABLE Y NO PUEDE SER REVOCADO.

Otra corriente afirma: ES EL CUMPLIMIENTO DEL ESTADO DE SU OBLIGACIN DE

IMPARTIR JUSTICIA.

Por ltimo surge la tesis de que es: UNA INSTITUCION.

TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA

En primer lugar debemos hacer sealamientos de que nuestro Cdigo procesal enfoca la Cosa
Juzgada material. Por ello el Arto. 2359 C. en armona con los Artos. 112O y 1121 Pr., se
refieren a la ACCIN Y A LA EXCEPCION DE COSA JUZGADA, en las sentencias definitivas
dictadas en el verdadero Proceso, que nuestra legislacin llama JURISDICCION CONTENCIOSA.

Para la mal llamada Jurisdiccin Voluntaria, dada su carencia de coercin, la imposibilidad de

obligar a alguien contra su voluntad, se niegan los efectos vinculantes de la Cosa Juzgada
material en el Arto. 1119 Pr. Si debemos recordar que gozan de los efectos de la COSA
JUZGADA FORMAL para no poder reabrirse sus actuaciones dentro de sus mismos
procedimientos.
La ACCIN DE COSA JUZGADA, o sea la fuerza en la definicin de PALLARES, se brinda al
ACTOR VICTORIOSO, para poder abrir el

PROCESO DE EJECUCION PROCESAL, como ya dejamos anticipado en la introduccin de esta

Unidad.

(Arto. 112O Pr.)

La EXCEPCION DE COSA JUZGADA, corresponde al DEMANDADO que fue absuelto, que

result victorioso frente a la pretensin, la que se declar sin lugar, y equivale, segn ya hemos
anticipado, a la autoridad de que nos habla PALLARES, para que nunca ms se vuelva a
plantear el reclamo resuelto.

(Arto. 1121 Pr.)

POSIBILIDADES DE HACER VALER EN MATERIA CIVIL LAS SENTENCIAS PENALES

1 En primer lugar debemos destacar que TODA SENTENCIA CONDENATORIA CONTRA

EL REO EN LO PENAL, PRODUCE COSA JUZGADA EN LO CIVIL, por lo que hace a
las acciones civiles derivadas del delito, a saber: restitucin, reparacin del dao e
indemnizacin de perjuicios. Esto es, el dao emergente y el lucro cesante.

(Artos. 43 y sigs. Pn.)

En estos casos no es lcito en forma alguna atacar la actuacin penal, ni por la tipificacin
del delito ni por la delincuencia del reo.

El debate civil se concreta a la determinacin del tantum y cuantum de esos daos y

perjuicios.

(Artos. 1122 y 1124 Pr. y B.J. 108 de 1967)

2 En segundo lugar, por lo que hace a las SENTENCIAS ABSOLUTORIAS en lo Penal,

esto es, cuando son DICTADAS POR JUECES DE DERECHO, NUNCA CUANDO SE
ABSOLVIO POR EL TRIBUNAL DE JURADOS, y en los casos de SOBRESEIMIENTO
DEFINITIVO, slo PRODUCEN COSA JUZGADA EN LO CIVIL, cuando se encuentran en
uno de los tres casos regulados por el Arto. 1123 Pr., a saber:

a) CUANDO NO EXISTE EL DELITO O EL CUASIDELITO OBJETO DEL

PROCESO PENAL. No se aplica esta excepcin cuando la sentencia penal se
funda en circunstancias eximentes de responsabilidad penal, salvo la LEGITIMA
DEFENSA.

(B. J. 12OO2, 15148, 15352)

b) CUANDO NO HAYA RELACIN ALGUNA ENTRE EL HECHO INQUIRIDO Y

INDICIADO. Esto debe entenderse sin perjuicio de las responsabilidades civiles
por hecho de tercero o por cuasidelitos exclusivamente civiles y;

c) CUANDO ESTANDO PLENAMENTE COMPROBADO EL CUERPO DEL

DELITO, NO EXISTA INDICIO ALGUNO CONTRA EL INDICIADO. En este caso
 la identidad subjetiva debe estar claramente delimitada, en la parte principal
indiciada y sus coadyuvantes.

3 En los procesos penales contra guardadores, albaceas, sndicos municipales, depositarios,

tesoreros y otras personas que hayan recibido valores u objetos con ttulo que obligue a
devolver, NO PRODUCEN COSA JUZGADA EN MATERIA CIVIL, en ningn caso.

(Arto. 1123 in fine Pr. B.J. 16293, 36 de 1968)

UNIDAD XXX
PRUEBA DOCUMENTAL

(Artos. 2364 - 24O4 C. y 1125 - 1172 Pr.)

NATURALEZA DEL DOCUMENTO

En primer sentido, documento es toda incorporacin o signo material, de un pensamiento. Pero,

nuestro Cdigo Procesal Civil, copiando de la LEY DE ENJUCIAMIENTO CIVIL DE ESPAA, tal
como afirman los tratadistas espaoles, entiende por documento unicamente los ESCRITOS, esto
es la incorporacin de un pensamiento por signos escritos, bien usuales, bien convencionales.

Todas las dems cosas que no son escrito, por ejemplo un trozo de tela, un precinto, un plano,
una fotografa, un dibujo, no son objeto de prueba documental, en el sentido tradicional de este
medio de prueba, sino de inspeccin ocular o reconocimiento judicial.

Sin embargo, segn las races, documento es: Toda representacin material destinada e idnea, a
reproducir una determinada manifestacin del pensamiento v. gr: fotografas, pelculas, cintas,
discos, planos etc.

El mexicano EDUARDO PALLARES nos ilustra en su Diccionario de Derecho Procesal Civil

diciendo: ES TODA COSA QUE TIENE ALGO ESCRITO CON SENTIDO INTELIGIBLE.

Para el profesor CABANELLAS, en su Diccionario de Derecho Usual es: CUANTO CONSTA

POR ESCRITO O GRAFICAMENTE v. gr: fotografas, planos, y ampliamente cualquier
comprobante o cosa que sirve para ilustrar.

Para el profesor italiano CHIOVENDA, es: TODO LO QUE ENCIERRA UNA REPRESENTACION
DEL PENSAMIENTO AUNQUE NO SEA POR ESCRITO Y AUN MS UNA REPRESENTACIN
CUALQUIERA.

Para el renombrado jurista espaol JAIME GUASP es: CUALQUIER OBJETO MATERIAL QUE
DENTRO DEL PROCESO PUEDE SER UTILIZADO COMO PRUEBA.

El italiano destacado CARNELUTTI, dice: EN SENTIDO AMPLIO SE DICE DE CUALQUIER

COSA QUE REPRESENTE LA EXPERIENCIA DE UN HECHO, SI TAL COSA CONSISTE EN
UNA ESCRITURA REPRESENTATIVA, SE LLAMA DOCUMENTO EN SENTIDO ESTRICTO.

Finalmente para SIEGEL: es: UNA EXTERIORIZACION DEL PENSAMIENTO PERCEPTIBLE

POR LA VISTA, ES PARA LOS OJOS Y NO PARA EL OIDO NI PARA EL TACTO.
Se puede apreciar de las variadas opiniones trascritas, la influencia limitante de la legislacin en el
pensamiento de los juristas. Esa reduccin de los alcances de la prueba documental est siendo
objeto de atentados jurdicos, para eliminarlos y dar posibilidad de una concepcin JURDICO-
cientfico amplia, que precisamente cubra todo lo que por sus races corresponden a la palabra
DOCUMENTO.

Ya en lneas anteriores he relacionado la apertura y avance que nuestra legislacin PROCESAL

PENAL ha tomado, a travs del Decreto de Reforma LEY 37, que especialmente en su artculo 17
BRINDA UN NUEVO Y ELEVADO CONCEPTO de la DISPONIBILIDAD DE LOS MEDIOS DE
PRUEBA, consecuencia de lo cual, en Nicaragua, la limitacin sobrevenida de la LEC, dejar en
breve de ser una realidad, pues no dudamos del cambio en todos los procesos que nacen de la
produccin legislativa nacional.

Para la naturaleza del documento es, en cambio, INDIFERENTE LA MATERIA EN QUE ESTEN
EXTENDIDOS LOS SIGNOS ESCRITOS. Generalmente es papel y an ha de serlo por
necesidad tratndose de ciertos documentos como los judiciales, los notariales, etc. Pero
puede ser un trozo de tela, de metal, de madera, de piedra o de otra sustancia cualquiera.

Es indiferente que se halla escrito a mano, a mquina, en imprenta; en uno u otro idioma,
incluso en lengua muerta, lo importante es que lo escrito puede leerse con facilidad o
relativa facilidad o que exija una operacin intermedia para descifrarlo.

Por ltimo, la firma no es siempre un requisito esencial del documento, aunque determine
directamente cuando no lo sea (el documento privado por ejemplo) su valor probatorio.

El documento no es slo objeto de prueba documental (o por mejor decir, en la prueba

documental el documento no es el objeto, sino el medio de la prueba). Porque PRUEBA
DOCUMENTAL ES UNICAMENTE LA DEL CONTENIDO DEL DOCUMENTO, O EL PROBAR
MEDIANTE ESE CONTENIDO.

Junto a ste, o sea, lo que representa el documento, en cuanto cosa del mundo fsico, puede ser
objeto de percepcin y por tanto, de inspeccin judicial y de exmen pericial. As es como un
documento puede ser materia de la percepcin sensorial, an de aquellos incapaces de captar su
contenido, porque no sepan el idioma en que est escrito, no entiendan la letra o no alcancen el
sentido. Esta distincin es esencial para comprender que, en primer lugar, no es prueba
documental an cuando para la prueba documental se haga la prueba de la AUTENTICIDAD del
documento: reconocimiento del documento privado, cotejo de letras.

En este caso, el documento figura no como fuente de prueba, o medio de para probar "otro"
hecho, SINO COMO EL TEMA MISMO DE LA PRUEBA, y la prueba que se hace aunque
regulada especialmente es, o confesin, o inspeccin judicial. Lo mismo sucede con la prueba
de la copia, o documento del documento.

CLASIFICACIONES.

POR LA PERSONA DE QUIEN PROCEDEN O QUE LOS FORMA.

Atendiendo la persona de quien los documentos proceden, o sea, el que los forma, los
documentos se clasifican en dos grandes categoras:

a) PUBLICOS
b) PRIVADOS

Esta es la clasificacin primordial de que parten el Cdigo Civil y el Cdigo Procesal Civil.

Los documentos PUBLICOS se subdividen a su vez en dos sub-categoras:

a) AUTENTICOS

b) NOTARIALES, a los que genericamente se les da el calificativo de ESCRITURAS

PUBLICAS.

Nuestro Cdigo no define y se limita en su contenido a enunciar las categoras de documentos.

Esta metodologa la emplea el Codificador tanto para el Cdigo Civil como para el Procesal Civil.

El tratadista espaol GREGORIO LOPEZ define a los AUTENTICOS como: "El documento que
hace f por s mismo y no requiere de ningn otro adminculo para su validz". Extrayendo
el concepto de los postulados de nuestra codificacin, nosotros lo definimos como: EL EMANADO
DE FUNCIONARIO PUBLICO EN USO DE SUS FUNCIONES Y EN EJERCICIO DE SUS
ATRIBUCIONES.

Los NOTARIALES constituyen precisamente el contenido de la PRODUCCION NOTARIAL, en

tanto EL NOTARIO ACTUA COMO FEDATARIO PUBLICO dentro del marco de facultades que
le reconoce la Ley del Notariado y otras conexas.

Normalmente son ESCRITURAS PUBLICAS, pero tambin pueden ser ACTAS NOTARIALES. En
casos excepcionales, como en los INVENTARIOS SOLEMNES los actos notariales revisten
carcter de JUDICIALES, ya que el Notario inventariante se eleva a la categora de Juez de
Distrito de lo Civil, con las facultades y privilegios que a stos corresponden, siendo en tal caso
sus actuaciones AUTENTICAS, es decir, que lo actuado debe calificarse como DOCUMENTO
AUTENTICO y no como escritura pblica, de conformidad con los artculos 15 inco. 4o. fraccin
final ley del Notariado y 69O y siguientes Pr.

Los DOCUMENTOS PRIVADOS, por exclusin son todos los dems, haciendo exclusin de los
AUTENTICOS Y ESCRITURAS PUBLICAS, incluyendo las escrituras pblicas defectuosas por
incompetencia de cartulario y por falta de formas de conformidad con los artculos 238O C., 2381
C., y 1167 y siguientes 117O Pr.

Estos documentos privados se subdividen desde dos puntos de vista:

a) EN ATENCION A SU PROPIA NATURALEZA, en CIVILES Y MERCANTILES, segn

correspondan a la materia civil o a la mercantil. Estos ltimos normalmente se identifican
por su forma rgida de redaccin, como los TITULOS VALORES. Los civiles no tienen
forma alguna requerida y dependen de la voluntad del o de los emisores o suscriptores.

b) EN ATENCION AL NUMERO DE SUJETOS EMISORES se dividen en: QUIROGRAFOS

o SINGULAR O UNILATERAL, y SINGRAFE o PLURILATERAL.

En el sistema positivo nicaraguense, en tanto no se lleve adelante la reforma sobre

DISPONIBILIDAD del medio probatorio DOCUMENTOS, la lista que se contiene en el artculo
1125 Pr. sobre DOCUMENTOS es EXHAUSTIVA, agota el contenido.
Atendiendo el CONTENIDO, los documentos, tanto los PUBLICOS como los PRIVADOS se
clasifican en tres grandes categoras:

a) DISPOSITIVOS

b) CONFESORIOS

c) TESTIMONIALES

Es documento DISPOSITIVO el que contiene o incorpora una declaracin jurdica

constitutiva, un acto de voluntad JURDICO-negocial o de otra clase: v. gr: ley, sentencia,
mandato de autoridad en general, o el negocio jurdico privado unilateral o bilateral como el
testamento o el contrato.

Entre los documentos notariales pertenecen a esta clase las escrituras pblicas, ya que ellas son
en s mismas contenidos de los actos de voluntad, actos jurdicos que implican prestacin
del consentimiento y los contratos de toda clase. Estos documentos de orden Notarial, son
CONFESORIOS.

En las otras categoras de documentos entran los documentos TESTIMONIALES propiamente

dichos tales como: notificacin, acta, carta que narra una declaracin de saber de un acto
jurdico, constitutivo o extintivo por ejemplo el pago, desfavorable a la parte que declara, y
finalmente las anotaciones favorables, llamadas por la doctrina scriptura pro scribente como
las facturas, los asientos en los libros de los comerciantes, etc.

Entre los documentos NOTARIALES pertenecen a este grupo las ACTAS que no son ms que La
rbita que afecta a hechos jurdicos que por su ndole peculiar no pueden calificarse de
actos contratos, como por ejemplo una autenticacin de fecha o de firma.

Dado que unas veces el documento incorpora el acto mismo constitutivo (v. gr: el testamento, el
contrato), es natural que se produzca en la terminologa corriente y an en las Leyes, una cierta
confusin entre el acto y el documento, y que ambos trminos entrecrucen sus significados. En
primer lugar llamamos al documento con el nombre del acto: as cuando se dice: "trae el contrato
en el bolsillo", es claro que no nos referimos al negocio jurdico del Cdigo Civil o mercantil, que
es un ACTO, y por lo tanto no se puede traer en el bolsillo, sino al documento en que se ha
recogido o incorporado la declaracin de voluntad, o sea UNA COSA.

Nuestra legislacin, copiada como ya queda anticipado de Espaa, no llama a los documentos
ACTOS, como si lo hacen la francesa y la italiana.

Distinguir cuidadosamente el ACTO y el DOCUMENTO es sumamente necesario para entender el

mecanismo de la prueba documental, la cual se rige por la LEY DEL PROCESO (lex fori) y por
la LEY (lex loci) que regula la forma de los contratos solemnes. Una cosa es la forma del
acto, que puede ser un requisito de su existencia y de su validz en el mundo del derecho privado,
y otra la PRUEBA del acto, incluyendo la de su forma.

Desde JEREMIAS BENTAHM se habla de prueba PRECONSTITUIDA en oposicin a PRUEBA

SIMPLE, CASUAL O POR CONSTITUIR. Aunque el concepto de este jurista fuese distinto, la
primera la PRECONSTITUIDA ha venido a identificarse finalmente con el concepto de
PRUEBA DOCUMENTAL. La diferencia entre el documento y los dems medios de prueba, por
ejemplo la TESTIFICAL, radica en que ste ltimo se produce en el proceso, en tanto el
DOCUMENTO es anterior a l. La prueba del ACTO se ha preparado de antemano, con
independencia de la contienda en que se haga cuestin de su existencia, validz o efectos, y
muchas veces simultneamente a la declaracin que el propo documento incorpora.

En relacin a los documentos PUBLICOS existe otra CLASIFICACION que hace nuestro
articulado en los artos. 1139 al 1144 Pr., atendiendo SU FINALIDAD, y es tripartita, as:

a) PRIMORDIALES, que es el documento pblico otorgado simultneamente con el acto,

contrato negocio jurdico, para prueba del cual precisamente se otorga

b) CONFIRMATORIO: que es el documento pblico que se otorga PARA CONVALIDAR EL

PRIMORDIAL anulable por vicios que impiden su produccin de efectos

c) RECONOCITIVO: que es el documento pblico que se otorga PARA SUPLIR EL

DOCUMENTO PRIMORDIAL, cuando ste se ha perdido, roto o destruido.

Las categoras b y c no relevan de la presentacin obligada del primordial, salvo que el texto
ntegro de ste se reproduzca en estos ltimos.

PARTICULARIDADES DEL PROCEDIMIENTO, SEGUN SU NATURALEZA PUBLICA O

PRIVADA.

TIEMPO Y MODO DE APORTARLOS.

SU FUERZA PROBATORIA.

Para que cualquier documento, prescindiendo de su naturaleza, tenga fuerza probatoria, esto es,
que obligue al Juez a considerarlo como tal para los fines de su VALORACIN en funcin con el
fallo, tiene que ser AUTENTICO.

SE LLAMA AUTENTICIDAD DEL DOCUMENTO A LA COINCIDENCIA DE SU AUTOR

APARENTE CON SU AUTOR REAL. Por la misma razn de que si un AGUACATE que se
vende es chinandegano es autntico si en verdad es de CHINANDEGA. O sea que EL
DOCUMENTO SOLO PRUEBA SI EN EFECTO PROCEDE O LO HA FORMADO AQUELLA
PERSONA QUE EN EL APARECE COMO AUTOR y que la parte que aporta el documento en el
proceso afirma que lo es.

De aqu que a la prueba documental propiamente dicha o prueba POR DOCUMENTO, HAYA DE
PRECEDER LA PRUEBA DE AUTENTICIDAD DEL DOCUMENTO.

En esto la distincin entre documento pblico y privado desempea un papel fundamental.

Mientras que los pblicos prueban por s mismos, documentalmente, su autenticidad, la de los
privados hay que probarla. La prueba se hace como indicaremos adelante por el
RECONOCIMIENTO DE FIRMA, expreso tcito, y en su defecto por la VERIFICACIN a travs
de las pruebas concurrentes de PERITOS mediante COTEJO DE LETRAS, y TESTIGOS que
hayan apreciado la suscripcin o emisin precisamente de ese documento.

Una vez reconocido o tenido por reconocido legalmente, el documento privado dispositivo prueba
contra su autor y sus causahabientes exactamente de la misma manera y con la misma fuerza
que la escritura pblica.
(Arto. 1174 Pr. B. J. 8518 - 8914 - 16.631 - 194O1 - 1882O - 146 de 197O).

REQUISITOS PARA QUE LOS DOCUMENTOS PUBLICOS SEAN EFICACES EN JUICIO

Estos requisitos estn considerados en el Arto. 1126 Pr. Como todo medio probatorio bajo los
alcances del Arto. 1086 Pr. debe producirse normalmente dentro de la estacin probatoria, ante el
Juez de la causa por su requisitoria, y con CITACIN CONTRARIA.
Los que hayan llegado al proceso sin CITACIN CONTRARIA precisan que se cotejen con los
originales, previas dichas citaciones, cuando la parte contraria ha impugnado expresamente su
autenticidad. Si tal impugnacin expresa no existe, no precisan cotejo y tienen eficacia probatoria.

Cuando el testimonio que se pide es de slo una parte del documento, que se adicione lo que la
contraparte considere conveniente. El sealamiento se puede hacer en el acto mismo de librar el
testimonio pagando el interesado las costas del agregado.

Se precisa adems de los testimonios o certificaciones se libren por el encargado del archivo,
Oficina, Registro o Protocolo en que se hallen los documentos, o bien por el secretario del
Juzgado donde radican los autos.

(B. J. 14.702- 15.879- 17.950- 25 de 1971)

CASOS EN QUE LOS DOCUMENTOS SON EFICACES SIN COTEJO

El Arto. 1127 Pr. ilustra que se puede PEDIR cotejo de LETRA al tenor del arto. 1191 Pr. cuando
esto es posible. No sindolo, los documentos tienen mrito probatorio as:

a) las ejecutorias y certificados o testimonios de sentencias firmes expedidas en forma

legal por los jueces y tribunales

b) las escrituras publicas antiguas que carezcan de protocolo o matriz, y todas

aquellas cuyos protocolos hayan desaparecido
c) cualquier otro documento publico que por su modelo carezca de original o registro
con el que pueda cotejarse.

FORMA DE REALIZAR EL COTEJO DE DOCUMENTOS

Regulado por el Arto. 1128 Pr. el COTEJO o comprobacin del contenido de los documentos
pblicos con sus originales, se realiza o practica por el Secretario del Juzgado o Tribunal,
personndose en el archivo donde se encuentran, en presencia de las partes litigantes y de sus
representantes judiciales.

Para el ejercicio de este derecho de comparecencia se seala de previo el da, hora y lugar del
cotejo.

Tambin, cuando lo estime conveniente, el Juzgado o Tribunal, podr hacerse el cotejo por el
Juez o el Magistrado delegado.
REQUISITOS QUE DEBEN CUMPLIR LOS DOCUMENTOS OTORGADOS FUERA DEL PAS
PARA PRODUCIR FUERZA PROBATORIA

Al tenor de los Artos. 1129, 113O y 1131 Pr., los documentos otorgados en el extranjero, para
producir eficacia probatoria, deben reunir los siguientes supuestos:

a) Que el asunto o materia del acto o contrato o negocio jurdico sea lcito o permitido por las
Leyes de Nicaragua

b) Que los otorgantes tengan capacidad para obligarse con arreglo a su ley nacional

c) Que en el otorgamiento se respete la forma del pas de origen

d) Que se cumpla con la VA DIPLOMTICA para acreditar su autenticidad.

Si el documento est contenido en idioma distinto del ESPAOL, que es nuestro idioma oficial, de
previo debe traducirse al castellano. Esta traduccin puede hacerse privadamente, pero si se
impugna por la parte contraria, se debe hacer por INTERPRETE nombrado por el Juez.

Cuando se trate de asuntos de Jurisdiccin Voluntaria, en los que por su propia esencia no hay
litis, no hay controversia entre partes concretas y definidas, el Arto. 1132 Pr. exige que la
traduccin se realice por PERITO TRADUCTOR nombrado por el Juez.

ALCANCES DE LOS ENMENDADOS, TESTADOS, ROTURAS, ETC.

De manera preceptiva el Arto. 1133 Pr. ordena que el documento roto o cancelado en parte
sustancial, como en los nombres de los otorgantes, testigos instrumentales, Notario, fecha, NO
HACEN FE.

Tampoco hacen f los enmendados o salvados, entrelneas o renglones, testados, sobreborrados,

y cualquier otra figura que implique correccin, si no se hace antes de las firmas de los otorgantes,
testigos y Notario.

VALOR DE LA PRUEBA DE LOS LIBROS DE COMERCIANTES

Habida consideracin que la prueba mercantil, tiene especialidades que dependen de su propia
esencia, sustrados a las normas del Cdigo Civil, y ante la carencia de Cdigo Procesal Mercantil,
debe afirmarse que la CONTABILIDAD de los comerciantes hacen f, como prueba documental,
de conformidad con la remisin expresa del Arto. 1134 Pr. a los Artos. 114 y 115 del Cdigo de
Comercio.

FORMA DE RESOLVER LA CONTRADICCIN ENTRE DOCUMENTOS DE UNA MISMA

HORA Y FECHA

Esta posibilidad, rara por cierto, que entraa en el fondo FALSEDAD CIVIL, ya que es imposible
que ante cartularios diferentes, a una misma hora y da pueda comparecer una misma persona,
nuestro codificador cre el Arto. 1135 Pr. para resolver el planteamiento NEGANDO fuerza
probatoria a los dos documentos.

En la prctica segn sentencia de la Corte Suprema de Justicia, que constituye solamente un

precedente, visible en Boletn Judicial 25 de 1971, de las diez y treinta y cinco minutos de la
maana del veinticuatro de febrero de ese ao, ambos documentos deben referirse a UNA MISMA
MATERIA, si la materia es diversa, no se aplica esta norma. Pensamos que esa opinin no
garantiza la seguridad jurdica y que la regla no debera tener excepcin, dejando a salvo el
derecho a las partes para demostrar la FALSEDAD de uno de tales documentos, resultando en
este caso, que desaparece la contradiccin, y el documento que no ha sido acreditado de falso,
conserva toda su eficacia probatoria.

FORMA DE DAR AUTENTICIDAD AL DOCUMENTO PRIVADO

Como hemos dejado anticipado, existen dos formas para dar al documento privado
AUTENTICIDAD, con la finalidad de equipararlo al documento pblico en sus efectos.

(Arto. 1151 Pr.)

La primera forma es el RECONOCIMIENTO DE FIRMA, este puede ser expreso o tcito. Ambos
pueden darse antes del proceso, en DILIGENCIAS PREJUDICIALES, o bien dentro del proceso,
como prueba a constituir. En las dos categoras citadas se CITA a la persona a quien se opone el
instrumento para que el da y hora que el Tribunal seala, comparezca personalmente a reconocer
la firma.

Si no se atiende a la convocatoria, o si estando en presencia judicial el citado se retira

intempestivamente o no responde de manera categrica si la firma opuesta es suya o no, se le
declara fictamente confeso.

(Artos. 1152 al 1172 Pr.)

La Segunda forma es la VERIFICACIN DE FIRMAS, de la que trataremos en la siguiente

unidad.

UNIDAD XXXI
DE LA VERIFICACIN DE FIRMAS

(Artos 1173 - 1184 Pr)

Concepto y finalidad
Procedimientos para lograr la verificacin
Clases de medios probatorios necesarios para Obtener la verificacin.
Documentos indubitados para el cotejo de letras.
Contenido de la sentencia.

CONCEPTO Y FINALIDAD

La verificacin de firmas es una actividad del portador de un instrumento privado cuya firma ha
sido negada por el emisor o suscriptor, sea en diligencias prejudiciales de reconocimiento de
firma, sea dentro del proceso respectivo como medio de prueba documental perfeccionada por el
reconocimiento, sea simplemente en cualquier etapa del proceso que se pide recepcionar como
prueba documental, para acreditar su LEGITIMIDAD.

La verificacin de firmas persigue convencer al Juez que la firma que ampara ese instrumento
privado es AUTENTICA, es LEGITIMA, corresponde realmente a la persona que se le atribuye.
Su finalidad es obtener los efectos de DOCUMENTO PUBLICO que regula el Arto 1151 Pr en
funcin con el Arto 2374 C; o sea, PLENA PRUEBA de su contenido.

PROCEDIMIENTOS A LA DISPOSICIN DEL PORTADOR PARA LOGRAR LA

VERIFICACIN

El portador del documento privado negado, que pretenda lograr su autenticidad por la verificacin,
tiene abierto tres caminos:

a JUICIO SUMARIO. Antes de entablar la accin principal, y con la intencin de obtener un

TITULO EJECUTIVO, puede promover un proceso sumario cuya finalidad exclusiva es
obtener la verificacin. Es decir que la materia de dicho proceso sumario es nica y
exclusivamente la pretensin de VERIFICACIN.

b ACPITE DE LA DEMANDA. Como un punto de demanda, en la demanda misma en que

hace valer el contenido obligacional del documento negado, esto es como acpite de la
demanda.

c VA INCIDENTAL. Como incidente en primera o segunda instancia del proceso principal

en el cual se pretendi aportar como prueba documental tal documento negado.

(Arto 1175 Pr. B. J. 19.399, 133 de 1971)

Cuando la verificacin se solicita como acpite de la demanda, deben cumplirse con los medios
necesarios para obtenerla, dentro del trmino ordinario de la causa.

(Arto 1176 Pr)

No hay trmino extraordinario.

(Arto 1179 Pr)

TRATAMIENTO PROCESAL AL INCIDENTE DE VERIFICACIN

En caso de verificacin del instrumento incidentalmente, se deben tener en cuenta dos

especialidades del incidente:

a Si la verificacin se promueve estando en curso el trmino ordinario de pruebas de la

causa principal, se debe utilizar el resto del trmino, siempre que no sea menor de OCHO
DAS. Si el trmino que falta es menor de ocho das, se completa a ese mnimo de ocho
das.

b Si ya ha vencido el trmino ordinario de la causa, se concede un trmino especial de ocho

das improrrogable.

(Artos. 1177 y 1178 Pr)

MEDIOS DE PRUEBA INDISPENSABLES PARA DECLARAR LA VERIFICACIN

Para obtener sentencia favorable que declare con lugar la verificacin, en las tres formas
procesales de que hemos hablado, es preciso que el actor de la verificacin aporte DOS MEDIOS
DE PRUEBAS CONCURRENTES, complementarios:

a TESTIFICAL. Testigos que depongan haber visto firmar el documento, ese que
precisamente ha sido negado y cuya autenticidad se est tratando de probar.

b COTEJO DE LETRAS. Realizado por peritos.

Si uno de tales medios falla, no hay verificacin.

(Arto 1174 Pr y B. J. 8518, 89O4, 16.631, 19.4O1, 18.82O, 146 de 197O)

FORMA DE PRACTICAR EL COTEJO DE LETRAS

El COTEJO DE LETRAS se realiza por medio de peritos. Para el nombramiento de los peritos se
aplica el procedimiento establecido para la prueba pericial.

(Arto 118O Pr. B. J. 1716O)

El promotor de la verificacin debe sealar de manera clara y perfecta el documento o los

documentos indubitados con los cuales los peritos harn la comprobacin de los rasgos
caligrficos, que le permitirn concluir si corresponden a la misma mano que puso la firma
cuestionada.

Se consideran indubitados por la Ley:

1 Los documentos que las partes reconozcan como tales de comn acuerdo

2 La Escritura matriz o Protocolo de los Notarios

3 Los documentos privados ya reconocidos en juicio por su suscriptor a quien se atribuye la

negada

4 El escrito impugnado, en la parte que reconozca la letra como suya el litigante a que
perjudica.

Si no existe ninguno de tales documentos, el promotor de la verificacin puede pedir al Juez o

Tribunal, que requiera al imputado de la firma, para que forme un cuerpo de escritura que el
organismo judicial le dictar, poniendo su firma al pie. Si el imputado se niega a cumplir con tal
cuerpo de letras, se le tiene por FICTAMENTE RECONOCIDO en el instrumento opuesto, siempre
y cuando se demuestre que por lo menos sabe firmar.

(Artos 1181 y 1182 Pr)

La prueba pericial se valora por el Juez o Tribunal bajo reglas de sana crtica, y puede el propio
Juez o el Magistrado delegado, en su caso, practicar por s mismo el cotejo, en la misma forma
que lo hacen los peritos, sin tener que sujetarse al dictamen de stos.

(Arto 1183 Pr)

CONTENIDO DE LA SENTENCIA

En el caso del sumario autnomo, es obvio que la sentencia slo se pronunciar sobre la
LEGITIMIDAD o la NO LEGITIMIDAD del documento.

En el caso del incidente de verificacin, NO HAY SENTENCIA INTERLOCUTORIA, sino que el

fallo incidental SE CONTIENE EN LA SENTENCIA DEFINITIVA, esta es la segunda especialidad
de las que hemos hablado. En este caso, el Juez o Tribunal falla sobre la LEGITIMIDAD o la
ILEGITIMIDAD del documento y sobre lo principal de la causa.

(Arto 1184 Pr)

UNIDAD XXXII
QUERELLA DE FALSEDAD CIVIL

(Artos 1185 - 1199 Pr)

Concepto de falsedad.
Divisin de la falsedad.
Tratamiento procesal al incidente y a la accin de Falsedad Civil.
Exigencias especiales en relacin a la prueba testifical.
Posibilidades de suspensin de la accin civil.
derivada de la falsedad criminal.

CONCEPTO DE FALSEDAD

Segn afirma MATTIROLO citado por Eduardo Pallares en su Diccionario de Derecho Procesal
Civil, la FALSEDAD en su ms amplio sentido es: "lo opuesto a lo verdadero, y por
consiguiente significa cualquier supresin, mutacin o alteracin de la verdad. Pero como
el inters es la medida de la accin, por esto, para que se pueda proceder en juicio civil por
falsedad, es menester que la falsedad produzca perjuicio al actor o a la persona que l
representa."

La falsedad de un documento consiste en que contiene declaraciones contrarias a la verdad o que

su texto haya sido adulterado material, fsicamente. Consecuente con estas afirmaciones, existen
DOS CATEGORAS DE FALSEDADES:

a FALSEDAD OBJETIVA:

La llamada por los doctrinarios FALSEDAD OBJETIVA, que es precisamente la alteracin

material del instrumento, por adicin, por supresin o por modificacin del mismo:

V gr: por adicin si dice: "100" y le agregamos un cero ms y dir "1000"; por modificacin
si dice: "fiador simple" y le cambiamos el "simple", por SOLIDARIO, y por supresin: si
dice: "10.000.00", y le suprimimos un cero dir "1.000.00".

b FALSEDAD SUBJETIVA o IDEOLGICA:

La calificada por la misma doctrina como FALSEDAD SUBJETIVA o IDEOLGICA, o

CIVIL propiamente dicha, que es aquella que consiste en hacer constar documentalmente
algo que jams ha ocurrido o existido en la realidad material y/o jurdica.
 Este es el caso ms ocurrente en nuestro foro, especialmente en el Notariado, donde se
hace aparecer otorgando un instrumento a una persona que jams ha estado en presencia
del Notario, ni ha prestado en forma alguna su voluntad para el acto cartulario.

En lo procesal ocurre cuando se afirma una notificacin sin que el secretario la haya
realizado, o cuando un Juez afirma requerir sin personarse ante el requerido en forma
alguna.

Hay algunos tratadadistas que identifican la falsedad con la SIMULACIN, pero esta opinin no es
universalmente admitida. Nuestra Corte Suprema participa en esta tesis segn puede apreciarse
en B.J. 6871 para invocarla como EXCEPCIN en la VA EJECUTIVA al amparo del inco. 6o. del
arto. 1737 Pr. bajo LA FALSEDAD DE TITULO.

La falsedad civil hiere la AUTENTICIDAD del acto o del instrumento que contiene al acto.

TRATAMIENTO PROCESAL A LA FALSEDAD

El instrumento, tanto el pblico como el privado, puede ser atacado de falso en cualquier estado
del proceso en la primera y segunda instancia. Es decir que puede originar un INCIDENTE
ESPECIAL QUE SE SUSTRAE AL REQUISITO DE LA OPORTUNIDAD, aquel que tan pronto
de la cuestin incidental debe cumplir.

Esta afirmacin se extrae del contenido del Arto. 1185 Pr. Queda siempre al portador del
instrumento atacado de falso, la prueba en contrario para afirmar su validez y autenticidad.

(B.J. 8213, 8530, 85 de 1965, 90 de 1967 y 25 de 1971)

La falsedad puede atacarse como ACCIN AUTNOMA por el perjudicado por ella, o bien como
CUESTIN INCIDENTAL, dentro del proceso en que el instrumento cuestionado de falso se trata
de hacer valer.

Como ACCIN AUTNOMA, la pretensin material se limita a la declaracin de falsedad para

eliminar los efectos aparentes del instrumento falso.

Se tramita en la VA ORDINARIA, con toda su amplitud y por sus tres fases o etapas
procedimentales.

(B.J. 16 de 1971)

Como INCIDENTE, como ya anticipamos, se trata de una cuestin incidental, que tiene la virtud
de abrir un incidente especial.

La especialidad es doble, as:

a En relacin con el perodo probatorio, que se manifiesta en los siguientes trminos:

1 Si el ataque de falsedad se realiza antes de que la causa principal se abra a

pruebas, el incidentista tendr toda la estacin probatoria principal de veinte das
del proceso para acreditarla.

(Arto. 1186 Pr.)

 2 Si el ataque de falsedad se propone cuando va corriendo la estacin probatoria del
proceso principal, se probar por todo el tiempo que falte de ese plazo de pruebas,
siempre que no sea menor de OCHO DAS que corresponden a los incidentes
comunes; si falta menos tiempo, se brindar por el Juez el plazo necesario para
completar ese mnimo de OCHO DAS.

(Artos. 1187 y 1188 Pr)

Debemos advertir que el plazo de OCHO DAS es perentorio.

3 Si el ataque se da vencida la estacin probatoria, obviamente se debe brindar el

plazo mnimo de OCHO DAS de los incidentes comunes.

(Arto. 1187 Pr)

b La segunda especialidad del incidente radica en que NO SE DICTA SENTENCIA

INTERLOCUTORIA que ponga a fin la cuestin, sino que DEBE RESOLVERSE LA
FALSEDAD EN LA PROPIA SENTENCIA DEFINITIVA, y en base a su procedencia o
improcedencia resolver el fondo del proceso principal.

(Arto. 1189 Pr. y B.J. 14.971, 15.327)

Si dentro del proceso principal se ha promovido por el portador del instrumento su VERIFICACIN
ante la negativa de su firma, y en tal oportunidad se ataca su falsedad, debe justificarse la
falsedad dentro del trmino probatorio de la verificacin sin ampliacin alguna, ya que EL
TERMINO DE OCHO DAS ES COMN PARA LOS DOS INCIDENTES.

Lo mismo debe entenderse cuando la verificacin se tramita en proceso sumario autnomo, segn
ya queda indicado por el Arto. 1175 fraccin 2a. Pr.

(Arto. 1190 Pr. y B.J. 16 de 1971)

En la verificacin no se permite el aumento extraordinario del trmino probatorio, lo que debe

aplicarse a la falsedad cuando, como se ha indicado, se hace valer dentro de la verificacin.

(Arto. 1179 Pr.)

MEDIOS PROBATORIOS A DISPOSICIN DE LAS PARTES Y DEL JUEZ EN LA FALSEDAD

Todos los medios de nuestro sistema probatorio estn a disposicin del promotor de la falsedad
para justificarla.

Si se recurre a la prueba testifical para atacar UNA ESCRITURA PUBLICA, tratando de justificar la
imposibilidad fsica de haber estado el otorgante, el Notario, el Juez, el Secretario o los testigos
instrumentales en el lugar de otorgamiento, es necesario que declaren por lo menos en sentido
afirmativo sin contradicciones, con conocimiento de causa y razn de su dicho, CINCO
TESTIGOS.
Esta exigencia especial, deroga la regla especial de valoracin de la prueba testifical contenida en
el Arto. 1354 inco. 10. Pr., y se contiene en el Arto. 1195 Pr. que conflicta con el 1365 ibidem,
conflicto que nace de un error de copia del sistema cartulario chileno que no es como el nuestro, y
que la Corte Suprema de Justicia no ha comprendido manteniendo una proteccin exagerada a la
fe notarial, con el natural detrimento de la lgica, la razn y el derecho de los litigantes.

(B.J. 16.314, 275 de 1965, 58 de 1966, 25 de 1971)

Esperamos que en algn momento se entere el Supremo Tribunal del error de copia de nuestros
codificadores, y rectifique su yerro, o que se proceda a la derogacin de esa norma ajena al
sistema cartulario nicaragense.

En relacin con el Juzgado o Tribunal, el Arto. 1194 Pr. pretende crear una excepcin al sistema
de jurisdiccin rogada, de impulso a cargo de las partes, y parecera entrar como una especialidad
en el sistema del IMPULSO OFICIOSO.

Sin embargo creemos que esa norma debe entenderse en armona con el Arto. 213 Pr, y la
esencia de las diligencias para mejor proveer, ms no aceptamos que los elementos probatorios
oficiosos que el Juzgado o Tribunal recoja, puedan primar sobre los medios aportados por las
partes, pues la lgica nos indica que debe siempre VALORARSE la prueba, en tanto no se haga
una adecuada reforma, por el sistema de la PRUEBA LEGAL O TASADA por la CARGA
PROCESAL de alegaciones y probanzas en cabeza de las partes.

FALTA DE UTILIDAD DE LAS DECLARACIONES DEL NOTARIO, JUEZ, TESTIGOS Y

SECRETARIO EN LA FALSEDAD

Tratndose de falsedad, no tienen valor legal alguno las declaraciones del Notario, Juez,
Secretario o Testigos Instrumentales, si ellos estn implicados en la falsedad. A contrario sensu, si
no tienen nada que ver con la falsedad, si deben analizarse y valorarse sus declaraciones.

(Arto 1196 Pr)

En caso de simple nulidad del instrumento, si tienen admisin libre esas declaraciones al tenor del
Arto. 1192 Pr que est fuera del contexto de la falsedad.

CASO ESPECIAL DE FALSEDAD DE INSTRUMENTO PUBLICO CARENTE DE MATRIZ

Cuando se impugna la AUTENTICIDAD de un documento pblico, de cualquier contenido, que

carezca de matriz, Protocolo, original o archivo con el cual realizar el COTEJO, o que el
funcionario autorizante, por cualquier motivo, no pueda reconocerlo, se puede PEDIR EL COTEJO
de LETRAS. Se entiende que tal cosa es posible cuando ha sido escrito a mano.

Si no es posible ese cotejo de letras, y no hay otro documento indubitado para el COTEJO DEL
DOCUMENTO, ante esa imposibilidad, se opta por el legislador en dar al documento impugnado o
atacado de falso, todo el valor legal que corresponde a los documentos pblicos. Es una salida de
emergencia para la seguridad jurdica.

(Arto 1191 Pr)

CONCURRENCIA DE LA ACCIN PENAL CON LA CIVIL EN LA FALSEDAD

Cuando la FALSEDAD trasciende la frontera de la accin civil y penetra en el mbito penal, si se
abre de previo el proceso penal, el proceso civil posterior se suspende hasta que se resuelva el
penal. Es el contenido del Arto. 1198 Pr, muy lgico, pues se trata de evitar sentencias
contradictorias en los dos procesos.

Para que tal suspensin se otorgue el documento debe ser indispensable para la prueba del
delito.

(B.J. 13.824, 13.969)

Cuando la accin penal se deduce estando ya vigente el proceso civil, es decir, se anticip el
portador del documento atacado de falso en la va civil, tambin se puede pedir la SUSPENSIN
del proceso civil, pero existe una diferencia de trato a favor del portador del documento y consiste
en que puede mediante FIANZA APUD-ACTA que garantice el resultado del proceso penal y lo
juzgado y sentenciado, evitar la suspensin y hacer efectivo el documento.

Si al acusado de falsedad se le sobresee o absuelve, en la va penal, el acusador o denunciante

ser condenado en COSTAS, DAOS Y PERJUICIOS, ms una multa a favor del Tesoro
Municipal.

(Arto 1199 Pr y B.J. 281 de 1969)

UNIDAD XXXIII
LA CONFESIN

(Arto 1200 - 1236 Pr)

Concepto
Teoras que tratan de explicar su naturaleza jurdica.
Clases de confesin.
Confesin en juicio y fuera de l.
Efectos de ambas categoras.
Tratamiento procesal a la confesin en nuestro sistema.

CONCEPTO

Para precisar la naturaleza de la confesin nos permitiremos transcribir varias definiciones que de
ella hacen los tratadistas.

El mexicano EDUARDO PALLARES expresa en su Diccionario de Derecho Procesal Civil:

Confesin es el reconocimiento expreso o tcito que hace una de las partes de hechos que le son
propios, relativos a las cuestiones controvertidas y que le perjudican.

MESSINA nos seala: Es la declaracin oral por la cual una de las partes capaz en derecho,
depone testimonio contra s, de la verdad de un hecho jurdico que la otra alega como fundamento
de la demanda o de la excepcin.

El espaol JAIME Guasp ilustra: es cualquier declaracin o manifestacin de las partes que
desempee funcin probatoria. Es declaracin de ciencia y no de voluntad.
El jurista GIORGI dice: Es la manifestacin que hace una de las partes de algo capaz de
reconocer en todo o en parte, un derecho ajeno.

Por su parte LESSONA expresa: Es la declaracin judicial o extrajudicial, espontnea o

provocada por interrogatorio de la parte contraria o por el Juez directamente, mediante la
cual una parte, capaz de obligarse, y con nimo de producir a la otra una prueba en
perjuicio propio, reconoce total o parcialmente la verdad de una obligacin o de un hecho
que se refiere a ella, y es susceptible de produccin de efectos jurdicos.

Finalmente, el renombrado jurista alemn GOLDSCHMIDT seala: es la declaracin que una de

las partes formula judicialmente, en la que se afirma de modo expreso y categrico que es verdad
un hecho que la parte contraria ha afirmado o alegar despus (confesin anticipada) y que
incumbira probar a ella.

Como puede apreciarse de la lectura de todas esas valiosas opiniones, hay coincidencia en
afirmar que para que haya confesin, debe emanar:

a En primer lugar de UNA PERSONA CAPAZ DE OBLIGARSE, en otras palabras un

incapaz en derecho no puede jams producir la prueba de confesin.
b En segundo lugar que se trata de UNA DECLARACIN DE CIENCIA, consistente en
reconocer la existencia de hechos, actos jurdicos, de trascendencia en vida jurdica. No es
una manifestacin de querer, un acto voluntario.

c En tercer lugar debe existir el animus confitendi, o sea UN ACTO CONSCIENTE DE

RECONOCER UN DERECHO A LA PARTE CONTRARIA.

Se sabe por el confesante que con su capacidad de reconocer la verdad, ser perjudicado
por su contraparte, pero se est en el deber de reconocer esa verdad, precisamente
porque no es la voluntad del confesante la que priva, por ello la trascendencia de lo
confesado.

d En cuarto lugar, resulta obvio que debe tratarse de UN HECHO O ACTO JURDICO
CONFESADO TIENE QUE SER RELATIVO AL CONFESANTE, actos o hechos
personales, QUE LE OBLIGAN, que le vinculan jurdicamente con la parte contraria.

TEORAS QUE TRATAN DE EXPLICAR LA NATURALEZA JURDICA DE LA CONFESIN

Dada la naturaleza de esta materia, me permitir simplemente anunciar las distintas respuestas
que la doctrina ha brindado en aras de determinar la naturaleza jurdica de la prueba de
CONFESIN. Su ampliacin es contenido de la Teora General del Proceso.

Una primera teora es la de Carnelutti, quien afirma que es una especie de prueba testimonial.
En esto coincide la definicin de MESSINA.

Una segunda teora se atribuye a LAURENT, quien afirma: La confesin es un acto de

disposicin de los derechos controvertidos.

Una tercera tesis, muy generalizada y evidentemente civilista, afirma: que es un contrato.
Una cuarta opinin, tambin generalizada, que en el fondo se identifica con la anterior, es que es
un negocio procesal.
Finalmente, una quinta tesis contiene que es: una prueba sui generis, anmala, porque lo
confesado puede ser falso y el juez debe admitirla.

El Italiano Chiovenda piensa que no es un medio probatorio, sino una PRUEBA LEGAL QUE
ORIGINA UNA PRECLUSIN PROCESAL.

CLASES DE CONFESIN

La confesin se clasifica:

1 EN ATENCIN A SU REALIZACIN EN EL PROCESO O FUERA DE L, en dos

grandes categoras:

a JUDICIAL
b EXTRAJUDICIAL

(Arto 1200 Pr)

CONFESIN JUDICIAL es aquella que se lleva a efecto ante el rgano jurisdiccional competente,
con las formalidades de ley, sea:

a Dentro del proceso en desarrollo, es simplemente una prueba a constituir, como todas
las que se forman dentro de la relacin procesal.

b Como diligencia PREJUDICIAL, cuya finalidad es preconstituir una prueba que sirva de
suficiente ttulo ejecutivo para abrir la VA EJECUTIVA, obviando los inconvenientes y
dilaciones de la va ordinaria.

CONFESIN EXTRAJUDICIAL es la que se brinda fuera del proceso, en presencia de simples

particulares y sin requisitos formales, o bien aquella que se brinda ante Juez incompetente a quien
se le ha protestado debidamente la competencia, y naturalmente carecen de la coercin que
caracteriza a la funcin jurisdiccional. Le falta el presupuesto competencia y la actuacin es desde
el punto de vista judicial nula, ms la ley le da un valor determinado, restringindola a los casos en
que la prueba testifical es admisible.

(Arto 1201 Pr)

SUBDIVISIN DE LA CONFESIN JUDICIAL

Atendiendo la forma de producirse, la confesin judicial se divide a su vez en dos subcategoras:

a EXPRESA, en la cual el confidente manifiesta de viva voz, frente al interrogatorio de la

parte, que se llama POSICIONES, el reconocimiento de los actos o hechos que se le
imputan

b TACITA, la que se brinda por no atender el llamamiento que hace el rgano judicial, o bien
por negarse a contestar el interrogatorio de manera categrica y proceder con dudas o
evasivas, o bien por retirarse intempestivamente del despacho judicial, siendo apercibido
por el titular del rgano con la imposicin de la confesin.

(Artos 1209 y 1217 Pr)

La confesin judicial expresa, puede a su vez dividirse en otras dos sub-categoras, a saber:

a ESCRITA, que es aquella confesin que se hace sin interrogatorio de parte, sin promesa
de ley, y de manera voluntaria, espontnea, en los escritos que el confidente presenta
dentro del proceso.

(Arto 1202 in pricipii Pr)

b ORAL, que es precisamente provocada por la parte contraria mediante pliego de

posiciones y bajo promesa de ley.

(Arto 1202 in fine Pr)

2 ATENDIENDO A SU CONTENIDO

La confesin en general, puede a su vez clasificarse atendiendo su contenido en dos grandes

categoras:

a SIMPLE: es aquella en que el confidente se limita de manera simple, sencilla, llana, a

responder de manera afirmativa sobre los hechos o actos preguntados, o cuando
voluntariamente, espontneamente se refiere as de simple a los hechos o actos, en sus
escritos, sin agregar ningn otro hecho que pueda alterar el alcance de lo confesado.

b CUALIFICADA O CALIFICADA: es aquella en que el confidente despus de haber

confesado el hecho o hechos, agrega alguna afirmacin o negacin que modifique el
alcance de lo confesado o hace ineficaz la confesin.

El jurista GOLDSCHMIDT al referirse a este tipo de confesin, expresa: Se entiende por

confesin cualificada o calificada cuando la limitacin que se acompaa a la confesin,
constituye un medio de defensa o de ataque independiente, cuya prueba incumbe al
confidente.

A su vez esta categora de confesin cualificada o calificada, se subdivide en dos clases:

1 La dividua o divisible, que es la que puede dividirse; o sea, separar el hecho

agregado, con perjuicio del confesante, esto es que ACEPTA UNA PARTE Y SE
RECHAZA EL RESTO.

El resto rechazado constituye la excepcin invocada y la carga de la prueba sobre

esto corresponde al confidente.
2 La individua o indivisible, que es la que no puede dividirse en perjuicio del
confesante, sino que debe admitirse o rechazarse en su integridad, en su todo.
La Corte Suprema de Justicia nos brinda ejemplos de ambas categoras, as:
Es divisible la confesin en que se agrega que el acreedor ha reconocido o concedido
espera, por contener una excepcin.
(Sentencia de las once de la maana del da nueve de enero de mil novecientos quince)
Es divisible, cuando se reconoce un documento agregndose que fue firmado como
fiador por otra persona y que tiene como causa mercaderas y no dinero.
 (Sentencia de las once y treinta minutos de la maana del diecisiete de julio de mil
novecientos treinta y siete)

Es indivisible, cuando se confiesa que se ha recibido una cantidad de dinero, pero no

como prstamo como afirma la actora si no como precio de venta.
(Sentencia de las diez de la maana del da cinco de agosto de mil novecientos noventa y
cuatro)

Es indivisible, si los dos hechos que la componen se confunden jurdicamente, como el

simple recibo de dinero con el de haberlo recibido en pago o por orden de otra persona.

(Sentencia de las once y treinta minutos de la maana del da trece de agosto de mil
novecientos diecinueve)

TRATAMIENTO PROCESAL A LA CONFESIN

En el Arto 1202 Pr nuestra codificacin recoge los elementos que dejamos sealados en el
concepto de la figura, para la validez de la confesin como medio probatorio, sealando: hace
plena prueba contra el que la ha hecho, siendo sobre cosa cierta, mayor de edad o
declarado mayor el que la hace, y no sobreviniendo fuerza, miedo ni error, reiterndose el
principio en los Artos 1233 y 1236 Pr.

La Corte Suprema de Justicia se ha encargado en apoyo a esas normas exigir el animus

confitendi; o sea, el nimo de brindar la prueba a la parte contraria.

(B.J. 5844, 7287, 13.294 y 332 de 1981)

ESPECIALIDAD DE LA CONFESIN EN ATENCIN A LA OPORTUNIDAD DE PROPONERSE

La prueba de confesin se sustrae el requisito de oportunidad que nos ilustr el Arto 1086 Pr y al
que estn sujetos los dems medios probatorios del sistema, con excepcin tambin de la
documental.

Se puede proponer en cualquier estado de la primera y segunda instancia, no en casacin, esto

es que se puede proponer desde que est abierta la relacin procesal, dentro de la estacin de
pruebas, despus de la estacin probatoria, en fin en todo momento antes del fallo de primero y
segundo grado, ms si se pide ya citado por el rgano para sentencia, este no est obligado a
esperar que se produzca la prueba para fallar, ni se puede alegar indefensin.

(Artos 1100 y 1203 Pr)

Tambin hay que tener en cuenta las limitaciones que impone el Arto. 1220 Pr en el sentido de
que NO PUEDEN PEDIRSE POSICIONES POR UNA MISMA PERSONA A UN MISMO
CONFESANTE SOBRE HECHOS QUE YA FUERON OBJETO DE CONFESIN. Ni tampoco
pueden exigirse, aunque sean hechos distintos, ms de una vez entre las partes, despus de
vencido el trmino ordinario de pruebas. Esta prohibicin no se refiere al reconocimiento de firma.

COMO DEBEN REDACTARSE LAS PREGUNTAS O POSICIONES PARA SU ADMISIBILIDAD

El promotor de la confesin debe presentar un PLIEGO DE POSICIONES o preguntas sobre las
cuales depondr el confesante. La palabra POSICIONES se deriva del latn pono que significa
afirmo, sostengo.

CADA PREGUNTA de ese pliego debe estar por escrito, ELABORADA CON CLARIDAD Y
PRECISIN, REFERIRSE CADA PREGUNTA A UN SOLO HECHO, que sea PERSONAL DEL
CONFIDENTE Y PRECISAMENTE OBJETO DEL DEBATE para cumplir con la pertinencia, este
ltimo requisito no es exigible en diligencias prejudiciales donde no hay debate.

El Juez debe rechazar de oficio las preguntas que no renan esos supuestos legales.

Adems las preguntas o posiciones deben estar REDACTADAS EN FORMA AFIRMATIVA.

Esta exigencia proviene de inveterada prctica forense por aplicacin analgica del Arto. 1324 Pr.
en funcin con el 443 inco 1 ibidem.

Ntese que la exigencia es redactar la pregunta de manera afirmativa no que el hecho objeto de la
pregunta deba ser afirmativo, perfectamente puede ser un hecho negativo que trata de
acreditarse: v.gr: Diga el confesante que es cierto que Ud. no me ha pagado la suma de cien mil
crdobas que me debe.

Esa sana prctica, no cuestionable por la pureza misma de la prueba, ha dado lugar a frmulas
redundantes en los Juzgados y Tribunales, tales como: Diga el confesante que es cierto como en
verdad lo es, que.., Diga el confidente que es verdad como en efecto lo es, que, etc.

Segn nuestra modesta opinin, no existiendo sacramento en el proceso actual, basta la simple
redaccin afirmativa, tal como: Diga el confesante que es verdad que Ud. me adeuda cien mil
crdobas, o bien: Diga el confesante, confidente o absolvente (las tres expresiones son muy
utilizadas) que es cierto tal hecho... o bien, como ya dejamos dicho: Diga el confesante que es
cierto que tal hecho no es cierto...

(Arto 12O4 Pr)

COMO DEBEN PRESENTARSE AL RGANO JUDICIAL LAS PREGUNTAS Y EN QUE

TIEMPO

Las posiciones se pueden presentar en pliego cerrado en el acto mismo de la comparecencia.

Debido a mltiples problemas de prctica forense, la Corte Suprema de Justicia ha mantenido la
tesis que deben presentarse por lo menos media hora antes de la sealada para la
comparecencia.

(B. J. 13.946, 18.O82, 19.581, 339 de 1965)

Por conveniencia del solicitante para evitar que el confesante se prepare de previo sobre el
contenido de las preguntas, es que la ley permite esa actitud de sobre cerrado, sin embargo
debe entenderse como un derecho susceptible de renunciar, ms no es prctico y no se
acostumbra en la prctica de foro presentarlas en pliego abierto.

Tambin se pueden presentar junto con el escrito de solicitud o proposicin de la confesin. En

este caso el Juez conserva el pliego cerrado.
En el acto de la comparecencia, y antes de trasladar las preguntas oralmente al confidente, el
Juez lee las mismas slo para l, para apreciar si renen los requisitos que hemos dejado
sealado para su admisibilidad, y har en el acta que se levanta al efecto, la declaracin de ser
admisibles o no serlo, todas o algunas.

Naturalmente, las que declare inadmisibles no se preguntan al confesante.

Si el citado a confesin se encuentra fuera de Nicaragua, no se puede presentar el pliego en sobre

cerrado, pues el Juez debe pronunciarse antes de ordenar su evacuacin por la va diplomtica,
sobre su admisibilidad.

(Arto 12O5 Pr)

ACTITUD DEL JUEZ FRENTE A LA PETICIN DE CONFESIN

Sea que la confesin se pretenda en diligencias prejudiciales, o bien dentro del proceso, segn ya
queda explicado, frente a la solicitud, el Juez dicta un provedo de ordenamiento, en el que cita al
confesante para que el da y hora que juzgue a bien sealar, comparezca personalmente y sin
ayuda de abogado ni asesor alguno, a absolver el pliego de preguntas.

(Arto. 107 Pr.)

Para que tal orden de comparecencia personal tenga asidero, debe ser as pedido por el citante.

(Artos. 12O6, 1212 y 1225 Pr)

Si el citado no comparece ni alega causa justa que lo exima de la presencia judicial, se vuelve a
citar, a peticin de parte nuevamente para el da y hora que el Juez seala.

(Arto. 56 Pr.)

En este ltimo caso, se debe apercibir al citado de que si no comparece se le declarar fictamente
confeso. En las dos citaciones siempre debe dejarse un da por lo menos entre la notificacin y la
comparecencia.

(Arto. 12O6 fracciones 2 y 3 Pr. B. J. 17.263, 17.873, 2O.O61)

Si el citado en diligencia prejudicial se encuentra fuera del asiento del Juez, igual que como se
regul en el reconocimiento de firmas, el Juez de confesin puede citarlo por una sola vez
confiriendo el trmino de la distancia, o bien puede delegar en el Juez exhortado de auxilio judicial
para que haga las dos citaciones, e incluso pueda dictar la sentencia de confesin ficta.

(Artos 1223, 1153, 1154 Pr.)

En caso de confesin ficta en diligencia prejudicial, al tenor de la reforma de 14 de octubre de

1967 publicada en la Gaceta No. 249 del 2 de noviembre de dicho ao, se debe copiar
ntegramente el pliego de posiciones en la parte histrica o de resultas, y adems copiarse en el
Libro Copiador de Sentencias, el fallo ntegro.

Cuando la confesin es expresa, la misma reforma exige que debe copiarse en el Libro Copiador
de Documentos el pliego de posiciones y el acta respectiva de confesin, y poner al pie de ambas
actuaciones la razn de copia. Si los documentos originales se pierden, el certificado emitido del
expresado libro los suple.
Sin esa razn aunque se convenga una obligacin lquida, cierta, exigible, no presta mrito
ejecutivo.

(Artos 1214 y 1217 Pr)

Cuando las posiciones se piden dentro de juicio, se forma incidente en pieza separada para la
confesin ficta.

(Arto. 1217 in fine Pr. B. J. 17.873)

COMPORTAMIENTO DEL CITADO A CONFESIN

El confidente debe responder por s mismo, de viva voz, sin estar asistido por persona alguna,
segn ya dejamos expresado, en presencia de la parte contraria y su letrado, si concurren. La no
concurrencia de stos no invalida el acto.

Debe responder de manera categrica, si o no, esto es de manera positiva o negativa. No se le

permite borrador de respuestas, pero si el Juez considera que es el caso de ayudar a la memoria,
puede permitirle consultar simples notas.

Despus de negar o aceptar, el confidente tiene derecho a agregar todo lo que estime
conveniente al hecho confesado.

Si se niega a declarar, el Juez debe apercibirlo de tenerlo por confeso si persiste en la negativa.

Si las respuestas son evasivas, igualmente el Juez debe apercibirlo, incluso de oficio, de tenerlo
por confeso en las preguntas cuyas respuestas no fueren categricas. Sin embargo podr el Juez
o Tribunal, admitir la excusa del olvido en los hechos fundados en circunstancias verosmiles y
notoriamente aceptables.

(Artos 12O7, 12O8 y 1235 Pr)

Si el citado comparece al despacho judicial y se retira intempestivamente, el Juez puede requerirlo

que no se retire y conteste el pliego bajo apercibimiento de declararlo confeso, y as lo har si se
retira.

(Arto. 12O9 y 1217 Pr.)

Si al acto de la confesin comparece el citante, ambas partes citante y confidente podrn hacerse
recprocamente, por s mismas, sin intervencin de abogados, y por medio del Juez, nunca
directamente, sin atravesarse ni interrumpirse la palabra, las preguntas necesarias para la mejor
claridad y averiguacin de los hechos.

El Juez puede tambin de oficio pedir las aclaraciones necesarias a las dos partes.

(Arto 1213 Pr)

De todo lo actuado en la confesin expresa, dentro de juicio o en prejudicial, se levanta acta por el
Secretario, que puede leerla personalmente el confidente. En todo caso el Juez la lee y pregunta
al confesante si es la misma que ha dado o si tiene algo que agregar, adicionando en su caso lo
que seale el confesante.

El acta se firma por el Juez, confidente y secretario. Esta actuacin es la que se dej expresado
debe copiarse junto con el pliego para el mrito ejecutivo de la confesin.

(Arto 1214 y su reforma de 14 de octubre de 1967)

CONFESIN DE TERCEROS

La legislacin regula la posibilidad de confesin de terceros, en dos situaciones diferentes:

a) La primera, prevista en el Arto. 1210 Pr., cuando al confesante se le articula un hecho en

que no intervino personalmente, pero lo hizo alguien a su nombre, con su autorizacin. En
tal caso, l mismo puede autorizar a ese tercero a que conteste las preguntas sobre esos
hechos, aceptando la responsabilidad de lo contestado, como confesin de su parte.

b) La segunda, que se regula por el Arto. 1211 Pr. y que se refiere a personas que no son
parte en el conflicto, pero que tienen visible e inmediata relacin con el negocio, no
importa que estos terceros sean parientes o cnyuges de la parte, o no tengan vnculo de
parentesco. En este segundo caso la confesin no es por s dirimente, sino como
apunta la Corte Suprema de Justicia, constituye una prueba ilustrativa que el Juez
puede apreciar segn su criterio.

(B. J. 14.663, 15.233 y 266 de 197O)

CASO EN QUE DOS O MS LITIGANTES DEBAN CONTESTAR UN MISMO PLIEGO DE

POSICIONES

Cuando dos o ms personas, o litigantes, deban contestar sobre un mismo pliego de posiciones,
v.gr: coherederos, codeudores, cofiadores, coacreedores, etc., se mantiene lo personal e
individual de cada acto y naturalmente, de cada confesin se levanta un acta individual, debiendo
el Juez o Magistrado actuante adoptar todas las precauciones necesarias para que no se
comuniquen entre s, ni puedan enterarse previamente del contenido de las preguntas.

(Arto. 1215 Pr. B. J. 12.561)

ACTUACIN EN CASO DE IMPOSIBILIDAD FSICA DEL CITADO DE CONCURRIR AL

DESPACHO JUDICIAL

Si el citado se haya enfermo o tiene alguna circunstancia especial que le impida asistir al
Despacho Judicial, el Juez o Magistrado actuante, en su caso, si lo estima conveniente, podr
constituirse con el Secretario, en la casa, clnica, hospital, etc., donde se encuentre el citado para
recibir la confesin.

Se hace la cita siempre con un da de antelacin por lo menos y se le previene est ah, en ese
lugar, bajo apercibimiento de declararlo confeso fictamente. En este caso no se permite a la parte
citante ni a su abogado; pero se le confiere vista de la confesin y tiene derecho a pedir al da
siguiente que se repita por una sola vez para aclarar algn punto dudoso cuando no ha habido
respuesta categrica.
(Arto. 1216 Pr)

FORMA DE ACTUAR CUANDO SE TRATA DE CONFESIN DEL ESTADO O ALGUNA

CORPORACIN DEL ESTADO

En los procesos en que intervenga el Estado o alguna de sus corporaciones, no pueden pedirse
posiciones en los trminos que hemos explicado a sus representantes.

El derecho del citante, se sustituye mediante la presentacin de sus preguntas por escrito abierto,
el cual se enva al funcionario respectivo, el que deber responder por VA DE INFORME.

Ese funcionario est en el deber de contestar dentro del trmino que el rgano judicial le seale.

Sin embargo, si el Procurador General de Justicia que representa al Estado, o el representante de

la corporacin estatal, tiene conocimiento personal de algunos hechos por haber l intervenido, se
le puede obligar como a todo litigante a asistir a confesin.

(Artos 1221 y 1222 Pr)

POSIBILIDAD DE PEDIR POSICIONES AL ABOGADO DE LA PARTE, Y AL CEDENTE DE LA

PARTE

Se permite pedir posiciones al abogado que patrocina a su cliente en relacin con hechos
personales del mismo abogado relacionados con ese proceso.

Asimismo se puede pedir confesin al cedente de un derecho, en la figura de cesin de crditos o

derechos, y se reputa al cesionario como apoderado del cedente, para poder ser obligado a la
absolucin personal.

(Artos 1224, 1225 y 1226 Pr, B. J. 17.518)

DERECHO A INVOCAR LA CONFESIN QUE NO SE TOMO EN CUENTA EN OTRO

PROCESO

Cuando la confesin, expresa o ficta, que se perfeccion dentro de un proceso, no fue tomada en
cuenta en la sentencia, el beneficiado por ella puede articularla como prueba preconstituida en
cualquier otro proceso en que se discutan situaciones que no estn bajo los alcances de la Cosa
Juzgada del fallo anterior.

(Arto 1227 Pr)

PROCEDIMIENTO APLICABLE PARA CUANDO EL CONFESANTE NO HABLA ESPAOL

Cuando el confesante no habla el idioma espaol, que es el idioma oficial del pas, se le nombra
por el Juez o Magistrado actuante, en su caso, un interprete. El confesante tiene derecho a que
adems de lo escrito en espaol, se escriban sus respuestas en su propio idioma, por el interprete
o por l mismo.

El citante paga los honorarios del interprete.

(Arto. 1228 Pr)

PROCEDIMIENTO PARA CONFESIN DEL SORDOMUDO, MUDO Y CIEGO

Al sordomudo y al ciego, que no estn bajo interdiccin, se les puede citar a posiciones.

Al primero se le ensean las preguntas para que las lea y que el mismo escriba las respuestas.

Al ciego, que designe una persona que le lea las preguntas y le informe de ellas, y le lea el acta de
confesin antes de su firma, ese tercero tambin firma el acta. Si el ciego no sabe o no puede
firmar, no es obstculo para la validez de la actuacin.

Si el ciego no quiere nombrar a ese tercero, el Juez pone constancia en el acta de la negativa, y
nombra al tercero.

El que slo es sordo, lee personalmente las preguntas, las contesta de viva voz o si quiere las
escribe, lee el acta y firma.

(Artos. 1229 y 123O Pr)

POSICIONES EXIGIBLES A PERSONAS QUE POR PARENTESCO NO PUEDEN SER

TESTIGOS EN DETERMINADOS PROCESOS

Cuando por razn de parentesco una persona no puede legalmente declarar contra otra, se le
pueden pedir posiciones por la contraparte no pariente.

Esta confesin no es dirimente, ni tiene el valor normal de la confesin, sino que es una
TESTIFICAL a la que en unin con los otros medios probatorios aportados habr que darle su
respectivo valor.

(Artos. 2414 C. y 1231 Pr)

POSICIONES A UN PBER QUE AUTORIZADO POR SU GUARDADOR O REPRESENTANTE

LEGAL REALIZO ACTOS QUE LE PUEDAN PERJUDICAR

Cuando un pber realiz actos relativos a su patrimonio, con autorizacin de su padre, madre o
guardador, en su caso, puede ser compelido por la parte contraria a absolver posiciones.

Pensamos que debido a las restricciones sustantivas sobre capacidad, este medio probatorio no
puede ser por s mismo dirimente.

(Arto. 1234 Pr)

CASOS EN QUE LA CONFESIN NO ES POR ELLA MISMA SUFICIENTE PARA FALLAR

En el Arto. 1232 Pr se contienen seis casos concretos, ms un sptimo de apertura hacia otras
situaciones reguladas por leyes especiales, en que la confesin no hace fe.

As reza el texto de dicho artculo, ms en B. J. encontramos el precedente lgico de la Corte

Suprema de Justicia, que explica que en esos casos constituye un principio de prueba, que
coadyuvado con otros medios, dentro del anlisis moderno del conjunto de la prueba, puede
llegar a constituir la plena prueba, necesaria para fallar.
Fuera de estos casos, tal como dejamos anticipado en la parte introductiva de esta unidad, la
CONFESIN tanto expresa como ficta, hacen PLENA PRUEBA, y slo pueden ser atacadas por
error de hecho, fuerza y miedo.

(Artos. 12O2, 1233 y 1236 Pr. ya citados)

UNIDAD XXXIV
LA PROMESA DEFERIDA

(Artos 1237 - 1254 Pr)

Concepto y naturaleza.
Clases de promesa.
Casos y personas que pueden
Referencia de la promesa y personas habilitadas a hacerlo.
Tratamiento procesal a la promesa decisoria y a la estimatoria.

CONCEPTO Y NATURALEZA

Constituye un medio probatorio denominado en otras legislaciones: Juramento Decisorio. Su

finalidad es decidir el proceso o parte de l.

La doctrina la identifica con la confesin. Los tratadistas sealan que la promesa deferida se divide
en tres grandes categoras:

1 DECISORIA, que puede ser:

a JUDICIAL

b EXTRAJUDICIAL

c NECESARIA

2 ESTIMATORIA

3 INDECISORIA o INDEFERIDA, que es la confesin que hemos desarrollado en la unidad

precedente.

En consecuencia lo expresado en relacin con la esencia o naturaleza jurdica de la confesin, es

aplicable a la promesa.

FINALIDAD DE LA PROMESA

Como queda anticipado su finalidad es: DECIDIR per s el PROCESO O UN INCIDENTE de l; o

bien simplemente para valorar una cosa o el monto del dao reclamado.

En el primer caso recibe el nombre de DECISORIA, haciendo hincapi en esa FINALIDAD

EXTINTIVA.
En el segundo caso recibe el nombre de ESTIMATORIA, igualmente destacando su esencia y
finalidad.

(Arto 1237 Pr)

EN QUE CASOS PUEDE DEFERIRSE LA PROMESA Y POR QUE PERSONAS

La promesa puede deferirse en todo proceso en que se hagan valer pretensiones de condena, en
los que la confesin es dirimente.

Igualmente en los procesos que se hagan valer pretensiones meramente declarativas, en los que
el demandado puede dar lo que la demanda pide, mediante el allanamiento o bien mediante la
confesin.

No puede utilizarse en procesos cuya pretensin sea constitutiva, ni en los que est en juego el
Derecho de Familia.

(Artos 1238 y 1244 Pr)

Las personas que pueden deferir la promesa son:

a) El propietario de la relacin sustancial, o sea el dueo del pleito, la parte material, aqul
que pretende o a cuyo nombre se pretende el acto de tutela jurdica, siempre que tenga la
libre administracin de sus bienes;

b) El apoderado de dicha parte, que tenga facultades especiales en su poder para deferir.

En este segundo caso, an teniendo tales facultades, slo se puede deferir cuando no se
tenga a disposicin ningn otro medio de prueba, salvo que la parte material lo autorice
expresamente. Por estas situaciones a esta ltima promesa se le llama necesaria.

Para su procedencia basta la simple afirmacin del mandatario de no tener a disposicin

ningn otro medio de prueba.

(Arto 1239 Pr)

Se defiere la promesa a la PARTE CONTRARIA que sea capaz, o a su mandatario judicial

debidamente facultado.

(Arto 1241 Pr)

FIGURA DE REFERENCIA DE LA PROMESA. TRATAMIENTO PROCESAL.

La parte a quien se ha deferido por su contraria la promesa decisoria, debe prestarla, no se puede
engaar o excusar. Si se niega, se le tiene por fictamente confeso, o sea que reconoce el
derecho de la parte contraria.

La nica forma de eludir prestar la promesa es REFIRINDOLA. Se refiere la promesa

devolviendo la actividad a la parte contraria, esto es, que se pasar por lo que el que haba
deferido confiese, prometa.
Slo se puede referir a la parte que tiene facultad de deferir.

La parte a quien se le devuelve la actividad por la referencia no tiene excusa alguna para no
prestarla, y si se niega, se entiende que confiesa, esto es, reconoce el derecho de su
contraparte.

(Artos 1241, 1242 Pr)

CASO DE OBLIGACIONES DE SUJETOS MLTIPLES

Tratndose de obligaciones de sujetos mltiples como las solidarias, mancomunadas, divisibles e

indivisibles, la promesa hecha por uno de los coacreedores o codeudores, slo perjudica al que la
hizo o la refiere, y no beneficia ni perjudica al resto de los acreedores o deudores, en su caso.

(Arto 1243 Pr)

Esta especialidad de la ley posiblemente radique en la esencia misma de la CONFESIN, que se

limita al SUJETO CONFESANTE, pues recae sobre hechos personales que no pueden daar a
terceros, y aunque los vinculados en las obligaciones de sujetos mltiples no son terceros en el
sentido jurdico del vocablo, si es muy peligroso que una confesin trascienda del confidente.

DE LA PROMESA ESTIMATORIA

Ya hemos dejado expresado que esta categora de promesa est LIMITADA EN SU EFECTOS A
LAS VALORACIN DE UNA COSA O DETERMINACIN DEL MONTO DEL DAO
RECLAMADO.

Se diferencia de la promesa decisoria en que no es deferida ni referida por las partes, sino que
solamente el Juez la puede deferir y solamente al actor no al demandado, cuando aqul carece
de prueba totalmente o de manera parcial, pero se exige como presupuesto que est plenamente
acreditado en autos la existencia del hecho que produce la obligacin reclamada.

De manera excepcional tambin pueden las partes deferir la promesa estimatoria, en casos
especiales que la ley seala. Un ejemplo de esta excepcin se encuentra en el caso de rendicin
de cuentas cuando el obligado a rendirla se encuentra representado por un Guardador Ad-Litem.

(Artos 1245 y 1415 Pr)

TRATAMIENTO PROCESAL A LA PROMESA ESTIMATORIA

El Juez dicta un provedo ordenando que el actor preste la promesa estimatoria. El actor, como ya
dejamos anticipado no puede referirla, debe presentarla. Este auto se puede dictar en cualquier
estado del proceso, dndose los supuestos que ya hemos puntualizado.

Se levanta el acta respectiva de la promesa prestada por el actor.

Despus se dicta otro provedo confiriendo traslado (por el origen del artculo: Chile, debe
entenderse en nuestro sistema: vista) por tres das. Es decir que sin llevarse el expediente el
demandado tiene derecho a hacer las observaciones y alegaciones pertinentes contra la promesa.
Si el que debe prestar la promesa est en lugar distinto del Juez o Tribunal que conoce del
proceso, se usa el auxilio judicial para delegar la recepcin. Siempre tiene derecho el demandado
a estar presente en el acto de recepcin.

Prestada la promesa, sin fuerza, miedo, error y con la pureza debida, esto es, con sujecin a los
trminos expuestos, tiene la promesa estimatoria toda la fuerza de ley, y no se puede alegar
contra ella falsedad.

Despus de estos trmites se dicta sentencia por el Juez determinando equitativamente el valor
que deba darse a la promesa.

Naturalmente que ESTA SENTENCIA ES LA DEFINITIVA DEL PROCESO, y en ella el Juez

hace las consideraciones que le merezca la actuacin, y el fallo se funda en la promesa. No es
necesario aplicar ms trmites con posterioridad a la prestacin de la promesa.

(Artos 1246 al 1254 Pr)

UNIDAD XXXV
INSPECCIN JUDICIAL

(Artos 1255 - 1262 Pr)

Finalidad y naturaleza de la prueba de inspeccin ocular.

Tratamiento procesal a esta categora probatoria
Posibilidades de auxiliares prcticos.
Diferencia entre el prctico y el perito.
Otros medios de pruebas que pueden concurrir con la inspeccin del Juez.

FINALIDAD Y NATURALEZA DE LA INSPECCIN OCULAR

A la prueba de inspeccin ocular, se le conoce tambin en el derecho comparado con los nombres
de acceso judicial, inspeccin del Juez, Reconocimiento Judicial.

Es una PRUEBA REAL porque recae sobre cosas inanimadas. Es adems una PRUEBA
DIRECTA debido a que el rgano judicial se impresiona directa e inmediatamente en sus sentidos
por la percepcin de la realidad en aras de su conviccin sobre el hecho debatido.

Para Couture es una prueba perceptiva. Mediante ella, se ve, se oye, se palpa. Para otros
procesalistas es una prueba deductiva o lgica.

Su finalidad es instruir al rgano decididor en el esclarecimiento y apreciacin de hechos

debatidos, sin intermediarios, y mediante la percepcin directa del titular del rgano judicial,
para formarse una idea exacta, cabal, perfecta del asunto, y quedar totalmente instruido para
fallar.

OPORTUNIDAD DE LA PROPOSICIN Y RECEPCIN DE LA INSPECCIN JUDICIAL

De manera general, este medio, como la gran mayora de los del sistema nacional, estn limitados
al principio de oportunidad que regula el Arto 1086 Pr, ms de manera excepcional se puede
proponer y recibir en cualquier estado del proceso, pero necesita fundamentalmente, como
presupuesto, que el Juez de la causa considere a su juicio que es necesaria para formarse una
idea perfecta del asunto. En caso contrario es nula.
(Artos 1259 y 1262 Pr)

TRATAMIENTO PROCESAL A LA INSPECCIN OCULAR

Este medio probatorio puede ser utilizado an de oficio. Entendemos que como el rgano no
puede en nuestro sistema suplir la carga probatoria de las partes, cuando se acte oficiosamente
debe ser bajo el amparo del Arto. 213 Pr, con apoyo en DILIGENCIAS PARA MEJOR PROVEER,
y naturalmente ya vencida la estacin probatoria y en disposicin de fallo.

En todo caso, el juez debe dictar auto ordenando recibir la prueba y sealando con tres das de
anticipacin por lo menos, el da, hora y lugar en que se practicar el reconocimiento.

(Arto 1255 Pr)

Las partes materiales y sus letrados tienen derecho de concurrir al acto, como en toda prueba,
pero adems, en sta, tienen derecho a hacer al Juez o Magistrado actuante, las observaciones
que estimen conveniente para la defensa de sus posiciones jurdicas.

(Artos 1256 y 1261 Pr)

Tambin tienen derecho las partes de hacerse acompaar por un PRACTICO en la materia sobre
que versa la inspeccin. Si el Juez estima conveniente or al prctico, le toma en el acto promesa
de ley, y vierte en el acta de inspeccin que debe levantarse en autos, la opinin de ste.

(Arto 1256 Pr)

El PRACTICO NO ES UN PERITO, aunque en la prueba pericial podra actuar como tal por sus
conocimientos, sino una persona que trata de ilustrar al Juez en la inspeccin. Su dicho es una
prueba ilustrativa, no obligatoria. ni siquiera bajo reglas de sana crtica.

(B.J. 15.652)

En el acta que se instruye, segn queda expresado, para constancia de lo actuado en

cumplimiento al principio de escritura que rige el sistema procesal nacional, el Juez puede dejar
escrito hechos, circunstancias materiales que capte con sus sentidos, sin que por tales
sealamientos se le pueda imputar opinin anticipada y pretender hacerlo incurrir en implicancia, o
fundar motivo de recusacin.

(Arto 1261 Pr)

En caso de procederse a peticin de parte, el promotor de la prueba debe depositar en concepto

de gastos necesarios, las sumas que el Juez le seale para la evacuacin de la prueba. No se
trata de honorarios, ni emolumentos, como viciadamente se estila en la prctica, sino de que el
interesado sufrague una carga econmica prudente para gastos indispensables en la recepcin de
la prueba, tales como pago de transporte, comida, etc.

(Arto 126O Pr)

Si se decreta de oficio, las dos partes tienen que cooperar en esos gastos por partes iguales.
OTROS MEDIOS PROBATORIOS QUE PUEDEN CONCURRIR EN EL ACTO DE RECEPCIN

Segn las necesidades de ilustracin del rgano judicial, es viable legalmente que la inspeccin
ocular pueda concurrir en el acto de su recepcin, con las pruebas de PERITOS, y la
TESTIFICAL.

Debe entenderse que cada medio se lleva en su respectivo cuaderno; que las declaraciones
testifcales van en sus actas separadas; que los dictmenes periciales van en actas separadas, o
en su caso, en escritos separados segn veremos al tratar este medio probatorio, y que el acta de
inspeccin, es tambin autnoma, con su propio contenido que ya dejamos enunciado, de manera
que la concurrencia es fsica, material, para, en el lugar de la inspeccin escuchar a los testigos y
oir el dictamen pericial, pero cada medio conserva su autonoma, y ser analizado
individualmente, en su oportunidad, sin perjuicio del ANLISIS DE CONJUNTO DE LA PRUEBA,
que como tesis moderna mantiene la Corte Suprema de Justicia en reiterada Jurisprudencia.

(Artos 1257 y 1258 Pr)

UNIDAD XXXVI

DICTMENES DE PERITOS

(Artos 1263 - 1294 Pr)

Naturaleza y finalidad de la prueba pericial.

Concepto de la sana crtica en relacin con este medio probatorio.
Concepto de perito
Requisitos que deben reunir los peritos.
Tratamiento procesal a la pericial.

CONCEPTO Y FINALIDAD

Los peritos son personas con conocimientos especializados (los cuales pueden ser: artsticos,
cientficos o prcticos), que son llamados al proceso para aportar las mximas de experiencia
que el Juez no tiene o no puede tener, y para facilitar la PERCEPCIN Y LA APRECIACIN de
hechos concretos objeto del debate.

A diferencia del testigo, que ya conoce el hecho sobre el cual se le pide declaracin, al perito se le
llama para que conozca ese hecho; mientras el testigo refiere lo que ya sabe de un hecho pasado,
en investigacin; el dictamen del perito recae sobre un hecho (persona, cosa o situacin) presente
y actualmente perceptible o ya establecido a veces, para que el perito traslade al Juez su
percepcin, que sin su conocimiento especializado no podra obtenerse.

La doctrina afirma que ms que un medio probatorio en s, la pericial constituye un medio

auxiliar del Juez, es el perito un auxiliar del Juez, teniendo la funcin de proporcionar al Juez lo
que ste normalmente no tiene, y que sin embargo necesita para cumplir su funcin.

De aqu la afirmacin de algunos juristas, entre ellos GMEZ ORBANEJA, de que sera ms
lgico que se dejase al mismo juzgador, en vez de las partes, decidir sobre la necesidad o
conveniencia de esa prueba. Este criterio, puede decirse, es el que nuestro Codificador sigue,
ya que segn el Arto. 1266 Pr, el Juez debe pronunciarse sobre la PERTINENCIA o
IMPERTINENCIA para declarar la admisibilidad o in admisibilidad de la prueba.

Es la pericial un medio de prueba PERSONAL, ya que el instrumento de la conviccin es una

persona.

Es adems una prueba INDIRECTA porque el Juez percibe la ilustracin por medio de un
tercero.

Para el uruguayo Couture es una prueba DEDUCTIVA.

CASOS EN QUE PROCEDE LA PERICIAL

De conformidad con los Artos. 1263 y 1294 Pr, cabe:

a Para conocer o apreciar algn hecho de influencia en el pleito que exija conocimientos
cientficos, artsticos o prcticos;

b Para probar la estimacin de una cosa que ya no existe, si por otra parte est probada
plenamente su naturaleza y condiciones que tena;

c En general, para valorar daos y perjuicios, cuya existencia est demostrada.

TRATAMIENTO PROCESAL A LA PERICIAL

Por regla general, siguiendo el principio de APORTACIN DE PARTE, este medio probatorio es a
PETICIN DE PARTE. Excepcionalmente se puede decretar de oficio.

(Arto 1283 parte final Pr)

El procedimiento para la prueba pericial est consagrado por los Artos 1264 al 1282 Pr.

La parte interesada en el medio probatorio debe proponer por escrito sta, sealando con claridad
y precisin los puntos sobre que deba recaer.

Frente al pedimento, el Juzgado ordena 3 das VISTA a la parte contraria para que alegue lo
conveniente acerca de la pertinencia, utilidad, y en su caso la ampliacin a otros puntos.

Vencido el plazo de la vista o audiencia, el Juez debe emitir su pronunciamiento en auto,

rechazando o admitiendo la prueba.

Si la admite en el mismo provedo determina los puntos que sern objeto de la prueba, e
igualmente ordena a las partes que dentro de tercero da de notificados, nombren cada uno UN
PERITO, caso de no convenir en uno slo.

La prctica de nuestro foro ensea que es muy raro que las dos partes litigantes lleguen a un
acuerdo para nombrar un slo perito; lo normal es que cada uno de los contendientes nombren su
perito. Esto ha degenerado en la prctica de foro en una real dependencia o sumisin del perito
nombrado, a los intereses o posicin del litigante, lo que desnaturaliza el fin de la prueba, pues el
perito parcializado deja de ser un AUXILIAR JUDICIAL.
REQUISITOS QUE DEBEN REUNIR LOS PERITOS

Los peritos deben tener ttulo en el ramo del saber humano en que van a dictaminar; se entiende
ttulo profesional emitido por el Estado.

Esta exigencia es real cuando la profesin de que se trate est regulada en Nicaragua. Cuando no
existe tal regulacin, es decir la materia disputada no es objeto de enseanza universitaria o a
nivel universitario en Nicaragua, se puede nombrar a cualquier prctico o entendido en la
materia.

En caso de LITIS CONSORCIO, los litisconsortes deben ponerse de acuerdo necesariamente

para el nombramiento de su perito.

Si el nombramiento recae sobre persona que no puede ser habida en el lugar del asiento del Juez,
la parte contraria del promotor de la prueba tiene derecho a pedir que se haga la sustitucin
mediante otro nombramiento de la misma parte.

Si ordenada la reposicin no se efecta, se puede nombrar de OFICIO por el Juzgador al perito

correspondiente.

Una vez hecho el nombramiento por ambas partes, en su caso, el Juez dicta nuevo auto
tenindolos por nombrados y ordenando se ponga en su conocimiento para que declaren si
aceptan o no el cargo.

Por economa procesal se acostumbra sealar en el mismo auto la AUDIENCIA en que los peritos
emitirn su dictamen. Naturalmente que esto no es obligatorio y puede dejarse para una actuacin
posterior.

Los peritos deben prestar promesa de ley para cumplir el cargo; dicha promesa puede prestarse
antes de dictaminar, cuando se acepta el cargo, o bien en el acta misma de dictamen, o simple
acta de promesa en los casos, raros por cierto, que el perito solicita el derecho a dictaminar por
escrito, para lo cual el Cdigo procesal faculta al Juez a otorgar un plazo no mayor de cuatro das.

(Arto 1279 Pr)

Los peritos nombrados por las partes litigantes no son recusables.

Por el contrario, los peritos nombrados por el Juez o Tribunal son recusables. Estos
nombramientos se dan en el caso de discordia de los dos peritos nombrados por las partes, y en
los casos excepcionales en que las partes no nombraron a su perito, o no lo repusieron en caso
de no aceptacin o en el caso de haber recado el nombramiento en persona que no pudo ser
habida en el lugar.

Las causales de recusacin son taxativas y se contienen en el Arto 1273 Pr.

La recusacin es formalista, debe hacerse por escrito, expresando de manera clara la causal en
que se funda, que obviamente no puede ser ninguna otra que las cinco comprendidas en el citado
Arto 1273 Pr, sealando los medios de prueba de que se valdr el recusante para justificar tal
causal.
La recusacin debe proponerse a ms tardar el da siguiente hbil de la notificacin del
nombramiento. Si estos requisitos no se cumplen el Juez o Tribunal debe rechazar de plano el
incidente.

Si la recusacin ha sido interpuesta en forma, segn queda expresado, y en tiempo, el Juzgado

dicta un auto ordenando ponerla en conocimiento del PERITO recusado. En el acto de la
notificacin y bajo PROMESA DE LEY, dicho perito manifestar si es cierta o no lo es, la causal
invocada.

Si la causal es aceptada, declarada por el recusado como cierta, automticamente queda

separado del asunto, debiendo el Juez reponerlo de oficio.

Si la causal es negada por el recusado, se dicta auto ordenando apertura a pruebas por CUATRO
DAS, vencido ese plazo, el Juez resuelve. La resolucin es inatacable, irrecurible, causa
estado.

Cuando se rechaza la recusacin las costas del incidente son de mero derecho, incluso puede el
Juez obligar al perdidoso a abonar a ttulo de indemnizacin una suma que puede llegar hasta
CINCUENTA CRDOBAS.

Una vez firme el nombramiento de los peritos, el Juzgado seala da, hora, mes y ao para la
evacuacin del o de los dictmenes. En esa audiencia, las partes y sus procuradores tienen
derecho a estar presentes, y a hacer a los peritos las observaciones que crean prudentes en
defensa de sus derechos.

RECEPCIN DE LOS DICTMENES PERICIALES

Los peritos antes de dictaminar realizarn de previo el estudio correspondiente de los

instrumentos o medios que sirven de base a su dictamen; luego cambian impresiones entre ellos,
discuten sus posiciones para ver si encuentran coincidencia de criterios.

En nuestra prctica de foro, esto casi nunca ocurre; como ya dejamos explicado, ocurre que cada
perito se uniforma con la postura o tesis de su parte, y de all que en realidad este dilogo, que la
ley prev como til, no se da y por el contrario, el perito llega ya prejuiciado y cerrado en su
posicin.

Despus de ese pretendido dilogo, y naturalmente acto seguido, se levanta ACTA del dictamen.
A veces se levantan dos actas para dejar por separado el dictamen de cada perito, pero esto no
es indispensable, ya que en una sola acta en prrafos y lneas separadas, se vierte la opinin de
cada perito.

Constando la discordia, el Juez, a ms tardar en la siguiente audiencia, nombrar de oficio al

tercero que dirima tal discordia.

Aceptado el cargo por el tercero se le promesa igual que a los dos primeros, y en las formas que
hemos sealado para aquellos y se le seala audiencia para dictaminar.

Naturalmente que las partes y sus apoderados tambin tienen derecho a estar presentes ante el
dirimente y hacerle las observaciones que estimen prudentes a la defensa de sus derechos.

Este tercero tiene las siguientes alternativas:

a) Puede adherir a una de las opiniones discordantes;

b) Puede tomar parte de una de esas opiniones y parte de la otra;

c) Puede apartar totalmente las dos opiniones discordantes, y dar una opinin autnoma,
propia.

VALOR DE LA PRUEBA PERICIAL

De conformidad con el Arto 1285 Pr, parte primera, los jueces y Tribunales apreciarn la prueba
pericial segn las reglas de la sana crtica, llamada en este artculo buena crtica, sin estar
obligados a sujetarse al dictamen de los peritos.

Esto quiere decir que el Juez tiene siempre la facultad y el deber de examinar la concatenacin
lgica y la fuerza convincente del dictamen; en especial, no debe en ningn caso aceptar las
conclusiones que no se basen en hechos y datos que l mismo considere probados.

El espaol BECEA, observa al legislador espaol, de cuyo Arto 1484 LEC se tom esta norma,
que parece haber en la libre valoracin de esta prueba, contradiccin con lo que
constituye su naturaleza. Porque si se parte de que el juez no sabe sobre aquello que es
objeto del dictamen pericial, o no sabe lo bastante, o con la necesaria seguridad Por qu
no ha de vincularlo una apreciacin cientfica, artstica o tcnica?
Sin embargo, no es lo mismo saber ver, hacer o razonar como el perito, que valorar luego sus
argumentos. Se puede no saber hacer una cosa, y sin embargo, poder criticarla.

La vinculacin sera, adems, imposible en el caso de dictmenes contradictorios.

Pensamos que Becea est en un error sustancial, al darle a la LIBRE VALORACIN el mismo
rango que la VALORACIN bajo REGLAS DE SANA CRITICA, diferencia que ya queda
evidenciada en la introduccin de este trabajo.

En nuestro sistema procesal debe hacerse notar la EXCEPCIN AL PRINCIPIO DE NO

VINCULACIN o sumisin al dictamen pericial, la cual se contiene precisamente en la parte final
del citado Arto 1285 Pr, que establece que TRATNDOSE DE VALORACIN DE UNA COSA, el
dictamen ACORDE de los dos primeros peritos, o el del tercero en discordia, sea que haya
adherido a uno de los dos discordantes, sea que los aparte y emita opinin propia, OBLIGA AL
JUEZ.

CRITICAS A ESTE MEDIO PROBATORIO

Como ya queda anticipado, en nuestra prctica de foro este medio probatorio, en el proceso civil,
ha venido a ser prcticamente intil o ms minimizado en sus alcances por las posiciones
parciales que adoptan los peritos electos por las partes.

Por ello, proponemos una reforma sustancial al procedimiento, para suprimirle a las partes el
derecho a nombrar peritos, dejando todo lo relativo al nombramiento al rgano judicial. Ms para
evitar abusos del rgano, proponemos que de conformidad con el Decreto 783 LEY DE
REGULACIN DEL EJERCICIO PROFESIONAL, cada Asociacin legalmente constituida a
travs del CONSEJO NACIONAL PARA EL EJERCICIO DE LAS PROFESIONES remita por
perodos de CINCO AOS, una lista de DIEZ de sus miembros. Esa lista se publicar en La
Gaceta, Diario Oficial, y se reputar oficial para el respectivo quinquenio.

Al presentarse el caso de utilizacin de la pericial el Juez sealar audiencia a las partes para
presenciar el acto de DESINSACULACIN de un slo perito. Este ser desinsaculado de una
urna o recipiente donde previamente se pondrn los nombres de los diez profesionales o tcnicos
de la lista. El que toque en suerte desinsacular ser el perito nombrado. Naturalmente este podr
ser recusado en base a las causales previstas por la ley.

Con este procedimiento se ahorra todo el tiempo que actualmente, aplicando las normas en
vigencia se invierte, que hace casi imposible que esa prueba se rinda dentro del plazo probatorio,
y an dentro de cualquier ampliacin o prrroga; adems, se estar en presencia de los ms
cualificados por las propias Asociaciones Profesionales, lo que le dara mayor realce al medio
probatorio y mayor credibilidad.

UNIDAD XXXVII
PRUEBA TESTIFICAL
(Artos 1295 - 1378 Pr)

Concepto de testigo.
Naturaleza de este medio probatorio.
Utilidad de la testifical.
Requisitos de edad, capacidad, probidad y condicin.
Tratamiento procesal a la testifical.
Testifcales a producirse fuera del asiento del Juez de la causa.
Valor de la prueba testifical.
Tacha de testigos.

CONCEPTO DE TESTIGO

Testigo es: toda persona que tiene conocimiento de hechos controvertidos, por haberlos
captado sensorialmente antes de adquirir relevancia procesal, y que no es parte en el
proceso.

La palabra testigo se deriva, segn Caravantes, citado por De La Plaza, del latino testando, que
significa: decir, explicar o declarar segn la mente.

NATURALEZA DE LA DECLARACIN TESTIFICAL

Constituye la testifical una declaracin de ciencia y no de voluntad. Recae sobre apreciaciones

de los sentidos: lo que se ve, lo que se oye.

Las declaraciones testifcales pueden ser de dos clases en atencin a la presencia o ausencia del
testigo en el lugar de los hechos:

a) PRESENCIALES, los que estuvieron en el lugar de los hechos, de visu et auditu. Son los
que fsicamente percibieron esos hechos: vieron, oyeron.

b) DE REFERENCIA, stos conocen de los hechos porque se los cuenta, narra, hace saber
el presencial. Estos no estuvieron en el lugar de los hechos, por ello su valor no puede ser
igual al de los presenciales.
La diferencia la marca la legislacin al valorar cada una de esas declaraciones, bastan dos
presenciales para acreditar el hecho, mientras que se exigen cuatro de referencia para tal
acreditacin.

(Artos 1354 - 1356, 1359 y 136O Pr; B.J. 15.895, 16.975, 18.195, 19.336)

El Estado impone a todos los habitantes de Nicaragua, sean nacionales o extranjeros, el deber de
cooperar en la Administracin de Justicia, concurriendo a los Tribunales de Justicia, en atencin a
la cita o llamamiento, a declarar sobre los hechos que han presenciado, que han captado o que se
le han trasmitido por los presenciales.

(Arto 1295 Pr)

La carga de la comparecencia frente al llamamiento no puede ser excluida en forma alguna y la

negativa se sanciona con APREMIO CORPORAL.

Solamente en los casos excepcionales que regula el Arto 1296 Pr y su Reforma de 25 de

septiembre de 1969, visible en Gaceta No. 231 del 9 de octubre de 1969, las personas nominadas
no estn obligadas a concurrir al Juzgado o Tribunal, pero siempre estn obligadas a declarar.

Para estas personas que se eximen de la concurrencia el Legislador seala para cada caso la
forma en que el rgano debe proceder a fin de recibir la declaracin.

(Artos 1297 - 13O2 Pr)

Solo el Titular del rgano judicial est facultado para decidir quien goza del beneficio de no
concurrir al Juzgado o Tribunal, a peticin del propio testigo. Las partes del proceso no tienen
facultad alguna de alegar en relacin al privilegio.

(Arto 13O2 Pr B.J. 12.976, 2O.746)

UTILIDAD DE LA TESTIFICAL

La prueba de testigos es til para acreditar, sin limitacin de sumas de dinero, hechos puros y
simples

No es idnea, es decir no tiene valor probatorio, para acreditar la existencia de una obligacin o de
un contrato con valor mayor de CIEN CRDOBAS.

Tampoco es til para destruir el contenido de los documentos, salvo lo expresado en la unidad
relativa a la FALSEDAD CIVIL.

(Artos 13O3 - 13O5 Pr)

REQUISITOS EXIGIDOS POR LA LEY PARA LA VALIDEZ DE LA TESTIFICAL

Para que las declaraciones testifcales puedan ser consideradas como prueba por el rgano
decididor, precisan cumplir los siguientes supuestos:

1 Presupuestos inherentes a las personas de los testigos, a saber:

 a EDAD

b CAPACIDAD

c PROBIDAD

d CONDICIN

2 Los supuestos exigidos por el Arto 1086 Pr que ya hemos indicado son exigidos para todo
medio probatorio:

a UTILIDAD

b PERTINENCIA

3 El presupuesto especial de presentar interrogatorio de preguntas, que debe cumplir con:

a FORMA DE REACCIN AFIRMATIVA

b CADA PREGUNTA DEBE LIMITARSE A UN HECHO

(Artos 1322 y 1324 Pr)

NORMAS QUE CONTIENEN LOS SUPUESTOS EXIGIDOS A LAS PERSONAS DE LOS

TESTIGOS

EDAD: Este requisito est contemplado en los Artos 1311 y 1312 Pr; ellos exigen una
edad mnima de DIECISIS AOS cumplidos para calificar de idneo al
testigo. Cuando se tiene ms de DOCE AOS, pero menos de los
DIECISIS requeridos, la declaracin pierde valor y debe ser sometida a
las normas de las PRESUNCIONES HUMANAS bajo la regulacin del Arto
1319 Pr.

CAPACIDAD: Este requisito est regulado por los Artos 1313, 1314, y 1315 Pr; comprende la
capacidad fsica y la psquica, por ejemplo no pueden ser testigos: el ciego,
el sordomudo y el demente.

PROBIDAD: Este requisito est regulado a contrario sensu por el Arto 1316 Pr que
califica como no probos al deudor alzado, al vago sin ocupacin conocida,
al ebrio habitual, al declarado testigo falso, al falsificador de documentos o
moneda, o al que tenga auto de prisin por esos delitos, y al condenado por
falso testimonio o soborno.

CONDICIN: Este requisito est sealado en doce incisos del Arto 1317 Pr, y se refieren a
relaciones que pueden existir entre el testigo y las partes del proceso, que
hagan dudosa su imparcialidad.

Los testigos que no renen esos cuatro requisitos pueden ser tachados por las partes.
TACHA ES LA ARTICULACIN DE LA EXISTENCIA DE UN VICIO EN LA PERSONA DEL
TESTIGO QUE HACE INHBIL SU DECLARACIN.

Cuando se trata de parentesco, y se est en procesos relativos a edad, filiacin, estado civil de las
personas, o Derecho de Familia, al tenor del Arto 1318 Pr, desaparece la causal de inhabilidad, y
las declaraciones frente a la realidad de una vinculacin familiar del testigo con ambas partes, son
reconocidas en todo su valor de testifical.

TRATAMIENTO PROCESAL A LA TESTIFICAL

Los pasos a seguir en la proposicin, admisin y recepcin de este medio probatorio, son los
siguientes:

1 La parte interesada presenta escrito solicitando la recepcin de la testifical.

En ese escrito pueden ir las preguntas que forman el interrogatorio, pero tambin se
puede acompaar el interrogatorio por separado del escrito que propone la prueba.

Cuando se usa esta segunda forma valdr el interrogatorio en tanto el escrito de

proposicin est legalmente presentado, y no importa que el interrogatorio adjunto est
o no fechado y firmado, pues es un apndice del escrito.

(Arto 132O Pr)

2 Frente al escrito de proposicin, el Juez o Tribunal, en su caso (Arto 2O24 Pr) debe
analizar el contenido de las preguntas para convencerse de que:

a Los hechos ah contenidos han sido invocados y por ende son pertinentes;

b Si la prueba es til; o sea, capaz de producir plena prueba, y si cada pregunta se

limita a un slo hecho.

Si se convence de la existencia de esos requisitos, el Juez dicta un auto de ordenamiento,

sealando una o ms audiencias para la recepcin del medio probatorio. No se precisa
nmina de testigos. La admisin se hace naturalmente con CITACIN contraria.

(Artos 1321, 1322 y 1327 Pr)

Si por la testifical se trata de destruir hechos probados por confesin, se debe rechazar de
plano.

(Arto 1325 Pr)

Cuando de un mismo pliego, los testigos deban responder diferentes preguntas, el

proponente debe hacer el claro sealamiento de cual testigo responder cuales preguntas.

(Arto 1324 in fine Pr)

3 El pliego de preguntas queda en poder del Juez, como todos los cuadernos de los medios
probatorios. El Juez tiene derecho de exigir a las partes que presenten todos sus
interrogatorios de una sola vez, para programar las audiencias de recepcin.
(Arto 1326 Pr; B.J. 43 de 1967)

4 En presencia del nmero de testigos que vayan a declarar, el Juez seala en el auto de
admisin, como hemos dejado sealado, una o varias audiencias, procurando que los
testigos de una de las partes se reciban en una misma audiencia.

(Arto 1339 Pr; B.J. 43 de 1967 y 247 de 1972)

5 Llegado el momento de la recepcin, el Juez abre el pliego en presencia del proponente,

de su procurador, que deben estar de espaldas a los testigos para evitar seas e
interferencias, y de la parte contraria.

Lee en privado para s todas y cada una de las preguntas del pliego, para ver si renen los
requisitos de ley que ya se dejan sealados, y declara la admisibilidad individual de ellas, o
el rechazo de alguna o algunas.

La parte contraria al promotor de la testifical tiene derecho de repreguntar, pero siempre

por escrito que puede haber dejado en pliego cerrado o bien que lleva al momento de la
recepcin.

Cuando no present el pliego en esos dos momentos, y llega despus de la recepcin de

las declaraciones no tiene derecho a exigir que se vuelvan a llamar a los testigos para
repreguntar, precluy su derecho.

(Artos 1328, 1336 y 1348 Pr)

Cuando el abogado de la parte contraria o la misma parte contraria, o bien la parte

proponente interfieren a los testigos, el Juez previo apercibimiento puede echarlos del
local.

(Arto 1329 Pr)

6 Aunque en los interrogatorios de las partes no conste, el Juez debe preguntar al testigo
siempre sobre los siguientes puntos:

a Generales de ley

b Si tiene parentesco con los litigantes

c Si tiene inters directo o indirecto en el proceso

d Si es enemigo de alguna de las partes

Estos puntos tratan de lograr la total imparcialidad del testigo, eliminando vicios que
puedan afectar la declaracin de ciencia.

Igualmente el Juez puede preguntar ex-oficio a los testigos todo lo que considere
necesario para la claridad o razn del dicho, pero sin salirse del contenido de las
preguntas del interrogatorio, aunque se refieran a hechos ligados. La facultad est limitada
al contexto de las preguntas; si se violenta tal restriccin, tratndose de norma preceptiva
 la que regula esta facultad, el Arto 133O Pr, se producira la nulidad en esas preguntas y
respuestas extralimitadas.

(Artos. 1337 y 1347 Pr.)

7 La declaracin de cada testigo constituye un acto unitario y no debe interrumpirse de forma

alguna, salvo fuerza mayor o caso fortuito, circunstancias graves o urgentes, o bien por el
acuerdo recproco o comn de las partes y los testigos.

(Arto 1339 Pr)

8 Si el testigo no sabe el idioma espaol, se debe nombrar un interprete por el Juez. En este
caso el testigo tiene derecho a escribir adems el mismo o por medio del interprete, su
declaracin en su propio idioma.

(Arto 1331 Pr)

9 Las declaraciones de los testigos se deben escribir literalmente, evitando los abusos de la
prctica de foro de redactar acomodando el Juez o Secretario la redaccin a su gusto.

El testigo tiene derecho de escribir las respuestas o dictarlas, y puede rubricar cada pgina
que contiene su declaracin.

En todo caso est obligado a dar razn de su dicho.

Si las preguntas que se formulan a un testigo se refieren a libros, papeles, cuentas, leyes o
decretos, el Juez debe permitir a su pedimento, consultar tales documentos para
responder.

Los gastos ocasionados a los testigos por concurrir al Juzgado a declarar, tales como
prdida de su da de trabajo y del sptimo, la alimentacin y el transporte, en su caso,
debe pagarlos la parte que lleva al testigo a declarar, todo sin perjuicio de la condena en
costas que haga el Juez en la sentencia definitiva.

(Artos. 1332 - 1335, 134O y 1341 Pr)

LIMITES DE PERSONAS QUE PUEDEN DECLARAR SOBRE CADA HECHO LITIGADO

Para evitar abusos de los litigantes en cuanto al nmero de testigos que puedan llevarse a
declarar, el legislador nacional regula en el Arto 1343 Pr el nmero de ellos que pueden declarar
POR CADA HECHO invocado y que se trata de justificar, as:

a) Hasta seis en los procesos ordinarios

b) Tres en los sumarios, ejecutivos y de menor cuanta

c) En los incidentes de cualquier naturaleza, hasta tres testigos, con exclusin en la

FALSEDAD CIVIL que ya hemos dejado expresado se requieren por lo menos cinco
testigos, conforme los Artos 1195 y 1395 Pr.

FORMA DE CORREGIR LA OMISIN DE ALGUNAS PREGUNTAS DEL INTERROGATORIO

Cuando al agregarse a los autos todas las pruebas aportadas en obediencia al mandato del Arto
1398 Pr en armona con el 1109 ibidem, se descubra que algunas preguntas no fueron hechas a
los testigos, puede el interesado perjudicado (proponente) pedir que se vuelva a llamar al testigo
para hacerle esas preguntas omitidas.

En este caso, se impone al Juez culpable una multa de cinco a veinticinco crdobas.

(Artos 1344 y 1345 Pr)

TESTIFCALES PRODUCIDAS FUERA DEL ASIENTO DEL JUEZ DE LA CAUSA

Cuando haya que recibirse testifcales fuera del asiento del Juez del proceso, se recurre al auxilio
judicial, normalmente el exhorto.

Se enva al Juez exhortado el pliego de preguntas, y si la parte contraria lo tiene a bien y lo

presenta, el sobre cerrado de las repreguntas. Esto casi no se practica en el foro, pues la parte
contraria prefiere por su conveniencia, ir al lugar de recepcin y presentar en el acto de la toma de
declaraciones sus repreguntas.

El Arto 1349 Pr, da a entender que en el exhorto se insertan (copiando) los interrogatorios, ms en
la prctica no se aplica, sino que se remiten los interrogatorios originales.

Para que el Juzgado atienda el pedimento de esa prueba fuera de su asiento, el escrito petitorio o
de proposicin, debe contener los siguientes requisitos:

a Designacin del lugar concreto donde viven los testigos

b El interrogatorio

c La promesa de no haber otros testigos en el lugar del proceso.

Este ltimo requisito debe cumplirse nicamente si adems, el proponente pide aumento
extraordinario del trmino, en caso contrario no es presupuesto a cumplir.

Para este caso concreto, de prueba fuera del asiento del judicial, de manera excepcional se puede
delegar a un funcionario de cualquier orden, e incluso a un particular, para que reciban la
prueba, o sea que reciban las declaraciones.

El particular o funcionario acta con Notario o con Secretario de su nombramiento, a quien le

recibe la promesa de ley.

Estos delegados particulares tienen las mismas facultades del Juez exhortado.

El nombramiento de estos delegados se debe hacer por acuerdo comn del actor y del
demandado.

(Artos 135O - 1352 Pr)

VALORACIN DE LA PRUEBA TESTIFICAL

La prueba de testigos se valora, graduando el contenido de veracidad, imparcialidad, y el nmero
de testigos presentados por cada parte, para acreditar los hechos debatidos.

(Arto 1353 Pr)

En cuanto al nmero ya hemos dejado expresado que en el proceso ordinario se pueden

presentar hasta SEIS testigos por cada uno de los hechos que hayan de acreditarse.

(Arto 1343 Pr)

Como ya anticipamos, la categora de presencial o de referencia, llamados tambin de odas, del

testigo, determina el trato valorativo de la ley.

El Arto 1354 Pr en su inco. 3, pretende sealar la existencia de otra categora de testigo, el

experto, ms tal norma copiada del Cdigo de Guatemala, es extraa al sistema nacional, y no
tiene aplicacin. Es un error de copia del Codificador.

Pues bien, tratndose de testigos presenciales, que dan razn de su dicho, que son contestes en
lo sustancial de los hechos, hacen plena prueba DOS.

(Artos 1354 inco 1 y 1359 Pr)

Recurdese que esta regla tiene su excepcin en la FALSEDAD CIVIL que exige cinco testigos
idneos, contestes y con plena razn del dicho.

(Artos 1195, 1365 y 1366 Pr)

Cuando exista alguna diferencia en las declaraciones en lo accidental, sin que a juicio del juez se
modifique en lo sustancial, se mantiene el valor de las declaraciones.

En el caso de los testigos de odas o referencia, el Arto 136O Pr, exige el nmero de cuatro.
Para que ellos hagan plena prueba, deben reunir los siguientes requisitos:

a Que nominen a los testigos presenciales de quienes oyeron la versin de los hechos

b Que estos testigos presenciales sean de buena fama, esto es dignos de crdito

c Que esos testigos presenciales no pueden ser habidos para declarar.

En cuando al fondo de las declaraciones, estos testigos de referencia deben coincidir en:

a Personas

b Lugar

c Modo de ejecucin del hecho

d Tiempo de ocurrencia del mismo.

(Artos 1354 inco. 2, 1355 y 1356 Pr)

OTRAS REGLAS A OBSERVAR EN LA VALORACIN TESTIFICAL

Mientras ms prximos estn por edad, los testigos a la fecha de ocurrencia del hecho debatido,
ms valor legal les reconoce el legislador, en relacin a los otros que tienen menor edad; es el
mandato del Arto 1357 Pr que encontramos un poco carente de lgica, pues discrimina entre las
personas, por ejemplo: en qu fundarse para que un testigo ingeniero o Psiclogo de treinta
aos, no tenga el mismo valor de un iletrado de cincuenta aos?

Cualquiera que sea el nmero de testigos que se presenten, pero todos son inidoneos, no
incapaces como dice la Ley, por no reunir los supuestos exigidos de que hemos hecho referencia,
no pueden nunca hacer plena prueba.

(Arto 1361 Pr)

Igualmente, carecen de fuerza probatoria las declaraciones de los testigos que no dan razn de su
dicho, que son varios y contradictorios, lo mismo que los convencidos de falsarios.

En relacin a los testigos varios, que no dan razn del dicho, el Juez puede mandar a detenerlos.

(Artos 1348 in fine, y 1358 Pr)

Cuando el Titular del rgano va a dictar la sentencia y est considerando la testifical, debe tener
en cuenta los elementos siguientes:

1 Que el testigo no sea inhbil por falta de edad, capacidad, probidad y condicin.

2 Que por sus estudios, su capacidad, tenga el suficiente criterio para juzgar el hecho con
sus sentidos, y poder trasmitir la declaracin de ciencia que constituye la testifical.

3 Que sea totalmente imparcial, que no se afecte su declaracin por dependencia

econmica, falta de probidad o relaciones familiares, o antecedentes personales.

4 Que la declaracin sea clara, precisa, sin dudas ni reticencias sobre el hecho principal y
sus circunstancias esenciales.

5 Que su declaracin no dependa de fuerza, miedo, engao, error o soborno.

El apremio hecho por el rgano judicial, no debe considerarse fuerza, pues ya hemos dicho que
es un deber cvico declarar.

(Arto 1364 Pr)

COMO BASTANTEAR LAS TESTIFCALES CONTRADICTORIAS DE LAS PARTES

Cuando se ha propuesto contraprueba, y resulta que las declaraciones testifcales del actor y las
del demandado se contradicen, el Juez debe observar las siguientes reglas:

1 Si los testigos de ambas partes renen los mismos requisitos legales, el Juez debe
atender el mayor nmero, esto es, si el actor present para su prueba seis testigos, y el
demandado para su contraprueba cuatro, debe preferirse la prueba del actor.
2 Si la prueba y la contraprueba testifical son iguales en nmero, entonces NO HAY
PRUEBA DEL HECHO. El demandado destruy la prueba, la neutraliz.

3 Si las circunstancias esenciales del hecho, no aparecen iguales en la prueba y

contraprueba, el Juez debe preferir a los ms veraces, ms probos y de mayor
conocimiento de los hechos.

(Artos 1362 y 1363 Pr)

DE LA TACHA DE LOS TESTIGOS

TACHA es la articulacin de un vicio legal que hace al testigo inhbil, porque pierde la idoneidad
que debe reunir.

Esos vicios se refieren a la PERSONA del testigo, y son precisamente los que constituyen
AUSENCIA de los supuestos de edad, capacidad, probidad y condicin.

(Arto 1368 Pr)

Si el testigo es presentado por las dos partes, con sendos interrogatorios, no es tachable.

El hecho de repreguntar no es presentar al testigo como prueba o contraprueba.

(Arto 1369 Pr)

Los vicios que el testigo tenga en el fondo de su declaracin, como falta de razn del dicho,
contradicciones, variedad, etc., no son fundamentos de tacha, sino que de alegaciones que las
partes deben hacer en el escrito de conclusin o bien probado, para llamar la atencin al Juez
para la aplicacin de las reglas que ya dejamos trascritas.

(Arto 1377 Pr)

TRATAMIENTO PROCESAL A LA TACHA

La tacha del testigo debe formularse, proponerse, dentro del trmino ordinario de pruebas del
proceso respectivo. De manera excepcional, cuando se presentan testigos dentro de los tres
ltimos das de ese perodo probatorio, puede el Juez conceder al proponente hasta seis das
adicionales para la prueba de la tacha.

(Arto 1367 Pr)

Este plazo es nica y exclusivamente para la tacha y no ampara el trmino principal probatorio.

Si para probar la tacha se recurre a prueba testifical, siendo una verdadera cuestin incidental,
slo se admiten hasta tres testigos.
(Arto. 1371 Pr.).

Si se pretende tachar a los testigos que acreditan la tacha, esto es tacha de tacha, no es admitida
la prueba testifical.

(Arto 1372 Pr)

En el escrito de interposicin de la tacha se debe expresar con toda claridad y precisin en que
radica el vicio. Si no se cumple este requisito debe rechazarse de plano la tacha.

(Arto 1373 Pr)

En presencia del escrito de tacha, el Juez dicta auto ponindola en conocimiento de la parte
contraria para que haga uso de sus derechos, sea asistiendo a la promesa de los nuevos testigos,
o haga igual uso del derecho de tacha.

(Arto 1374 Pr)

Aunque hemos expresado que la tacha es una verdadera cuestin incidental, no culmina con
sentencia interlocutoria, sino que la decisin sobre la misma debe ser dada en la sentencia
definitiva.

Si la tacha se declara vlida, no sirve la declaracin, caso contrario el Juez debe valorarla
conforme las reglas generales enunciadas.
(Arto 1378 Pr)

UNIDAD XXXVIII
PRESUNCIONES E INDICIOS

(Artos 1379 - 1393 Pr)

Concepto.
Divisin de las presunciones.
Casos de presuncin legal.
Requisitos de las presunciones humanas.
Valor de las presunciones.

CONCEPTO

La prueba de presunciones e indicios, se conoce tambin como prueba presuncional e indiciaria.

La palabra no es unvoca, sino multvoca. Los autores hacen hincapi en que la Ley y la doctrina
comprenden bajo este nombre entidades jurdicas de naturaleza diversa, que en estricta lgica no
pertenecen a un mismo gnero.

Las Partidas llaman a la presuncin la gran sospecha.

La palabra presuncin se compone de la proposicin prae, y del verbo sunco, que significan
tomar con anticipacin, porque por medio de las presunciones se forma o deduce un juicio u
opinin de las cosas y de los hechos, antes que stos se nos muestren o aparezcan por s
mismos. (Opinin de Caravantes citado por Manuel de la Plaza).

Para SCRICHE, presuncin es: la conjetura o indicio que sacamos, ya del modo que
generalmente tienen los hombres de conducirse, ya de las leyes ordinarias de la naturaleza,
o bien, la consecuencia que saca la ley o el Magistrado de un hecho conocido, para
averiguar la verdad de un hecho desconocido o incierto.

Don MANUEL DE LA PLAZA, dice: Presuncin: es el resultado de un proceso lgico que

consiste en pasar de un hecho conocido a otro desconocido. Y agrega: Indicio: es el
hecho conocido de que se parte para establecer la presuncin y; La conjetura: arguye
una vacilacin en la exactitud del hecho inicial, que puede trascender a la formacin de la
presuncin.

El Arto 1379 Pr concepta as: Presuncin es la consecuencia que la ley o el Juez deducen
de un hecho conocido para averiguar la verdad de otro desconocido: la primera se llama
LEGAL y la segunda HUMANA. De tal estatuto se desprenden dos categoras jurdicas de
presunciones, a las que el codificador aplica diferente criterio valorativo, como explicaremos
despus.

En la historia de la juridicidad del hombre, la presuncin humana se ha dividido en tres categoras:

a Leve

b Mediana o probable

c Vehemente o violenta. Esta ltima ha dado origen como ejemplo a la decisin de

SALOMN para fallar la maternidad del nio disputado por dos mujeres.

En nuestro sistema positivo, como queda anticipado hay dos categoras de presunciones:

1 Las LEGALES

2 Las HUMANAS

Las LEGALES se subdividen en dos categoras:

a ABSOLUTAS (Iure et de jure)

b RELATIVAS (Iuris tantum o slo Iuris).

Las absolutas no admiten prueba en contrario, en este caso el favorecido por la presuncin slo
tiene la carga de probar el hecho en que se funda la presuncin.

(Arto 1382 Pr)

V.gr: se presume de MALA FE al despojante violento (Arto 1746C); otro ejemplo: La quiebra de los
agentes de comercio se reputar fraudulenta cuando se justifique que hicieron por su cuenta, en
nombre propio o ajeno, alguna operacin de trfico o giro, an cuando el motivo de la quiebra no
proceda de esos hechos (Arto 1092 CC).

Los casos de existencia de la presuncin legal, son taxativos y se sealan en el Arto 138O Pr para
dos hiptesis concretas:

a CUANDO LA LEY LA ESTABLECE EXPRESAMENTE, como en los casos

ejemplificados, o bien, por ejemplo: la presuncin de hijo legtimo para el nacido dentro de
los ciento ochenta das o los trescientos, despus de la disolucin del vnculo matrimonial
(Arto 2OOC);
b CUANDO LA CONSECUENCIA ES INMEDIATA Y DIRECTAMENTE DE LA LEY, v.gr: El
nimo de defraudar a los acreedores se presume por el estado de insolvencia del deudor
(Arto 2234C).

Contra la presuncin de derecho relativa no se admite prueba en contrario, solamente cuando el

efecto de la presuncin es anular un acto o negar una accin: v.gr: la nulidad de los actos del
insolvente en fraude de sus acreedores. En los otros casos est abierta la prueba en contrario
para destruir el valor de la presuncin.

(Arto 1384 y 1385 Pr)

La presuncin HUMANA no sirve para probar actos, contratos u obligaciones para los que la Ley
exige documentos.

(Arto. 1386 Pr)

REQUISITOS DE LA PRESUNCIN HUMANA

Para que la presuncin humana pueda producir el valor de plena prueba que se exige para fallar,
debe reunir los siguientes requisitos:

a Debe ser GRAVE, esto significa digna de crdito, digna de ser aceptada por personas de
buen criterio;

b Debe ser PRECISA, esto es, que el hecho probado del cual se parte, en el que se funde,
sea parte, antecedente o consecuencia del que se quiere probar.

(Arto 1387 Pr)

Cuando hay varios INDICIOS con los cuales se quiere acreditar la presuncin, deben ser
concordantes, o sea que deben complementarse, no modificarse ni destruirse entre ellos mismos,
sino que se enlacen de tal manera que todos tiendan a probar el hecho de que se trata, y por ende
slo puedan ser causa o efecto de l.

(Arto 1388 y 1389 Pr)

VALOR DE LAS PRESUNCIONES

La PRESUNCIN DE DERECHO ABSOLUTA (Iuris et Jure) HACE PLENA PRUEBA.

Las de DERECHO RELATIVAS y las HUMANAS, HACEN PLENA PRUEBA MIENTRAS NO SE

PRUEBE LO CONTRARIO.

En relacin con las presunciones humanas los Jueces deben atender los hechos conocidos, la
prueba de ellos, el enlace natural ms o menos necesario entre ese hecho o verdad conocida, y el
hecho o verdad que se trata de conocer.

Para la prueba del hecho conocido (indicio), se consideran suficientes los que existen
documentalmente certificados por un Ministro de Fe, en virtud de MANDATO de Juez competente,
siempre salvo la prueba en contrario; Asimismo, son suficiente los hechos declarados verdaderos
en otro proceso, entre las mismas partes litigantes.
(Artos 1392 y 1393 Pr)

UNIDAD XXXIX
GRADUACIN DE LAS PRUEBAS
(Artos 1394 - 1396 Pr)
Supuesto de la plena prueba para fallar en lo civil.
Bastanteo de las pruebas de ambas partes.
Escala de valores de los medios de prueba tasados en nuestro sistema procesal.

SUPUESTO DE LA PLENA PRUEBA PARA FALLAR EN LO CIVIL

Hemos dejado reiterado a lo largo del manejo de la prueba, que el sistema procesal de valoracin
que rige a Nicaragua, es el de la PRUEBA LEGAL O TASADA. Tambin hemos anticipado que
en nuestro sistema no existe semiplena, ni presunciones, en el sentido restringido de menor valor
probatorio, frente a la plena prueba, que puedan fundar el fallo.

En todo caso en materia civil, y mercantil, que en nuestro sistema jurdico procesal estn
unificados, se precisa para poder fallar a favor de la accin o de la excepcin, PLENA PRUEBA.
Tal exigencia est claramente prevista en el Arto 1394 Pr.

(Arto 1397 Pr)

BASTANTEO DE LAS PRUEBAS DEL ACTOR Y LA CONTRAPRUEBA DEL DEMANDADO

Cuando las dos partes litigantes aportan al Juzgado pruebas del mismo gnero, ambas plenas, se
neutralizan, en consecuencia no existe prueba del hecho, no desembarazando el actor la carga
probatoria (onus probandi) y debiendo dictarse sentencia en su contra, triunfa el demandado que
pudo destruir con su contraprueba la prueba principal.

(Artos 1079 y 1396 Pr)

ESCALA DE VALORES DE LOS MEDIOS DE PRUEBA TASADOS EN NUESTRO SISTEMA

PROCESAL

Si las partes presentan distintas categoras de pruebas, capaces cada una de ellas de construir
plena probanza, se plantea por el sistema de prueba legal o tasada que rige la Codificacin
nacional, un orden de prelacin que el Juez debe acatar, orden que el Arto 1395 Pr determina as:

1 La Cosa Juzgada

2 La presuncin de derecho

3 La promesa deferida por la parte o por el Juez

4 La inspeccin ocular

5 La confesin judicial

6 La prueba documental fehaciente

7 La prueba pericial

8 La prueba testifical

9 La presuncin humana en los casos en que hace plena prueba.

En este caso la presuncin de derecho relativa o Iuris Tantum no hace prueba, pues
su valor decae frente a la presuncin humana. Esta prdida de valor probatorio de la
presuncin no es aplicable a la derecho absoluto o Iuris et de Iuris.

UNIDAD XL
VISTA O ALEGATOS ORALES

ALEGATOS DE CONCLUSIN
CITACIN PARA SENTENCIA
Y

DILIGENCIAS PARA MEJOR PROVEER

(Artos 199 - 2O7; 213; 498 - 5O2; 1398 - 14O3 Pr)

Concepto y finalidad de la vista.

Derechos de las partes en rplica y dplica.
Concepto y finalidad de los alegatos de conclusin o bien probado.
Procesos en que cabe tal alegato.
Tratamiento Procesal al alegato de conclusin.
Contenido del alegato de conclusin.
Citacin para sentencia: su finalidad.
Diligencias para mejor proveer:
1 Naturaleza y finalidad.
2 Clases de diligencias en nuestro medio.
3 Valor probatorio de tales diligencias.

VISTA O ALEGATOS ORALES

Con el nombre de VISTA, ALEGATOS ORALES O ALEGATOS EN ESTRADO, se conoce en el

sistema procesal nicaragense, el trmite de oralidad que se lleva a efecto ante los rganos de
decisin, una vez que se ha concluido con todos los trmites procesales previos a la sentencia, y
se cierra el debate con el auto de citacin para sentencia.

Se pueden dar ante el Juez de Distrito, ante el Tribunal de Apelaciones y ante la Corte Suprema
de Justicia; el tratamiento procesal a esta figura se encuentra en los Artos 199 al 2O7 y 498 al
5O2 Pr y la Reforma de Ley del 2 de Julio de 1912.

La finalidad de estos alegatos es instruir al rgano judicial de viva voz sobre los hechos del
debate. Tanto el Juez como los Magistrados, tericamente por primera vez conocen directa y
personalmente a las partes del proceso y escuchan su voz.
Hablar de oralidad en nuestro sistema es obviamente hablar de una excepcin, pues ya hemos
dejado claramente expresado que el sistema nacional es escrito; mejor expresado,
predominantemente escrito.

No es un trmite sustancial al tenor de los Artos 102O y 2O61 Pr y B.J. 49 de 1968.

El trmite tiene lugar normalmente a peticin de parte; sin embargo, algunas veces lo acuerdan
ex-oficio los rganos judiciales. Muy pocas veces se observa en los Juzgados de Distrito, aunque
ha habido algunos precedentes. Es ms utilizado por la Corte Suprema de Justicia.

El rgano judicial dicta auto sealando con la debida anticipacin el da, hora, mes y ao de su
celebracin, atendiendo el orden cronolgico de llegada del expediente judicial. Este sealamiento
puede cambiarse a peticin de parte, por causas justificadas, a juicio del rgano.

En el trmite estn presentes los miembros del Tribunal colegiado, o el Juez, y sus respectivos
secretarios, los abogados que representan a las partes, y las partes si quieren asistir.

El acto es pblico, y pueden asistir todos los que quieran y quepan en el local. En los Tribunales
colegiados se invita a los suplentes, para caso de implicancia o recusacin de los propietarios.

Ya iniciada la vista el da y hora sealados, no se puede suspender salvo por fuerza mayor o caso
fortuito.

DERECHOS DE LAS PARTES EN REPLICA Y DUPLICA

El Juez o el Presidente del Tribunal, en su caso, declara abierta la vista, y confiere la palabra al
demandante primero, y luego al demandado, o recurrente y recurrido, segn los casos.

Cabe la rplica y la dplica, para aclarar o rectificar errores de hecho o de concepto. En la

prctica, es una sana costumbre conferir las dos oportunidades; normalmente quien usa del
derecho es el abogado, pero la parte puede pedir permiso al Tribunal para hablar, normalmente se
le concede el permiso.

No es preciso leer el expediente, antes de la Reforma de Ley de 19 de marzo de 1923, si era un

deber la lectura total del expediente.

Los abogados y las partes deben presentarse con la decencia y moderacin debidas; debe haber
altura en la expresin de los alegatos y jams usarse palabras irrespetuosas ni para el rgano ni
para la parte contraria. Si se viola este deber, el Juez, o el Presidente del Tribunal, en su caso,
debe llamar al orden, y puede hasta retirar la palabra a quien falte al deber.

Del trmite se deja constancia en el expediente con acta sinptica que relaciona lo actuado y
suscriben el Juez, Secretario y las partes si quisieren, o los Magistrados y Secretario, y las partes
si quisieren y fueren requeridas para ello, en su caso.

CONCEPTO Y FINALIDAD DE LOS ALEGATOS DE CONCLUSIN O BIEN PROBADO

Los alegatos de conclusin constituyen un trmite especial previsto solamente para los
PROCESOS ORDINARIOS DE HECHO.

(Arto 14O2 Pr)

Su finalidad es brindar a las partes, mediante un metdico examen de la prueba propia y de la
contraria, la posibilidad de ilustrar plenamente al Juez sobre la fortaleza de su posicin y la
debilidad de la posicin de la parte contraria, para obtener sentencia favorable.

PROCESOS EN QUE CABE TAL ALEGATO

No cabe el trmite en los procesos ordinarios de mero derecho, en los sumarios, en los
especiales, ni en los de menor cuanta, en los que las pruebas se reciben con todos cargos, que
simplemente significa que las partes si quieren alegar sobre el mrito o demrito de los medios
probatorios, deben hacerlo dentro del perodo probatorio, pues despus no tendrn ninguna otra
oportunidad, porque el rgano judicial est listo para resolver.

Jams debe pensarse que todos cargos significa plazo improrrogable, fatal, preclusivo. La
expresin est alejada totalmente de las figuras de extensin del plazo probatorio y limitada
simplemente al escrito llamado alegato de conclusin.

(Arto 1402 Pr)

TRATAMIENTO PROCESAL AL ALEGATO DE CONCLUSIN

Vencida la estacin probatoria, el Juez, de oficio o a peticin de parte, dicta providencia ordenando
unir al expediente cada uno de los cuadernos que contiene cada medio de pruebas, y en la misma
resolucin ordena traslado por seis das a la parte actora para que presente su alegato de
conclusin.

(Arto 1109 Pr)

Una vez devuelto el expediente, sea voluntariamente o por apremio, se dicta otro auto ordenando
traslado al demandado por los mismos seis das para que tambin alegue de conclusin.

(Arto 1398 Pr)

CONTENIDO DEL ALEGATO

Los alegatos de conclusin o bien probado deben redactarse de manera clara, concreta, en
prrafos separados, numerados, que deben expresar:

a Cada hecho debatido, con un examen metdico de las pruebas que segn la mente del
litigante lo confirman o lo niegan;

b Igualmente en prrafos separados y numerados, se aprecia y critica la prueba de la parte

contraria ponderando su ineficacia o inutilidad;

c Se concluye de manera pura y simple afirmando si se mantienen o no, total o

parcialmente, los fundamentos de hecho alegados en la demanda o en la contestacin.

El Arto. 1399 Pr. en su inco 3 habla de fundamentos de derecho, lo cual es incomprensible, pues
siendo el Juez el depositario del derecho JURA NOVIT CURIAE, resulta irrelevante la afirmacin
de las partes de los fundamentos de derecho.
Se puede tambin en este escrito articular leyes o doctrinas legales pero solamente citndolas, sin
comentarios de ninguna especie; naturalmente que esta limitacin no se atiende en la prctica de
foro, donde los abogados tratamos de convencer con nuestras alegaciones cientficas que
estamos protegidos por tales normas o doctrinas.

(Arto 1399 Pr)

CITACIN PARA SENTENCIA: SU FINALIDAD

Una vez que las partes han evacuado los alegatos de conclusin o bien probado, el Juez de oficio,
o a pedimento de parte, debe dictar providencia teniendo por conclusos los autos, trayndolos a la
vista, y en su caso sealando los alegatos orales de que hemos hablado, y citando para sentencia.

La finalidad de esta providencia es cerrar el debate; desde ese momento el Juez est en facultad
de resolver, y las partes no pueden alegar indefensin, ni siquiera por pretensin de recepcin de
prueba de confesin o documental, pues como ya hemos dejado expresado al hablar de estos
medios de prueba, su libertad en cuanto a la oportunidad se pierde al citar el Juez para sentencia.

(Artos 14OO y 14O1 Pr)

DE LAS DILIGENCIAS PARA MEJOR PROVEER

1 NATURALEZA Y FINALIDAD

Despus de la vista o alegatos orales, y antes del fallo, los Jueces y Magistrados, pueden acordar
las medidas conocidas como Diligencias para mejor proveer.

(Arto 213 Pr)

Don JAIME Guasp nos ilustra sobre su naturaleza expresando: Son actos de instruccin
realizados por iniciativa del rgano jurisdiccional, para que ste pueda formar su propia
conviccin sobre el material del pleito.

2 CLASES DE DILIGENCIAS EN NUESTRO MEDIO

Por su parte nuestra Corte Suprema de Justicia en opiniones visibles en B.J. 15.86O; 16.312; 8 de
1965 y; 147 de 1968, dice: Se dictan slo en inters de la ms recta administracin de
justicia y no de las partes. Las partes no pueden exigirlas ni oponerse a ellas.

3 VALOR PROBATORIO DE TALES DILIGENCIAS

Con tal criterio se contraria la parte final del Arto 2O25 Pr que insina que en algunos casos hay
derecho de la parte a pedirlas, ms como se desprende de su naturaleza y sostiene la doctrina, no
sustituye, no suple la carga probatoria de las partes, y slo busca dentro de las pruebas aportadas
por las mismas partes, encontrar mejor material de conviccin, perfeccionando desviaciones o
imperfecciones en la recepcin de los medios probatorios.

Precisamente por esa finalidad el Arto 213 Pr citado, prohbe recursos a las partes contra las
providencias que las ordenan y niegan intervencin que no sea acordada por los Jueces o
Magistrados.
 UNIDAD XLI
LA SENTENCIA
(Artos 413 - 457 Pr)

a) Resoluciones judiciales: concepto

b) Clasificacin de las resoluciones judiciales
c) Trminos para fallar
d) Requisitos de fondo de las sentencias
e) Requisitos de forma de las sentencias
f) Quienes redactan las sentencias
g) Forma de redaccin de las sentencias
h) Efectos de las sentencias firmes
i) Remedios procesales

RESOLUCIONES JUDICIALES: CONCEPTO

Las resoluciones judiciales: "son actos procesales por los que se resuelven, por el rgano
jurisdiccional las Pretensiones y pedimentos de las partes, mediante una declaracin de
voluntad del Estado encarnado en ese organismo." (GMEZ ORBANEJA)

Valen las resoluciones en cuanto manifiestan el querer del Estado y no en cuanto lo declarado es
voluntad del rgano que las pronuncia, razona, dilucida o explica.

Lo declarado no es el querer del juez, sino la VOLUNTAD DE LA LEY; la sentencia que es la

manifestacin de ms relieve de las resoluciones judiciales es aplicacin de ley en el caso
concreto, dentro de los lmites que se determinan por las PRETENSINes de las partes. De aqu
que cuando el Juez falla, tenga que RAZONAR (considerar) antes, realizar un juicio lgico,
necesario para determinar si las PRETENSINes deducidas corresponden al derecho objetivo.

El fallo es pues, la conclusin de un RAZONAMIENTO. Las premisas y el esquema lgico de ese

razonamiento, recogidos en el CONSIDERANDO o CUERPO de la resolucin, constituyen su
MOTIVACIN. En nuestra realidad CONSIDERANDO Y MOTIVACIN es una misma cosa, y as
lo es tambin para la doctrina y el Derecho comparado.

Para ALFREDO ROCCO la sentencia NO ES un acto de voluntad del Juez, con lo cual
coincide con la doctrina procesal predominante. Esta tesis la contradice JAIME Guasp, que afirma
que LA SENTENCIA ES un acto de voluntad del Juez, y razona: atribuir voluntad a la ley es
abusar del idioma; slo los seres conscientes tienen voluntad, por ello la sentencia es la
voluntad del Juez y por ende la voluntad del Estado representado por el Juez.

Afirma el destacado Jurista espaol: que la sentencia configura una realidad (figura) jurdica
distinta y ms complicada que el SILOGISMO en que la LEY es la PREMISA MAYOR, los hechos
invocados por las partes la PREMISA MENOR, y la inferencia o conclusin la SENTENCIA O
FALLO; y afirma que dialcticamente o psicolgicamente es algo ms heterogneo y complicado.
Contribuyen a formarla una red apretada de argumentos, intuiciones, creencias y elementos
lgicos que no pueden reducirse a la figura del silogismo clsico. Concluye afirmando que es
mucho mejor compararla con una proposicin matemtica, en los siguientes trminos:
 SUPUESTO DE DERECHO ES A CONSECUENCIA JURDICA

COMO

FUNDAMENTO DE HECHO ES A LA PRETENSIN

S es a C como H es a P

Siendo "S" el Supuesto de la ley, "C" las consecuencias jurdicas que dimanan o se proyectan o
fluyen de tal Supuesto; "H", los fundamentos de hecho (CAUSA PRETEND) de la pretensin del
actor; y "P" lo que la demanda pide o sea lo que pretende el actor, en otras palabras se expresara
la proposicin as:

El SUPUESTO de la ley es a las CONSECUENCIAS JURDICAS que dimanan de ese

SUPUESTO, como LOS FUNDAMENTOS DE HECHO de la pretensin (CAUSA DE PEDIR O
CAUSA PETENDI) son a lo que el ACTOR demanda.

CLASIFICACIN DE LAS RESOLUCIONES CONFORME NUESTRO CDIGO PROCESAL

De conformidad con los Artos 414 y 415 Pr y Reforma de 2 de Julio de 1912, las resoluciones
judiciales en Nicaragua, se clasifican as:

a) AUTOS (de mero trmite) llamados en doctrina y en varias normas del Cdigo Procesal:
decretos y providencias, y que corresponden a lo que la doctrina llama: ACTOS
PROCESALES DE ORDENAMIENTO.

Son los que llevan el desarrollo normal del proceso, que lo conducen por las distintas
etapas, hasta ponerlo en estado de conclusin.

Cabe expresar que en Derecho Comparado y en la doctrina se califica como

PROVIDENCIAS lo que nosotros llamamos AUTOS DE MERO TRAMITE, y se llama
AUTOS a las RESOLUCIONES QUE RESUELVEN LOS INCIDENTES;

b) SENTENCIAS, las que se dividen en dos grandes categoras:

1 DEFINITIVAS: que son las que ponen trmino al proceso, resolviendo las
pretensiones de las partes; resuelven el fondo, el derecho subjetivo privado que se
tutela;
2 INTERLOCUTORIAS: las que a su vez se subdividen en otras categoras:

2.1 SIMPLES: las que slo resuelven un incidente; las que al resolver la
CUESTIN INCIDENTAL que es su fondo, no tocan el proceso principal,
no lo afectan dejndolo intacto y en todo su vigor;

2.2 CON FUERZA DE DEFINITIVAS: que a la vez que resuelven UN

INCIDENTE, influyen directa y de manera inmediata en el PROCESO al
que tambin ponen fin.

La doctrina divide a estas ltimas en dos subcategoras:

 2.2.1 INTERLOCUTORIAS CON FUERZA DE DEFINITIVA DE FORMA:
las que al resolver el incidente CONCLUYEN con el
PROCEDIMIENTO, ms no con la PRETENSIN MATERIAL O
FONDO;

2.2.1 INTERLOCUTORIAS CON FUERZA DE DEFINITIVA DE FONDO:

las que concluyen con el incidente, el procedimiento y el proceso,
trascendiendo en autoridad de COSA JUZGADA MATERIAL.

La primera slo produce COSA JUZGADA FORMAL o JUICIO FENECIDO.

DEFINICIONES DE SENTENCIA

La Ley de las Siete Partidas nos brindan de la sentencia la siguiente definicin: "Es la decisin
legtima del Juez o Tribunal sobre el pleito o causa ante el controvertible"; esta opinin la
recoge nuestro Cdigo Procesal en su Arto 413.

El italiano Chiovenda nos da la siguiente definicin: "Es el acto procesal que manifiesta la
EXISTENCIA O INEXISTENCIA DE LA VOLUNTAD CONCRETA DE LA LEY deducida en
juicio. Es positiva cuando accede, y es negativa cuando favorece al demandado o reo."

El espaol MANRESA Y NAVARRO dice: "Es el acto solemne que pone fin a la contienda
judicial, decidiendo sobre las Pretensiones que han sido objeto del pleito."

JAIME Guasp, tambin espaol, nos ilustra: "Es el acto del rgano jurisdiccional en que este
emite su opinin sobre la conformidad o disconformidad de la pretensin de la parte con el
derecho objetivo, y en consecuencia acta o se niega a actuar dicha pretensin."

El autor GOMEZA ORBANEJA, tambin espaol, define: "Es la resolucin que decidiendo la
contienda entre las partes, actor y demandado, pone trmino a la instancia, y cuando sea
inexpugnable o no sea impugnada convirtindose en firme, cierra la relacin jurdica -
procesal."

CLASIFICACIN DE LAS SENTENCIAS Las sentencias pueden clasificarse en la doctrina

desde variados puntos de vista. Entre los ms destacados tenemos los siguientes:
1 POR EL CONTENIDO DE LA PRETENSIN MATERIAL.

Se deriva esta clasificacin de la naturaleza misma de la ACCIN CIVIL O PRETENSIN

MATERIAL, y por ello se divide en:

a DE CONDENA

b MERAMENTE DECLARATIVA

c CONSTITUTIVA

2 POR LA PRESENCIA O AUSENCIA DEL DEMANDADO EN EL PROCESO

Desde este punto de vista las sentencias se dividen en:

 a CONTRADICTORIAS cuando el demandado atiende el emplazamiento y se
persona en los autos, ejercitando su defensa y;

b EN REBELDA, que es cuando el demandado no atiende el llamamiento a estar a

derecho, no desembaraza la carga procesal de la demanda, y se le sanciona por
contumaz declarndosele rebelde.

Tiene el beneficio de la contestacin NEGATIVA FICTA, para que el actor siempre

tenga sobre su cabeza la CARGA PROCESAL de la prueba de sus afirmaciones.

3 POR EL SENTIDO DE LA DECLARACIN

Desde esta ptica las sentencias son:

a ESTIMATORIAS, que son las que acogen la pretensin del actor, declaran con
lugar la demanda, la frmula de nuestro foro es: "Ha lugar a la demanda" y;

b DESESTIMATORIAS, que son aquellas que rechazan la pretensin, que favorecen

al demandado, en la prctica de foro se concretan en la frmula: "No ha lugar a la
demanda".

4 POR LA MATERIA A QUE SE REFIEREN

En este sentido se clasifican en dos categoras:

a DE FONDO, las que resuelven la pretensin material, juzgan el DERECHO

SUSTANTIVO, la RELACIN SUSTANTIVA que subyace en el proceso y 2;

b DE FORMA O ABSOLUTORIAS DE LA INSTANCIA, que son aquellas que dejan

imprejuzgado el fondo, no lo tocan, se refieren a cuestiones procesales relevantes
que concluyen slo con la Relacin procesal, y por ello no trascienden en COSA
JUZGADA MATERIAL, solo pasan en COSA JUZGADA FORMAL o JUICIO
FENECIDO que deja abierta la puerta para el nacimiento de un nuevo proceso,
toda vez que se corrijan los vicios procesales padecidos en la anterior relacin
procesal.

5 POR EL GRADO DE JURISDICCIN

Atendiendo la calidad del rgano que decide desde la organizacin jurisdiccional nacional,
se dividen las sentencias en tres categoras:

a DE PRIMER GRADO, o sea de primera instancia. En los procesos de mayor

cuanta son las dictadas por los Jueces de Distrito de lo Civil. En menor cuanta
por los Jueces Locales de lo Civil.

En ellas hay un amplio debate con plena participacin de las partes para el
examen de la cuestin debatida.

B DE SEGUNDO GRADO, que son las dictadas en APELACIN, ah se verifica un

reexamen de la misma primitiva controversia, hay amplitud jurisdiccional dentro de
los lmites de las impugnaciones de las partes.
 En mayor cuanta se dictan por la Sala Civil del Tribunal de Apelaciones de la
Regin respectiva. Se les llama tambin de segunda instancia, precisamente
porque hay amplitud jurisdiccional.

Tanto la primera etapa de conocimiento, como sta, son INSTANCIAS en las que
las partes debaten con amplia libertad, sin mayores formalismos para la obtencin
de la tutela jurdica. Hasta aqu llegan las instancias.

C DE TERCER GRADO, que son las dictadas en CASACIN por la Corte Suprema
de Justicia. Aqu no hay debate lato, sino restringido, se provoca un examen sobre
una controversia distinta que recae sobre un vicio de anulacin, y slo en caso de
declararse tal vicio, es decir CASAR, QUEBRAR el fallo, se procede al
REEXAMEN de la primitiva controversia; o sea, la pretensin material o accin civil,
el derecho subjetivo privado.

Por ello se le llama a la CASACIN recurso extraordinario. De tal recurso surge

esta tercera categora en relacin a los grados de jurisdiccin.

TRATAMIENTO PROCESAL A LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

TERMINO PARA FALLAR

Los jueces y Tribunales estn sometidos en sus resoluciones judiciales finales, o sentencias a los
siguientes trminos:
A QUINCE DAS EN LOS JUICIOS ORDINARIOS, contados desde que se han evacuado
los alegatos de conclusin o bien probado.

B TRES DAS EN LOS JUICIOS SUMARIOS, despus de vencida la estacin probatoria. Si

el asunto es complicado o el expediente excede de setenta folios tiles, se pueden ampliar
esos tres das, por cinco ms, o sea un mximo de ocho das para fallar;

C TRES DAS EN LOS JUICIOS EJECUTIVOS

D CUATRO DAS EN LOS JUICIOS VERBALES O DE MENOR CUANTA, despus de

vencida la estacin probatoria, sin que se pueda afectar el plazo por el nmero de folios u
hojas que contenga el expediente;

E TRES DAS EN LAS INTERLOCUTORIAS, vencida la estacin probatoria o de evacuada

la VISTA si el incidente es de MERO DERECHO;

F AUTOS DE MERO TRAMITE O DE ORDENAMIENTO; simple procedimiento, que la

doctrina llama de ORDENAMIENTO se deben dictar el mismo da de la peticin o al da
siguiente hbil, no debe hablarse de veinticuatro horas, pues el artculo aplicable por
disposicin especial es el 96 Pr. y no el 158 Pr. que se refiere a actuaciones de las partes
y no del juzgado en lo que la doctrina llama DESPACHO ORDINARIO.

(Artos 416, 417, y 96 Pr)

El contenido de los artculos 418 inclusive al 423 inclusive Pr. se reputan NO APLICABLES por
Inconstitucionalidad. Hay precedentes de la Corte Suprema y reiterada tesis de foro nacional.
REQUISITOS DE FONDO DE LAS SENTENCIAS

Las sentencias, especialmente las definitivas, deben reunir los requisitos de:

CLARIDAD, PRECISIN y CONGRUENCIA.

1 Por CLARIDAD se entiende que la resolucin deba ser accesible a cualquier lector, que la
voluntad del rgano judicial sea fcilmente perceptible y captable.

Ser clara una sentencia es totalmente opuesta a la oscuridad a la ininteligencia de su texto,

de su contenido.

2 Por PRECISIN se entiende que la sentencia no tenga divagamiento, abundamientos

innecesarios que pueden desviar de la mente del Juzgador, hacer difcil la captacin o
diluirla.

En otras palabras una sentencia es PRECISA cuando se concreta de manera gil y fluida
a lo debatido.

3 Por CONGRUENCIA se entiende la necesaria ADECUACIN a los trminos de la litis.

La doctrina hace hincapi en la CONGRUENCIA EXTERNA, reputando la interna, en el

mismo fallo, menos relevante. Esta ltima tiende a que no haya contradiccin en el mismo
fallo, en tanto la primera EXIGE que se falle slo sobre lo pedido, nada ms que sobre lo
pedido y nicamente dentro del lmite de lo pedido.

Que el fallo no sea EXTRAPETITO, ULTRA PETITO O PLUS PETITO, NI DIMINUTO O

CITRA-PETITO.

Estos supuestos son fundamentales. Si la congruencia se violenta, hay derecho a apelar, y

recurrir de casacin. La congruencia est protegida en nuestro derecho para ser
fiscalizada en CASACIN a travs de las causales 3. y 4 del Arto 2057 Pr.

Don MANUEL DE LA PLAZA explica que se viola la CONGRUENCIA cuando hay exceso
de poder, omisin del pronunciamiento o falta de precisin o claridad; es decir, que para
Don MANUEL, la precisin y la claridad son solo elementos o especie del gnero
CONGRUENCIA.

Nuestro artculo 424 Pr. copiado del 359 de la LEC espaola, nos da a entender que son
elementos distintos, que tienen su propia autonoma, siendo evidente que el ms
importante y relevante es la CONGRUENCIA.

(B.J. 19.97O, 8O de 1965, 1O y 96 de 1967)

Por la congruencia se exige UN FALLO POR CADA PUNTO DE PETICIN O DEMANDA.

POSIBILIDAD DE SUSPENSIN DEL FALLO

En principio los Jueces y Tribunales sometidos a los trminos para resolver de que ya hemos
hablado, no pueden aplazar de manera indefinida las resoluciones. Existe a favor de los litigantes
el derecho de QUEJA POR RETARDACIN DE JUSTICIA regulado por los Artos 21O3 y
siguientes Pr. Con tal recurso se fiscaliza el cumplimiento de los sealados plazos. Sin embargo,
cuando UN DELITO DE ORDEN PENAL es el fundamento PRECISO de la sentencia civil, se
puede SUSPENDER el procedimiento, y naturalmente no dictar sentencia en lo civil, en
CUALQUIER ESTADO del expediente, en tanto se resuelve la CUESTIN PENAL.

(Artos 427 y 1198 y 1199 Pr.; B.J. 13.824, 13.969 y 281 de 1969)

CONDENA DE FRUTOS, INTERESES, DAOS Y PERJUICIOS

Aplicando el principio estudiado de CONGRUENCIA PROCESAL, el fallo no puede dar ms de lo

pedido, ni nada fuera de lo pedido, los elementos de la pretensin ya estudiados que son:
SUJETO, OBJETO, CAUSA DE PEDIR Y VA PROCESAL ELEGIDA imponen de manera
inderogable los lmites de facultades del rgano judicial.
En base a este principio debemos INTERPRETAR sanamente el contenido del Arto 425 Pr. En
este sentido hay que tener en cuenta la FORMA en que se demandan esos FRUTOS,
INTERESES, DAOS Y PERJUICIOS.

Tal forma solo puede darse en dos hiptesis:

1 DEMANDA de tales prestaciones como PRETENSIN PRINCIPAL, en este caso dentro

del JUICIO DECLARATIVO ORDINARIO debe probarse por el actor NO SOLO EL
DERECHO (TANTUM) sino tambin la CUANTA (CUANTUM) y no puede darse
CONDENA GENRICA como se insina en la parte primera del artculo que comentamos.

La condena debe ser de CANTIDAD CONCRETA Y DETERMINADA, SUMA FIJA y;

2 COMO PRETENSIN ACCESORIA, es decir que existe un RECLAMO, UNA ACCIN

CIVIL, UNA PRETENSIN MATERIAL fundamental, a la que ACUMULAMOS cualquiera
de las reclamaciones de FRUTOS, INTERESES, DAOS Y PERJUICIOS, por ejemplo:
demandados la RESOLUCIN DE UNA COMPRAVENTA por incumplimiento del
comprador, ms los daos y perjuicios.

En esta hiptesis si es permitida la licencia del Arto 425 Pr, ya que se falla el PUNTO
PRINCIPAL, y se puede hacer una condena genrica en los reclamos accesorios, para
dentro del procedimiento de ejecucin de sentencia conforme los Artos 523 y siguientes y
527 y siguientes Pr. LIQUIDAR esos accesorios y ejecutarlos.

Recordemos que el DAO es el menoscabo patrimonial sufrido por el actor; que PERJUICIO es la
falta de percepcin de lo que legtimamente nos corresponde en la explotacin legal de nuestro
patrimonio, o sea lo que hemos dejado de recibir por culpa, dolo, negligencia o morosidad, o acto
ilcito o abuso del derecho de nuestro deudor; y que LOS FRUTOS pueden ser NATURALES,
INDUSTRIALES Y CIVILES.

(B.J. 15.226, 14.961, 19.988 y 281 de 1969)

QUIENES REDACTAN LAS SENTENCIAS

En los Juzgados son los jueces los que tienen el derecho y a la vez el deber de redactar las
sentencias. Se firman por l y por el Secretario.
En los Tribunales colegiados se redactan por el Presidente, o por cualquiera de los Magistrados
miembros que se delega o comisiona por el Presidente, o por la mayora de los miembros del
Tribunal, y se firman por todos los Magistrados y el Secretario.

Si alguno de los Magistrados estuviere impedido, es separado del cargo o suspendido en su

ejercicio, se firma por los dems Magistrados y se pone razn expresando el motivo por el que el
Magistrado que VOTO no firma el fallo.

Aunque cualquier Magistrado disienta, esto es no est de acuerdo con el fallo, DEBE FIRMAR el
mismo, con derecho a RAZONAR en el mismo fallo o en VOTO SEPARADO su resolucin.

(Artos. 429, 43O y 431 Pr)

El voto se recibe por el secretario en un LIBRO especial que se llama LIBRO DE VOTOS.

(Arto 432 Pr)

En los testimonios concertados, que son los que emite el Tribunal para enviar el expediente al
Juzgado de origen, o bien a la Corte Suprema de Justicia cuando hay recurso de Casacin, no se
INSERTAN esos votos razonados, pero hay que enviar una copia simple que autoriza el
Secretario, en papel comn.

FORMA DE REDACCIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

Los autos de mero trmites, que hemos observado se identifican en nuestro lxico forense con las
expresiones DECRETOS, PROVIDENCIAS O PROVEDOS, se redactan sealando la
designacin del Juzgado o Tribunal que los dicta, el lugar, da, hora, mes y ao, y expresando lo
que se acuerde, dicte o decrete. Firma el Juez y el Secretario, y en los Tribunales colegiados el
Presidente del Tribunal o cualquier Magistrado comisionado de simple palabra.

(Artos. 45 y 434 Pr; B.J. 224 de 1968 y 291 de 1975)

Ejemplo:
Juzgado Primero Civil de Distrito.- Managua, cinco de marzo de
mil novecientos noventa.- Las cuatro y cinco minutos de la
tarde.

A pruebas la presente causa por VEINTE DAS.- Notifquese (f)

JUEZ. (f) SRIO.

Las SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS: Se encabezan de la misma manera que los autos, pero
adems llevan RESULTADOS breves, esto es una relacin sucinta de los hechos que las motivan,
y Considerandos tambin breves y concretos. Se firman por el Juez y Secretario, y en los
Tribunales colegiados por todos los Magistrados y el Secretario.

La falta de hora, tanto en estas sentencias, como en las definitivas, produce la NULIDAD
ABSOLUTA, decretable de OFICIO.

(Arto 435 Pr; B. J. 5499, 11.883, 5O5 de 1963, 15.198, 17.969, 249 de 1965)
Las SENTENCIAS DEFINITIVAS: Lo mismo que las anteriores resoluciones se encabezan
designando el Juzgado o Tribunal, lugar, da, mes, ao y hora, adems tiene en su CUERPO tres
grandes partes bien definidas, a saber:

1 PARTE DEL VISTO, RESULTA: que es una parte histrica o expositiva que comprende la
narrativa sucinta de lo actuado y debe incorporar:

a El nombre y los apellidos de las partes litigantes, con sus calidades o generales de
ley;

b El carcter con que actan;

c El nombre, apellidos y generales de sus abogados, en su caso;

d El objeto del pleito, esto es las Pretensiones materiales, acciones civiles o

mercantiles que se ejercitan, con sus FUNDAMENTOS DE HECHO O CAUSA DE
PEDIR y;

e Igual numeracin de las excepciones o medios de defensa invocados por el

demandado.

2 PARTE CONSIDERATIVA O MOTIVA, la que debe contener:

A Las consideraciones de hecho y de derecho que sirven de justificacin o

fundamento del fallo y;

B Las leyes en que se funda el fallo, y en su defecto, la correspondiente FUENTE

DEL DERECHO PROCESAL que lo sustenta.

(Arto. 443 Pr.)

3 PARTE RESOLUTIVA O POR TANTO, que debe contener la DECISIN del asunto
controvertido, de manera congruente, haciendo declaracin sobre todos y cada uno de los
puntos debatidos, acciones y excepciones.

(Arto 436 Pr; B. J. 13.892, 15.235, 15.673, 18.179)

EFECTOS DE LAS SENTENCIAS FIRMES

Las sentencias judiciales firmes, esto es, las que no son impugnadas, o siendo impugnadas se
confirman agotando todos los recursos que el sistema jurdico procesal pone a nuestra
disposicin, producen los EFECTOS DE COSA JUZGADA.

Esta figura se proyecta en dos sentidos:

1 Como ACCIN a favor del actor victorioso a cuyo favor se declar una pretensin de
CONDENA para hacerla eficaz en el procedimiento de EJECUCIN

2 Como EXCEPCIN, a favor del demandado absuelto, para que se respete el fallo, que no
se vuelva a procesar por el mismo motivo.
Este principio es vlido para las sentencias definitivas y las interlocutoria, con la sola excepcin de
stas ltimas que habiendo sido apeladas y confirmadas, pueden reverse en Casacin en ancas
de la definitiva; esto es, usando como vehculo idneo el recurso de CASACIN contra la
sentencia definitiva, para ah mismo volver a impugnar la interlocutoria.

(Artos. 437, 438, 442 y Ley de 2 de Julio de 1912 arto. 2.)

Para que tanto la ACCIN como la EXCEPCIN DE COSA JUZGADA exista, deben darse tres
elementos fundamentales que son:

1 IDENTIDAD DE PERSONAS, esta identidad es jurdica, no necesariamente material, por

ejemplo: Si JUAN fue condenado y fallece, sus herederos toman su lugar porque
jurdicamente son una misma persona;

2 IDENTIDAD DE COSA U OBJETO, aqu hablamos del BIEN JURDICAMENTE

comprendido;

3 IDENTIDAD DE CAUSA DE PEDIR, o sea del fundamento de hecho de la pretensin, el

contrato, el cuasi-contrato, el acto jurdico, o el hecho material que genera el derecho.

La expresin COSA JUZGADA se deriva del latn "RES JUDICATA" con antecedentes directos en
el DERECHO ROMANO, significa: "EL LITIGIO JUZGADO O EL LITIGIO DESPUS DE LA
SENTENCIA.

DEFINICIONES:

Para Chiovenda, la COSA JUZGADA es: "El bien de la vida materia del juicio y sobre el cual
se ha pronunciado sentencia que ya no est sometida a oposicin de rebelde, ni a
apelacin, ni a recurso de casacin ni a demanda de revisin." En otras palabras no existe
contra ella ningn medio posible de ataque o impugnacin.

EDUARDO PALLARES, dice: "Es la autoridad y la fuerza que la ley atribuye a la sentencia
ejecutoria." Explicando que AUTORIDAD es la necesidad JURDICA de que lo fallado se
considere irrevocable, inatacable, inmutable; y que FUERZA: es el poder coactivo que dimana de
la Cosa Juzgada o sea que debe cumplirse lo que ella ordena.

En doctrina se conocen dos categoras de Cosa Juzgada.

1 COSA JUZGADA FORMAL: que es el afecto dentro del proceso de la impugnabilidad,

esto es, la PRECLUSIN de los medios de impugnacin en el mismo expediente.

LA COSA JUZGADA FORMAL NO TRASCIENDE A OTRO PROCESO

2 COSA JUZGADA MATERIAL: que es la firmeza de la sentencia de fondo, es

trascendente a todo otro proceso que rena los ELEMENTOS DE LA TRIPLE IDENTIDAD
ya sealados. Es, afirma la doctrina, el efecto preciso de la coactividad de la funcin
procesal. NON BIS IN DEM: No se puede volver sobre lo ya resuelto.

Afirma LIEBMAN: Sin la cosa juzgada, el mundo sera un CAOS de litigios.

TEORAS QUE TRATAN DE EXPLICAR LA NATURALEZA JURDICA DE LA COSA
JUZGADA

Dada la calidad de este curso, me limitar slo a enunciar las principales corrientes de doctrina
que justifican la Cosa Juzgada o tratan de explicarla, son las siguientes:

a La que sostiene que es un cuasi-contrato el de la Litis-Contestatio o Litis contestatam;

b La que sostiene que es una presuncin de derecho absoluta (JURE ET DE JURE). Lo

resuelto es la verdad legal: "Res Judicata pro veritate habetur";

c La que sostiene que es una ficcin de verdad en la parte dispositiva del fallo, tesis
sostenida por SAVIGNY;

d La que sostiene que es un mandato individual y concreto que complementa el

abstracto que contiene la ley, tesis de Carnelutti;

e La que sostiene que es un acto jurdico inatacable y no puede ser revocado, opiniones
de ROCCO Y LIEBMAN;

f La que sostiene que es el cumplimiento del Estado de su obligacin de impartir

justicia y;

g La que sostiene que es una Institucin jurdica.

LA EJECUTORIA

Bajo los efectos de PRECLUSIN de la COSA JUZGADA que recoge nuestro Arto 439 Pr, una
vez agotados los recursos o recluidos stos, el victorioso puede PEDIR EJECUTORIA, y se debe
librar con NOTICIA de la parte contraria.

Las ejecutorias son documentos autnticos que se expiden en NOMBRE DE LA REPUBLICA al

tenor del Arto 441 Pr, en su forma contienen un POR CUANTO en el que se incluye ntegramente
la SENTENCIA, adems a peticin de la parte se pueden insertar INTERLOCUTORIAS que sean
necesarias para la inteligencia de la definitiva, o bien las diligencias de EMBARGO PREVENTIVO,
en su caso, en general los escritos y documentos que la parte victoriosa pide; y un POR TANTO
que consagra simplemente el MANDATO legal del libramiento de la ejecutoria.

Este es el documento necesario para abrir el proceso de ejecucin de sentencia. Se firman por el
Juez y Secretario, o Magistrados y Secretario, y se rubrica y sella.
fiscalizacin en el cumplimiento de las formas de redaccin de resoluciones judiciales

Los superiores respectivos del rgano decididor; esto es, el Tribunal de Apelaciones para los
Jueces de Distrito, y la Corte Suprema de Justicia para el Tribunal, son los encargados de
fiscalizar el cumplimiento de las formas de redaccin de autos y sentencias.

Se hacen advertencias del incumplimiento, y se pueden imponer las MULTAS respectivas por las
infracciones.

(Arto 44O Pr)

FUENTES DEL DERECHO PROCESAL

Como en lo procesal civil es imposible que los Jueces y Tribunales dejen de resolver las
Pretensiones de las partes, el Codificador brinda al Juzgador instrumentos supletorios a la ley,
cuando sta no ha previsto el caso concreto a dilucidar o haya duda sobre la aplicacin del
derecho.

Estos instrumentos que se deben aplicar en orden excluyente, son:

1 La ANALOGA; esto es, aplicar lo que est previsto por la Codificacin para casos
semejantes.

2 A falta de analoga la JURISPRUDENCIA.

3 En defecto de ambas, se aplican los Principios Generales del Derecho o lo que dicte la
razn natural.

4 En ltimo extremo, se aplica el DERECHO CIENTFICO o sea la doctrina de los

tratadistas, y en su defecto la ANALOGA EXTRANJERA.

(Arto 443 Pr; B.J. 20315)

NULIDAD DE LAS SENTENCIAS NO AUTORIZADAS

Conforme el Arto 444 Pr, las sentencias definitivas y las interlocutorias con fuerza de definitivas
que no estn firmadas por el Juez, los Magistrados, cualquiera de ellos, y el respectivo secretario
son NULAS.

(Arto 444 Pr; B.J. 148, 207 de 1967)

Esta nulidad es absoluta y puede dar lugar a CASACIN DE OFICIO.

Las simplemente interlocutorias y los autos no firmados por el Secretario no son nulos. Las partes
pueden reclamar la omisin para que el Juez ordene la firma autorizante del secretario. Cuando no
se subsana el vicio los superiores deben MULTAR al Juez inferior.

(Arto 445 Pr)

LIBRO COPIADOR DE SENTENCIAS

De conformidad con el Arto 446 Pr, todo Juzgado y Tribunal debe llevar un Libro COPIADOR DE
SENTENCIAS donde se copian las sentencias antes de notificarse a las partes.

La alteracin del orden no invalida la notificacin, pero se MULTA al secretario notificador. Esa
copia la firma el Juez y Secretario, y en los Tribunales colegidos por el Presidente y el Secretario.

Cuando se pierde un expediente, y la Ejecutoria que se haba librado, en su caso, el

CERTIFICADO que se expida del Libro Copiador de Sentencias hace las veces de la Ejecutoria,
produce sus mismos efectos.
Este mismo artculo funda la PUBLICACIN de las sentencias que desde hace mucho tiempo se
ha reservado como patrimonio exclusivo de la Corte Suprema de Justicia.

En caso de prdida del Libro copiador de sentencias, el Certificado que se expida del BOLETN
JUDICIAL que contiene la publicacin de dichas sentencias, hace las veces de ejecutoria.

La copia de la sentencia debe hacerse dentro de tres das de dictarse, bajo sancin de multa.

(Artos 446 y 447 Pr)

VISTA, VOTACIN Y FALLO DE LOS JUICIOS EN LOS TRIBUNALES COLEGIADOS

(Artos 200 al 208, y 211 al 227 Pr; Ley de 19 de marzo de 1923; complementan Artos 498 y
siguientes y 2031 y 2034 Pr)

Se llama VISTA, alegatos orales o alegatos en estrado, al trmite procesal de oralidad y viva
actuacin que se da normalmente en los Tribunales colegiados, antes del fallo, para instruirse
directamente con la informacin de las partes, los miembros del rgano judicial colegiado (Tribunal
de Apelaciones, Corte Suprema de Justicia).

Este trmite tiene lugar normalmente a peticin de parte, algunas veces los Tribunales lo acuerdan
oficiosamente. En la actualidad se da muy pocas veces.

Se seala por auto el da, hora, mes y ao de su celebracin, atendiendo el orden cronolgico de
llegada del expediente al Tribunal. Ese sealamiento puede cambiarse a peticin de parte, por
causas justificadas.

Ya en el momento de su ejecucin, iniciada la vista, no puede suspenderse sino por fuerza mayor
o caso fortuito.

En el trmite est presente la totalidad de los miembros titulares del Tribunal, tambin se invita a
los suplentes en los Tribunales de Apelaciones, para el caso de que algn propietario se implique,
sea recusado o separado por enfermedad u otra causa.

Preside el acto el Presidente del Tribunal. Se inicia dndole la palabra al recurrente, despus al
recurrido. Cabe la rplica y la dplica para rectificar errores de hecho o de conceptos.

En la prctica se acostumbra a dar las dos oportunidades sin que sea preciso aclaracin o
rectificacin.

Normalmente quien habla es el abogado de cada parte, pero se puede pedir permiso para que en
vez del abogado lo haga la parte material.

No es necesario leer el expediente. Antes de la reforma de la Ley del 19 de marzo de 1993 si

haba que leer todo el expediente. Eso ya es historia.

Los abogados y las partes deben presentarse decentemente, antes se acostumbraba saco y
corbata. Debe haber altura en la expresin no pueden usarse palabras irrespetuosas ni al Tribunal
ni a las partes, el Presidente debe llamar la atencin a la violacin de estos deberes, y puede
retirar la palabra a quien falte a ellos reiteradamente.
Este trmite puede ser tambin realizado ante los Jueces de Distrito. Dentro de la Revolucin
hemos patrocinado varios de ellos ante el Juzgado Primero Civil de Distrito de Managua, y el de lo
Civil de Juigalpa, Chontales.

Una vez terminada la vista, cualquiera de los Magistrados puede pedir el expediente o autos para
estudiarlo en privado. Si varios lo piden, el Presidente del Tribunal seala el orden en que tendrn
los autos. Si ninguno de los Magistrados pide el expediente, se debe proceder de inmediato a la
vista, a la discusin privada del asunto, slo intervienen los Magistrados, las partes no pueden
estar presentes. Tambin se puede realizar esta discusin dentro de ocho das de concluida la
vista.

Despus de la vista, y antes del voto y fallo, el Tribunal puede acordar las diligencias para mejor
proveer que estudia el Arto 213 Pr. Estas diligencias son: "Actos de instruccin realizados por
iniciativa del rgano jurisdiccional para que este pueda formar su propia conviccin sobre el
material del pleito" (JAIME Guasp).

Nuestra Corte Suprema dice: "Se dictan slo en inters de la ms recta administracin de Justicia
y no de las partes. Las partes no pueden exigirlas ni oponerse a ellas". Esta ltima parte conflicta
con el Arto 2025 Pr que da a entender que las partes tienen derecho a pedir esas diligencias en
algunos casos.

(B.J. 15860; 16312; 8 de 1965; 147 de 1968)

Estas actuaciones probatorias para mejor proveer se reciben por el Presidente del Tribunal,
aunque tiene facultad de delegar en cualquier miembro del mismo. Para recepcionar las pruebas
se aplican los procedimientos establecidos para cada categora probatoria del sistema procesal.

Una vez recibidas las pruebas, se procede a la discusin privada de que ya hemos hablado. De
este trmite no queda ninguna constancia en el expediente.

Despus de la discusin viene la VOTACIN. Este trmite se recibe por el Secretario del Tribunal
en el Libro de Votos que ya mencionamos.

(Artos 218 y 432 Pr)

No puede votar el Magistrado suspenso ni el que no estuvo en la vista, en su caso. El qurum se

forma con todos los Magistrados titulares. En la Suprema de nueve el qurum se forma con siete.

Los Magistrados votan en el orden inverso a la fecha de su nombramiento, siendo el ltimo el

Presidente.

Si iniciada la vista se enferma un miembro o se imposibilita, se seala por auto nueva fecha para
nueva vista llamando a conjueces o suplentes.

Si la vista culmin, entonces se puede votar por escrito fundado y firmado y se remite en pliego
cerrado al Presidente del Tribunal.
Este ordena que se copie en el LIBRO DE VOTOS que autoriza el Presidente y el Secretario, y el
original se archiva por Secretara.

Si ni an as puede votar el impedido, se debe sealar nueva vista.

DEL MODO DE DIRIMIR LAS DISCORDIAS EN LOS TRIBUNALES COLEGIADOS

(Artos 228 al 235 Pr)

Existe discordia en un Tribunal Colegiado cuando no se da el nmero de VOTOS necesarios para

hacer el FALLO. Ese nmero es la mitad ms uno, o ms fcilmente expresable, en los Tribunales
de Apelaciones de tres miembros, dos opiniones en un sentido hacen FALLO, en la Corte
Suprema de Justicia de siete, seis opiniones en un mismo sentido hacen fallo. Si en un Tribunal de
Apelaciones cada uno de los tres miembros tiene una opinin diferente, no hay fallo, hay
DISCORDIA.

Si en la Corte Suprema de Justicia tres magistrado tienen una opinin, otros dos otra, y los otros
tres otra, no hay fallo, hay DISCORDIA. En cualquier combinacin de opiniones que no haya
coincidencia en seis de ellas sobre el pleito, no hay fallo, hay DISCORDIA. Esta figura solo puede
darse en la parte resolutiva del fallo y no en sus Considerandos o motivaciones B.J. 21O8.

Cuando esta figura surge, hay que dirimir la discordia. El primer paso que debe ser dado para
tratar de encontrar acuerdo es volver a discutir privadamente el asunto, y luego volver a votar. Si
en la segunda votacin tampoco resulta el fallo, se dicta un auto declarando con lugar la discordia
y se llama a los Magistrados que si estuvieron presentes y que pertenece a la otra Sala,
tratndose de Apelacin, para que diriman. Si no los hay, se seala nueva vista con esos
Magistrados que legalmente son suplentes de los titulares de la Sala Civil, y si no los hay, se llama
a CONJUECES para dirimir. En ese auto se sealan los puntos de discordia.

La nueva cita se celebra con todos los Magistrados, tanto los discordantes como los llamados a
dirimir, que se llaman dirimentes.
De previo, el nombre de los dirimentes se notifica a las partes para que usen del derecho de
recusacin, en su caso.

Los dirimentes limitan su intervencin a los puntos en discordia.

Antes de iniciar la nueva votacin, el Presidente del Tribunal debe preguntar a los Magistrados
discordantes si persisten en sus opiniones, si desisten slo votan los propietarios y no intervienen
los dirimentes porque ya no hay nada que dirimir, si insisten, entonces si votan todos discordantes
y dirimentes.

Si en esta votacin tampoco se rene el nmero de votos necesario, se hace nueva votacin
poniendo a votacin slo los dos pareceres u opiniones que hayan obtenido mayora de votos, y si
an as no hay fallo, se despide a los dirimentes, y se llama nuevos por auto, aplicando el
procedimiento indicado. As hasta que exista FALLO.
REMEDIOS PROCESALES O RECURSOS HORIZONTALES

En nuestro sistema procesal existen medios de impugnacin de orden horizontal, esto es que se
mueven en el mismo grado de Jurisdiccin, el Juez impugnado es el mismo que conoce del
pequeo proceso de impugnacin y lo resuelve. En esto difieren de los recursos verticales o
recursos propiamente dichos, en donde hay desplazamiento de competencia, el Juez impugnado
admite el recurso y emplaza al impugnante y a la otra parte para usar de sus derechos ante el
Superior jerrquico, quien conoce en grado, y resuelve.

La doctrina trata de diferenciar a los primeros de los segundos denominndolos REMEDIOS

PROCESALES.
Dos categoras de REMEDIOS regula nuestra codificacin:

1 Contra los autos y las sentencias simplemente interlocutorias;

2 Contra las sentencias definitivas.

Los primeros estn previstos en el Arto 448 Pr y son de dos clases:

1 REPOSICIN, que es el remedio que trata de invalidar totalmente el auto o la
interlocutoria simple, dejar sin valor el contenido de los mismos, como si no se hubiese
dictado jams;

2 REFORMA, que es el remedio que trata de cambiar parcialmente el contenido del auto o
de la interlocutoria simple.

TRAMITE

Para estos dos remedios del 448 Pr, el trmite es simple, del pedimento se oye a la parte contraria
en el acto mismo de la notificacin, y con su contestacin o en su silencio, el Juez falla.

El plazo para interponer el remedio es de CUARENTA Y OCHO HORAS a partir de la notificacin.

Del fallo no hay recurso.

Los mismos remedios se pueden usar de OFICIO, a iniciativa del propio organismo judicial, dentro
del plazo preclusivo de CUARENTA Y OCHO HORAS despus de dictada la resolucin.

Los remedios contra las sentencias definitivas estn regulados por el Arto. 451 Pr y son los de:

1 ACLARACIN de puntos oscuros o dudosos, SALVACIN DE OMISIONES;

2 RECTIFICACIN de errores de copia, de referencia o clculos numricos, que aparezcan

de manifiesto en el propio fallo y;

3 REFORMA DE CONDENA EN DAOS Y PERJUICIOS, COSTAS, INTERESES Y

FRUTOS. Debe entenderse, cuando estas prestaciones, excluyendo las costas desde
luego, se han demandado como prestacin accesoria.

Es de la esencia que estos remedios jams pueden recaer sobre puntos principales del
fallo, pues segn el artculo comentado, desde que el Juez autoriza el fallo, o desde que el
Tribunal colegiado autoriza el fallo, YA NO PUEDE TOCARSE.

TRAMITE

El remedio debe interponerse dentro de VEINTICUATRO HORAS de notificada la sentencia. La

interposicin del remedio produce la interrupcin del trmino PARA APELAR en cuanto a los
puntos principales, ms slo para la parte que use del remedio, NO PARA LA CONTRARIA, y
siempre que el remedio sea procedente en derecho, es decir que se use contra las sentencias
definitivas y que se refiera a lo expresado exclusivamente.

Cuando se resuelve negativamente, la parte que us el remedio puede entonces APELAR de la

resolucin principal perjudicial, y de la accesoria sobre el remedio tambin perjudicial.
Estos remedios tambin se pueden DAR DE OFICIO dentro de los tres das siguientes a la fecha
de notificacin de la sentencia.

(Artos 451 al 455 Pr; B.J. 17O16; 18192; 20694; 196 de 1968 y; 292 de 1969)

El arto. 449 Pr. es INOPERANTE fue tcitamente derogado por la Ley de 2 de Julio de 1912 que
clasific las interlocutorias agregando la preposicin de: "CON FUERZA DE DEFINITIVAS", ya no
existiendo las con fuerza definitivas.

(B.J. 7O9)

FORMA DE ACTUAR CUANDO HAY DUDAS

Si al ejecutar un fallo el Juez de ejecucin tiene dudas sobre la forma de actuar, puede
CONSULTAR al Juez que la dict o Tribunal que la dict.

Tal consulta puede darse de OFICIO. El Juez o Tribunal del fallo debe resolver la consulta dentro
de tercero da, y su respuesta se agrega a los autos de ejecucin.

(Arto 456 Pr)

Las Partes tambin pueden PEDIR la CONSULTA dentro de VEINTICUATRO HORAS de

notificados de la resolucin de ejecucin. Si el Juez no acepta el pedimento se puede APELAR de
la negativa en el acto mismo de la notificacin. Este recurso se resuelve por el Superior dentro de
cinco das de recibido el expediente, sin trmite adicional alguno.

(Arto 457 Pr)

UNIDAD XLII
EJECUCIN PROCESAL
(Artos 5O9 - 541 Pr)

a) concepto de la ejecucin procesal

b) partes en el proceso de ejecucin
c) presupuestos de la ejecucin
d) clases de ejecucin
e) Ejecucin de sentencias nacionales: hiptesis legisladas

CONCEPTO DE LA EJECUCIN PROCESAL

Despus de haber estudiado la fase procesal de la declaracin en la que el Estado a travs del
organismo jurisdiccional hace cierto el derecho subjetivo privado, y en consecuencia define el tuyo
y el mo, haciendo surgir la figura de la cosa juzgada, pasamos a la segunda forma de
manifestacin del proceso, que es LA EJECUCIN.

Podemos definir la EJECUCIN PROCESAL en los siguientes trminos: "Es el procedimiento

para la realizacin de los derechos subjetivos privados a una prestacin mediante coaccin
estatal."

Se caracteriza la ejecucin por la eliminacin del conocimiento. La pretensin material que

contiene la demanda como acto creador y que en el proceso declarativo es discutible, en la
ejecucin se vuelve indiscutible. En el primero se debate en el segundo se acta. En el primero
hay contradiccin, en el segundo no lo hay.

PARTES EN EL PROCESO DE EJECUCIN

Son partes en el proceso de ejecucin:

1 EJECUTANTE que es victorioso en la fase de declaracin que tiene a su favor, la

contraprestacin material;

2 EJECUTADO que es deudor cierto, determinado, vencido en el proceso declarativo y;

3 JUEZ DE EJECUCIN que puede ser el mismo que conoci de la declaracin u otro de
igual competencia.

PRESUPUESTOS PARA LA EJECUCIN PROCESAL

Dos son los presupuestos fundamentales para la apertura de la ejecucin procesal:

1 ACCIN EJECUTIVA, esta puede derivar de una sentencia declarativa previa o, sin tal
sentencia, la fundada en ttulos a los que la Ley brinda fuerza ejecutiva.

La primera da origen al proceso de ejecucin de sentencia, en tanto que los segundos

dan nacimiento al juicio ejecutivo.

2 TITULO EJECUTIVO, que es el instrumento que contiene la accin ejecutiva, o

declaracin autoritaria o contractual, el que para los fines de la ejecucin procesal en
nuestro sistema de mayor cuanta es la EJECUTORIA que se libra en nombre de la
Repblica.

(Artos 439 y 441 Pr)

Sin ttulo ejecutivo es nula la ejecucin: nullia executio sine titulo, sealan los italianos
Chiovenda Y Carnelutti.

CLASES DE EJECUCIN

Podemos clasificar las ejecuciones en dos grandes categoras primarias:

1 SINGULAR: cuando recae sobre bienes concretos y determinados;

2 GENERAL: cuando recae sobre todo el PATRIMONIO del deudor, como en los casos
de QUIEBRA o CONCURSO DE ACREEDORES.

La SINGULAR la podemos a su vez subdividir en dos categoras:

1 COMN

2 ESPECIAL
La COMN pueden recaer:

A Sobre entrega de cosa determinada y;

B Sobre realizacin de actos u omisiones.

En el caso de la entrega de cosa determinada, sta puede ser de sumas de dinero o bien cosas
distintas del dinero y puede entonces devenir el proceso de transformacin.

En el caso de realizacin de actos u omisiones, cuando nos referimos al acto, que en las
legislaciones se le llama hecho, ste puede ser material o jurdico.

La ESPECIAL da origen a procesos especiales como el hipotecario con renuncia de trmites o el

prendario, tanto civil, como el regulado por la Ley de Prenda Agraria o Industrial, o Comercial.

En el siguiente cuadro sinptico resumimos esta explicacin:

Entrega de cosas determinadas Comunes.

Realizacin de actos u omisiones
Singular
Hipoteca

CLASES DE EJECUCIN
Especiales Civil
Prenda Industrial Agraria
Comercial
General Concurso
Quiebra

TRATAMIENTO PROCESAL A LAS EJECUCIONES DE SENTENCIAS DICTADAS POR

JUECES Y TRIBUNALES NACIONALES
De conformidad con nuestro Arto 5O9 Pr, para abrir en Nicaragua
la ejecucin procesal se precisan los siguientes supuestos:

1 Que la SENTENCIA cuya ejecucin se demanda est firme, PASADA EN COSA

JUZGADA MATERIAL;

2 Que la demanda de ejecucin se interponga ANTE EL JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA

COMPETENTE, que como ya sealamos puede ser el titular del Juzgado que dict el fallo
o bien otro de igual jerarqua y competencia;

3 Que se abra la ejecucin a INSTANCIA DE PARTE, siguiendo el principio general de la

codificacin de jurisdiccin rogada;

(Arto 56 Pr)

4 Que se ACOMPAE con la demanda LA EJECUTORIA DE LEY y;

5 Que se CUMPLA CON LOS SUPUESTOS FISCALES, en su caso (Solvencia Fiscal,
constancia de estar declarado el crdito en la Direccin General de Ingresos).
Por lo que hace a las SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS existe la limitacin lgica de que SOLO
SE PUEDEN EJECUTAR POR EL JUEZ DE DISTRITO QUE LAS DICTO.

DISTINTAS HIPTESIS O CASOS DE EJECUCIN QUE PRESENTA LA LEGISLACIN

PRIMERA HIPTESIS:

SENTENCIA QUE CONDENA AL PAGO DE CANTIDAD LIQUIDA EN DINERO.

Esta hiptesis est regulada por el Arto 51O Pr.

El procedimiento a seguir es el siguiente:

PRESENTADA LA DEMANDA CON TODOS LOS SUPUESTOS que hemos preenunciado, el

JUEZ DESPACHA LA EJECUCIN SIN AUDIENCIA DEL EJECUTADO, librando
MANDAMIENTO EJECUTIVO DE EMBARGO, no hay que requerir al ejecutado.

Para los fines del cobro de intereses stos se consideran lquidos siempre que la sentencia
determine el tiempo y el tipo de inters.

El orden para el embargo de los bienes del ejecutado lo determina el Arto 17O8 Pr.

Una vez realizado el embargo se procede al avalo de los bienes embargados. En esta etapa ya
se le debe dar intervencin al ejecutado para que nombre su perito.

Para esta valoracin se aplican las reglas establecidas en los Artos 1764 y 1765 Pr.

Una vez firme el avalo pericial, se aplica en todo su rigor el procedimiento establecido para el
CUADERNO DE APREMIO en el juicio EJECUTIVO CORRIENTE.

(Artos. 1766 y siguientes Pr.)

SEGUNDA HIPTESIS:

Est contenida en los Artos 512 al 519 Pr.

Estamos en presencia de una sentencia declarativa de condena que CONDENA al vencido a

OBLIGACIN DE HACER O DE NO HACER.

Cuando no fuese posible ejecutar de inmediato el fallo, el ejecutante puede pedir embargo en
cantidad suficiente a juicio prudencial del Juez para asegurar el cumplimiento de lo reclamado.
Este embargo puede ser sustituido con fianza, SIENDO ESTE UN CASO EXCEPCIONAL
(nico), en que un EMBARGO EJECUTIVO PUEDE SER SUSTITUIDO o convertido
jurdicamente.

Para las obligaciones de hacer debemos tener en consideracin la naturaleza del hecho:

a) si es material y;

b) si es jurdico.
Cuando el hecho es material debemos considerar si es suceptible de ser realizado o ejecutado
por un tercero o no.

Cuando es REALIZABLE POR UN TERCERO el Juez ordena la ejecucin A COSTA DEL

EJECUTADO.

En caso contrario el hecho se considera personalsimo y la Ley entiende que se opta por DAOS
Y PERJUICIOS.

Cuando no ha habido estimacin previa de sus montos, se aplica el procedimiento liquidatorio que
regulan los Artos 523 y siguientes Pr.

En el caso del hecho jurdico el cual puede consistir en el otorgamiento de un instrumento

liberatorio de obligaciones v. gr: una cancelacin de hipoteca o prenda, o en un documento de
trasmisin de dominio: v. gr: escritura de compraventa en cumplimiento de promesa de venta, o
bien en instrumento de constitucin de obligacin, v. gr: otorgamiento de hipoteca o prenda, el
procedimiento es muy simple:

El Juez despacha la ejecucin ORDENANDO AL EJECUTADO OTORGUE EL DOCUMENTO

DENTRO DE UN PLAZO PRUDENTE, que generalmente en la prctica de foro es de TRES
DAS, y SI TRANSCURRIDO TAL PLAZO NO SE CUMPLE, el JUEZ OTORGA DICHO
DOCUMENTO POR SI Y ANTE SI, en el Protocolo del Juzgado o en el Protocolo de cualquier
Notario, previo sealamiento por auto.

En lo que se refiere a las obligaciones de NO HACER nuestra legislacin nos presenta dos
soluciones contradictorias en los Artos 515 y 518 Pr:

El primero fue copiado del Espaol y da la opcin al ejecutado para no cumplir la obligacin sino
indemnizar los daos y perjuicios.

El segundo lo copiamos del Cdigo de Costa Rica, que no tiene por fuente Espaa. y que sigue la
lgica jurdica universal, que est mas en armona con el espritu general de la codificacin, que
ORDENA LA DEMOLICION DE LA OBRA HECHA CONTRA LA OBLIGACION DE NO HACER,
y slo en caso de no ser posible materialmente esa demolicin o destruccin, se procede a la
liquidacin de daos y perjuicios.
TERCERA HIPOTESIS:

En esta tercera hiptesis nos encontramos en presencia de una sentencia que condena A
ENTREGAR UN INMUEBLE, que no es sino una variante especfica de obligacin de dar.

Esta hiptesis est regulada por el Arto 520 Pr.

El caso es tambin sencillo, si el obligado no cumpli dentro del plazo que le sealo la sentencia,
el Juez dicta auto ordenando ponerlo en efectiva posesin.

Tambin se contempla en esta misma hiptesis la entrega de mueble, que es siempre obligacin
de dar, igualmente el procedimiento es simple, por auto se ordena tomarla donde est y entregarla
al ejecutante.
Si no fuese posible la entrega del inmueble o del mueble se procede a la indemnizacin de daos
y perjuicios.

(B.J. 15.817; 16.938 y; 497 de 1964)

REGULACION GENERAL que no es hiptesis especial como las que estamos desarrollando.

Los Artos 521 y 522 Pr. dan pautas genricas para cuando la sentencia contiene CONDENA QUE
EN PARTE ES LIQUIDA Y EN PARTE ILIQUIDA.

En tal caso el EJECUTANTE TIENE A SU FAVOR LA OPCION DE EJECUTAR LA LIQUIDA

SIN ESPERAR A QUE SE LIQUIDE LA SEGUNDA.

Cuando la cantidad ilquida se puede liquidar con una simple operacin de nmeros o con el
dictmen de un corredor o de un alcalde, en su caso, se liquida primero, para despachar la
ejecucin por las dos sumas.

CUARTA HIPOTESIS:

Esta se regula por los Artos 523 al 526 Pr.

Se trata de una sentencia que CONDENA AL PAGO DE DAOS Y PERJUICIOS SIN FIJAR EL
IMPORTE EN CANTIDAD LIQUIDA.

Debemos considerar dos posibilidades:

a) Que la sentencia seale bases de liquidacin o;

b) Que no las seale.

Cuando hay bases el ejecutante debe cumplir con ellas en su demanda de ejecucin.
En dicha demanda debe contenerse una RELACION DEL DERECHO Y SU CUANTIFICACION,
que la doctrina llama TANTUM Y CUANTUM. Naturalmente como en todo caso de ejecucin,
segn ya queda explicado, se acompaa la Ejecutoria.

De tal demanda con la expresada relacin se confiere por el Juzgado TRASLADO POR TRES
DAS AL EJECUTADO para que alegue lo que juzgue prudente.

Si el ejecutado se conforma con el tantum y cuantum, el Juez dicta resolucin aprobndola y

despacha la ejecucin como si se tratara del caso de cantidad lquida (primera hiptesis) al tenor
del Arto 51O Pr.

Si el EJECUTADO IMPUGNA el tantum o cuantum, o el uno o el otro, el Juez dicta un auto

ABRIENDO CON VISTA AL EJECUTANTE UN INCIDENTE COMUN para resolver sobre esa
impugnacin.

Si el ejecutado no se opone ni acepta expresamente la relacin de tantum y cuantum, el Juez

decide lo que el considere justo ante el planteamiento del ejecutante.

QUINTA HIPOTESIS:
Se regula por los Artos 527 al 534 Pr.

Se trata de una sentencia que CONDENA AL PAGO DE CANTIDAD ILIQUIDA PROVENIENTE

DE FRUTOS, UTILIDADES, RENTAS O PRODUCTOS DE CUALQUIER CLASE.

Puede ser la condena con bases o sin bases para liquidar. En ambos casos con la demanda
ejecutiva, acompaada de su correspondiente ejecutoria, se despacha la ejecucin en contra del
ejecutado, concedindole un trmino prudente a discrecin por el Juez, segn las circunstancias
del caso, para que l presente la liquidacin sujetndose, en su caso, a las bases.

La ley ordena que en el auto solvendo, que es el que despacha la ejecucin se prevenga al
ejecutado que si no cumple con esa carga de presentacin de la liquidacin se le obligar a pasar
(aceptar) las que presente el ejecutante, pero en el cuerpo del Arto 528 Pr, se contradice,
quedando tal sancin sin efecto alguno.

Si el ejecutado presenta la liquidacin, se provee traslado al ejecutante por tres das. Si est
conforme, el Juez aprueba la liquidacin y procede segn lo que explicamos tratndose de
condena en cantidad lquida.

(Arto 51O Pr)

Si el acreedor no est conforme y naturalmente impugna la liquidacin, se da trmite incidental,

abriendo a pruebas.

Si el Juez niega la apertura a pruebas se puede apelar pero este recurso no se admite, sino
cuando hay apelacin contra la resolucin liquidatoria, pues si no hay apelacin de la liquidacin
no se admite el recurso dado que carece totalmente de importancia.

Las pruebas, en su caso, deben limitarse a los puntos contradichos, las que sean impertinentes o
que pretendan contradecir las bases, en su caso, deben rechazarse de oficio.

Firme la liquidacin se acta como en el caso del Arto 51O Pr.

Cuando el ejecutado no presenta la lquidacin dentro del plazo que el Juez sealo, se pasa el
expediente al ejecutante en traslado que el Juez debe regular prudencialmente, para que presente
la liquidacin.

Presentada la lquidacin por el ejecutante, se pasa por tres das al ejecutado y se procede en los
mismos trminos ya indicados.

(Artos 524 - 526 Pr)

Este procedimiento es aplicable en los casos de rendicin de cuentas para el cobro de saldos
insolutos, no importa el ttulo que ampare la ejecucin.

(Artos 535 y 536 Pr)

SEXTA HIPOTESIS:

Esta hiptesis est regulada por los Artos 537 y 538 Pr.
Se trata de una sentencia que CONDENA AL PAGO DE UNA CANTIDAD DETERMINADA DE
FRUTOS EN ESPECIE, v. gr: cinco mil manzanas, diez mil naranjas, etc.

Si el ejecutado no cumple dentro del plazo sealado, hay que reducir los frutos a su valor en
metlico o sea a crdobas que es nuestra moneda de curso liberatorio obligatorio.

Para esto se debe tomar en cuenta el precio medio en el mercado de entrega (lugar de pago), y
en su defecto el ms prximo, el da fijado en el fallo.

Cuando no est determinado ese da en el fallo, entonces el mismo da en que se le da

cumplimiento. La determinacin se hace por medio de un corredor, y si no lo hay, por el Alcalde
Municipal.

Contra el fallo liquidatorio no hay recurso, pero si existen errores materiales o de clculo deben
corregirse, an de oficio.

SEPTIMA HIPOTESIS:

En principio esta sptima hiptesis estaba regulada por el Arto 539 Pr y se refiere a la clasula de
oro, como se ha conocido en nuestra realidad la clasula contractual que obliga al deudor a
reconocer y pagar el demrito que sufra el crdoba en relacin con el dlar u otra moneda. Tal
norma quedo, derogada por la LEY MONETARIA, promulgada en 194O, como las posteriores,
hasta la actual que promulg el Gobierno el 6 de enero de 1992, publicada en Gaceta No. 2 del
martes 7 de enero de 1992, en cuyo arto. 16 se restablece la clasula de mantenimiento de valor.

DEL RECURSO DE APELACION EN EJECUCIN DE SENTENCIA

De conformidad con el Arto 54O Pr, todo recurso de apelacin contra resoluciones del Juez de
Distrito en la ejecucin de sentencias, debe admitirse en UN SOLO EFECTO O EFECTO
DEVOLUTIVO.

Esto significa que el Juez conserva competencia para ejecutar el fallo, llevando el procedimiento
de apremio hasta la subasta y enajenacin de los bienes del ejecutado, haciendo pago al
ejecutante del principal y las costas, y depositando la diferencia a la orden del Juez, hasta que se
resuelva el recurso.

Sin embargo cuando se trate de PUNTOS NUEVOS EN LA EJECUCIN, esto es sobre puntos
SUSTANCIALES, NO PROCESALES, que no fueron discutidos en el proceso declarativo previo,
ni incluidos en la sentencia ejecutoriada, EL RECURSO DE APELACION DEBE ADMITIRSE EN
AMBOS EFECTOS para evitar que el Juez pueda continuar actuando, pues en esta forma de
admisin pierde la competencia, la que pasa integra al Tribunal de Apelaciones.

COSTAS EN LA EJECUCIN

Al tenor del Arto 541 Pr, las costas procesales que producen las actuaciones de ejecucin son a
cargo del ejecutado.

Se dice en el foro nacional que tales costas son de mero derecho.

Las costas de los incidentes en estas actuaciones de ejecucin estn a cargo de la parte a quien
el Juez las imponga.

Si el Juez no hace especial condena, se entiende que cada parte paga sus propias costas.

UNIDAD XLIII
EJECUCIN DE SENTENCIAS EXTRANJERAS
(Artos 16; 17; 542 - 552 Pr)

a) Sistemas en el derecho comparado

b) Preeminencia de las relaciones contractuales bilaterales
c) Respecto al principio de Reciprocidad
d) Tratamiento procesal en la ejecucin de sentencias extranjeras

En relacin a la ejecucin de sentencias emanadas de pas extranjero existen en derecho

comparado cuatro sistemas que regulan el valor que ellas tienen en determinado lugar del mundo.

Tales sistemas son:

1 El de NEGATIVA DE EJECUCIN de la sentencia extranjera.

En este sistema la sentencia extranjera slo puede ser utilizada en el pas de ejecucin
como MEDIO DE PRUEBA dentro de nuevo proceso que debe crearse en dicho pas;

1 El sistema de REVISION TOTAL.

Este sistema permite que dentro de un nuevo proceso que debe crearse en el lugar de
ejecucin, el Juez nacional pueda modificar el contenido de dicha sentencia, lo que
significa que NO SE REPUTA EJECUTORIADA y por ende no goza de la fuerza y
autoridad de la Cosa Juzgada;

3 El sistema de CONTROL ILIMITADO.

Este sistema FACULTA AL JUEZ NACIONAL A RECHAZAR EL FALLO EXTRANJERO

por mltiples razones que considera bajo prudente arbitrio y;

4 El sistema de CONTROL LIMITADO.

En este sistema ltimo sistema LA LEGISLACION IMPONE AL JUEZ NACIONAL LAS

CAUSALES EN BASE A LAS CUALES Y UNICAMENTE A LAS CUALES, PUEDE
RECHAZAR LA PETICION DE EJECUCIN.

En NICARAGUA se combina este cuarto sistema de CONTROL LIMITADO con el sistema de

RECIPROCIDAD.

En derecho Internacional Pblico la reciprocidad constituye un principio bsico de convivencia

civilizada aceptado universalmente: Segn me tratas as te trato, segn me ves, as te veo.

Esto debe entenderse que si en el lugar donde procede la ejecutoria por mtodo o sistema no se
atienden nuestros pedimentos de ejecucin de las sentencias dictadas por nuestros juzgados y
Tribunales, nuestra Corte Suprema de Justicia que es el rgano que conoce y decide de las
solicitudes de ejecucin del fallo extranjero negar de plano la ejecucin.

El presupuesto de la RECIPROCIDAD debe probarse por el litigante que pide en Nicaragua la

ejecucin del fallo extranjero. As lo tiene resuelto la Corte Suprema de Justicia.

(Arto 1O79 Pr; 2356 C; B.J. 15.267; 16.7421; 16.956; 17.O58; 17.820; 421 de 1963; 389 y 5O1 de
1964; 236 de 1966 y; 4 de 1968)

Sin embargo es muy necesario aclarar que en nuestro medio antes de proceder a la aplicacin de
la reciprocidad y en su caso el sistema de control limitado que regulan los Artos 16, 17, y 544 Pr,
debe investigarse si existen tratados especiales con el pas de origen de la ejecutoria, pues si
existen tales tratados son ley para nosotros y deben aplicarse con preferencia.

No existiendo tratados entonces s, necesariamente debemos enfocar la reciprocidad y el

control limitado.

Si se cumplen los supuestos del precitado Arto 544 Pr y las formas debidas exigida por los Artos
16 y 17 Pr, la Corte Suprema de Justicia brinda el PAREATIS, EXEQUATUR O VISTO BUENO, y
ordena la ejecucin.

El rgano especfico de PAREATIS O EXEQUATUR ser el determinado en los respectivos

tratados. Si no existe especial sealamiento, entonces, como en los casos generales quien
conocer de la solicitud de ejecucin es la Corte Suprema de Justicia.

(B.J. 13.5O7; 16.449; 17.O58; 17.449; 369 de 1962; 91, 1O8, y 421 de 1963 y; 91, 177, 185, 247 y
319 de 1975)

PROCEDIMIENTO ANTE EL ORGANO DE PAREATIS

Presentada la solicitud de ejecucin ante el rgano de pareatis o exequatur, que como se deja
expresado es normalmente la Corte Suprema de Justicia, sta dicta una PROVIDENCIA
MANDANDO OIR DENTRO DEL PLAZO DE VEINTE DAS a la parte contra quien se dirija la
ejecucin, y al Representante del Ministerio Pblico, actualmente representado por el Procurador
Civil de conformidad con la Ley Orgnica de la Procuradura General de Justicia.

Vencido tal plazo la Corte Suprema de Justicia dicta sentencia, la que puede ser en dos sentidos:

a) NEGANDO EL PAREATIS O EXEQUATUR, porque a su juicio no se cumplen los

supuestos que nuestro sistema exige; o bien,

b) ACCEDIENDO A LO PEDIDO, esto es acordando el ejecutese, o sea brindando el

exequatur o pareatis.

Debemos aclarar que nuestro Arto 546 Pr, al referirse a la audiencia relacionada fija un plazo
menor, de solamente tres das, pero tal norma resulta reformada por el Cdigo de Bustamante que
habiendo sido ratificado Constitucionalmente por Nicaragua, es ley de la Repblica y se aplica
preferentemente sobre la norma local.
Para dar cumplimiento a la vista la Corte Suprema de Justicia libra un DESPACHO O CARTA
ORDEN (figura de auxilio judicial de Superior a Inferior) al Juez de lo Civil del Distrito del domicilio
del ejecutado.

El plazo o trmino de los veinte das citado, no sufre aumento en razn de la distancia, pues se
reputa ya includo en el expresado plazo.

El Artculo reformatorio del Cdigo de Bustamante es el 426.

Cuando estamos en presencia de asuntos de Jurisdiccin voluntaria, en la que ya hemos

explicado oportunamente no hay litis, causa o proceso, por no ser de su esencia la contradiccin o
planteamiento antittico, la Corte Suprema de Justicia solo oye al Representante del Ministerio
Pblico y de inmediato resuelve. Esta actitud diferente de la Ley se funda en que como ya es
sabido no existe en Jurisdiccin Voluntaria Cosa Juzgada Material.

Cuando se trata de mandamientos de embargos, no se concede ninguna audiencia, y la Corte

Suprema de Justicia otorga el exequatur siempre y cuando el auto o providencia que orden dirigir
el exhorto se haya notificado al ejecutado y ste haya tenido tiempo suficiente para venir a
Nicaragua a defenderse de la medida.

Si de la lectura de la Comisin Rogatoria o exhorto a nivel internacional resulta que no se cumplen

los requisitos del Arto 544 Pr, la Corte Suprema de Justicia no otorga el exequatur.

(Arto 549 Pr)

Si lo que se pide en auxilio judicial internacional es la evacuacin o recepcin de algn medio

probatorio, no hay que conferir ningn tipo de audiencia ni evacuar trmite previo alguno, sino que
de plano la Corte Suprema de Justicia ordena su recepcin o cumplimiento de lo pedido librando
Despacho o Carta Orden al Juez de Distrito competente, quien deber actuar atendiendo lo
pedido, pero cumpliendo a cabalidad con las normas procesales de Nicaragua, cualquiera que sea
el medio de prueba y cualquiera el origen de la peticin.

Si la persona contra quien se dirige el acto de ejecucin no tiene domicilio conocido en Nicaragua,
tiene el ejecutante la facultad de pedir embargo preventivo, proponiendo fianza, a pesar de
ostentar ttulo ejecutivo.
Esta norma es especial, pues con ttulo ejecutivo no se requiere fianza ni garanta alguna.

(Artos 55O y 551 Pr)

En todo caso que la Corte Suprema de Justicia otorga el exequatur, libra DESPACHO O CARTA
ORDEN al Juez competente para que de cumplimiento a lo acordado. Se supone que A TAL
DESPACHO O CARTA ORDEN SE AGREGAN LOS DOCUMENTOS QUE SOPORTAN LA
EJECUCIN.

Sin embargo, hemos observado en la prctica que la Secretara de la Corte Suprema de Justicia
entrega el despacho y las diligencias al abogado o petente, para que ste escoja al Juez de
Distrito que crea competente. Este no puede ser ms que el sealado por el arto. 5O9 Pr.

(Arto 552 Pr)

Cuando la Corte Suprema de Justicia niega el exequatur, devuelve los documentos al solicitante.
(Arto 552 Pr)

UNIDAD XLIV
RECURSOS PROCESALES
(Artos 458 - 5O2; 20O2 - 2045 - 21O2 Pr)

a) Conceptos generales;
b) Naturaleza jurdica de las sentencias sujetas a recursos;
c) Clasificacin de los recursos: tradicional y moderna;
d) Clasificacin conforme el Derecho Positivo Nicaragense
e) Remedios en el derecho comparado;
e) Principios rectores en materia de recursos;

CONCEPTOS GENERALES

El recurso es "un acto procesal de impugnacin de la parte o de un tercero que frente a una
resolucin judicial perjudicial e impugnable por que no le brinda la tutela jurdica o se la
brinda imperfectamente, pide la actuacin de la voluntad de la ley."

Los recursos son los medios ms frecuentes para impugnar las resoluciones judiciales mas no los
nicos; debido a esa frecuencia se ha llegado a identificar los recursos con los medios de
impugnacin, pero esto no es exacto estrictamente hablando y as en el estudio de la legislacin
comparada nos encontramos con recursos directos tales como el de nulidad en Guatemala y el de
amparo en Mxico.

Los recursos dan origen a un procedimiento o proceso autnomo e independiente que le llama la
doctrina: Proceso de impugnacin o impugnativo el que podemos definir como: "Aquel que
esta destinado a la tramitacin de las crticas de los resultados procesales obtenidos en un
proceso principal."

No debe pensarse que el concepto impugnar slo pertenece a los recursos, tambin se usa en lo
procesal civil al contestar la demanda, cuando se dice impugno la demanda, idntica cosa puede
decirse de los medios de prueba.

El proceso impugnativo queda patente como tal desde que su objeto esta constituido por la
sentencia de primer grado (en apelacin) o por la de segundo (en casacin), pero teniendo
presente que siempre subsisten los efectos de la relacin jurdica de primera instancia con las
secuelas de la litis-contestatio.

Por la existencia misma de los recursos se produce un conflicto de indole tcnica jurdica, que a
simple vista resulta irreconciliable. Pues por una parte se sostiene la presuncin de derecho que
brinda la sentencia que la doctrina y el derecho positivo afirman es: productora de certeza y
como tal debe o debera ser inmutable, y por otra se permite su ataque jurdico, su impugnabilidad.
Se trata de justificar la existencia de los recursos sosteniendo que es el medio que usa la ley para
evitar sentencias intrinsicamente injustas, ya que siendo el juez hombre es falible, ya que el error
es algo que va intimamente unido a la existencia del hombre, de all que es ms posible que tres
mentes o cinco mentes o ms puedan ver mejor que una sola.
Por su parte CARNELUTTI dice: "Los recursos no se han establecido para fiscalizar las
sentencias injustas, sino para fiscalizar las actuaciones del cuerpo judicial".

Solo pensando en la mayor capacidad de los rganos judiciales superiores es que se llega a la
admisin de las instancias mltiples y de la existencia de los recursos.

NATURALEZA JURDICA DE LAS SENTENCIAS SUJETAS A RECURSO

En el problema de tratar de armonizar la certeza de las sentencias con la existencia de los

recursos, la doctrina estudia la naturaleza jurdica de las sentencias sujetas a recurso y ha
brindado las siguientes respuestas:

MORTARA seala: "Las sentencias sujetas a recurso tienen una autoridad legtima propia,
desde luego que tienen todas las condiciones para llegar a constituir una declaracin
perfecta de derecho, lo que pasa es que estn sujetas a una condicin resolutoria."

KHOLER es coincidente con MORTARA al decir: "La sentencia sujeta a recurso constituye
una verdadera y perfecta declaracin de derecho, con la subordinacin como condicin a
ser resuelta, es decir, sometida a un evento futuro e incierto que puede destruir su
contenido, en otras palabras esta sujeta a una condicin resolutoria."

VASALLI Y CALAMANDREI, sostienen opinin similar a las anteriores, con la variante que para
estos autores la condicin no es resolutoria sino suspensiva.

CHIOVENDA discrepa de las opiniones precedentes y afirma: "La sentencia sujeta a recurso no
es una verdadera declaracin de derecho, sino que solamente constituye un elemento que
unido a otro como por ejemplo la deserccin, la caducidad, la preclusin etc. Que
podramos llamar elemento secundario vendra a constituir la verdadera declaracin de
derecho, es decir que la verdadera sentencia est formada por dos elementos:

A Uno primario que es la primera sujeta a recurso, y

B Uno secundario que es el complemento en los enumerados medios de extincin

anmalos de la relacin procesal en segundo grado."

Frente a las opiniones precedentes se levanta ROCCO y dice: No es cierto que la sentencia sujeta
a recurso este pendiente de una condicin resolutoria o suspensiva, ni es cierto que solo conste
de un elemento, sino que es en verdad un acto jurdico perfecto, que solamente tiene la posibilidad
de ser reveido, que esa posibilidad no es ms que simple espectativa y mientras esta no se de
dicha sentencia sigue siendo un acto jurdico perfecto.
Por ltimo CARNELUTTI dice: "La sentencia sujeta a recurso es un acto imperativo pero no
inmutable", con lo cual queda subrayado lo que precisa ROCCO que puede ser objeto de
revisin o estudio ulterior por un tribunal superior, pero mientras esa posibilidad no se de o
desaparezca, entonces surge el verdadero fallo, la verdadera sentencia o la verdadera declaracin
de derecho.

CLASIFICACION DE LOS RECURSOS

Tradicionalmente la doctrina divide o clasifica los recursos en dos grandes categoras:

A ORDINARIOS, que tienen por caractersticas:

1 Facilidad en la interposicin, basta la simple inconformidad ab-libitum; y

2 Gran nmero de resoluciones judiciales suceptibles de este recurso; y

B EXTRAORDINARIOS, que tienen dos caractersticas antpodas:

1 Dificultad en su interposicin, pues precisa una serie de requisitos formales sin

cuyo cumplimiento se produce la improcedencia del recurso por informalidad; y

2 Mnimo de resoluciones judiciales suceptibles de este recurso.

En las legislaciones y doctrina de Suramrica, a los ordinarios se les llama de derecho comn, y
a los extraordinarios especiales.

La moderna doctrina italiana, insistiendo que el problema es de naturaleza jurdica, la cual no

satisface la doctrina tradicional, postula la divisin en:

A MEDIOS DE GRAVAMEN, sustituyendo la expresin ordinarios, sealando que su

esencia radica en producir un reexamen directo e inmediato de la primitiva controversia; y

B ACCIONES DE IMPUGNACION, cuya caracterstica es producir un exmen sobre una

controversia distinta, fundada en un vicio de anulacin, que solamente en caso de
progresar y estimarse, abre el nuevo reexamen sobre la primitiva controversia, es decir,
recae sobre vicios procesales o in iudicando, relevantes, y no sobre el fondo o materia de
la demanda (PRETENSIN MATERIAL) y slo en caso de quebrarse el fallo por tales
vicios, se pasa a estudiar nuevamente la PRETENSIN MATERIAL.

CLASIFICACION CONFORME EL SISTEMA POSITIVO NICARAGUENSE

De conformidad con la produccin legislativa nacional, podemos clasificar los recursos procesales,
atendiendo la divisin tradicional que sigue la doctrina tradicional y el contenido de la gran mayora
de las legislaciones del derecho comparado en ORDINARIOS y EXTRAORDINARIOS.

Ninguno est definido, y debemos conceptuarlos tomando la base de sus caractersticas, como ya
queda explicado.

Los ORDINARIOS se dividen en:

1 REVOCATORIA que regula el Arto 2087 Pr;

2 REPOSICION O REFORMA que se regulan en el Arto 448 Pr;

3 ACLARACION, ADICION, Y REFORMA, O CONDENA EN CUANTO A FRUTOS,

RENTAS, INTERESES COSTAS, DAOS Y PERJUICIOS, que regula el Arto 451 Pr;

4 APELACION, regulado por los Artos 458 y siguientes y 20O2 y siguientes Pr y;

5 REVISION EN TASACION DE COSTAS, que regulan los Artos 31 y siguientes del Cdigo
de Aranceles Judiciales.
Los EXTRAORDINARIOS se subdividen en:

1 CASACIN, que a su vez SEGUN LA MATERIA puede ser:

A CIVIL

B PENAL

La CASACIN CIVIL por su parte se subdivide en:

B.1 CASACIN EN EL FONDO

(Arto 2057 Pr)

B.2 CASACIN EN LA FORMA

(Arto 2058 Pr)

B.3 CASACIN CONTRA LAUDOS ARBITRALES

(Arto 2059 Pr)

B.4 CASACIN EN EJECUCIN DE SENTENCIA

(Arto 206O Pr)

La CASACIN PENAL se rige por Ley especial de 29 de agosto de 1942.

2 AMPARO E INCONSTITUCIONALIDAD regulados por la Constitucin en sus Artos 187 y

188 Cn, y por la LEY DE AMPARO (Ley N 49 de 21 de noviembre de 1988, publicada en
la Gaceta, Diario Oficial N. 241 del martes 20 de diciembre de 1988)

3 REVISION EN LO CRIMINAL regulado por Ley de 1O de noviembre de 1911 y;

4 DE HECHO O PROCEDIMIENTO regulado por los Artos 477 y siguientes Pr.

En lo que se refiere al recurso de CASACIN, se ha sostenido en nuestra realidad jurdica por el

doctor FELIPE RODRIGUEZ SERRANO Ex-Magistrado de la Corte Suprema de Justicia, y Ex-
Catedrtico de la Universidad Centroamericana, que existe una quinta variante o modalidad del
recurso, la que encuentra en el llamado recurso de CASACIN EN INTERES DE LA LEY; sin
embargo, si partimos de la concepcin cientfica que el recurso es un medio de impugnacin
frente a la resolucin judicial perjudicial e impugnable, con la finalidad de obtener la tutela
jurdica negada, y de que en tal actividad la sentencia no puede sufrir alteracin alguna, y slo
sirve lo actuado por la Corte Suprema de Justicia para jurisprudencia, negamos tal afirmacin,
pues dicho actuar no constituye recurso.

En segundo lugar podemos clasificar los recursos atendiendo el rgano que conoce de la
impugnacin, en dos categoras:
1 HORIZONTALES: Los llamados recursos horizontales, o REMEDIOS PROCESALES son
los que se mueven en el mismo grado de jurisdiccin, no hay desplazamiento del
conocimiento, el Juez impugnado es el que tramita y resuelve la impugnacin.

En nuestro medio estn la REPOSICION, REFORMA, ambos regulados por el Arto 448 Pr
y la REVOCATORIA regulada por el Arto 2087 Pr y;

2 VERTICALES: o recursos propiamente dichos, que se mueven en distinto grado de

jurisdiccin, van del inferior que fall y se impugn su fallo al superior jerrquico que
conoce en grado.

Al primero se le designa A-Quo o inferior, y al segundo Ad-Quem o superior.

REMEDIOS EN EL DERECHO COMPARADO

En las codificaciones de Derecho comparado existen tres remedios extraordinarios, a saber:

1 OPOSICION CONTUMACIAL O AUDIENCIA EN REBELDIA con origen en Francia, tiene

su antecedente inmediato en Querella restauratio eremodici, cuya finalidad es obtener la in
integrun restitutio.

Este tipo de remedio se puede utilizar por el declarado rebelde en el proceso de

conocimiento y condenado en el mismo, en tanto no se ejecute el fallo.

Este remedio no existe en Nicaragua.

2 OPOSICION DE TERCERO, tambin de origen francs. Es un recurso para los terceros

que no intervinieron en el proceso declarativo que origina la condena, pero se encuentran
en situacin litis-consorcial.

En este caso pueden intervenir en la ejecucin del fallo oponiendo su defensa.

En Nicaragua los terceros que pueden usar este derecho, pero muy limitado, son los
excluyentes.

(Arto 953 fraccin 2a Pr)

La nica forma en que se ejercita la defensa de los terceros coadyuvantes es por medio de
los recursos de apelacin y de casacin.

3 REVISION EN LO CIVIL. Este remedio tiene por fundamento el error o el dolo, judicial.

Se puede ejercitar en todo tiempo antes de la prescripcin ordinaria.

Este remedio tampoco existe en Nicaragua.

PRINCIPIOS RECTORES EN MATERIA DE RECURSOS

La doctrina consagra una serie de principios que rigen en materia de medios de impugnacin,
dentro los que presentamos los ms relevantes, as:

1 EL RECURSO ES UNA CARGA PROCESAL.

Como tal tiene que ser desembarazada por la parte perjudicada, lesionada.

Se sigue el principio de APORTACION DE PARTE o IMPULSO A CARGO DE LA

PARTE.

Debe cumplirse en la forma y tiempo de ley. El incumplimiento a la carga genera la

preclusin, y por ende la firmeza del fallo recurrido.

2 DEBE EXISTIR LESION EN LOS INTERESES JURIDICAMENTE PROTEGIDOS DEL

RECURRENTE.

La lesin es la medida del inters, si no hay dao en los derechos del litigante, si la
resolucin le es favorable, no cabe la impugnacin, carece de lgica, carece de sentido.

La base de la impugnacin es la obtencin de la tutela jurdica negada.

3 ES IRRELEVANTE LA POSICION DE LAS PARTES PARA IMPUGNAR.

Esto quiere significar que no importa ser actor, demandado, tercer opositor o tercerista,
para referirnos a todos los posibles sujetos de la relacin procesal, para intentar el acto de
impugnacin, lo fundamental es la lesin que sufre el impugnante frente a la resolucin
atacada.

4 LA RESOLUCION DE GRADO POSTERIOR NO PUEDE SER MAS ONEROSA QUE LA

IMPUGNADA.

Este principio tiene su sana lgica en la razn natural de que el impugnante no puede
agravar su posicin, porque l est atacando la resolucin en lo perjudicial. En
consecuencia, el fallo recurrido que no se afecta por el recurso se mantiene, y se mantiene
obviamente en todos sus alcances sin alteracin.

Solamente que el recurrido adhiera al recurso, esto es, tambin recurra contra el fallo por
accesoridad o adhesin, es que el rgano superior puede variar el fallo agravando la
condicin del recurrente principal. Esta excepcin tiene su lgica en la inconformidad de la
otra parte, y en la necesidad de tutela jurdica plena para el victorioso.

A la figura se le llama reformatio in peius.

5 QUE NO HAYA IMPEDIMENTO PARA RECURRIR.

Este principio importa que la resolucin no haya sido aceptada y cumplida; o sea
ejecutada. Lo que agrada primero no puede desagradar despus. Si el vencido cumpli el
fallo, cerr la actuacin, y aunque se arrepienta en tiempo para impugnar, su impugnacin
carece de inters ante ese grave impedimento de aceptacin.

6 NO ES LICITO A TRAVES DEL RECURSO OBTENER EL IUS NOVUM O NOVARUM.

 O cambio en las situaciones jurdicas del proceso, tanto para las acciones o medios de
ataque del actor, como para las excepciones o medios de defensa del demandado.

La demanda y su contestacin fijan, hemos ya expresado, inderogablemente los

elementos de la pretensin: sujetos, objeto, causa de pedir y va procesal elegida.

El reexamen directo o indirecto de esa primitiva controversia, como la palabra lo dice, no

puede recaer sobre puntos diferentes de los litigados.

LA PRIMERA INSTANCIA ES PRECLUSIVA DE ALEGACIONES Y PROBANZAS. Es

sobre tales elementos que recae el reexamen, si no, no sera impugnacin. En todos los
sistemas de derecho privatista rige este principio.

Para saber cuando existe el pretendido cambio de las situaciones JURDICAS y fcticas
prohibidas, existen dos opiniones, a saber:

A ISMAELLI, afirma: "si la cuestin propuesta no lo ha sido en la primera

instancia es efectivamente una cosa nueva"
B Con mayor visin y claridad MORTARA nos ilustra: "Si la mutacin procesal que
se deriva de la nueva causa petendi o del medio de defensa nuevo, mantiene
objetivamente la accin en tal estado que el nuevo que se pronuncie sobre
ella (la accin) absorve o impide que se reproduzca en el futuro la pretensin
con fundamento en la misma causa de pedir o en el medio de defensa
abandonado, NO HAY NOVUM, en caso contrario SI LO HAY."

A esta teora se le conoce con el nombre de TEORIA DE LA ABSORCION.

UNIDAD XLV
APELACION
(Artos 458 - 502; 2002 - 2045 Pr)

a) Concepto;
b) Clases de resoluciones apelables;
c) Fases del Recurso de Apelacin;
d) Trmino para apelar;
e) Forma de apelar;
f) Interrupcin del trmino para apelar;
g) Apelaciones de trmite especial;
h) Efectos en el recurso de apelacin;
i) Reglas sobre la admisin;
j) Facultades del Juez-aquo;
k) Casos de desercin en apelacin;
l) Derechos de las partes ante el Tribunal de Apelacin;
m) Recurso de hecho: concepto, piezas que debe contener el testimonio, autonoma del
recurso de hecho, facultades de la Sala ante el Recurso de Hecho;
n) Apelacin de Tercero;
) Actuaciones de la Sala ante Recursos improcedentes;
o) Tramitacin de la Apelacin de Sentencias Definitivas en Juicios Ordinarios, Sumarios y
algunos especiales;
p) Tramitacin de la Apelacin en Incidente, Jurisdiccin Voluntaria, Juicio Ejecutivo, y
algunos especiales;
q) Posibilidades de apertura a pruebas en segunda instancia;
LA APELACION es el primer recurso jerarquico del proceso civil, es vertical, de grado ascendente
en jerarqua, de reforma en francia, verdadero medio de gravamen que provoca el reexamen
inmediato de la misma controversia, o sea un recurso ordinario.

CONCEPTO

La apelacin es un acto procesal de impugnacin de la parte o de un tercero con derecho a apelar

que frente a una resolucin impugnable y perjudicial (porque no le otorga la tutela jurdica o se la
otorga de manera insuficiente) dictada por un Juez o Tribunal de primera instancia, pide la
actuacin de la ley a su favor, para que tal tutela se le brinde por un Tribunal Superior en grado
que conocera de la misma controversia con amplitud jurisdiccional.

Al Tribunal o Juez inferior se le llama A-Quo, al Tribunal o Juez superior se le llama Ad-Quem.

CLASES DE RESOLUCION SUCEPTIBLES DE APELACION

1 Las sentencias definitivas, las interlocutorias, ambas de primera instancia y;

2 Los autos de ordenamiento o mera tramitacin excepcionalmente cuando:

a Alteren la sustanciacin,

b Recaen sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la ley y;

c Den indebida intervencin a una o ms personas extraas al juicio o incidente.

(Artos 458 y 459 Pr)

FASES QUE ATRAVIESA LA APELACION (ALZADA)

Fases que se dan ANTE EL JUEZ A-QUO, en nuestro sistema de mayor cuanta: JUEZ CIVIL DE
DISTRITO:

1 INTERPOSICION

2 ADMISION

Fases que se dan ANTE EL JUEZ AD-QUEM O TRIBUNAL DE ALZADA, en nuestro sistema de
mayor cunata: TRIBUNAL DE APELACIONES (Sala de lo Civil donde estn organizados en
Salas)

1 SUSTANCIACION

2 RESOLUCION

TERMINO PARA APELAR

Al tenor del Arto 459 Pr y su Reforma de 9 de octubre de 1969, visible en Gaceta N 273 del
jueves 27 de Noviembre de 1969, el Recurso de Apelacin debe interponerse o en el MISMO DIA
DE LA NOTIFICACION de la resolucin impugnada O DENTRO DEL FATAL TERMINO DE
TRES DAS a contar de la respectiva notificacin (plazo no comn).

FORMA DE APELAR

La apelacin debe ser pura y simple, no condicionada, basta expresar la inconformidad ad-libitum,
sin motivarla, en el papel sellado de ley.

INTERRUPCION DEL TERMINO PARA APELAR

Se interrumpe el trmino por la interposicin de remedios del Arto 451 Pr y el Arto 455 Pr, slo
para la parte que interpone el remedio y siempre que sea procedente en derecho. Si se rechaza,
se puede apelar de ambos fallos, siempre que el del remedio pase de quinientos crdobas.

(B.J. 7775; 12.684 y; 15.754)

APELACIONES QUE TIENEN TRAMITE ESPECIAL

En cuanto al trmino para apelar existen dos excepciones a la regla del Arto 459 fraccin final:

1 Arto 457 Pr: En caso de CONSULTA SOBRE EJECUCIN DE SENTENCIA;

2 Arto 1538 Pr: En caso de PARTICION DE LA HERENCIA (judicial)

En estas dos excepciones DEBE APELARSE EN EL ACTO MISMO DE LA NOTIFICACION in

voce, ante el rgano de notificacin.

EFECTOS EN EL RECURSO DE APELACION

Hay dos clases de efectos en relacin con la admisin del recurso:

1 UN SOLO EFECTO o EFECTO DEVOLUTIVO (origen histrico) y;

2 DOBLE EFECTO o AMBOS EFECTOS o ADMISION LIBRE o EFECTO SUSPENSIVO.

Cuando se admite en ambos efectos el Tribunal A-Quo (inferior) no conserva ninguna facultad
para continuar conociendo, pierde la competencia en el caso concreto, excepto lo dicho en el Arto
462 Pr.

Cuando se admite en un solo efecto se conserva la competencia para seguir conociendo del
asunto.

(Arto 463 Pr. in principii)

En este caso hay dos formas materiales de actuar:

1 Si la apelacin es de sentencia definitiva se remiten los autos originales al superior,

dejando testimonio de lo necesario al inferior y;

2 Si es de interlocutoria o auto, se saca testimonio que se remite al superior y se dejan los

originales al inferior.
(Arto 463 Pr)

Cuando no se dice por el Juez A-Quo en que efecto se admite el recurso de apelacin se entiende
que es en ambos.

REGLA SOBRE LA ADMISION

De manera general la admisin es en ambos efectos, las excepciones estn sealadas en el Arto
466 Pr.

En la Jurisdiccin Voluntaria la apelacin se admite en ambos efectos al promotor, en un efecto a

los terceros que han venido al expediente; esto es, mientras no haya oposicin que transforme el
expediente en contencioso.

FACULTADES DEL JUEZ A-QUO FRENTE AL RECURSO

El Juez de Distrito frente al escrito de apelacin de la parte perjudicada, debe hacer el anlisis
siguiente:

1 Ver si el escrito de impugnacin fue PRESENTADO EN TIEMPO;

2 Ver si fue PRSENTADO EN FORMA; los elementos de oportunidad y formalidad ya estn

explicados;

2 Ver SI EL RECURSO ES ADMISIBLE; esto es, si tiene abierta la puerta de ataque

conforme la codificacin, en los trminos que ya se dejan aclarados.

Reuniendo esos tres supuestos que genericamente se denominan de TEMPORALIDAD,

FORMALIDAD Y ADMISIBILIDAD, el Juez A-Quo debe admitir el recurso, lo que implica
DECLARARLO PROCEDENTE, en el efecto que corresponda.

Si lo admite EN AMBOS EFECTOS, EN LA MISMA PROVIDENCIA DEBE EMPLAZAR A LAS

PARTES para que ocurran a usar sus derechos ante el superior respectivo, DENTRO DEL
PLAZO DE TRES DAS, MS EL DE LA DISTANCIA, EN SU CASO.

(Arto 1O8 Pr)

Si lo admite EN UN SOLO EFECTO, no puede emplazar, sino HASTA QUE ESTE LIBRADO EL
TESTIMONIO, ENTONCES DICTAR AUTO DE EMPLAZAMIENTO en los trminos
expresados.

Dentro de ese plazo de emplazamiento debe EL APELANTE MEJORAR (carga), y puede el

APELADO APERSONARSE (facultad).

Este trmino es comn para ambas partes y se cuenta a partir de la ltima notificacin, con el
permiso para el apelante de poder mejorar desde que se le notifica el emplazamiento.

(Arto 20O6 Pr)

Obviamente el apelado puede tambin llegar desde que a l se notifica el emplazamiento, aunque
no empieze a correr el trmino.

(Artos 469 y 476 Pr)

CASOS DE DESERCION DEL RECURSO DE APELACION

Nuestra legislacin regula cinco casos taxativos de desercin del recurso, figura que constituye
una forma anormal de extinguir el proceso o relacin procesal en segundo grado (apelatio o
alzada), como sancin por incumplimiento a las cargas que impone la impugnacin al apelante.

Tales casos son:

1 Por FALTA DE ENTREGA DE PAPEL SELLADO para la emisin del testimonio

respectivo.

Este caso slo se aplica cuando el recurso se admite en un slo efecto o efecto devolutivo.
El Juez al admitir el recurso previene al apelante deposite dentro de veinticuatro horas en
secretara las hojas de papel sellado que repute necesario para el testimonio, bajo
apercebimiento de declarar desierto el recurso.

Si no se cumple con la entrega, se declara la desercin a peticin de parte o de oficio

(Arto 464 fraccin 2 Pr)

2 Por FALTA DE ENTREGA DEL DINERO PARA PAGAR EL PORTE, (estampillas) de

correo, para la remisin del expediente del inferior al superior.

Este caso solamente puede funcionar cuando ambos funcionarios se encuentran en

localidades diferentes. por ejemplo el recurso admitido por el Juez de Granada para enviar
el expediente al Tribunal de Apelaciones de Masaya.

En Managua no funciona respecto a los Jueces de Distrito de Managua, porque estn en

la misma localidad.
Este caso regulado por el Arto 471 Pr, slo funciona a peticin de parte.

3 Por FALTA DE MEJORA.

Esta hiptesis se puede presentar en tres etapas diferentes as:

3.1 Cuando EL APELANTE NO SE PRESENTA A MEJORAR DENTRO DEL

TERMINO DEL EMPLAZAMIENTO, trmino que le es propio y no se le puede
disputar en forma alguna.

Entonces al da siguiente antes que llegue dicho apelante, el apelado promueve el

incidente de desercin;

3.2 Si el apelado es omiso en pedir la desercin a ms tardar dentro de los dos das
siguientes al del emplazamiento, renace un nuevo plazo para el apelante.
 En esta segunda hiptesis, se aplica el aforismo primero en tiempo primero en
derecho, es decir el que primero pida, gana; o sea, que si el apelante llega dentro
de esos dos das sin que el apelado haya pedido la desercin, ha mejorado y tiene
derecho a la tramitacin del recurso, caso contrario, opera la desercin pedida por
el apelado;

3.3 Transcurrido esos dos das del segundo plazo, surge otro plazo indisputable para
el apelante, de CINCO DAS.

Slo transcurrido este nuevo plazo sin mejora, se puede incidentar la desercin, o
bien el Tribunal declararla de oficio.

Incluso antes de la declaracin, an vencido el plazo, puede el apelante promover

incidente para acreditar justa causa para evitar la desercin. Este tercer caso lo
regula el Arto 20O5 Pr.

4 Por NO SACAR EL APELANTE EL TRASLADO PARA EXPRESAR AGRAVIOS Y NO

PRESENTAR DENTRO DEL PLAZO DEL TRASLADO LOS AGRAVIOS.

Para cumplir con la carga de habilitar al Tribunal Ad-Quem al estudio mediante el

sealamiento de los errores in procedendo o in iudicando atribuidos al Juez A-Quo, la ley
establece un traslado por seis das para expresar esos agravios, o sea la lesin que el fallo
produce al apelante. Si el apelante no se lleva el expediente, y no presenta escrito de
agravios dentro de los seis das, se declara la desercin.

Este caso slo opera a peticin de parte y est regulado por el Arto 2019 Pr.

5 Finalmente, si el apelante se llev el expediente en traslado, pero deja pasar los seis das
sin devolver, y la parte contraria (el apelado) exige la devolucin conforme el Arto 166 Pr
hasta llegar al apremio, obligando al apelante a DEVOLVER SIN ESCRITO, se declara la
desercin.

Es decir este quinto y ltimo caso opera slo a peticin de parte unicamente por apremio y
sin escrito de agravios.

Si no hay apremio, aunque no haya escrito no hay desercin, cierto que el fallo se
confirmar, mas por falta de agravios, pero no por desercin.

Asi mismo, si el apelante devuelve despus de los seis das, aunque feche fuera del
trmino, no hay desercin, pues no hay aplicacin analgica de penas y no cabe aplicar lo
dispuesto para la rebelda en el Arto 1O64 Pr.

(Arto 2020 Pr)

FORMA DE ENVIAR EL EXPEDIENTE DEL INFERIOR AL SUPERIOR Y VICEVERSA

El expediente contentivo del debate, se debe remitir por el inferior al superior y viceversa,
CERRADO, FOLIADO, SELLADO Y CON UN OFICIO QUE EXPRESE EL NUMERO DE
FOLIOS DE CADA ETAPA DEL PROCESO, quien lo remite y a quien se remite, pidiendo acuse
de recibo.
Es deber de ambos rganos acusarse recibo. Tales acuses se hacen por la Secretara como
rgano de vinculacin.

(Arto 472 Pr)

PRIMEROS DERECHOS DE LAS PARTES ANTE EL TRIBUNAL DE APELACIONES

Tanto el apelante como el apelado gozan de ciertos derechos reconocidos por la codificacin en
su comparecencia ante el Tribunal superior, que se explican as:

A PARA EL APELANTE:

1 Tiene derecho a pedir en su escrito de mejora, dentro del trmino del

emplazamiento, a QUE EL RECURSO QUE LE FUE ADMITIDO EN UN SOLO
EFECTO, SE LE ADMITA EN AMBOS.

La intencin es EVITAR UNA EJECUCIN PROVISIONAL, eliminando la

competencia del Juez A-Quo.

Este pedimento se resuelve sin trmite alguno y;

2 PEDIR EN SU ESCRITO DE EXPRESION DE AGRAVIOS QUE SE ABRA A

PRUEBAS LA SEGUNDA INSTANCIA.
B PARA EL APELADO:

1 Pedir QUE EL RECURSO ADMITIDO EN AMBOS EFECTOS, SE DECLARE

ADMITIDO EN UNO slo, a fin de poder dejarle la competencia al Juez A-Quo
PARA PODER PROMOVER LA EJECUCIN PROVISIONAL DEL FALLO y;

2 Pedir EN SU ESCRITO DE CONTESTACION DE AGRAVIOS APERTURA A

PRUEBAS EN SEGUNDA INSTANCIA.

Cuando el Tribunal rechaza los incidentes de cambio de efecto, impone las costas al promotor,
pues son de mero derecho.

(Arto 473 y 2023 Pr)

RECURSO DE HECHO EN APELACION

Este recurso es calificado como EXTRAORDINARIO DE PROCEDIMIENTO, pues tiene una

tramitacin diferente al de derecho, que es el normal, el que hemos venido desarrollando en estas
explicaciones, est regulado por los Artos 477 al 486 Pr.

Este recurso tiene la especialidad de ser INTERPUESTO ANTE EL SUPERIOR, y su finalidad

exclusiva es DEMOSTRAR LA PROCEDENCIA DEL RECURSO DE DERECHO, que fue
denegado infundadamente por el Juez de Distrito.

La Corte Suprema de Justicia seala en B.J. 12.33O y 19.649 que lo fundamental de parte del
apelante de hecho es ATACAR LA NEGATIVA DEL JUEZ INFERIOR Y NO LIMITARSE A
REPRODUCIR EL RECURSO DE DERECHO.
Se ataca "la providencia denegatoria y slo tiene por objeto probar la procedencia del
recurso."

PIEZAS DEL PROCESO QUE DEBE CONTENER EL TESTIMONIO EN EL RECURSO DE

HECHO

Para la procedencia del recurso de hecho, para la admisibilidad del ataque a la negativa del
recurso de derecho, el apelante de hecho debe solicitar al Juez A-Quo un testimonio, dentro de
tercero da de notificado de la negativa, de las siguientes piezas mnimas:

1 DEMANDA

2 CONTESTACION

3 SENTENCIA

4 ESCRITO DE INTERPOSICION DEL RECURSO

5 AUTO DE NEGATIVA DE ADMISION.

Adems puede el apelante pedir todas las piezas que crea convenirle, de conformidad con la
Reforma de 2 de Julio de 1912.

Estos tres das no operan en caliente, es decir, que el apelante puede pedir el testimonio desde el
momento que le notifican la negativa, no importa que el plazo que es de das no haya
comenzado a correr, pues los plazos de das como ya sabemos, cuentan de media noche a media
noche, sin contar las horas del da de la notificacin.

(B.J. 2359)

Cuando los autos originales del proceso se encuentran ante el Tribunal superior no es necesario
pedir el testimonio. Esto se entiende solamente cuanto tal presencia del expediente original se
debe a recurso de la misma parte.

(B.J. 15.424)

Es deber del Juez de Distrito al entregar el testimonio librado poner al pie del mismo la razn de
entrega sealando da, hora, mes y ao. La falta de tal razn produce la improcedencia del
recurso.
(B.J. 7162)

Si el testimonio no comprende por lo menos las cinco piezas necesarias de que hemos hecho
hincapi, se reputa diminuto, y como tal produce la improcedencia del recurso.

(B.J. 7199; 8999; 1O.5O6; 11.4O7; 12.O68; 18.878; 9O de 197O)

FACULTADES QUE TIENE EL TRIBUNAL DE APELACIONES FRENTE AL RECURSO DE

HECHO

Cuando el Tribunal de Apelaciones se encuentra frente al Recurso de Hecho, tiene las siguientes
facultades:
1 Con slo los datos del testimonio quedar plenamente instruido de la improcedencia del
recurso, y dictar resolucin declarando dicha improcedencia;

2 Con los mismos datos del testimonio considerar que la negativa no tiene fundamento, que
el recurso es procedente, y admitirlo en el efecto que corresponde y;

3 Considerar que los datos del testimonio son insuficientes para ilustrar sobre la procedencia
y librar provisin, ordenando el arrastre del expediente original, con una razn suscinta
del Juez que explique el porqu de su negativa en la admisin del recurso de derecho.

En relacin con tales actividades ha existido discrepancia en el tiempo entre las Cortes de
Apelaciones de Len y la de Masaya (la anterior). La Corte de Len afirma los tres caminos
sealados, en tanto la Corte de Masaya negaba que se pudiera declarar la procedencia con la
sola presencia del testimonio.

Creemos con la simple lectura del Arto 486 fraccin 1 in fine Pr, que la razn la tuvo siempre la
Corte de Apelaciones de Len.

En la actualidad pensamos que esa dualidad ha sido superada primando el primer criterio amplio y
fundado.

AUTONOMIA DEL RECURSO DE HECHO EN RELACION A LA PERSONERIA DEL

RECURRENTE

Es importante destacar que el Recurso de Hecho es independiente, autnomo, en relacin con el

expediente principal, en lo que se relaciona con la personera o legitimacin procesal para obrar
del abogado o procurador judicial. Esto quiere decir que DEBE ACOMPAARSE POR DICHO
PROCURADOR JUDICIAL EL PODER ORIGINAL que acredita la representacin del dueo del
pleito.

Si tal documento de apoderamiento no se presenta, se produce la improcedencia del recurso.

(B.J. 1O.931; 11.492; 11.916 y; 12.OO2)

DERECHOS ALTERNATIVOS DEL RECURRENTE DE HECHO CUANDO SE NIEGA EL

TESTIMONIO

En principio el Juez de Distrito no tiene facultad alguna para negar el testimonio, excepto cuando
el apelante de hecho no le entregue el papel sellado, nica carga que debe cumplir. Pero puede
suceder que el Juez abuse de autoridad y niegue el testimonio.

Para tal rara hiptesis el legislador brinda al apelante de hecho dos caminos alternativos:

1 Presentarse con dos escritos del mismo contenido o tenor (dos tantos) ante un Alcalde
Municipal propietario o suplente, o un Regidor Municipal, o bien un Notario, para que tales
personajes entreguen un tanto, al Juez, y el otro se entregue al apelante de hecho con
razn de la hora, da, hora, mes y ao de la entrega al Juez, para que el apelante de
hecho pueda concurrir con tal tanto ante el Tribunal de Apelaciones exponiendo todo lo
actuado.
2 Si an tales caminos alternativos fuesen muy difciles por cualquier causa, puede el
apelante de hecho ir directamente al Superior dentro del trmino del emplazamiento
despus de la negativa del testimonio, a narrar todo lo acontecido.

En ambos casos el Tribunal ordenar el arrastre por provisin, y se pronunciar sobre el recurso
en los trminos que ya dejamos explicados.

Si el apelante entreg el papel sellado al Juez, se castiga a ste por su actuar indebido
imponindole las costas, daos y perjuicios.
(Arto 484 Pr)

EL RECURSO DE HECHO NO SUSPENDE LA EJECUCIN

En tanto el Tribunal de Apelaciones no ordene el arrastre de los autos originales, el recurso de

hecho no produce la suspensin de la ejecucin del fallo apelado. Desde que tal arrastre se
ordene todo se paraliza ante el Juez de Distrito, y si se admite el recurso, todo lo actuado despus
de la negativa de admisin, queda automaticamente sin valor ni efecto.

(Artos 485 y 486 Pr)

APELACION RESTRINGIDA

Cuando un fallo contenga varios puntos de decisin, lo cual es tpico en los casos de
acumulaciones objetivas o de contrademanda, las partes pueden limitar sus impugnaciones a
puntos concretos de los varios debatidos.

Esto se llama en doctrina APELACION RESTRINGIDA y se regula por el Arto 491 Pr.

En tales hiptesis, el Tribunal de Apelaciones slo puede conocer de esos puntos apelados. Esto
es lgico ya que los otros puntos no atacados pasan en autoridad de Cosa Juzgada ante su propia
firmeza al tenor de los Artos 437 y 439 Pr.

APELACION DE TERCEROS

En los Artos 492 y 493 Pr el codificador nacional regula la figura de Apelacin de Terceros.

Ese recurso est abierto a los litis-consortes, o sea los que estn en el mismo plano sustancial
que las partes principales del proceso; esto es, aquellos a quienes se les puede hacer valer la
Cosa Juzgada del fallo, o quienes pueden derivar ventajas de dicho fallo.

El inters para apelar de estos terceros se presume por la ley, siempre que la parte contraria no lo
negare. Si dicha parte se opone, se abre un incidente para acreditar la calidad de verdadero
tercero con derecho a apelar.

Debe dejarse claramente expresado que tales terceros slo pueden apelar de las sentencias
definitivas.

Los estatutos legales citados dejan varias inquietudes por lo reducido de su regulacin,
inquietudes que han tenido que ser llenadas por la Corte Suprema de Justicia en sana
interpretacin, as:
1 TERMINO PARA APELAR DE LOS TERCEROS: bien dentro de las horas hbiles del da
de la ltima notificacin, o bien dentro de tercero da perentorio, preclusivo, falta, de esa
ltima notificacin a las partes.

(B.J. 16.835 y 334 de 1966)

Anteriormente en B.J. 4.O44 haba opinado que el plazo de los tres das se contaban a
partir de la notificacin a cualquiera de las partes. Nos parece que esta primera opinin es
ms admisible por amplitud, pues no se obliga al tercero a estar pendiente de la
notificacin a ambas partes, y poda impugnar desde que tiene conocimiento del fallo por
la notificacin a una de las partes.

Empero, debe tenerse presente que la ltima opinin es la que prevalece a pesar de la
crtica que le hacemos y;

2 EFECTO EN QUE DEBE ADMITIRSE EL RECURSO: En B.J. 2992 expres la Corte

Suprema de Justicia que DEBIA ADMITIRSE EN AMBOS EFECTOS.

Posteriormente en B.J. 12.O55 cambi de criterio y expres que SE DEBE ADMITIR EN

EL EFECTO EN QUE SE ADMITE AL DEMANDADO.

Pensamos que ambos criterios no son lgicos. El segundo parece acercarse ms a la

mente del legislador, pero la verdad es que se admite por regla general, todo recurso,
segn la clase de proceso y la persona que lo interpone (Arto 466 Pr), por manera que
sera ms lgico expresar: el recurso del tercero debe admitirse en el mismo efecto de
su litis-consorte; o sea, de la parte en relacin con la cual se halla en el mismo plano
jurdico obligacional; as, si est en posicin del actor y el actor perdi, se debe admitir
en ambos efectos, no importa si el proceso es ordinario o sumario, en tanto si est en la
misma posicin del demandado, en juicio sumario, pues se le admitir en un slo efecto.

ACTUACION DEL TRIBUNAL DE APELACIONES CUANDO LLEGAN A SU CONOCIMIENTO

RECURSOS CONTRA SENTENCIAS QUE NO SE HAN NOTIFICADO A UNA DE LAS PARTES
Cuando el Tribunal por la simple lectura del expediente de primer grado constate que la sentencia
apelada no se notific a una de las partes, y tampoco se le notific el auto de emplazamiento,
debe ordenar la devolucin inmediata para que se llene tales vacos con la finalidad de dar a la
parte apelada la oportunidad de adherir, si el caso lo amerita, eliminado la sesin a tal posibilidad.

Si no se notific la sentencia, pero si el auto de admisin y la parte interesada no reclam la

omisin, se tiene por convalidada la omisin y no hay necesidad de ordenar la devolucin.

(Artos 125 y 494 Pr)

ACTUACION DEL TRIBUNAL DE APELACIONES FRENTE A UN RECURSO IMPROCEDENTE

Cuando el Tribunal recibe el proceso llegado por apelacin, est en el deber de analizar los
elementos de la procedencia, que hemos dicho son: admisibilidad, temporalidad y formalidad. Si
uno de esos elementos falla, puede y debe declarar el recurso improcedente.

Sin embargo esta oportunidad no es preclusiva, pues al tenor del Arto 20O2 Pr, puede hacer tal
declaracin en todo tiempo, antes de la sentencia definitiva de segundo grado.
La parte apelada puede en su escrito de personamiento, dentro de mejora, promover el
INCIDENTE DE IMPROCEDENCIA, en cuyo caso el Tribunal estar obligado a tramitarlo de
PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO.

(Arto 488 Pr)

DERECHOS DE LAS PARTES EN CASO DE NULIDADES SUSTANCIALES

Cuando en la tramitacin del proceso se cometen nulidades sustanciales; esto es, se violentan
normas imperativas o marginan presupuestos procesales, la parte perjudicada debe reclamar tan
pronto, promoviendo el respectivo INCIDENTE DE NULIDAD. Si no se acepta el incidente, y no es
apelable la resolucin conforme la Ley de 19 de marzo de 1923, el lesionado DEBE
REPRODUCIR SU RECLAMO ante el Tribunal de Apelaciones, en su respectivo escrito de
expresin o contestacin de agravios.

Si el Tribunal recoge la peticin de nulidad, se imponen las costas, daos y perjuicios al Juez A-
Quo. Dicho judicial tiene derecho a pedir reposicin de tal condena para ante la Corte Suprema.

Si el Tribunal rechaza la nulidad, se ha preparado el recurso de CASACIN en la Forma. Si no se

hacen tales reclamaciones no habr procedencia de la CASACIN en la Forma.

(Artos 495; 496; 2.O22 Pr; B.J. 14.741; 16.799; 17.381; 252 de 1968)

CASOS EN QUE NO ES ADMISIBLE EL RECURSO DE APELACION

La legislacin seala en el Arto 497 Pr seis casos especficos en que se niega el recurso de
apelacin, y uno genrico de apertura para cuando normas especiales lo prohiban. En este ltimo
caso se encuentran la hiptesis que regulan los Artos 1587; 1672; 1871; 2113 Pr y; Arto. 4 de la
Ley de 19 de marzo de 1923)

Es conveniente saber en relacin con el inciso 2 y 4 del Arto 497 Pr que no es la simple renuncia
unilateral lo que constituye el impedimento para la admisin, sino el pacto, como convencin
bilateral, obligatoria para ambas partes, actor y demandado, pues repugna a la conciencia jurdica
la desigualdad en el proceso.

Recordemos que el principio de igualdad y bilateralidad de la audiencia es connatural al proceso, y

el permiso de la ley es a un convenio de doble sentido, que ponga a las partes en plano igual ante
el Juzgador.

DE LA VISTA DE LOS PROCESOS

Este trmite ya fue objeto de estudio en el tratado de las Resoluciones Judiciales, al referirnos a la
Vista, Votacion y Fallo en los organismos colegiados. Baste recordar que es una concesin a la
oralidad y tal trmite es potestativo en el Juzgado de Distrito y en algunos casos ante los
Tribunales colegiados, e IMPERATIVO EN LOS CASOS CONCRETOS regulados por el Arto. 1
de la Ley de 19 de marzo de 1923, a saber: CUANDO EXCEDEN DE LA CUANTA que seale la
Corte Suprema de Justicia, CUANDO SE REFIERAN A NULIDAD DE TESTAMENTO O AL
ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS, O CUANDO LO PIDAN EXPRESAMENTE LAS PARTES.

(Artos 498 - 5O2 y; 2034 Pr)

TRATAMIENTO PROCESAL AL RECURSO DE APELACION

La codificacin nacional brinda dos categoras procedimentales a la tercera etapa del Recurso: la
TRAMITACION, atendiendo la naturaleza de la resolucin apelada.

La primera categora se aplica a las SENTENCIAS DEFINITIVAS dictadas EN LOS PROCESOS

SUMARIOS, ORDINARIOS Y ALGUNOS ESPECIALES, haciendo extensiva la forma a las
SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS CON FUERZA DE DEFINITIVAS.

(Artos 2017 - 2034 Pr y; B.J. 18.O65; 191 de 1967; 188 y 336 de 1968 y; 194 de 1971)

La segunda categora se aplica a las SENTENCIAS DICTADAS EN LOS INCIDENTES O SEAN

LAS SIMPLEMENTE INTERLOCUTORIAS, EN MATERIA DE JURISDICCION VOLUNTARIA,
EN PROCESOS CAUTELARES Y ESPECIALMENTE EN EL JUICIO EJECUTIVO.

(Artos 2035 - 2045 Pr)

En la primera categora procedimental, los pasos a seguir son los siguientes:

1 En presencia de los ESCRITOS DE MEJORA DEL APELANTE, actividad que constituye

una carga cuyo no desembarazo produce la desercin del recurso, segn ya queda
explicado, Y EL DE PERSONAMIENTO DEL APELADO, que es una actividad facultativa,
un derecho a estar presente, EL TRIBUNAL DE APELACIONES DICTA PROVIDENCIA
CUYA NATURALEZA ES SIMPLEMENTE INTERLOCUTORIA, rebasando la calidad de
auto de mero ordenamiento o trmite, en el que se pronuncia a priori sobre los elementos
de la procedencia ya sealados: admisibilidad, temporalidad y formalidad, y si los
encuentra presentes ORDENA QUE EL PROCESO PASE A LA OFICINA; es decir,
asume la competencia del caso; TIENE POR PERSONADOS AL APELANTE Y AL
APELADO, en los respectivos caracteres con que se hayan personado (personalmente o
por medio de sus procuradores), ORDENA EL TRASLADO POR SEIS DAS AL
APELANTE para que exprese agravios, y si dicho apelante no present el papel sellado
necesario para la tramitacin del recurso, ordena la entrega del nmero de horas
necesarias para dicho trmite. La falta de entrega de papel no produce la desercin, pero
s puede originar las actuaciones sealadas en el Arto 2045 que incluye hasta declarar
PASADA EN COSA JUZGADA la sentencia apelada por el incumplimiento a esa carga
fiscal.

2 El apelante tiene derecho a llevarse el expediente para expresar agravios y retenerlo en su

poder hasta ser obligado a restituirlo conforme lo ordena el Arto 166 Pr.

En ese escrito debe expresar los errores de hecho o de derecho, de procedimiento o de

fondo (in procedendo o in iudicando) que atribuye al Juez A-Quo.

Recordemos que la apelacin hace nacer el proceso IMPUGNATIVO, que tiene por objeto
resolver las crticas de los resultados procesales producidos por el Juez de Distrito (A-
Quo).

Si el apelante no brinda al Tribunal la base para estudiar esas crticas, ese ataque a la
actuacin del inferior, no podr brindarle la tutela jurdica, y se ver compelido a
CONFIRMAR LA SENTENCIA APELADA ANTE LA FALTA DE AGRAVIOS.
 El Tribunal no puede suplir la queja o agravios del apelante.

3 Devuelto el expediente, con el escrito de contestacin de agravios, el Tribunal ORDENA

TRASLADO POR SEIS DAS AL APELADO PARA QUE CONTESTE LOS AGRAVIOS.
Es decir, que articule las alegaciones que considere oportunas frente a la queja o agravios.

CON LOS ESCRITOS DE EXPRESION Y CONTESTACION DE AGRAVIOS, que son

equivalentes a la demanda y contestacin, en primera instancia, QUEDA DEFINIDO EL
DEBATE EN SEGUNDO GRADO.

El Tribunal slo podr resolver sobre los puntos all definidos, excepto el caso de
NULIDADES SUSTANCIALES QUE PUEDEN DECLARARSE DE OFICIO.

EN EL ESCRITO DE CONTESTACION DE AGRAVIOS, PUEDE EL APELADO

ADHERIR AL RECURSO.

Surge as el llamado recurso de apelacin por ADHESION, o recurso DE ADHESION,

ADHESIVO, INCIDENTAL o ACCESORIO, que tiene una naturaleza jurdica compleja.
Para su procedencia requiere la existencia del recurso principal de la parte contraria, y por
su esencia recae sobre puntos accesorios.

Esta es la sana aplicacin que se hace en Italia lugar de origen de la Institucin. En

nuestro medio siempre se ha entendido tal accesoridad como elemento fundamental de
procedencia; sin embargo, existe un precedente negativo de la Corte Suprema de Justicia
visible en B.J. 175 de 1970 en que erradamente afirm que como la ley no distingue sobre
que puntos puede recaer la adhesin, debe entenderse que comprende incluso puntos
principales. Tal tesis desnaturaliza totalmente la idea del recurso, cuya finalidad es
simplemente obtener la in integrun restitutio a travs de una condena total, tanto sobre lo
principal que se haba obtenido, como sobre los puntos accesorios, que no habamos
combatido pensando en que el vencido principal cumplira el fallo, pero que al obligarse a
continuar en el proceso en apelacin, nos obliga a tratar de ser plenamente vencedores.

Este recurso no puede nunca llegar a perecer por desercin, pues como hemos sealado
no es autnomo, sino accesorio al recurso principal.

Si PUEDE PERECER POR LA CADUCIDAD, pues la perencin del recurso principal

acarrea la del accesorio.

Es PRESUPUESTO NECESARIO PARA LA ADMISIBILIDAD DE LA ADHESIN QUE

EL ADHERENTE SEALE CON PRECISIN Y CLARIDAD LOS PUNTOS QUE LE SON
GRAVOSOS.

Este recurso tambin se puede ejercitar en CASACIN, pero slo en el escrito de

contestacin de agravios, de conformidad con el Arto 2066 Pr y su reforma del Arto 7 de
la Ley de 2 de Julio de 1912.

En apelacin EXISTEN DOS OPORTUNIDADES DE ADHERIR:

A ANTE EL JUEZ DE DISTRITO, sea al enterarnos en Secretara de la existencia

del recurso principal; o sea, cuando se nos notifique la admisin y emplazamiento
y;
 B Como queda explicado EN EL ESCRITO DE CONTESTACION DE AGRAVIOS,
ante el Tribunal de Apelaciones.

Debe advertirse que el Juez de Distrito no puede ni debe pronunciarse sobre la adhesin,
limitndose a agregar el escrito a los antecedentes para remitirlo todo al Tribunal de
Apelaciones.

EL DESISTIMIENTO DEL APELANTE PRINCIPAL, ANTES DE LA ADHESION, MATA

EL RECURSO ADHESIVO, ms si antes del desistimiento ya haba adhesin, el recurso
accesorio que SOLO PRECISA MOMENTANEAMENTE DEL PRINCIPAL PARA TENER
EXISTENCIA LEGAL, cobra autonoma automtica, y no se perjudica por el desistimiento
del principal.

(Arto 395; 2012; 2.O13 y; 2015 Pr)

PARA LOS FINES DE ADHESION ES IRRELEVANTE QUE EL ESCRITO SE

DEVUELVA PASADO EL TERMINO DEL TRASLADO Y FECHADO DESPUES DEL
MISMO.

(B.J. 13.518; 13.61O y; 18.216)

4 DEVUELTO EL ESCRITO DE CONTESTACION DE AGRAVIOS, SI NO HAY

ADHESION, NI PETICION DE APERTURA A PRUEBAS por ninguna de las partes, EL
TRIBUNAL DICTARA AUTO CITANDO PARA SENTENCIA, en su caso SEALANDO
LA VISTA O ALEGATO ORAL, y fallar despus dentro del trmino de ley.

5 SI HAY ADHESION, SE CONFIERE UN TERCER TRASLADO POR TRES DAS AL

PRIMER APELANTE o apelante principal, PARA QUE CONTESTE LOS AGRAVIOS
DEL ADHERENTE, pues el ADHERENTE adems de contestar los agravios en el traslado
a l concedido, debe expresar sus propios agravios

(Arto 2018 fraccin final Pr)

6 Cuando las DOS PARTES APELAN, existen TRES TRASLADOS TODOS POR SEIS
DAS, as:

A El primer traslado al primer apelante para que exprese agravios;

B El segundo traslado al apelado del primer apelante para que conteste agravios y
exprese los suyos y;

C El ltimo traslado para el primer apelante para que conteste los agravios del
segundo.

NO HAY MAS TRASLADOS.

7 Si las PARTES PIDIEREN APERTURA A PRUEBAS, lo cual ya queda explicado al hablar

de los primeros derechos de las partes ante el Tribunal, el TRIBUNAL ACEPTARA LA
PETICION SI LAS DOS PARTES ESTAN DE ACUERDO. Si no hay acuerdo el Tribunal
resuelve.
 La Suprema expresa que es potestativo del Tribunal abrir a pruebas.

(Arto 2027 Pr B.J. 6162)

Contra la providencia que otorgue el plazo probatorio NO HAY RECURSO. CONTRA LA

QUE DENIEGUE EXISTE EL REMEDIO DE REPOSICION y con ello SE PREPARA LA
CASACIN EN LA FORMA.

(Arto 2028 Pr)

La APERTURA A PRUEBAS SOLO PROCEDE EN LOS CUATRO CASOS TAXATIVOS

que regula el Arto 2024 Pr con sus excepciones y especialidades.

Hay que recordar que dentro de nuestro sistema de preclusin la primera instancia cierra
las etapas de alegaciones y probanzas sobre que se limitar el Recurso de Apelacin, y
que por ello la apertura a pruebas en segunda instancia es una excepcin.

En los casos en que el Tribunal acuerda la apertura a pruebas, los medios probatorios se
reciben por el Presidente del Tribunal o cualquiera de los Magistrados delegado por el
Presidente, asistido del Secretario, observando lo establecido para cada medio en la
primera instancia.

(Arto 2029 Pr)

Siempre que abra a pruebas en apelacin, se deben conferir a las partes un traslado por
seis das a cada uno, que reciben los nombres de rplica y dplica, para que aleguen
sobre las pruebas.

Esos trmites son sustanciales para los fines de la Casacin.

(Artos 203O y 2061 Pr)

8 No habiendo adhesin, ni apertura a pruebas, o habindose tramitado estas

PRETENSINes, SE CITA PARA SENTENCIA, en su caso se sealan los alegatos orales
o en Estrado, y se falla dentro del trmino legal.

Puede tambin el Tribunal usar EN ESTA ETAPA, CERRADO EL DEBATE, LAS

DILIGENCIAS PARA MEJOR PROVEER de que ya se ha hablado.

(Artos 213; 2025 y; 2032 Pr)

En la segunda categora SENTENCIAS DICTADAS EN LOS INCIDENTES o sean las

simplemente interlocutorias; EN MATERIA DE JURISDICCION VOLUNTARIA, EN PROCESOS
CAUTELARES Y ESPECIALMENTE EN EL JUICIO EJECUTIVO, los pasos procedimentales
son:

1 Escrito de MEJORA DEL APELANTE EN EL QUE NECESARIAMENTE DEBEN

EXPRESARSE LOS AGRAVIOS.
 Si no se cumple con esta carga no habr base para que el Tribunal conozca la
impugnacin y se ver precisado a confirmar el fallo apelado. No hay desercin, sino
simplemente confirmacin por inexistencia de agravios.

EN ESTE ESCRITO PUEDE PEDIR APERTURA A PRUEBAS.

2 Probable ESCRITO DE PERSONAMIENTO DEL APELADO, que no tiene carga de

comparecencia, sino derecho a continuar defendiendo su posicin de victorioso.

3 AUTO DEL TRIBUNAL PRONUNCIANDOSE SOBRE LA PROCEDENCIA DEL

RECURSO, teniendo por personados al apelante y al apelado, y confiriendo VISTA POR
TRES DAS AL APELADO PARA QUE CONTESTE LOS AGRAVIOS.

4 ESCRITO DEL APELADO CONTESTANDO LOS AGRAVIOS.

En este escrito PUEDE PEDIR APERTURA A PRUEBAS O PUEDE ADHERIR.

En esta categora procesal de apelaciones slo se puede adherir en esta oportunidad, no

hay ante el Juez A-Quo.

5 La apertura a pruebas slo cabe cuando tal trmite no se brind en la primera instancia, y
bajo los alcances ya explicados para la otra categora procesal en apelacin.

En CASO DE HABERSE ABIERTO A PRUEBAS, se dicta auto ordenando que el

EXPEDIENTE PERMANEZCA EN SECRETARA DENTRO DE TERCERO DA
COMUNES A LAS PARTES PARA QUE ALEGUEN SOBRE LAS PRUEBAS.

6 Si no hubo apertura a pruebas o vencida la estacin probatoria, se citar para sentencia y

se fallar dentro del plazo legal.

(Artos 2035 al 2044 Pr)

En las dos categoras procesales, LA CUARTA FASE DEL RECURSO, QUE ES LA

RESOLUCION O FALLO brinda al Tribunal la posibilidad de resolver en uno de los siguientes
cuatro sentidos:

A ANULANDO LO ACTUADO POR EL JUEZ A-QUO, cuando existen vicios procesales

relevantes, sustanciales que impiden continuar con la marcha del proceso;

B REFORMANDO LA SENTENCIA APELADA, cuando el fondo no est ajustado al

contenido del debate;

C CONFIRMANDO EL FALLO, cuando el Tribunal encuentra plenamente ajustada a

derecho la actuacin del Juez A-Quo y;

D REVOCANDO EL FALLO DE FONDO, cuando por el contrario hay vicios in iudicando que
demuestran lo infundado del fallo en el fondo.

UNIDAD XLVI
DE LA CASACION
 (Artos 2055 -2102 Pr)

a) Concepto y finalidad;
b) Origen histrico;
c) Clases de Jurisdiccin en Casacin;
d) Resoluciones suceptibles de Casacin;
e) Errores que pueden padecerse por los jueces de instancia censurables en Casacin;
f) Casacin en el fondo;
g) Casacin en la forma;
h) Casacin de laudos arbitrales;
i) Casacin en ejecucin de sentencias;
j) Sujetos habilitados para recurrir de Casacin;
k) Problema del novum en casacin;
l) Trmino para recurrir de casacin;
m) Efectos en la admisin del recurso de casacin;
n) Organo de ejecucin provisoria del fallo;
) Forma de interponer el recurso de casacin;
o) Cuando hay que perfeccionar el recurso;
p) Prohibicin de casacin contra sentencias que declaran nulidad del proceso;
q) Posibilidades de ampliacin de normas infringidas;
r) Ampliacin del recurso de la forma al fondo;
s) Casacin por el Recurso de Hecho;
t) Fases de la casacin;
u) Pluralidad de recursos de ambas partes;
v) Recurso de Casacin en Inters de la Ley.

CONCEPTO Y FINALIDAD

"Es un medio de impugnacin, por regla general de resoluciones finales, esto es, de las que
deciden el fondo de los negocios, dictadas en apelacin, y en algunos casos en unica instancia, a
fin de que el Tribunal funcionalmente encargado de su conocimiento verifique un examen de la
aplicacin del derecho realizado por el rgano A-Quo, o de la observancia de determinados
requisitos y principios del proceso, que por su importancia se elevan a la categoria de causales de
casacin."

Con esta definicin se indican las dos especies fundamentales del recurso de casacin conocidas
en nuestro derecho:

1 Cuando sirve para provocar un exmen de la labor de interpretacin y aplicacin de normas

jurdicas que el Tribunal de instancia efecta para proferir su fallo, se llama RECURSO DE
CASACIN POR INFRACCIN DE LEY O DE DOCTRINA LEGAL O DE
FONDO y;

2 Si su fin es obtener la vigilancia de la regularidad de la actuacin procesal, es decir, el

cumplimiento de las normas procesales a las que han de acomodar su conducta los
tribunales, la ley le da entonces el nombre de RECURSO DE CASACION POR
 QUEBRANTAMIENTO DE LAS FORMAS ESENCIALES DEL JUICIO O
SIMPLEMENTE RECURSO DE CASACION EN LA FORMA.

Al lado de estas dos manifestaciones del recurso, se regulan por la Ley, otras dos manifestaciones:

1 CONTRA LAUDOS ARBITRALES y;

2 EN EJECUCION DE SENTENCIA.

En total nuestro sistema nos presenta:

DIEZ CAUSALES DE CASACION EN EL FONDO

(Arto 2O57 Pr)

DIECISEIS CAUSALES DE CASACION EN LA FORMA

(Arto 2O58 Pr)

CINCO CAUSALES DE CASACION DE LAUDOS ARBITRALES

(Arto 2O59 Pr)

DOS CAUSALES DE CASACIN EN EJECUCIN DE SENTENCIA

(Arto 2O6O Pr)

PRIETO CASTRO, Afirma que la casacin es un recurso extraordinario especial que se califica de
extraordinario nicamente en el sentido de que no puede interponerse ab-libitum, simplemente
porque el interesado crea que ha sufrido perjuicio, sino que las posibilidades de interposicin se
hallan reducidas a causas taxativas y la infraccin que se impute a dicha resolucin ha de ser alguna
de esas causales que con carcter excluyente se contemplan como motivos de casacin; y que aun
recibe nota de extraordinario en virtud de nueva limitacin, consistente (en Espaa y otros pases)
de depositar una suma, al tiempo de formalizar.

En la clasificacin de los Italianos modernos, es la casacin UNA ACCION DE IMPUGNACION

que tiene por objeto un exmen directo de otra controversia distinta, fundada en un vicio de
anulacin, y slo en caso de prosperar esta se procede al reexamen de la primitiva controversia.
El recurso de casacin no es una nueva instancia ni una nueva alzada o apelacin capaz de provocar
otro exmen del asunto en los hechos y en las pruebas que forman la premisa menor del silogismo
de las resoluciones judiciales, sino que la labor del rgano de casacin se limita a las funciones
anteriormente expresadas, por no hallarse inspirado en la idea que forma la base de los medios de
impugnacin ordinarios.

Con la primera instancia y la alzada, el ordenamiento jurdico estima que basta en cuanto a exmen
integro del negocio; esto es, en sus hechos, en sus pruebas y en su subsuncin.

La casacin tiene por objeto eliminar la pluralidad de corrientes o direcciones Jurisprudenciales.

Est puesta la corte de casacin en el centro y en la cspide de la interpretacin judicial, como
rgano unificador y regulador.

"Su finalidad ltima es pues, de ms amplio alcance que el estrictamente jurisdiccional de los
jueces de merito (de instancia): Es una finalidad de carcter constitucional, de coordinacin
entre la funcin legislativa y la funcin judicial, de unificacin de todo el ordenamiento jurdico,
que atae ms que a la fase de aplicacin del derecho al caso concreto, a la fase de formacin o
formulacin del derecho que debe aplicarse a casos futuros. Si se considera que la
jurisprudencia tiene una eficacia creadora o transformadora del derecho, la corte de casacin es
el centro de esa perpetua creacin jurisprudencial, de esa dinmica del derecho que
incesantemente rejuvenece y adapta la ley a las siempre cambiantes exigencias de la nacin en
marcha." (CALAMANDREI)

ORIGEN HISTORICO

El Recurso de Casacin y el Tribunal de Casacin puros, CON ACTIVIDAD

ESTRICTAMENTE NEGATIVA O RESCINDENTE, fueron creados durante la Revolucin
Francesa por la ley de 27 de noviembre de 1790 y 1. de diciembre de 179O.
El precedente estuvo en el Conseil des Parties del ancien regime instaurado para impedir la rebelda
de los Parlaments, que, creados con el fin de centralizar la administracin de justicia frente a la gran
diversidad feudal, ampliaron sus facultades jurisdiccionales hasta el extremo de poner obstculo a la
vigencia de las ordenanzas reales.

El Tribunal de Cassation iba a realizar funciones anlogas al Conseil des Parties, esto es, sera un
organismo centralizador de la justicia, para dar a los justiciables (particulares) frente a los jueces, la
garanta del respeto a la ley y de su igualdad ante ella; como asimismo, la seguridad de que en casos
iguales las normas jurdicas serian aplicadas con un criterio uniforme.

En sus comienzos por tanto, el Tribunal de Cassation no fue un organismo jurisdiccional, sino
poltico, encargado de procurar la separacin de los poderes legislativo y judicial, vigilando
constitucionalmente a este. Por ello, al principio le incumba nicamente vigilar las infracciones que
atacaban las leyes, las que negaban la existencia o la fuerza vnculante de una ley, y de aqu que el
tribunal no fuese ms all de la labor estrictamente anulatoria o rescindente, habiendo de devolver al
rgano jurisdiccional el conocimiento del fondo.
Consecuencia de esas notas fue que el impulso de la casacin tuviera carcter oficial a cargo del
Ministerio Pblico y para el inters de la ley.

Poco despus el impulso pasa a los particulares, porque se estim que no solamente debera el
tribunal de entender de la violacin crasa de la ley, de los casos de negacin de su existencia, sino
tambin de la censura de las sentencias dictadas contra ley o contra el espritu de la ley; es decir, de
la interpretacin dada a ella por los rganos de instancia, a fin de lograr que dicha interpretacin
fuere uniforme, y por tanto, se alcanza una igualdad de las normas jurdicas para todos los casos
iguales.

Ahora el recurso protege no nicamente el IUS CONSTITUTIONES, sino tambin el IUS

LITIGATORIS.

Otra nueva etapa radica en la introduccin de la facultad de motivacin para llenar la finalidad de
unificacin jurisprudencial; al limitarse a anular los fallos no expona siquiera las razones
determinantes de la casacin, de manera que se remita al rgano jurisdiccional, sin orientacin para
este.

En la prctica el resultado no era halageo, ya que se poda insistir en la opinin original que
motivo la casacin, por lo que para evitarlo se prescribi que el Tribunal de Cassation haba de
motivar el fallo y el tribunal judicial conformar su nuevo fallo con esa motivacin.

Queda as convertido en rgano jurisdiccional, a diferencia de su carcter poltico inicial, y esa

caracterstica se acenta al atribursele tambin censura de las faltas procedimentales cometidas por
los rganos inferiores; con esto se justific el cambio de denominacin pasando a CORTE DE
CASACION.

ESPAA

Antes de la aceptacin de la perfilada institucin francesa, al igual que en otros pases de Europa,
existieron atisbos partiendo de la querella sullitatis del derecho comn. Tal fue el RECURSO DE
INJUSTICIA NOTORIA (Novisima Recopilacin).

La Constitucin de Cadiz crea un RECURSO DE NULIDAD, donde parecen reflejarse las notas
de la cassation; y ms claramente, se advierte la influencia de sta, en el recurso creado por el
reglamento provisional para administracin de justicia en lo respectivo a la real jurisdiccin
ordinaria de 1835.

Anteriormente en 1829 el Cdigo de Comercio haba vuelto para un recurso anlogo a la

denominacin de injusticia notoria, pero con la especialidad de atribuir al tribunal jurisdiccin
positiva, para dictar sentencia de fondo.

Tiene gran importancia el precedente del real decreto de 4 de noviembre de 1838, en el que se
instaura de nuevo EL RECURSO DE NULIDAD, acomodndose de manera un poco gil, al
estado de la legislacin de la poca en Francia. Este decreto es notable por haber introducido el
concepto de DOCTRINA LEGAL; esto es, la doctrina establecida por el Tribunal de Casacin en
su labor de interpretacin.

Nuevas etapas son el real decreto de 2O de Julio de 1852, la instruccin del Marques de Gerona
para el Recurso de Casacin por errores in iudicando y nueve motivos para el debido a errores in
procedendo.

Finalmente como precedente inmediato de la Ley de Enjuiciamiento Civil es la ley de 28 de abril

de 1878 que se recoge sustancialmente en ella.

NICARAGUA

En el Cdigo de Procedimiento Civil anterior no exista el recurso de casacin. Solamente haba

cuatro clases de recursos extraordinarios:

1 Suplica o suplicacin;

2 De nulidad;

3 Atentado de poder y;

4 Queja por retardacin de justicia.

Con estos recursos se llegaba a la Corte Suprema de Justicia para que conociera como instancia,
pues entonces haba tres instancias en el pas.

En el nuevo Cdigo de Procedimiento Civil se incorpora en el ao de 19O6 a la legislacin positiva

la CASACION, que aparece definida en el Arto 2O55 Pr, poco despus, en el ao de 1912, o sea,
seis aos ms tarde se reforma este artculo y se aclara sin definir cuales son las sentencias que son
susceptibles de casacin, facilitando el problema de interpretacin; Sin embargo, la jurisprudencia
es an vacilante en la determinacin absoluta de las sentencias que admiten tal recurso.

CLASES DE JURISDICCION

En Nicaragua el Tribunal de Casacin desarrolla DOS CLASES DE JURISDICCION:

1 LA NEGATIVA O RESCINDENTE, que es la tradicional de la cassation francesa y;

2 LA POSITIVA O SUSTITUTORIA, en virtud de la cual CUANDO CASA UNA

SENTENCIA DICTA LA DE FONDO sustituyendo la del Tribunal de Instancia.

En otras palabras en Nicaragua NO HAY REENVIO.

Tampoco se puede recurrir en Nicaragua como en Suiza, Francia, e Italia, por saltos, ya que hay que
agotar los recursos jurisdiccionales.
Es conveniente apuntar que la CASACION ES DE ORDEN PUBLICO, Y POR LO TANTO
NO ES RENUNCIABLE ANTICIPADAMENTE.

Se dice que tiene por objeto la nomofilaxis o nomofilaquia esto es, la proteccin del derecho
objetivo.

CARNELUTTI, CALAMANDREI y SCHMIDT sostienen: "El inters privado se reconoce y

tutela en la casacin en cuanto coincide con aquel especial inters colectivo que es la base de la
institucin, pero no ms alla de l."

El particular que recurre, estimulado por su propio inters, se convierte, casi sin darse cuenta, en un
instrumento de utilidad colectiva del Estado, el cual, a cambio del servicio que el recurrente presta a
la consecucin de un inters pblico, encuentra en la sentencia basada en error de derecho, la
posibilidad de obtener nueva resolucin favorable a su inters individual.
RESOLUCIONES SUSCEPTIBLES DE CASACIN

La ley de 2 de Julio de 1912 seala como SUSCEPTIBLES DE CASACION:

A Las DEFINITIVAS
B Las INTERLOCUTORIAS CON FUERZA DE DEFINITIVAS

Cabe observar aqu, con relacin a las INTERLOCUTORIAS CON FUERZA DE

DEFINITIVAS, si stas son DE FONDO O DE FORMA, y por lo mismo no hay regla
fija, habr que atender en cada caso si se juzga o imprejuzga el fondo.

C En JURISDICCION VOLUNTARIA, solo hay casacin cuando el promotor del

expediente no puede volver a reproducir su derecho en la va ordinaria.

(Arto 5O6 Pr y B.J. 9343)

D En los ACTOS PREJUDICIALES (diligencias prejudiciales) NO HAY CASACION;

E En los JUICIOS VERBALES, NO HAY CASACION;

F En las INTERLOCUTORIAS SIMPLES, solamente EN ANCAS DE LA DEFINITIVA

conforme el Arto 2 de la misma Ley de 2 de julio de 1912.

ERRORES QUE PUEDEN PADECERSE POR LOS JUECES DE INSTANCIA

Siguiendo el criterio de LEONARDO PRIETO CASTRO, en la asimilacin del proceso judicial

al juicio silogstico, nuestra Suprema Corte de Justicia encuentra que pueden haber lesiones as:

A EN LA PREMISA MAYOR

Que pueden ser de dos grandes categoras:

 1 SOBRE LA EXISTENCIA Y VALIDEZ DE LA NORMA JURIDICA EN EL
TIEMPO Y EN EL ESPACIO

A este error se llamo en el derecho intermedio ERROR IN TESICLAUN; es el

mas manifiesto, porque se hace valer una ley inexistente y;

2 ERROR ACERCA DE LA SIGNIFICACION DE LA NORMA JURIDICA

Consistente en que el Juez no puede interpretar adecuadamente, no entiende el

significado de la norma y lgicamente la aplicara mal.

B EN LA PREMISA MENOR

Tambin pueden ser de dos categoras:

1 ERROR EN LA DIAGNOSIS JURIDICA

El juez no acierta a dar con las notas esenciales de los hechos propuestos por las
partes, no llega siquiera a descubrir los sntomas, se queda en la superficie y;

2 ERROR DE SUBSUNCIN

Hay falta de visin del Juez, no es capaz de concatenar los hechos previstos como
hiptesis por el legislador en la norma jurdica, no puede conglobar tales hechos, no
puede subsumir.

C EN LA CONCLUSION

Se deben a la falta de hilacin, al no fluir lgicamente el fallo de la existencia de las dos

premisas.

El juez acierta en la norma, en los hechos invocados, pero se equivoca en la resolucin la

que no es lgica.

El Recurso de Casacin dice la Suprema en B.J. l8.931 "tiene por objeto velar por la pureza y recta
aplicacin de la norma y cuidar de que la unidad de interpretacin se logre."

Sobre la Procedencia del recurso veanse B.J. 13.O74; 14.984; 14.5O7; 14.155; 14.724; 16.785;
16.833; 17.35O; 18.183; 18.192; 17.9O7; 16.925; 18.121; 135 y 151 DE 1967.

Por regla general SOLO SE ATACA LA PARTE DISPOSITIVA DEL FALLO, EMPERO
PUEDE EN CASOS EXCEPCIONALES ATACARSE LA PARTE MOTIVA, en los fallos
implcitos B.J. 14.659; 15.O76, 15.198 y; 188 de 1988.

NO ES UNA NUEVA INSTANCIA B.J. 8674.

CAUSALES DE CASACION

Pasemos al estudio especializado de las causales del sistema, as:

CASACION EN EL FONDO

(Arto 2057 Pr)

Esta proyeccin del recurso se regula por el Arto 2O57 Pr. que contiene DIEZ CAUSALES POR
ERRORES IN IUDICANDO, a saber:

CAUSAL 1

Cuando en las sentencias se hayan INFRINGIDO LOS PRECEPTOS CONSTITUCIONALES.

La palabra INFRACCION es genrica, y sirve para DESIGNAR LAS TRES FORMAS

ESPECIFICAS DE ATENTANDO contra la ley:

1 VIOLACION

2 APLICACION INDEBIDA

3 INTERPRETACION ERRONEA

NO SE PUEDE USAR DE ESTA CAUSAL CUANDO EL PRECEPTO

CONSTITUCIONAL ESTE REGULADO POR LEYES SECUNDARIAS. En otras palabras
para que prospere la queja en casacin necesariamente debe haber LESION DIRECTA AL
PRECEPTO CONSTITUCIONAL.

(B.J. 498 y 521 de 1963; 41, 86, 124, 261 de 1966; 167 y 323 de 1965; 1O de 1974; 125, 158, 197,
225 de 1975; 69, 118 de 1976)
CAUSAL 2

Cuando EN LA SENTENCIA SE VIOLE LA LEY SUSTANTIVA, aqu entra la

COSTUMBRE Y LOS TRATADOS; o sta SE APLIQUE INDEBIDAMENTE al asunto que
es objeto del juicio.

NO COMPRENDE ESTA CAUSAL LA INTERPRETACION ERRONEA.

(B.J. 11.376 y 18.7OO)

ES AUTONOMA EN RELACION CON LA CAUSAL DECIMA del mismo Arto 2057. No se

complementan.
(B.J. 2O.396; 19.1O5; 15.4O4; 16.377; 16.976; 17.437; 19.288; 558 de 1963; 2 de 1969; 531 de
1965; 1O6 de 1973; 32, y 25O de 1975; 54, 69, 219 de 1976; 28 de 1982; 27O de 1983; 6 de 1985;
263 de 1988)

VIOLACION:

Cuando el fallo realiza lo que la ley prohibe o dejndola de aplicar no cumple lo que la ley dispone.
Puede ser:

DIRECTA: Se resuelve en contra de la ley por accin.

INDIRECTA: Por omisin.

INTERPRETACION ERRONEA:

Se le asigna a la ley un sentido inadecuado.

APLICACION INDEBIDA:

Cuando el caso por la ley resuelto no est comprendido dentro de sus disposiciones.

(B.J. 16.976)

DOCTRINALMENTE:

A Existe VIOLACION en sentido estricto cuando a un supuesto de hecho claro no se le aplica

la norma o doctrina legal que debera aplicrsele.

Ello equivale a desconocer la existencia misma de la norma o de la doctrina. Tratase de

contravencin expresa al texto de la ley (del derecho francs) Ej.: admitir como guardador a
un quebrado no rehabilitado.

B INTERPRETACION ERRONEA, en todos los casos en que no obstante haberse aplicado

la norma adecuada, no se le da su verdadero contenido y sentido, hacindose derivar de ella
consecuencias que no resultan de su texto rectamente comprendido.

Se interpreta mal la norma; por ejemplo, si se considera como tesoro monedas de circulacin
corriente encontradas en una librera que usaba el causante.

C APLICACION INDEBIDA. Este concepto toma en consideracin la premisa menor o sea

parte de los hechos. Los anteriores la premisa mayor del silogismo o sea el manejo de las
normas.

La aplicacin indebida reconoce como causa la defectuosa calificacin de los hechos, a los
que viene entonces a aplicarse una norma que no corresponde a su verdadera esencia, o se
prescinde de aplicar la que conviene a su verdadero. El error aqu cometido es jurdico.
 Para que este motivo del recurso pueda tener realidad prctica hay que admitir forzosamente
la facultad del Tribunal de Casacin de examinar los hechos en su esencia y no en su
existencia porque la fijacin de esta existencia es privativa de los jueces de instancia.

Corresponde al tribunal de casacin por tanto investigar la calificacin jurdica de los hechos
efectuada por el inferior, para determinar si se les ha aplicado la norma debida y en
consecuencia, si de ellos deben resultar los efectos jurdicos determinados en el fallo que se
impugna u otros diferentes.

Igualmente entra en las facultades del Tribunal de Casacin el anlisis de la interpretacin

de los negocios jurdicos (contratos, testamentos) realizado por los tribunales de instancia,
porque de ella puede resultar atribuido a determinado hecho una esencia (contenido) que no
tiene, y en consecuencia, aplicrsele una norma que no corresponde.

CAUSALES 3 y 4

Criticamos al codificador nacional por el error de dividir las INFRACCIONES CONTRA EL

PRINCIPIO DE CONGRUENCIA PROCESAL que emanan del Arto 424 Pr, EN DOS
CAUSALES, que en la tcnica casacional ha dado muchos problemas a los litigantes, por la forma
cerrada que la propia Corte Suprema de Justicia, da a los alcances de la CAUSAL 3, para
diferenciarla de la CAUSAL 4.

Pensamos que una adecuada reforma que unifique ambas causales sera una medida saludable para
los fines de nomofilaquia que es lo fundamental, segn ya hemos expresado, en el recurso de
Casacin.

La CAUSAL 3 dice:

CUANDO LA SENTENCIA NO COMPRENDA LOS PUNTOS QUE HAN SIDO OBJETO

DE LITIGIO y;

La CAUSAL 4 expresa:

CUANDO EL FALLO COMPRENDA MAS DE LO PEDIDO POR LAS PARTES, O NO

CONTENGA DECLARACION SOBRE ALGUNA DE LAS PRETENSIONES
OPORTUNAMENTE DEDUCIDAS EN EL PLEITO.

Sobre estas causales, para su mejor claridad, presentamos estudio de conjunto, trascribiendo lo que
la misma Corte Suprema de Justicia ha dicho sobre ellas, as:

"Se refiere a la incongruencia propiamente tal (la 3 se comete por accin solamente y nunca
por omisin), no comprender los puntos que han sido objeto del litigio al decir de la citada causal
3 significa pues, NO QUEDAR EN SILENCIO SOBRE UNO DE LOS PUNTOS JURIDICOS
DEL ASUNTO COMO PUDIERA PENSARSE, SINO HACER APRECIACIONES TORCIDAS
O ERRADAS SOBRE ELLOS, EN CUANTO A PERSONAS, COSAS, CAUSA DE PEDIR Y
LA VIA PROCESAL (o sea sobre los elementos que integran la pretensin)."

"Hay incongruencia propiamente dicha (CAUSAL 3) cuando se resuelven puntos ajenos al

debate."

(B.J. 2O.589 y 44 de 1966)

"Si la queja consiste en que un punto concreto no fue fallado, la causal que debe invocarse es la
4 y nunca la 3 que se refiere con ms propiedad a la incongruencia propiamente dicha,
debiendo estimarse que con base a esa causal 3 se hace relacin a un vicio que se comete por
accin y no por omisin, pues esto ltimo constituiria un caso omiso en el fallo"

(B.J. 15.879; 16.328; 17.O59; 196 de 1966)

"Hay incongruencia propiamente dicha (CAUSAL 3) cuando se resuelven puntos ajenos al

debate. Hay exceso cuando se da ms de lo pedido, pero enlazando el exceso con la cuestin
litigada; y defecto (OMISO) cuando no se resolvi en la sentencia alguno o algunos de los puntos
que fueron oportunamente deducidos en el pleito" (CAUSAL 4)

(B.J. 2O.587; 243 de 1965)

"Es forzoso que el defecto llamado de incongruencia a que se refiere con ms propiedad la
causal 3 del Arto 2O57 Pr no se base exclusivamente en la falta de relacin entre lo resuelto en
el fallo y lo solicitado por el actor en su demanda y las pretensiones deducidas oportunamente
por los litigantes siempre que este vicio se cometa por accin y no por omisin, pues en este
ltimo caso, constituye fallo omiso. De esta suerte, el fallo ser incongruente y no diminuto,
cuando por ejemplo, estime la falta de personalidad de un litigante que no fue alegada como
excepcin, o cuando declara con lugar una demanda, basndose en hecho o fundamentos
distintos de los alegados por las partes; y ser excesivo, cuando d ms de lo pedido por el
demandante siempre que este exceso no sea con relacin a los fundamentos, sino al propio fallo,
porque si atae a los fundamentos el vicio ser de incongruencia, es pues fallo excesivo cuando
el tribunal A-Quo mande a pagar mil pesos habindose reclamado solo cien, o cuando
demandando el inters del seis por ciento anual se mande a pagar el diez, o cuando se demande
como fiador simple se le convierta en solidario"

(B.J. 15.442)

"El vicio de la causal 3 es extrapetita, los de la causal 4 ultrapetita, excesivo o plus petita, y
omiso o citrapetito o diminuto."

(B.J. 2O.589; 243 de 1965; 1O8 de 1973; 32 de 1975)

Ms jurisprudencia sobre causal 3 88 de 1975; 137-145 de 1977; 281 de 1988;

Ms jurisprudencia sobre causal 4 88 de 1975; 137-145 de 1977; 281 de 1978; 47, 3O9, 484 de
1982)

CAUSAL 5

CUANDO EL FALLO CONTENGA DECISIONES CONTRADICTORIAS

Naturalmente que esto puede ocurrir cuando hay acumulacin de acciones contrarias o excluyentes.

La contradiccin debe resultar del texto mismo del POR TANTO, o parte dispositiva.

(B.J. 15.442; 2O.471; 251 de 1965; 83 de 1968; 11 y 39 de 1972)

CAUSAL 6

CUANDO EL FALLO SEA CONTRARIO A LA COSA JUZGADA SI ESTA ES

ALEGADA EN TIEMPO

Debe recordarse que ESA EXCEPCION ES MIXTA O ANOMALA y que puede hacerse valer
como DILATORIA O PERENTORIA al tenor de los Artos 824, 825 y 826 Pr.

CAUSAL 7

CUANDO EN LA APRECIACION DE LAS PRUEBAS HAYA HABIDO ERROR DE

DERECHO, O ERROR DE HECHO, SI ESTE ULTIMO RESULTA COADYUVADO DE
DOCUMENTOS O ACTOS AUTENTICOS QUE DEMUESTREN LA EQUIVOCACION
EVIDENTE DEL JUZGADO O TRIBUNAL

En esta CAUSAL 7 debe apoyarse TODA QUEJA QUE SE REFIERA A LAS

APRECIACIONES DE LA PRUEBA.

(B.J. 16.897)

COMPRENDE el ERROR DE HECHO y ERROR DE DERECHO.

ERROR DE HECHO:

"Consiste en una evidente discrepancia entre el contenido de los autos y el criterio del juzgador,
ya por haber ledo lo que el proceso no dice o no leer lo que dice, y el error debe ser tan evidente y
aparecer con toda claridad no deducirse por el tribunal, sino del texto mismo del documento o
acto autentico que se invoca para demostrarlo. Si hay que interpretar o deducir el error ya no es
de hecho, sino de derecho."

B.J. 16.817; 16.893; 16.9O8; 16.897; 14.445 y; 432 de 1982)

EL ERROR DE HECHO "Existe cuando se tiene por cierto un hecho no comprobado, cuando
se niega su existencia no obstante estar demostrado o cuando se da por cierto de distinto modo de
como lo revela la prueba rendida."

(B.J. 117 de 1966)

"Hay que precisar en que consiste el error y sealar los documentos o actos autenticos que
demuestren la equivocacin evidente del tribunal, NO HAY NECESIDAD DE CITAR NORMAS
INFRINGIDAS, PARA EL ERROR DE DERECHO SI HAY QUE CITAR LA DISPOSICIN
LEGAL INFRINGIDA."
(B.J. 124 de 1966)
EL ERROR DE HECHO "Acusa una discrepancia entre el juez y el expediente."

(B.J. 161 de 1966)

PARA QUE SE PUEDA ALEGAR ERROR DE HECHO "Se necesita una evidente
discrepancia entre lo que dicen los autos y los documentos autnticos y lo que afirma el tribunal
sentenciador por haber ledo lo que los autos o documentos no dicen o no haber ledo lo que
dicen, pero cuando hay deduccin el error, s existe, ya no es de hecho, sino de derecho."

(B.J. 261 de 1966)

"Al aceptarse como probado un hecho mediante declaraciones de testigos, que no pueden ser
testigos en juicio, se comete error de derecho, la apreciacin de si un testigo es imparcial o idneo
es de hecho."

(B.J. 11.775; 16.913 y; 272 de 1966)

"El error de hecho debe radicar en una equivocacin material, afirmando lo contrario de lo que
evidentemente aparece en un documento o acto autentico, o que se haga un pronunciamiento en
manifiesta contradiccin con ellos."

(B.J. 18O de 1973; 178 y 25O de 1988)

ERROR DE DERECHO:

TODO HECHO QUE ACUSE DISCREPANCIA ENTRE EL JUEZ Y LA LEY EN LA

APLICACION DE LAS PRUEBAS. LOS ERRORES DE HECHO Y DE DERECHO HAY
QUE ALEGARLOS SEPARADAMENTE.

(B.J. 17.445; 15.785; 16.928; 18.193; 27O de 1962; 158 de 1975; 137 de 1977 y; 5 de 198O)

"Para que un motivo por error de derecho en la apreciacin de la prueba pueda prosperar, ES
INDISPENSABLE QUE LAS LEYES QUE SE CITEN COMO INFRINGIDAS SEAN DE
CARACTER PROCESAL, esto es, que se refieran al valor, eficacia o fuerza de los medios
probatorios o a la manera que apreciar estos."
(B.J. 299 de 1966)

"El error de derecho es una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario"

(B.J. 5558)

En esta causal tambin se ampara el derecho extranjero.

Ms jurisprudencia: B.J. 15.938; 16.799; 16.934; 15.785; 16.928; 14.878; 15.721; 16.515; 16.897;
15.436; 15.858; 16.817; 16.893; 16.997; 17.445; 18.136; 18.181; 18.173; 18.126; 117, 124, 161,
261, 266, 272 y 2 de 1966; 175 de 1967; 22 de 1967; 248 de 1968; 215 de 1969.

CAUSAL 8

CUANDO LA CONTRAVENCIN CONSISTE EN ADMITIR EN LA SENTENCIA UNA

PRUEBA QUE LA LEY RECHAZA O EN RECHAZAR UNA PRUEBA QUE LA LEY
ADMITE

Es un verdadero error de derecho. Es preciso citar la prueba concreta se admiti o se neg.

(B.J. 59O de 1946; 15.786; 16.782; 16.784; 16.897; 18.136; 17.999; 18.118 de 1965; 218 y 261 de
1966; 22 de 1967; 2OO de 198O; 334 de 1982; 528 de 1983)

CAUSAL 9

CUANDO POR RAZON DE LA MATERIA HAYA HABIDO ABUSO, EXCESO O

DEFECTO EN EL EJERCICIO DE LA JURISDICCIN, CONOCIENDO EL ASUNTO
QUE NO SEA DE LA COMPETENCIA JUDICIAL O DEJANDO DE CONOCER
CUANDO HUBIERE L DEBER DE HACERLO

Es un error IN PROCEDENDO, fundado en exceso o defecto en la razn de materia o competencia

funcional o jerrquica, y en razn de la cuanta NO HAY QUE CONFUNDIRLA CON LA 1
CAUSAL DEL 2.O58 DE FORMA QUE SE REFIERA A LA COMPETENCIA
TERRITORIAL.

(B.J. 16.557; 41 de 1965)

CAUSAL 1O

CUANDO EL FALLO CONTENGA VIOLACION, INTERPRETACION ERRONEA O

APLICACION INDEBIDA DE LAS LEYES O DOCTRINAS LEGALES DEL CONTRATO
O TESTAMENTO APLICABLES AL CASO DEL PLEITO

Es independiente de la Causal 2.
Es concreta para el caso de contrato o testamento. No hay que usarla como complementaria.

Comprende la doctrina de la misma suprema entendindose como jurisprudencia el nmero

razonable de sentencias.

Tambin se incluye el derecho extranjero.

B.J. 15.782; 16.O16; 17.348; 18.657; 19.O26; 19.1O5; 261 de 1966; 39 y 147 de 1968; 263 de
1988)

CASACIN EN LA FORMA

(Arto 2O58 Pr)

Da tratamiento mediante DIECISEIS CAUSALES a los ERRORES IN PROCEDENDO

Los ERRORES IN PROCEDENDO CONSTITUYEN DESVIACIONES DEL ORDEN

PREESTABLECIDO PARA GARANTIZAR LA FUNCION DE JUSTICIA QUE EN EL
PROCESO SE CUMPLE (CARNELUTTI).

Tales desviaciones afirma Don MANUEL DE LA PLAZA son constitutivas de verdaderas

anormalidades que pueden ser sntoma de injusticia, en cuanto pueden influir en la decisin.

En ese sentido, vale decir, que los errores in procedendo y los in iudicando estn situados en una
relacin de medio a fin y que, por ello, los que se cometan en el procedimiento influirn, en mayor o
menor medida, en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a la que faltar en caso de
existencia de errores in procedendo, una estable base jurdica.

Si se quiere examinar esos errores con sentido lgico, no puede prescindirse de una consideracin
bsica: la que el proceso, formado por una serie de actos de muy variada naturaleza, presenta a la
consideracin del examinador, un complejo orgnico, que tiene tres momentos esenciales:

1 CONSTITUCION O NACIMIENTO

2 CRECIMIENTO O DESENVOLVIMIENTO

3 EXTINCION O DECISION

Si referimos a tales fases o etapas los errores in procedendo, se lograr un sentido ms adecuado del
valor y de la trascendencia de ellos en el mbito de la casacin.

La Corte Suprema de Justicia, desde el B.J. 584, ha expresado en relacin con esta proyeccin del
recurso: "Tiene por objeto anular el juicio o parte de l, y no resolver puntos esenciales. Se puede
comparar con un incidente de nulidad." En ese sentido las infracciones que dan lugar al recurso
deben ser reclamadas en la instancia en que se cometan.
Los vehculos o instrumentos idneos, deben ser utilizados por el lesionado oportunamente, puede
ser el remedio de REPOSICION O REFORMA, el INCIDENTE DE NULIDAD, la
correspondiente EXCEPCION DILATORIA que porte un presupuesto procesal, y el recurso
directo de APELACION.

Si el vicio se padece en el propio fallo de Segundo Grado no habra necesidad de preparacin, sino
del recurso directo de Casacin en la Forma.

SI NO SE PREPARA SE PRODUCE LA IMPROCEDENCIA DEL RECURSO

(B.J. 11.914; 13.643; 17.381; 69, 252 y 272 de 1968; 232 de 1975; 243 de 1977, 182 y 2O5 de
1978; 2, y 185 de 198O; 158 de 1981; 261 y 464 de 1982; 5OO de 1983)

Para tener por eficaz el reclamo recurdese que al tenor de los Artos 495 y 2O22 Pr. CUANDO EL
JUZGADO DE PRIMER GRADO RECHAZA SU PROCEDENCIA, SE DEBE REITERAR
EN APELACION la alegacin.

Veamos cada una de las causales del estatuto precitado:

CAUSAL 1

POR HABER SIDO PRONUNCIADA LA SENTENCIA POR UN JUEZ O TRIBUNAL

INCOMPETENTE CUYA JURISDICCIN NO HAYA SIDO PRORROGADA
DEBIDAMENTE

Debe tenerse presente que ESTA CAUSAL SE REFIERE A LA COMPETENCIA

PRORROGABLE, que es la que comprende la TERRITORIALIDAD; esto es, el domicilio de
las personas y la situacin de las cosas.

Los otros criterios que regulan este presupuesto procesal, que son MATERIA Y CUANTIA, Y
QUE LA CALIFICAN DE IMPRORROGABLE ESTAN REGULADAS EN EL FONDO por
Causal 9 del Arto 2O57 Pr y est dentro de los errores in iudicando, segn la expresin de nuestro
codificador.

Como explican los espaoles, esta separacin que tambin hace el legislador espaol, de donde
nosotros copiamos, es un defecto de sistemtica, que en lugar de contribuir a aclarar ideas, puede
inducir a confusin. As se revela en las sentencias del Tribunal Supremo espaol.

Tngase presente la figura de la sumisin que regulan los Artos 26O - 264 Pr.

Jurisprudencia sobre esta causal: B.J. 16.6O4; 16.782; 16.784; 224 de 1968.

CAUSAL 2
Por haber sido pronunciada Sentencia:

A Por un Juez o con la concurrencia de algn Juez legalmente implicado o;

B Por un Juez o con la concurrencia de algn Juez cuya recusacin est pendiente o;

C Por un Juez o con la concurrencia de algn Juez cuya recusacin hubiere sido declarada
legal por Tribunal competente.

Con esta causal se protege el presupuesto de IMPARCIALIDAD que se exige al rgano decididor,
como garanta de justicia y respeto a la funcin de tutela jurdica.

Se considera en primer lugar el vicio grave de IMPLICANCIA que como seala la Corte Suprema
de Justicia en B.J. 31 de 1974 es CAUSAL DE INHABILITACION, porque despoja al titular del
rgano de su jurisdiccin por afectar normas de orden pblico, que no pueden renunciarse ni
evadirse, y QUE DEBEN DECLARARSE AUN DE OFICIO Y EN CASACION.

La segunda figura regulada es la RECUSACION, QUE COMO DERECHO DE LAS PARTES

ES ESENCIALMENTE RENUNCIABLE Y CONVALIDABLE. Las normas que pueden
fundar la queja en base a esta causal son naturalmente los artos. 339, 34O, 341 y 367 Pr.

Jurisprudencia sobre esta causal: B.J. 15.113; 2O.273; 224 de 1976; 445 de 1979; 9 de 1984.

CAUSAL 3

Por haber sido pronunciada por un Tribunal integrado en contravencin a la ley".

Esta causal, como la Causal 4, se refieren a la defectuosa constitucin del rgano decididor.

La idea del recurso es de impedir que por intervencin en la decisin de Juez Magistrado, que por
motivos legtimos no ofrece a las partes las garantas necesarias, para que el fallo goce de eficacia.

La Ley Orgnica de Tribunales en sus Artos 71 y siguientes regula esa integracin, y son normas de
organizacin que competen al orden pblico.

Jurisprudencia sobre esta causal: 13.653; 14.951; 15.424; 15.516; 16.O68; 16.65O; 43O de 1964;
13O y 185 de 1965; 129 de 1976.

CAUSAL 4

Por haber sido pronunciada Sentencia en los tribunales colegiados por:

A Menor nmero de votos o;

B Menor nmero de jueces que el requerido por la ley o;

C Con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa o viceversa.

La Ley Orgnica de Tribunales en sus precitados artos. 71 y siguientes y sus reformas es la que
funda el recurso en relacin a esta causal.

(B.J. 283 de 1984)

CAUSAL 5

POR NO ESTAR DEBIDAMENTE AUTORIZADO EL FALLO

La figura aqu regulada es la AUTORIZACION O FIRMA del fallo. La exigencia legal de

autenticidad de la voluntad del rgano est regulada por el Arto 444 Pr que es la norma a encasillar.

(B.J. 11.883; 2O7 de 1967; 249 de 1969; 198 de 1976)

CAUSAL 6

POR HABERSE DICTADO EL FALLO POR FUERZA MAYOR O COHECHO

El acto de decisin por su esencia debe estar exento de vicios de consentimiento. El Estado quiere a
travs de sus jueces y ese querer deber ser voluntario, slo sometido a la Ley.

Por eso el Arto 32 Pr sanciona con NULIDAD ABSOLUTA LOS ACTOS JUDICIALES
PRACTICADOS BAJO INTIMIDACION O FUERZA.

Es en este sentido que debe entenderse la causal.

(B.J. 49 de 1968)

CAUSAL 7

POR HABERSE DICTADO CON OMISION O INFRACCION DE ALGUN TRAMITE O

DILIGENCIA DECLARADOS SUSTANCIALES POR LA LEY

Nuestra codificacin no explica de manera expresa cuales son esos trmites, pero los insina en los
Artos 1O2O y 2O61 Pr:

Para la PRIMERA INSTANCIA: DEMANDA, EMPLAZAMIENTO, CONTESTACION,

PRUEBA EN SU CASO, Y SENTENCIA y;

Para la SEGUNDA INSTANCIA: ESCRITOS DE EXPRESION Y CONTESTACION DE

AGRAVIOS, Y DE REPLICA Y DUPLICA, EN CASO DE APERTURA A PRUEBAS

Esas son las normas que se lesionan, sin perjuicio de las que regulan en particular cada uno de esos
trmites.
(B.J. 16.O18; 18.895; 19.195; 2O.284; 177 de 1965; 184 de 1966; 69 de 1968; 11 de 1969; 193 de
1971; 16 de 1978; 5O2 de 1979; 19 de 198O; 469 de 1982; 132 de 1983; 278 de 1985; 241 de 1986)

CAUSAL 8

POR HABERSE PRONUNCIADO CON FALTA ABSOLUTA DE EMPLAZAMIENTO

PARA LA DEMANDA Y POR ESTO EL DEMANDADO HA QUEDADO SIN DEFENSA

A pesar de la regulacin amplia de la Causal 7 en cuanto a trmite sustancial, en el que obviamente

se incluye el EMPLAZAMIENTO COMO UN PRESUPUESTO DE VALIDEZ PROCESAL,
el codificador prefiri abrirle causal especial a la figura, dada su trascendencia en relacin con el
derecho constitucional, universal, humano, de defensa.

En verdad un emplazamiento vlido es el supuesto fundamental que abre la puerta de la defensa.

(B.J. 141 de 1966; 47 de 1983; 11 de 1987)

CAUSAL 9

POR HABERSE DADO CON NEGATIVA DE PRUEBA SIEMPRE QUE SEA

NECESARIA ESTA

De la simple lectura de la causal parecera referirse el legislador al TERMINO PROBATORIO,

ms se piensa que esta mente est en la Causal 13 y que la 9 se refiere con ms propiedad a UN
MEDIO CONCRETO DE PRUEBA rechazado por el rgano judicial, que conlleve lesin al
derecho de defensa, y lesione naturalmente a la parte.

El Arto 1O83 Pr regula los supuestos de PERTINENCIA Y UTILIDAD que debe reunir todo
medio probatorio de los nominados del sistema. Si hay rechazo en la Primera Instancia hay que usar
el REMEDIO de REPOSICION y se desestima HAY QUE REITERAR EL PEDIMENTO DE
APERTURA A PRUEBAS Y RECEPCION DE LA QUE EN CONCRETO NO FUE
ADMITIDA ante la Sala Civil del Tribunal de Apelaciones, para tener por adecuadamente
preparado el recurso.

(B.J. 19.4O1; 2O.284; 54 de 1965; 129 de 1976; 284 de 1983; 16 de 1985)

CAUSAL 1O

POR HABERSE DICTADO CON FALTA DE PERSONALIDAD LEGITIMA DE LOS

LITIGANTES O DE QUIEN LOS HAYA REPRESENTADO

En esta causal se regula el presupuesto procesal de LEGITIMACION PARA OBRAR, tanto

activa como pasiva.
Ampara la ILEGITIMIDAD DE PERSONERIA, LA FALTA DE CAPACIDAD PROCESAL,
Y LA FALTA DE REPRESENTACION LEGAL.

Los Artos 869, 937, 938 y su reforma contenida en el Decreto 1O65 Arto. 4; 1O29; 1O3O y; 66 Pr.
son las normas que regulan el cumplimiento de este presupuesto, y las que en su caso debern ser
encasilladas.

(B.J. 18.846; 189 de 1966; 185 de 1976; 3O4 de 198O)

CAUSAL 11

POR HABERSE DADO SIN LA CITACION DEBIDA PARA ALGUNA DILIGENCIA DE

PRUEBA QUE HAYA PRODUCIDO INDEFENSION

Esta causal proyecta en todo su rigor el principio de PUBLICIDAD PROCESAL que obliga a
publicar a las partes todo acto procesal, y especialmente el de recepcin de medios de conviccin.

El Arto lO86 Pr pena con NULIDAD la falta de CITACION, que obliga al tenor del Arto 177 Pr a
esperar las veinticuatro horas posteriores a la publicidad para dar oportunidad de ataque a la parte
contraria, es decir que use su derecho de defensa para impugnar o tratar de destruir el alcance del
medio propuesto y ordenado recibir.

El REQUISITO MEDULAR PARA LA PROCEDENCIA de la queja en base a esta causal, ES

QUE PRODUZCA INDEFENSION.

En materia de testifical la norma complementaria es el Arto 1322 Pr.

(B.J. 16.O18; 143 de 1978; 341 de 198O; 2OO de 1983)

CAUSAL 12

POR HABERSE DICTADO SIN LA CITACION REQUERIDA POR LA LEY, CUANDO

ESTO CAUSE PERJUICIO A LOS LITIGANTES

En esta causal el codificador alude a la CITACION PARA SENTENCIA que regula el Arto 14O1
Pr para el proceso ordinario de mayor cuanta.

En las otras categoras procesales no existe esa figura.

Debemos recordar que el COMPLEMENTO FUNDAMENTAL PARA LA PROCEDENCIA

de la queja ES EL PERJUICIO, y eso slo se puede referir a DOS MEDIOS PROBATORIOS
que escapan al supuesto de oportunidad que regula el Arto 1O86 Pr, y que son: la
DOCUMENTAL y la CONFESION, que si fueron PEDIDAS ANTES DE LA CITACION para
el fallo, el rgano decididor DEBE ESPERAR SU PRODUCCION PARA FALLAR.

Si ya se cit no est obligado a tal espera, y no cabra la queja.

(B.J. 435 de 1964; 3O de 1966; 66 de 1976)

CAUSAL 13

POR FALTA DE RECIBIMIENTO A PRUEBAS SIEMPRE QUE POR ESTO SE HA

PRODUCIDO INDEFENSION

Como expresamos al hablar de la Causal 9, la Causal 13 se refiere concretamente al PERIODO,

ESTACION O PLAZO PROBATORIO.

Debemos entender que SE ESTA EN PRESENCIA DE UN PROCESO DE HECHO, en el que

LA PRUEBA ES FUNDAMENTAL, tanto para la accin como para las excepciones. Por ello se
habla de INDEFENSION, siendo pues, la defensa el inters jurdicamente protegido.

La norma que exige la apertura a pruebas en general, es el Arto 1O81 Pr. Si se niega su procedencia
hay que apelar para preparar la casacin.

(B.J. 57 de 1964; 5O de 1968; 16 de 1985)

CAUSAL 14

POR HABERSE DICTADO SIN MOSTRAR A LAS PARTES ALGUNOS DOCUMENTOS

O PIEZAS DE LOS AUTOS DE MANERA QUE NO HAYAN PODIDO ALEGAR SOBRE
ELLOS

Esta causal hace un ENFOQUE PARTICULAR SOBRE DOCUMENTOS, EN RELACION

CON LA PUBLICIDAD de los actos de recepcin probatoria, y el necesario acceso que deben
tener las partes litigantes a todo el material del pleito.

La defensa exige ese acceso, si se niega y se falla en base a elementos que no pudieron ser atacados,
dejando en indefensin a la parte, la queja es fundada.

Esto podra darse cuando se manda reservar el proceso, bajo el permiso de los Artos 1618 y 192 Pr.

Se violenta el Arto 1O86 Pr, en su caso, el Arto 1126, 1127 y el 1136 Pr.

(B.J. 14 de 1964; 116 de 1967)

CAUSAL 15

POR HABERSE DICTADO SOBRE UNA APELACION DECLARADA DESIERTA

Esta causal es de muy difcil existencia, no es normal que el Tribunal cometa un error tan grave,
como estando DESIERTO por sentencia firme el recurso, fallar el fondo.
Se ha explicado por algunos juristas como el Ex-Magistrado AUGUSTO CANTARERO que se
trata de CADUCIDAD y no de desercin, ms tal opinin no tiene mucho fundamento, y no puede
interpretarse un medio de extincin anmalo tan claro como es la DESERCION, con la caducidad.

En todo caso tmese en cuenta que lo que se protege es la COSA JUZGADA, dado que la
DESERCION al matar el recurso, deja firme el fallo recurrido que se proyecta entonces con todo el
rigor de la COSA JUZGADA.

Se violentara directamente el Arto 437 Pr y el 438 ibidem.

(B.J. 11.338; 14.5O1; 278 de 1985)

CAUSAL 16

POR HABERSE SUPUESTO EN LA SENTENCIA DILIGENCIAS O TRAMITES

FALSIFICANDO DOCUMENTOS O COMETIDO CUALQUIER OTRA CLASE DE
FALSEDAD QUE HUBIERE INFLUIDO EN LA RESOLUCIN DEL JUICIO
Se comprende al amparo de esta causal los dos grandes tipos de falsedad, la ideolgica, subjetiva o
civil propiamente dicha, y la material u objetiva.

Se DEBE PREPARAR CON LA QUERELLA DE FALSEDAD CIVIL bajo los alcances del
Arto 1185 Pr.

(B.J. 16.426; 2O.273; 9O de 1967)

CASACION DE LAUDOS ARBITRALES

(Arto 2O59 Pr)

Cinco son las causales que brinda la codificacin bajo el Arto 2O59 Pr para atacar la produccin
arbitral.

Se incluyen en ellas CUATRO CAUSALES COMUNES A LOS LAUDOS DE ARBITROS DE

DERECHO O SIMPLEMENTE ARBITROS, Y LOS ARBITRADORES O AMIGABLES
COMPONEDORES, O ARBITROS DE EQUIDAD, O ARBITROS DE JUSTICIA O DE
RECEPTUS.

Esas CAUSALES COMUNES SON LA 1. 2. 3. Y 5. Ellas se refieren a errores in procedendo.

La CAUSAL 4 est abierta SOLO A LOS ARBITROS DE DERECHO, y se brinda en los

mismos casos que hemos explicado EN LA FORMA Y EN EL FONDO.

(B.J. 1O.495; 1O.511; 13.672; 15.462; 31O de 1968)

CAUSAL 1
Cuando la sentencia se haya pronunciado FUERA DEL TIEMPO SEALADO POR LAS
PARTES con tal que stas hayan PROTESTADO CONTRA ESA FALTA DENTRO DE LOS
TRES DIAS SIGUIENTES A LA NOTIFICACION Y DICHA SENTENCIA NO SEA
APELABLE.

Debe tambin tomarse en cuenta que SI LAS PARTES NO SEALARON PLAZO, se suple por
el Arto 969 fraccion 2 Pr SEALANDO UN AO DESDE LA ACEPTACION DEL CARGO
POR LOS ARBITROS.

Precisamente el Arto 979 inco. 3 regula como CAUSAL DE EXPIRACION DEL

COMPROMISO y de la obligatoriedad para las partes, no laudar dentro del plazo convencional o
legal.

El legislador exige que el fallo no sea apelable, lo cual slo puede referirse a los laudos de rbitros
de derecho, pues los laudos de los arbitradores no son apelables, porque las conciencias no son
fiscalizables por recursos procesales.

La misma causal regula el presupuesto de la preparacin, mediante reclamo escrito dentro de los
tres das siguientes a la notificacin. Naturalmente esto se hace ante el Secretario del Juzgado o
Tribunal desplazado de conformidad con lo previsto en el Arto 976 Pr.

(B.J. 12.683; 15.43O; 17.832; 227 de 1967)

CAUSAL 2

CUANDO LA SENTENCIA HAYA RECAIDO SOBRE PUNTOS NO COMPRENDIDOS

EN EL COMPROMISO

Debido a la naturaleza voluntaria del compromiso arbitral, lo extraordinario de la Jurisdiccin

arbitral, los arbitros no tienen ms facultades que las autorizadas expresamente por las partes, por
manera que su fallo debe limitarse al debate, dentro de un concepto rgido de congruencia procesal.

Se viola, al abusar de la competencia, el Arto 967 inco. 3 Pr y el 424 ibidem

CAUSAL 3

CUANDO LA SENTENCIA RECAIGA SOBRE ASUNTOS QUE CONFORME A LA LEY

NO PUEDAN SOMETERSE AL JUICIO DE ARBITROS O ARBITRADORES

Precisamente por la misma esencia de extraordinaria de esta Jurisdiccin arbitral, slo se pueden
llevar a su conocimiento los derechos disponibles de los particulares, aquellos indisponibles por
estar de por medio el derecho de familia, estado civil de las personas y el orden pblico, no pueden
ser resueltos por rbitros ni arbitradores. El Arto 963 Pr expresamente lo prohibe, y toda violacin a
una norma prohibitiva produce la nulidad absoluta al tenor del Arto X del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil.
CAUSAL 4

CUANDO LA SENTENCIA HUBIERE SIDO PRONUNCIADA POR ARBITROS DE

DERECHO Y DIERE LUGAR A CASACION EN LA DE LOS JUECES ORDINARIOS

Como habamos anticipado, esta causal es exclusiva para los rbitros de derecho. Ellos tienen en
nuestro sistema las mismas facultades y las mismas limitaciones que los Jueces comunes.
Especialmente en la sujeccin al sistema de la prueba legal o tasada. Ellos deben valorar los medios
probatorios exactamente como lo hacen los Jueces comunes desplazados. Por ello, la censura de sus
actos, est abierta en casacin en la forma y en el fondo, sometiendo el recurso a las formalidades
casacionales que exige el sistema, que hemos desarrollado para cada causal, y que
complementaremos al desarrollar el tratamiento procesal o actuacin procedimental en el recurso.

(B.J. 16.7O5; 17.573; 18.967; 2O.374; 331 de 1963)

CAUSAL 5

Cuando los rbitros o arbitradores HAYAN LAUDADO:

A Pendiente la recusacin o,

B Sin la concurrencia de votos necesarios para la resolucin del asunto

En la primera previsin se viola el Arto 367 Pr, y en la segunda el Arto 966 fraccin final Pr.

(B.J. 12.683)
CASACION EN EJECUCION DE SENTENCIA

(Arto 2O6O Pr)

Dos causales comprende este estatuto legal:

1 PUNTOS NUEVOS en ejecucin y,

2 PROVEER CONTRA LO EJECUTORIADO.

El artculo dice: "No habr lugar a recurso de casacin contra las resoluciones que dicen las
Cortes de Apelaciones, en los procedimientos para la ejecucin de sentencia, A NO SER QUE
(1:) SE RESUELVAN PUNTOS SUSTANCIALES NO CONTROVERTIDOS EN EL PLEITO,
NI DECIDIDOS EN LA SENTENCIA O (2:) SE PROVEA EN CONTRADICCION CON LO
EJECUTORIADO.

"Tampoco habr lugar al recurso de casacin, an cuando en los considerandos de la sentencia

se altere el sentido de alguna disposicin, siempre que la parte resolutiva de ella sea correcta."

LAS DOS CAUSALES SON EXCLUYENTES, no pueden coexistir.

La primera en el sentir de la Corte Suprema significa: "por punto nuevo se entiende en la tcnica
de la casacin, todo auto declaratorio de un derecho, dictado en 2 instancia, sobre particulares
no controvertidos en el pleito ni decididos en el fallo, despus del cual se decide una cuestin de
fondo que tiene la categora sustancial. Por este motivo los puntos de esta clase que son objeto de
la excepcin 1 del Arto 2O6O Pr han de referirse a materia de fondo y no a la escogencia de
determinados trmites para el cumplimiento del fallo, con acierto o sin l" /....../ "As las cosas,
segn la propia doctrina de esa sentencia, puede observarse que dentro del perodo de
cumplimiento de sentencia, el designio de la casacin se reduce, a eliminar cuanto excede del
mbito de la ejecucin apreciado sobre la base de la sentencia cuyos lmites excede, ya porque se
resuelven puntos sustanciales no controvertidos en el pleito ni decididos en la sentencia, o porque
se provee en contradiccin con lo ejecutoriado. Es decir, ambas causales constituyen un tipo de
recurso autnomo que en la sistemtica que lo rige, puede tenerse como una variedad del error in
procedendo, asimilable tecnicamente a los dems de esa naturaleza que eventualmente se
cometen al dictarse la sentencia incurriendo en exceso de poder."

(B.J. 2O.O96; 2O.713)

Para la procedencia de la queja EN BASE A LA CAUSAL 1 a fin de lograr el criterio sustitutorio

de la Corte Suprema, hay que apoyarse en las causales pertinentes del Arto 2O57 Pr.

(B.J. 14.584; 2O.O88; 176 de 1968; 146 y 294 de 1969; 87 de 197O; 163 de 1975; 69 de 198O)

En lo relacionado con la CAUSAL 2 es carga del recurrente sealar concretamente lo

PROVEIDO CONTRA LO EJECUTORIADO.

(B.J. 14.573)

Al amparo del Arto 2O6O Pr SE PUEDE RECURRIR DE CASACIN HASTA DE UNA

SIMPLE PROVIDENCIA. Es decir no se precisa que el fallo atacado est revestido de la forma
de las sentencias definitivas ni de las interlocutorias, LO MEDULAR ES SU CONTENIDO
ERRADO.

(B.J. 18.977; 3O de 1969)

Es importante destacar que bajo esta norma (2O6O Pr), se debe amparar TODA QUEJA EN
CASACION CONTRA LAS ACTUACIONES JUDICIALES EN EL JUICIO
HIPOTECARIO CON RENUNCIAS DE TRAMITES regulado por el Arto 1829 y siguientes
Pr. Es doctrina ampliamente mantenida que ESE PROCESO EQUIVALE A UNA EJECUCION
DE SENTENCIA, Y POR ELLO SE DEBE ENMARCAR EL ATAQUE
EXTRAORDINARIO EN ESTA NORMA.

(B.J. 11.342; 18.313; 19.272; 2O.391; 276 de 1965; 177 de 197O; 541 de 1979; 331 de 198O)

La segunda parte de la norma comentada es general, y no debe pensarse que se limita slo a esta
proyeccin del recurso. Es decir que la casacin en todas sus proyecciones estudiadas no cabe
contra la parte motiva del fallo, sino contra la resolutiva o POR TANTO, ms no debemos olvidar
lo expresado en la introduccin respecto a los fallos IMPLICITOS que seala LAURENT, y que se
recoge en B.J. 14.569; 15.O76 y; 15.198.

Ms Jurisprudencia sobre la norma: B.J. 13.964; 14.638; 14.573; 15.519; 15.67O; 15.734; 17.O79;
18.445; 236 de 1967; 97 y 176 de 1968; 227 de 1982; 398 de 1983; 241 de 1985; 234 de 1986; 367
de 1987)

TRATAMIENTO PROCESAL AL RECURSO

SUJETOS HABILITADOS PARA INTERPONERLO

Tienen legitimacin procesal para interponer el recurso de casacin al tenor de los Artos 492 y
2O63 Pr:

1 LAS PARTES

2 LOS TERCEROS CON DERECHO A APELAR; esto es, aquellos a quienes se les
puede hacer valer la fuerza vinculante de la Cosa Juzgada, como los litis-consortes, que se
encuentran sustantivamente en un mismo plano jurdico.

PROBLEMA DEL JUS NOVUM O DERECHO A LAS COSAS NUEVAS

En nuestro sistema es imposible que se cambien las situaciones jurdicas de primero y segundo
grado.

Desde que la demanda est contestada, se han determinado inexorablemente los elementos de la
pretensin material: objeto, sujetos, causa de pedir y va procesal. Todo lo posterior est delimitado
por esos marcos emanados de la demanda y su contenido pretensional, y la contestacin con su
contenido de respuestas a la agresin jurdica del actor.

El Arto 2O62 Pr. contiene la prohibicin expresa del novum o novarum. La sentencia de casacin
slo puede comprender los puntos litigiosos, y naturalmente en base al contenido del escrito de
interposicin y del escrito de expresin de agravios.

TERMINO PARA INTERPONER EL RECURSO

El trmino o plazo para la interposicin del recurso de casacin de conformidad con el Arto 2O64
Pr y su reforma de 9 de octubre de mil novecientos sesenta y nueve, visible en Gaceta No. 273 del
27 de Noviembre de 1969, es: o DENTRO DE LAS HORAS HABILES DEL MISMO DIA DE
SU NOTIFICACION, o a ms tardar DENTRO DE CINCO DIAS, a partir de la respectiva
notificacin.

Recurdese que EL TERMINO ES INDIVIDUAL, precisamente en nuestro sistema slo existen

dos trminos individuales:
1 El conferido PARA CONTESTAR LA DEMANDA y;

2 El regulado PARA INTERPOSICION DE LOS RECURSOS DE APELACION Y

CASACION.

(B.J. 275 de 1987)

EFECTO EN QUE DEBE ADMITIRSE EL RECURSO

Se desprende del contenido de los Artos 2O78 fraccin 7 y 2O65 fraccin final Pr que la voluntad
del codificador nacional es regular en casacin los mismos efectos que en apelacin, esto es: UN
SOLO EFECTO, y AMBOS EFECTOS O ADMISION LIBRE.

As lo pens la Corte Suprema en un principio (B.J. 11.573; 11.592), posteriormente cambia el

criterio y afirma que no hay casacin en un slo efecto, que an en los casos de ejecucin provisoria
del fallo, SE DEBE ADMITIR EN AMBOS EFECTOS.

(B.J. 14.592; 16.O56; 2O3 y 316 de 1966; 65 de 1968)

La nica importancia real de tales opiniones radica en la eliminacin de la posibilidad de

DESERCION del recurso por falta de entrega del papel sellado conforme los Artos 464 y 2O99 Pr.

INCIDENTE DE EJECUCION PROVISORIA

La cuestin incidental EJECUCION PROVISORIA O PROVISIONAL que se regula en los dos

casos previstos en el Arto 2O65 Pr, DEBE PROMOVERSE EN PRINCIPIO ANTE EL
TRIBUNAL DE APELACIONES correspondiente. Es este rgano quien tramita y resuelva la
procedencia o improcedencia de la peticin, y la calificacin de idoneidad o no idoneidad de la
garanta propuesta por el incidentista.

El plazo para hacer valer la cuestin es el mismo que se concede al perdidoso para recurrir de
casacin, ms tngase presente que en este caso el plazo es comn, se cuenta a partir de la ltima
notificacin siguiendo la regla general del Arto 161 Pr.

(B.J. 91 de 1967 y 47 de 197O)

De manera extraordinaria SE PUEDE INTERPONER LA CUESTION ANTE LA CORTE

SUPREMA DE JUSTICIA. Esto solamente CUANDO EL TRIBUNAL SE PRECIPITA EN
ADMITIR EL RECURSO ANTES DE VENCERSE LOS CINCO DIAS QUE LE
CORRESPONDEN AL VICTORIOSO PARA PEDIR LA EJECUCION PROVISIONAL. Al
perder la competencia por la admisin libre, ha cercenado el derecho del victorioso, por ello la Corte
Suprema le reconoce, slo en esta hiptesis, la legitimacin para obrar ante la misma Corte
Suprema, que tiene en esta materia las mismas facultades del Tribunal de Apelaciones.

(B.J. 2O.628 y 114 de 1976)

FORMALIDAD EN LA INTERPOSICION DEL RECURSO

Como ha mantenido el Tribunal Supremo en reiterada jurisprudencia, el RECURSO DE

CASACION ES EMINENTEMENTE FORMAL.

Tiene su propia sistemtica que debe cumplirse como una carga procesal ineludible del recurrente,
para poder dar al Tribunal un instrumento idneo para estudiar su queja.

Esa formalidad consiste en el cumplimiento de los siguientes requisitos:

1 INTERPONER EL RECURSO EN ESCRITO SEPARADO al tenor del Arto 2O66 Pr.

No se piense ligeramente que se trata de un papel sellado separado de la actuacin anterior;
significa que EL ESCRITO SE LIMITE UNICA Y EXCLUSIVAMENTE A LA
CASACION, que no contenga ningn otro tipo de pedimento.

(B.J. 2O.373 y 3O4 de 1966)

2 EXPRESANDO LA CAUSA O CAUSAS EN QUE SE FUNDA; es decir, sealando

LAS CAUSALES QUE APOYAN LA QUEJA, que necesariamente tiene que ser una o
algunas de las treinta y tres causales que forman el sistema, segn lo ya explicado bajo los
alcances de los Artos 2O57; 2O58; 2O59 y; 2O6O Pr.

Esta exigencia tambin es regulada por el precitado Arto 2O66 Pr.

3 ENCASILLANDO AL AMPARO DE CADA CAUSAL INVOCADA LAS NORMAS

INFRINGIDAS; dentro del concepto lato de infraccin que ya hemos dejado expuesto.

El mismo citado Arto 2O66 Pr contiene esta carga, sin emplear la palabra encasillamiento,
que ha sido aportada por la Corte Suprema de Justicia en reiterada jurisprudencia.

Encasillar significa introducir bajo cada causal el articulado que pensamos ha sido violado,
erroneamente interpretado o indebidamente aplicado.

No es necesario expresar el concepto de infraccin para cada norma encasillada en el escrito

de interposicin, pero nada lo impide.

Se puede desde tal escrito cumplir plenamente con la forma, cumpliendo con los tres
requisitos sealados, y adems expresar para cada norma encasillada el concepto de
infraccin, que en el sentir de la Corte Suprema visible en B.J. 159 de 1965 significa:
"exponer el error que se atribuye a la sentencia con claridad y precisin."

ESTOS TRES REQUISITOS FORMALES SON PARA LA CASACION EN EL FONDO.

PARA LA CASACION EN LA FORMA, tal como ya dejamos explicado oportunamente SE
REQUIERE ADEMAS HABER PREPARADO EL RECURSO, reclamando el vicio in
procedendo relevante en la etapa procesal en que se cometi.

(B.J. 17.381; 13.643, 11.914, 6O y 252 y 272 de 1968, 232 de 1975, 243 de 1977, 182 y 2O5 de
1978, 2 y 185 de 198O, 158 de 1981, 261 y 464 de 1982, 5OO de 1983)

PERFECCIONAMIENTO DEL RECURSO

Ya quedo expresado que ES FACULTAD DEL RECURRENTE EXPRESAR EL CONCEPTO

DE INFRACCION EN EL LIBELO DE INTERPOSICION; ms, ESA CARGA ES DE
INELUDIBLE CUMPLIMIENTO EN EL ESCRITO DE EXPRESION DE AGRAVIOS,
ante la Corte Suprema de Justicia.

En tal escrito se vence la ltima oportunidad de hacer viable la impugnacin. Es aqu donde ya
opera la preclusin.

SI NO SE CUMPLE CON ESTE REQUISITO la Corte Suprema considera intil el recurso y

LO CALIFICA DE DEFECTUOSO.

(B.J. 13.5O4, 13.967, 14.86O, 15.113, 15.4O1, 16.5OO, 16.94O, 18.645, 18.97O, 19.OO8, 19.119,
19.574, 19.831, 19.847, 2O.13O, 2O.235, 2O.341, 2O.375, 2O.589, 29, 98, 2O2, 39O y 4O6 de
1962, 25, 5O, 16O, 199, 278, 293, 334 y 346 de 1963, 22.1O6, 157 de 1964, 27, 177 y 291 de 1965,
2O7, 232 y 266 de 1966, 211 de 1967, 145, 168 y 221 de 1968, 7O, 152 y 272 de 1969, 138 de
197O, 159 de 1975, 35, 66, 2O1 y 218 de 1978, 13 y 337 de 198O, 36 y 119 de 1981, 2 y 1O5 de
1982, 197, 167, 336 y 392 de 1983, 194, 221, 227, 243 y 255 de 1984, 6, 146 y 327 de 1985, 198 de
1986, 138 y 292 de 1987, 119, 269, 291 y 365 y 372 de 1988)

ACTIVIDADES DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

Como dejamos introducido en el inicio de este trabajo, en nuestro sistema procesal, la Corte
Suprema de Justicia como rgano de casacin, tiene doble jurisdiccin, de tal manera que
CUANDO CASA O QUIEBRA EL FALLO recurrido, para eliminar el reenvo, TOMA EL
LUGAR DEL TRIBUNAL DE INSTANCIA Y RESUELVE DE UNA VEZ Y POR
SIEMPRE EL FONDO DEL PROCESO, de conformidad con lo preceptuado por el Arto 2O69
Pr.

Tratndose del RECURSO DE CASACION EN LA FORMA, dada su esencia anulatoria o

rescindente, SE LIMITA A CASAR EL FALLO, ANULANDOLO Y ORDENANDO SU
REPOSICION DESDE EL ULTIMO ACTO VALIDO EXCLUSIVE EN ADELANTE, O
BIEN ORDENANDO, EN SU CASO, EL CIERRE DE LA ACTUACION ANTE LA
INEXISTENCIA DE LOS PRESUPUESTOS PRIMARIOS DE JURISDICCION,
COMPETENCIA Y LEGITIMACION PARA OBRAR, todo al tenor del Arto 2O7O Pr.
En LAS OTRAS PROYECCIONES DEL RECURSO: contra laudos arbitrales y en ejecucin de
sentencia, habr que analizar cada caso concreto para aplicar la jurisdiccin sustitutoria o
simplemente la anulatoria o rescindente.

FACULTADES DEL TRIBUNAL SUPREMO EN MATERIA DE COSTAS PROCESALES

En el recurso de casacin LAS COSTAS NO SON MERO DERECHO, y tiene vigencia plena lo
previsto en el Arto 21O9 Pr que deja AL SANO ARBITRIO DEL TRIBUNAL PONDERAR SI
HUBO O NO MOTIVOS RACIONALES PARA LITIGAR, para eximir o imponer, en su caso
las costas.

En MATERIA DE DESISTIMIENTO se aplica la regulacin del Arto 2O68 Pr que LAS

IMPONE AL RECURRENTE QUE DESISTE, de derecho. LO MISMO DEBE APLICARSE
PARA LOS CASOS DE DESERCION de la casacin.

El Arto 2O71 que obligaba a imponer al perdidoso las costas, fue suprimido desde la Ley de 2 de
Julio de 1912.

PROHIBICION DEL RECURSO DE CASACION CONTRA SENTENCIAS QUE

DECLARAN LA NULIDAD TOTAL O PARCIAL DEL PROCESO

En base a la naturaleza misma del recurso de casacin, a su finalidad exclusivista de la proteccin al

ordenamiento jurdico en relacin al fondo del proceso, siendo que la NULIDAD declarada por los
Tribunales de Alzada no hiera ese fondo, es lgico que se prohiba en principio la casacin contra
sentencias declarativas de nulidad, sean totales o parciales.

Esto no debe verse desde un punto de vista tan absoluto que obligue al rechazo por mtodo, pues
PUEDE OCURRIR QUE BAJO LOS EFECTOS DE LA NULIDAD SE LESIONE DE
MANERA PERMANENTE Y PARA SIEMPRE DERECHOS SUBJETIVOS DE TIPO
PRIVADO QUE NUNCA MAS PUEDAN VOLVER A DEBATIRSE POR AMPARARSE
BAJO LOS EFECTOS DE LA COSA JUZGADA. EN TAL CASO, NO OBSTANTE LO
CONCISO DE LA REDACCION DEL ARTO 2O72 QUE CONTIENE EL PRINCIPIO DE
NEGATIVA DEL RECURSO, LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, CON UN SANO Y
LOGICO CRITERIO, PERMITE SU PROCEDENCIA PARA EVITAR ESA LESION
IRREPARABLE.

(B.J. 12.637, 18.177, 18.183, 18.881, 129 de 1967, 251 de 1969, 2 de 197O, 22 de 1973, 85 de
1977, 159 de 1983, 117 y 315 de 1987)

POSIBILIDAD DE AMPLIACION DE ARTICULOS INFRINGIDOS AL AMPARO DE

LAS CAUSALES INVOCADAS EN EL ESCRITO DE INTERPOSICION

El Arto 2O73 Pr concede facultad en el recurso de CASACION EN EL FONDO solamente, para

que EL RECURRENTE PUEDA AMPLIAR, ENCASILLANDO MAS NORMAS, SIN
LIMITES, EN RELACION CON LAS CAUSALES INVOCADAS.
LAS CAUSALES QUE APOYAN EL RECURSO NO PUEDEN NUNCA SER
AMPLIADAS, la oportunidad de su invocacin es preclusiva en el escrito de interposicin; pero, si
PUEDE EL RECURRENTE ABANDONAR CAUSALES. Tal abandono puede ser expreso o
tcito, en el escrito de expresin de agravios.

(B.J. 12.O5O, 13.412, 218 de 1966, 261 de 1968, y 233 de 1971)

POSIBILIDAD DE AMPLIAR EL RECURSO QUE SOLO SE INTERPUSO EN LA

FORMA AL FONDO

El mismo estatuto precitado 2O73 Pr en su fraccin 2. consagra la FACULTAD DEL

RECURRENTE DE AMPLIAR SU QUEJA HACIA EL FONDO, CUANDO SOLO HABA
INTERPUESTO CASACION EN LA FORMA.

En nuestro foro se ha dividido la opinin de los juristas en relacin al ejercicio de este derecho, unos
opinan que para que proceda debe "avisarse", "anuniciarse la reserva de ampliacin en el escrito
de interposicin de la casacin en la forma"; esta opinin se reputa minoritaria, la otra niega la
necesidad de ese "aviso o reserva", y es reputada mayoritaria. Esta corriente es la que sigue la
Corte Suprema de Justicia.

Una vez RECHAZADA LA CASACION EN LA FORMA, de manera automtica EL

TRIBUNAL ORDENA EL TRASLADO POR DIEZ DIAS AL RECURRENTE PARA QUE
INTERPONGA Y EXPRESE AGRAVIOS EN EL FONDO, que es la actividad necesaria para
formalizar que usa el cdigo.

(B.J. 15.O98, 218 de 1964, 261 de 1968, 233 de 1971)

FACULTADES DEL TRIBUNAL DE APELACIONES FRENTE AL ESCRITO DE

INTERPOSICION

Como todo recurso de nuestro sistema, el de casacin comprende CUATRO ETAPAS, claras,
definidas, a saber:

1 INTERPOSICION

2 ADMISION

3 TRAMITACION

4 RESOLUCION

Las dos primeras se desarrollan ante el rgano inferior, recurrido, normalmente el Tribunal de
Apelaciones, extraordinariamente el Juzgado de Distrito, esto cuando se ha pactado no apelar, o se
trata de casacin contra laudos arbitrales, y en especial en el proceso de Particin Judicial de la
Herencia.
La primera etapa est a cargo del recurrente, debe desembarazar adecuadamente la carga de la
interposicin, en los trminos que ya dejamos explicados.

Frente a ese escrito de interposicin, la SALA CIVIL DEL TRIBUNAL DE APELACIONES

DEBE FISCALIZAR:

1 Si la sentencia contra la cual se interpone el recurso es definitiva o interlocutoria con fuerza

de definitiva, que cierre el proceso sin posibilidad de devolver a debatir sobre su contenido;

2 Si est en tiempo;

(B. J. 155 de 1967; 147 de 1969; 37 de 1983)

3 Si se hace mencin expresa de la causal o causales del sistema (las treinta y tres que han
quedado explicadas) y;

4 Si se cumple con la figura del encasillamiento, que queda ampliamente explicada.

5 Tratndose de casacin en la forma, si se hizo oportunamente la debida reclamacin, segn

queda abundantemente ilustrado.

Existiendo todos esos supuestos DEBE ADMITIR EL RECURSO, dictando la correspondiente

resolucin de ADMISION EN AMBOS EFECTOS, segn queda explicado, no importa que exista
cuestin incidental de ejecucin provisoria y que haya sido acogida.

SI ESOS REQUISITOS NO SE CUMPLEN, EL TRIBUNAL DEBE RECHAZAR EL

RECURSO, denegando la casacin.

(B.J. 2O3 y 316 de 1966; 65 de 1968 y; 114 de 1976)

Admitido el recurso, SE EMPLAZA A LAS PARTES EN LA MISMA PROVIDENCIA PARA

QUE ESTEN A DERECHO ANTE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.

El TERMINO DEL EMPLAZAMIENTO al tenor del Arto 2O78 Pr precitado es de CINCO

DIAS si lo dicta el Tribunal de Apelaciones, y de TRES DIAS SI LO DICTA UN JUEZ DE
DISTRITO, en ambos casos ms el trmino de la distancia que regula el Arto 29 Pr, un da por
cada treinta kilmetros o fraccin.

En la Corte Suprema de Justicia se cumplen las otras dos etapas:

1 La TRAMITACION que comprende:

1.1 Escrito de MEJORA del recurrente;

1.2 Escrito de personamiento del recurrido;

 1.3 Auto del Tribunal declarando procedente el recurso, ordenando pasar los autos al
Tribunal;

1.4 Concede traslado al recurrente para expresar agravios, por seis das, conforme los
Artos 2O8O y 2O81 Pr. Despus de devueltos los autos voluntariamente o por va
del apremio al tenor del Arto 166 Pr.;

1.5 Concede traslado al recurrido para que conteste los agravios, por seis das. Devueltos
los autos;

2 Se produce la RESOLUCION

Se cita para sentencia y se ordenan, en su caso los alegatos de conclusin o bien probado, y
se falla dentro del plazo legal.

Si no se cumple por el recurrente con las cargas de MEJORA Y EXPRESION DE AGRAVIOS

se declara la desercin del recurso, en los mismos trminos que se hace en apelacin, de
conformidad con el Arto 2O99 Pr.

(B.J. 18.O73 Y 187 DE 1965)

RECURSO DE HECHO EN CASACION

Cuando la negativa de admisin del recurso es infundada, el recurrente tiene a su favor el recurso
extraordinario de PROCEDIMIENTO DE HECHO, aplicando las normas previstas en los Artos
477 y siguientes, en armona con el Arto 2O99, todos Pr.

Conviene expresar que para los fines de casacin las PIEZAS QUE EL TESTIMONIO DEBE
CONTENER para evitar ser DIMINUTO y causar improcedencia, son:

1 Escrito de expresin de agravios ante el Tribunal de Apelaciones;

2 Escrito de contestacin de agravios ante el mismo Tribunal;

3 La sentencia de dicho Tribunal;

4 El escrito de interposicin de la casacin y;

5 El auto de negativa de admisin dictado por el citado tribunal.

Recurdese que el recurso va dirigido a vencer la negativa del Tribunal A-Quo, y en ese sentido
debe actuarse y no limitarse a reproducir el recurso de derecho.

(B.J. 231 y 242 de 1966 y 323 de 1975)

POSIBILIDAD DE PRUEBA EN CASACION

De conformidad con el Arto 2O82 Pr EN LA CASACION EN EL FONDO NO EXISTEN

PRUEBAS NI PARA MEJOR PROVEER. En las otras variantes si los MOTIVOS IN
PROCEDENDO INVOCADOS AMERITAN JUSTIFICACION, el Tribunal Supremo concede
un plazo de OCHO DIAS COMUNES Y CON TODOS CARGOS.

PLURALIDAD DE RECURSOS ENTRE LAS MISMAS PARTES

Si un mismo recurrente impugna en la forma y en el fondo, se acumulan los recursos, para ser
tramitados en una sola cuerda y decididos en una sola actuacin. Naturalmente se tramita primero la
queja por errores in procedendo, y slo en caso de rechazo, se da trmite al recurso en el fondo.
Caso contrario, no podra la Suprema conocer del fondo al quebrar el fallo en la forma.

Asimismo, si las dos partes recurren, se acumulan los recursos. Si uno es en la forma y otro en el
fondo, siempre se tramita y resuelve el fundado en errores in procedendo. Slo que no progrese la
queja en la forma, se pasa a tramitar y resolver el que se funda en causales de fondo.

(B.J. 4O4 de 1966)

RECURSO DE REVOCATORIA

Este recurso horizontal, que se mueve en el mismo grado de Jurisdiccin ante el Tribunal de
casacin, est regulado por el Arto 2O87 Pr, y se concede al recurrido PARA INCIDENTAR
ANTE LA SUPREMA LA IMPRODENCIA, pedimento que debe hacerse en el escrito de
personamiento dentro del trmino del emplazamiento.

La Corte Suprema resuelve de plano, sin trmite alguno lo que estime de derecho. Si rechaza el
pedimento incidental, el promotor del mismo TIENE DERECHO A PEDIR REVOCATORIA,
QUE TIENE LOS ALCANCES DE LA REPOSICION estudiada en el Arto 448 Pr cuya
finalidad es eliminar la resolucin y sustituirla por otra que acoja la cuestin planteada.

CASACION DE OFICIO

Considerando la finalidad de la institucin, la Corte Suprema de Justicia se ha adjudicado la

FACULTAD DE CASAR DE OFICIO aquellos fallos que se pronuncian con vicios in
procedendo graves, AUNQUE LAS PARTES NO HAYAN FUNDADO ADECUADAMENTE
LA QUEJA, y aunque no exista alguna sobre el particular.

(B.J. 219 de 1975 y 22 de 1976)

RECURSO DE CASACION EN INTERES DE LA LEY

En nuestro foro, el ex-Magistrado de la Corte Suprema Doctor FELIPE RODRIGUEZ
SERRANO, Catedrtico de la Universidad Centroamericana, sostena y explicaba a sus alumnos
que existe en el sistema nicaragense una quinta proyeccin del recurso que se regula bajo los Artos
21OO al 21O2 Pr. Se denomina CASACION EN INTERES DE LA LEY. Nosotros no
compartimos tal tesis, pues esta regulacin si bien es cierto tiene por objeto fundamental proteger la
nomofilaxis o nomofilaquia que es el destino esencial de la figura o Institucin, es lo cierto que no
puede calificarse de recurso.

Desde que el recurso es universalmente conceptuado como medio de impugnacin frente a las
resoluciones judiciales, y tiene por objetivo revocar el fallo adverso para obtener la tutela jurdica
denegada, no puede conceptuarse recurso la actuacin que no emana del perjudicado, que este acto
procesal de impugnacin, y que los resultados de la fiscalizacin en la aplicacin del derecho no
tendrn ningn efecto entre las partes contendientes.

Si eliminamos la palabra recurso, encontraremos una idea mejor delineada de la voluntad del
codificador de CASACION EN INTERES DE LA LEY.

Lo regulado constituye un instrumento de profilaxia jurdica, de verdadera preocupacin por la

igualdad de la ley, que es el fundamento poltico del recurso.

SE TRATA DE EVITAR QUE GRAVES ERRORES JURIDICOS PUEDAN REPUTARSE

COMO BASE DE JURISPRUDENCIA. Conviene eliminar esa posibilidad dando al
MINISTERIO PUBLICO LA FACULTAD, DE EN CUALQUIER TIEMPO, Y SIN LAS
FORMALIDADES EXCESIVAS DEL DESIGNIO NORMAL de la casacin para las partes,
INTERPONER EL RECURSO PARA FINES DE JURISPRUDENCIA, sin que el fallo
atacado pueda alterarse en relacin a las partes.

LA COSA JUZGADA SE MANTIENE INALTERABLE, lo que se logra es sanear la aplicacin

del derecho.

UNIDAD XLVII
RECURSOS CONTRA RESOLUCIONES DE LA SALA CIVIL
Y CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

(Artos 5O3 - 5O8 Pr)

a) CONTRA AUTOS DE MERO TRMITE

b) CONTRA INTERLOCUTORIAS
c) CONTRA DEFINITIVAS
d) EN MATERIA DE JURISDICCIN VOLUNTARIA

RECURSOS CONTRA RESOLUCIONES DE LA SALA CIVIL

Los Recursos que nuestra codificacin establece contra las resoluciones dictadas por la Sala Civil
del Tribunal de Apelaciones en la tramitacin y resolucin del recurso directo de alzada o
Apelacin, son:

A Contra AUTOS DE MERO TRAMITE o simple ordenamiento, NO HAY RECURSO

ALGUNO, salvo el mal llamado DE RESPONSABILIDAD por el dolo judicial;

B Contra las INTERLOCUTORIAS SIMPLES O CON FUERZA DE DEFINITIVA DE

FORMA, dictadas en incidentes nacidos en el propio Tribunal, se da el recurso de
REPOSICION, que debe interponerse al siguiente da hbil despus de notificado.

Se manda oir a la parte contraria dentro de veinticuatro horas, y sin trmite adicional se
resuelve.

Como puede apreciarse esta Reposicin tiene un trmite diferente de la estudiada para la
primera instancia en el Arto 448 Pr.

(B.J. 19691)

C Contra las INTERLOCUTORIAS CON FUERZA DE DEFINITIVA DE FONDO y las

DEFINITIVAS, el recurso de CASACION.

Contra las interlocutorias sobre incidentes nacidos en primera instancia, no hay recurso
directo, salvo el mal llamado de responsabilidad.

Contra las simplemente interlocutorias, queda el recurso de CASACION diferido, cuando se

dicte el fallo de fondo, y en ancas de dicho fallo definitivo, al tenor de la Reforma de Ley 2
de Julio de 1912 del Arto 442 Pr.

D En materia de Jurisdiccin Voluntaria, slamente el recurso de CASACION, en los casos en

que por error del Tribunal se lesionan derechos subjetivos privados, que nunca ms puedan
volver a discutirse.

Debemos recordar que no es de la esencia de la Jurisdiccin Voluntaria resolver asuntos

controvertidos, y que por regla general no produce Cosa Juzgada.

Cabe aclarar que existen dos normas contradictorias en nuestro sistema: los Artos. 5O6 y
565 Pr. El conflicto se dirime aplicando el ltimo en opinin de la Suprema visible en B.J.
9343 en el que se lee: "Hay Casacin en Jurisdiccin Voluntaria, cuando las sentencias
de que se trata tengan el concepto de definitivas porque pongan trmino a los actos de
Jurisdiccin Voluntaria, sin que sea legalmente posible ventilar de nuevo la cuestin en
juicio ordinario", nosotros agregaramos, en cualquier tipo de proceso contencioso, para
mejor claridad de la exposicin.

(Artos 5O3 al 5O6 Pr)

RECURSOS CONTRA RESOLUCIONES DEL
TRIBUNAL SUPREMO DE LA REPUBLICA

En relacin con las decisiones de la Corte Suprema de Justicia, el legislador regula en los siguientes
trminos:

(Artos 5O7 y 5O8 Pr)

A Contra los AUTOS DE MERO TRAMITE o simple ordenamiento, NO HAY

RECURSO ALGUNO, salvo el mal llamado de responsabilidad por el dolo judicial

B Contra las SIMPLEMENTE INTERLOCUTORIAS por incidente nacidos ante la misma

Corte Suprema de Justicia, existe el recurso de REPOSICION que dejamos sealado para
igual resolucin del Tribunal de Apelaciones, con el mismo procedimiento, distinto al
regulado por el Arto 448 Pr.

C Contra la INTERLOCUTORIA CON FUERZA DE DEFINITIVA DE FORMA QUE

DECLARA NO HABER LUGAR AL RECURSO DE CASACION, dentro de incidente
formulado por la parte recurrida, cabe el recurso de REVOCATORIA que regula el Arto
2O87 Pr.

CUANDO LA DECLARACION SE HACE DE OFICIO, NO HAY RECURSO.

D Contra las DEFINITIVAS QUE RESUELVEN EL FONDO DEL PROCESO, NO

HAY RECURSO ALGUNO, salvo el mal llamado de responsabilidad por dolo judicial.

UNIDAD XLVIII
CASOS DE JURISDICCION PREVENTIVA
(Artos 2OOO y 2OO1 Pr)

a) CONCEPTO Y FINALIDAD

b) CASOS DE LA LEGISLACIN

c) ORGANO EN MATERIA DE ALZADA EN JURISDICCIN PREVENTIVA

CONCEPTO Y FINALIDAD

Como habamos precisado, al tratar del presupuesto procesal competencia, la COMPETENCIA

PREVENTIVA, no Jurisdiccin Preventiva, como erradamente seala el ttulo, constituye una
figura de multiplicidad de Jueces del mismo o de diferente grado jerrquico, potencialmente
facultados para conocer de asuntos determinados; es decir, las partes tienen abiertas las puertas
de varios Juzgados para intentar en ellos sus acciones o ciertos actos prejudiciales o de
Jurisdiccin Voluntaria.

Desde que el litigante o petente, elige a uno de esos rganos, presenta la demanda, peticin o
solicitud, en su caso, ese Juez electo, deviene en PRIVATIVO, y excluye automticamente, ipso
jure a los otros que estaban en situacin potencial de conocimiento.

La figura est regulada de manera general por el Arto 257 Pr oportunamente explicado, y en
particular por el Arto 2OOO Pr, que vamos a desarrollar.

El legislador nacional llama a la situacin de pluralidad de rganos potencialmente competentes

para conocer de estos asuntos, JURISDICCION PREVENTIVA, pero ya hemos dejado explicado
que la facultad de conocer de un asunto determinado es COMPETENCIA, y que ella implica estar
revestido de Jurisdiccin, ya que un Juez sin jurisdiccin es un "no Juez", y sus actos son "no
sentencia".
El acto del Juez sin Jurisdiccin es completamente nulo, peor an, INEXISTENTE, por ello
estamos de acuerdo con la doctrina que seala que la Jurisdiccin es el primero de todos los
presupuestos procesales, en tanto, que el acto de un Juez incompetente es ANULABLE, pero en
algunos casos, especficamente en la competencia territoria, es CONVALIDABLE, y las partes
pueden operar una convalidacin procesal, dndole al acto en principio irregular, todo el valor legal.

En esta figura el legislador nacional eleva a los Jueces Locales al rango de Jueces de Distrito, para
los actos a que el estatuto legal precitado se refiere, que son los siguientes:

1 En INFORMACIONES AD PERPETUAM, que persiguen dejar de manera fehaciente,

mediante la intervencin del rgano judicial, hechos que interese conservar como prueba,
sin que se refieran a personas concretas y determinadas.

(Artos 754 - 759 Pr)

2 En las DILIGENCIAS PREJUDICIALES de RECONOCIMIENTO DE FIRMAS y de

POSICIONES o CONFESION, de mayor cuanta.

Los de menor cuanta quedan privativos para los Jueces Locales.

Es conveniente aclarar que en el reconocimiento ficto o expreso, no hay apelacin al tenor

de la Reforma de la Ley de 19 de marzo de 1923, Arto 4, conservando el perjudicado el
derecho de atacar el documento cuando se le pretenda oponer.

En relacin a la confesin o posiciones, si hay apelacin.

(Arto 2OO1 Pr; B.J. 345 de 1966 y 219 de 197O)

3 En la FACCION DE INVENTARIOS SOLEMNES Y PARTICION DE LA
HERENCIA, cuando los bienes a que se refieren tales actuaciones son de MENOR
CUANTIA.

4 En el NOMBRAMIENTO DE GUARDADORES DE PERSONAS que por razn de su

edad lo necesitan y carezcan de bienes, o su patrimonio no exceda la menor cuanta,
comprobado este hecho con documento o informacin ad-hoc, as como las excusas y
remociones de estos Guardadores.

5 Para SECUESTROS Y EMBARGOS PREVENTIVOS, lo cual es una confirmacin del

texto del arto. 899 Pr.

Tngase presente que se trata de una medida cautelar, y que el Juez que conocer de la
pretensin principal que se cauciona con la medida, es el competente en razn de la cuanta.
No se viola el conjunto normativo de reglas de competencia cuantitativa, que ya hemos
expresado son de orden pblico. Por ello hay un error en la opinin de la Corte Suprema de
Justicia visible en B.J. 417 de 1968, pues olvid el especial Arto 899 Pr que primara, an
en caso de discordia, la que no existe en el articulado.

6 En la APOSICION DE SELLOS, otra figura de Jurisdiccin Voluntaria, que normalmente

concluye en el Inventario.

(Artos 672 - 684 Pr)

7 En las DILIGENCIAS MATRIMONIALES, otra actividad de Jurisdiccin Voluntaria.

(Artos 116 - 139 C y 574 - 583 Pr)

8 En la AUTORIZACION DE ESCRITURAS PUBLICAS POR ACTOS O

CONTRATOS DE MENOR CUANTIA, en los lugares donde no haya Jueces de Distrito,
ni Notarios en ejercicio, pero solamente en el Protocolo del Juzgado, aunque sean Notarios.

(Arto 6 de la Ley del Notariado y sus reformas)

Como hemos dejado expresado EL LEGISLADOR ELEVA AL RANGO DE JUEZ DE

DISTRITO AL JUEZ LOCAL PARA LA COMPETENCIA PREVENTIVA, toda Apelacin
que sea procedente contra los actos del Juez Local, se debe tramitar y resolver por el respectivo
Tribunal de Apelaciones.

(Arto 2OO1 Pr)

UNIDAD XLIX
DE LA CONSULTA O REVISION
(Artos 2O46 - 2O54 Pr)
a) FINALIDAD DE ESTA FIGURA

b) CASOS EN QUE SE APLICA LA CONSULTA

c) TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA

d) RECURSOS CONTRA LA RESOLUCIN DE CONSULTA

FINALIDAD DE ESTA FIGURA

La consulta en lo procesal civil, constituye "un acto de fiscalizacin de las actuaciones del rgano
de primer grado, a cargo del Tribunal de segundo grado, en procesos en que estn en juego
valores que corresponden al orden pblico, y que rebasan la simple esfera de disponibilidad de
los particulares litigantes." Slo existe en procesos de mayor cuanta, por lo tanto el rgano de
fiscalizacin es el Tribunal de Apelaciones correspondiente.

La actividad de la Sala Civil del Tribunal de Apelaciones se concreta precisamente a revisar la

correcta adecuacin de los actos del inferior a la Ley, en el caso consultado.

CASOS EN QUE SE APLICA LA CONSULTA

Tiene aplicacin en los procesos de:

a Disolucin del Matrimonio por mutuo consentimiento (DIVORCIO VOLUNTARIO);

b Nulidad del Matrimonio;

c De Declaracin de mayor de edad o MAYORIZACION y;

d En los casos particulares que regulen leyes especiales.

(Arto. 2O46 Pr)

TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA

En presencia del expediente que contiene las actuaciones sometidas a revisin, la Sala Civil provee
mediante un Auto de Sala, pasandolos a la Oficina y dando traslado al Procurador Civil por tres
das para que alegue lo que tenga a bien:

Modelo:

"TRIBUNAL DE APELACIONES.- Sala Civil. Managua, cinco de septiembre de mil novecientos

noventa y cuatro.- Las once de la maana.-
Por recibidos los autos de Disolucin del vnculo matrimonial por Mutuo Consentimiento que
versan entre ANASTASIO PERON DUVALIER y EVITA DEBAYLE FRANCO, pase el proceso
a la Oficina, y crrese traslado por tres das al Procurador Civil de Managua en su calidad de
Representante del Ministerio Pblico para que alegue lo que estime conveniente.- Notfiquese.
(firman los tres Magistrados y el Secretario).

(Arto 2O47 Pr)

Las partes del proceso pueden personarse ante el rgano de consulta. Si lo hacen, se les confiere
traslado por su orden, por tres das, a cada uno, a fin de que aleguen lo que estimen conveniente.

Si las partes usan del traslado y no lo devuelven, el Tribunal de oficio debe ordenar la devolucin.
Esto constituye una excepcin al mandato del Arto 56 Pr, y se debe a que ya no hay carga de
impulso de las partes, pues no hay debate.

(Artos 2O48 y 2O49 Pr)

Evacuados los traslados, sin trmite adicional el Tribunal debe resolver.

La sentencia, como en todo caso de actuacin en recursos, aunque aqu no haya impugnacin, puede
ser idntica en los sentidos de:

CONFIRMAR;

REFORMAR;

REVOCAR;

ANULAR.

Cuando el Tribunal de Apelaciones CONFIRMA: NO HAY RECURSO, pues se limita a

sancionar la actividad del rgano inferior que haba sido consentida por las partes y obviamente
quedado firme por preclusin de las impugnaciones.

Si REVOCA, ANULA O REFORMA, las partes personadas ante el Tribunal, lesionanadas por
ese fallo, pueden interponer, en su caso, EL RECURSO DE CASACION.

(B.J. 17,215; 18,882; 19 de 1966)

Cuando las partes se personan ante el Tribunal superior, deben cumplir con la carga del papel
sellado; si no se personan el rgano acta en papel comn.

(Arto. 2051 Pr.)

El Representante del Ministerio Pblico que interviene en la consulta es que corresponde a la

localidad del Tribunal de Apelaciones.
Cuando el caso llega en apelacin, si se persona el Ministerio Pblico de la localidad del Juez A
Quo, es a ste a quien se le da la intervencin de la ley. En este caso, el recurso se tramita en la
forma prevista para su categora, segn la naturaleza de la reslucin recurrida, y no se aplica lo
regulado en los Artos. 2052 y 2053 Pr. que constituyen un error de Legitimacin.

UNIDAD L
RECURSO DE QUEJA POR RETARDACION DE JUSTICIA

(Artos 2103 - 2106 Pr)

a) FINALIDAD

b) ORGANO DE QUEJA

c) SANCIONES

d) FINALIDAD

La queja por retardacin de justicia de parte de los rganos de la Jusridiccin, no es tcnicamente un

recurso, o sea un medio de impugnacin a las resoluciones judiciales, que ya hemos ampliamente
explicado. Consiste en un instrumento que la Ley pone a disposicin de las partes para obligar a los
Jueces y Magistrados a cumplir con los plazos legales previstos para dictar las resoluciones
judiciales. Esa es la finalidad de la medida y as lo expresa el Arto 2103 Pr.

B ORGANO DE QUEJA

El rgano competente para concer de la Queja, es el inmediato superior jerrquico. En nuestra

materia de mayor cuanta, ser entonces la Sala Civil del Tribunal de Apelaciones respectivo, en
relacin con el Juez de Distrito.

Si la Queja es contra el Tribunal de Apelaciones, en todo el territorio nacional, el rgano conocedor

es la Corte Suprema de Justicia.

(Arto 2104 Pr)

En presencia de la Queja, el Juez despacha ORDEN a su subordinado para que administre pronta
justicia. Si es el Tribunal Supremo, o el de Apelaciones, libra CARTA ACORDADA al inferior
para que haga pronta administracin de justicia al quejoso.

(Arto 2104 Pr)

Si la queja se repite en el mismo proceso, aunque sea sobre puntos diferentes, se pide INFORME al
Juez o Tribunal contra quien se interpone la queja. Estos funcionarios deben evacuar el informe
DENTRO DE TERCERO DIA de recibida la orden.

Si de ese informe resulta que existe la retardacin de que se queja la parte, se impondr al Juez
Local cinco crdobas de multa, al de Distrito veinte, y a los Magistrados de la Sala, cincuenta. Tales
multas pueden repetirse por cada retardacin, y son a beneficio del Fondo Municipal.

(Arto 2105 Pr)

El Procedimiento que queda descrito se aplica tambin cuando en la figura de Auxilio Judicial, el
Juez requerido de ayuda, retarda el cumplimiento del exhorto u otra figura de auxilio.

En estos casos el Superior del exhortado, con la informacin del caso, apremiar al moroso con
correccin disciplinaria, sin perjuicio de las mayores penas que pueda incurrir por la desobediencia.

(Arto 2106 Pr)

UNIDAD LI
JUICIO DE RENDICION DE CUENTAS
(Artos 1405 - 1419 Pr)

a) INTRODUCCION

b) CONCEPTO DE CUENTA Y DE RENDICIN DE CUENTAS

c) TRATAMIENTO PROCESAL A LA RENDICION DE CUENTAS

d) POSIBILIDAD DE EJECUCION INCIDENTAL DE SALDOS

e) FORMA DE ACTUAR EN LA RENDICION CUANDO EL OBLIGADO A DARLAS

ESTA AUSENTE

f) OTRA POSIBILIDAD DE NOMBRAR GUARDADOR AD-LITEM

g) PROCESO DE RENDICION DE CUENTAS DE MENOR CUANTIA

INTRODUCCION

Al desarrollar el estudio de los JUICIOS en la UNIDAD II de Pr. II, de conformidad con los Artos
5 y 934 Pr dejamos sealado que dentro de la variada gama de procesos extraordinarios que legisla
nuestra codificacin procesal civil, como antpodas del ORDINARIO, se encuentran los especiales,
que por no adaptarse a ninguna matriz declarativa ni ejecutiva, tienen cada uno de ellos su propio
procedimiento, su tcnica particular e individual.
El sudamericano Hugo Alsina los defino como "aquellos juicios que son legislados para
determinadas acciones que por la simplicidad de las cuestiones que suscitan, o por la urgencia
que requiere su solucin, exigen un trmite mucho ms breve y sencillo que el ordinario."

La naturaleza de estos juicios es muy dismil. Algunas veces versan sobre bienes inmuebles, otras
sobre muebles, en oportunidades sobre personas, etc.

En sntesis se atiende en su regulacin a una determinada masa o porcin de derechos sujetivos

privados, vnculados con los diferentes contratos, actos o negocios jurdicos entre particulares,
regulados en la Legislacin sustantiva.

CONCEPTO DE CUENTA Y DE RENDICIN DE CUENTAS

El primero de estos Juicios Especiales que nos presenta la codificacin es el que ampara esta
Unidad bajo el ttulo de MODO DE PROCEDER EN EL EXAMEN Y RENDICION DE
CUENTAS.

En derecho constituye un principio indubitado que TODO EL QUE ADMINISTRA

PATRIMONIO AJENO, ESTA EN EL DEBER DE RENDIR CUENTAS. En materia
mercantil este principio no tiene excepciones, debido a las mltiples y plurilaterales relaciones
jurdicas de los comerciantes.

En materia civil, puede comportar algunas excepciones fundadas en la autonoma de la voluntad de

las partes contratantes, y la posibilidad de disponer de sus derechos disponibles.

Pensamos que antes de entrar al estudio que nos presenta el Legislador, es necesario manejar los
conceptos primarios que sern su objeto. El primero de ellos es el vocablo cuenta. Que es: "El
conjunto de relaciones jurdicas representadas numericamente"; o bien: "la representacin
grfica de hechos y resultados patrimoniales relativos a una operacin determinada."

Precisado ese concepto fundamental, nos preguntamos que es la rendicin de cuentas: "Es la
obligacin o deber jurdico de poner en conocimiento del propietario o administrado, los hechos y
los resultados patrimoniales relativos a una o varias operaciones determinadas de administracin
de bienes ajenos." De otra forma y de manera general la doctrina dice: "es la resea de la forma
en que se han administrado bienes ajenos."

La rendicin de cuentas puede ser de dos maneras:

a ESPECIFICA O DESCRIPTIVA: que es la que comprende todos y cada uno de los

hechos, y todos los resultados de llos.

b SINOPTICA: que solamente comprende los resultados.

ELEMENTOS DE TODA RENDICION DE CUENTAS:

Los elementos de toda rendicin de cuentas son tres, a saber:

1 TITULO, que la declaracin contractual o autoritaria que JUSTIFICA EL DEBER DE

RENDIR LAS CUENTAS Y EL DERECHO A EXIGIRLAS.

2 SUJETOS, que son:

2.1 CUENTADANTE, que es el sujeto jurdico administrador, obligado a rendir las

cuentas.

2.2 CUENTAHABIENTE, que es el propietario con derecho a exigir la rendicin de

cuentas.

3 OBJETO: que es precisamente el negocio o negocios sobre los que ha recado la

administracin patrimonial.
APROBACION DE CUENTAS: SUS FORMAS

La aprobacin de las cuentas rendidas, como el acto que sanciona como correctas las cuentas rendidas, puede
darse de cuatro maneras:

A EXPRESA: El propietario expresa de manera clara y precisa, normalmente por escrito, aunque no puede
repudiarse la declaracin oral, que constituye una confesin extrajudicial, su conformidad con las
cuentas rendidas.

B TACITA: Resulta del silencio por no impugnar las cuentas rendidas.

(Artos 109 CC y 1048 Pr)

C TRANSADA: Las dos partes administrador y administrado recurren a la TRANSACCION, medio de

extincin de obligaciones, como modalidad de pago, para mediante mutuas y recprocas
concesiones y renuncias tener por solventadas sus relaciones de administracin.

D JUDICIAL: Por Sentencia Firme, pasada en autoridad de Cosa Juzgada, dentro de los procesos de
rendicin de cuentas.

TRATAMIENTO PROCESAL A LA RENDICION DE CUENTAS

En la rendicin de cuentas es necesario distinguir dos tipos de procedimientos que regula la codificacin:

A El JUICIO EJECUTIVO de rendicin de cuentas.

(Artos 1405 y 1406 Pr)

B El JUICIO ORDINARIO de rendicin de cuentas.

(Artos 1407 y siguientes Pr)

DEL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO

El proceso es ejecutivo cuando existe a favor del administrador, un documento indubitado que demuestra
irrefragablemente el deber jurdico de rendir cuentas.

Es decir, existe:

ACREEDOR CIERTO DE LA RENDICION

DEUDOR CIERTO

CUENTAS CONCRETAS, PRECISAS Y DETERMINADAS QUE RENDIR

MORA DEL OBLIGADO

DOCUMENTO INDUBITABLE que como prueba autntica, contenga esos cuatro elementos primarios
enunciados.

El simple mandato unilateral, no es ttulo ejecutivo. Se puede perfeccionar con posiciones, y si hay documento
privado mediante el reconocimiento de firma, o en su caso la verificacin de firma.

Si no existe documento indubitado que apareje ejecucin, se tiene que ir a la va ordinaria para dirimir la disputa
de si existe o no la obligacin de rendir cuentas. Una vez obtenida la sentencia declarativa estimatoria, se puede
optar por el procedimiento de ejecucin de sentencia.

(Arto 536 Pr)

O bien el procedimiento ejecutivo.

(Artos 1405 y 1406 Pr)

ESPECIALIDADES DEL JUICIO DE RENDICION DE CUENTAS

Hay dos especialidades procedimentales que destacan en el juicio ejecutivo de rendicin de cuentas:

1 Que el TERMINO DE QUINCE A TREINTA DIAS QUE SE CONFIERE AL EJECUTADO

PARA QUE RINDA LAS CUENTAS DEMANDADAS, ES A JUICIO PRUDENCIAL DEL
JUEZ. Esta disposicin rompe la regla general del Arto 264 Pr de que la prrroga debe pedirse por la
parte dentro de la vigencia del trmino y debe alegarse justa causa; y tambin rompe la regla del Arto
165 Pr en relacin a la existencia del plazo, pues la prrroga no puede exceder ms de la mitad del
primitivo trmino.

2 Que SI EL EJECUTADO NO RINDE CUENTA, SE PUEDE DECRETAR EN SU CONTRA

APREMIO CORPORAL.

(Arto 2521 C; B.J. 12,120; 17,225; 20,133; 20,766)

DERECHOS DEL EJECUTADO EN EL PROCESO EJECUTIVO DE RENDICION DE CUENTAS

El ejecutado a quien se exige las cuentas tiene DERECHO A OPONERSE A LA EJECUCION, lo que debe
hacer en tiempo y forma.

El tiempo es TRES DIAS ms la distancia contados desde el requerimiento.

La forma es UN SOLO ESCRITO, ACUMULANDO TODAS LAS EXCEPCIONES QUE CREA LE

ASISTEN, SEALANDO PARA CADA UNA DE ELLAS LOS HECHOS EN QUE SE FUNDA Y LOS
MEDIOS DE PRUEBA de que se valdr para justificarlas.

Esas excepciones son las taxativas del Arto 1737 Pr: INCOMPETENCIA DE JURISDICCION;
ILEGITIMIDAD EN LA PERSONERIA ms la de FINIQUITO que es especial para esta categora de
procesos.
Si el EJECUTADO SE OPONE, se confiere el TRASLADO POR TERCERO DIA AL EJECUTANTE
que pidi las cuentas (este trmite debe entenderse vista, sin derecho a llevarse el expediente del Juzgado). Con
lo que diga el ejecutante, se puede ejecutar en los siguientes trminos:

1 SI LAS EXCEPCIONES SON ADMISIBLES Y NO SON DE MERO DERECHO, SE ABRE A

PRUEBAS POR OCHO DIAS para su justificacin. Vencida la estacin probatoria se falla. El
FALLO ES APELABLE EN AMBOS EFECTOS; con lo cual, tratndose del ejecutado se rompe la
regla sobre la admisin del recurso que regula el Arto 466 inco. 1 en un slo efecto.

2 SI LAS EXCEPCIONES SON INADMISIBLES, O NO ES PRECISO APERTURA A PRUEBAS,

SE FALLA DENTRO DEL PLAZO LEGAL. La sentencia siempre es RECURRIBLE EN AMBOS
EFECTOS.

PROCEDIMIENTO APLICABLE CUANDO SE RINDE LA CUENTA

a Si el EJECUTADO CUMPLE con la obligacin de rendir las cuentas, SE PASAN (VISTA) AL

EJECUTANTE POR SEIS DIAS. SI SE CONFORMA CON LA CUENTA SE APRUEBAN, Y
TODO CONCLUYE.

b Si EL EJECUTANTE HACE OBSERVACIONES O GLOSA LA CUENTA, se confiere

TRASLADO AL QUE RINDIO LA CUENTA POR LOS SEIS DIAS DEL TERMINO
ORDINARIO PARA CONTESTAR LA DEMANDA, pues la GLOSA CONSTITUYE LA
DEMANDA, naciendo as el JUICIO ORDINARIO DE GLOSA.

(Arto 1408 Pr)

JUICIO ORDINARIO DE GLOSA

Este proceso ordinario de glosa puede estar fundado en las siguientes tres situaciones:

1 POR OPERACIONES NUMERICAS INCORRECTAS: En este caso es DE MERO DERECHO,

debiendo el Juez fallar despus del traslado conferido al que rindi la cuenta, que es el demandado en
este proceso ordinario de glosa.

(Artos 1408 y 1410 Pr)

2 POR HABERSE RENDIDO LA CUENTA INFORMALMENTE: Esto ocurre cuando no se

cumplen los requisitos exigidos por el Arto 1418 Pr parte 2, a saber:

2.1 CARTA CUENTA CON:

2.1.1 ESPECIFICACION DEL CARGO;

2.1.2 DATA Y SALDO LIQUIDO;

2.1.3 DOCUMENTOS ENLEGAJADOS Y NUMERADOS POR ORDEN DE FECHAS

y;
 2.1.4 UNA RELACION SUCINTA DE LAS OPERACIONES DEL NEGOCIO O
CARGO, con relacin a la carta-cuenta y los documentos.

3 CUANDO LA CUENTA NO ES SINCERA

(Arto 1411 Pr)

En las hiptesis 2 Y 3 el proceso es ORDINARIO DE HECHO.

Como hemos dejado anticipado el juicio ordinario de glosa surge precisamente cuando se repara o glosa la
cuenta rendida. El actor es el glosador, y el que rindi las cuentas que fue ejecutado en el juicio ejecutivo de
rendicin, es el demandado.

Esto es muy importante tenerlo en cuenta por la carga probatoria, y por las excepciones que puede articular el
demandado frente a la glosa.

En el traslado que se le confiere, como todo demandado en la va ordinaria tiene derecho a contra demandar y
alegar compensacin, as como oponer las excepciones correspondientes.

Al presentar las cuentas el Juez rubrica todas las hojas que las contengan. Las partes pueden pedir copias o
certificaciones de ellas y de los documentos anexos, a su costa. Esta medida tiene por efecto garantizar la
autenticidad de las hojas contentivas de las cuentas y evitar su cambio ulterior o alteracin material.

(Arto. 1.412 Pr.)

POSIBILIDAD DE EJECUCION INCIDENTAL DE SALDOS

Cuando de la presentacin de la cuenta resulta que el cuentadante reconoce la existencia de saldos efectivos a
favor del cuenta habiente (propietario administrativo) o bien a favor del cuentadante y a cargo del propietario,
EL JUEZ PUEDE LIBRAR EJECUTORIA PARA EL COBRO DE ESE SALDO, sin perjuicio de dar a la
cuenta el trato procesal de que ya hemos hablado y del nacimiento del respectivo juicio de glosa.

Adems, SIN PERJUICIO DE LAS MAYORES SUMAS QUE RESULTEN EN ESE PROCESO
ORDINARIO.

El procedimiento para la ejecucin de esos saldos es incidental, ante el propio Juez del proceso, en cuerda
separada.

(Arto 1413 Pr)

FORMA DE ACTUAR EN LA RENDICION CUANDO EL OBLIGADO A DARLAS ESTA AUSENTE

Si el obligado a rendir las cuentas est ausente, se procede con su apoderado, si lo ha dejado. En este caso SE
CONCEDE A DICHO APODERADO UN PLAZO DE UNO A DOS MESES PARA QUE LA RINDA.

SI NO DEJO APODERADO, SE LE NOMBRARA GUARDADOR AD-LITEM a peticin de parte, y se

concede el mismo plazo sealado para el apoderado. En estos casos no puede aplicarse el Apremio Corporal
contra el apoderado o el Guardador Ad-litem.
(Arto 868 Pr)

SI LA CUENTA NO SE RINDE POR ELLOS, se confiere al CUENTA HABIENTE QUE PIDI LAS
CUENTAS UN PLAZO DE OCHO A QUINCE DIAS, PARA QUE FORMULE LA CUENTA,
acompandola en lo posible de documentos justificativos. As rendida la cuenta, SE PASA POR QUINCE
DAS AL APODERADO O GUARDADOR AD-LITEM PARA QUE LA APRUEBEN O GLOSEN.

Si la aprueban se dicta fallo sin mayores trmites.

SI LA RECHAZAN O GLOSAN, SE CONFIERE UN TRASLADO POR SEIS DIAS AL ACTOR QUE

LAS HABIA RENDIDO. Las partidas no glosadas se tienen por aprobadas o consentidas.

En este estado, EL JUEZ A PETICION DE PARTE, ACORDARA LA PROMESA ESTIMATORIA DEL

QUE RINDIO LA CUENTA.

Si el apoderado o el Guardador Ad-litem reconocen saldos a favor del cuenta habiente, se libra ejecutoria a favor
de ste para su ejecucin incidental, segn ya queda explicado.

(Arto 1417 Pr)

OTRA POSIBILIDAD DE NOMBRAR GUARDADOR AD-LITEM

Cuando estando presente el obligado a rendir las cuentas, y habindose decretado en su contra Apremio
Corporal, tal apremio no se puede hacer efectivo, por cualquier causa, entonces el actor tiene derecho a solicitar
el nombramiento de Guardador Ad-litem. Para ejercer ese derecho deben haber pasado quince das contados de
la notificacin del decreto de apremio corporal.

Igualmente se tiene el derecho de pedir el nombramiento de Guardador Ad-litem cuando el cuentadante present
la cuenta de manera informal.

(Arto 1418 Pr)

PROCESO DE RENDICION DE CUENTAS DE MENOR CUANTIA

Cuando por razn de la cuanta el conocimiento deba corresponder a los Jueces Locales de lo Civil, se aplicarn
los procedimientos que hemos dejado sealados para cada situacin jurdica, pero REDUCIENDO LOS
TERMINOS SEALADOS A LA MITAD.

En el juicio de glosa se proceder bajo el procedimiento ordinario verbal o de menor cuanta.

(Arto 1419 Pr)

UNIDAD LII
MODO DE PROCEDER CONTRA EL AUSENTE DECLARADO
(Artos 1420 - 1423 Pr)

a) CRITICA AL CONTENIDO LEGISLATIVO

b) DERECHOS DEL AUSENTE
CRITICA AL CONTENIDO LEGISLATIVO

El contenido de este ttulo no constituye propiamente la regulacin de un proceso especial, tal como los hemos
dejado concebidos y configurados.

No existe una relacin metdica sobre una determinada categora de derechos subjetivos privados. Precisamente
el primer artculo del Ttulo, el Arto 1420 Pr, se encarga de aclarar que los procedimientos a aplicar en las
acciones intentadas contra el ausente declarado es el que corresponde a cada categora de accin, esto es, si es
declarativa la va ordinaria, si es ejecutiva corriente la ejecutiva corriente, y as en cada categora.

La especialidad que apunta el legislador es que LA ACCION O ACCIONES SE INTENTAN CONTRA EL

QUE ESTA EN POSESION LEGITIMA DE LOS BIENES DEL AUSENTE, es decir, el presunto sucesor
patrimonial testado o intestado.

Si no existe declaracin firme de ausencia, se nombra el ausente demandado un Guardador Ad-litem, como ya
qued explicado bajo los alcances del Arto 868 Pr.

En estos procesos el demandado o guardador ad-litem, en su caso, no responde frente a los actores sino hasta la
concurrencia del valor de los bienes que forman el patrimonio del ausente, deduciendo las costas del proceso,
salvo que se irroguen por culpa del demandado o guardador ad-litem.

El demandado o guardador, en su caso, tienen derecho a pedir al Juez que autorice la venta de especies o bienes
muebles del ausente para hacer frente a los gastos judiciales.

Esta facultad corresponde a todo guardador ad-litem, en toda categora de procesos.

(Artos 1420; 1421 y 1422 Pr)

DERECHOS DEL AUSENTE

Si el ausente comparece en cualquier estado del proceso, tiene el derecho de tomar la causa en el estado en que
se halle. En virtud de la representacin legal que ha ostentado el poseedor de los bienes o el guardador ad-litem,
todo lo actuado hasta dicha comparecencia es vlido.
(Arto 1423 Pr)

UNIDAD LIII
DEL DERECHO LEGAL DE RETENCION

(Artos. 1424-1428 Pr.)

a) CONCEPTO Y FINALIDAD

b) NATURALEZA JURIDICA

c) FORMAS DE HACERSE VALER

d) EFECTOS DE LA SENTENCIA QUE LO DECLARA CON LUGAR

CONCEPTO Y FINALIDAD

El DERECHO LEGAL DE RETENCION es "la accin o hecho de conservar una cosa ajena en poder del
que la tiene, en virtud de una facultad jurdica, y por su propia voluntad."

La figura tiene su origen en la Institucin de la Manus inyectio, y la Pignoris capio, ambas del derecho romano.
Sin embargo, recurdese que en esas figuras romanas no exista publicidad, y todo era subrepticio, en tanto en el
derecho legal de retencin moderno, la publicidad de su existencia es elemento fundamental para la produccin
de efectos.

Se dice que es legal, porque emana directamente de la voluntad del legislador.

Tiene aplicacin prctica en:

EL USO

EL USUFRUCTO

EL DEPOSITO

EL ARRENDAMIENTO

EN LA POSESION DE BUENA FE CUANDO SE EJERCITA LA ACCION REIVINDICATORIA

EN RELACION A LOS BIENES DEL AUSENTE.

CASOS EN QUE PROCEDE LA MEDIDA

La doctrina de los expositores del derecho procesal no tiene una corriente unitaria, existiendo variadas opiniones
sobre cuando debe proceder la medida. As, Laurent piensa con un sentido restrictivo, que slo cabe en los casos
taxativos previstos por la ley. Por su parte Aubry et Rau, sostiene que procede cuando existe una doble relacin
de acreedor y deudor (debitum cum re juntum), o cuando est paccionado en contrato o por cuasi-contrato.

Demolombre piensa que el Juez aprecia en cada caso concreto y decide sobre su procedencia o improcedencia,
es decir, depende del arbitrio judicial.

La opinin predominante es que cabe cuando existe la doble relacin de acreedor y deudor (debitum cum re
juntum).

Acorde con el texto del Arto 1424 Pr en nuestro sistema SOLO CABE EN LOS CASOS CONCRETOS
PREVISTOS POR LA LEY y es el criterio que sigue la Corte Suprema de Justicia.

(Arto 1024 Pr; B.J. 4096; 4319; 4831; 4914; 6030; 7297; 13339; 253 de 1967; 400 de 1972)

NATURALEZA JURIDICA
En relacin a la naturaleza jurdica; esto es, la esencia del derecho legal de retencin, la doctrina se pronuncia
as: Laurent sostiene que es un DERECHO PROCESAL, que debe tener el mismo trato de los derechos de
crdito u obligaciones. Otros autores sostienen que es un DERECHO PERSONAL CON EFECTOS
REALES, porque afecta directamente los bienes sobre que recae en beneficio del retenedor; otros piensan que
no es ni personal ni real, sino que un derecho extrao, pero evidente de naturaleza procesal, porque slo se
reconoce, tutela y sistematiza por el derecho procesal, como medida cautelar.

FORMAS DE HACERSE VALER

En nuestro sistema procesal, existen tres formar distintas de hacer valer el derecho legal de retencin, a saber:

1 COMO MEDIDA CAUTELAR a la que se aplican los principios y requisitos del embargo preventivo.

2 COMO INCIDENTE DENTRO DEL PROCESO PRINCIPAL, actundose en pieza separada sin
alterar la marcha de dicho proceso.

3 COMO PRETENSION PRINCIPAL, autnoma, para su sla declaracin, en proceso ordinario

declarativo.

(Artos 1424 parte 2; 1424 parte 1 y; 1425 Pr; B.J. 10128; 10575; 11358 y; 13835)

EFECTOS DE LA SENTENCIA QUE LO DECLARA CON LUGAR

Destacando su naturaleza de derecho con caractersticas de los reales civiles, nuestro codificador seala en el
Arto 1426 Pr que los bienes retenidos se considerarn HIPOTECADOS si son inmuebles, y PIGNORADOS,
si son muebles, para efectos de brindar al retenedor los derechos que corresponden, segn los casos, al acreedor
hipotecario o pignoraticio, para el pago de los crditos a cargo del propietario.

Para la publicidad en relacin a terceros, en el caso de inmuebles, el decreto judicial que declare la retencin, se
deber inscribir en la Columna de Hipotecas, de la Seccin de Derechos Reales del Libro de Propiedades del
Registro Pblico del Departamento respectivo.

CONVERSION JURIDICA DE LA RETENCION Y EFECTOS DE LA SUSTITUCION

No obstante que de conformidad con lo expresado en el subttulo antecedente, es la voluntad del codificador
nacional de dar un trato semejante al derecho real, al derecho legal de retencin, permite sin embargo su
conversin jurdica, mediante fianza u otro tipo de garanta.

En caso de que tal operacin jurdica se realice, y se liberen los bienes afectados a la retencin, las garantas
sustitutivas tendrn la preferencia que el derecho real hipotecario o pignoraticio confieren a su titular.

(Arto 1427 Pr)

INCIDENTE DE LIMITACION DEL AMBITO DE LA RETENCION

Dado que la retencin tiene por fundamento especfico garantizar el pago de las reclamaciones pecuniarias que
hace el retenedor, se puede promover por el retenido incidente de reduccin del mbito cuantitativo de la
retencin, esto es, que el Juez atendiendo las circunstancias y monto del crdito reclamado, puede limitar la
retencin a los bienes necesarios que cubran lo reclamado, naturalmente dejando libres de la retencin los otros
bienes que exceden la garanta de pago.

UNIDAD LIV
DESAHUCIO Y LANZAMIENTO

(Artos 1429 - 1451 Pr)

a) CONCEPTO Y FINALIDAD

b) FORMAS DE HACERSE LA NOTIFICACION

c) ACTITUDES QUE PUEDE ADOPTAR EL DESAHUCIO

d) CONTENIDO DEL FALLO EN EL DESAHUCIO

e) DERECHOS DEL ARRENDADOR Y DEL ARRENDATARIO

f) OTROS CASOS DE APLICACION DEL PROCEDIMIENTO DEL DESAHUCIO

g) RELACIONES CON EL COMODATO PRECARIO

h) RESERVAS OFICIOSA DE LA COSA JUZGADA MATERIAL

CONCEPTO Y FINALIDAD

El DESAHUCIO no es ms que: "la notificacin que hace una de las partes en el contrato de arrendamiento
para ponerle fin, manifestando su voluntad de no querer continuar con el contrato, cuando ste no tiene
plazo de vigencia determinado por las mismas partes, o por la Ley, o por la costumbre, o por el uso, o por el
propio destino de la cosa arrendada."

Su finalidad es extinguir la relacin contractual arrendamiento, haciendo cesar los efectos para ambas partes.
Como se trata de un contrato bilateral, oneroso, y conmutativo y normalmente de prestaciones sucesivas de parte
del arrendatario, el derecho a notificar esa voluntad extintiva es comn al arrendador y al arrendatario.

FORMAS DE HACERSE LA NOTIFICACION

La notificacin se puede hacer de las dos grandes formas generales, que se utilizan por las Secretaras Judiciales
para publicar los actos del proceso, esto es: personalmente o por cdula, en su caso.

Esa notificacin se puede hacer por NOTARIO, o por medio de CUALQUIER FUNCIONARIO JUDICIAL;
es decir: un Juez del Crimen, un Juez de Trabajo, etc.

El Notario no necesita trabajar en su Protocolo, es una de las pocas actuaciones que se pueden realizar fuera del
Protocolo.
CUANDO SE HACE POR NOTARIO O FUNCIONARIO JUDICIAL QUE NO ES EL QUE
CONOCERA DEL CASO, SE DEBE PASAR LO ACTUADO AL JUEZ COMPETENTE QUE
CONOCERA DE LA POSIBLE OPOSICION AL DESAHUCIO.

(Arto 1429 Pr)

Cuando el desahuciado no se encuentra en el lugar del asiento del Juez, o no es posible localizarlo en tal lugar, y
no tiene apoderado judicial o generalsimo o general de administracin, la notificacin se hace al cnyuge, o al
pariente que viva con l, y si no existen, se hace la notificacin al Representante del Ministerio Pblico, o sea al
Procurador Civil del Departamento, y donde no haya tal funcionario, al Alcalde Municipal.

(Artos 79 y 1430 Pr; B.J. 13O32)

El legislador suple la legitimacin procesal para obrar pasiva en la notificacin del desahucio. CUANDO EL
ACTO DE NOTIFICACION ES REALIZADO EN EL PROCURADOR CIVIL COMO MINISTERIO
PUBLICO O EN EL ALCALDE MUNICIPAL, ES DEBER DE TALES FUNCIONARIOS
INVESTIGAR LOS DERECHOS DEL DESAHUCIADO, a quienes fictamente representan por Ministerio
de la Ley para esa investigacin.

Si hay reclamaciones que el desahuciado pueda hacer al desahucio, lo harn saber por escrito al Juez del proceso,
para que nombre al desahuciado un Guardador Ad-litem. Este aviso se debe hacer dentro del trmino de
oposicin que regula el Arto 1431 Pr.

Si no han obtenido ningn informe, tambin debern hacerlo saber al Juez en el mismo plazo. El incumplimiento
a este deber hace responsable a esos dos funcionarios, en su caso, de los daos y perjuicios que puedan derivarse
al desahuciado.

(Artos 145O y 1451 Pr)

ACTITUDES QUE PUEDE ADOPTAR EL DESAHUCIADO EN EL DESAHUCIO

1 ACEPTAR LA NOTIFICACION sin presentar reclamo alguno, extinguiendo as la relacin.

En este caso el desahuciante deber pedir sentencia favorable en el Juzgado, para sealar en ella la fecha
de restitucin del inmueble, bajo apercibimiento de lanzamiento.

(Arto 1434 Pr)

2 OPONERSE AL DESAHUCIO, Una segunda actitud posible del desahuciado es RECLAMAR contra
el desahucio, es decir, OPONERSE al mismo.

Esa oposicin puede consistir en EXCEPCIONES DILATORIAS, PERENTORIAS, MIXTAS O

ANOMALAS, TODAS ACUMULADAS IN OMNEN EVENTUM, en cumplimiento del principio de
eventualidad o acumulacin eventual, pues slo existe una oportunidad global de reclamacin, y es
preclusiva.

3 ALEGAR DERECHO LEGAL DE RETENCION. adems, amn de excepcionar, o sin invocar

excepciones, puede alegar Derecho Legal de retencin.
(Arto 1431 Pr)

TRATAMIENTO PROCESAL A LA RECLAMACION U OPOSICION

La reclamacin u oposicin al desahucio debe presentarse dentro del perentorio trmino de CUATRO DIAS
contados desde la respectiva notificacin al desahuciado.

Frente al escrito de oposicin, el Juez dicta un provedo ordenando traslado (entindase vista o audiencia) dentro
de dos das al desahuciante, para que alegue lo que estime oportuno frente a la reclamacin.

En este trmite de audiencia, EL DESAHUCIANTE PUEDE OPONER EXCEPCIONES A LA

RECLAMACIN DEL DESAHUCIADO; por ejemplo:

si el desahuciado OPONE DERECHO LEGAL DE RETENCION, en base a mejoras que dice haber
realizado en el inmueble arrendado, el desahuciante puede invocar: EXCEPCION DE PAGO de tales
mejoras.

En el contenido del Arto 1433 Pr se encuentra una norma al parecer obra de nuestros codificadores, que
produce confusin en el manejo de esas excepciones del desahuciante, pues ordena un trigase a la parte
contraria para la siguiente audiencia (especie de vista por la siguiente audiencia, para que el desahuciado
alegue sobre las excepciones), y apertura a pruebas por tres das.

Sin embargo, legisla de manera clara que la OPOSICION DEL DESAHUCIADO CONSTITUYE LA
DEMANDA en este proceso especial, y que IMPONE LA CARGA DE LA PRUEBA AL PROPIO
DESAHUCIADO reclamante, DEBE ABRIRSE A PRUEBAS POR SEIS DIAS, comunes a ambas partes
para prueba y contraprueba.

Ante tal contradiccin, creemos que debe armonizarse la mente legislativa, eliminando ese trmino inoperante de
tres das, y en presencia de la reclamacin u oposicin del desahuciado, y las excepciones del desahuciante,
se abra a pruebas por seis das comunes a las dos partes.

As el reclamante tiene oportunidad de probar su oposicin, y el desahuciante sus excepciones, cumpliendo

cabalmente el principio de bilateralidad de la audiencia y de la amplitud del derecho de defensa para ambas
partes.

Pensamos que en esta forma sana de interpretacin, no se produce una diferenciacin odiosa, que pondra al
desahuciante en desventaja de slo tres das de pruebas para sus excepciones, y el doble para el reclamante
desahuciado.

El trmino de seis das relacionado PUEDE AMPLIARSE Y PRORROGARSE, ms no puede ser susceptible
de trmino extraordinario, pues lo prohibe expresamente el Arto 1433 Pr en su parte primera.

Si se presenta prueba testifical y se tachan los TESTIGOS que slo pueden ser DOS POR CADA HECHO
DEBATIDO, la TACHA debe presentarse y justificarse precisamente DENTRO DE LOS SEIS DIAS, no hay
posibilidad de ampliacin ni prrroga ni trmino especial para prueba de tachas.

(Arto 1432 Pr)

Transcurridos los das del plazo probatorio, el Juez debe dictar sentencia sin ms trmite.
La sentencia ser estimatoria del desahucio y lo mantendr, en los cuatro casos siguientes:

1 SI NO HAY RECLAMACION U OPOSICION

2 SI LA RECLAMACION ES EXTEMPORANEA; esto es, fuera de los cuatro das perentorios,

fatales, preclusivos, de que hemos hablado

3 SI NO HAY FUNDAMENTOS LEGALES EN LA RECLAMACION

4 SI SIENDO LEGALES, NO SE JUSTIFICAN EN LA ETAPA PROBATORIA.

Si por el contrario la oposicin est en tiempo, en forma, sus fundamentos son legales y se justifican, la sentencia
ser absolutoria del desahuciado y declarar sin lugar el desahucio.

(Arto 1434 Pr; B.J. 345 de 1981)

DE LA EJECUCION DE LA SENTENCIA QUE MANTIENE EL DESAHUCIO.

El efecto preciso del desahucio declarado con lugar por sentencia firme, es la restitucin del inmueble
arrendado, por ello, dada la especialidad del proceso, se expres que EN LA SENTENCIA ESTIMATORIA
DEL DESAHUCIO, SE SEALA EL DIA PRECISO EN QUE EL DESAHUCIADO DEBE
ENTREGAR EL INMUEBLE; esto es, precisamente cuando el arrendatario es el desahuciado que tiene el
deber jurdico de restituir el inmueble objeto de contrato al arrendador.

Si llegado ese da sealado en la sentencia firme, no se cumple, NO ES PRECISO PEDIR Y OBTENER

EJECUTORIA como en los procesos ordinarios declarativos, segn estudiamos en los Artos 437, 438, 439,
441 y 5O9 y 52O Pr. para la ejecucin, sino que A PEDIMENTO DE PARTE EL JUEZ DEL PROCESO
DICTA UN AUTO ORDENANDO EL LANZAMIENTO.

LANZAMIENTO

Para Scriche es "el despojo que verifica, ordena o ejecuta la autoridad en el desahucio." Para Mario
Casarino es "el procedimiento especial para cumplir la sentencia que mantiene el desahucio."

En sintess, el LANZAMIENTO ES EL PROCEDIMIENTO ESPECIAL, RAPIDO, EXPEDITO DE

EJECUCION DE LA SENTENCIA QUE MANTUVO EL DESAHUCIO.

Por su ejecucin se saca del lugar al desahuciado, y se pone en l, al desahuciante victorioso, es una ESPECIE
DE INMISIN EN LA POSESION, precisamente se inmite al desahuciante y queda en posesin efectiva del
inmueble objeto del proceso.

Ese LANZAMIENTO LO HACE EL JUEZ NO LAS AUTORIDADES DE POLICIA.

El Juez puede requerir el apoyo oficial de la Polica, pero es l quien debe actuar en la desposesin e inmisin.

(B.J. 5O4 de 1964)

Para la efectividad del lanzamiento el JUEZ PUEDE DECRETAR EL ALLANAMIENTO DEL
INMUEBLE OBJETO DE LA ACCION Y EJECUCION. Si se prohibiera tal actuar sera ilusoria la
compulsin judicial y el Estado no cumplira su misin de tutela jurdica en esa va especial.

(B.J. 1932O)

CUMPLIMIENTO DE PARTE DEL ARRENDATARIO DESAHUCIANTE CUANDO EL

ARRENDADOR DESAHUCIADO SE NIEGA A RECIBIR EL INMUEBLE OBJETO DE LA ACCION

Si el arrendador vencido en el desahucio se niega a recibir el inmueble objeto de contrato, una vez dictada la
sentencia firme, pasada en autoridad de cosa juzgada, el vencedor tiene el derecho de realizar la ENTREGA
SIMBOLICA DEL INMUEBLE, mediante la entrega fsica de las llaves del inmueble en el Juzgado de fallo,
poniendo el Juez constancia en los autos de tal entrega.

El fallo se ha ejecutado en estos trminos de entrega simblica.

FORMA DE EJECUCION DEL FALLO CUANDO EL BIEN ARRENDADO ES MUEBLE

Cuando el desahuciado vencido NO ENTREGA LA COSA MUEBLE objeto de la accin, se ejecuta la

sentencia de conformidad con lo regulado en el Arto 52O Pr, para lo cual se exige el libramiento de la
EJECUCION DE LEY, y la aplicacin de esa norma general de ejecucin de sentencia nacional.

Esto mismo debe hacerse cuando se trata de arrendamiento de servicios, debe entenderse cuando se trata de
relaciones jurdicas que no caen dentro del campo ius cogens del Derecho Laboral; es decir, cuando no exista
relacin obrero-patronal, que implica dependencia econmica.

(Arto 1437 Pr)

TRATAMIENTO PROCESAL AL DERECHO LEGAL DE RETENCION DEL ARRENDATARIO

DESAHUCIADO

Como ya dejamos expresado en lneas anteriores, al hablar de la reclamacin al desahucio, el arrendatario

desahuciado puede hacer valer el derecho legal de retencin por MEJORAS que haya realizado en el
inmueble objeto de contrato, de conformidad con las normas legales que regulan los derechos y deberes del
arrendador y del arrendatario en el contrato de arrendamiento.

Ese derecho se debe ejercer precisamente dentro de los cuatro das de OPOSICION. Ese plazo es, como queda
advertido, preclusivo, lo cual significa que si no se hizo valer dentro de l, ya no se puede intentar en este
proceso, y slo queda el derecho a reclamar en proceso separado, pero sin que proceda la retencin.

La culpa es del desahuciado que no supo usar de su derecho, no se le despoja de l, pero no tiene la garanta de la
retencin.

En la sentencia respectiva del desahucio, sin perjuicio de declararlo con lugar y mantenerlo, el Juez debe
pronunciarse sobre el Derecho de Retencin.

(Arto 1438 Pr)

Los gastos que el arrendatario desahuciado haya hecho despus de la notificacin del desahucio no le autorizan
a pedir la retencin del inmueble.

(Arto 1441 Pr)

Si en el fallo se declara con lugar el desahucio, e igualmente se declara existente el Derecho Legal de
Retencin a favor del inquilino, aunque llegue el da de entrega, no puede lanzarse al vencido, sin que el
arrendador vencedor garantice mediante caucin el pago de lo debido por mejoras, que fundaron la retencin.

(Arto. 1442 Pr)

Si se trata de predios rsticos y existen labores o plantos que el inquilino reclama como suyos, o se trata de
predios urbanos y de mejoras tiles que no puedan separarse y llevarse sin daar la cosa arrendada, el Juez debe
levantar acta que exprese la clase, estado, calidad, extensin de las cosas reclamadas, para su futura valoracin,
pues este tipo de reclamacin no impide que el lanzamiento se ejecute.

Una vez LEVANTADA EL ACTA, SE PROCEDE INCIDENTALMENTE, ANTE EL MISMO JUEZ

DEL DESAHUCIO A VALORAR ESAS MEJORAS, APLICANDO LA PRUEBA PERICIAL EN
TODO SU RIGOR. Hecha la valoracin del inquilino vencido tiene dos opciones: que el arrendador
desahuciante le pague en efectivo el valor peritado, o que se le permita llevarse las mejoras.

(Artos 1443 al 1445 Pr)

FORMA DE EJERCITAR POR EL ARRENDADOR EL DERECHO LEGAL DE RETENCION QUE

LE COMPETE EN LOS MUEBLES DE SU INQUILINO

Para hacer efectivo el derecho legal de retencin conferido por el Arto 2835 C, cuando el arrendatario pretenda
burlarlo, sustrayendo sus muebles, el arrendador puede pedir el apoyo policial, que se debe conferir por el
trmino de dos das, para dar lugar a que se ejercite la retencin como medida cautelar, debiendo presentar el
arrendador el respectivo mandamiento de retencin preventiva.

(Arto 1439 Pr)

El inquilino puede impedir esa retencin, dando garantas suficientes de pago. Tambin puede hacer conversin
parcial de la retencin. Esa garanta es calificada por el funcionario policial, y admitida en diligencia Apud Acta,
sin trmite adicional.

Si se trata de fianza, se puede acordar en cualquier tiempo por el funcionario judicial.

(Arto 1440 Pr)

OTROS CASOS EN QUE SE APLICA EL PROCEDIMIENTO DEL DESAHUCIO

El procedimiento que hemos explicado para el desahucio, puede ser aplicado por permiso expreso del legislador,
en los siguientes casos:

1 CUANDO SE PIDA LA RESTITUCION DE LA COSA ARRENDADA POR EXPIRAR EL

PLAZO DE VIGENCIA DEL CONTRATO.
2 POR HABERSE SATISFECHO EL OBJETO DEL CONTRATO.

3 POR LA EXTINCION DEL DERECHO DEL ARRENDADOR.

El PLAZO DE CUATRO DIAS PARA OPONERSE SE CUENTA DESDE QUE SE NOTIFICA

JUDICIALMENTE A LA OTRA PARTE LA VOLUNTAD DE EXIGIR LA RESTITUCION. Cuando el
bien arrendado es inmueble, la sentencia debe sealar el lanzamiento si ya est vencido el plazo.

(Arto 1446 Pr)

APLICACION DE LAS REGLAS DEL DESAHUCIO AL COMODATO PRECARIO

El COMODATO PRECARIO ES EL PRESTAMO DE USO EN EL QUE NO SE HA PACTADO

DURACION, y el plazo de disfrute gratuito a favor del comodatario no resulta definido por la costumbre. En l,
el comodante tiene derecho a pedir la cosa cuando quiera, poniendo fn al disfrute gratuito.

Esta concepcin jurdica est plasmada en el Arto 3446 C parte primera. En la segunda parte de dicho estatuto
legal, nuestro legislador civil, asimila al Comodato Precario la tenencia de una cosa ajena, sin contrato previo,
por ignorancia de su dueo, o por actos de mera tolerancia del mismo.

A ambas categoras de Comodatos Precarios se aplican las reglas del desahucio que hemos desarrollado en esta
Unidad, de conformidad con tesis de la Corte Suprema de Justicia ampliamente sostenida.

(B.J. 3924; 11628; 12577; 17243; 18118; 71 DE 1962; 87 Y 573 de 1963; 179 de 1973 y; 264 de 1987)

EXTENSION DEL LANZAMIENTO, COMO FIGURA DE EJECUCION DE SENTENCIA A OTROS

CASOS DE EXTINCION DEL ARRIENDO, DISTINTOS DEL DESAHUCIO

Cuando la extincin del arrendamiento se funde en sentencia firme pasada en cosa juzgada, por acciones
declarativas de NULIDAD Y RESCISION, el portador de la ejecutoria tiene a su favor dos opciones para la
ejecucin:

1 El PROCEDIMIENTO DE LANZAMIENTO regulado en esta Unidad;

2 El procedimiento de EJECUCION DE SENTENCIA EN LAS OBLIGACIONES DE DAR regulado

por el Arto 52O Pr.

Tambin se aplican estas mismas opciones cuando existe en el contrato PACTO COMISORIO, o sea la
clasula resolutoria expresa, por incumplimiento de las obligaciones del arrendatario.

En casos de RESOLUCION POR INCUMPLIMIENTO, NO ES APLICABLE EL PROCEDIMIENTO

DEL LANZAMIENTO, y debe usarse el comn del Arto 52O Pr.

(Arto 1447 Pr; B.J. 8993)

RECURSOS CONTRA LAS SENTENCIAS DICTADAS EN EL DESAHUCIO

Las SENTENCIAS EN QUE SE RATIFIQUE EL DESAHUCIO Y SE ORDENE EL LANZAMIENTO;

LAS QUE DECLAREN PROCEDENTE EL DERECHO LEGAL DE RETENCION, Y LAS QUE
ORDENEN LA RESTITUCION en los casos de los Artos 1446 y 1447 Pr, SON APELABLES EN AMBOS
EFECTOS, lo mismo las que RECHAZEN LA ACCION DE DESAHUCIO O NIEGUEN LA
RESTITUCION.

(Arto 1448 Pr Reformado por Ley 166 del 8/11/1993 G.D.O. N223 del 24/11/1993; B.J. 2922)

Sobre el recurso de casacin, en un inicio fu dudosa la opinin de la Corte Suprema de Justicia. A partir de la
pgina 12576, 12814, 13185, y 256 de 197O ha negado el recurso, en base al Arto. 1449 Pr. que contiene una
RESERVA OFICIOSA DE LA COSA JUZGADA MATERIAL, para dejar vivas las acciones ordinarias en
relacin con lo mismo que fu resuelto en el proceso especial que hemos explicado.

Es decir que las sentencias del proceso especial slo pasan en COSA JUZGADA FORMAL.

Esta AFIRMACION NO SE APLICA AL COMODATO PRECARIO que no deja abierta puertas a acciones
ordinarias y que NATURALMENTE TIENE ABIERTAS LAS PUERTAS DEL RECURSO DE
CASACION.

(B.J. 71 de 1962; 87 y 573 de 1963 y; 179 de 1973)

UNIDAD LV
DESLINDE Y AMOJONAMIENTO

(Artos 1452 - 1475 Pr)

a) NATURALEZA JURDICA

b) TEORA DE LA CORTE SUPREMA SOBRE EL DESLINDE

c) CLASES DE OPOSICIN AL DESLINDE

d) ESPECIALIDAD DE LA SENTENCIA DEL DESLINDE

e) TRATAMIENTO PROCESAL AL DESLINDE

f) POSIBILIDAD DE APERTURA A PRUEBAS EN EL INCIDENTE DE OPOSICION A LA

ACCION

g) DE LA COLOCACION DE MOJONES

h) OTRAS POSIBILIDADES DE PROMOVER LA ACCION DE DESLINDE

i) DERECHO DE LOS ADQUIRENTES POR DESMEMBRACION Y LOS CONDOMINOS

PARA USAR LOS TITULOS EN FUNCION CON EL DESLINDE

j) DESLINDE DE PREDIOS BALDIOS

k) EFECTOS DE LA MEDIDA EN EL DESLINDE EN PROCESOS DOMINICALES

l) CASOS EN QUE SE APLICAN LAS NORMAS PROCEDIMENTALES DE DEMARCACION,
COMO OPERACION DE AGRIMENSURA, SIN QUE HAYA DESLINDE

NATURALEZA JURDICA

El proceso especial de DESLINDE, es uno de los ms excntricos del sistema positivo nicaragense, su esencia
radica en ser una OPERACION DE AGRIMENSURA, cuya finalidad especfica es determinar los linderos o
lneas de demarcacin de los predios colindantes de diferentes dueos.

Los doctrinarios portugueses e italianos afirman que el FUNDAMENTO DEL DESLINDE RADICA EN EL
DOMINIO MISMO, en lo absoluto del derecho de propiedad, que requiere definicin de sus alcances y como
emanacin de tal dominio no puede negarse el deslinde.

Por su parte los franceses sostienen que es UNA SERVIDUMBRE DERIVADA DE LA CONTINUIDAD
DE LOS PREDIOS, de la que ningn ser es responsable, por ello todos los colindantes estn obligados a
contribuir con la carga econmica que pueda producir el deslinde.

Otros juristas afirman que el DESLINDE ES UNA ACCION MIXTA, que tiene participacin de las acciones
reales y de las personales. Es la derivacin de la accin romana designada Finiun Regundorum.
El conocido doctrinario Laurent le niega tal caracterstica.

En la produccin legislativa nacional el deslinde ha recibido diferente trato, pues en el Cdigo anterior se
hablaba de deslinde voluntario y de deslinde necesario.

TEORA DE LA CORTE SUPREMA SOBRE EL DESLINDE

En la aplicacin de las normas procesales sobre el deslinde, y llenando vacos que la legislacin presenta, la
Corte Suprema de Justicia ha dejado sentados principios que se conocen como Teoras Sobre el Deslinde, y que
consisten en lo siguiente:

1 LEGITIMACION PROCESAL PARA OBRAR ACTIVA.

Las personas que estn legtimadas para interponer la demanda de deslinde, son:

1.1 El PROPIETARIO PLENO, que rene en su titularidad la nuda propiedad y el usufructo.

1.2 El USUFRUCTUARIO y el POSEDOR a nombre propio, aqul que tiene el cuerpo y el nimo;

2 CLASES DE OPOSICION QUE INCIDEN EN EL DESLINDE

2.1 La primera OPOSICION posible es A LA ACCION DE DESLINDE, esto es al contenido de

la demanda de deslinde.

El cdigo no da procedimiento aplicable, la Suprema seala que debe drsele trmite incidental.

Estn LEGITIMADOS PARA OPONERSE a esa accin LOS DEMANDADOS; o sea, los
colindantes citados a la operacin de agrimensura.
 Los COPROPIETARIOS DEL ACTOR del deslinde NO PUEDEN OPONERSE.

(B.J. 2O158)

2.2 La segunda OPOSICION posible es A LA LINEA, o sea al trazo de la demarcacin de la lnea

separatoria de los predios colindantes objeto de la accin.

Esta segunda oposicin se califica por la Corte Suprema como: TRAMITE DE REVISION, y
SE DEBE SOMETER A LAS REGLAS DEL PROCESO ORDINARIO DECLARATIVO.

(B.J. 1422O; 14235; 156O4; 16331; 18849)

TRATAMIENTO PROCESAL AL DESLINDE

La DEMANDA DE DESLINDE debe llenar todos los requisitos generales de los Artos 1O21 y siguientes Pr
y los especiales del Arto 1452 Pr:

1 EXPRESAR DE MANERA CLARA Y PRECISA SI EL DESLINDE ES EN TODOS LOS

LINDEROS O SOLAMENTE EN ALGUNO O ALGUNOS DE ELLOS;

2 MANIFESTAR LOS NOMBRES Y RESIDENCIAS DE LAS PERSONAS QUE DEBAN SER

CITADAS AL ACTO DE AGRIMENSURA, O SEALAR QUE SE IGNORAN TALES
CIRCUNSTANCIAS;

3 ACOMPAAR A LA DEMANDA EL TITULO CORRESPONDIENTE.

El Juez, ante la DEMANDA INTERPUESTA EN FORMA, dicta auto sealando lugar, da, hora, mes y ao
para dar inicio a la operacin de agrimensura en que consiste el deslinde.

El Juez debe tener cuidado de hacer tal sealamiento con suficiente anticipacin para dar lugar a los colindantes
citados a personarse con sus ttulos si quisieren, o los remitan al Juez actuante.

Cuando hay colindantes desconocidos o ingnorados, o cuyo domicilio se ignora, se hace la citacin con quince
das de anticipacin por lo menos, en la Gaceta, Diario Oficial.

(Arto 1471 Pr)

La notificacin de ese auto se realiza por la Secretara en los trminos de toda notificacin judicial, con la
excepcin apuntada de los desconocidos o de domicilio ignorado.

Es en este momento que surge la primera posibilidad de oposicin, la OPOSICIN A LA ACCION O

DEMANDA DE DESLINDE. Como anticipamos en la tesis de la Corte Suprema de Justicia, el trmino de
oposicin comn a todos los demandados es DENTRO DE TERCERO DIA, que corresponde a la audiencia
de los incidentes comunes.

La SENTENCIA DEL INCIDENTE ES APELABLE y si rechaza la accin, SUSCEPTIBLE DE

CASACION. Si slo rechaza la oposicin no hay Casacin.

(B.J. 199O8 y 126 de 1971)

Si no hubo oposicin, o fu rechazada por sentencia firme, se procede a la prctica del deslinde, haciendo, en su
caso, el nuevo sealamiento.

Los COLINDANTES QUE NO ASISTEN AL DESLINDE, NO PIERDEN SUS DERECHOS

ORDINARIOS, y los conservan para hacerlos valer en la va petitoria; es decir, LA SENTENCIA DE
DESLINDE NO PERJUDICA EN AUSENCIA.

Cabe destacar que dentro la excentricidad anticipada de este proceso, LA SENTENCIA ES EL ACTA DE
DESLINDE QUE INSTRUYE EL JUEZ AUXILIADO DE SU SECRETARIO Y DE LOS
AGRIMENSORES NOMBRADOS.

A pesar de ser esa ACTA la sentencia definitiva en primera instancia, NO ES NORMALMENTE

APELABLE, PORQUE NO ENTRAA DECISION, si PUEDE APELARSE CUANDO HAY
VIOLACIONES DE FORMA.

Esa sentencia NO SE COPIA EN EL LIBRO COPIADOR DE SENTENCIAS DEL JUZGADO. Del

original que rola en el expediente se libra al interesado o interesados, CERTIFICACIONES PARA LOS
FINES DE INSCRIPCION REGISTRAL.

(Artos 1453; 1454; 1459; 146O Pr)

Los AGRIMENSORES SON PERITOS AUXILIARES DEL JUEZ. Se pueden nombrar dos o solamente
uno, de comn acuerdo por las partes del proceso, o por el Juez de oficio, a falta de ese acuerdo.

(Arto 1455 Pr)

La forma de actuar de parte del Juzgado es la siguiente:

1 En primer lugar se EXAMINAN LOS TITULOS DEL ACTOR Y DE LOS CITADOS, si estn
presentes o los enviaron;

2 Una vez concluida la lectura, se procede a RECONOCER EL TERRENO QUE SERA OBJETO DE
LA MENSURA;

3 Acto contnuo se procede a LEVANTAR LA MEDIDA DEL TERRENO OBJETO DE LA

ACCION;

4 Dentro de una secuencia natural, AL IR LEVANTANDO LA MEDIDA, SE VA TRAZANDO LA

LINEA DIVISORIA;

5 Si en determinado momento surge OPOSICION AL TRAZO DE LA LINEA, hay que SOBRESEER

EN EL PROCEDIMIENTO, dejando esa parte sin delimitar, y REMITIENDO A LAS PARTES AL
TRAMITE DE REVISION o proceso ordinario declarativo de dominio, de que hemos hablado
anteriormente.

6 De todas y cada una de las actuaciones sealadas, SE LEVANTA ACTA, QUE ES LA SENTENCIA
YA RELACIONADA.
7 Si por lo prolongado de la labor, no pudiese concluirse el deslinde el da sealado, se suspender la
actuacin, hacindolo constar en el acta, y se sealar el da y hora de su continuacin, debiendo ser lo
ms pronto posible, sin que sea necesario nueva citacin a los colindantes.

(Arto 1458 Pr)

Si por sus habituales ocupaciones el Juez de la causa no puede constituirse en el lugar del deslinde, PUEDE
COMISIONAR A UN JUEZ DELEGADO, O AUTORIZAR A LOS AGRIMENSORES NOMBRADOS,
PARA QUE LO PRACTIQUEN CON LA ASISTENCIA DE LOS INTERESADOS. En este caso, con los
datos que lleven al Juzgado los agrimensores, el Juez dentro de tercero da de concluida la actividad del deslinde
practicada por llos, levantar el acta (sentencia) de deslinde en los trminos que se han dejado sealado.

(Arto 1473 Pr)

En esa sentencia (acta) el Juez debe sealar lo que a cada colindante corresponde pagar por los gastos del
deslinde.

(Artos 1461 Pr y 1657 C)

POSIBILIDAD DE APERTURA A PRUEBAS EN EL INCIDENTE DE OPOSICION A LA ACCION.

Cuando se promueva OPOSICION A LA ACCION, y se tramite el incidente comn que ha sostenido la Corte
Suprema de Justicia, el TERMINO PROBATORIO a que se refiere el Arto 147O Pr, debe ser el de OCHO
DIAS del incidente comn. Si las partes concurren a la prueba testifical, pueden presentar un mximo de
CINCO TESTIGOS PARA JUSTIFICAR SUS HECHOS.

DE LA COLOCACION DE MOJONES.

Los mojones son seales visibles, permanentes, que demarcan la lnea divisoria de los predios.

Normalmente la ACCION DE AMOJONAMIENTO a la que se refiere el ttulo que constituye el estudio de

esta unidad, SE ACUMULA AL DESLINDE; por ello, cuando se est realizando el trazo de la lnea se van
colocando los mojones.

Si existe ERROR EN LA COLOCACION DE LOS MOJONES se debe promover el respectivo

INCIDENTE ANTE EL PROPIO JUEZ DE DESLINDE. La prueba idnea en esta materia incidental es la
documental, PREFIRIENDOSE LOS TITULOS DE ANTIGUA DATA.

(Artos 1463 Pr y 1661 C)

Cuando la VARIACION DE LOS MOJONES ES POSTERIOR al proceso de deslinde, se procede en

JUICIO SUMARIO a su verificacin y restitucin al lugar correspondiente, sin perjuicio de la accin penal que
pudiera corresponder.

(Arto 1464 Pr; B.J. 168O6)

OTRAS POSIBILIDADES DE PROMOVER LA ACCION DE DESLINDE.

La accin de deslinde, para fijar las lneas de separacin de los predios, se puede pedir, an cuando ya se halla
realizado antes otro deslinde:

1 POR NO SER EL TITULO LEGIBLE (de antigua data y sin matriz);

2 POR HABER DESAPARECIDO LAS LINEAS DIVISORIAS o;

3 POR OTRA CAUSA SEMEJANTE, COMO LA CONFUSION DE LINDEROS.

La accin PUEDE PEDIRSE HASTA DE UN BIEN CERCADO en opinin de la Corte Suprema de Justicia.

(Arto 1466 Pr; B.J. 16331; 18O64; 421 de 1964)

DERECHO DE LOS ADQUIRENTES POR DESMEMBRACION Y LOS CONDOMINOS PARA

USAR LOS TITULOS EN FUNCION CON EL DESLINDE.

Cuando un inmueble que ha sido desmembrado de una finca matriz mayor, se ve involucrado en el deslinde, su
propietario tiene a su favor la accin Ad Exhibendum para exigir la presentacin del ttulo de la matriz que
queda en poder del enajenante.

La misma accin se reconoce a los condminos, cuando el inmueble comn est siendo objeto de deslinde.

(Artos 1465 y 1467 Pr.)

DESLINDE DE PREDIOS BALDIOS.

Cuando se trata de terrenos baldos, EL DESLINDE NO ES JURISDICCIONAL, SINO

ADMINISTRATIVO.

(Artos 1664 C y 1469 Pr)

Sin embargo, si un colindante particular se considera afectado por la actividad de la administracin, puede usar
el proceso de deslinde en los trminos normales que se dejan explicados.

(Arto 1475 Pr)

EFECTOS DE LA MEDIDA EN EL DESLINDE EN PROCESOS DOMINICALES.

La mensura de un predio aplicando las normas del deslinde que hemos dejado expuestas, determina el dominio,
es decir lo dirime y TRASCIENDE EN COSA JUZGADA MATERIAL.

(Artos 1662 C y 1462 Pr)

En funcin con LA MEDIDA, DEBE TOMARSE MUY EN CUENTA LA PROHIBICIN DE

PROCEDER A ELLA, SIN ANTES HABER DEFINIDO LOS LINDEROS, con plena aplicacin de las
normas del deslinde.
(Arto 1474 Pr)

CASOS EN QUE SE APLICAN LAS NORMAS PROCEDIMENTALES DE DEMARCACIN, COMO

OPERACIN DE AGRIMENSURA, SIN QUE HAYA DESLINDE

De conformidad con el Arto 1472 Pr las formas procedimentales del deslinde, como simple operacin de
agrimensura, se aplican en los casos siguientes:

1 Cuando COMO RESULTADO DE LA PARTICIN JUDICIAL O EXTRAJUDICIAL DE

BIENES SUCESORALES, se adjudic a los coherederos, sean testamentarios o ab-intestatos, un
predio en comn, por admitir cmoda divisin.

Es decir, cuando se pida la divisin material del bien comn, se proceder simplemente a dividirlo
practicando las reglas del deslinde;

2 Cuando EN LAS MISMAS SUCESIONES, HUBO ADJUDICACION EN PARTES ALICUOTAS

O DE OTRO MODO, como una quinta parte, una octava parte, etc., y los copropietarios resuelven que
admite cmoda divisin, verificndola en los trminos pactados;

3 Cuando se trata de BIENES COMUNEROS QUE ADMITEN COMODA DIVISION.

(Arto 1511 Pr)

En el primer caso el coheredero interesado debe promover el deslinde ya entre sus coherederos, ya con los otros
colindantes.

UNIDAD LVI
ACCION DE DESPOSEIMIENTO
CONTRA TERCEROS POSEEDORES
DE LA FINCA HIPOTECADA
(Artos. 1476-148O Pr.)

a CONCEPTO
b TERCEROS POSEEDORES DEL BIEN HIPOTECADO
c DERECHOS QUE BRINDA LA HIPOTECA
d JURISPRUDENCIA SOBRE EL ANTEJUICIO
e TRATAMIENTO PROCESAL A LA ACCIN
f DERECHOS DEL TERCER POSEEDOR

CONCEPTO

La accin de desposeimiento contra terceros poseedores del inmueble hipotecado, es: "la accin persecutoria
que corresponde al acreedor hipotecario para hacer efectiva su obligacin garantizada con la hipoteca,
cuando el inmueble se ha trasmitido y pertenece legalmente a un tercero que no asumi la hipoteca."
TERCEROS POSEEDORES DEL BIEN HIPOTECADO

De conformidad con nuestro Cdigo Civil esos terceros a quienes el acreedor hipotecario puede perseguir, son
los que se encuentran ubicados en una de las siguientes tres posiciones:

1 El ADQUIRENTE A CUALQUIER TITULO INTER VIVOS DEL BIEN HIPOTECADO QUE

NO ASUME EL GRAVAMEN;

2 El ADQUIRENTE EN PUBLICA SUBASTA QUE ADQUIRIO SIN LA CANCELACION O

PURGA DE LAS HIPOTECAS DE GRADO POSTERIOR, por no haber dado intervencin en el
remate a stos, dentro del plazo del emplazamiento del proceso ordinario;

(Arto 3844 C)

3 El que HIPOTECA SU INMUEBLE EN GARANTIA DE OBLIGACION DE TERCERO, sin

tener ninguna vinculacin con la obligacin de ste.

(Arto 3843 C)

DERECHOS QUE BRINDA LA HIPOTECA

Para comprender los alcances de la accin contra esas tres categoras de sujetos, es necesario recordar los
derechos que brinda la Hipoteca, a saber:

1 El derecho de vender el inmueble hipotecado para pagarse con su producto, en la

enajenacin forzada;

(Arto 3842 C)

2 El derecho de perseguir el bien en cualquier caso de desposesin no autorizada por la ley;

(Arto 3836 C)

3 El derecho de pagarse preferentemente con el precio del inmueble subastado.

(Artos 3831; 3843; 3844 C)

TRATAMIENTO PROCESAL AL DESPOSEIMIENTO

El acreedor hipotecario tiene a su disposicin dos formas procedimentales para actuar contra el
tercer poseedor:

1 La primera es muy simple y consiste en hacer un pedimento al Juzgado competente, de que

EL TERCERO PAGUE LA OBLIGACION GARANTIZADA CON LA HIPOTECA,
O QUE ABANDONE EL BIEN A LA ORDEN DEL ACREEDOR, PARA
SUBASTARLO.
2 La segunda forma de actuar es interponiendo de una vez la DEMANDA EJECUTIVA
COMUN, o HIPOTECARIA CON RENUNCIA DE TRAMITES segn proceda
conforme las voces del ttulo, y PEDIR DE PREVIO AL MANDAMIENTO DE
REQUERIMIENTO, que SE CONCEDA AL TERCERO EL ANTEJUICIO
RESPECTIVO PARA QUE PAGUE O ABANDONE.

Ese ANTEJUICIO en los dos casos sealados, ES POR DIEZ DIAS. En ese plazo, el tercero slo
puede PAGAR, ABANDONAR, o NO HACER NADA.

NO PUEDE OPONERSE A LA EJECUCION, PORQUE EL PROCESO NO HA NACIDO,

por ello se dice es un ANTEJUICIO.

Sobre los alcances jurdicos de esos diez das, ha habido en nuestro medio etapas contradictorias de
parte de la Corte Suprema, as:

1 Desde el ao de 1916 hasta 1937 sostuvo que era un simple antejuicio, y que por lo mismo
slo se poda pagar, abandonar o no hacer nada;

2 De 1937 a 1949 cambia el criterio y dice que los diez das son parte del juicio y que en ellos
el tercer poseedor deba oponer sus excepciones, porque en caso contrario precluan;
3 A partir de mil novecientos cincuenta en B.J. 15198 se restablece la primera opinin,
mantenindose a estas alturas la tesis del antejuicio.

Es de hacer notar que tales variaciones de la Jurisprudencia se deben a la influencia Chilena, en

relacin a opiniones de los Tribunales de Tacna y La Serena, que fueron posteriormente unificadas
por la Corte Suprema de Santiago de Chile.

Cualquiera que sea el procedimiento electo por el acreedor hipotecario, en los trminos explicados,
HAY QUE CONSIDERAR LA ACTITUD DEL TERCERO DENTRO DE LOS DIEZ DIAS
DEL ANTEJUICIO.

SI NO PAGA LA DEUDA, NI HACE EL ABANDONO; ES DECIR, NO HACE NADA, SE

DEBE DICTAR SENTENCIA DESPOSEYENDOLO.

Una vez firme ese fallo, se procede en la VIA DE APREMIO, como si fuese el propio deudor
hipotecario, segn la naturaleza del ttulo.

El Arto 1477 Pr dice que la accin puede ser ordinaria o ejecutiva.

Creemos que sobre tal afirmacin hay un grave error del legislador, pues LA ACCION
HIPOTECARIA NUNCA ES ORDINARIA. La que puede ser ordinaria es la accin principal
cuando no es lquida y hay que liquidarla de previo, mas hecha la liquidacin est abierta la va
ejecutiva, y en su caso la singular con renuncia de trmites.

Recurdese que la hipoteca debe constituirse en Escritura Pblica e inscribirse, con lo cual se dan en
principio los elementos de deudor cierto, acreedor cierto, y deuda cierta, lquida; mas, podra
ocurrir, como cuando la obligacin principal es indeterminada, como la que otorga el que garantiza
una obra para responder por los daos y perjuicios por la inejecucin de la misma. En este ltimo
caso es que se puede hablar de va ordinaria, liquidatoria, para definir tamtum y cuantum de los
daos y perjuicios.

Si el TERCER POSEEDOR ABANDONA, EL LEGISLADOR NACIONAL LE IMPONE

INDEBIDAMENTE LA CARGA DE SOPORTAR EL PROCESO EJECUTIVO, pues el
Arto 1478 Pr prescribe que efectuado el abandono o hecho el desposeimiento, se proceder contra
el tercero como si fuese el propio deudor hipotecario. Con la sla variante de que si el deudor
comparece en la ejecucin antes de realizarse el avalo de los bienes, ser odo en la tasacin y en
los trmites ulteriores.

Esa tasacin se practica por peritos nombrados en la forma prevista en los Artos 1764 y 1765 Pr
que nos remiten al Arto 1268 Pr.

DERECHOS DEL TERCER POSEEDOR EN RELACION AL ACREEDOR

HIPOTECARIO
Siendo el tercer poseedor propietario del inmueble hipotecado, con pleno y legtimo inters en
proteger su dominio, evitando la insolvencia del deudor personal, para que se le persiga y satisfaga
la obligacin garantizada con su inmueble, tiene a su favor el derecho de exigir, vencido el plazo de
la obligacin principal, que el acreedor entable su demanda contra el deudor o bien en su contra, o
que cancele la hipoteca, liberando el inmueble de la misma.

Este derecho lo consagra la fraccin segunda del Arto 3842 C, y el procedimiento para hacer
efectivo dicho derecho es el sumario que prescribe el Arto 148O Pr.
UNIDAD LVII
JUICIOS DE AGUAS

(Artos 1481 - 1495 Pr)

a ESPECIALIDADES DE ESTA CATEGORA PROCESAL

b DERECHOS DE LOS COPROPIETARIOS RIBEREOS
c MEDIDAS QUE PUEDEN ADOPTARSE EN FAVOR DE LOS CONDMINOS
d TRATAMIENTO PROCESAL A ESTA CATEGORA DE PROCESOS

INTRODUCCION

El contenido de esta unidad tiene por objeto dar el marco procesal al DERECHO A LAS AGUAS
COMUNES, que la materia sustantiva legisl en las SERVIDUMBRES DE AGUAS, en el
Captulo III del Ttulo XXXII, del Libro II del Cdigo Civil.

Toda accin relacionada con esos derechos se reputa de mayor cuanta.

(Arto 1482 Pr)

El Juez competente en razn de la territorialidad es aqul por donde atraviesa el cauce natural o
artificial que conduce las aguas; Sin embargo, cuando dentro de un mismo departamento haya ms
de un Juzgado de Distrito por donde atraviesa el cauce, el competente es el de la Cabecera de
Distrito. Si atraviesa varios Departamentos, el Juez competente es el de la cabecera departamental
de ms antigua creacin.

(Arto 1483 Pr)

ESPECIALIDADES DE ESTA CATEGORA PROCESAL

Estos procesos presentan como caracterstica particular que NO HAY EMPLAZAMIENTO

PERSONAL NI POR CEDULA, sino que cualquiera que sea el nmero de copropietarios
ribereos, se libra orden de comparecencia que SE NOTIFICA POR CARTELES FIJADOS EN
LA PUERTA DEL JUZGADO Y TRES AVISOS EN LA GACETA, DIARIO OFICIAL.

TRATAMIENTO PROCESAL A LA ACCIN

La DEMANDA PUEDE SER PRESENTADA POR UNO O VARIOS DE LOS
CONDOMINOS RIBEREOS.

En ella SE PIDE UN COMPARENDO o sea una reunin entre todos los copartcipes en las aguas
en presencia del Juez y Secretario.

En presencia de esa pretensin, el JUZGADO DICTA AUTO ORDENANDO LA

COMPARECENCIA, CON ANTICIPACION DE POR LO MENOS QUINCE DIAS.
Tal como queda precisada como especialidad, esa providencia no se notifica ni personalmente ni
por cdula, en el domicilio de los citados, sino por medio de carteles que se fijan en la puerta del
Juzgado, y tres avisos que se publican en la Gaceta, Diario Oficial, los cuales pueden ser en das
continuos o discontinuos, segn lo aprecie el Juez. Como puede apreciarse NO HAY
EMPLAZAMIENTO.

(Arto 1482 Pr)

Dentro del TERMINO DE LA CONVOCATORIA (que hace veces de emplazamiento), LOS

CITADOS PUEDEN OPONERSE A LA DEMANDA.

En el escrito de OPOSICION DEBEN ACUMULAR TODO TIPO DE EXCEPCIONES QUE

CREAN ASISTIRLES. Aunque el legislador no lo expresa, creemos que si la oposicin no genera
proceso de mero derecho, hay que ABRIR A PRUEBAS POR OCHO DIAS, con todos cargos,
pues no puede dejar indefenso a los citados.

Despus de TRANSCURRIDO DICHO PLAZO PROBATORIO, SE FALLARA DENTRO

DEL TERMINO DE LOS PROCESOS SUMARIOS.

El fallo slo es APELABLE EN UN SOLO EFECTO.

(Arto 1492 Pr)

Este FALLO NO PASA EN COSA JUZGADA MATERIAL, pues solamente tienen

VIGENCIA DE UN AO, como la tienen limitada los acuerdos adoptados por los propios
copropietarios ribereos.

(Arto 1489 Pr)

Una vez firme el fallo que rechaz la oposicin, o en caso de que no haya existido oposicin, y
llegado el da sealado en la convocatoria, se abre por el Juez que preside, el comparendo, y en l,
los copropietarios ribereos de las aguas, que asistieron deben hacer valer sus ttulos y la cuanta de
las aguas.

(Arto 1484 Pr; B.J. 13889)

El copropietario que no asiste al comparendo no resulta perjudicado por lo actuado y conserva el
derecho para reclamar en todo tiempo sus derechos, asumiendo los gastos que produzca una nueva
convocatoria, sin alterar lo actuado anteriormente, hasta nueva resolucin o acuerdo.

Si en el COMPARENDO NO EXISTE ACUERDO entre los condminos, el JUEZ

RESUELVE. Ese FALLO SOLO ES APELABLE EN EL EFECTO DEVOLUTIVO.

(Artos 1484 y 1492 Pr)

Todas las resoluciones que se dicten en estos procesos, se notifican de la misma manera que la
primera convocatoria.

(Arto 1493 Pr)

MEDIDAS QUE PUEDEN ADOPTAR DE COMUN ACUERDO LOS ASISTENTES A LA

CONVOCATORIA

Los copropietarios ribereos asistentes al comparendo provocado por los actores, y stos, en
conjunto, de comn acuerdo pueden adoptar todas o algunas de las medidas que prescribe el Arto
1486 Pr.

1 NOMBRAR REPARTIDOR(ES) que distribuyan las aguas comunes y determinacin de

sus honorarios;

2 FIJACION DE LOS GASTOS ORDINARIOS COMUNES para las obras

extraordinarias que fuere necesario hacer, y de las CANTIDADES QUE DEBEN
APORTAR LOS COMUNEROS;

3 PRIVACION DEL USO DEL AGUA A LOS QUE RETARDEN EL PAGO DE SUS
CUENTAS, o fijar inters penal en caso de demora;

4 IMPOSICION DE MULTAS O DE PRIVACION DE LAS AGUAS PARA LOS QUE

ALTEREN LA DISTRIBUCION HECHA POR EL (LOS) REPRATIDOR(ES);

5 OBLIGACION DEDESIGNAR, PARA CADA UNO DE LOS RAMALES QUE

DERIVEN DEL CAUCE COMUN, UN REPRESENTANTE NOMBRADO POR
LOS QUE EN EL TENGAN PARTE, y suspensin del agua hasta que esta designacin se
haga y;

6 NOMBRAMIENTO DE UNA JUNTA DE VIGILANCIA O DE UN DELEGADO DE

LA COMUNIDAD, PARA QUE HAGA EFECTIVOS LOS ACUERDOS O
RESOLUCIONES ADOPTADOS.
Para la adopcin de OTRAS MEDIDAS, ES NECESARIA LA CONCURRENCIA DE
TODOS LOS INTERESADOS O LA ACEPTACION DE LOS QUE NO CONCURRIERON.

(Arto 1486 Pr)

Si el CAUCE ES NATURAL, adems de esas medidas, se puede agregar la FIJACIN DE LA

EPOCA EN QUE DEBA SOMETERSE EL DISFRUTE DE LAS AGUAS A UN
PRORRATEO, O A TURNOS DE PARTICIPACION, y se puede CONCEDER AL
REPARTIDOR O REPARTIDORES DE LAS AGUAS NOMBRADOS EN EL
COMPARENDO, LAS FACULTADES QUE CORRESPONDEN A LA JUNTA DE
VIGILANCIA O AL DELEGADO DE LA COMUNIDAD, para que haga cumplir lo acordado.

(Arto 1487 Pr)

Si NO HAY CONSENSO para tales medidas, SE PREFIEREN LAS QUE TENGAN

MAYORIA DE VOTOS, que representen por lo menos la mitad de todos los derechos comunes.

Si esta MAYORIA NO SE DA, el JUEZ DEBE RESOLVER ELIGIENDO ENTRE LAS

MEDIDAS QUE HAYAN OBTENIDO MAS VOTOS.

(Arto 1488 Pr)

VIGENCIA LIMITADA DE LAS MEDIDAS O RESOLUCIONES.

Como ya hemos dejado anticipado, LAS RESOLUCIONES NO PASAN EN COSA JUZGADA

MATERIAL, y su vida est LIMITADA A UN AO.

Igual ocurre con las medidas tomadas de comn acuerdo, en los trminos explicados. Pero, an debe
advertirse que ese ao no es absoluto, pues est limitado por la posibilidad de que durante su
vigencia SE PROPONGA EN INTERES DE LA COMUNIDAD POR COMUNEROS QUE
REPRESENTEN LA TERCERA PARTE DE LOS DERECHOS, NUEVAS MEDIDAS. En
este caso se debe proceder a nuevo comparendo, aplicando las reglas sealadas anteriormente.

Estos cambios propuestos slo se pueden dar si se renen los votos favorables de los dos tercios de
los concurrentes. Que representen por lo menos los dos tercios del total del derecho a las aguas.

(Arto 149O Pr)

DERECHO DE LOS COMUNEROS EN RELACION CON LOS ACTOS DE LOS

REPARTIDORES O DELEGADOS

Cada uno de los comuneros en las aguas conserva pleno derecho para reclamar contra los actos de
los repartidores de las aguas nombrados conforme lo previsto en el Arto 1486 Pr inco 1, lo mismo
que contra los actos del delgado que se menciona en el inco 6 del mismo cuerpo legal y el Arto
1487 Pr.

Este reclamo se plantea por medio de una solicitud de comparendo ante el Juez de Distrito
competente, quien oyendo verbalmente a las partes resuelve.

Siguiendo la regla ya sealada esa resolucin slo es apelable en el efecto devolutivo.

(Artos 1491 y 1492 Pr)

DERECHOS DE LOS REPARTIDORES Y DELEGADOS

Las autoridades policiales tienen el deber de dar proteccin a los repartidores y delegados, para el
correcto desempeo de su cargo, bastando para atender su pedimento, el ttulo de su nombramiento.

Los propietarios de los predios por donde corren las aguas, no pueden impedir al repartidor o
delegado, en su caso, que penetre en ellos, para cumplir su cargo.

La violacin a esta prohibicin se castiga con multa que el Juez del proceso aplica prudencialmente.

(Arto 1495 Pr)

PRIMACIA DE LA SENTENCIA ORDINARIA, DECLARATIVA, SOBRE LO ACTUADO

EN ESTOS PROCESOS

Cuando dentro de un proceso ordinario, declarativo de dominio, se ha obtenido sentencia

ejecutoriada que modifique los acuerdos tomados por los condminos en los comparendos, o las
sentencias o resoluciones dictadas por el Juez, en su caso, esas sentencias que trascienden en Cosa
Juzgada Material, se aplican con total preferencia a los acuerdos o resoluciones, desde que el
portador de la Ejecutoria pide su cumplimiento.

No es permitido en el proceso ordinario pedir medidas cautelares que invaliden temporalmente lo

acordado resuelto en el proceso especial de aguas.

(Arto 1494 Pr)

SALVEDAD DE LA LEGISLACION DE ORDEN PUBLICO POR DISFRUTE DE AGUAS

Todo lo tratado por la codificacin en este proceso especial de aguas, no invalida, ni destruye las
facultades que Leyes de orden pblico, confieren a las autoridades administrativas para la concesin
de MERCEDES DE AGUA PARA LA POBLACION, de conformidad con Leyes
administrativas y de Polica.

(Arto 1495 Pr)

 UNIDAD LVIII
JUICIOS SOBRE CONSENTIMIENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO

(Artos 1496 - 15O1 Pr)

a QUIENES TIENEN DERECHO DE PROVOCAR EL DISENSO Y QUIENES

DEBEN MOTIVARLO
b CAUSALES DE NEGATIVA
c TRATAMIENTO PROCESAL A LA ACCIN

QUIENES TIENEN DERECHO DE PROVOCAR EL DISENSO Y QUIENES DEBEN

MOTIVARLO

La codificacin sustantiva en materia de aptitud legal para contraer matrimonio, limita la del varn
menor de veintin aos de edad, que no est emancipado o mayorizado, y la de la mujer menor de
dieciocho aos de edad, que no est emancipada.

Estos no pueden contraer matrimonio civil sin el permiso, consentimiento, asenso o licencia de sus
padres, abuelos o guardadores, en su caso.

(Arto 14O C)

En base a tal restriccin, esos menores a quienes se les niega el permiso para contraer matrimonio,
estn legitimados para provocar el proceso especial de MOTIVACION DEL DISENSO Y LA
AUTORIZACION PARA CONTRAER MATRIMONIO, pero nunca contra el padre o la madre
que ejercitan la relacin madre - padre - hijo, pues el Arto 141 C en su parte final exime a stos de
la obligacin de motivar su negativa; es decir, considera que es un derecho natural, inatacable, el
oponerse al matrimonio, en tanto el menor no tenga la aptitud legal.

SI ESTAN OBLIGADOS A LA MOTIVACION LOS ABUELOS, Y EN SU CASO, LOS

GUARDADORES.

(Artos 141 parte 1 y 148 C)

CAUSALES DE NEGATIVA QUE PUEDEN SUSTENTAR LEGALMENTE ABUELOS Y

GUARDADORES

La motivacin de la negativa no es absoluta para los abuelos y los guardadores, en su caso. Estn
taxativamente determinadas por la ley, en el Arto 142 C y son:

1 Grave peligro para la salud del menor o de la prole.

2 No tener, los dos contrayentes pretensos, medios actuales para el competente desempeo de
las obligaciones que nacen del matrimonio, ni aptitud actual para adquirirlos.

3 Haber sido condenada la persona con quien se pretende el matrimonio o por algn delito
comn o ser de conducta notoriamente viciada.

4 No haberse aprobado al guardador la cuenta de la guarda de la menor o del menor con quien
desea casarse.

5 La existencia de cualquier impedimento para contraer matrimonio, de los absolutos,

relativos o prohibitivos que regulan los Artos 1O9; 11O; 111 y; 112 C.

QUIENES TIENEN DERECHO A PROVOCAR EL DISENSO Y QUIENES DEBEN DE

MOTIVARLO

Como queda vertido en las construcciones anteriores, resulta simple sealar que estn legtimados
procesalmente a provocar el disenso, los menores sealados en la introduccin de esta unidad, que
carezcan de padre y madre, y que por ende estn bajo la guarda de sus abuelos o de un guardador
distinto.

Reciprocamente, estn obligados a motivar el disenso, en base a las causales taxativas que se dejan
trascritas, esos abuelos que ejercen la guarda y representacin legal de dichos menores, o los
guardadores que no son abuelos.

TRATAMIENTO PROCESAL A LA ACCION

EL MENOR QUE PRETENDA EJERCITAR LA ACCION de motivacin del disenso con la

finalidad de vencerla y obtener del Juez la autorizacin para contraer el matrimonio, se presentar
por escrito ante el Juez de Distrito de lo Civil del demandado (Abuelo, Guardador), SIN
NECESIDAD DE GUARDADOR ESPECIAL.

Aqu se manifiesta la primera especialidad del proceso, el cual es calificado por la doctrina, como
PROCESO SIN CONTRADICCION; porque, frente a la pretensin, no hay un verdadero
demandado que la soporte, en todo el rigor de la pretensin material, que no se necesita Guardador
Especial que complete la deficiencia procesal para obrar del menor.

Si existe un IMPEDIMENTO GRAVE Y PERMANENTE O DE LARGA DURACION, se

puede conferir por el menor un PODER JUDICIAL como de MENOR CUANTIA. Es otra
especialidad del proceso, pues siendo de mayor cuanta, por lo indeterminado de la cuanta, se
permite poder como para juicio verbal.

(Arto 1496 Pr)

A esta demanda hay que darle el TRAMITE SUMARIO, emplazando y confiriendo TRASLADO
AL DEMANDADO (abuelo o guardador, en su caso), POR TERCERO DIA, apertura A
PRUEBAS POR OCHO DIAS CON TODOS CARGOS, sin aumento extraordinario del trmino
para prueba fuera del lugar.

Si el Juez lo cree prudente a su arbitrio, SE PUEDE SEALAR UNA CASA PARTICULAR

PARA RECEPCIONAR LOS MEDIOS PROBATORIOS, evitando as que lo debatido
trascienda al pblico. Es decir hay una restriccin al principio de publicidad amplio, pero las partes
siempre tendrn la intervencin de ley.

(Artos 1497 y 1498 Pr)

La tacha de testigos fundada en parentezco con la parte que lo presenta ser apreciada
prudencialmente por el Juez y puede admitirla o rechazarla tomando en cuenta el parentesco con la
parte que tacha.

(Arto 1499 Pr)

Cuando al evacuar la contestacin de la demanda, el demandado invoca una causa legal de

justificacin a la negativa, hay que oir sobre ella al menor actor, y si ste la rechaza, se abre a
pruebas, siguiendo el procedimiento sealado.

(Arto 15O1 Pr)

En este proceso NO HAY CARGA DE PAPEL SELLADO, y se usar papel comn, y si la causa
no es legal, o no resulta justificada, en su caso, el Juez dictar SENTENCIA DENTRO DE
TERCERO DIA despus de concluida la estacin probatoria, autorizando al menor para contraer el
matrimonio.

(Arto 15OO Pr)

UNIDAD LIX
DIFERENTES ACCIONES ENTRE COMUNEROS
(Artos 15O5 - 1517 Pr)

a DIFERENCIAS ENTRE LA INDIVISIN Y LA COMUNIDAD DE BIENES

b DIFERENTE TRATO LEGAL A ESAS DOS CATEGORAS JURDICAS
c PRETENSIONES EN ESTADO COMUNITARIO
d PRETENSIONES DE DISOLUCIN DE LA COMUNIDAD
e TRATAMIENTO PROCESAL EN LA CESACIN DE COMUNIDAD DE BIENES
QUE ADMITEN CMODA DIVISIN
f TRATAMIENTO PROCESAL EN LA CESACIN DE COMUNIDAD DE BIENES
QUE NO ADMITEN CMODA DIVISIN
g PROBLEMAS COMUNITARIOS DE PASTOS, DE CORTES DE MADERA Y DE
LIMITACIN DE DOMINIO
DIFERENCIAS ENTRE LA INDIVISIN Y LA COMUNIDAD DE BIENES

La copropiedad o comunidad de bienes CONSTITUYE UNA SITUACION PASIVA; no con

nimo de lucro o activa, como las sociedades, y es vista con recelo por las legislaciones de derecho
privatista, que prefieren, en principio, la explotacin de los bienes individualmente, evitando
situaciones que inmovilicen la circulacin de la riqueza.

Genricamente la indivisin participa de pluralidad de sujetos titulares, como la comunidad, pero

con una diferencia esencial que deriva de su propia naturaleza.

La indivisin prohereditario se origina de un hecho, la muerte del titular patrimonial o de cujus. Al

ocurrir el deceso son llamados por el muerto en su testamento, o por la ley, en defecto del
testamento, a sustituirle en la titularidad patrimonial, sus herederos. Pero ocurre que en tanto no se
practiquen el inventario solemne de los bienes relictos y la particin de los bienes, los coherederos
slo tienen derechos abstractos, de tipo potencial, sujetos al resultado del inventario, pues puede
resultar que haya ms pasivo que activo, y que en consecuencia no haya derechos, porque no hay
patrimonio hereditario, todo lo consumen los acreedores propietarios del pasivo del muerto.

Siendo solvente la sucesin, la concrecin de las abstractas titularidades slo se concreta con el acto
particional. Es hasta en el laudo particional que se definen las porciones que corresponden a los
coherederos y, en su caso, al cnyuge sobreviviente.

Ese FENOMENO DE INDETERMINACION DE TITULARIDAD NO OCURRE EN LA

COMUNIDAD DE BIENES O COPROPIEDAD, pues en ella, CADA COPROPIETARIO
SABE EXACTAMENTE CUAL ES SU DERECHO PATRIMONIAL.
Si son cuatro condminos, y no hay sealamiento de porciones diferentes, cada uno de ellos tiene la
cuarta parte.

La indefinicin est solamente en donde est esa cuarta parte del ejemplo. La cesacin de
comunidad lo definir.

Pero en tanto no se llegue a esa accin disolutoria, CADA COPROPIETARIO PUEDE

EJERCITAR LOS DERECHOS SOBRE SU PORCION COMUN, lo cual no se da en la
indivisin prohereditaria.

(B.J. 6427-218 de 1966)

DIFERENTE TRATO LEGAL A ESAS DOS CATEGORAS JURDICAS

Debido a esa naturaleza jurdica evidentemente dismil, el legislador, tanto en lo sustantivo, como
en lo procesal, da regulacin diferente, en tratados diferentes, a la indivisin y a la comunidad de
bienes.
La INDIVISION se regula en el Ttulo VI, Libro II, Tomo I del Cdigo Civil Artos 932 y
siguientes, bajo el tratado DE LAS SUCESIONES, y en el Ttulo XXII, Libro, Artos 1529 y
siguientes Pr.

La COMUNIDAD DE BIENES se regula en el Ttulo XXXIII, Libro II, Tomo I del Cdigo
Civil, Artos 1692 y siguientes, y Ttulo XXII, Captulo XII, Artos 1529 y siguientes Pr.

El estudioso debe estar completamente cierto de esa diferente naturaleza, para invocar el rgimen
jurdico apropiado a cada situacin de hecho.

CONTENIDO DE LA LEGISLACIN PROCESAL

Esta unidad tiene regulado de parte de la codificacin procesal, DOS GRANDES CATEGORIAS
GENERICAS DE ACCIONES:

1 Las que se dan en vida de la comunidad, para regular diversas SITUACIONES QUE
GENERAN DERECHOS COMUNES, Y QUE NO TIENEN POR OBJETO PONER
FIN A LA COMUNIDAD

2 Las que si TIENEN COMO FINALIDAD CONCRETA Y ESPECIFICA DISOLVER,

LIQUIDAR LA COMUNIDAD.

Ese contenido relacionado con las dos categoras genricas de acciones fund hace muchos aos
una metodologa de enseanza en las universidades del pas, que trataba de enumerar en lista
exhaustiva las distintas pretensiones; expresando v.gr: accin de reembolso por mejoras, por gastos
comunes, por mayor valor de mejoras, de retiro de mejoras, de administracin, etc.

Posteriormente se consider que era antitcnico tal sistema, y se opt como hasta hoy, en hacer el
sealamiento preciso de las dos grandes categoras de pretensiones genricas, anteriormente
sealadas, para hacer un estudio metodolgico que facilite la trasmisin del mensaje del legislador.

PRETENSIONES EN ESTADO COMUNITARIO

Las primeras categoras de pretensiones en estado de comunidad nos las presentan los Artos 1696;
1697; 1698; 1699 y; 17OO C, podemos nominarlas as:

a PRETENSION DE REEMBOLSO POR GASTOS COMUNES PARA LA

CONSERVACIN DE LA COSA

b PRETENSION DE CONTRIBUCION A LOS GASTOS DE CONSERVACION

c PRETENSION DE PROHIBICION DE INNOVACION EN EL BIEN COMUN

d PRETENSION DE ADMINISTRACION DEL BIEN COMUN

En todas estas cuatro categoras de pretensiones SE PROCEDE EN COMPARENDOS O
JUNTAS DE COMUNEROS, que se deben promover por el interesado ante el Juez de lo Civil de
Distrito de situacin del bien comn.

Se cita a los comuneros personalmente si residen en el mismo lugar. Si no residen ah, se les cita por
medio de Edicto que se publica en la Gaceta, Diario Oficial, con quince das de anticipacin por lo
menos.

La Junta se celebra con los que asistan.

Cuando de los informes obtenidos en ese comparendo o junta, el Juez no se considere

suficientemente instruido, PUEDE DECRETAR DE OFICIO INSPECCION OCULAR
asociado de PERITOS NOMBRADOS POR EL.

He aqu dos especialidades muy notorias:

1 SE ACTUA EX OFICIO EN DOS MEDIOS PROBATORIOS, que en lo ordinario

deben ser aportados por las partes.

Esa inspeccin se debe llevar a cabo dentro de diez das a ms tardar posteriores al
comparendo.

2 DENTRO DE TERCERO DIA de realizada la inspeccin y recibido en su caso el

dictmen pericial, el JUEZ DEBE FALLAR SOBRE LO PEDIDO.

(Arto 15O6 Pr)

En relacin a la administracin de la cosa comn, los acuerdos de los copropietarios que representen
ms de la mitad de los derechos, son obligatorios. Si no se consigue ese acuerdo, entonces el
reclamo debe hacerse siempre ante el Juez citado, y proceder siempre en Junta o Comparendo,
incluso para nombrar un Administrador, que es lo que tipifica la pretensin de Administracin.

En el comparendo provocado por cualquiera de los copropietarios, se pueden tomar las medidas que
reunan la expresada mayora, si no se rene dicha mayora, el Juez decide, incluso el nombramiento
de un extrao como administrador del bien comn.

(Arto. 1699 C y 15O6 Pr)

Ese administrador debe rendir cuentas cada seis meses ante el Juez, quien citar a comparendo a los
condminos para que conozcan de dichas cuentas.

Si hay reparo o glosa a las cuentas, debe procederse al proceso respectivo de rendicin de cuentas.
Esto mismo se hace si el administrador es moroso en rendir las cuentas.
Si no hay glosa o reclamos contra las cuentas el Juez las aprueba en el mismo comparendo, dejando
constancia en el acta respectiva.
(Arto 15O6 Pr)

En caso de remocion del Administrador, accin que PUEDE SER INTENTADA POR
CUALQUIERA DE LOS COPROPIETARIOS, y que da origen a otro comparendo o Junta en la
cual se decide su remocin, o en su caso, el Juez decide.

Si se opta por la remocin y subsisten los motivos que obligaron al nombramiento, se nombra otro
de la misma manera.

(Arto 15O7 Pr)

ACCION DE CESACION DE COMUNIDAD

Este tipo de pretensin tiene por finalidad destruir el estado de comunidad. Es una pretensin de
tipo absoluto, que el legislador protege en el Arto 17O3 C, sealando en su primer parrafo que
"Nadie puede ser obligado a permanecer en comunidad y puede cada uno de los partcipes, pedir
la terminacin de sta." Y completa esa proteccin en el Arto 17O4 C facultando a los Jueces a
DECLARAR LA DISOLUCION, AUN EXISTIENDO PACTO O CONTRATO entre los
copropietarios para mantenerse en ese estado, cuando circunstancias graves y urgentes, lo
aconsejen.

Es tanto el temor del Legislador liberal para la explotacin en comn de los bienes, que a pesar de
que respeta la autonoma de la voluntad de las partes, con gran amplitud, RESTRINGE EL
VALOR DEL PACTO PARA MANTENER LA COMUNIDAD POR UN MAXIMO DE
CINCO AOS.
(Arto 17O3 parte 2 C)

En relacin a este tipo de pretensin, debe tenerse en cuenta para su tratamiento procesal, la
posibilidad de que el bien comn sea o no suceptible de divisin material o fsica, o si la divisin le
hace perder su valor por no quedar apta para el destino para el cual se form.

TRATAMIENTO PROCESAL A LA ACCION DE DISOLUCION DE UN BIEN QUE NO

ADMITE COMODA DIVISION

La accin se puede intentar por uno o varios de los copropietarios, ante el Juez de lo Civil del
Distrito o Local respectivo. SE TRAMITA SUMARIAMENTE.

(Artos 265 inco 3 y 285 inco 11 Pr)

Una vez FIRME EL FALLO SUMARIO QUE DECLARA LA DISOLUCION, el Juez procede
a citar a los copropietarios a una junta o COMPARENDO, DENTRO DE UN PLAZO QUE NO
EXCEDA DE DIEZ DIAS, PARA QUE SE DISCUTA Y CONVENGA SI SE ADJUDICA A
UNO O ALGUNOS de llos, pagando el valor de las porciones de cada uno de los otros
comuneros, en efectivo.

Si el acuerdo es positivo, los propios comuneros hacen veces de peritos valuadores, sealando el
precio total del bien.

Si no se ponen de acuerdo con el precio, en el comparendo el Juez les previene que ah mismo
nombren un perito valuador. Si no lo nombran, el Juez dentro de tercero da har el nombramiento.

Determinado as el avalo, el JUEZ LIBRARA A PETICION DEL ADJUDICATARIO, esto

es, el comunero que fu favorecido con la decisin de la comunidad de adjudicarle a l el bien,
pagando a cada uno de los otros su parte, CERTIFICACION DE LAS DILIGENCIAS, para que
se concurra ante Notario a efectuar la COMPRAVENTA DE LAS PARTES INDIVISAS, y el
pago respectivo a cada propietario tradente.

Ese CERTIFICADO SE INSERTA EN LA RESPECTIVA ESCRITURA. El Notario

autorizante debe exigir los ttulos de propiedad de cada condueo, como en todo caso de
enajenacin.

(Arto 15O8 Pr)

Si en el acto cartulario surgen discrepancias sobre el derecho de cada copropietario, se debe

suspender el acto y remitir a las partes a la va ordinaria. En todo momento antes del fallo, los
propietarios pueden ponerse de acuerdo y llevar a cabo el acto notarial.

(Arto 15O9 Pr)

Si en el comparendo a que nos hemos referido, NO SE PONEN DE ACUERDO LOS

COMUNEROS SOBRE LA ADJUDICACION, se proceder a la VENTA DEL BIEN EN
PUBLICA SUBASTA, SALVO QUE CONVENGAN EN EL SORTEO PARA LA
ADJUDICACION.

En la SUBASTA SE APLICAN LAS REGLAS DEL PROCESO EJECUTIVO en el cuaderno

de apremio. Cada copropietario puede hacer posturas en la subasta como cualquier postor extrao.

Si no hay postores tienen aplicacin las retasas de los Artos 1777 y 1778 Pr, y SI EN LA
TERCERA Y ULTIMA SUBASTA NO HAY POSTORES, no se adjudica el bien, como en el
proceso ejecutivo corriente, sino que SE SUSPENDE EL REMATE, HASTA QUE HAYA
POSIBILIDAD DE POSTORES SEGUROS.

(Arto 151O Pr)

TRATAMIENTO PROCESAL A LA ACCION DE CESACION DE COMUNIDAD DE

BIEN QUE ADMITE COMODA DIVISION
Cuando el bien admite cmoda divisin hay que promover el PROCESO SUMARIO PREVIO,
HASTA OBTENER SENTENCIA EJECUTORIADA.

Esa circunstancia de admitir o no admitir cmoda divisin o de perder valor por la divisin, se debe
alegar y probar en ese proceso sumario.

Siempre es posible el comparendo para la adjudicacin a uno o varios de los copropietarios. Si no se

recurre a dicho comparendo, una vez PASADO EN COSA JUZGADA EL FALLO SUMARIO,
EL JUEZ A PETICION DE PARTE, PROCEDE DENTRO DE QUINCE DIAS, A LA
DIVISION MATERIAL DEL BIEN, aplicando las reglas del deslinde en cuanto a medida,
divisin de los lotes, y trazo de las lneas demarcatorias de cada lote en que divide el bien.

(Arto 1511 Pr; B.J. 12O37; 13O28; 14924; 14235; 16938; 17O29; 205 de 1970)

OTRAS PRETENSIONES EN RELACION A COMUNEROS

a) COMUNIDAD DE PASTOS

En el caso de comunidad de pastos, que en algunos lugares del pas se acostumbra a

establecer entre los ganaderos circunvecinos de una localidad o regin, EL COMUNERO
QUE QUIERA RETIRARSE DE DICHA COMUNIDAD DEBE NOTIFICAR A LOS
OTROS COMUNEROS SU VOLUNTAD CON UN AO POR LO MENOS DE
ANTICIPACION.

Esta notificacin debe hacerse fehacientemente sea por medio del Juzgado competente, o
por medio de Notario.

Al expresar el Arto 1512 Pr que la notificacin se puede hacer adems del cartulario por
cualquier funcionario judicial, tiene aplicacin la tesis de la Corte Suprema de Justicia en el
desahucio, acerca de que la notificacin puede hacerlo cualquier Juez, el del Crimen de
Distrito o Local, el del Trabajo, el Local Civil y el de Distrito respectivo.

La peticin de la notificacin es por escrito, no acta notarial, y al pie del original se vierte el
acta de notificacin. Esta NOTIFICACION ES SIEMPRE PERSONAL, as lo exige
dicha norma, como una especialidad de la accin.

Los notificados tienen derecho de pedir certificacin de lo actuado. El original se devuelve

al petente.

Transcurrido el ao, si no hay avenimiento entre los comuneros, el notificante debe intentar
su accin de CESACION DE COMUNIDAD DE PASTOS, EN LA VIA SUMARIA,
ante el Juez competente.

(Artos 17O7 C y 1512 Pr)

b) FORMA DE DISFRUTAR DEL RENDIMIENTO DEL BIEN COMUN

NINGUN COMUNERO PUEDE TOMAR PARA SI, NI DAR EN ARRIENDO, USO,

HABITACION O USUFRUCTO, TODO O PARTE DEL BIEN COMUN, SINO CON
EL CONSENTIMIENTO DE TODOS LOS COPROPIETARIOS.

Si no hay avenimiento en cuanto a tal disfrute o contratacin, CUALQUIERA DE LOS

COPROPIETARIOS PUEDE DEMANDAR ANTE EL JUEZ COMPETENTE QUE
SE SUBASTE EL DERECHO.
Cuando el bien admite cmoda divisin, los demandados pueden contrademandar la
CESACION DE COMUNIDAD.

En caso de existir AVENIMIENTO EXTRAJUDICIAL, DEBE HACERSE CONSTAR

ESTE EN ESCRITO SEPARADO, O BIEN EN EL PROPIO CONTRATO
APROBADO. De otra manera no tiene valor legal por disposicin expresa de la Ley.

Cuando se pretenda la SUBASTA DEL DERECHO, DEBE PRESENTARSE LA

DEMANDA ANTE EL JUEZ COMPETENTE, EN LA VIA SUMARIA.

Ejecutoriada la sentencia que acuerde la subasta, se procede a tasar el derecho por medio de
peritos aplicando los Artos 1764 y 1765 Pr. Para la subasta y el remate se aplicarn las
reglas del Juicio Ejecutivo corriente.

El acta de remate es ttulo suficiente para el adjudicatario, incluso para fines de inscripcin
registral, en su caso.

El producto de la subasta lo distribuye el Juez entre los comuneros, en atencin a su porcin

de derechos en la comunidad, sin exigir remuneracin alguna por este cargo.

(Artos 171O C y 1513 Pr)

c) ACCION PARA EVITAR CORTES DE MADERA Y OTROS TRABAJOS

SIMILARES

El Arto 1711 C, regula la prohibicin a los comuneros para explotar con cortes de madera,
ni otros trabajos semejantes, el predio comn, sino es de conformidad con el acuerdo de
todos, obtenido en los comparendos que pueden provocarse, como en los dos casos
anteriores. Igualmente se prohibe trabajar potreros, hacer cultivos, en mayor terreno que el
corresponde al comunero, irrespetando la porcin de cada uno de los otros comuneros.

ESAS ACCIONES SON IMPRESCRIPTIBLES, LO MISMO QUE LAS DOS

ANTERIORES DE LOS LITERALES a) y b).
 La pretensin que surge ante la violacin a la primera prohibicin, cortes de madera y otros
semejantes, se debe deducir en la va sumaria.

d) PRETENSION DE LIMITACION DE DOMINIO

La pretensin que surge de la violacin a la segunda prohibicin del precitado Arto 1711 C,
esto es trabajar potreros, hacer cultivos, en mayor terreno que el que corresponde al
comunero, se llama DE LIMITACION DE DOMINIO, y debe intentarse en la VIA
ORDINARIA, de HECHO, ante el Juez de Distrito competente.

Debe recurrirse por el actor a la prueba pericial, de agrimensores que con vista en los ttulos
de cada comunero, verifiquen las operaciones de agrimensura para una justa y legal
distribucin del bien comn.

Cuando se proceda a la CESACION DE COMUNIDAD, la sentencia dictada en el proceso

de LIMITACION DE DOMINIO, que qued FIRME Y PASADA EN COSA
JUZGADA, TIENE TODA LA FUERZA VINCULANTE DE ELLA, PARA
REALIZAR LA OPERACION DE DESLINDE.

(Arto 1515 Pr; B.J. 13987 y 17O67)

Si en el proceso de LIMITACION DE DOMINIO se justifica que el demandado o

demandados, tom o tomaron mayor o mejor cantidad de lo que le, o les corresponde, SE
LES OBLIGA A RESTITUIR EL EXCESO, SIN PERJUICIO DE RESTITUIR LOS
FRUTOS COMO POSEEDOR DE MALA FE.

(Arto 1516 Pr)

En ese proceso de LIMITACION DE DOMINIO, SE PUEDE CON

AFIANZAMIENTO OBTENER LA SUSPENSION PROVISIONAL O INTERINA
DE LOS TRABAJOS, ACTUANDO COMO EN LOS CASOS DE DENUNCIA DE
OBRA NUEVA.

(Arto 1517 Pr)

UNIDAD LX
DIVORCIO POR MUTUO CONSENTIMIENTO
(Artos 1518 - 1528 Pr)

a INTRODUCCION
b PROCEDIMIENTO: DOCUMENTOS QUE DEBEN ACOMPAARSE CON LA
DEMANDA
c TRAMITE DE AVENIMIENTO EN AUDIENCIA PRIVADA
d NECESIDAD DE LA PRESENCIA PERSONAL DE LAS PARTES Y DE LA
VOLUNTARIEDAD HASTA EL FINAL
e CONTENIDO DE LA ESCRITURA DE CONVENIO
f DEMANDAS DE PETICION DE HIJO

INTRODUCCION

Es necesario destacar en principio, que el calificativo de voluntario, slo debe servir para indicar la
esencia ESPECIAL del proceso; pero, jams llegar a la confusin de que se trata de diligencias de
jurisdiccin voluntaria. Muy lejos est de tal figura que sean de simple procedimiento, ya que la
sentencia que declara la disolucin del vnculo matrimonial, esto es el DIVORCIO, produce todos
los efectos de Cosa Juzgada material, trascendente, PRODUCE ESTADO, haciendo funcionar una
accin constitutiva, lo que nunca puede darse ni verse en Jurisdiccin Voluntaria.

PROCEDIMIENTO

1 Se presenta la DEMANDA EN EL JUZGADO CIVIL DE DISTRITO del domicilio de

los cnyuges. Recurdese que es una DEMANDA POR VALOR INDETERMINADO
POR REFERIRSE AL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS, de manera que jams
podr ser conocida por un Juez Local como tal.

DOCUMENTOS QUE DEBEN ADJUNTARSE A LA DEMANDA. Necesariamente

debe adjuntarse a la demanda:

A CERTIFICACION DE LA PARTIDA DE MATRIMONIO emitida por el

competente Registro del Estado Civil. Esta certificacin constituye un presupuesto
procesal especial en esta categora procesal. Sin ella, no debe tramitarse la demanda.

B Si existen hijos del matrimonio, se deben presentar los CERTIFICADOS DE LAS

PARTIDAS DE NACIMIENTO emitidas por el Registrador respectivo.

Si no los hay, en la prctica se presenta un certificado negativo del Registro

respectivo. Tal prctica es viciada, pues no tiene fundamentacin jurdica alguna,
toda vez que LAS PRUEBAS NEGATIVAS ABSOLUTAS NO SON PRUEBA.

Bien podra ocurrir que los hijos hallan nacido en otro lugar, y no tienen porque
aparecer inscritos en el domicilio de los cnyuges.

C Si hay bienes comunes dentro del matrimonio, se presenta un INVENTARIO

SOLEMNE o HECHO EN ESCRITURA PUBLICA, lo mismo si existe
sociedad conyugal y bienes de la misma.

Si no hay bienes, hay que decirlo clara y expresamente en la demanda, y se presenta

Certificado Registral negativo. Sobre este certificado cabe la misma objecin de
carecer de fundamento alguno, siendo una insana prctica de foro. Esa prctica se ha
 sustentado en la justificacin de carecer de bienes inmuebles sobre los cuales
constituir hipoteca, para garantizar las obligaciones alimentarias.

2 GUARDADOR ESPECIAL EN CASO DE MENORES

Si los cnyuges que quieren divorciarse por mutuo consentimiento, NECESITARON EL

PERMISO DE SUS PADRES AL CONTRAER EL MATRIMONIO, y AUN SON
MENORES, no declarados mayores, necesitan estar asistidos de un GUARDADOR
ESPECIAL que el Juez les nombra de previo.

En todo caso, la DEMANDA DE DIVORCIO VOLUNTARIO SE DEBE PRESENTAR

PERSONALMENTE POR LOS DOS CONYUGES, a la Secretara del Juzgado respectivo. Esto
quiere decir que no puede presentarse por apoderados, ni funciona la figura del P.S.P.

(Arto 2126 Pr.)

3 En presencia de la demanda, con todos los documentos relacionados, en su caso, SE

DICTA POR EL JUEZ UN AUTO cuyo contenido es ordenar la celebracin del
TRAMITE DE AVENIMIENTO o Trmite Conciliatorio, para realizarlo dentro de un
plazo NO MENOR DE DIEZ DIAS, NI MAYOR DE TREINTA.

Este es un caso extrao de manejo de plazo dilatorio y aceleratorio. El primero se

comprende, para dar tiempo a los cnyuges de meditar sobre la trascendencia del paso
emprendido, mas el segundo carece de razn.

4 Llegado el da y hora sealado, se procede en AUDIENCIA PRIVADA, ante el Juez y

Secretario que autoriza, con la sla presencia de los cnyuges, y el guardador especial, en su
caso.

En la prctica, se recurre por los abogados patrocinadores, y se admiten por los jueces, a su
presencia, para el slo efecto de identificar a los cnyuges, cuando llos carecen de
documentos de identificacin, mas para evitar la nulidad del acto, por LO PRECEPTIVO
DE LA NORMA QUE ORDENA LA PRIVACIDAD DEL TRAMITE, hay que tener
cuidado de expresar claramente que los abogados no intervinieron, sino tan slo para esa
identificacin, para lo cual exclusivamente firman el acta.

El Tribunal de Apelaciones de Managua, ha girado instructivo a los Jueces del

Departamento, para QUE EN EL TRAMITE TRATEN DE ANTICIPAR LAS BASES
DEL DIVORCIO, en lo tocante a las CARGAS ECONOMICAS, Y A LA RELACION
DIRECTA ENTRE PADRES E HIJOS, ASI COMO SU CUSTODIA LEGAL.

Se pretende tambin que en dicho trmite se exprese (en el acta) LA GARANTIA QUE
OPORTUNAMENTE HABRAN QUE RENDIRSE.
 Sin embargo, no hay carga especfica sobre este particular, y puede cumplirse
posteriormente.

5 Una vez CERRADA EL ACTA del trmite conciliatorio, si los interesados an

PERSISTEN EN SU IDEA DISOLUTORIA, deben PRESENTAR DENTRO DE
TERCERO DIA, UN ESCRITO DE INSISTENCIA.

6 En presencia de tal escrito el JUZGADOR ORDENA EL OTORGAMIENTO DE UNA

ESCRITURA PUBLICA, dentro del trmino de ocho das, el cual no es fatal ni preclusivo.

Dentro de tal trmino en su caso, los cnyuges propondrn la GARANTIA RESPECTIVA

para responder por las cargas econmicas que asumirn, LA LEY PREFIERE
HIPOTECA, Y SOLO EN DEFECTO DE BIENES SOBRE QUE CONSTITUIRLA,
SE ADMITE LA FIANZA.

7 El Juez debe dictar providencia calificando la garanta ofrecida, y ordenando LIBRAR

CERTIFICACION DEL AUTO QUE ORDENO EL OTORGAMIENTO DE LA
ESCRITURA Y DEL QUE CALIFICA LA GARANTIA, para que tal documento se
inserte en la escritura respectiva.

Al tenor del instructivo relacionado del Tribunal de Apelaciones de Managua, lo que debe
insertarse en la expresada escritura, es la certificacin del acta de avenimiento, ms creemos
que tal tesis no es fundada. Incluso no es exigido por la Ley la insercin de ningn tipo de
certificado.

Es la prctica sana notarial, la que ha dejado sentada la forma de actuar insertando el

certificado de los dos autos aludidos, para fundar el contenido del instrumento de bases del
divorcio.

8 La ESCRITURA referida es normalmente autorizada por el Notario, que como abogado

dirige a los cnyuges, mas tambin PUEDE SER AUTORIZADA POR CUALQUIER
OTRO NOTARIO, incluso por el Juez segn opinin de la Corte Suprema de Justicia.

(B.J. 11876 y 17854)

Cuando no hay hijos del matrimonio y los cnyuges renuncian a cualquier pensin
alimenticia o derecho pecuniario, expresa la misma Corte Suprema de Justicia en B.J. 15387
que no es necesaria la expresada escritura. Esto constituye una constante prctica de foro.

9 Con el TESTIMONIO DE LA ESCRITURA DE BASES, al que debe agregarse los

timbres de ley, al tenor de la ley de timbres y papel sellado, segn tesis del Tribunal de
Apelaciones de Managua, se puede PRESENTAR AL JUZGADO de actuacin, uno slo
de los cnyuges o bien siempre los dos, PIDIENDO SE ORDENE EL TRASLADO DE
RIGOR AL PROCURADOR CIVIL en su calidad de Representante del Ministerio
Pblico.
 El hecho de autorizarse a una sla de las partes a efectuar esa gestin final, quiere significar
que todo est consumado, y si no existen vicios procesales que puedan anular lo actuado, ya
no hay retroceso, y la SENTENCIA DEBE DICTARSE DECLARANDO DISUELTO
EL VINCULO MATRIMONIAL.

Antes de otorgarse la escritura, si pueden las partes arrepentirse, y entonces no hay

divorcio.

En alguna oportunidad la Corte Suprema de Justicia sostuvo la tesis de que con el trmite
conciliatorio surga perfecta la figura del cuasicontrato de la litis contestatio, y que ya no podan las
partes arrepentirse. Tal tesis es carente de lgica y fundamentacin, dada la esencia de este proceso,
que es voluntaria y debe manifestarse el consentimiento hasta el final, esto es en el otorgamiento de
la Escritura Pblica, en su caso, tal tesis fu abandonada.

Incluso al ser repudiada la tesis de la litis contestatio para determinar la naturaleza jurdica del
proceso, con mayor razn el abandono de tan peregrina tesis.

10 Presentado el testimonio, el JUEZ DICTA AUTO DE ORDENAMIENTO,

CONFIRIENDO EL TRASLADO POR TERCERO DIA AL PROCURADOR
CIVIL, en su carcter de Representante del Ministerio Pblico, para que emita su dictmen
sobre lo actuado.

Este funcionario est en el deber de fiscalizar la proteccin de los intereses de los hijos
menores del matrimonio. Obligacin que se hace extensiva al Juez.

En ese sentido un acuerdo que lesione tales intereses debe ser rechazado en el fallo.

(B.J. 16 de 1965).

11 Una vez EMITIDO EL DICTAMEN por el funcionario expresado, el JUEZ DEBE

FALLAR DENTRO DE CUATRO DIAS.

Siendo el proceso de naturaleza contenciosa, como hemos dejado sentado en la introduccin de esta
unidad, PUEDE OPERAR LA CADUCIDAD.

(B. J. 5O5 de 1964)

12 SI NO SE APELA DEL FALLO, que es lo normal de la prctica de foro, por lo voluntario

en el actuar y el acuerdo comn de las partes, SE DEBE NECESARIAMENTE
REMITIR EL EXPEDIENTE EN CONSULTA a la Sala Civil del Tribunal de
Apelaciones respectivo.
 La SENTENCIA DE PRIMER GRADO NO PRODUCE ESTADO, ES EL FALLO
CONFIRMATORIO DEL EXPRESADO TRIBUNAL EL QUE PASA EN
AUTORIDAD DE COSA JUZGADA.

13 Para dictar el fallo de segundo grado, SE CONCEDE AUDIENCIA POR TRES DIAS
AL PROCURADOR CIVIL DEL ASIENTO DEL TRIBUNAL, siempre como
Ministerio Pblico.

SI LAS PARTES SE PRESENTAN SE LES CONFIERE UN TRASLADO POR

TRES DIAS A CADA UNO, y luego se falla. Si no llegan, no hay problema alguno, pues
en la Consulta no hay carga procesal de las partes.

14 En caso de confirmarse el fallo, todo queda consumado. En CASO DE REVOCARSE,

naturalmente habr que CONSIDERAR EL CONTENIDO DEL FALLO PARA
DETERMINAR SI HAY O NO CASACION.

(Artos 174 - 183 C y 1518 - 1521 Pr)

15 FIRME EL FALLO SE MANDA A CANCELAR DE OFICIO LA PARTIDA DE

MATRIMONIO.

(Arto 1527 Pr)

PROHIBICIONES ESPECIALES QUE SE IMPONEN A LOS DIVORCIADOS

(Artos 1522 y 1523 Pr)

1 La MUJER DIVORCIADA, por la va del mutuo consentimiento, lo mismo que por

voluntad unilateral, antes por Divorcio sancin o causal, TIENEN LA PROHIBICION
DE CONTRAER NUEVO MATRIMONIO ANTES DE LOS CIENTO OCHENTA
DIAS que prescribe el Arto 112 inco 2 C, salvo que se vuelva a casar con el excnyuge de
quien se divorci, de conformidad con la parte final del Arto 1522 Pr.

2 CUANDO ANTES DE LA DISOLUCION DEL MATRIMONIO por esta va, o por

cualquier otra, HUBO ACCION PENAL (querella del ofendido) por adulterio o por
amancebamiento, delitos tipificados en los Artos 211 y 216 Pn en vigencia, y RECAYO
SENTENCIA CONDENATORIA que pasa en Cosa Juzgada, el CONYUGE
CULPABLE Y SU COMPLICE NO PODRAN CASARSE NUNCA.

Este impedimento es absoluto al tenor del Arto 11O C inco 5 y Arto 1523 Pr, en tanto el
anteriormente enunciado es prohibitivo simplemente.

ACCIONES DE PETICION DE HIJOS HABIDOS EN EL MATRIMONIO DISUELTO

(Artos 1524; 1525 y; 1526 Pr)

De conformidad con el Arto 1524 Pr cuyo contenido es sustantivo, pues sus efectos se producen en
la relacin de familia y no en el relacin jurdico-procesal, el CONYUGE QUE OBTUVO LA
CUSTODIA LEGAL DE LOS HIJOS DEL MATRIMONIO DISUELTO, perder el derecho a
conservarlos, o sea PERDERA LA CUSTODIA LEGAL, sin que se pueda invocar convenios
anteriores, en tres casos concretos:

1 Cuando es de CONDUCTA VICIOSA O DESARREGLADA;

2 SI NO ATIENDE CON LA SOLICITUD DEBIDA A LA ALIMENTACION Y

EDUCACION DE LOS HIJOS A SU CUIDADO y;

3 En todos los casos en que se pierde la Relacin Madre - Padre e Hijos o Patria Potestad.

Este artculo (1524 Pr) sufri la supresin del inco 1 por Ley de 26 de Noviembre de 197O. Ese
inciso confera el derecho a pedir la custodia del hijo del matrimonio disuelto por el slo hecho de
contraer nuevo matrimonio, derecho que ya no existe, y que con sana lgica fu elimitado de la
codificacin.

En esos tres casos sealados taxativamente, SE PROCEDE EN JUICIO SUMARIO y se actuar

a continuacin de las diligencias creadas para el Divorcio voluntario, ante el mismo Juez del
Divorcio, aunque los interesados hayan cambiado de domicilio.

PROHIBICION ESPECIAL PARA LA PROCEDENCIA DE LA ACCION DE DIVORCIO

VOLUNTARIO

De manera poco convincente, y sin la necesaria aclaracin, por lo que debe interpretarse que se trata
de unos mismos cnyuges, el Arto 1528 Pr. PROHIBE DISOLVER POR MUTUO
CONSENTIMIENTO UN MATRIMONIO CUANDO LOS DOS MATRIMONIOS
ANTERIORES, FUERON DISUELTOS POR MUTUO CONSENTIMIENTO.

UNIDAD LXI
PARTICION DE BIENES HEREDITARIOS
(Artos 1529 - 1585 Pr)
a Naturaleza de la accin
b Clasificacin de las particiones
c Juicio sumario previo para declarar la accin
d Proceso divisorio ante el rbitro de derecho
e Facultades del partidor
f Contenido de la particin
g Recursos contra el laudo particional
h Tratamiento procesal para regular el acuerdo de particin extrajudicial
i Requisitos de las particiones extrajudiciales
DE LA PARTICION DE LA HERENCIA
La accin de particin de la herencia fu reputada de carcter mixto por los romanos: "familia
ersicundae."
Los procesalistas franceses la califican de personal, como una cesacin de comunidad entre
herederos, esto es la comunidad que procede de una herencia.
Por su tratamiento procesal, se califica en nuestro foro como un proceso excntrico, pues se tramita
ante dos clases de Jueces:
1 El JUEZ CIVIL DE DISTRITO que CONOCE EN SUMARIO PREVIO para
determinar la PROCEDENCIA DE LA ACCION y;
2 El ARBITRO, que desarrolla el PROCESO PARTICIONAL O DIVISORIO.
Es una accin de valor indeterminado, segn opinin de la Corte Suprema de Justicia visible en B.J.
326, mas al tenor del Arto 1532 Pr habra que atender la cuanta del caudal relicto, o sea la monto
de los bienes sucesorales.
En todo caso da lugar al SUMARIO DE NATURALEZA DOBLE, por la idntica posicin de los
coherederos y del cnyuge sobreviviente.
CLASES DE PARTICION
La particin de la herencia PUEDE SER DE TRES CLASES:
1 EXTRAJUDICIAL
2 JUDICIAL
3 TESTAMENTARIA
Se denomina en el foro nacional TESTAMENTARIA, cuando el PROPIO CAUSANTE, en la
sucesin testada, en la que acta como un legislador constituyente, con amplias facultades, realiza
en el testamento una division directa y acabada del causal sucesorio para sus herederos.
La EXTRAJUDICIAL es cuando en la SUCESION SOLO HAY MAYORES DE EDAD, que
tienen la libre disposicin de sus bienes, y convienen de comun acuerdo en realizar la divisin del
caudal hereditario, de la manera que llos juzguen prudente, SIN LESIONAR DERECHOS DE
TERCEROS.
La JUDICIAL que tiene lugar en tres casos precisos que concreta el Arto 1361 Cr, a saber:
1 CUANDO HAY MENORES, INTERDICTOS, INCAPACES O AUSENTES;

2 CUANDO TERCEROS FUNDANDOSE EN UN INTERES JURIDICO, SE

OPONEN A QUE LA PARTICION SE HAGA EXTRAJUDICIAL y;
3 CUANDO NO HAY ACUERDO ENTRE LOS COHEREDEROS MAYORES DE
EDAD, Y EL CONYUGE SUPERSTITE.
TRATAMIENTO PROCESAL A LA PARTICION JUDICIAL
Como hemos anticipado, dentro de sus especialidades, aparece PRIMERO UN PROCESO
SUMARIO, que se califica de PREVIO, porque es NECESARIO PARA DECLARAR SI
PROCEDE O NO LA ACCION.
En este proceso sumario SOLO SON PARTES LOS COHEREDEROS Y EL CONYUGE
SOBREVIVIENTE. No lo son los acreedores del causante ni los legatarios.
Como todo proceso sumario, tiene abiertas las puertas de los recursos de apelacin y de casacin, en
su caso.
Existe una especialidad que debe destacarse, y es que como todos los litis-consorte estn en un
mismo plano, se desprende del Arto 1533 Pr que NO HAY DECLARACION DE REBELDIA,
lo que afirma la Corte Supema de Justicia en B.J. 77O.
TAMPOCO PUEDE HABER EJECUCION PROVISIONAL, ya que el Arto 1534 Pr. exige
que el fallo sumario est EJECUTORIADO.
Firme y pasada en Cosa Juzgada la sentencia sumaria, se procede a prevenir a las partes que
DENTRO DE TRES DIAS NOMBREN UN PARTIDOR, si no lo hubiere nombrado el testador,
bajo apercebimiento de nombrarlo el Juez de oficio.
EL PARTIDOR, QUE ES UN ARBITRO DE DERECHO, se puede nombrar de cinco maneras:
1 Por el testador en el testamento;
2 Por el testador en Escritura Pblica distinta del testamento;
3 Por la unanimidad de los interesados;
4 Por mayora de votos de los interesados, contados como personas y no por intereses o cuotas
del patrimonio hereditario;
(B. J. 1.O2O)
5 Por el Juez en defecto de la mayora de los interesados.
Este proceso SUMARIO PUEDE CONVERTIRSE EN ORDINARIO, CUANDO SE
CONTRA DEMANDA INDIGNIDAD PARA SUCEDER.
(Arto 1552 Pr)
Una vez NOMBRADO EL PARTIDOR, SE LE RECIBE LA PROMESA DE LEY para
cumplir fielmente el cargo, DENTRO DEL MENOR TIEMPO POSIBLE.
La ley seala como MAXIMO UN AO AL PARTIDOR PARA CONCLUIR.
(Arto 138O Pr)
De inmediato SE LE ENTREGAN EL INVENTARIO, EL TESTAMENTO O LA
DECLARATORIA DE HEREDEROS, EN SU CASO, LOS LIBROS Y TODO
DOCUMENTO DE LA SUCESION.
(Arto 1536 Pr)
El PARTIDOR tiene DOS GRANDES ACTIVIDADES genricas que cumplir dentro del
proceso particional o divisorio, que est a su cargo:
1 LA ORDENATA o sea la comprobacin del acervo hereditario.
(Arto 1368 C)
2 EL LAUDO, o sea la resolucin que pone fin a su intervencin, en el cual efecta las
adjudicaciones en pago de las cuotas que corresponden a todos y cada uno de los
interesados.
Por ello se califica esta etapa, como Juicio Particional o Divisorio, es exactamente lo que
debe hacer el partidor.
Ya, como facultades concretas, especficas, dentro del proceso particional, el partidor tiene las
siguientes, que se regulan por el Civil y el Procesal Civil, y que la Corte Suprema trata de unificar
en B.J. 237O as:
1 Hacer la SEPARACION DE LOS PATRIMONIOS del de cujus y de los herederos para
evitar la confusin.
(Artos 1387 C. y 1554 Pr)
2 CONOCER DE LA RENUNCIA DE LOS DEPOSITARIOS en juicio sumario y
comparendos.
(Arto 1567 Pr)
3 CONOCER DE LAS PRETENSIONES DE ACUMULACION DE AUTOS; esto es, de
particiones que ocurran entre los mismos bienes sucesorales por fallecimiento de algn
heredero o el cnyuge sobreviviente, que abrn el acceso a las estirpes u otros herederos.
Conoce el de la particin ms antigua, salvo convenio UNANIME de las partes.
(Arto 1551 Pr)
4 ACTUAR EN LAS VENTAS EN PUBLICA SUBASTA DE LOS BIENES
RELICTOS QUE NO ADMITAN COMODA DIVISION.
(Arto 1555 Pr)
5 FIRMAR LAS ESCRITURAS DE TRASMISION DE LOS BIENES SUBASTADOS,
COMO REPRESENTANTE DE LOS HEREDEROS.
(Arto 1557 Pr)
6 HACER NOMBRAMIENTOS DE ADMINISTRADORES de los bienes sucesorales.
(Arto 156O Pr)

7 DIVIDIR LOS FRUTOS entre los copartcipes. (Arto 1384 C)

8 RETASAR LOS BIENES DEL INVENTARIO. (Arto 1362 C)
9 FORMAR EL CUERPO DE BIENES; o sea, la ORDENATA. (Arto 1368 C)
10 ADJUDICAR DEUDAS A CARGO DEL CAUSANTE y ADJUDICAR CREDITOS
ACTIVOS A FAVOR DE LA MASA HEREDITARIA. (Arto 1571 Pr)
11 DECIDIR SOBRE LAS MEJORAS REALIZADAS EN LOS BIENES COMUNES.
(Arto 1561 Pr)
12 DISTRIBUIR ENTRE LOS COPARTICIPES LAS CUENTAS RENDIDAS POR
LOS DEPOSITARIOS Y ADMINISTRADORES DE BIENES SUCESORALES.
No puede conocer del proceso o procesos de Rendicin de Cuentas, que se deben tramitar
ante el Juez de Distrito competente. (Arto 1569 Pr)
13 FIJAR PROVISIONALMENTE EL VALOR DE LOS EXCESOS DE LOS
ADELANTOS HECHOS A LOS COPARTICIPES. (Arto 1564 Pr)
CONTENIDO DE LA SENTENCIA DE PARTICION O LAUDO PARTICIONAL
Al tenor del Arto 1537 Pr, el LAUDO DEBE CONTENER los siguientes requisitos:
1 Da, hora, mes y ao en que se dicta.
2 Los nombres de los copartcipes.
3 El nombre del difunto.
4 La adjudicacin del activo y pasivo.
5 Orden de notificar a los interesados.
6 La firma del Juez Partidor, del Secretario de Actuaciones que nombra el propio partidor al
tomar posesin del cargo, si lo estima conveniente, o en defecto de tal secretario, la firma de
dos testigos que lo suplen.
En la prctica de nuestra realidad forense, el laudo se reviste de la misma forma que las sentencias
definitivas.
Se encabeza con la determinacin de: "JUZGADO PARTICIONAL o JUZGADO DE
PARTICION.- Managua, diez de agosto de mil novecientos noventa y cuatro.- Las once de la
maana.-
VISTOS, RESULTA:
Aqu como en todo fallo definitivo, se hace una sinopsis de los hechos, en los que se determinan el
sujeto fallecido, los sujetos beneficiarios como copartcipes, con sus calidades para su plena
identificacin. Se relaciona el cuerpo de bienes, de deudas, en fin la clarificacin del activo y
pasivo.
Despus viene la parte MOTIVA o de CONSIDERANDOS.
En esta segunda parte del Laudo el partidor hace las motivaciones que le llevan a sealar el cuerpo
de bienes para cada copartcipe.
Por ltimo, el POR TANTO.
En esta parte de disposicin, procede a pagar los derechos que a cada copartcipe corresponde en la
herencia, y ordena librar las HIJUELAS. Estas constituyen un TESTIMONIO del LAUDO para
cada copartcipe, y jurdicamente son TITULOS DECLARATIVOS del conjunto de bienes que
correspondi a cada copartcipe en la divisin.
Se firma por el Partidor y el Secretario o testigos, como queda explicado.
DIAS Y HORAS HABILES PARA LOS JUECES PARTIDORES
El legislador nacional equipara al Juez Partidor con el Inventariante, a pesar de la naturaleza
evidentemente jurisdiccional del primero, y la carencia de tal naturaleza de los autos de Inventario,
que son cartularios, y consagra la especialidad, de que PUEDEN ACTUAR TODOS LOS DIAS
Y TODAS LAS HORAS. Es decir, elimina las limitantes de das y horas hbiles a que estn
sometidos los Jueces comunes. (Arto 1572 Pr)
COMO DEBE REALIZARSE LA NOTIFICACION DEL LAUDO
La notificacin del laudo particional debe en principio HACERSE PERSONALMENTE, para dar
oportunidad a los inconformes a APELAR EN EL ACTO MISMO DE LA NOTIFICACION;
sin embargo, tambin se puede hacer la notificacin por cdula. En este caso el inconforme tiene
plazo de CUATRO DIAS PARA APELAR.
(Arto 1538 Pr; B.J. 212 de 1967)
Si no se apela, el JUEZ PARTIDOR DICTA PROVIDENCIA DECLARANDO PASADA EN
AUTORIDAD DE COSA JUZGADA LA PARTICION, Y ORDENANDO LIBRAR LAS
HIJUELAS.
Libradas las hijuelas, se remite el expediente al Juzgado de Distrito que conoci del sumario previo,
para que se archive.
Cuando en la particin EXISTAN MENORES DE EDAD O PERSONAS QUE NO TIENEN
LA LIBRE ADMINISTRACION DE SUS BIENES, NO PUEDE EL PARTIDOR
DECLARARLA PASADA EN COSA JUZGADA, Y DEBE REMITIR EL EXPEDIENTE
EN CONSULTA AL JUEZ DE DISTRITO.
(Artos 1539 y 1545 Pr)
PROCEDIMIENTO EN LA APELACION DEL LAUDO
1 En presencia de la apelacin in voce, o por escrito, segn los casos de notificacin personal
o por cdula, que quedan explicados, el JUEZ PARTIDOR DEBE DICTAR
PROVIDENCIA ADMITIENDO LA ALZADA Y ORDENANDO PASAR EL
EXPEDIENTE AL JUEZ DE DISTRITO que conoci del sumario previo.
Este Juez es quien CONOCE DEL RECURSO DE APELACION, SIN ULTERIOR
RECURSO ORDINARIO, y puede, como en toda apelacin, anular, reformar, confirmar o
revocar la particin.
De su resolucin en caso de reforma, confirmacin o revocacin, slo cabe el Recurso
extraordinario de Casacin en base al Arto 2O59 Pr.
2 Recibido el expediente y PERSONADOS LOS APELANTES, se les confiere
TRASLADO A CADA UNO de ellos, POR TRES DIAS PARA QUE EXPRESEN
AGRAVIOS.
SI NO SE PERSONAN, NO SE DECLARA LA DESERCION DEL RECURSO, y el
Juez deber resolver el recurso en base por lo alegado por los conformes con la particin.
(Artos 154O; 1541 y 1542 Pr)
Si se expresaren los agravios, se corre traslado a los conformes, que tienen el rango de
apelados, para que aleguen lo que tengan a bien.
El propio PARTIDOR TIENE LEGITIMACION PROCESAL PARA OBRAR
COMO PARTE APELADA, defendiendo su particin. Tambin tiene derecho a
interponer directamente el recurso de CASACION contra la resolucin del Juez de Distrito.
Esta legitimacin se entiende porque pudiera ser condenado por los daos y perjuicios que
por su actuacin pueda ocasionar a los copartcipes.
(Arto 1544 Pr; B.J. 12645)
Se sostiene en nuestro foro y en nuestra doctrina de Tribunales, que CUANDO EL JUEZ
CONOCE POR VIA DE APELACIN, HACE USO DE SUS FACULTADES
CARTULARIAS.
Por el contrario, cuando conoce por va de CONSULTA, en los casos que tienen inters en la
particin ausentes que no tengan nombrado apoderados, personas bajo guarda, o personas jurdicas,
HACE USO DE SU FUNCION JUDICIAL.
(Artos 1388 C y 1545 Pr)
En este CASO DE CONSULTA, como se anticip, el Juez partidor debe abstenerse de declarar
pasado en Cosa Juzgada el laudo, pues quien debe hacer tal declaracin es el Juez de Distrito, quien
deber observar si no se lesionaron los derechos de tales personas, sobre lo cual deber hacer
expresa pronunciacin.
Aprobando la particin, hace la declaracin de pasar en Cosa Juzgada, y ordena librar por el propio
Juez de Distrito, las hijuelas correspondientes.
(Arto 1554 parte segunda Pr y B.J. 1O624; 16898; y 19O1O)
Tambin libra el Juez, las que oportunamente no se sacaron ante el Partidor.
(Arto 1548 Pr)
CASO EN QUE EN EL PROCESO PARTICIONAL INTERVIENE EL MINISTERIO
PUBLICO
Solamente existe un caso concreto y especfico en que tiene intervencin en la particin el
Procurador Civil en su calidad de Representante del Ministerio Pblico, y es CUANDO EL
GUARDADOR DE UN MENOR COPARTICIPE, TIENE INTERES EN LA PARTICION, y
se le ha nombrado a dicho menor un GUARDADOR AD-LITEM. Fuera de tal hiptesis no tiene
facultad ni legitimacin el Procurador Civil, como Ministerio Pblico, para intervenir en los autos
de particin.
(Artos 469 C y 1547 Pr)
PROCEDIMIENTO PARA RESOLVER SOBRE ADMINISTRACION DE LOS BIENES
SUCESORALES
Para resolver todo lo que se refiera a la ADMINISTRACION PRO INDIVISO DE LOS
BIENES DE LA HERENCIA, se procede EN BASE A COMPARENDOS, citando a todos los
copartcipes, y celebrndose con los que comparezcan.
Si no llegan todos, se requiere la mayora absoluta de los presentes, y en su defecto resolucin del
partidor, para resolver:
1 Sobre el NOMBRAMIENTO DE UNO O MAS ADMINISTRADORES, sea entre los
copartcipes o entre extraos.
2 Sobre la DETERMINACION DE LOS SALARIOS de esos administradores, as como
sus DEBERES Y ATRIBUCIONES.
3 Sobre el GIRO QUE DEBA DARSE A LOS BIENES DURANTE ESA
ADMINISTRACION, Y EL MAXIMO DE GASTOS QUE PUEDEN HACERSE.
4 Sealamiento de las pocas de RENDICION DE CUENTA PROVISIONAL, sin
perjuicio del derecho de los copartcipes para exigirlas extraordinariamente, as como vigilar
la administracin sin entorpecerla.
(Arto 156O Pr)
PROHIBICION DE REALIZAR MEJORAS EN LOS BIENES SUCESORALES
En tanto el proceso particional est en desarrollo, NO ES LICITO A NINGUNO DE LOS
COPARTCIPES REALIZAR MEJORAS EN LOS BIENES PARTIBLES. Sin embargo la
prohibicin de la ley, no es absoluta, y PUEDE INVALIDARSE POR EL CONSENTIMIENTO
DE LOS COPARTICIPES, O POR DECISION DEL JUEZ DE DISTRITO, O DEL JUEZ
PARTIDOR, en su caso.

TODA MEJORA REALIZADA EN CONTRAVENCION CON LO EXPUESTO, QUEDA

EN BENEFICIO DE LA MASA PARTIBLE, sin deber de pagar valor alguno.
(Artos 1383 fraccin b) C y; 1561 Pr)
DERECHO DE LOS COPARTICIPES PARA PONER A DISFRUTE GRATUITO DE LOS
BIENES PARTIBLES
Cualquiera de los copartcipes tiene DERECHO PARA DEMANDAR EL GOCE GRATUITO
de los bienes sucesorales sujetos al proceso de particin.
El PROCESO ES SUMARIO, ante el propio Partidor. Mas SI SE INVOCA ALGUN TTULO
ESPECIAL para acreditar ese goce, el CONOCIMIENTO DEL ASUNTO ES DE LA
JUSTICIA ORDINARIA, pues ya hemos sealado que el Juez partidor no puede conocer asuntos
contenciosos.
(Arto 1383 fraccin k) C y; 1563 Pr)
FORMA DE GARANTIZAR LOS EXCESOS EN LAS ADJUDICACIONES PREVIAS AL
LAUDO

Hemos sealado que dentro de las facultades generales que corresponden al partidor, est la de
HACER ADJUDICACIONES PREVIAS AL LAUDO, y determinar el monto de los excesos del
valor de los bienes adjudicados en pago o abono de la porcin que corresponder al copartcipe.
Pues bien, cuando la adjudicacin EXCEDA EL OCHENTA POR CIENTO DE LO QUE LE
CORRESPONDE, CONFORME EL VALOR DEL BIEN FIJADO EN EL INVENTARIO,
DEBERAN PAGAR DE CONTADO TAL EXCESO O DIFERENCIA. Todos los copartcipes
pueden variar esta regla.
Todo valor que se adjudique a los copartcipes durante penda el Laudo, devengar el inters que
fijen todos los interesados, o el legal si no hay fijacin.
Cuando lo ADJUDICADO PROVISIONALMENTE SON INMUEBLES, o bien en el Laudo se
hacen adjudicaciones de esta categora de bienes, que excedan en su valor tasado, del monto de la
cuota del adjudicatario, SI EL PAGO DE LA DIFERENCIA NO SE HACE EN EFECTIVO,
DE INMEDIATO, SE IMPONE HIPOTECA LEGAL SOBRE ESOS INMUEBLES, que
deber inscribir el Registrador respectivo, con la sla presencia de la hijuela en que consta la
adjudicacin, o el instrumento de adjudicacin previa, en su caso, y el hecho de la diferencia de
valor indicado. Sin embargo, los interesados pueden sustituir la garanta hipotecaria por otra caucin
suficiente que califica el partidor.
(Artos 1564; 1565 y; 1566 Pr)
DEPOSITO DE LOS BIENES DURANTE LA FACCION DE LA PARTICION

En el Inventario solemne, que previo a la actuacin del Partidor, se facciona, como dejamos
anticipado en la introduccin de esta Unidad, se valoran los bienes, se expresa si admiten cmoda
divisin o no, y se depositan en persona de honradez y arraigo, que puede ser incluso cualquiera de
los copartcipes.
Ese depsito sigue vigente durante la particin; sin embargo, el o los depositarios pueden renunciar
y tambin ser removidos por justa causa, ante el Juez de Distrito Comn, si no ha nacido el proceso
particional, y ya en vigencia ste, ante el Partidor.
El partidor en consecuencia conoce de la renuncia y de la remocin del o de los depositarios.
(Artos 1559; 1567 Pr y B.J. 141O5)
RENDICION DE CUENTAS DE LOS DEPOSITARIOS Y ADMINISTRADORES

Los depositarios, sean los primarios del Inventario, o los sustitutos en caso de renuncia o remocin,
as como los administradores que se nombran en comparendo que ya hemos dejado explicado,
ESTAN EN EL DEBER JURIDICO DE RENDIR CUENTAS, A MAS TARDAR DENTRO
DE UN MES DE EJECUTORIADO EL LAUDO, y ante el Juez de Distrito que conoci del
Sumario previo.
Aprobadas las cuentas, se agregan a los autos de particin, para ser archivados juntos.
Si existe algn SALDO A FAVOR de los copartcipes, el Juez pasa los AUTOS AL PARTIDOR,
para que haga la nueva distribucin, mediante un LAUDO ADICIONAL.
(Arto 1569 Pr)
INTERDICTO DE ADQUIRIR ESPAOL, O ENTREGA MATERIAL DE LOS BIENES
ADJUDICADOS
Con la hijuela de particin, inscrita o no, esto es si existen en la adjudicacin respectiva bienes
inmuebles o no, el ADJUDICATARIO TIENE PLENO DERECHO PARA PRESENTARSE
ANTE EL JUEZ DE DISTRITO donde se archivaron los autos de particin, que es el mismo del
Sumario previo tantas veces referido, PIDIENDO LA ENTREGA MATERIAL DE LOS
BIENES QUE LE CORRESPONDIERON.
Frente a tal pedimento, el JUEZ DEBE PROVEER SIN TRAMITE ALGUNO, ORDENANDO
LA ENTREGA al o a los depositarios, que precisamente tienen esos bienes a su orden.
Si los depositarios no cumplen, el Juez tiene amplia facultad para actuar todo lo necesario para
cumplir con la efectiva entrega. Si hay ocultacin de algn bien, o se ha perdido, se trata de
recuperar por la va de APREMIO CORPORAL CONTRA EL DEPOSITARIO.
Si an as no se recuperan, queda siempre la accin de ESTAFA contra el depositario responsable,
sin perjuicio de la respectiva accin de daos y perjuicios.
(Arto 157O Pr)
TRATAMIENTO PROCESAL EN LA PARTICION EXTRAJUDICIAL
Como dejamos expresado en la introduccin de este estudio, la particin puede ser
EXTRAJUDICIAL. Esta categora de particin se da CUANDO TODOS LOS
COPARTICIPES SON MAYORES DE EDAD, con libre disposicin de sus bienes, y se ponen
de acuerdo para realizar la divisin del patrimonio heredado.
(Arto 1358 C)

Para lograr el acuerdo, si no se hace extrajudicialmente, CUALQUIERA DE LOS

COPARTICIPES PUEDE PROVOCAR UN COMPARENDO ANTE EL JUEZ DE
DISTRITO DE LO CIVIL competente. Se cita a la reunin, bajo la presidencia de dicho Juez. SE
VOTA POR CABEZA Y NO POR ESTIRPE.
Para que el acuerdo sea efectivo debe votarse sobre dos puntos:
1 Que se haga la particin extrajudicial y;
2 La forma precisa de hacerse la divisin de los bienes.
Slo as prestara mrito ejecutivo el acuerdo, pues habra una obligacin cierta y determinada.
Si slo se acuerda dividirse extrajudicialmente, pero sin sealar la forma de hacerlo, no hay
obligacin cierta, y no presta el instrumento mrito ejecutivo.
Cuando ALGUN COPARTICIPE ESTA AUSENTE, NO SE PUEDE PROVOCAR EL
COMPARENDO, salvo que hayan dejado apoderado con poder bastante al efecto.

El comparendo puede ser diferido por causas justificadas que el Juez pondera a su arbitrio.
Para hacer efectivo el acuerdo, el Juez debe librar a los interesados CERTIFICACION DEL
ACTA DE ACUERDO, que constituye el TITULO EJECUTIVO para la ejecucin, en caso de
que se pretendan retractar los coparticipes.
En caso de cumplirse el acuerdo, se debe insertar en la Escritura de particin extrajudicial el
certificado emitido.
(Artos 158O; 1581; 1582 y; 1583 Pr)
DOCUMENTOS QUE DEBEN INSERTARSE EN LAS PARTICIONES
EXTRAJUDICIALES
Cuando los mayores que tienen la libre disposicin de sus bienes, proceden voluntariamente a
realizar particiones extrajudiciales, o en el caso a que se refiere el acuerdo regulado en el subttulo
que antecede, se otorga la respectiva ESCRITURA PUBLICA DE PARTICION
EXTRAJUDICIAL, para la validz del acto, el cartulario DEBE INSERTAR EN LA MATRIZ
QUE AUTORIZA, los siguientes documentos:
1 PARTIDA DE DEFUNCION DEL CAUSANTE, que acredita fehacientemente el
fallecimiento, pues en tanto no se justifique el deceso, nada puede hacerse en relacin al
patrimonio del fallecido y;
2 LAS PARTIDAS DE NACIMIENTO Y DE MATRIMONIO DEL CONYUGE
SOBREVIVIENTE, necesarias para justificar el vnculo de parentesco que les da derecho a
la herencia.
Esto debe entenderse cuando la sucesin es intestada.
SIENDO TESTADA, no puede menos que exigirse con lgica la PRESENCIA DEL
TESTAMENTO Y LA AFIRMACION DEL NOTARIO AUTORIZANTE DE SU
CONTENIDO.
Es decir que NO ES PRECISO en principio INSERTAR EN EL INSTRUMENTO, NI LA
DECLATARIA DE HEREDEROS NI EL TESTAMENTO. Esto es lo que se desprende del
contenido literal del Arto 1585 Pr, mas al sobrevenir un CONFLICTO DE LEYES con la
promulgacin de la LEY DE HERENCIAS Y LEGADOS, que EXIGE LA PRESENTACION
DE TALES DOCUMENTOS, PARA PODER LIQUIDAR EL IMPUESTO RESPECTIVO,
debidamente inscritos, el Registrador de la Propiedad no puede inscribir o trascribir el testamento a
la Seccin de Derechos Reales del Libro de Propiedades, si no se presenta el recibo fiscal
correspondiente.
Esto le quita practicidad a los regulado en el Arto 1585 Pr, si no se tienen a mano esa declaratoria
de herederos o el testamento.
La Corte Suprema de Justicia en consulta de 17 de julio de 1968 expresa la necesidad de tales
documentos para la liquidacin y subsecuente inscripcin.
UNIDAD LXII
PROCESO DE ALIMENTOS
Ley de Alimentos
(Ley N 143 del 18 de febrero de 1992;
Gaceta, Diario Oficial N 57 del 24 de marzo de 1992)
a Legitimacin procesal para obrar activa en estos procesos;
b Transmisin de la obligacin de alimentos;
c Orden de prelacin de los alimentos;
d Tratamiento procesal al de alimentos indubitados y al dubitado;
e Alimentos provisionales: posibilidades de impugnacin de la resolucin que los acuerda;
f Posibilidades de reforma o revocacin de la obligacin alimenticia.
PROCESO DE ALIMENTOS
INTRODUCCION
Este proceso tiende a regular el ejercicio del derecho sustantivo de ALIMENTOS, figura que
FORMA PARTE DEL DERECHO DE FAMILIA. En nuestra realidad se regulaba la figura en
lo sustantivo por el Captulo Unico del Ttulo IV del Libro I del Cdigo Civil, en sus artculos 283
al 297, y en lo procesal en el Captulo XIII, del TITULO XXII, del Libro III, del Cdigo de
Procedimientos Civiles, en sus artculos 1586 al 1589, normas que fueron derogadas expresamente
por la LEY 143 DE ALIMENTOS, del 18 de febrero de 1992.
Dicha Ley fusion en su texto la parte sustantiva, y la parte procesal, sta ltima en sus artculos del
19 al 25.
TRATAMIENTO PROCESAL
I PROCEDIMIENTO A SEGUIR CUANDO NO HAY DUDAS DEL DERECHO DEL
ALIMENTARIO
Cuando la obligacin de prestar los alimentos es manifiesta, esto quiere decir, que existen las
Partidas de Nacimiento que acreditan el vnculo jurdico familiar que da derecho a los alimentos, el
Arto 19 de la Ley 143, expresa que se le d el TRAMITE SUMARIO.
La demanda que abra tal proceso se debe promover ante el Juez de Distrito de lo Civil del domicilio
del obligado, demandado. Es una demanda personal y de valor indeterminado.
(B.J. 5375 y 375 de 1969)
El estatuto legal citado, siguiendo la regla general del Arto 466 inco 1 Pr, seala que la sentencia
definitiva que fija la pensin alimenticia es APELABLE EN UN SOLO EFECTO, no habiendo
derecho a repetir por lo pagado en base a resoluciones previas que fijen alimentos provisionales, o
bien en base a la misma sentencia, cuando haya reforma de su texto o revocacin.
El precitado artculo sugiere al Juez o Tribunal, que "resuelvan las pensiones con la mayor
equidad", pero no sustituye el sistema de valoracin que rige el sistema general del Cdigo
Procesal; es decir, MANTIENE EL SISTEMA DE LA PRUEBA LEGAL O TASADA, cuando
en su texto dice: "...y fallar en base al sistema probatorio y resolviendo las pensiones con la
mayor equidad."
Desde la vigencia del Cdigo Procesal y del Civil, el principio para determinar las pensiones
alimenticias, ha sido la PROPORCIONALIDAD ENTRE LA CAPACIDAD DEL OBLIGADO
Y LAS NECESIDADES DEL ALIMENTARIO. Ese principio se mantiene en el Arto 4 de la
Ley de Alimentos, con la variante que brinda al Juzgador pautas para hacer la apreciacin de la
proporcionalidad, tomando en cuenta:
1 El capital o los ingresos econmicos del alimentante.
2 Su ltimo salario mensual y global ganado.
Si el alimentante renunciare a su trabajo para no cumplir con su obligacin, el ltimo salario
mensual ser la base para fijar la pensin.
3 Si el alimentante trabaja sin salario fijo o no se pudiere determinar sus ingresos, el
Juez har inspeccin en sus bienes y determinar la renta presuntiva.
4 La edad y necesidades de los hijos (alimentarios).
5 La edad y necesidades de otros alimentarios o alimentistas.
6 Los gastos personales del alimentante, el que en ningn caso podr evadir las
responsabilidades de la pensin.
Esos principios resultan en la prctica de foro confirmados por opiniones de la Corte Suprema de
Justicia que afirman:
"...Los alimentos se deben satisfacer en cuota proporcional, y esa cuota se establece segn la
renta que el monto del capital del alimentante, legalmente debe o puede producir, o sea el 9%
anual, sin incluir naturalmente el trabajo personal del alimentante y el producto real que deriva
de una buena administracin, ejercida por el dueo de los bienes de toda clase que formen su
patrimonio..."
(B.J. 16,943 y 228 de 198O)
"Los alimentos no tienen por fundamento la Patria Potestad, sino el vnculo de parentesco, la
necesidad de una parte y la posibilidad de la otra"
(B.J. 19,827).
"Los alimentos son de ORDEN PUBLICO"
(B.J. 16,811).
La caracterstica de ser de ORDEN PUBLICO ya aparece claramente regulada por el Arto 13 de
la Ley 143 que dice: "El derecho de alimentos es imprescriptible, irrenunciable e intranferible.
Los alimentos son inembargables. No son compensables con ningn tipo de deuda, tendrn un
derecho privilegiado y prioridad sobre cualquier otra obligacin del alimentante."
En el proceso sumario a que nos referimos, ya no tiene facultad el demandado de excepcionar o
contrademandar que no puede prestar la pensin y que slo puede cumplir los alimentos "en su
casa y compaa." Ese derecho ya no es reconocido en la nueva ley, por lo cual la UNICA
FORMA DE CUMPLIR LA CARGA ES COMO PENSION PECUNIARIA. Slo existe la
posibilidad de completar la cantidad en metlico, con especies, segn las circunstancias del
obligado, debidamente valoradas por el Juez, de conformidad con el Arto 14 fraccin 3 de la
citada Ley.
LEGITIMACION PROCESAL PARA OBRAR ACTIVA EN EL JUICIO DE ALIMENTOS
Los problemas que en la prctica pueden darse por la figura de la Relacin Madre Padre e Hijo o
Patria Potestad, que atribuyen la representacin a los dos padres cuando las relaciones del
matrimonio o de la unin de hecho estable son normales, y que no fueron afrontadas por la Ley de
Alimentos, han sido desde mucho tiempo atrs superadas, brindando a la madre plena legitimacin
procesal para intentar la demanda de alimentos o de reforma de alimentos.
Sobre tal particular la Corte Suprema de Justicia dice: "..La madre puede demandar al padre, pues
la norma que la Patria Potestad corresponde al padre, se aplica en estado normal del
matrimonio, pero si el padre abandona a la esposa y a los hijos, ella tiene derecho a conservar los
hijos y demandar a aqul por alimentos en forma de pensin."
(B.J. 196 de 1966)
TRASMISION DE LA OBLIGACION DE ALIMENTOS
En base a Reforma de 19 de marzo de 1959 al tratado de las Asignaciones Forzosas,
especialmente LA ALIMENTARIA, la obligacin de prestar alimentos se trasmite con la herencia,
aunque no se hayan pedido o concedido por sentencia.
En estos casos, si debe establecer el actor su necesidad o pobreza, y que esa incapacidad exista al
momento de la muerte del causante, para ejercitar la ACCION DE REFORMA DEL
TESTAMENTO.
Siempre debern invocarse y justificarse los dos extremos que fundan la proporcionalidad:
necesidad del alimentario y capacidad del alimentante.
(B.J. 251 de 1966)
ORDEN DE PRELACION EN EL PAGO DE ALIMENTOS
Antes de la reforma realizada en la Ley 143, la Corte Suprema haba ilustrado en B.J. 251 de 1966
"...el Arto 288 C establece el orden de prelacin en que se deben los alimentos, pudiendo
demandarse a cualquiera de los obligados si se justifica que los llamados antes que l, carecen de
los medios para satisfacerlos. LA OBLIGACIN DE DAR ALIMENTOS ES SOLIDARIA
DENTRO DE CADA GRADO."
(B.J. 251 de 1966)
Actualmente, de conformidad con el Arto 6 de la Ley de Alimentos, ya no es preciso recurrir a la
interpretacin para definir ese orden de prelacin, pues tal estatuto lo establece terminantemente, al
decir:
"Se deben alimentos en el siguiente orden:
a A los hijos;

b Al cnyuge;

c Al compaero en unin de hecho estable.

Agregando el Arto 7 de la misma Ley:
"Tambin se debe alimentos a los ascendientes y descendientes del grado de consanguinidad ms
cercano cuando se encuentren en desamparo."
Esta obligacin puede recaer sobre varias personas v.gr: el padre y la madre; los hijos por sus
padres o abuelos, o los abuelos por sus nietos y biznietos, situacin regulada por el Arto 11 de la
misma Ley, que dice:
"Cuando varias personas tengan simultneamente igual obligacin de dar alimentos, el Juez
podr mandar a pagarlos a cualquiera de llos, y el que pague podr reclamar a sus obligados la
parte que le corresponde."
No es muy clara la redaccin de tal estatuto, pero creemos que se desprende de su texto LA
SOLIDARIDAD DE LOS OBLIGADOS, lo cual queda comprendido en esa opinin de la Corte
Suprema de Justicia visible en pgina 251 del B.J. de 1966.
Es claro que al pagar uno de los deudores solidarios, tiene derecho de repetir contra sus codeudores,
la porcin respectiva, como un sano principio de las obligaciones de esta naturaleza.
MODO DE PROCEDER CUANDO EL DERECHO DEL ALIMENTARIO NO ES
INDUBITABLE
Como una norma novedosa calificamos la intencionalidad del legislador en el contenido del Arto 21
de la Ley de Alimentos, para ABRIR EL PROCESO DE ALIMENTOS SIN PARTIDAS DE
NACIMIENTO que justifiquen el vnculo o con defectos que hagan dudar de la existencia del
vnculo de parentesco.
Esa norma habla de "Como incidente de previo y especial pronunciamiento", lo que a priori sera
muy cuestionable, pues si no hay proceso no puede nacer ningn incidente. Creemos que lo que se
quiere expresar es que interpuesta la DEMANDA SUMARIA Y ANTES DE DARLE EL
TRAMITE DE RIGOR, SE PROCEDA INCIDENTALMENTE PARA TRATAR DE
JUSTIFICAR LA RELACION DE PARENTESCO, RECURRIENDO A LAS
SITUACIONES REGULADAS POR EL ARTO 18 DE LA MISMA LEY.
Acreditada apriori la relacin de parentesco, se abrira el sumario, dentro del cual se podra fijar
pensin provisional, y concluir con la sentencia definitiva que fije o rechace la demanda de
alimentos, sentencia en la que se juzgarn con amplitud las excepciones del demandado, que deber
justificarlos dentro de la estacin de pruebas del sumario, y no el incidente previo. Aunque siempre
podr contraprobar, frente a la prueba de la parte actora.
En todo caso, al tenor de la parte final del citado Arto 21, esa sentencia definitiva sumaria, NO
PRODUCE COSA JUZGADA MATERIAL PARA LA FILIACION DEL PADRE O
MADRE. Debe recurrirse a la ACCION DE INVESTIGACION DE LA PATERNIDAD O
MATERNIDAD, en su caso.
Pensamos que la idea fundamental es mantener la presuncin del parentesco, en tanto no se destruya
por el proceso de impugnacin respectivo, para obligar a los alimentos, como un mal menor, pues
negarlos, como decan los romanos: "es dar la muerte:"
Sin embargo, en todo caso, es muy confusa la mente del legislador, y sera prudente una revisin a
fondo de su tesis, y una mejor redaccin del precitado artculo.
DE LOS ALIMENTOS PROVISIONALES
En la tramitacin del sumario, una vez CONTESTADA LA DEMANDA, DEBE EL JUEZ
ORDENAR LOS ALIMENTOS PROVISIONALES SI SE HAN PEDIDO; es decir, se fija una
pensin interina, que queda sujeta a la prueba del proceso y su valoracin, para su mantenimiento o
cambio en la sentencia definitiva.
El Arto 20 de la Ley que regula este derecho del actor, debe entenderse claramente en que hay
PRUEBAS DE LA CAPACIDAD DEL OBLIGADO, pues con las partidas de nacimientos
respectivas, el vnculo est acreditado apriori indubitadamente; o bien, en la forma incidental que se
dej sealada cuando no hay prueba fehaciente preconstituida.
De esta resolucin no se concede recurso.
La prohibicin a los recursos debe entenderse cuando la accin es de alimentos, y NO CUANDO
SE TRATA DE ACCION DE REFORMA DE ALIMENTOS; es decir, que no hay obligacin
en cumplimiento, y que precisamente esa pensin provisional viene a llenar las urgentes
necesidades del demandante; no as, CUANDO YA HUBO FIJACION SEA CONTRACTUAL
O POR SENTENCIA SUMARIA, de la pensin, pues esa pensin HACE LAS VECES DE
PROVISIONAL, PARA SER CAMBIADA HASTA CON LA SENTENCIA DEFINITIVA.
(B.J. 2O,OO7, 623 de 1963 535 de 1964, 34 y 68 de 1971, 132 de 1974)
DERECHO A PEDIR RETENCION MIGRATORIA DEL DEMANDADO
El actor tiene derecho de conformidad con el Arto 22 de la Ley, a pedir desde la demanda misma,
que el Juez oficie a las autoridades de Migracin la RETENCION MIGRATORIA; o sea, orden
de arraigo en el pas del demandado, en tanto no garantice debidamente las pensiones a que resulte
obligado.
Esto significa que no puede salir del pas sin caucionar de previo el cumplimiento de sus cargas
alimentarias.
ELIMINACION DE LA CARGA DEL PAPEL SELLADO Y PAGO DE COSTAS
PROCESALES
En estos procesos queda suprimida la carga del papel sellado, actundose en papel comn.
Si se impone la pension, LAS COSTAS SON A CARGO DEL DEMANDADO.
Se consideran por el legislador como de derecho en esa hiptesis.
(Arto 23 de la Ley de Alimentos)
ACCIONES DE REFORMA Y DE REVOCACION DE LA PENSION ALIMENTICIA
Las SENTENCIAS QUE FIJAN LOS ALIMENTOS NO PASAN EN AUTORIDAD DE
COSA JUZGADA MATERIAL, pues estn sujetas a los cambios de situaciones pecuniarias de
las partes.
La ACCION DE REFORMA CORRESPONDE A LAS DOS PARTES, el obligado y el
alimentario, as: al obligado para reducir la pensin cuando han variado su capacidad o las
necesidades del alimentario; y para el alimentario cuando necesita incremento por variar sus
necesidades o aumentar la capacidad del obligado.
La ACCIN DE REVOCACION CORRESPONDE SOLAMENTE AL OBLIGADO, y trata
de eliminar totalmente la obligacin.
AMBAS ACCIONES SE TRAMITAN EN PROCESO SUMARIO.
(Arto 25 de la Ley de Alimentos)
La ACCION DE REVOCACION tiene su fundamento en la figura de CESACION DE LA
OBLIGACION ALIMENTARIA, que se produce en CUATRO CASOS TAXATIVOS
regulados por los Artos 26 y 27 de la Ley de Alimentos, as:
1 Por muerte del alimentario;
2 Por imposibilidad de prestarla o concluir la necesidad del alimentario;
3 Por injuria, falta o daos graves del alimentario contra el alimentante;
4 Cuando la necesidad del alimentario se debe a su conducta reprensible.
UNIDAD LXIII
PROCESOS DE INTERDICCIN DEL DEMENTE, SORDOMUDO, CIEGO Y EBRIO
(Artos 159O-1595 Pr)
a Juez competente;
b Legitimados para demandar;
c Posibilidades de nombramiento de Guardador Provisional;
d Tratamiento procesal a la accin.
PROCESOS DE INTERDICCION DEL DEMENTE, SORDOMUDO, CIEGO Y EBRIO
Las acciones reguladas en esta unidad tienden a inhabilitar a las personas que padecen de demencia,
sordomudez que impide darse a entender por escrito, ceguera y ebriedad.
Todas son causas de incapacidad total que regula el Ttulo V del Libro I del Cdigo Civil en sus
Arto 299 incos 2, 3, y 4 en la figura de la GUARDA; norma est en relacin directa con el Arto
7 C que legisla la figura de la INCAPACIDAD ABSOLUTA, en la que no se incluye al ebrio;
pero, que el citado Arto 299 en su inciso 4 LO ASIMILA, y se desarrolla el trato sustantivo para
cada caso, en Captulos XII, VIII Y IX del mismo Ttulo V citado, en los Artos 33O al 368 C.
JUEZ COMPETENTE PARA CONOCER DE LAS ACCIONES
El Juez competente para conocer de las acciones a que se refiere el ttulo es el de DISTRITO DE
LO CIVIL DEL DOMICILIO DEL ENFERMO, pues se trata de una accin personal.
(Arto 265 inco 1 Pr)
LEGITIMACION PROCESAL PARA OBRAR ACTIVA EN ESTOS PROCESOS
Estn legitimados para interponer la correspondiente demanda:
1 El cnyuge no separado de cuerpos;
2 Los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad
3 El Representante del Ministerio Pblico;
4 El Cnsul correspondiente si el demente es extranjero;
5 Cualquier persona capaz de ejercicio (accin pblica) si el demente est en estado de furor.
(Artos 334; 365 y 366 C)
POSIBILIDADES DE NOMBRAMIENTO DE GUARDADOR PROVISIONAL
Cuando el ESTADO DE DEMENCIA ES NOTORIO E INDUBITABLE, es deber del Juez de
la causa ordenar la recaudacin de los bienes del demente y entregarlos bajo inventario a un
GUARDADOR PROVISIONAL que debe nombrar de previo, para la administracin de esos
bienes.
(Arto 337 C)
Estos guardadores no estn obligados a rendir fianza por la impositivo de su cargo y la necesidad de
proteccin del patrimonio del enfermo.
(Arto 415 y 417 inco 2 C y 159O fraccin final Pr)
TRATAMIENTO PROCESAL A LAS ACCIONES DE INTERDICCION ENUNCIADAS
El procedimiento a seguir en estas acciones es SUMARIO DE HECHO, teniendo intervencin
obligada e indispensable:
1 Un GUARDADOR ESPECIAL que represente y defienda en la litis al enfermo, hasta la
sentencia definitiva pasada en Cosa Juzgada y,
2 El REPRESENTANTE DEL MINISTERIO PUBLICO, en la persona del Procurador
Civil respectivo.
Este funcionario tiene el deber de apelar de la sentencia declarativa de la interdiccin al
tenor del Arto 357 C, si no cumple con esa carga, se le multa y se envan los autos en
Consulta al Tribunal de Apelaciones.
Si se apela, tiene derecho a concurrir personalmente al Tribunal, pero no es carga, pues si el
Tribunal est en otro lugar, el recurso se entiende con el Procurador Civil del asiento del
Tribunal, dejando a salvo al Procurador Civil apelante.
Por esta especialidad NO HAY DESERCION DEL RECURSO.
(Artos 1593; 1594 y 1595 Pr)
La PRUEBA NECESARIA ES LA PERICIAL realizada por facultativos especializados,
incluyendo al Mdico Forense. Adems se debe recibir informacin sobre la vida anterior del
enfermo, su conducta habitual y hbitos. Esto especialmente en la declaracin de demencia, pero
aplicable en lo racional y natural al ciego y al sordomudo que no tienen la suficiente inteligencia
para administrar sus bienes.
(Artos 332 y 363 C)
Una vez DECRETADA POR SENTENCIA FIRME la interdiccin, se procede por separado a
NOMBRAR AL INTERDICTO GUARDADOR DEFINITIVO, aplicando las reglas previstas
en los Artos 342; 365; 368; 414 y siguientes C, y 592 al 612 Pr.
ACTUACIONES EN CASO DE DEMENCIA ATENUADA O NO GRAVE
El Arto 359 C contempla la posibilidad de que el estado del enfermo no sean tan grave como
ameritar la interdiccin plena, pero que precise proteccin de su patrimonio por la enfermedad que
padece. En tal hiptesis se faculta a las mismas personas que pueden pedir la interdiccin del
demente, para pedir la INHABILITACION PARCIAL que comprende:
1 Prohibicin de comparecer en procesos;
2 Contratar mutuos y comodatos;
3 Recibir capitales;
4 Extender recibos;
5 Vender, hipotecar, gravar y en fin
realizar actos o contratos que no sean de mera administracin, SIN LA ASISTENCIA DE UN
GUARDADOR que nombra el mismo Juez.
El procedimiento es el mismo sumario de que se ha hablado, con los mismos requisitos formales
necesarios.
(Arto 1592 Pr)

Cuando dentro del proceso de INTERDICCION TOTAL, se llegue al convencimiento por la

prueba rendida, que lo que cabe es la INHABILITACION PARCIAL que se acaba de explicar, se
puede concluir con una sentencia que declare simplemente tal inhabilitacin.
Una vez firme, se procede al nombramiento del Guardador.
(Arto 1592 Pr)
UNIDAD LXIV
PROCEDIMIENTO EN EL BENEFICIO DE SEPARACION
(Artos 1596 - 1597 Pr)
a Concepto y finalidad;
b Casos en que tiene aplicacin;
c Tratamiento procesal a la figura.
PROCEDIMIENTO EN EL BENEFICIO DE SEPARACION
CONCEPTO Y FINALIDAD
El beneficio de separacin es una FIGURA DE DERECHO SUCESORIO, que est legislado EN
FAVOR DE LOS ACREEDORES HEREDITARIOS DEL CAUSANTE. Consiste en separar
fsicamente los bienes sucesorales de los que forman el patrimonio particular de los coherederos,
legatarios y cnyuge sobreviviente.
De manera antitcnica tambin se concede el derecho a los legatarios y sublegatarios, pues el Arto
1427 C que regula el derecho, afirma que corresponde a los ACREEDORES HEREDITARIOS Y
TESTAMENTARIOS.
El derecho de los acreedores a la separacin es tan amplio, que SE PUEDE EJERCITAR
AUNQUE EL HEREDERO HAYA CEDIDO SUS DERECHOS HEREDITARIOS EN
ABSOLUTO.
El fin especfico es que CON LOS BIENES DEL CAUSANTE SE PAGUEN SUS CREDITOS.
Para ejercer la accin no es requisito sine quanon que el crdito del acreedor hereditario est
vencido, ES SUFICIENTE QUE EL PLAZO SEA A DIA CIERTO, O QUE LA
OBLIGACION SEA CONDICIONAL. En tanto no haya prescripcin del crdito respectivo, la
accin est abierta a su ejercicio.
(Arto 1428 C)
No obstante, hay DOS SITUACIONES EN QUE NO CABE EL BENEFICIO:
1 Cuando hay novacin entre el acreedor y el heredero, o bien ha admitido una garanta
hipotecaria, prendaria o fianza, o pago parcial.
2 Cuando los bienes ya han salido de manos del heredero, o se han confundido de manera que
ya no es posible reconocer los del causante.
(Arto 1429 C)
TRATAMIENTO PROCESAL A LA ACCION
El acreedor que pretenda ejercer la accin de separacin debe presentar la demanda ANTE EL
JUEZ DE DISTRITO DE LO CIVIL DEL ULTIMO DOMICILIO DEL CAUSANTE, que es
donde se abre la sucesin, y se ventila todo lo relativo a la misma, y en caso de no haberlo tenido en
Nicaragua, donde se encuentra la mayor parte de sus bienes.
(Arto 266 inco 5 Pr)
El procedimiento que debe aplicar tal judicial es el SUMARIO, siendo el heredero o coherederos
los demandados.
En la sentencia definitiva que declare con lugar la accin, deber sealar con precisin y
determinacin los bienes objeto de la separacin.
El Arto 1596 Pr seala que debe inscribirse dicha sentencia (mandato del Juzgado que la contiene)
en el Registro Pblico respectivo, lo que a nuestro juicio resulta muy extrao, ya que por el sistema
registral de fincas no es posible la confusin de inmuebles. Si hay confusin de linderos, la accin
pertinente es el deslinde y no la separacin.
No existiendo en Nicaragua registro mobiliario, la norma resulta de muy difcil aplicacin.
(Arto 1433 C)
EXTENSION DE LA ACCION DE SEPARACION
El beneficio de separacin de patrimonios lo pueden ejercitar tambin los ACREEDORES
PARTICULARES DE UN SOCIO EN LAS SOCIEDADES CIVILES, para evitar el abuso del
privilegio de los socios en los casos de disolucin y liquidacin de la sociedad.
(Artos 3282 C y 1597 Pr)
UNIDAD LXV
PROCEDIMIENTO EN LA CONSIGNACIN
Y
EN LA OPOSICION A LA CONSIGNACIN
(Artos 1598 - 16O3 Pr)
a Concepto y finalidad;
b Formas cartularias del ofrecimiento;
c Forma judicial de la consignacin;
d Requisitos de la oposicin;
e Tratamiento procesal a la oposicin a la consignacin.
PROCEDIMIENTO EN LA CONSIGNACIN Y EN LA OPOSICIN A ELLA
CONCEPTO Y FINALIDAD
La consignacin es UNA DE LAS FORMAS DEL PAGO, como modalidad para extincin de
obligaciones. No es ms que: "la oferta que hace el deudor a su acreedor de pagar su
obligacin." El Arto 2O55 C concepta la consignacin como "el depsito de la suma o cosa que
se debe", desnaturalizando la esencia de la figura, que como expresamos radica en OFRECER
PAGAR, de ah que se sostenga por los civilistas que el depsito no es de la esencia de la
consignacin.
En verdad, no distingue nuestra codificacin que clase de obligaciones pueden tratar de extinguirse
por este medio de pago, y por lo tanto se amparan en ella las de dar, entregar, hacer y no hacer, y no
vemos posible, como sealan los glosadores del Cdigo Civil nicaragense que todo tipo de
obligacin de dar pueda ser objeto de depsito. Agregamos nosotros: mucho menos la de hacer o no
hacer.
La Corte Suprema de Justicia en B.J. 19,385 se inclina por la tesis de que ni la presentacin de la
cosa ni el depsito previo son de la esencia de la consignacin.
FORMAS CARTULARIAS DE HACER LA CONSIGNACION
Existen DOS FORMAS A LAS QUE EL NOTARIO PUEDE RECURRIR para satisfacer el
derecho del deudor a ofrecer el pago; pero, debemos dejar bien sentado que en ambas formas ES
IMPRESCINDIBLE EL USO DEL PROTOCOLO del cartulario, pues la Ley del Notariado no
excluye esta actividad, ni expresa ni tcitamente, del Protocolo, como lo hace con los Inventarios y
las sustituciones de Poderes.
(Arto 15 inco 4 Ley del Notariado)
Tampoco el Civil faculta a violentar las normas de la Ley del Notariado, por lo cual ES NULA LA
ACTUACIN NOTARIAL FUERA DEL PROTOCOLO.
1 La primera forma es la ms utilizada: el oferente se presenta al Notario, quien toma su
Protocolo y redacta la ESCRITURA DE OFRECIMIENTO, con todos los pormenores
para identificar los elementos de la obligacin que trata de extinguirse por el pago.
Firmada la matriz, SE LIBRA EL RESPECTIVO TESTIMONIO, Y AL PIE DEL
MISMO SE VIERTE LA NOTIFICACION QUE EL PROPIO NOTARIO HACE AL
ACREEDOR, a quien naturalmente buscar para la notificacin personal o por cdula, en
su caso.
2 La segunda forma es que el Notario en presencia del deudor oferente comience a redactar la
Escritura Pblica de ofrecimiento, pero que no la cierre ni firme el otorgante, sino que con
l, se traslade A LA PRESENCIA DEL ACREEDOR OFRECIDO, Y LE NOTIFIQUE
EL OFRECIMIENTO, HACINDOLO COMPARECER EN LA ESCRITURA y
redactando la respuesta de ste.
Como puede apreciarse, esta forma exige la presencia personal del acreedor ofrecido. Una
vez cerrada la escritura se firma por los dos otorgantes y el Notario, y para todos los fines de
ley se libra el testimonio respectivo.
Si el ACREEDOR IMPUGNA EL OFRECIMIENTO, se deben REMITIR LOS
TESTIMONIOS CORRESPONDIENTES AL JUEZ COMPETENTE para conocer del
PROCESO DE OPOSICION A LA CONSIGNACION.
(Arto 2O54; 2O58 y 2O59 C)
FORMA JUDICIAL DE ACTUAR EN LA CONSIGNACION
Debe expresarse con claridad que en estas diligencias el Juez acta como funcionario judicial y no
como cartulario, lo que significa que LAS NOTIFICACIONES DE LA CONSIGNACION LAS
HACE LA SECRETARIA DEL JUZGADO, y que si sobreviene una cuestin de competencia la
resuelve el respectivo Tribunal Superior Jerrquico primario.
(B.J. 5943)
El Juez de Distrito es competente para conocer de ofrecimiento tanto de mayor como de menor
cuanta. Cuando se trata de asuntos de menor cuanta, tambin tiene competencia preventiva el Juez
Local Civil.
El Arto 2058 C, seala que DEBE LEVANTARSE ACTA DEL OFRECIMIENTO con
designacin de todos los elementos de la obligacin y del pago. En relacin a ste ltimo precisar
QUIEN PAGA, A QUIEN PAGA, EN QUE LUGAR PAGA, DE QUE FORMA PAGA, EN
QUE TIEMPO PAGA, Y CON QUE MODALIDADES PAGA, a fin de que, en su caso, el
ofrecimiento PRODUZCA LOS EFECTOS DE VERDADERO PAGO.
(Arto 2O6O C)
Sin embargo en la prctica, tanto en el Juzgado de Distrito, como en el Local, se presentan escritos
de ofrecimiento, y se prove en consecuencia, por medio de autos.
La Corte Suprema de Justicia obviando alegaciones de nulidad, ha expresado que el escrito y el auto
que ordena el ofrecimiento, "suplen el acta de ofrecimiento."
(B.J. 13,362 y 87 de 1974)
DE LA OPOSICION A LA CONSIGNACION
El acreedor que intente impugnar la consignacin, debe pedir certificacin del acta, o bien del
escrito y notificacin que la suplen, o testimonio, en caso cartulario, de las respectivas actuaciones.
Esa certificacin CONSTITUYE UN PRESUPUESTO PROCESAL ESPECIAL PARA
PRESENTAR LA DEMANDA DE IMPUGNACION U OPOSICION A LA
CONSIGNACION. La Corte Suprema ha interpretado en B.J. 1O,395 "que si la oposicin se hace
en el mismo Juzgado en que se hizo el ofrecimiento y su notificacin, no es necesario el
certificado." Tal opinin parece muy lgica, habida consideracin que las diligencias originales
estn en dicho Juzgado, que es el competente para conocer de la oposicin, siendo esa opinin una
regla de economa procesal, y eliminacin de una carga que claramente resulta innecesaria.
Los trminos de oposicin estn claramente sealados en el Arto 1598 Pr as:

1 TRES DIAS SI LA NOTIFICACION SE HIZO PERSONALMENTE O A SU

APODERADO, EN EL ASIENTO DEL JUEZ COMPETENTE.
2 SEIS DIAS SI NO FUE NOTIFICADO PERSONALMENTE, si est dentro del
Departamento en que se efectu la consignacin.
3 DIEZ DIAS, SI SE ENCUENTRA EN DEPARTAMENTO LIMITROFE al que se
realiz la consignacin.
4 QUINCE DIAS, SI ESTA EN OTRO DEPARTAMENTO NO LIMITROFE.
5 TRES MESES SI ESTA FUERA DEL PAIS, PERO EN CENTRO AMERICA.
6 CINCO MESES SI SE ENCUENTRA EN CUALQUIER OTRO LUGAR DEL
MUNDO.

(B.J. 662; 1O,395; 13,362; 19,385; 87 de 1974)

TRATAMIENTO PROCESAL A LA ACCION DE IMPUGNACION U OPOSICION

Al tenor del Arto 1601 Pr el procedimiento que debe aplicarse a la ACCION DE
IMPUGNACION U OPOSICION A LA CONSIGNACION es el SUMARIO, si el ASUNTO
ES DE MAYOR CUANTIA, o el ORDINARIO VERBAL o de menor cuanta, si el
OFRECIMIENTO ES DE MENOR CUANTIA.
Si el OFRECIDO NO PRESENTA OPOSICION, a peticin del deudor oferente, que debe
presentar ante el Juez competente las diligencias de ofrecimiento, que rena todos los requisitos del
pago que hemos sealado, SE DICTA SENTENCIA DECLARANDO VALIDO EL PAGO y
extinguiendo por l la obligacin.
(Arto 1599 Pr; B.J. 19,388 y 153 DE 1964)
FORMA DE SUPLIR LA LEGITIMACION EN LA NOTIFICACION PARA EL
ACREEDOR AUSENTE
El acta de ofrecimiento, o el auto dictado en presencia del escrito, en su caso, se debe notificar
personalmente o por cdula, en su caso, al ofrecido. Si no est en el lugar, se notifica a su
apoderado, si lo tiene.
Si el ofrecido no tiene apoderado conocido, se NOTIFICA A CUALQUIER AUTORIDAD
LOCAL.
En este ltimo caso, la autoridad local queda obligada a hacer saber al acreedor, por cualquier
medio, incluso por avisos pblicos o carteles, la consignacin, para los fines de la oposicin.
(Artos 2O59 C; 16O2 y 16O3 Pr)
UNIDAD LXVI
PROCEDIMIENTO EN ASUNTOS RELATIVOS A LA SOCIEDAD CONYUGAL
(Artos 16O4 - 1611 Pr)
a Tratamiento procesal a las acciones de separacin y liquidacin de los bienes sociales-
conyugales;
b Recursos contra la sentencia de separacin.
PROCEDIMIENTO EN ASUNTOS RELATIVOS A LA SOCIEDAD CONYUGAL
INTRODUCCION
Debemos expresar que el tratado de esta unidad no es de aplicacin prctica. En la realidad
nacional son escasos los matrimonios que recurren al rgimen del contrato matrimonial o
capitulaciones matrimoniales, que hacen surgir precisamente la sociedad conyugal, y ms raros an,
los casos de existencia de sociedad conyugal por imperio de la ley, pues la que impona el Cdigo
Civil anterior a mil novecientos cuatro, hace suponer que los contrayentes a esta fecha tendran ms
de cien aos, lo que en nuestro pas es sumamente raro. Por ello, el desuso ha hecho perder inters
jurdico a esta regulacin.
TRATAMIENTO PROCESAL A LA FIGURA
La sociedad conyugal que surge del contrato de matrimonio, el cual debe constar en Escritura
Pblica e inscribirse en el Libro de Personas del Registro Pblico competente, y el Registro del
Estado Civil de las Personas, de conformidad con los Artos 153 y 563 C tiene por representante
legal al tenor del Arto 16O4 Pr al cnyuge designado en dicho contrato.
Para las sociedades conyugales contradas al amparo de leyes anteriores al Cdigo Civil de mil
novecientos cuatro, que an persisten al amparo del Arto 153 C fraccin 3, tienen como
representante legal en juicio y fuera de l, al marido, sin perjuicio de los bienes de la mujer que
entran en la sociedad y de las que ella puede disponer libremente sin intervencin del esposo.
(Arto 157 C)
La accin de disolucin y liquidacin corresponde a ambos cnyuges, y no puede ser parcial. Se
debe presentar el ttulo en que conste la sociedad.
De la demanda se confiere traslado por tres das al demandado, que slo tiene derecho a oponer la
excepcin de estar ya hecha total o parcialmente la liquidacin, en Escritura Pblica inscrita.
Cuando esta excepcin se invoca, se le confieren tres das adicionales, ms el trmino de la
distancia, en su caso, para presentar ese documento. Vencido el plazo, sin trmite adicional, el Juez
debe resolver.
Declarada con lugar la liquidacin se procede a realizarla aplicando el procedimiento liquidatorio
que sealaba el Cdigo Civil derogado para caso de muerte de uno de los cnyuges.
Si no hay bienes sociales, el Juez se limita a la disolucin, para dejar en libertad a los cnyuges para
contratar.
La sentencia es apelable y en su caso, casable.
El Juez puede adoptar medidas cautelares para la seguridad de los bienes del actor, incluyendo
secuestros preventivos, aseguramiento de bienes litigiosos por interventores, anotacin preventiva
de la demanda, prohibicin de enajenar.
Para estas medidas se abre incidente en pieza separada.
En estos procesos no hay caducidad de la primera instancia.
La sentencia firme debe publicarse en la Gaceta, Diario Oficial, e inscribirse en los registros
competentes.
La sentencia liquidatoria y su ejecucin no es bice para que los cnyuges puedan volver a celebrar
contrato matrimonial.
(Artos 16O6 al 161O Pr)
Los cnyuges tienen tambin a su favor la ACCION DE SIMPLE SEPARACION DE BIENES,
sin disolucin de la sociedad conyugal, que el Juez debe resolver dejando pendiente la sociedad
conyugal.
Las sociedades conyugales nacidas del contrato de matrimonio al amparo del Cdigo Civil vigente,
se pueden disolver por las causas que los propios cnyuges sealen en el pacto constitutivo; y en su
defecto, por las causas de extincin de las civiles.
(Arto 1611 Pr)
UNIDAD LXVII
JUICIO DE MAYORIA DE EDAD
(Artos 1612 - 1616 Pr)
a Caractersticas de este proceso;
b Tratamiento procesal a la accin;
c Efectos de la sentencia desestimatoria y de la estimatoria;
d Facultades especiales de los Jueces y Magistrados en relacin a la prueba.
JUICIO DE MAYORIA DE EDAD
CARACTERISTICAS DE ESTE PROCESO
Para Carnelutti constituye un proceso sin litigio, pues no existe un legtimo contradictor. No hay
parte demandada a la que se haga valer los alcances de la Cosa Juzgada, menos an hablar de
proceso de ejecucin.
En este proceso los padres de los actores funcionan como colaboradores del Juez, esto es, brindar
ayuda en la informacin para los fines de convencer de las aptitudes de los actores para concederles
la mayorizacin.
La finalidad del proceso es equiparar al menor de edad, a un mayor de edad, capaz de regir con
autonoma su persona y bienes, con plena capacidad de ejercicio en lo civil, y de obrar en lo
procesal civil.
TRATAMIENTO PROCESAL A LA ACCION
Estn legitimados para intentar la accin de mayorizacin, LOS PUBERES, esto es, el VARON
QUE HAYA CUMPLIDO QUINCE AOS DE EDAD, Y LA MUJER QUE HAYA
CUMPLIDO CATORCE.
(Artos 28O C y; 1612 Pr; B.J. 13,976)
El Juez competente para conocer de la pretensin, es el de Distrito de lo Civil del domicilio del
actor.
El PROCEDIMIENTO ES ORDINARIO, pero con las especialidades siguientes:
a Se BRINDA AUDIENCIA O INTERVENCION obligada al padre y/o a la madre, o al
guardador general, y en caso de no existir los nominados, se nombra un Guardador especial,
y se le da intervencin al Procurador Civil en su calidad de Representante del Ministerio
Pblico;
b Se recibe prueba pericial del Mdico Forense, testificales que aporte el actor, y
OBLIGADAMENTE, INFORMES QUE RECOGE EL JUEZ, que acrediten que el
actor tiene aptitudes bastantes de orden fsico, intelectual y moral para entrar al goce de la
mayora de edad.
Esa prueba testifical y los informes que se recojan por el rgano judicial, deben recaer
precisamente sobre actos concretos de administracin patrimonial de bienes propios o ajenos
que convenzan de sus aptitudes.
Los testigos que fundan los informes al Juez, y en su caso, al Tribunal de Apelaciones,
deben ser personas de reconocida honorabilidad y propietarios de bienes que conozcan al
menor de cerca, por lo menos durante tres aos anteriores a la demanda. El nmero mnimo
es de cuatro, y sus informes se vertirn en el expediente con las mismas formalidades de las
testificales, dentro del trmino probatorio.
(Artos 28O fraccin 3 C; 1613 y 1614 Pr)
c Si la sentencia fuere estimatoria a la accin, y no hay apelacin, el Juez de Distrito la
remitir en Consulta al Tribunal de Apelaciones.
El Tribunal tiene facultades para recoger de oficio las pruebas que considere necesarias para
establecer la verdad sobre la aptitud real del actor.
(Arto 281 C y 1615 Pr)
d En la VALORACION PROBATORIA tanto el Juez de Distrito, como el Tribunal de
Apelaciones estn facultados para TOMAR MAS EN CUENTA LOS INFORMES
RECOGIDOS, que la prueba aportada por el actor, y an el dicho del Guardador, si a su
juicio son ms dignos de f los informes por la dignidad y honorabilidad de los informantes
y el mejor conocimiento que tengan del menor.
Esta facultad es extraordinaria, pues rompe el sistema de valoracin de la prueba legal o
tasada que rige el sistema nacional, y penetra directamente en el sistema que Couture llama
de INTIMA CONVICCION.
(Arto. 1616 Pr)
EFECTOS DE LAS SENTENCIAS ESTIMATORIAS Y DESESTIMATORIAS
La SENTENCIA DESESTIMATORIA de la accin NO PRODUCE COSA JUZGADA
MATERIAL, y el menor puede intentar su pretensin posteriormente.
LA ESTIMATORIA FIRME, SI TRASCIENDE EN COSA JUZGADA MATERIAL, y
produce ipso jure la equiparacin del menor a un mayor de edad. Por esto debe inscribirse en el
Registro del Estado Civil de las Personas competente y en el Libro de Personas del correspondiente
Registro Pblico.
(Artos 282 y 3962 inco 1 C)
UNIDAD LXVIII
DE CIERTOS TRAMITES EN LAS SECUELAS DE LOS JUICIOS DE NULIDAD DEL
MATRIMONIO
(Artos 1617 - 1622 Pr)
a sealamiento de las cuestiones incidentales que originan incidentes en pieza separada;
b Posibilidades de reserva del proceso;
c Forma de ejecucin de las expensas para la litis y los alimentos;
d Medidas cautelares que se pueden aplicar en estos procesos.
INTRODUCCION
El Captulo XIX del Ttulo XXII, del Libro II del Cdigo Procesal Civil en sus Artos 1617 al 1622
regulaba materias incidentales en procesos de DIVORCIO, SEPARACION DE CUERPOS Y
NULIDAD DEL MATRIMONIO, pero por la vigencia de la Ley 38 de DIVORCIO POR
VOLUNTAD UNILATERAL de veintiocho de marzo de mil novecientos ochenta y ocho, se hizo
desaparecer de la produccin legislativa nacional las figuras del Divorcio Sancin o Causal, la
Separacin de Cuerpos, y se regul de manera especial para esas cuestiones en el Divorcio por
voluntad unilateral, por manera que el contenido legislativo relacionado, slo es actualmente
aplicable en los procesos de nulidad del matrimonio.
CUESTIONES INCIDENTALES DENTRO DEL JUICIO ORDINARIO DE NULIDAD DE
MATRIMONIO
Son objeto de tramitacin incidental, comn, las siguientes CUESTIONES INCIDENTALES:
1 Fijacin de la residencia de la mujer durante el proceso;
2 Orden al marido de abandonar el domicilio conyugal.

3 La cuanta y la forma de los alimentos, actualmente slo como pensin al tenor de la Ley de
alimentos.
4 La determinacin y cuantificacin de las expensas para la litis, o sea el pago de las costas
procesales.

5 La designacin del cnyuge u otra persona que deba cuidar los hijos, y la forma en que los
hijos pueden ser visitados o visitar al padre o madre.
Estas cuestiones se tramitan en pieza separada, sin alterar la sustanciacin del proceso principal.
(Arto 1617 Pr)
POSIBILIDAD DE ORDENAR RESERVA DE LAS ACTUACIONES
El juez tiene la facultad discrecional de ordenar que las actuaciones procesales se realicen bajo
reserva; esto es, sin acceso al pblico, e incluso se puede ordenar recibir pruebas en casas privadas,
fuera del Juzgado.
Esta facultad naturalmente no limita el derecho de las partes a participar totalmente en toda
actividad procesal, la limitacin es para terceros, dejando invalidado para este caso el principio de
publicidad procesal ampliamente entendido.
(Arto 1,618 Pr)
EXTENSION DEL TRAMITE INCIDENTAL A OTRAS CUESTIONES
El procedimiento incidental sealado atrs, tambin se puede aplicar en cualquier proceso en que
sea necesario confiar a menores o dementes a otra persona diferente de las que los tienen bajo su
cuido.
(Arto 1,619 Pr)
MODO DE HACER EFECTIVA LAS SENTENCIAS QUE CONDENAN A ALIMENTOS Y
AL PAGO DE LAS EXPENSAS PARA LA LITIS
La SENTENCIA INTERLOCUTORIA que declara con lugar la pensin alimenticia y el pago de
las costas procesales, SE EJECUTA EN PIEZA SEPARADA, ANTE EL JUEZ DE LA
CAUSA, librndose al efecto la respectiva Ejecutoria.
Se procede de la misma manera que en la ejecucin de sentencia que condena al pago de cantidad
lquida al tenor de los Artos 51O y 511 Pr.
Sin embargo, cuando el obligado a pagar esas prestaciones tiene depsito de dinero efectivo,
dividendos o productos en numerario, que sean regulares y fijos, puede el Juez ordenar que de ah se
cumplan las mismas. Para el cumplimiento de esa resolucin, basta un oficio al depositario, tenedor
o administrador de esos fondos.
Si el derecho del obligado cesa, y deba restitursele esos valores o depsitos o los bienes de cuyos
productos se sacaban las expensas o los alimentos, no se har la restitucin sino hasta que garantice
con caucin suficiente calificada por el Juez, lo que deba continuar pagando.
(Arto 1,62O Pr)

POSIBILIDAD DE APLICACION DE MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO DE

NULIDAD
Cuando entre los cnyuges litigantes haya contrato matrimonial, se puede hacer aplicacin de las
medidas cautelares de: secuestro, prohibicin de enajenar, nombramientos de interventores, y
la anotacin preventiva de la demanda.
(Artos 16O8 y 1621 Pr)
FORMA DE ACTUAR CUANDO SE PROCEDE DE OFICIO A LA DECLARACION DE
NULIDAD
El Arto 194 C faculta al Juez de Distrito de lo Civil o al Juez Local Civil que celebr el matrimonio,
a actuar de oficio en la declaracin de nulidad por la existencia de impedimentos absolutos que
regulan los cinco incisos del Arto 11O C. Para efectuar tal declaracin debe entenderse que ha
llegado al conocimiento del expresado Juez o de otro competente para materia del derecho de
familia o derecho de sucesiones, la existencia del vicio, por cualquier pretensin que ante llos se
deduzca, pues en lo procesal civil no hay impulso procesal sin demanda, an en estos casos.
El Juez debe abrir un proceso sumario, con audiencia o intervencin de los cnyuges si estn en el
lugar, y con obligada intervencin del Procurador Civil como representante del Ministerio Pblico.
(Arto 1622 Pr)
UNIDAD LXIX
PROCEDIMIENTO EN LA SUSPENSIN Y PERDIDA DE LA RELACIN
MADRE PADRE E HIJO
(PATRIA POTESTAD)
(Artos 1623 - 1628 Pr)
a Personas legitimadas para obrar activamente;
b Causales que fundan la demanda;
c Tratamiento procesal a cada una de las acciones nominadas en el ttulo;
d Efectos de las sentencias.
INTRODUCCION
El ttulo de esta Unidad debe entenderse como lo ordena el Arto 15 del Decreto N 1.O65 de la
Junta de Gobierno de Reconstruccin Nacional, de veinticuatro de junio de mil novecientos ochenta
y dos, SUSPENSION Y PERDIDA DE LA RELACION MADRE-PADRE E HIJO, con la
enorme salvedad que prescribe el Arto 13 de la misma Ley, de que las sentencias que se dicten en
esta materia, que es de Derecho de Familia NO PRODUCEN COSA JUZGADA MATERIAL
EN PERJUICIO DEL MENOR, pudiendo modificarse cuando varen las circunstancias que las
motivaron.
Sin embargo debe tenerse mucho cuidado con esa reserva oficiosa de la ley, en atencin a cada
causal fundante de las acciones, que por su propia esencia pueden ser irreversibles.
Los procesos que nacen del ejercicio de estas dos acciones, son verdaderos procesos especiales,
porque existe un legtimo inters en contradiccin y las partes actora y demandada que debaten en
procura de la Tutela Jurdica.
LEGITIMACION PROCESAL PARA OBRAR ACTIVA
Tiene legitimacin procesal para intentar la demanda CUALQUIER CONSANGUINEO DEL
MENOR CON CAPACIDAD DE EJERCICIO, y el PROCURADOR CIVIL en su calidad de
Representante del Ministerio Pblico.
Tratndose de la accin de Prdida de la relacin o Patria Potestad, se puede actuar incluso de
oficio, recurdese en los casos en que por alguna gestin en proceso ante el Juez competente, se
tiene conocimiento de las situaciones que facultan esa actividad ex-oficio, que solamente son:
1 Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo.
2 Cuando la depravacin del padre o la madre le hace indigno de ejercer la relacin o Patria
Potestad.
3 Por toda sentencia ejecutoriada que declare al padre la madre culpable de delito que se
castigue con penas que lleven consigo la prdida de la relacin o Patria Potestad.
(Arto 269 incos 3, 4, y 5; 27O C, y 1628 Pr)
TRATAMIENTO PROCESAL A LAS ACCIONES
Siendo la accin personal, es Juez competente el de Distrito de lo Civil del domicilio del
demandado.
El PROCESO ES SUMARIO, con la especialidad de que se nombra en el auto de emplazamiento
un GUARDADOR ESPECIAL que representa los intereses del menor, y se le da
INTERVENCION AL PROCURADOR CIVIL en su calidad de Representante del Ministerio
Pblico. Tambin se oye a la madre si la demanda es contra el padre, o a ste en caso de ser la
accin contra la madre.
El Arto 1624 Pr no es afortunado en su relacin, por lo cual debe explicarse que siendo un
verdadero proceso, EN EL QUE SE TRATA DE DESPOJAR DE LA RELACION O PATRIA
POTESTAD al padre o la madre, en relacin al hijo, ellos son verdaderos demandados y son parte
legtima en el proceso, CON TODO EL DERECHO A SER OIDOS y vencidos. Por ello,
hablamos primero de EMPLAZAMIENTO, para luego dar A CADA DEMANDADO EL
TRASLADO RESPECTIVO, INDIVIDUAL POR TERCERO DIA.
La sentencia es apelable slo en el efecto devolutivo, quebrando as la regla del Arto 466 inco 1 Pr
cuando apela el actor vencido.
(Arto 1624 Pr)
APLICACION DEL MISMO PROCEDIMIENTO EN LA ACCION DE PERDIDA DE LA
ADMINISTRACION DE LOS BIENES DEL HIJO MENOR
Al tenor del Arto 256 C el padre o madre pierde el derecho a la administracin de los bienes del
menor, cuando su administracin es ruinosa, o se pruebe su ineptitud, o cuando deviene insolvente o
concursado.
En tales situaciones y de conformidad con el Arto 1624 fraccin final Pr se aplica el
PROCEDIMIENTO SUMARIO CON LAS ESPECIALIDADES SEALADAS, que hemos
dejado citado. En este caso, estn legtimados los parientes del menor que tengan capacidad de
ejercicio, el Procurador Civil como Ministerio Pblico y an de oficio.
EFECTOS DE LAS SENTENCIAS
Si la accin es contra el padre y se declara con lugar, todas las atribuciones de la Relacin o Patria
Potestad con el hijo, recae sobre la madre. Si es a la inversa, esas atribuciones recaen sobre el padre.
Si no hay padre madre, en su caso, se nombra un Guardador al menor.
Tratndose de suspensin de la Relacin o Patria Potestad, al cesar sus causas, el padre o madre
respectivo, debe promover el correspondiente Juicio Sumario, ante el mismo Juez de la causa, para
su rehabilitacin. En este nuevo proceso siempre son parte el Ministerio Pblico y un Guardador
Especial que representa los intereses del menor.
(Arto 1626 Pr)
En estos casos de suspensin, queda tambin en suspenso el derecho a administrar los bienes del
menor, recuperndose al rehabilitarse.
(Arto 1627 Pr)
La sentencia de prdida, debe estudiarse en cada caso, como dejamos expresado en la introduccin
de esta unidad, en base a la comentada reserva oficiosa de la Cosa Juzgada material que hace el Arto
13 del Decreto 1O65.
UNIDAD LXX
PROCEDIMIENTO EN
INCAPACIDADES, REMOCION Y EXCUSAS DE GUARDADORES
a) personas legitimadas para obrar activamente; b) Juez competente; c) tratamiento procesal a cada
una de las actuaciones que menciona el ttulo. (artos. 1.629-1.632 Pr.).
LEGITIMACION PARA OBRAR ACTIVA.-
Tratndose de REMOCION DEL GUARDADOR de conformidad con el arto. 399 C. estn
legitimados para intentar la accin: el cnyuge, el Procurador Civil en su carcter de Ministerio
Pblico, cualquier ciudadano del pueblo ciudad, que sea capz de ejercicio, y se autoriza al Juez
actuar an de oficio.-
En caso de incapacidades es deber del Guardador nombrado denunciarlas antes de entrar al ejercicio
del cargo, y cuando sean sobrevinientes, tan pronto como lleguen a su conocimiento.- Si el
Guardador no cumple con ese deber, se puede intentar la accin de INCAPACIDAD PARA EL
EJERCICIO DEL CARGO, pueden intentar la accin su cnyuge, cualquier consanguneo, el
Procurador Civil como Ministerio Pblico, y cualquier persona del pueblo con capacidad de obrar.-
La accin debe intentarse ante el Juez que hizo el nombramiento discerni el cargo.- (arto. 395
fraccin C.).

TRATAMIENTO PROCESAL.-
Las dos acciones a que nos hemos referido reciben de parte del Legislador la apertura del proceso
SUMARIO, en el que se nombra en el auto de emplazamiento un Guardador especial para el pupilo,
se da intervencin al Procurador Civil en su calidad de Ministerio Pblico, y necesariamente al
guardador demandado, quien es el legtimo contradictor.- El arto. 1.63O Pr. que regula el proceso a
aplicar, padece el error de marginar al propio demandado, lo cual es ilgico, pues debe drsele
intervencin, defensa, para poder vencerlo.-
Este mismo procedimiento se aplica cuando el GUARDADOR NOMBRADO alega EXCUSA para
servir el cargo, pues siendo un cargo obligatorio consejil, slo puede dejarse de ejercer por causas
legales que son las previstas en el arto. 4O2 C., alegacin que debe hacer al tiempo de deferirse la
guarda (arto. 4O6 C.), a ms tardar dentro de treinta das a su conocimiento, cuando fueren
sobrevenidas (arto. 41O C.).- Las sentencias que se dicten en estos sumarios, slo son apelables en
un slo efecto. (arto. 1.63O fraccin 2a. Pr.).-
UNIDAD LXXI.-
PROCESOS EN CASO DE PRENDA CIVIL.-
a) finalidad; b) tratamiento procesal a la accin. (artos. 1633-1639 Pr.).-
FINALIDAD.-
Estos procesos tienen por finalidad compeler al deudor pignoraticio civil al pago de la obligacin
principal.- Debe recordarse que la prenda civil es una obligacin de garanta accesoria y
subsidiaria, que no tiene vida propia, y que el bien prendado queda en poder del acreedor
pignoraticio, efectundose una verdadera desposesin material.- Ms esa desposesin no
autoriza en forma alguna al acreedor para tomar en pago el bien.- Lo que tiene a su favor es la
accin persecutoria y la de pago preferente, inherente a las acciones reales, de cuya naturaleza
participa la prenda.-
TRATAMIENTO PROCESAL.-
Al tenor del arto. 378O C., una vez vencido el plazo de la obligacin principal a la que accede la
prenda, tiene el acreedor derecho a pedir judicialmente la venta del bien prendado.- Ese estatuto
confiere audiencia al deudor. Esa audiencia es un traslado por dos das que brinda el Juez de la
causa.- Si es de menor cuanta el traslado es por un da.
El Juez competente es aqul a que las partes se han sometido expresamente, lo que es muy ocurrente
en la prctica de foro, el del domicilio del deudor. Debe atenderse la cuanta del contrato
principal.-
Si existen hechos que probar, lo cual podra ocurrir cuando el deudor alega excepciones en su
traslado audiencia, se abre a pruebas por seis das si es de mayor cuanta, por cuatro si es de
menor cuanta.-
En estos procesos no hay aumento extraordinario del plazo probatorio. Puede conferirse prrroga y
trmino supletorio de pruebas.- (artos. 164, 165, 1.1O8 y 1634 Pr.).-
Transcurrida la estacin probatoria se dicta el fallo sin trmites adicionales. Una vez firme la
sentencia, se aplica el procedimiento del cuaderno de Apremio del proceso ejecutivo corriente,
obligacin de dar, en materia de muebles.- En la fase de ejecucin no caben los terceros opositores,
si proceden las terceras de dominio, prelacin y pago, tratadas en el Juicio Ejecutivo.- (arto. 1.636
Pr.).
CASO EN QUE SE CONTRATO QUE UN TERCERO PUEDA VENDER LA PRENDA.-
El arto. 3759 C. permite que las partes contratantes puedan incluir como clasula del contrato de
MUTUO Y PRENDA, en general en la PRENDA CIVIL, que un tercero pueda vender el bien en
publica subasta, la demanda declarativa previa, siempre debe intentarse ante el Juez comn
competente.-
Una vez firme la sentencia declarativa, es que el tercero puede proceder a la subasta. Debe
anunciarse por el tercero el remate con tres das de anticipacin por lo menos, en la Gaceta, Diario
Oficial, sealando lugar, y fecha del remate.- Efectuado el remate se instruye acta, y se archiva todo
lo actuado en el Juzgado que conoci del declarativo previo.-
Cuando el tercero no se ha designado, el acreedor debe pedir su nombramiento al Juez comn. Si
durante el remate surgen problemas contenciosos, el tercero no puede resolverlos, y debe pasar lo
actuado al Juez competente. (arto. 1.638 Pr.).-
APLICACION DEL PROCEDIMIENTO DEL DEUDOR HIPOTECARIO QUE PAGA,
PARA EL ACREEDOR PIGNORATICIO QUE PAGO LA DEUDA.-
El arto. 3883 C., en el tratado de la HIPOTECA, consagra el derecho del deudor que cancel la
obligacin principal que garantiza la hipoteca, a obligar al acreedor a la cancelacin de la garanta.-
En esta UNIDAD y aparentemente fuera de lugar, se seala el procedimiento para tal hiptesis.-
Pensamos que la lgica del Codificador, al regular en esta materia prendaria ese procedimiento, es
que se haga extensivo ese derecho al deudor prendario, pues efectivamente estamos en obligaciones
de garantas reales, en las que el procedimiento a favor del deudor que ha pagado, puede unificarse.-
El arto. 1639 Pr. brinda la forma de actuar, as:
El ex-deudor se presenta al Juez del domicilio del ex-acreedor, afirmando haber extinguido la deuda
y presenta los documentos justificativos o bien ofrece la prueba del caso.-
En presencia de esa exposicin que es la demanda, el Juez cita al ex-acreedor a una audiencia para
que alegue lo que estime conveniente, dentro de quince das. Como el citado est ausente del lugar,
la convocatoria es por tres edictos en la Gaceta, Diario Oficial.-
Si el acreedor comparece se le da traslado por dos das; y si se opone a la pretensin de cancelacin,
se abre el juicio ordinario de mayor menor cuanta, segn corresponda.-
No compareciendo el acreedor, se le nombra de inmediato un Guardador Ad-litem, y se abre el
juicio ordinario respectivo.El contrato de PRENDA AGRARIA O INDUSTRIAL y la
COMERCIAL no est sometido a este procedimiento sino al particular que cada Ley creadora de
ellas establece.

UNIDAD LXXII.-
DEL OCURSO.-
a) causales de negativa de inscripcin; b)actuacin del Registrador; c) procedimiento en el Ocurso;
d) recursos contra la sentencia del Ocurso. (artos. 64O-1645 Pr.).
INTRODUCCION.-
La figura OCURSO consiste en el medio procesal puesto a disposicin de los otorgantes de
instrumentos cartularios y privados suceptibles de inscripcin en los Registros Pblicos de la
Propiedad, Mercantil de Personas, y en los actos y documentos inscribibles en los Registros del
Estado Civil de las Personas, para vencer las negativas de los Registradores y obtener su
inscripcin.- Su estudio se regula bajo el enunciado de: "MODO DE PROCEDER EN LAS
NEGATIVAS DE INSCRIPCIONES DE INSTRUMENTOS PUBLICOS Y PRIVADOS, Y DEL
ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS".- Originalmente el tratamiento procesal se regulo en los
artos. 164O al 1645 Pr.-
En virtud del Decreto nmero UN MIL CIENTO DIECINUEVE (1.119) del cinco de octubre de
mil novecientos ochenta y dos, titulado "LEY DE TRANSFORMACION REGISTRAL" sufri una
modificacin parcial, pues se organiz el sistema de Registro Pblico bajo la dependencia de una
Direccin General de Registro, y se traslad la actividad de impugnacin a la negativa de los
Registradores, a esa Direccin.- En este decreto no se toc lo relativo al Registro del Estado Civil
de las Personas.-

Posteriormente, por decreto nmero OCHENTA (8O) del da doce de marzo de mil novecientos
noventa, se derog el citado decreto 1.119 y se atribuy nuevamente a la Corte Suprema de Justicia
la direccin y control de los Registros Pblicos de la Propiedad, Mercantil, de Personas, lo mismo
que el nombramiento de los Registradores, y restableci plenamente el contenido del TUTULO
XXII, Captulo XXIII del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es el contenido de los
precitados artos. 1.64O al 1.645 Pr.-
MOTIVOS DE NEGATIVA DE INSCRIPCION DE PARTE DE LOS REGISTRADORES.-
Los seores Registradores Pblicos de la Propiedad, Personas y Mercantil, y los del Estado Civil de
las Personas, pueden OPONERSE a inscribir actos instrumentos suceptibles de inscripcin, en los
siguientes casos:
1o.- Por no ser el derecho contenido en el instrumento, o el acto invocado en su caso, suceptible
de inscripcin.
2o.- Por falta de requisitos en el acto contrato que lo vicien de nulo.
3o.- Por falta de las solemnidades legales que debe cumplir el Notario de conformidad con la Ley
del Notariado, sus reformas y otras conexas.
4o.- Por incompatibilidades registrales, esto es por imposibilidad material, por aparecer la titularidad
de los bienes en cabeza de personadistinta de la que emana el instrumento
Labrando sobre el Ocurso, la Corte Suprema de Justicia ha dicho:"La carga de los demandantes
conforme la Legislacin Tributaria, para presentar la Solvencia Fiscal Boleta de No
contribuyente, no es aplicable al Ocurso. B. J. 19.319".-
Para denegar la inscripcin la NULIDAD debe ser patente. B. J. 9534.- Esto quiere decir que la
facultad de calificacin del Registrador no es absoluta, pues el no es Juez, y no puede ni debe juzgar
lo que no es patente y trasluce de la simple lectura del instrumento.-
TRATAMIENTO PROCESAL AL OCURSO.-
Cuando el Registrador cree estar en los casos de negativa, debe poner al pie del documento que se
presenta a inscripcin, una constancia en la que razona los fundamentos de la negativa, y culmina
con la fecha y hora, su firma y sello del Registro.- Acto seguido devuelve el instrumento al
interesado.-
El interesado, que es el sujeto que pretende la inscripcin del derecho a su favor, tiene el plazo de
cinco das, ms el trmino de la distancia, en su caso, para ocurrir (de ah la palabra OCURSO)
por escrito al Juez de Distrito de lo Civil del Departamento del Registrador, exponiendo las razones
que crea le asisten para vencer la negativa del Registrador.-
En presencia del escrito, el expresado Juez dicta un auto de ordenamiento cuyo contenido es:
"informe el Registrador dentro de tercero da". Se notifica al ocurrente, y se pasa el expediente
al Registrador.- Este funcionario debe cumplir con el informe, estando facultado para usar papel
comn, pues al no ser parte en sentido material, no tiene carga de papel sellado.-
Cuando la negativa se funda en falta de formalidades que debi cumplir el Notario autorizante del
instrumento, y dicho Notario tiene su domicilio en el asiento del Juez, se le confiere un traslado por
tercero da para que alegue lo que estime conveniente.- Si no est domiciliado en dicho asiento
judicial, se omite el traslado.-
Si estando en tramitacin el Ocurso, se presentan terceros alegando contra el ttulo, el procedimiento
se ordinaria segn opinin de la Corte Suprema visible en B. J. 4896.-
La sentencia que dicte el Juez es apelable para el ocurrente y para el Registrador, ms este ltimo no
tiene carga del recurso. Si apela y es vencido en el recurso puede ser condenado en las costas, pues
repetimos no est obligado a apelar. B. J. 349O.-
La sentencia que dicta la sala no es suceptible de Casacin ni por el ocurrente, ni por el Registrador,
ni por terceros. B. J. 1966, 6853, 11O63, 19.821, 285 de 1975. El recurso de apelacin que hemos
sealado tiene un trmite especial.- Quien conoce es el Tribunal de Apelaciones, y los traslados
slo son por tres das al apelante y al apelado. El fallo debe dictarse sin trmites adicionales dentro
de diez das de vencidos los traslados.-
Si el interesado no ocurre contra la negativa del Registrador tal negativa queda firme.- Si se
presenta fuera del plazo legal, se debe rechazar de plano el ocurso por ser el plazo fatal al tenor del
arto. 1643 Pr.- Esa resolucin es apelable en ambos efectos.-
En caso de que el fallo sea favorable al interesado, el Registrador deber ordenar de inmediato la
inscripcin, poniendo razn en el asiento respectivo de esa circunstancia, con lo cual queda relevado
de toda responsabilidad.- En la razn de inscripcin que se debe poner en el ttulo, tambin se pone
la circunstancia del fallo favorable que obliga a la inscripcin.-
UNIDAD LXXIII.-
PROCESO SUMARIO.-
a) Concepto y finalidad; b) clases de excepciones que pueden abrir trmite previo; c) tratamiento
procesal a esta categora procesal; d) recursos en los procesos sumarios; e) posibilidades de cambio
de proceso. (artos. 1646-1648 Pr.).-
CONCEPTO Y FINALIDAD.-
Don RAFAEL VELOSO CHAVEZ, en su monografa sobre el juicio ejecutivo, escribe: "Los
pueblos brbaros que surgieron sobre las ruinas del imperio romano, a pesar de sus victorias
guerreras, fueron derrotados por la cultura jurdica romana, a causa de la inferioridad de la propia.-
Ms en lo tocante a procedimientos judiciales, retrocedieron al avance que implicaban los sistemas
romanos, pues por obra de su temperamento supersticioso, transformaron el proceso comn en una
serie excesivamente extensa de actos formalidades, encaminadas a obtener, antes que toda verdad
terreno, la decisin de las divinidades. Afortunadamente las dificultades de semejante formulismo y
la necesidad de dar pronta tramitacin a ciertas acciones, fueron determinando la accin de otro
procedimiento ms sencillo, que se llam sumario, y que trataba de arreglar la cuestin en una sla
audiencia...".-
Este procedimiento sumario para ciertas acciones, es el principio del juicio ejecutivo moderno. Se
remonta en su origen al ao 13O6 bajo el reinado de CLEMENTE V, quien en su Constitucin
conocida con el nombre de "CLEMENTINA SAEPE", regul la manera de proceder simpliciter
et de plano sine strepiactu et figura judicci", de aplicacin en ciertos casos.- GUISSEPE
CHIOVENDA al referirse a la CLEMENTINA, dice: "Junto a este procedimiento sumario
indeterminado, en el cual sumariedad significa simplificacin de los actos judiciales, la necesidad
de evitar dilacin del proceso ordinario, favoreci el desarrollo de formas ms eficaces de procesos
sumarios o ejecutivos, en los cuales sumariedad significa reduccin del conocimiento del Juez".-
Con lo trascrito queda evidenciado que el PROCESO SUMARIO, es un proceso autnomo, de tipo
matriz, opuesto al ORDINARIO, de contenido declarativo como ste, pero con procedimientos ms
breves, sencillos, expeditos, que tienden a evitar lo prolongado y dispendioso de la VIA
ORDINARIA, reduciendo las audiencias, los plazos y trminos, y tratando de obtener una
resolucin con plena fuerza de COSA JUZGADA, dentro del menor tiempo posible.-
CASOS DE APLICACION DE ESTA VIA PROCESAL.-
Esta va procesal tiene aplicacin en tres casos taxativos que seala el arto. 1646 Pr., as:

1. En los casos en que la Ley dice que se proceda sumariamente, breve y sumariamente, con
conocimiento de causa, en otra forma anloga o semejante.-
Este artculo fu copiado de Chile en su arto. 837 Pr., y ha dado lugar la parte final del inciso
trasladado, a dos opiniones contradictorias en relacin a "otra forma anloga", pues el Jurista
BERNARDO DE LIRA, pone como ejemplo: "proceder de plano", en tanto que el Jurista
BERGARA, dice que tal parte final no quiere significar nada.- Nosotros creemos que cuando se
dice: "proceder de plano", no puede pensarse en apertura de contradiccin en va procesal de debate,
como lo es el sumario, y por ello asentimos con la opinin del seor BERGARA.-
2.- A las acciones para el ejercicio de servidumbres naturales legales y sobre las prestaciones que
nazcan de ellas, lo mismo que el derecho de pega en paredes y balcones que regula el arto.1682 C.-
3.- Generalmente, a todos los casos en que la accin civil pretensin material contenida en la
demanda, exija requiera por su propia naturaleza,, tramitacin rpida para que sea eficz, siempre
que no estn expresamente sometidos a otro procedimiento.-
TRATAMIENTO PROCESAL AL SUMARIO.-
Siendo admisible la demanda y frente a un slo demandado, se dicta auto de emplazamiento y de
traslado por tres das para que conteste la demanda (artos. 1O8, 1.O37 y 1.O38 y 1647 Pr.-
Cuando son dos ms demandados (litis-consorcio pasivo), slo se emplaza a todos los
demandados por el PLAZO COMUN de tres das a contar de la ltima notificacin. (arto. 1O8 y
1.O63 fraccin 3a. Pr.).- Pasado este plazo, se tiene por personado a los que atendieron el
llamamiento y se personaron, y se declara rebeldes a los que no llegaron, a peticin del actor.- (B. J.
91 de 1967).- En esta misma providencia se confieren los traslados individuales por tres das a cada
demandado personado, por su orden de comparecencia.
A los declarados rebeldes ya no se les da traslado, pues la demanda est contestada fictamente
mediante la aplicacin de la Teora del silencio. (arto. 134 Pr. y B. J. 2971, 7724, 8259, 897O,
15.834, 18.226 y 19.722).-
El demandado puede adoptar frente a la demanda las mismas posiciones que se estudiaron al hablar
de la contestacin de la demanda del proceso ordinario, ms existe una diferencia notable en la
oportunidad de las excepciones, como se dej explicado al hablar de stas en funcin con el arto.
828 Pr., pues nuestro codificador, por la propia naturaleza del sumario, que exige brevedad y
acortamiento de procedimientos, impulso el principio de acumulacin eventual, para que en el
acto mismo de redactar el escrito de contestacin, se hagan valer las dilatorias, perentorias y mixtas
o anmalas, de manera preclusiva, y al mismo tiempo se CONTESTE EL FONDO.-
Solamente se concede derecho al demandado para exigir apertura de incidente de previo y
especial pronunciamiento sobre las excepciones de: incompetencia de jurisdiccin, ilegitimidad
de personera, eviccin y saneamiento y litis-pendencia.-
Cuando no se invoque ninguna de tales excepciones, y bien no se hace pedimento expreso para abrir
el incidente previo, todas las excepciones se tramitan y resuelven con el fondo del proceso.-
Al igual que el proceso ordinario, el sumario puede ser de hecho y de mero derecho.- Cuando es de
mero derecho, no hay apertura a pruebas, y despus de vencidos los traslados, en su caso, se debe
fallar dentro de tercero da. (artos. 1.O84 y 1647 fraccin 2a. Pr.).-
Cuando el proceso es de hecho, se abre a pruebas por OCHO DIAS con todos los cargos, lo que
significa que no hay alegatos de conclusin o bien probado.- (arto. 14O2 in principii Pr.).- Puede
haber PRORROGA, AMPLIACION Y TERMINO EXTRAORDINARIO, como ocurre en el
proceso ordinario. (artos. 164, 165, 1.1O1, y 1.1O8 Pr.).-
Vencida la estacin probatoria, se debe fallar dentro de tercero da. La sentencia es suceptible de
apelacin, para el demandado en un slo efecto, para el actor en ambos.- (arto. 466 inco. 1o. Pr.).-
La sentencia de segundo grado es suceptible de CASACION en la forma y en el fondo, como lo es
la sentencia dictada en proceso ordinario.-
La ejecucin del fallo est sometida al mismo procedimiento de Ejecucin de Sentencia a que se
someten las sentencias dictadas en procesos ordinarios.- (artos. 5O9 y siguientes Pr.).-
POSIBILIDAD DE CONVERTIR EL SUMARIO EN ORDINARIO.-
De conformidad con el arto. 1648 Pr. y la Ley de 25 de Enero de 191O en su arto. 1o. que reforma
el contenido del arto. 8 Pr. el SUMARIO se puede ORDINARIAR cuando al contestar la demanda,
el demandado promueve el incidente de conversin del procedimiento.- Este mismo derecho
existe al demandado en el proceso ordinario, para promover el incidente de conversin a
SUMARIO, ejercitando tal accin incidental en el escrito de contestacin de la demanda.-
Si las partes no reclaman el cambio de va procesal, todo lo actuado se convalida, y precludas la
oportunidad del incidente, ya no hay nulidad que reclamar ni declarar.-
UNIDAD LXXIV.-
PROCESOS INTERDICTALES.-
a) naturaleza de las acciones; b) teoras que tratan de explicar la proteccin de la ley; c) Concepto;
d) divisin de los interdictos; e) clases de interdictos del sistema nacional; f) presupuestos y
tratamiento procesal para las categoras: AMPARO, RESTITUCION, RESTABLECIMIENTO,
OBRA NUEVA, OBRA RUINOSA, REPOSICION DE MOJONES, Y ESPECIALES DE AGUA
Y DISTANCIA; g) medida policial del arto. 1733 C. (artos. 165O-1683 Pr.).-
NATURALEZA DE LAS ACCIONES INTERDICTALES.-
Algunos procesalistas incluyen los Interdictos dentro de los procesos cautelares, porque sostienen
que participan del fn comn de prevenir un dao futuro de difcil o imposible reparacin. En
espaol LEONARDO PRIETO CASTRO niega tal naturaleza cautelar.
Las acciones interdictales tratan de proteger el hecho puro y simple de la Posesin, con el cuerpo y
el nimo. Por ello, su estudio produce a priori la existencia de una monstrosidad jurdica, pues el
PROCESO protege derecho, la Ley en general protege los derechos, no los hechos.-
Esa aparente antijuricidad ha dado paso al trabajo de los doctrinarios que tratan de encontrar el
fundamento a esa proteccin a un hecho: la posesin.-
TEORIAS QUE TRATAN DE DAR ESA EXPLICACION.-
La primer teora, conocida con el nombre de ABSOLUTA, fu elaborada por GAMS, quien la
sintetiza as: "La voluntad que existe en el poseedor armoniza con la voluntad universal, y estamos
en presencia del derecho de propiedad, es una voluntad particular, pero cuando tal voluntad
particular recae sobre una cosa determinada, se principaliza, se sustancializa, y merece proteccin".-
La segunda teora fu presentada por AUBRY ET RAU, en estos trminos: "El Estado la Ley lo
que quiere es eliminar situaciones de violencia, de mantener la paz social, la tranquilidad colectiva.
Lo que est quieto no hay que moverlo (quiet non movere)".- A esta teora se le califica de
Relativa.-
Un tercer fundamento terico se desarrolla por el francs TROPLONG, en estos trminos: "La Ley
protege al poseedor porque v en l a un germen de propiedad a un verdadero propietario. Si la
posesin coincide con el dominio, con la proteccin de la ley es ms sencillo eliminar la situacin
de violencia invocando la posesin".-

Por su parte el alemn RUDEMBALG, dice: "Lo que la Ley quiere es eliminar la defensa privada,
la autotutela, ya que si no se protege el hecho posesorio, surgira la autodefensa. Por ello, dicho en
otras palabras, la proteccin a la Posesin es la sustitucin legal de la auto-defensa".-
CONCEPTO DE INTERDICTO.-
La palabra Interdicto se aplica en las INSTITUTIVAS de JUSTINIANO en un sentido restringido
de PROHIBIR.-
El espaol MANRESA Y NAVARRO, definen los interdictos as: "Son aqullos juicios
sumarsimos en los que se decide interinamente sobre la actual y momentnea posesin, sea sobre
el hecho de la posesin, sin perjuicio del derecho de propiedad, o para que se suspenda o se evite un
hecho que pueda ocasionar perjuicios".-
Nuestra Corte Suprema de Justicia, en reiterada jurisprudencia ha expresado: "Son juicios sumarios
intituidos por la ley para defender la posesin como simple estado de hecho, sin que quepa
investigar si a esta proteccin corresponde o n, una situacin de derecho".-
DIVISION DE LOS INTERDICTOS.-
La doctrina clasifica los interdictos en tres categoras, as:
a) Principales, que son aqullos que de manera directa e inmediata brindan la proteccin a la
posesin.- En nuestro sistema son catalogados como principales los interdictos de Amparo y
Restitucin.
b) Accesorios, que son aqullos que protegen la posesin, pero no de manera directa e inmediata,
sino de manera mediata e indirecta. En nuestro sistema se califican accesorios los interdictos de
Restablecimiento, Amojonamiento y los de los grupos de aguas y distancias, lo mismo que el de
Obra ruinosa.
c) los HIBRIDOS que se afirman participan de la naturaleza de los principales y de los accesorios.-
En nuestro foro se califica como hbrido el interdicto de OBRA NUEVA.-
CLASES DE INTERDICTOS DEL SISTEMA NACIONAL.-
En nuestro sistema procesal se regulan siete categoras interdictales, a saber:
1. El de Amparo, llamado tambin Querella de Amparo de Coservacin, cuya finalidad es
conservar la posesin sobre bienes inmuebles derechos reales constituidos sobre llos, cuando
estn siendo objeto de acechanzas perturbaciones. Es decir an se conserva la posesin, pero hay
peligro de perderla.-
2.- El de Restitucin, conocido tcnicamente como "Ad recuperandum possesionen Querella de
Despojo Querella de Restitucin.- Su finalidad especfica es recuperar la posesin perdida sin
violacin, de manera subrepticia, oculta clandestina.- En esta categora la posesin se ha perdido
en el hecho, sin que haya asumido an el perturbador un Estado Posesorio, pues ste slo se
adquiere con un ao de posesin, con los atributos necesarios para la prescripcin de la accin
posesoria.-
3.- El de Restablecimiento, conocido tambin como Querella de Restablecimiento, de Despojo
violento, y clsicamente como "UNDE VI".- Su objeto es el restablecimiento al estado de hecho que
exista, sea posesorio de mera tenencia, al momento en que se produjo el despojo violento sobre
bienes inmuebles derechos reales sobre llos.- Aqu se ha perdido la tenencia con violencia, y lo
que se trata de castigar es la violencia, sin tocar la posesin, menos el dominio.-
4.- El de Obra Nueva Querella de Obra Nueva, clsicamente llamado DEMOLITURUM. Su
finalidad es impedir que se construya una obra nueva que pueda lesionar la posesin el dominio
del actor.-
5.- El de Obra Ruinosa, llamado tambin Querella de Obra Ruinosa, clsicamente designado
DANNA INFESTO O PELIGROSO.- Su fin es impedir que una obra ruinosa rboles mal
arraigados pueden producir daos a la posesin a los transentes y sus bienes muebles.-
6.- El de Amojonamiento, llamado tambin Querella de Amojonamiento.- Su finalidad es que se
pongan en su lugar los mojones que han sido removidos variados de lugar, con el consecuente
atentado posesorio, cuando los mismos mojones se han destruido.-
7.- Los llamados Especiales Querellas Especiales.- Se dividen en dos grandes grupos:
a) el de las DISTANCIAS que tienen como fin evitar la siembra plantacin de rboles arbustos
a menor distancia de las que sealan las Leyes;
b) el de las AGUAS, cuyo finalidad es la efectividad de los derechos de los propietarios ribereos
para remover las estacadas, paredes, o cualquier labor que desve o tuerza la direccin de las aguas,
as como para limpiar o desembarazar los cauces de piedra, palos, cieno, etc.
VINCULO PROCESAL ENTRE LAS SIETE CATEGORIAS INTERDICTALES.-
Como podemos apreciar de sealamiento de la finalidad de cada uno de los interdictos de nuestro
sistema, todos son de naturaleza dismil, regulan situaciones jurdicas diferentes, ms tienen de
comn el que todos ellos se tramitan en PROCESO SUMARIO cuando son de mayor cuanta, y en
ordinario verbal cuando lo son de menor cuanta. (arto. 1651 Pr. B. J. 159 de 1966).-
PRESUPUESTO PARA QUE EL VENCIDO EN INTERDICTOS DE AMPARO,
RESTITUCION, RESTABLECIMIENTO Y OBRA NUEVA, PUEDAN INTENTAR SU
DEMANDA ORDINARIA DE DOMINIO.-

Como dejamos sealada la finalidad de la proteccin de la Ley al hecho puro y simple de la

posesin, sin que se investigue de momento el dominio, la sentencia interdictal no pasa en cosa
juzgada material en lo que se refiere a la propiedad dominio, que no ha sido litigado. Ms como
toda resolucin judicial debe cumplirse.- Si bien es cierto que el vencido tiene expedida su accin
ordinaria, tambin lo es que el fallo interdictal debe cumplirse para poder abrir la va ordinaria. Por
ello, al vencido en las cuatro categoras interdictales de Amparo, Restitucin, Restablecimiento y
Obra nueva, se les niega el derecho a promover el proceso ordinario, en tanto no cumplan con el
fallo sumario posesorio.- Solamente si la falta de ejecucin cumplimiento se debe a culpa dolo
del victorioso, acreditado este extremo, puede el vencido intentar su demanda ordinaria, despus de
vencido un plazo prudencial que el Juez concede al efecto.-
El victorioso del sumario jams puede abrir proceso ordinario. Carece de inters. (artos. 1652 y
1653).
DE LA QUERELLA DE AMPARO EN LA POSESION.- PRESUPUESTOS O
REQUISITOS PARA SU PROCEDENCIA.-
Hemos anticipado que el interdicto querella de Amparo en la Posesin, tiene por finalidad
especfica evitar el despojo prdida del estado posesorio sea del hecho puro y simple de la
posesin, con el cuerpo y el nimo.- Cuando alguien intenta sustituir el estado posesorio, realizando
actos concretos, claros, precisos de posesin el poseedor debe presentar su demanda sumaria,
interdictal, la que debe afirmar la existencia de los siguientes presupuestos requisitos
indispensables para la atendibilidad:
1.- La existencia de un estado posesorio. Esto es que tenemos un minmo de un ao de posesin
quieta, continua, pacfica, ininterrumpida, de buena f, y con justo ttulo, del bien derecho cuya
proteccin se solicita.-
2.- Que ese estado posesorio ha sido perturbado, acechado, inquietado.-
3.- Que la demanda se interpone dentro del ao de haberse iniciado esos hechos actos
interruptivos de posesin, esto es, las perturbaciones, molestias acechanzas.-
4.- Que el demandante sea el poseedor a nombre propio que est siendo perturbado.-
5.- Que el demandado Querellado sea el perturbador, el que pretende sustituir la posesin del actor
querellante.-

Al hablar del estado posesorio puede acumularse a la posesin directa y personal del Querellante
actor, la posesin de sus antecesores.- Si el estado posesorio no resulta afirmado en la demanda, se
puede rechazar de plano la misma. El demandado puede oponer la excepcin de ineptitud del libelo
por no contener ese presupuesto, cuando el Juez no hace el rechazo de plano.-
En lo tocante a los hechos perturbatorios, debe expresarse en el libelo de demanda, los actos
constructivos, que llevan el nimo de excluir al actor de su posesin. Los actos destructivos no
pueden jams legitimar acciones posesorias. Siendo la posesin exclusivista no se conciben dos
poseedores individuales en relacin a un mismo objeto.-
Este interdicto que hemos anticipado se califica de PRINCIPAL, puede acumularse con el interdicto
de Amojonamiento, y con los Especiales, as como con el Obra Nueva.-
No debe acumularse con el Interdicto de Restitucin como pretensin principal. Si puede invocarse
primero la Restitucin que implica la prdida de la posesin, y subsidiariamente el Amparo, para el
caso en que se acredite el despojo.- La Suprema ha dicho: "...como en la prctica estos dos
interdictos se confunden, es mejor pedir primero la restitucin y en su defecto el Amparo, ya que si
no justificamos el despojo es ms probable justificar la perturbacin...".- La misma Corte Suprema
ha expresado que si la acumulacin es a la inversa, no procedera en forma alguna el Amparo.-
Este interdicto no puede hacerse valer contra ACTOS DE AUTORIDAD.- (artos. 1654 Pr. B. J.
12.26O, 14.94O, 15779, 16.776, 16.865, 16.868, 17.615, 18.373, 18.O56, 19.218, 19.361, 19.571,
2O.315, 2O.5O5, 51O de 1964, 97 de 1967.-
MEDIDAS CAUTELARES QUE PUEDEN SOLICITARSE POR EL ACTOR EN LA
DEMANDA.-
En la propia demanda el querellante puede pedir seguridades medidas cautelares contra el
perturbador. Con slo ese pedimento el Juez debe acordar tales medidas, sin trmite alguno, y an
sin notificar al demandado, cuando la urgencia del caso lo requiera. (arto. 1.654 in fine Pr.).- Esas
MEDIDAS slo pueden ser MULTAS Y FIANZAS, segn afirma la Corte Suprema de Justicia en
los Boletines citados atrs.- No puede ni debe, so pretexto de cautelar la posesin, ordenar de plano
el cese de la perturbacin restitucin, en su caso.- Cuando el Juez tenga dudas sobre la
procedencia de la medida cautelar pedida, debe acordar Inspeccin Ocular.-
ACTITUDES DEL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA.-
El demandado al usar el traslado para contestar la demanda, puede: a) confesar los hechos,
concluyendo con ello el proceso; b) negar tales hechos, y se abre el Sumario en toda su intensidad;
c) puede negar el derecho a la accin, excepcionando, con lo cual asume la carga probatoria; y d)
puede contrademandar Amparo Restitucin, lo que origina el verdadero Proceso Posesorio, pues
ambas partes, actor y demandado, invocan la proteccin al estado posesorio.-
PRUEBAS NECESARIAS PARA JUSTIFICAR LOS HECHOS POSESORIOS.-
La prueba idnea por excelencia en la materia interdictal, es la TESTIFICAL.- Se admiten hasta
tres testigos por cada hecho que deba justificarse.- A veces la Inspeccin ocular puede coadyubar,
no es regla su aplicacin.- La documental no dirime el problema, pero sirve para colorear la
Posesin.- (B. J. 15.78O, 159 de 1966).-
IMPOSICION DE COSTAS, DAOS Y PERJUICIOS.-
Cuando la posesin (estado posesorio) del actor y la perturbacin, resultan acreditados
plenamente, el Juez al dictar el fallo declarando con lugar la demanda de Amparo, debe imponer al
demandado las costas, daos y perjuicios, por mandato preceptivo del arto. 1.655 in principii Pr.).-
Opinamos que para evitar alegaciones de incongruencia, el actor debe pedir en su demanda, esa
condena genrica.-
Si el perturbador us violencia, se debe ordenar en el fallo sumario, que se someta a la accin penal
correspondiente.-
DE LA EXCUSA ABSOLUTORIA EN MATERIA DE INTERDICTOS DE AMPARO.-
Al tenor de los artos. 1.656 y 1.659 Pr. en las perturbaciones o molestias posesorias entre marido y
mujer, padre, madre e hijo, slo se debe ordenar el ampro del actor en su posesin, sin condena en
costas, daos y perjuicios, ni accin penal. Esto se conoce como excusa absolutoria en lo civil.-
PRUEBA NECESARIA CUANDO EXISTE EL PROCESO POSESORIO ESTRICTO
SENSU.-
Cuando el demandado contrademanda Amparo Restitucin, dejamos sealado que es cuando se
habla de verdadero proceso posesorio en sentido estricto.- Pues bien, en tal hiptesis, de
conformidad con el arto. 1.656 Pr. se debe declarar mejor poseedor al que prueba la actual
posesin. En tal virtud la prueba idnea por excelencia es la INSPECCION OCULAR, pues el Juez
quien apreciar con sus sentidos al actual poseedor.-
.- QUERELLA DE RESTITUCION .- PRESUPUESTOS DE ESTA ACCION.-
Hemos dejado anticipado que el Interdicto Querella de Restitucin tiene como fin obtener la
restitucin (devolucin) de la posesin que momentneamente se ha perdido.- Es decir, que no ha
transcurrido el ao posesorio para perder el hecho puro y simple de la posesin, y naturalmente
el derecho a ser protegido en el estado posesorio.- Pues bien, para que la proteccin pueda
brindarse por el rgano judicial, se requiere el cumplimiento de los siguientes REQUISITOS:
1.- Debe invocarse por el actor la existencia del estado posesorio, sealando en el libelo creador
que personalmente sumando la de sus antecesores, se tiene posesin quieta, continua, pacfica,
ininterrumpida, de buena f, con justo ttulo, del inmueble del derecho real sobre que recae la
accin.- Si no se cumple este supuesto, se puede rechazar de plano la demanda.-
2.- Que dicho estado posesorio se ha perdido sin violencia, esto es de manera clandestina, oculta,
subrepticia por ignorancia.-
3. Que la demanda se interponga dentro del ao de haber ocurrido la prdida del estado posesorio.-
4.- Que el demandante sea el poseedor despojado.-
5.- Que el demandado sea el despojante.-
En lo tocante con la desposesin prdida del estado posesorio, se debe expresar con claridad y
precisin los hechos constructivos que privaron al actor de su posesin. Cuales son las obras
realizadas que culminaron con esa desposesin. (arto. 1.657 Pr. y B. J. 9592, 12.62O, 14.542,
14.78O, 16.645, 18.847, 19.571, 99 de 1967, 221 de 1968 y 147 de 197O.-
MEDIDAS CAUTELARES QUE PUEDE SOLICITAR EL DEMANDANTE.-
El actor puede pedir medidas cautelares pero slo para evitar el agrandamiento del dao producido o
de los actos perturbatorios.- Cabe aqu reiterar la opinin del Supremo Tribunal sobre que tales
medidas slo pueden ser MULTAS Y FIANZAS, jams pretender la restitucin a priori, porque
sera resolver de una vez el conflicto posesorio, lo cual est vedado al Juzgador. (arto. 166O Pr.).
PRUEBAS IDONEAS EN ESTA CATEGORIA INTERDICTAL.-
Son pruebas idneas para justificar la posesin, y el despojo, dos extremos necesarios para la
procedencia de la accin; a) la testifical, la inspeccin ocular, y la prueba de peritos.- La
documental slo sirve para colorear la posesin y su despojo, ms no dirime. Es decir puede
robustecer los otros medios, pero en s misma no decide.-
CONDENA GENERICA EN DAOS Y PERJUICIOS.- CONDENA EN COSTAS.-
Si el actor justifica plenamente su posesin y la desposesin, la sentencia estimatoria de la accin
interdictal debe adems imponer las costas del proceso, que se estiman por la Ley de mero derecho,
y adems se impone la condena genrica de daos y perjuicios.- Este mandato se contiene en el
arto. 1658 Pr., pero advertimos, como lo hicimos en el Interdicto de Amparo, que para la debida
sustentacin del fallo en base al principio de congruencia procesal, se debe hacer la demanda de
estos extremos en el libelo creador, como pretensiones accesorias acumuladas.-
En este mismo estatuto legal ordena al Juzgador que ordene la apertura del proceso penal, ms
creemos que por la falta de violencia en el acto del despojo, no es muy fcil la tipificacin delictiva,
conforme la actual legislacin penal.- Si existe violencia, no sera idneo este Interdicto, ms no
cierra su puerta a su ejercicio, cuando se han vencido los seis meses que se determinan para el
ejercicio del Interdicto de Restablecimiento, que es el caracterizado por la violencia.-
EXCUSA ABSOLUTORIA EN LO CIVIL EN ESTE INTERDICTO.-
En los despojos posesorios entre esposo y esposa, padre, madre e hijo, slo se dicta sentencia de
restitucin cuando se justifican los extremos sealados de estado posesorio y desposesin, sin
condena en costas, daos y perjuicios. (arto. 1.659 Pr.).-
QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO .-
En esta categora de interdictos la finalidad es obtener la restitucin (restablecimiento), volver las
cosas al estado que se tena antes del acto de despojo, para proteger el estado posesorio, la mera
tenencia de bienes inmuebles derechos reales sobre llos constituidos, cuando llos se han perdido
con despojo violento.- Es decir se ha usado la fuerza en las cosas la intimidacin en las personas.-
Debido a esa violencia que rompe la paz social, se ampla para este interdicto la legitimacin
procesal para obrar activa, pasando adems del poseedor a nombre propio, al simple mero tenedor
detendador, esto es, al que tiene slo el cuerpo y no el nimo, por lo cual no se constituye el
estado posesorio.- Es decir, pueden intentar esta accin: a) el poseedor a nombre propio; b) el
usuario, el arrendatario y c) el depositario.-
Los presupuestos que se deben cumplir para su procedencia son:
1.- La invocacin y posterior acreditamiento de un estado posesorio de una mera tenencia.-
2.- Que tal estado posesorio o mera tenencia se ha perdido con violencia.-
3.- Que la demanda se interponga precisamente dentro del plazo de seis meses contados desde la
efectiva prdida del estado posesorio de la mera tenencia.-
4.- Que el querellante actor sea el despojado.-
5.- Que el demandado querellado sea el despojante.-
En este tipo de interdicto tambin se pueden decretar a peticin del actor formulada en su escrito de
demanda, las medidas cautelares que ya hemos indicado, de Multas y Fianzas.- (artos. 1661, 1662,
y B. J. 8932, 14.129, 16.739, 17.O59, 18.847).-
RESERVA OFICIOSA DE LA LEY DE LA COSA JUZGADA PARA LA ACCION
POSESORIA.-
Como este interdicto tiene por finalidad especfica restituir las cosas al estado que exista al
momento de la violencia, sin entrar a juzgar ni la posesin ni el dominio, la sentencia que se dicta
no cierra las puertas a la demanda sumaria interdictal de amparo restitucin, segn convenga.-
Naturalmente, como todo interdicto, no elimina la va ordinaria paradirimir el dominio sobre el bien
litigado.- (arto. 1.663 Pr.).- En esto afirman nuestros estudiosos del foro estriba la calidad de
accesorio de este interdicto.-
QUERELLA O DENUNCIA DE OBRA NUEVA .-
INTRODUCCION.-
Hemos dejado expresado que en nuestro foro este interdicto se califica de hbrido por participar de
la naturaleza jurdica de los principales y de los accesorios.-
En opinin visible en B. J. 9395 la Corte Suprema de Justicia aconseja la conveniencia de
acumularlo al interdicto de Amparo en la posesin.-
Procede la accin de Obra Nueva en los casos sealados por el arto. 1813 C., as:
1.- Cuando existe temor de que una obra nueva que se est construyendo se trate de construir, sea
en terreno propio ajeno, cause perjuicio a un inmueble a un derecho real a otro objeto
posedo.-
2.- Para evitar toda obra voladiza que atraviese el plano vertical de la lnea divisoria de dos predios
contiguos, aunque no se apoye en el predio ajeno, ni de vista, ni vierta aguas de lluvia sobre l.-
3.- Para evitar la tala de bosques, cortes de madera.-
4.- Para evitar que se eleve una pared contra lo convenido con el dueo del predio colindante lo
que se establezca en las Leyes.-

PRESUPUESTOS PARA LA PROCEDENCIA DE LA ACCION.-

Los presupuestos que deben cumplirse para la procedencia de la Querella de Obra Nueva, son:
1.- Que se invoque la existencia de un estado posesorio.- Al igual que en los otros interdictos
estudiados, se puede sumar a la posesin del actor, la de sus antecesores, y se deben cumplir
siempre los supuestos de: pblica, continua, ininterrumpida, de buena f, con justo ttulo.-
2.- Que la demanda se interponga dentro de un ao de plazo que haya empezado a construirse la
obra, necesariamente antes que est terminada, si se construye en tiempo menor.-
3.- Que el actor sea el poseedor perjudicado a ser perjudicado por la Obra denunciable.-
4.- Que el demandado sea el autor de la obra nueva que con su construccin produce el atentado
posesorio contra el demandante.-
Cuando la Obra nueva denunciable perjudica un derecho: por ejemplo una servidumbre de vista,
la demanda se debe intentar dentro del ao de haberse concluido la obra.-
TRATAMIENTO PROCESAL A LA ACCION DE OBRA NUEVA.-
Antes de proveer el emplazamiento para responder a la pretensin sumaria, el Cdigo regula la
figura de suspensin de la obra nueva, de manera provisional interinaria.-
Para que tal suspensin se otorgue al actor, debe ste proponer y rendir fianza APUD-ACTA para
garantizar los daos y perjuicios, ms las costas, que la suspensin no ratificada en la sentencia
definitiva firme, produjere al demandado. (arto. 1664 fraccin 2a. Pr.).-
Calificada de buena la fianza, y rendida, el Juez dicta auto ordenando la suspensin, y mandando a
tomar razn del estado de la obra mediante la secretara, y ordenando apercibir al que est
construyendo la obra con la demolicin o destruccin a su costa de lo que en adelante hiciera
violando la suspensin.- (arto. 1664 Pr. B. J. 12.2O2, 12.743, 13.955, 16.771, 18.932, 459 de 1962 y
243 de 1966).-
La notificacin de la orden de suspensin se puede hacer al demandado, si ste no se encuentra en la
obra se hace al Ingeniero, al arquitecto, al constructor, al capatz hasta el obrero que se encuentre
trabajando en la obra. (arto. 1.665 Pr.).-
Una vez suspendida la obra y habiendo el secretario dejado acta en que consta el estado de la obra,
se da trmite al proceso sumario interdictal.- En tanto este proceso est en tramitacin, slo se
podr realizar las obras absolutamente necesarias para evitar dao a lo que ya est hecho, es decir
obras de refuerzo, que necesariamente deben ser autorizadas por el Juez.- Esa resolucin se dicta de
plano, sin trmite alguno, y solamente en caso de duda, como diligencia para mejor proveer, se
nombra un perito de oficio por el Juez, el cual es irrecusable, para que ilustre sobre la necesidad de
la medida de refuerzo. (arto. 1.666 Pr.).-
CLASES DE FIANZA QUE PUEDEN INCIDIR EN ESTE PROCESO Y SUS SECUELAS.-
Del contenido del articulado se desprende que pueden incidir en esta categora procedimental,
cuatro tipos distintos de fianzas a saber:

1.- La sealada que rinde el actor para responder por los daos, perjuicios y costas por la suspensin
provisional de la obra.-
2.- La posible fianza de costas, daos y perjuicios que a solicitud del demandado, y en tanto no se
elimine la figura que hemos calificado de discriminatoria y de inconstitucional, en el tratado
respectivo, debe rendir el actor del sumario para evitar la desercin de la accin.-
3.- La que se rinde de conformidad con el arto. 1.667 para la efectiva demolicin, cuando la
sentencia sumaria confirma la suspensin interinaria, para responder por los resultados de los
recursos de apelacin y casacin, en su caso.-
4.- La que rinde el demandado, que al perder el sumario, se transforma en actor en la via
ordinaria, para responder por la demolicin, ms los daos y perjuicios que por continuar la obra,
se pueden producir al victorioso del sumario de Obra Nueva.- Para la procedencia de la
autorizacin para continuar construyendo, se debe justificar en incidente que se tramita en pieza
separada, que la suspensin le produce graves perjuicios.- Este pedimento se debe contener en la
demanda misma ordinaria para continuar su obra. (arto. 1.668 Pr.).
CONTENIDO DEL FALLO SUMARIO INTERDICTAL.-
El fallo del sumario puede ser en dos sentidos: a) ratificando la suspensin provisional, al declarar
con lugar la accin interdictal; y b) rechazar la accin y en consecuencia ordenar el levantamiento
de la suspensin.- En ambos casos el vencido queda con derecho a intentar la accin ordinaria
respectiva.-
En el caso del fallo favorable el actor del interdicto, puede el Juez a su peticin ordenar la
demolicin de la obra, cuando el mantenimiento an temporal de la misma ocasione grave perjuicio
al denunciante, dando ste caucin por las resultas del proceso ordinario. Esta parte de la resolucin
es apelable en ambos efectos.- (arto. 1667 parte final B. J. 281 de 1967).-

CASO DE LA TALA DE BOSQUES, CORTES DE MADERA Y OTROS SEMEJANTES.-

Cuando la Denuncia de obra nueva recaiga sobre tala de bosques, cortes de madera, y otras
semejantes como cortes de lea, el apercebimiento que se hace al demandado sus trabajadores,
consiste en PROHIBIR la continuacin de las obras, secuestrndose de inmediato las maderas
leas cortadas. (arto. 1.669 Pr.).
SANCION POR CADUCIDAD CONTRA EL QUERELLANTE.-
Cuando se declare la caducidad del proceso de Obra Nueva, se impone la sancin al actor de costas,
daos y perjuicios.- El legislador presume ante el abandono de la instancia que hubo mala f en la
actuacin, y debe responder de tal actitud.- (arto. 1.67O Pr.).-

DE LA DENUNCIA DE OBRA RUINOSA .-

Qued advertido que esta accin interdictal procede cuando una obra ruinosa en psimo estado,
rboles mal arraigados, puedan daar la posesin sobre inmuebles derechos reales del actor
querellante, e incluso de cualquier particular del pueblo que pueda transitar por el lugar de dicha
obra rbol.- Debido a esta caracterstica tan particular de los intereses que pueden ser lesionados,
el legislador ampla el nmero de sujetos que tienen legitimacin procesal para obrar activa en la
interposicin de la accin, as: a) el propietario, b) el poseedor a nombre propio; c) el Municipio, y
d) cualquier vecino (accin popular) cuando se pueda perjudicar una cosa pblica la obra ruinosa
el rbol mal arraigado constituyan un peligro evidente para los transentes.-
Esta accin procede en los siguientes casos: a) Cuando se pida la demolicin enmienda (refuerzo)
de una obra peligrosa ruinosa; y b) cuando se pide el afianzamiento o extraccin de rboles mal
arraigados o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia.- (arto. 1671 Pr. B. J. 225
de 1945, 16.774, 18.954).-
En este interdicto no existen medidas cautelares.-
En el foro se califica de verdadera medida cautelar, por lo cual se le niega el verdadero carcter de
interdicto.- La mayora opta por calificarlo como interdicto secundario accesorio.-
PRUEBAS UTILES PARA ESTA CATEGORIA DE INTERDICTOS.-
Las pruebas tiles son: a) la inspeccin ocular, y b) la pericial.- No resulta de utilidad en este caso la
testifical, que tan til es en el Amparo y la Restitucin.-
CONTENIDO DEL FALLO.-
Naturalmente el fallo puede ser en dos sentidos: a) declarando con lugar la demanda, y ordenando
en consecuencia la enmienda, afianzamiento extraccin, segn el contenido de la demanda; y b)
declarando sin lugar la demanda.-
En el caso de ser estimatoria de la demanda, puede el Juez acordar en la sentencia medidas urgentes
de proteccin que repute de necesidad, ordenando su inmediata ejecucin, sin que haya recurso
contra tal resolucin.- La sentencia definitiva es apelable en ambos efectos. (arto. 1.672 Pr.).-
ALCANCES DEL FALLO SUMARIO.-
Dada la propia naturaleza del fallo SUMARIO cuando es estimatorio de la accin, la Ley niega la
procedencia de la VIA ORDINARIA.- Es decir, la sentencia sumaria pasa en autoridad de Cosa
Juzgada material. No ocurre lo mismo cuando se desestima, pues la Ley no niega la va ordinaria.-
(arto. 1.673 Pr.).-
INTERDICTO DE REPOSICION DE MOJONES .-
Este interdicto no es reputado por la doctrina como verdadero interdicto posesorio. Su finalidad no
es la proteccin inmediata y directa del hecho puro y simple de la posesin. Sinembargo se sostiene
en nuestro foro que tiene mucha similitud con el Amparo en la Posesin.-
Tiene lugar el ejercicio de la accin cuando se han alterado los lmites de los predios colindantes,
sea arrancando vallas y ponindolas en lugar distinto del que tenan, sea hacindose nuevas cercas y
ponindolas en lugar que no corresponde.- (arto. 1.674 Pr. B. J. 15.428, 16.8O6, 17.O46, 18.954,
19.572).
Para el xito de este interdicto no es necesario que los lmites entre los predios colindantes se hayan
fijado por resolucin judicial por convenio entre colindantes, pues no nace del dominio, sino de
una situacin cambiada sea una mutacin de una situacin. (B. J. 15.428).
La demanda debe intentarse contra la persona que resulte beneficiada por la alteracin sea el
vecino que sale ganando terreno con el cambio. (arto. 1.675 Pr.).
EXTREMOS DE LA PRUEBA QUE DEBE RENDIR EL ACTOR.-
Para triunfar en el interdicto contra el querellado, el actor debe justificar plenamente dos extremos:
a) la alteracin de los mojones, y b) quien hizo la alteracin la mand a hacer.- Acreditados estos
dos extremos se ordenar la reposicin de los mojones a costa de quien hizo la alteracin e
imponindole costas, daos y perjuicios en el fallo.-
Cuando se comprueba la alteracin, pero el demandado al contestar la demanda sumaria neg ser el
autor de la alteracin, y no se justifica lo contrario (cosa que el cdigo no toma en cuenta), se ordena
la reposicin a costa de ambos.-
Cuando el demandado niega la demanda, comprobada la alteracin, se ordena la reposicin de los
mojones a su costa.- (arto. 1.676 Pr.). Si el actor no prueba la alteracin, se le imponen las costas
del proceso. (arto. 1.677 Pr.).
DE LA EJECUCION DEL FALLO.-
La ejecucin de la sentencia sumaria estimatoria de la accin se lleva a efecto por el propio Juez
por delegacin de ste, como en todo tipo de ejecucin.- Pero cuando no sea posible ese actuar
normal, el Juez del sumario puede autorizar en la propia sentencia al victorioso a darle
cumplimiento al fallo.- Esta facultad que consagra el arto. 1.678 Pr. es excepcional y muy peligrosa
por la violencia que puede generar entre el victorioso y el vencido. Aconsejamos no se use sino en
casos verdaderamente indispensables.-

NEGACION DE ACCION ORDINARIA CONTRA EL FALLO INTERDICTAL.-

La sentencia dictada en esta va, no deja abierta la ORDINARIA, pasando en tal virtud bajo la
autoridad y la fuerza de la Cosa Juzgada.- Esto demuestra el carcter accesorio del interdicto.- (arto.
1.679 Pr.) Todo lo regulado en este interdicto y en el Obra ruinosa es sin perjuicio de las medidas
administrativas de Polica. (arto. 1.682 Pr.).-
INTERDICTOS ESPECIALES .-
Hemos anticipado que esta categora interdictal, considerados accesorios, se aplica: a) Cuando se
pide la destruccin modificacin de las obras construidas contra las prohibiciones de los artos.
1.681 y 1.683 C., y regular el derecho que reconoce el arto. 1.684 C., sea: a) para destruir pozos,
excusados, cloacas. acueductos, hornos, fraguas, chimineas, establos, depsitos de materia
corrosivas, artefactos que se mueven a vapor o fbricas que por s mismo sean peligrosos nocivas,
a MENOS DE TRES METROS DE DISTANCIA de la lnea divisoria del predio vecino (o las
distancias que sealen las Leyes de Polica y Urbanismo); b) para extraer rboles plantados a menos
de tres metros de distancia, arbustos rboles pequeos, plantados a menos de un metro de
distancia, de la lnea divisoria del predio colindante; y c) cortar las ramas que se extienden sobre una
casa, jardines, patios, y las races que se introduzcan en suelo ajeno.- A este grupo se le conoce en
el foro nacional como grupo de las distancias.- 2) tambin se aplica el procedimiento para: a)
deshacer modificar las estacadas, paredes u otras labores que tuerzan la direccin de las aguas
corrientes, de manera que se derramen sobre suelo ajeno, estancndose humedezcan priven de
su beneficio a los predios que tienen derecho a aprovecharse de ellas; b) las mismas obras no
importa su antiguedad novedad; y c) cuando las aguas corrientes se estancan por cieno, piedras,
palos u otros objetos materias que acarrea deposita, para obligarlas a remover al dueo donde se
hace el estancamiento.-
Este segundo grupo se llama de las aguas, y se le debe aplicar el procedimiento de la Obra ruinosa.
(B. J. 16.869, 16.949).-
Al primer grupo se le aplica el sumario normal.-
RESERVA DE LA VIA ORDINARIA.-
El arto. 1.681 Pr. deja a salvo la VIA ORDINARIA a las partes para discutir sus derechos.- Es
decir, la sentencia tiene el efecto normal de los principales, que no juzgan dominio, y resuelven
simplemente el hecho puro y simple de la posesin.-
DE LA INTIMACION POR AMENAZAS DE PERTURBACION O DESPOJO.-
Aparece incluido dentro del tratado de los interdictos una norma que no tiene esa caracterstica, pues
ni siquiera es una actuacin del rgano jurisdiccional para proteger el estado posesorio, constituida
por el arto. 1.683 Pr. que regula la forma de hacerse la INTIMACION deinterdictos posesorios
que habla el arto. 1.733 C.- Aclara esta norma que tal actividad corresponde a las autoridades de
polica.- No debe confundirse tal intimacin con el contenido del arto. 2O Pol. contra vas de
hecho.- Esta medida es de prevencin, y slo sirve para cuando es desacatada, que con el
certificado de lo actuado por la Polica, se agregue a la demanda interdictal, para la aplicacin
eventual de la multa a que se refiere el Civil.- (B. J. 15.837).

UNIDAD LXXV
PROCESO EJECUTIVO
(Artos 1684 - 1842 Pr)

a Concepto y finalidad;
b Teora de la Corte Suprema de Justicia sobre el juicio ejecutivo;
c Clases de ttulos ejecutivos;
d Sobre que puede recaer la ejecucin en obligaciones de dar;
e Contenido y desarrollo del cuaderno de apremio;
f posibilidades de ampliacin de la ejecucin;
g Cesin de bienes a un slo acreedor;
h De las terceras;
i Casos singulares del juicio ejecutivo;
j Procedimiento ejecutivo en obligaciones de Hacer y No Hacer

INTRODUCCION

DESARROLLO Y EVOLUCION DE LA ACCION EJECUTIVA

Cuando el hombre, en virtud de su evolucin dentro del grupo social primitivo, se encuentra en la
imposibilidad de satisfacer todas sus necesidades con el producto de su propio trabajo o esfuerzo,
necesita recurrir a la cooperacin de sus semejantes para obtener lo que precisa mediante un
compromiso de dar, hacer o no hacer una cosa en determinado plazo, considerando el cumplimiento
de este compromiso como equivalente del servicio recibido.
Es as como vemos surgir dentro de los grupos sociales humanos el concepto de obligacin, que en
el derecho primitivo, ajeno a concepciones sutiles, constituy ms que un vnculo jurdico, una
relacin material entre el que prestaba el servicio y el que lo reciba. Pero sucede que no siempre el
que recibe un servicio est presto a cumplir el compromiso adquirido de su parte, cuando el plazo se
llega, ya sea por carecer de lo indispensable para ello, ya porque no sea su voluntad hacerlo.
Precisamente este acontecer es humano y ha debido nacer con el hombre mismo, por lo que nos
encontramos con situaciones semejantes en diversos pueblos, de diversas razas, costumbres,
religiones, etc.

Ante tal situacin de hecho, perjudicial en grado extremo a las relaciones entre los elementos del
grupo social, nace la necesidad de buscar la manera o forma de obtener el cumplimiento de lo
pactado.

En la sociedad primitiva las formas seguidas para lograr que se cumpla de parte del deudor lo
prometido, variaban desde las sanciones puramente morales, a las materiales o de hecho, y as
vemos que se conmina al deudor con el castigo de la divinidad, la expulsin del grupo social, la
aprehensin de su persona, y an hasta con la muerte; pero, la sancin ms generalizada era la de
aprehensin del deudor por parte del acreedor, para reducirlo a esclavitud y obtener con su trabajo el
resarcimiento de lo prestado, o venderlo o matarlo segn le placiera.
En aquella sociedad el incumplimiento de la obligacin vlida equivala a la comisin de un delito,
y ms que todo, se persegua con la aprehensin, darle al deudor el castigo que mereca, y no
satisfacer al acreedor en lo que se le deba.

La aprehensin del deudor (manus injectio en la legislacin romana), con su corolario de poder
reducirlo a la esclavitud o darle muerte, se suaviza a partir del Siglo IV AC, y se sustituye por la
servidumbre por deudas, que poco a poco va degenerando hasta convertirse en simple prisin por
deudas. Pero tanto la esclavitud del deudor como su reduccin a siervo, traan como consecuencia la
adquisicin total de su patrimonio por parte del que llegaba a ser su amo.

Esta compulsin o ejecucin personal deviene con el desarrollo de la cultura jurdica de los pueblos,
en una compulsin real, en la que el acreedor, ms que la persona del deudor, persigue los bienes de
ste (institucin de la Pignoris capio romana), sea porque el crecimiento de los pueblos aunado a las
comunicaciones entre ellos existentes, faciliten la fuga del deudor, haciendo difcil su aprehensin o
porque el acreedor, a causa de la preponderancia de la riqueza material en la economa social,
prefiere los bienes a la persona del incumplido, o en fin, porque merced a la humanizacin de las
costumbres, se ha introducido en la sociedad la facultad a favor del deudor de poderse liberar de la
esclavitud haciendo cesin de sus bienes (figura jurdica conocida como Cessio bonorum en el
derecho romano).

Esta compulsin real, que es un principio excepcional, pues da preferencia a la compulsin

personal, por considerrsele ms efectiva, criterio que an priva en la mente del hombre moderno,
con la fuerza cada vez mayor de los efectos que ponen de manifiesto las desventajas de la ejecucin
personal, se convierte en el procedimiento ms generalizado, dejando de ser supletorio y
excepcional. Sin embargo, la ejecucin personal transformada en simple prisin por deuda, subsiste
an en algunas legislaciones modernas, no obstante su condenacin solemne hecha por los
revolucionarios franceses de 1789, por considerrsele afrentosa para la libertad y dignidad humanas.

Pero la aprehensin de la persona y la de los bienes del deudor, en las sociedades primitivas, se
dejan por completo al arbitrio del acreedor. Son considerados como actos privados en que el nico
interesado es el titular del derecho, sin tener que ver para nada en ello la autoridad civil o religiosa.
Y a medida que evoluciona la sociedad primitiva, aparece el rgano judicial en ayuda de los
particulares; los procedimientos ejecutivos y compulsivos empiezan a adquirir carcter oficial, lo
cual conduce a positivas ventajas tanto para el acreedor como para el deudor.

El rgano judicial en gestacin empieza por abolir en lo posible las prcticas abusivas de los
acreedores, exigiendo el requerimiento del deudor y la certeza del crdito que se trate de hacer
efectivo, ya sea mediante la protesta pblica de su derecho por parte del acreedor, ya sea por la
constancia documental y fehaciente del derecho (sententia), con la cual, de manera implcita y
subrepticia, comienza a permitirse la defensa del deudor, hasta entonces dejado por entero al arbitrio
del acreedor (excepcionis).

En el derecho Romano, desde la poca de la ley de las Doce Tablas y del procedimiento de las
acciones de la ley, haba dos procedimientos o formas de ejecucin o compulsin: la de la persona
del deudor (manus injectio), y la de sus cosas (pignoris capio). Aparecen despus otros dos modos
de ejecucin, que amplan el contenido original de las Doce Tablas, y son las formas que hoy se
aplican comnmente al cumplimiento de la sentencia (missio in possessionem, emptio bonorum),
introducidas stas por los pretores para completar y suavizar en parte, el rigor de las primitivas
leyes.

Mediante la compulsin real, el acreedor se hace dueo de la totalidad del patrimonio del deudor,
exceptuando las cosas que pertenecen a la vez a la comunidad general y domstica. Pero a este
apoderamiento absoluto de los bienes, sucede muy pronto, por ser un procedimiento ms ventajoso
para el acreedor, la venta de las cosas aprehendidas, venta que en principio se hace en conjunto
(bonorum venditio), y posteriormente al detalle, tarea que ms adelante compete a funcionarios
pblicos.

Al continuar evolucionando el derecho, el apoderamiento de bienes se restringe a lo necesario para

cubrir el monto de lo debido, y la venta al detalle se efecta en los das de mayor movimiento en la
ciudad (pignoris exjudicati captum).

A medida que las doctrina morales, principalmente las cristianas, ejercen, su influjo en la sociedad,
se excluyen del apoderamiento ciertos bienes del deudor, indispensables para su existencia, como el
lecho, las herramientas y tiles profesionales.

La ejecucin o compulsin, tanto personal como real, requeran como actividad previa, la decisin
de culpabilidad del deudor por el procedimiento que corresponda a la naturaleza de la reclamacin.
A veces se llegaba a ello mediante el procedimiento de la cognicin que se ventilaba ante el pretor,
en forma de juris, en el cual privaba la potestad autoritaria de aquel magistrado, tenido como
delegado del soberano. En los casos en que ese procedimiento era aplicable, la decisin era
considerada con valor incontrovertible, por el efecto inherente de la persona del pretor. Tal decisin
no tomaba la designacin de sentencia, sino que se llamaba decreto o interdicto. Otras veces se
llegaba al procedimiento ejecutivo por efecto del procedimiento in judicio, el cual era el verdadero
juicio que terminaba con la sentencia. Este ltimo era el procedimiento ordinario que predomin en
los mejores tiempos del derecho romano.

As puede afirmarse que la ejecucin era una consecuencia obligada de la sentencia o de la decisin
del soberano que se encarnaba en el pretor.

Como podemos ver de lo expuesto, no exista en esos tiempos remotos el juicio ejecutivo
caracterizado por la intervencin del Estado. Fu ms tarde que el pretor introdujo la accin directa
contra el patrimonio del deudor o ejecucin real en forma de missio in bona, por la cual se
adjudicaba al acreedor que lo solicitaba la posesin de todos los bienes del deudor. Ese
procedimiento poda ocasionar un concurso de acreedores, con sus consecuencias. Hubo entonces
una ley que concedi a los deudores el derecho de evitar esa missio in bona por el recurso de ceder
espontneamente sus bienes a los acreedores. Ese recurso fu conocido como cessio bonorum, y
daba lugar al beneficio de competencia en favor del deudor.

Estas acciones generales fueron despus limitadas y fu creada por el propio pretor una forma
especial de ejecucin dirigida contra determinados bienes, mediante embargo. Esto fu en acciones
pignoraticias, el llamado pignus in judicati causa captum y era concedida por el magistrado a su
arbitrio.

Toda esa evolucin del procedimiento ejecutivo, sigui asentndose, sin embargo, en cualquiera de
esos dos pilares:

a El decreto autoritario del pretor

b La sentencia basada en autoridad de cosa juzgada.

El procedimiento de los romanos tena, pues, como consecuencia, el cumplimiento de una sentencia
o el decreto del pretor, llamado interdicto, pero distaba mucho de ser el procedimiento actual.

Cmo fue que el procedimiento antiguo, de tipo netamente romano, autoritario al principio,
formulario despus, y luego esencialmente ejecutivo, aunque con aspecto siempre significativo,
vino a transformarse en el procedimiento moderno ms o menos expedito? Es la interrogante que se
plantean los estudiosos de esta ciencia.

Al respecto, el ilustre jurisconsulto chileno don Rafael Veloso Chvez, contesta: "Los pueblos
brbaros que surgieron sobre las ruinas del Imperio Romano, a pesar de sus victorias guerreras,
fueron derrotados por la cultura jurdica romana, a causa de la inferioridad de la propia. Mas en
lo tocante a procedimientos judiciales, retrocedieron el avance que implicaban los sistemas
romanos, pues por obra de su temperamento supersticioso, transformaron el proceso comn en
una serie excesivamente extensa de actos o formalidades encaminadas a obtener, antes que toda
verdad terrena, la decisin de las divinidades. Afortunadamente las dificultades de semejante
formulismo y la necesidad de dar pronta tramitacin a ciertas acciones, fueron determinando la
accin de otro procedimiento ms sencillo, que se llam sumario, y que trataba de arreglar la
cuestin en una sola audiencia."

Este procedimiento sumario para ciertas acciones, es el principio, podemos decir, del procedimiento
ejecutivo moderno. Su origen se remonta al ao de 1306, bajo el reinado de Clemente V, el que en
su Constitucin conocida con el nombre de CLEMENTINA SAEPE, regul la manera de proceder
simpliciter et de plano sine estrepiactu et figura judicci, de aplicacin en ciertos casos.
Chiovenda, refirindose a lo dispuesto en la CLEMENTINA, dice: "Junto a este procedimiento
sumario indeterminado, en el cual sumariedad significa simplificacin de los actos judiciales, la
necesidad de evitar la dilacin del proceso ordinario favoreci el desarrollo de formas ms
eficaces de procesos sumarios o ejecutivos, en los cuales sumariedad significa reduccin del
conocimiento del juez. En los contratos las partes se sujetaban, para el caso de incumplimiento, a
la ejecucin sin juicio previo, pactum executivum; adems fundndose en los actos, y ms
especialmente en los contratos celebrados con intervencin notarial, y en muchos lugares
tambin basndose en simples documentos privados, poda producirse una sentencia, que se
haca cargo tan slo de las excepciones de pronta y fcil prueba, y en su defecto, condenaba,
conservando el deudor el derecho de hacer valer ms tarde las otras excepciones."

Establecido ya en el derecho, que los efectos de la sentencia ya no eran tan absolutos, tenan que irse
estableciendo procedimientos ms rpidos, independientes de la sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada y de todo decreto autoritario, semejante al edicto del pretor.

Ha sido la necesidad econmica, ms que todo, la que hizo que se buscaran medios judiciales
rpidos, con el fin de que el crdito no se restringiera en vista de la resistencia de los deudores en
cumplir sus compromisos.

Todas las facilidades judiciales dadas para hacer efectivo los cobros, traen como consecuencia,
mayor circulacin de capitales y el mejoramiento econmico de un pas. Vemos as que el acreedor
que facilitaba en prstamo su dinero, busc la manera de asegurar previamente su devolucin,
mediante una renuncia del deudor hecha de manera expresa, por la cual se comprometa a tener o
considerar con valor de sentencia lo declarado en el documento de obligacin. As naci el llamado
pacto ejecutivo y, como una consecuencia de l, la ejecutabilidad del compromiso,
encomendndose su cumplimiento, para evitar abusos, a los rganos correspondientes del Estado.

Este contrato as celebrado tropez al principio con la resistencia de los Jueces, que se negaban a
darle valor de Sentencia, simplemente porque las partes as lo queran, pues tanto antes como hoy, el
juicio era considerado como inters pblico y, por lo tanto, irrenunciable de manera anticipada.
Confront as el organismo judicial la necesidad de buscar un trmino medio entre la exigencia del
inters pblico de conservar invulnerada la funcin que aprecia y define el pro y el contra de la
cuestin debatida, y la necesidad econmica de dar
celeridad a la solucin de las dificultades del cobro para evitar las acechanzas de la morosidad; es
decir, esa necesidad de asimilar el contrato con las mismas sentencias.
Se estaba as frente a dos cuestiones que eran o podan ser contrarias por distinta causa al inters
pblico: por una parte, el inters del contrato, sin sentencia definitiva previa, que apreciara y
aquilatara cada caso particular y; por otra parte, la disminucin del crdito y la confianza, por falta
de medidas rpidas de ejecucin con mira de reducir la mora y la mala fe de los deudores.

En presencia de esos perjuicios, las legislaciones optaron por un trmino medio, crearon lo que se
llama el juicio ejecutivo mediante el cual el Juez aprecia rpidamente las excepciones que pueda
presentar el deudor y resuelve, bien a su favor, declarando improcedente la ejecucin o bien, a favor
del acreedor, ordenando la prosecucin de la ejecucin, por medio de actividades directas del
mismo juez, propias de dicha accin especial pronunciando una sentencia, por cierto muy original.

En la Ley I, ttulo XXVIII, del Libro XI de la Novsima Recopilacin, publicada en el ao de

1806, se encuentran los primeros vestigios del juicio ejecutivo moderno. La citada ley dice: "Don
Enrique III en Sevilla, por pragmtica del 20 de mayo de de 1396; y Don Fernando y Doa
Isabel de Toledo, ao 1480, ley XLIV, por excusar malicia de los deudores, que alegan contra los
acreedores excepciones y razones por alongar las pagas, por no pagar lo que verdaderamente
deben; siguiendo lo que el seor Rey Don Enrique, nuestro abuelo, provey y mand por su ley y
pragmtica en favor de los mercaderes y otras personas de la ciudad de Sevilla, queremos que la
dicha ley generalmente se guarde en todos nuestros reynos y ordenamos y mandamos conforme a
ella, que cuando los mercaderes u otra cualquiera persona o personas de cualesquier ciudades,
villas y lugares de nuestros reynos mostraren ante los alcaldes justicias de las ciudades y villas y
lugares de nuestros reynos y seoros, cartas y contratos pblicos, y recaudos ciertos de
obligaciones que ellos tengan contra cualesquier persona, as cristianos como judos y moros, de
cualquier deudas que les fueren debidas; que las dichas justicias, las cumplan y lleven a debida
execusin, seyendo pasados los plazos de las pagas, no seyendo legtimas cualesquier excepciones
que contra tales contratos fueren alegadas, de tal manera que los acreedores sean pagados de sus
deudas y que las justicias no dexen de lo as hacer y cumplir por paga o excepcin de los dichos
deudores aleguen, salvo s dentro de diez das muestran la tal paga o legitima excepcin sin
alongamiento de malicia, por otra tal escritura como fu el contrato de deuda, o por albal que
haga f, o por confesin de la parte o por testigos, que estn en el arzobispado o obispado donde
se pidiera la execusin, tomados dentro del dicho trmino; y para probar tal paga y excepcin, si
por testigos lo hubiere de probar, es nuestra merced que el deudor nombre luego los testigos,
quien son, y dnde viven, y jure que no trae malicia; y s nombrare los testigos aquende los
puertos fuera del arzobispado o obispado,
haya plazo de un mes para traer sus dichos; y si ayende los puertos por todo el reyno, que haya
plazo de dos meses: y si los nombrare en Roma, o en Pars, o en Jerusalem fuera del Reyno, que
haya plazo de seis meses; pero es nuestra merced, que el deudor que alegare tal paga o
excepcin, no la probando dentro de los dichos diez das en la manera que dicho es, y dixere que
los testigos que tiene estn fuera del arzobispado o obispado como dicho es, que pague luego al
mercader o al acreedor dando el tal mercader o acreedor luego fianzas, que si el deudor probare
la paga, o otra excepcin que la pueda excusar, que le tornar lo que as pagare, con el doble
por pena en nombre de intereses; y el reo as mismo de fianzas, que sino lo probare en el dicho
trmino, que pagar en pena otro tanto como lo que pag; la cual pena es nuestra merced que
sea la mitad para la parte contra quien maliciosa e injustamente se aleg la paga, y la otra mitad
para reparo de los muros, o para otras cosas pas o pblicas, donde el juez viere que es ms
necesario; y esto mismo mandamos que se guarde, pidindose execusin de sentencia pasada en
cosa juzgada."

(Ley Dos, Ttulo XXI.- Lib. IV, R)

Con fundamento en las leyes recopiladas se introducen en la legislacin espaola fuente de nuestro
juicio ejecutivo, disposiciones claras y precisas para aplicarlas en el caso de ejecuciones basadas en
instrumentos a que la ley confiere fuerza ejecutiva.

El llamado juicio ejecutivo, hace su aparicin en las legislaciones modernas, teniendo como
finalidad el hacer que el acreedor obtenga en el menor tiempo posible y sin dilaciones que imponen
los juicios ordinarios, el cobro de sus crditos que constan de manera fehaciente.

DEFINICIONES

Como en toda figura jurdica, han menudeado las definiciones, revistindola cada autor de su
criterio personal y de su punto de vista particular, entre ellas tenemos las siguientes:

El Seor Tapia, en su Febrero Novsimo, define el JUICIO EJECUTIVO as: "Juicio ejecutivo
es el juicio sumario que se introdujo en favor de los acreedores para que, sin experimentar los
dispendios ni dilaciones de la va ordinaria, ni las molestias o vejaciones de los deudores
morosos, consiguiesen brevemente el cobro de sus crditos sin distraerse del desempeo de sus
deberes respecto a sus empleos o familias."

Para Lpez Moreno: "Es el procedimiento sumario seguido por el acreedor para cobrar una
deuda cuando sta es lquida en dinero o especie y aparece de manera cierta." Este tratadista
sintetiza las ventajas del juicio ejecutivo en lo siguiente: "resuelve cuestiones judiciales de un
modo fcil y expedito y sin mayores gastos y stos a cargo de quien a ellos da lugar con su
morosidad o su malicia; disminuye los pleitos; acortando las probabilidades
de triunfo a las resistencias temerarias y ofrecindole, en cambio, la perspectiva de seguro
castigo; facilita todas las transacciones, abriendo anchas vas al comercio por la seguridad de
que las obligaciones han de ser de buena fe cumplidas, o de otra suerte, con gran facilidad, en
corto plazo y sin graves dispendios, por la autoridad pblica ejecutadas."

El chileno Risopatrn, dice: "Es un modo de proceder breve y sumario para llevar a efecto una
obligacin que consta de una manera tal que la ley no puede ponerla en duda."

Veloso Chvez, lo define como: "El procedimiento contencioso especial, por cuyo medio una
parte persigue el cumplimiento total o parcial de ciertas obligaciones fehacientes declaradas que
la otra no realiz en su oportunidad."

El argentino Mximo Castro, dice: "Juicio ejecutivo es el procedimiento sumario en el cual se

persigue, por embargo, y venta de los bienes del deudor, el cobro de un crdito en dinero que
resulta plenamente justificado del ttulo mismo." En Argentina, el juicio ejecutivo solamente se
aplica a las obligaciones de dar sumas lquidas de dinero a condicin de que consten en determinada
forma de documentos. Estos requisitos, como vemos, plasman y modelan la esencia de la definicin
ltimamente citada.

Segn podemos observar de las definiciones transcritas, la generalidad de los autores estn de
acuerdo en que el juicio ejecutivo es un procedimiento sumario, por el que se reclaman obligaciones
de cuya existencia no se puede dudar y que no estn sujetas a modalidad alguna para su
cumplimiento.

La Comisin Legislativa Espaola, refirindose al Juicio Ejecutivo, dijo de l: "a diferencia del
ordinario, que tiene por objeto una declaracin, supone como cierta la existencia de un derecho,
su punto de partida puede decirse que es el que sirve de trmino al juicio declarativo, por que da
por supuesto lo que en ste ha de ser objeto de contradiccin, de discusin y de fallo. La
suposicin se funda en una presuncin de la ley, que a ciertos documentos de cuya autenticidad
no hay al parecer duda, y a ciertos actos de la persona a quien perjudican, da una fuerza no
igual, pero muy parecida a la de sentencia, que por haber adquirido el carcter de ejecutoria, es
una verdad inexcusable en el orden legal, aunque la razn y los sentidos la contradigan, aunque
declare que lo blanco es negro. Mas, como la suposicin y la presuncin de la ley, por
importancia que se le de, nunca puede llegar a tener la fuerza de la verdad legal, no deben
someterse a las mismas condiciones en su ejecucin, la sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada y los documentos y actos a que las leyes asimilan hasta cierto punto a la sentencia.
Respecto a la primera no puede nacer ya otro juicio, mientras que los segundos, subordinados
desde luego al juicio ejecutivo, no excluyen el ordinario, en que con ms holgura pueda volverse
a ventilar, lo que antes ha dado lugar a una resolucin definitiva que no cierra la entrada a otro
juicio, en que con mayores

garantas vuelva a examinarse la cuestin que antes slo tuvo una resolucin provisional."

Fu por estas razones ltimas que en la ley espaola no se incluyeron entre los ttulos ejecutivos las
ejecutorias, pues ellas dan lugar nicamente al cumplimiento de sentencia pero no al juicio
ejecutivo.

Don Vicente Caravantes, define el Juicio Ejecutivo como "el procedimiento sumario por el que
se trata de llevar a efecto, por venta y embargo de bienes, el cobro de crditos que constan por
algn ttulo que tiene fuerza suficiente para constituir por s mismo plena probanza."

Finalmente Manresa y Navarro, dice: "Entindese por juicio ejecutivo el procedimiento que se
emplea a instancia de un acreedor contra su deudor moroso para exigirle breve y sumariamente
el pago de la cantidad lquida que le debe, de plazo vencido y en virtud de documento
indubitado."

Adrede he dejado la definicin de este autor en ltimo trmino por estar ms acorde con nuestra
realidad jurdica, desde luego que reune los requisitos o elementos que tanto la doctrina como la
jurisprudencia han consagrado para la procedencia del juicio ejecutivo. Estos elementos son cinco,
a saber:
1 Deudor cierto

2 Acreedor cierto

3 Deuda cierta, lquida, exigible

4 Mora del deudor

5 Documento indubitado o ttulo ejecutivo.

Nuestra Excelentsima Corte Suprema de Justicia en reiterada jurisprudencia ha acogido la

opinin de Manresa, yendo un poco ms adentro al extremo de elaborar lo que se ha dado en llamar
TEORIA DEL JUICIO EJECUTIVO, sobre los puntos siguientes:

a PROCEDIMIENTO DE OFICIO

La actividad que debe realizar el titular del organismo jurisdiccional en el juicio ejecutivo,
cuando se le demanda invocando su tutela en dicha va, se aparta sensiblemente de la
actividad desplegada cuando la tutela jurdica se pretende en la va ordinaria. En esta ltima
es meramente espectante, no tiene facultades de iniciar motu propio ninguna actividad
procesal no obstante haber sido impulsado por las partes, desde luego que el principio que
rige nuestro proceso es el sistema de conocimiento en el cual es el juez un simple
expectador, sistema antagnico con el de la investigacin en el que s puede el Juez iniciar,
continuar y concluir actos procesales, prescindiendo de la

actividad particular de las partes, tal como en las diligencias para mejor proveer
contempladas en nuestro Artculo 213 Pr, que se apartan sensiblemente del sistema general
adoptado por nuestra legislacin, constituyendo en realidad una verdadera concesin al
sistema de la investigacin, tal como lo ha expresado en sentencia reciente la Corte
Suprema de Justicia.

Pues bien, una vez estimulado el funcionario jurisdiccional ejecutivamente, examina

atentamente el ttulo presentado y si lo encuentra conforme a la ley, si reune los requisitos de
fondo y de forma, despacha la ejecucin: el Juez cree, a ojos ciegos lo que le dice el actor-
ejecutante, no ha odo al demandado y ya le est condenando; y es que el ttulo ejecutivo se
considera como una sentencia que ha sido dictada por las partes al firmarse; pero no
obstante, debido a esta facultad trascendente que tiene el Juez y para paliar los defectos y
corregir los errores en que pudo haber incurrido, es que aparece el procedimiento de oficio,
que es aquella facultad que tiene el organismo jurisdiccional para en cualquier tiempo, en
cualquier instancia, incluso en Casacin, REVOCAR EL AUTO SOLVENDO, o sea
aqul por el que se despacha la ejecucin.

Como vemos, esta es una facultad anmala que abroga las figuras procesales de la
preclusin y de la cosa juzgada, pero est justificada por la esencia misma del juicio
 ejecutivo. En un comienzo, la Suprema sostena que el procedimiento de oficio era
potestativo de los Tribunales de instancia, pero modernamente ha modificado su criterio en
el sentido de reconocerse a s misma tal potestad, siempre y cuando se interponga en debida
forma el recurso de Casacin.

La doctrina del Tribunal Supremo la podemos apreciar a travs del Boletn Judicial, entre
otras pginas la 15708, en la que se sostiene que la circunstancia de haberse despachado
una ejecucin con base en ttulo que segn la ley, no tenga fuerza bastante para el efecto,
deja siempre expedita la jurisdiccin del Juez para reconsiderar su provedo, al dictar su
sentencia, an cuando nada se haya alegado ni opuesto las excepciones respectivas,
porque la falta de stas o su improcedencia, no impone siempre, de modo ineludible, el
tener por eficaz la accin ejecutiva, dada la naturaleza y fundamento de sta, que NO
NACE NI TOMA FUERZA POR LA SOLA INEXISTENCIA DE AQUELLAS.

Esta misma doctrina se mantiene en las pginas 7805 y 8818 en que se lee: "En verdad no
se trata propiamente de que el documento acompaado por el demandante, no presta
mrito ejecutivo en el sentido de que le faltan algunas de las condiciones para que traiga
aparejada ejecucin (Arto 1685 y siguientes Pr), sino que la ejecucin ha sido dirigida
contra una persona que no es la deudora del ejecutante, segn resulta de los documentos
presentados y de los antecedentes del caso. La ley es muy explcita y al exigir, para que la
accin ejecutiva pueda prosperar, no solamente que sta se funde en un ttulo de
aparejada ejecucin de los que se menciona en los artculos 1685 y siguientes Pr, sino
tambin que la accin se ejercite POR QUIEN SEA PORTADOR LEGITIMO DEL
CREDITO; y que se dirija contra la persona responsable o sus sucesores o representantes
(Artos 1684 y 1693 Pr); y la ley obliga al juez a examinar este ttulo para ver si reune
todas las condiciones expresadas, an despus de haberse despachado la ejecucin y,
precisamente, por virtud de esa obligacin, los jueces y Tribunales CONSERVAN
JURISDICCION para declarar en sus sentencias, AUNQUE NO SE ALEGUE NADA
AL RESPECTO, que el ttulo ostentado no es bastante si del examen que de l hicieren
llegaren a convencerse de que la persona que ejercita la accin no es portador legtimo
del crdito, o que no se ha dirigido contra la persona responsable o sus sucesores."

Corrobora lo dicho el siguiente prrafo que se lee a la pgina 206, Tomo II de la Obra de
Estudios Jurdicos de la Jurisprudencia Mexicana, de Pallares: "La sentencia de trance y
remate debe examinar si procede la ejecucin, porque la litis contestatio comprende este
punto de resolucin previa, y slo cuando se ha resuelto sobre la procedencia de la va,
puede entrarse a las cuestiones de fondo. Sostener lo contrario, equivale tanto como a
tener por probados los elementos de la accin y, en cambio, examinar las excepciones
ampliamente, con lo que se crea una situacin desventajosa para el reo. La sentencia
debe juzgar tanto de la accin como de las excepciones, y esto exige el examen del ttulo
para decidir si procede o no la va ejecutiva."

La doctrina de la Corte Suprema se contiene en B.J. 18565, 20133, 20630, 20768, 243 de 1965, 276
de 1965, 222 de 1967, 159 de 1970, 258 de 1980, 414 de 1982.
b CONCEPTO DE MORA EN EL JUICIO EJECUTIVO

Toda obligacin tiene lgicamente su vencimiento; si llegado ste no se satisface el

compromiso contrado, se recae en la situacin denominada retardo o sea el incumplimiento
natural de las obligaciones; pero si el acreedor hace saber al deudor ya sea judicialmente o
extrajudicialmente por los cauces sealados por la ley, que su incumplimiento le depara
perjuicios estamos entonces en presencia de la MORA. Todo esto es un derecho sustantivo,
material. Tambin as se opinaba deba ocurrir en lo procesal, en el juicio ejecutivo; sin
embargo, la opinin actual de la Corte Suprema es que no se necesita la intimacin ya sea
judicial o extrajudicial de parte del acreedor, para que el deudor quede incurso en MORA,
BASTA EL SIMPLE VENCIMIENTO NATURAL DE LA OBLIGACION
INSATISFECHA O SEA EL SIMPLE RETARDO.

(Arto 1693 Pr; B.J. 1681O; 260 de 1980)

c EN EL JUICIO EJECUTIVO NO CABEN CUESTIONES DE COMPETENCIA

La ley, al establecer la Jurisdiccin privativa con lo que pretende mayor armona en las
resoluciones, ha tenido en mira a ms del inters pblico del Estado en juego, el inters de
las partes a quienes no se puede obligar a concurrir sin su consentimiento ante jueces que no
son los que naturalmente deben conocer de sus relaciones de derecho que ameriten un
procedimiento judicial.

A efecto de que los posibles perjudicados tengan una defensa eficaz que esgrimir contra los
titulares de los organismos jurisdiccionales que carecen de la necesaria competencia, ha
establecido dos caminos:

1 La excepcin dilatoria de incompetencia de Jurisdiccin, contemplada por el Arto

262 inco 2 Pr y;

2 Las cuestiones de competencia, contempladas por el Ttulo XI, del Libro I, Cdigo
de Procedimiento Civil, en cuyo Arto 301, se lee: "Las cuestiones de competencia
podrn promoverse por inhibitoria o declinatoria."

Ahora bien, estos dos medios defensivos ante la incompetencia de los juzgadores tienen
cabida en el juicio ordinario y en algunos otros procedimientos especiales, pero no en el
juicio ejecutivo, en el cual SOLAMENTE ES PROCEDENTE LA EXCEPCION
DILATORIA DE INCOMPETENCIA DE JURISDICCION, mas no las cuestiones de
competencia, debiendo dicha excepcin ser propuesta en el trmino legal de tres das
concedidos al ejecutado para oponerse a la ejecucin, en un slo escrito y con los requisitos
de fondo y forma que tal oposicin debe reunir.

As lo ha expresado la Corte Suprema de Justicia en numerosas sentencias, constituyendo

este punto parte integrante de la denominada Teora del Juicio Ejecutivo.
(Arto 1698 Pr; B.J. 1O538; 322 de 1973)

d TITULO EJECUTIVO

Rafael Veloso Chvez, sostiene al igual que Manresa que son cinco los elementos o
requisitos del juicio ejecutivo, y los enumera de la manera siguiente: "naturaleza civil o
perfecta de la obligacin, ttulo ejecutivo, exigibilidad actual, subsistencia de la accin
ejecutiva y objeto lquido en especie o en dinero."

El elemento bsico de toda ejecucin es la obligacin, ya que su cumplimiento es el que se

persigue por medio del juicio ejecutivo, y porque ella es la que determina de manera precisa
las personas del acreedor y deudor. Pero no toda obligacin se puede hacer efectiva
ejecutivamente, pues las obligaciones naturales, como no dan accin para exigir su
cumplimiento, no pueden servir de base a una ejecucin. De aqu la necesidad de que la
obligacin sea civil y perfecta para poderse ejecutar.

Sigue a continuacin el ttulo ejecutivo, que es el antecedente necesario e inmediato para

toda ejecucin. Se entiende por ttulo ejecutivo la declaracin solemne a que la ley otorga
especficamente la suficiencia necesaria para ser el antecedente inmediato de una ejecucin.

El ttulo es una declaracin contractual o autoritaria, que consta siempre por escrito y que da
cuenta de la existencia de la obligacin de manera fehaciente.

Chiovenda, afirma que el ttulo ejecutivo es "el presupuesto o condicin general de

cualquier ejecucin y por lo mismo de la ejecucin forzosa: nullia executio sine ttulo:
Ttulo ejecutivo es siempre una declaracin, pero debiendo constar siempre esta
declaracin (ab solemnitatem) por escrito, de ah deriva la frecuente confusin de ttulo
ejecutivo y documento. Precsase distinguir el significado sustancial del formal,
tratndose del ttulo ejecutivo. En el primer significado, el ttulo ejecutivo es la
declaracin a base de la cual debe tener lugar la ejecucin. La accin ejecutiva est
ntimamente ligada al ttulo ejecutivo y al documento que lo consagra; la posesin del
documento es condicin indispensable para pedir actos ejecutivos como para cumplirlos,
y por otra parte, la posesin del ttulo ejecutivo es condicin bastante para que el acreedor
obtenga el acto ejecutivo, sin que deba probar tambin el derecho a la prestacin.
Perdido o destruido el ttulo no basta probar que este nuevo documento equivale al
primero; por ejemplo, se deber obtener una nueva copia ejecutiva del acto judicial o
contractual. Quien paga a un acreedor provisto de ttulo ejecutivo, tiene derecho a la
entrega del ttulo."

El ttulo ejecutivo puede basarse en una declaracin contractual o en una autoritaria,

pudiendo ser la autoritaria jurisdiccional o administrativa.

Tienen como base una declaracin, autoritaria jurisdiccional, las ejecutorias, las sentencias
apelables en el efecto devolutivo, los cargos declarados lquidos, etc. Y como base, una
 declaracin autoritaria administrativa, los avisos de cualquiera oficina pblica autorizada
para finiquitar cuentas con lo relativo al cobro de toda renta fiscal, municipal o con
carcter de pblica,

Acompaado el aviso del documento en que conste la obligacin, o de la certificacin del

libro o expediente.

(Arto 1687 Pr)

Segn Chiovenda, el ttulo ejecutivo debe tener ciertos requisitos, "algunos substanciales, o
sea referentes al ttulo como declaracin; y otros formales, o referentes al ttulo como
documento.

Requisitos substanciales son:

1 La declaracin debe ser definitiva;

2 Completa e;

3 Incondicional.

La declaracin es definitiva cuando no est sujeta a impugnacin, ni a un estudio de

conocimiento posterior. Pero a los efectos de la ejecucin llmase definitiva la
declaracin no sujeta a impugnaciones que tienen eficacia de suspender la ejecucin.

Es completa cuando es lquida. La declaracin debe recaer sobre la prestacin y sobre su

entidad. Una condena a los daos, a la restitucin de frutos, a la rendicin de cuentas, no
puede dar lugar a la ejecucin antes de la liquidacin y del juicio de rendicin de cuentas.

Si la prestacin consiste en la precisa determinacin si se trata de prestaciones de hacer o no

hacer, de cosas no fungibles; y en la designacin por nmero, calidad, peso, medida, si se
trata de cosas fungibles.

Es incondicional, cuando no est sometida a limitaciones de ninguna clase, ni a trmino

ni condicin para su ejecucin.

Requisitos formales son:

1 La declaracin debe resultar por documento, el cual no existe si no est suscrito

por las personas que exige la ley;

2 El documento debe contener ciertas garantas de autenticidad y;

3 La expedicin del documento debe ser en forma ejecutiva.

 Agregara yo a lo dicho por Chiovenda, que adems, en cuando a la forma, el ttulo debe
llevar a la conviccin del juez la existencia de los supuestos de validez substanciales.

Podemos finalmente definir con el Dr. Jos Pallais Godoy el ttulo ejecutivo, como "aquel
documento que hace plena prueba del crdito u obligacin reclamada, para fines de la
ejecucin."
sentencia. Varan aqu los plazos de prescripcin, la carga de la prueba, el contenido mismo del
fallo en que culmina el juicio ordinario posterior. En esta hiptesis nos hallamos frente a una
sentencia de condena.

EL JUICIO POSTERIOR COMO REVISION DE MERITO

Puede darse la hiptesis de que no haya motivos de nulidad, ni disminucin de garantas en

cuanto a la recepcin de la prueba, o en la admisin de las excepciones. El juicio ejecutivo se fall,
simplemente, por error, porque los jueces de primera y segunda instancia se equivocaron al decidir
sobre el mrito, incluso el Tribunal de Casacin.

La jurisprudencia y la doctrina se han dividido sobre este punto; y en tanto se sostiene, por
una parte, que lo debatido en juicio ejecutivo no puede reveerse en va ordinaria, por otra parte se
aduce que la ley no ha hecho distincin alguna a este respecto y que el juicio de revisin ha sido
consagrado sin limitacin alguna.

EL JUICIO POSTERIOR COMO REPARACION DE DAOS

Puede acontecer, todava, que el juicio ejecutivo fallado errneamente, haya culminado en
una ruinosa venta de bienes del deudor.

No podr decirse, entonces, que el juicio ordinario de revisin se limite a anular lo actuado o
a restituir lo indebidamente percibido por el supuesto acreedor. Los daos y perjuicios de la
ejecucin indebida podrn superar en muchos el monto patrimonial de la ejecucin. En este caso, el
juicio ordinario posterior aadir, a su contenido originario, esta condena adicional de reparacin
del dao.

Pero es obvio que en este caso, todos los presupuestos de la responsabilidad civil debern ser
examinados en la sentencia, incluso el plazo de prescripcin de la misma a partir de la consumacin
del dao.

Aunque la aclaracin pueda parecer innecesaria, es de toda evidencia que todas esas
acciones son acumulables y pueden ser hechas valer en un mismo proceso y dirimidas en una sola
sentencia.

Doy por concludo el breve estudio sobre el juicio ordinario posterior, el cual debe
entenderse con relacin al Hipotecario con renuncia de trmites con las consecuentes caractersticas
derivadas de la naturaleza muy especial de ste ltimo, cuyo estudio contino.
 Se ha planteado el problema de la inconstitucionalidad de la renuncia a los trmites del
juicio ejecutivo, alegando que el artculo 3790 C., que permite esa renuncia en la escritura de
hipoteca, dice: "que en tal caso se proceder DESDE LUEGO a la venta judicial, sirviendo de base
el precio fijado por las partes en la escritura; si no se hubiere fijado el precio, se establecer por
peritos. Que no habiendo sentencia, dicho artculo 3790 C. y el 3791 del mismo cuerpo de leyes, lo
mismo que los del Cdigo de Procedimiento Civil, que los reglamentan, se oponen al precepto
constitucional de que, sin SENTENCIA DICTADA POR AUTORIDAD COMPETENTE, nadie
puede ser privado de su propiedad; y que, en consecuencia, los citados artculos de los Cdigos
Civil y de Procedimiento Civil, no quedaron vigentes, sino derogados desde que entr en vigor la
Constitucin sancionada el 21 de diciembre de 1911, en fuerza de lo preceptuado en el Arto. 166 de
la misma que ordena que: "Mientras no se reformen o deroguen las dems leyes, quedarn vigentes
en cuanto no se opongan a las disposiciones de la Constitucin".

Se ha sostenido que en los casos de ejecucin judicial se efecta una expropiacin, porque el dueo
no quiere vender su propiedad, teniendo el Juez, como representante legal, que suplir el
consentimiento; y que por eso la venta se llama FORZADA; pero
que para que pueda llevarse a cabo tal expropiacin, debe preceder una sentencia dictada por
autoridad competente, que cabalmente es el derecho que garantiza el Arto. 63 Cn., de que
sin sentencia nadie puede ser privado de su propiedad, pues, aunque el ejecutado no deduzca
oposicin legal enel trmino de los tres das siguientes al del requerimiento de pago, siempre se
pronunciar tambin a peticin de parte, sentencia de pago o remate, como est mandado en el arto.
1746 Pr. Con apoyo a tales aseveraciones concluyen los sustentantes de la tesis que estoy
exponiendo, afirmando que no es lcito, sino ilcita y an contraria al orden pblico, la renuncia de
los trmites del juicio ejecutivo.

Como dije en lneas anteriores, otro es el punto de vista en que se ha colocado el legislador
al establecer el procedimiento especial de apremio denominado "Juicio Hipotecario con renuncia de
trmites y pecisamente ese punto de vista del legislador ha sido captado perfectamente por la Corte
Suprema al decir: "Al establecer el legislador el procedimiento singular del juicio ejecutivo se
propuso favorecer, con el establecimiento de hipotecas, el desarrollo del crdito territorial, que
juzga de suma importancia para el estmulo de la riqueza privada.
Ese procedimiento tiene por finalidad prctica el volver econmicos y rpidos los procedimientos
que se establecen para hacer efectivos los derechos del acreedor; su espritu no es otro que hacer
expedita y sin aplazamiento la accin hipotecaria en juicio ejercitada; y en nada vulnera los
derechos de defensa que corresponden al deudor, y que consagra la Carta Fundamental, desde luego
que la misma ley se ha encargado de prevenir que: "realizada la venta judicial, en el caso de haberse
renunciado los trmites del juicio, el deudor podr hacer valer en va ordinaria los derechos que le
asistan a causa de la ejecucin", y en realidad de verdad slo trata de evitar dilaciones y oposiciones
que puedan entorpecer el procedimiento o entretener la realizacin de la hipoteca; pero deja al
deudor el derecho de ventilar con toda la amplitud de un juicio declarativo, todos los derechos o
excepciones de que se crea asistido. Por lo dems debe entenderse que la circunstancia de que sean
forzadas las enajenaciones que se efecten en las propiedades del deudor, y a que las ejecuciones se
refieren, no le quitan al acto su carcter de verdadera compraventa, aunque vara la forma del
consentimiento del dueo; que en estos casos LO DA A SU NOMBRE EL JUEZ DE LA CAUSA.
Desde que el deudor se obliga ha prestado virtualmente su consentimiento para la venta, por haber
consentido por anticipado todas las consecuencias de la obligacin contrada, puesto que al
conceder el deudor a su acreedor, un derecho de hipoteca sobre el inmueble, implcitamente autoriza
la realizacin de ese inmueble, si ello fuere necesario para el pago de su crdito; y de este modo, el
acreedor ejecutante hace vender la cosa en virtud de un mandato tcito del deudor. Este vende,
pues, por medio de su mandatario; es un vendedor como todo vendedor; y la variedad de forma del
consentimiento prestado por el deudor o dueo de la propiedad subastada no modifica la naturaleza
del contrato, pues tal variacin apenas constituye una ACTUACION JUDICIAL; y por lo mismo la
Corte Suprema no encuentra en las alegaciones del recurrente, y antes bien concepta que el pacto
de esas renuncias en general es LICITO, y en nada se opone a los preceptos de la Constitucin. (B.
J. pg., 8657). Acerca de la opinin del Supremo Tribunal que atribuye la calidad de mandatario
del ejecutado al acreedor ejecutante expondr mi criterio al final de este Trabajo en el ttulo de
Crtica a las opiniones jurisprudenciales.

Como podemos apreciar en el considerando transcrito, la Corte Suprema omiti hacer

declaracin acerca de la alegacin de que sin sentencia previa dictada por autoridad competente
nadie puede ser privado de su propiedad; empero, tal problema ha sido resuelto en otras
oportunidades al afirmar el Supremo Tribunal que "los ttulos que traen aparejada ejecucin
equivalen a verdaderas sentencias firmadas por el deudor mismo" (B. J. pg. 8117 atrs citada); hay
ms an, en sentencia de las doce meridianas del ocho de agosto de mil novecientos cuarenta y uno,
visible a la pgina 11338 del Boletn Judicial, y en su Considerando I, se dice:

"En lo que se relaciona con el juicio fenecido la Honorable Corte Sentenciadora, en su segundo
Considerando, dice que la naturaleza del mencionado juicio es la de las diligencias de cumplimiento
de un documento que en cierto modo se equipara a una sentencia y que no puede ser atacado en
dicha diligencia: que la ley impide toda controversia por lo cual en ellas no se dicta decisin
legtima, pues no hay causa controvertible; y por tanto, aunque dichas diligencias estuvieran
terminadas, no pueden originar la excepcin del juicio fenecido. La Corte Suprema estima que tal
razonamiento se aparta sensiblemente de los preceptos legales que contienen la reglamentacin de
los CASOS SINGULARES del juicio ejecutivo cuando se trata de ttulos en que hay expresa
RENUNCIA DE TRAMITES. Estos ttulos tienen el mrito de que el auto de requerimiento de
pago siempre que del ttulo resulte vencida la obligacin y se haga constar por el Registro que no
est satis fecha la hipoteca que garantiza el crdito, tienen el carcter de SENTENCIA y con eso se
llena la primera fase del juicio, y adquiere la calidad de ejecutoriado por el simple transcurso de los
trminos que el Arto. 1831 Pr., concede expresamente al deudor para hacer valer sus derechos que
le asistan a causa de la ejecucin, y transcurridos esos trminos, se tiene por caducado de derecho y
perdido el trmite o recurso que hubiere dejado de utilizarse, segn lo dispuesto en el Arto. 174 Pr.,
precepto legal ste que tiene por objeto garantizar la estabilidad de las decisiones judiciales y
obedece al principio general que inspira toda ley procesal respecto de actuaciones, en cuanto a que
el consentimiento de las partes, tcito o expreso, las convalida aunque en ellas se haya faltado a los
requisitos que

la misma ley considera esenciales, disponiendo que su quebrantamiento produzca la nulidad de

aquellas".
 Continuando el examen del artculo 1829 Pr., objeto de nuestra atencin, nos encontramos
en el mismo prrafo tercero (in fine) con la disposicin que dice: "...dentro de cuatro das va a
subastarse el inmueble gravado (que describir) por el PRECIO FIJADO POR LAS PARTES".

Sobre tal punto, la Corte Suprema ha elaborado doctrina tradicional marcando la pauta en el
Boletn Judicial del ao de mil novecientos veinticuatro, en cuyos folios 4559 y 4560, se lee:

"CONSIDERANDO IV.-La Corte Suprema de Justicia cree necesario, para fijar el derecho, dar la
verdadera interpretacin del artculo 1829 Pr., citado por el recurrente, respecto al PRECIO
CONVENIDO POR LAS PARTES sobre el bien hipotecado. El ltimo inciso de la disposicin,
terminantemente establece que "no habiendo postores se adjudicar la finca por el precio
convenido". Piensa el Tribunal que esta idea predomina tambin para los referidos postores en el
inciso 30. del mismo artculo, en la parte que dice: "que dentro de cuatro das va a subastarse el
inmueble por el PRECIO FIJADO POR LAS PARTES". Bien es verdad que tratndose de los
juicios ejecutivos comunes, el precio sealado por los peritos sirve de base para la rebaja en las 2/3
partes; pero en los casos singulares del expresado juicio, las reglas que se adoptan son
ESPECIALES como puede verse en los artculos 1829 y siguientes Pr. De aqu es que, renunciados
los trmites del juicio y sealado por las partes el precio en la respectiva escritura, estas partes hacen
oficio de peritos valuadores con facultad de fijar el valor del inmueble hipotecado, en su mnimum.
Los postores extraos tienen que respetar el valor fijado, porque si alegasen que no es ley para ellos
el convenio de las partes, entonces, la propiedad que se subasta carecera de peritaje legal; y en tal
caso, no tendran derecho de hacer posturas, ya que es indispensable la previa valoracin del
inmueble; doctrina razonable y justa por cuanto los postores no pueden estar en mejor condicin
que las mismas partes contratantes, respecto al VERDADERO PRECIO de la propiedad gravada,
fijado por ellas. En la legislacin Hipotecaria de Espaa, en sus artculos 130 y 131, relativos a la
ejecucin del bien hipotecado con precio convenido por las partes se establece esto: "Servir de
tipo para la subasta el pactado en la escritura de constitucin de hipoteca, y no se admitir postura
alguna que sea inferior a dicho tipo" (Comentarios por J. Morell y Terry, Tomo IV, pg. 79).

Como puede apreciarse en el considerando transcrito, el criterio sustentado por la Corte

Suprema es acorde con la doctrina tradicional al respecto y no deja espacio que llenar por cuanto se
fundamenta en razones de justicia, equidad, y satisface a la razn.

Prosiguiendo detenidamente el estudio que estamos haciendo del artculo 1829, leemos en el
inciso cuatro: "Una hora antes de la fijada para la subasta, se abrir sta, admitindose las posturas
que cubran el capital, intereses, costas y gastos; y no habiendo postores se adjudicar la finca al
acreedor por el precio convenido...etc"

Este inciso es el que seala la pauta an para el juicio ejecutivo corriente en cuanto a la
duracin de la subasta, es decir, el tiempo que se concede a los postores para hacer sus ofertas,
tiempo que como podemos apreciar es de UNA HORA. Dije que esta disposicin rige para el juicio
ejecutivo corriente, y es as, porque estudiando el Ttulo XXIV del Libro III, del Cdigo de
Procedimiento Civil, que trata del JUICIO EJECUTIVO, no encontramos disposicin legal alguna
que regule tal materia, por lo que consecuente con tal circunstancia la Corte Suprema de Justicia ha
extendido analgicamente el contenido del inciso comentado a los casos generales de subasta en
juicio ejecutivo.

Los postores, como mnimum de sus posturas, debern ofrecer tal como lo dice el inciso 4o.,
que tratamos, el capital debido, intereses, costas y gastos; si no se cumpliere con este requisito, tales
posturas, debern ser rechazadas de plano por el juez, ya que de no hacerlo as acarreara la
impugnacin de la subasta, con la consecuente nulidad del acta correspondiente, tal como lo tiene
resuelto la Corte Suprema en numerosas sentencias, entre ellas la citada atrs de las once y tres
cuartos de la maana del da veintitrs de agosto de mil novecientos veinticuatro.

Respecto a este punto se pueden presentar verdaderas curiosidades jurdicas, tales como el
caso que se ha presentado en nuestros Tribunales no resuelto an, que expondr de manera breve.
Se trata del ejercicio de la accin hipotecaria proveniente de una hipoteca en la que se han
renunciado los trmites del juicio ejecutivo. Sealado el da para la subasta y abierta sta en tiempo
legal no se presentan ms postores que el propio acreedor hipotecario, ofreciendo el principal,
intereses, costas y gastos, tal como lo dispone la ley. Transcurrido el trmino legal sin ms posturas
propuestas, se est en el caso de adjudicar el bien rematado en el nico postor. Llegado el momento
de otorgar la escritura de venta respectiva, el Juez la otorga por el precio convenido por las partes en
la escritura de adeudo hipotecario, por haberse adjudicado al acreedor ejecutante.

La interrogante planteada en sta: es vlida la escritura de venta, y como tal, suficiente para
transferir el dominio del bien vendido? y siendo vlida es susceptible de inscripcin en el Registro
competente? Como dije, la cuestin es debatida an, pende de resolucin. Segn mi opinin la
solucin del caso es la siguiente: NULIDAD DE LA ESCRITURA DE VENTA. Ineficacia de la
misma para transferir el dominio. Las razones son las siguientes: No debe olvidarse que una es la
calidad de acreedor ejecutante, y la otra de postor, desde el momento que el acreedor se presenta
como postor, voluntariamente se enmarca dentro de la categora jurdica de postor, debindosele
tener por tal, con prescindencia de su calidad de acreedor ejecutante. Por lo tanto, para poder
otorgar la escritura de venta, deber procederse de previo a la liquidacin de intereses, costas y
daos, para obtener el verdadero precio de venta, ya que debemos recordar que siendo la venta
forzada, figura muy semejante a la compra-venta civil, debe reunir los elementos indispensables
para su validez que aquella exige, entre los que se comprende el PRECIO CIERTO; por lo tanto,
faltando tal requisito, la escritura es NULA. Se podra aducir que de conformidad con el inciso 4o.
del artculo 1829 Pr. (in fine), se podra prescindir perfectamente de la escritura de venta, ya que
dicha disposicin establece que: "el acreedor podr inscribir la finca con slo presentar en el
Registro certificacin del acta de subasta", pero tal aseveracin es fcilmente abatible desde luego
que esa disposicin legal es nicamente para el caso de que no haya postores y en el presente caso
lo hubo, el acreedor ejecutante; y hay ms an, suponiendo que estuviese el ejecutante facultado
para inscribir el acta de subasta, el Registrador no admitira tal inscripcin, porque siendo un
contrato traslatio de dominio, como lo es la compra-venta, debe llenar el requisito legal del PRECIO
CIERTO, y siendo en esta hiptesis el precio indeterminado, mal podra verificarse la transferencia
del dominio.
 Por otra parte, ya que he citado la fraccin final del artculo 1829 Pr., que trata sobre la
inscripcin del acta de subasta, estimo conveniente adelantar la doctrina de la Corte Suprema de
Justicia al respecto.

En el Considerando I, de la sentencia de las nueve de la maana del da dos de Julio de mil

novecientos trece, folios ciento cuarenta y nueve y siguientes, del Boletn Judicial, se lee:
"Para el examen de los hechos que han motivado este litigio, el Tribunal Supremo debe sujetarse a
las voces del libelo de demanda suscrita por la opositora doa Mercedes Alegra de Vigil. Los
puntos que comprende son tres, a saber: que se suspenda el remate de la hacienda El Picacho: que
se declare que esa hacienda no es ya de la propiedad de los seores Matas Quintero e hijos; y que
se mande cancelar el embargo que sobre el mismo inmueble se trab a solicitud del seor
Caligaris, para que pueda ella (la opositora) inscribir el acta de adjudicacin de la misma finca
extendida a su favor. De los otros trminos de la demanda no se deduce, ni siquiera se insina que
se haya propuesto la declaracin directa de dominio, y, no fue sino despus, en el curso del juicio
cuando se encuentran empleadas las expresiones de tercera de dominio que la Sala acogi de plano
sin ningn fundamento para ello, porque la tercera opositora, como se ha dicho, no propuso a la
decisin judicial sus derechos de dominio de modo concreto sobre ese inmueble, ni tampoco el
seor Caligaris que fundaba sus derechos en un embargo, trat de oponerse a la accin intentada,
alegando derechos de esa misma ndole. Debe considerarse, pues, como un error de derecho la
nominacin que se di a esa accin, que importa suplir para la mayor inteligencia de los derechos
ventilados en el presente litigio, artculo 1.O27 Pr., ya que a ese error debe atribuirse, en parte, la
insistencia con que el apoderado del seor Caligaris trata de justificar la falta de accin de la
opositora, con un ttulo que no es traslaticio de dominio, respecto a terceros, por no estar revestido
de las formalidades de una escritura pblica, ni menos inscrita, circunstancias stas que seala como
base fundamental de la defensa, y que la Sala tuvo a bien acoger en su segundo Considerando,
desconociendo as el carcter jurdico de la cuestin propuesta al debate judicial. En efecto, la
tercera opositora para incoar su accin, no tuvo necesidad de pedir declaracin de dominio. Bastaba
a su intento invocar, como as lo hizo, su alidad de acreedora hipotecaria, con ttulo inscrito antes
que el embargo, para fundar su derecho a pedir el desembargo de la finca, por medio de la accin
que intent, solicitando la intervencin judicial para obtener una providencia ejecutoria que
ordenase la cancelacin, artculos 3790 C. y 64 del Reglamento del Registro. Por otra parte, al
negar la Sala la fuerza legal del acta de adjudicacin o subasta, que ostent la seora de Vigil, dando
por razn que no era bastante, olvid la APLICACIN DE LA PARTE FINAL DEL ARTICULO
1829 Pr., que no exige el otorgamiento de escritura pblica en el caso especial de ejecucin con
renunciacin de los trmites del juicio ejecutivo, que es el caso ocurrente, como se ve de las
actuaciones que certificadas y como prueba obran en el expediente". Puede apreciarse en las lneas
precedentes el criterio del Tribunal Supremo que afirma que no es necesario el otorgamiento de
escritura pblica de compra-venta en el juicio hipotecario con renuncia de trmites.

Sin embargo, se ha suscitado en la prctica el problema o interrogante acerca de que el acta

de subasta, constituya ttulo suficiente para la transferencia del dominio definitivo o se trata
simplemente de un dominio provisorio, sujeto a la formalidad de la escritura pblica. Pienso al
respecto que siendo la venta un contrato consensual, es perfecto desde que entre las partes (en este
caso el adjudicatario y el juez en representacin legal ficta del ejecutado) hubo acuerdo en cuanto a
la cosa objeto del contrato y en cuanto al precio; y siendo una disposicin especial de la ley el Arto.
1829, debe primar sobre el principio general de formalidad que anima nuestra legislacin, lo que
debe defenderse sin perjuicio de los requisitos fiscales que debern acompaarse con la solicitud de
inscripcin del acta de subasta ante el Registrador Pblico competente.

En la legislacin Hipotecaria de Espaa, se autoriza al adjudicatario para pedir la posesin

judicial de los bienes adjudicados, (Morell y Terry), obra citada, pg. 82), con lo cual nos indica que
consideran el acta de subasta como constitutiva de dominio perfecto y definitivo.

La opinin contraria a mi tesis, respecto a la no exigencia de la escritura pblica para

transferir el dominio perfecto y definitivo en esta clase de procedimiento de aprecio tan especial y
privilegiado, se afirma en la realidad de que nuestra legislacin es formalista, y no obstante
reconocer expresamente lo consensual del contrato de compra-venta, pena con nulidad la falta de
otorgamiento de la escritura pblica respectiva, y que esta disposicin debe observarse, an
tratndose del juicio hipotecario con renuncia de trmites, haciendo caso omiso y sin darle una
interpretacin sino extensiva, al menos literal, al inciso final del Arto. 1829 Pr.

Empero, estimo que el problema suscitado por la dualidad de opiniones citadas ha perdido la
trascendencia prctica que algunos le atribuyen, desde luego que afirmando el criterio oficial del
Tribunal Supremo, arriba citado, leemos en el Boletn Judicial, pg. 3779.

"Seor Registrador de la Propiedad Inmueble. Masaya. En oficio de 27 de Marzo anterior, expone

Ud. que: "Conforme el Arto. 1773 Pr., se ha presentado a esa oficina para su inscripcin,
certificaciones de actas de remate en que consta que un tercero compro los bienes races subastados
a consecuencia de ejecucin de un acreedor contra su deudor; y he observado que slo puede
inscribirse la escritura respectiva, segn el Arto. 1775 Pr., pero los interesados insisten en que se les
inscriba para mientras se otorga dicha escritura, y tener entre tanto asegurados sus derechos; y yo
insisto en la negativa. Adems, aunque creo que se pudieran asegurar esos derechos con una
anotacin preventiva, dudo que an eso pueda hacerse legalmente.

Tambin se presentan certificaciones de actas de remate extendidas en juicio ejecutivo

seguido conforme el Arto. 1829 Pr., unas veces porque se adjudic al acreedor el inmueble
hipotecado por el precio convenido; y otras porque se adjudic a un extrao que mejor el precio y
se le di en venta el referido inmueble. En el primer caso creo que no hay ningn inconveniente
para la inscripcin, y en el segundo caso me ha parecido inadmisible y que debe otorgarse la
escritura respectiva para poder inscribirse; pero los solicitantes entienden que an siendo un tercero
el comprador goza de la excepcin que establece el Arto. 1829 Pr. Por otra parte yo entiendo que en
los tres casos expresados, es decir, an adjudicndose la propiedad al acreedor por el precio
convenido, la certificacin debe estar extendida por el papel sellado correspondiente al valor de la
propiedad y que debe presentarse constancias de haberse declarado el pago de impuesto directo y de
Instruccin Pblica, Fiscal o de alcabala y los locales, a todo lo cual se oponen los interesados; todo
lo cual pido al Tribunal su ilustrada opinin".

Con instrucciones recibidas contesto a Ud. del modo siguiente:

"El Arto. 1773 Pr., autoriza el valor de la certificacin del acta de remate para la inmisin, porque se
trata de las mismas partes. Como la venta es contrato consensual, no hay necesidad de inscripcin
entre las partes. Para la inscripcin en el Registro es necesaria la escritura correspondiente segn el
Arto. 1775 Pr. y an al tenor de la 3a. parte del propio Arto. 1773 Pr. As concuerda con el Arto.
2534 C. Acerca del segundo punto. En el caso del Arto. 1829 Pr., PUEDE INSCRIBIRSE LA
CERTIFICACIN DEL ACTA, porque es disposicin ESPECIAL, an para el postor extrao. El
papel de la certificacin debe ser el del valor del remate. La ley autoriza solamente que sea
autorizacin, pero quedando el impuesto sujeto al valor del traspaso, conforme la ley del papel
sellado, Ud. est en la verdad. Con relacin al punto tercero, las constancias de pago de impuesto
de tasa, fiscal, alcabala, etc., pueden y presentarse al Registrador como ya se ha dicho en circulares
entre ellas la del 16 de Abril de 1920".

El comentarista Morell y Terry dice al respecto: "Se ha criticado y se discuti en el Senado

el precepto, por virtud del cual, en caso de remate, que representa una venta hecha en nombre del
dueo al mejor postor, se permite la inscripcin sin otorgamiento de escritura pblica y slo con un
testimonio judicial. No tienen razn los impugnadores de este precepto. Se trata de actos
propiamente judiciales, de una subasta realizada ante el Juez y el actuario, de la que quien debe dar
fe es el secretario judicial o quien haga sus veces. Barrachina tiene la nobleza de reconocerlo:
"Aunque somos Notarios dice y quisiramos que no se nos restara competencia en la formalizacin
de documentos, no podemos negar que la ley ha procedido acertadamente asignando al actuario la
facultad de expedir, en forma de testimonio, porque la fe del Notario es extrajudicial y la venta o
adjudicacin son actos judiciales, como verdaderos trmites del procedimiento".

Es ms, la subasta y el remate representan una enajenacin necesaria para hacer efectiva la
hipoteca, y forzosa en su caso, quiralo o no la persona que represente a la finca gravada, y as
puede afirmarse que es indiferente quien sea esa persona, y que no se necesita su intervencin ni su
voluntad. El actuario ha presenciado el acto y da fe de su resultado; A. fue el mejor postor; el Juez
aprob el remate, estimando y reconociendo su adquisicin legal. Ni an deba expresarse que
aprobada en determinada representacin. Los bienes han sido legalmente transmitidos como
consecuencia de la hipoteca, sea el que fuere su poseedor.

No se requiere al deudor ni al tercer poseedor para el otorgamiento de una escritura que se

considera innecesaria y que realmente lo es. La compra se ha efectuado en virtud de subasta
judicial: el actuario da fe de ello y es el funcionario realmente competente. El consentimiento o la
intervencin del dueo u otro en su representacin, ni AADE NI QUITA NADA al hecho: es
PERFECTAMENTE INUTIL; la venta ha sido forzosa e irremediable; el deudor o poseedor de la
finca no vende por su voluntad; si se exigiese sta, no vendera. Para qu aumentar gastos y
dilaciones que a nada til ni prctico conducen?

Por lo mismo, lo procedente sera extender la misma regla a todos los casos anlogos.

PROCESO EJECUTIVO SINGULAR DE INMISION EN LA POSESION.-

Este es el segundo proceso ejecutivo singular de importancia de los que presenta nuestra
codificacin y est regulado por los artos. 1834 al 1836 Pr.-
 La pretensin que se reclama es la POSESIN de un inmueble de un derecho real sobre
bienes inmuebles.- Es decir, lo que est en juego es el hecho puro y simple de la posesin, con el
cuerpo y el nimo, pero acreditada la obligacin en un ttulo ejecutivo, de los que ya hemos hecho
las debidas anotaciones.- Tiene pues, una intencin idntica a los interdictos principales de
RESTITUCION, con la diferencia de que la fase declarativa se sustituye por la ejecutiva, en base al
instrumento que acredita fehacientemente la OBLIGACIN DE ENTREGAR (DAR) LA
POSESIN.-

En relacin a este proceso vamos a seguir la lnea que marca la Corte Suprema de Justicia en B. J.
172 de 1975, en donde se unifica la Jurisprudencia que a lo largo de la aplicacin de los estatutos
que lo regulan, se han dado en el tiempo, eliminando las contradicciones que en la misma aplicacin
surgieron.- Para ello vamos a hablar de: a) Ttulo ejecutivo fundamento de la ACCIN DE
INMISION, b) el procedimiento a seguir, c) los modos de oponerse, y d) los recursos que pueden
darse contra las resoluciones que se dictan.-

1.- TITULO EJECUTIVO BASE DE LA EJECUCIN.-

La exigencia del ttulo se fundamenta en el arto. 1834 Pr. en cuya fraccin 1a. se lee:
"Siempre que alguno reclame la posesin que se le debe por virtud de instrumento que traiga
aparejada ejecucin, se requerir al poseedor de la cosa para la entregue dentro de tercero
da..."

El concepto de que el instrumento debe aparejar ejecucin, significa que existe un acreedor
cierto, que puede perseguir una obligacin en mora, contra un deudor cierto, obligacin que
consiste en la entrega de la posesin sea la obligacin de dar el hecho puro y simple de la
posesin de bienes inmuebles derechos reales sobre llos. Esos ttulos desde el punto de vista
formal son los sealados en los artos. 1684 y 1685 Pr. que ya hemos dejados explicados.- Ms ese
concepto formal debe completarse con el de fondo, esto es, aclarar el contenido sustancial en
relacin al acreedor cierto y al deudor cierto.- En boletines Judiciales 9905, 12.508, y 172 de
1975, se ha dejado fijado de manera clara y precisa que el acreedor cierto es aqul a quien se le
debe la posesin en virtud de una obligacin contractual, no cualquier tipo de obligacin;
igualmente ha quedado definido y concretado el deudor cierto, que no es ms que el que debe y
tiene la posesin, y la debe en virtud de relaciones contractuales, no cualquier tipo de obligacin.-
Faltanto uno de esos dos supuestos deber y tener, no puede aplicarse esta categora procesal que es
especfica y no amplia ni extensa, como el juicio ejecutivo corriente, capz de albergar innumeradas
pretensiones.-

2.- PROCEDIMIENTO A SEGUIR.-

Hemos dejado anticipado que la pretensin que se reclama es POSESORIA, la que se debe en
virtud de ttulo ejecutivo; en consecuencia el deudor cierto de la posesin, se encuentra frente a la
accin ejecutiva de inmisin, como cualquier ejecutado a quien se le pide lo que debe, y tiene en
consecuencia el derecho a oponer las excepciones que le asistan con fundamento en el
arto. 1737 Pr. y con los requisitos formales del 1739 ibidem.- En consecuencia aplicando los plazos
de oposicin regulados por los artos. 1732, 1733 y 1734 Pr., el ejecutado puede OPONER su escrito
de excepciones incluyendo todas las que crea asistirles dentro del nmero clausus que regula el
precitado arto. 1737 Pr. B. J. 12.503, 12.508, 15.193, 19.473, 18.939, 19.544, 131 de 1970.-

Frente a tal derecho a oponerse del ejecutado, y en presencia del escrito de excepciones el
procedimiento a seguir obviamente es el del cuaderno ejecutivo del proceso ejecutivo corriente,
esto es, ordenando el traslado de responder al ejecutante, caso de ser admisibles las excepciones,
apertura a pruebas por diez das, radicacin de los autos en secretara por seis das para que las
partes aleguen sobre las pruebas rendidas, y el fallo dentro de tercero da, ampliable por cuatro ms
si el expediente tiene ms de setenta hojas es complejo (arto. 417 Pr.). Este fallo naturalmente
slo tiene dos posibles caminos: a) estimar la fundamentacin de las excepciones y declararlas con
lugar, matando el mrito ejecutivo del instrumento base de la ejecucin, por el contrario
desestimar las excepciones, ordenando dar la posesin efectivamente por el propio Juez, bien
cometerla por medio de UN NUEVO MANDAMIENTO EJECUTIVO.- Cabe pues, aclarar
que la sentencia aludida no podr en ningn caso llamarse de PAGO O DE REMATE, porque no se
trata de obligaciones de dar cantidades de dinero, especies cuerpos ciertos, sino como queda
advertido el hecho puro y simple de la posesin.-

Debe destacarse la especialidad de este procedimiento, en el que existe la posibilidad de

librar dos mandamientos. El primero obligado, al bastantear el rgano judicial el mrito ejecutivo y
despachar la ejecucin contra el que debe y tiene la posesin; y el segundo facultativo: cuando se
rechazan las excepciones, no hubo excepciones y se entra de lleno en la fase de ejecucin de
sentencia.- B. J. 18.939, 437 de 1963.-

3.- MODOS DE OPONERSE.-

Como ya queda explicado en el numeral que antecede, la primera forma de oposicin, surge cuando
el ejecutado se opone a la ejecucin, lo que debe realizar en el tiempo y forma explicados.-

Puede ocurrir un caso especial, consistente en que dentro del plazo de oposicin, el requerido
presente un ttulo ejecutivo de igual fuerza que el ostentado por el ejecutante y que le habilita a
poseer, en tal hiptesis, no puede continuar la va ejecutiva singular, y debe el Juez cerrar el proceso
remitiendo a las partes al JUICIO ORDINARIO.- No es autorizado ordinariar la va ejecutiva,
como erradamente se ha actuado en algunas oportunidades de nuestro foro. Repito, se cierra el
expediente ejecutivo, se ordena archivar, y el ejecutante el ejecutado conservan sus derechos para
intentar la ACCION DECLARATIVA, ORDINARIA, que corresponda.- B. J. 12.377, 175 de
1975.-

Tambin puede darse el caso de que comparezcan terceros oponindose a la accin. En esta
hiptesis la fraccin final del arto. 1836 Pr. seala que el procedimiento a seguir es el de las
terceras. Entendemos que se refiere a la de dominio, que origina un proceso ordinario declarativo.
Esto es as, ya que en el proceso ejecutivo no caben los terceros opositores ni coadyuvantes ni
excluyentes. Estos terceros no estn sometidos en el ejercicio de su derecho al plazo preclusivo del
ejecutado, sino que pueden comparecer en cualquier tiempo, antes de haberse entregado la efectiva
posesin, que es cuando concluye el proceso de inmisin. B. J. 11.612, 13.O55, 15.159, 16.358,
18.476, 284 de 1962, 497 de 1964, 131 de 1970.-

4.- RECURSOS PROCEDENTES.

Segn queda explicado, el proceso singular de inmisin surge cuando frente a la pretensin
posesoria fundada en ttulo ejecutivo, el demandado se opone en tiempo y forma. Esa oposicin
hace nacer el debate, la contienda, que como sealamos en lneas anteriores, se debe tramitar en los
trminos del cuaderno ejecutivo del proceso ejecutivo corriente comn. Por ello la sentencia
definitiva dictada por el Juez de Distrito es susceptible de apelacin, y la dictada por el Tribunal de

Apelaciones correspondientes, susceptible de CASACIN, en la FORMA Y EN EL FONDO,

como en todo proceso declarativo.-

Cuando no hubo oposicin, esta queda vencida por sentencia firme pasada en cosa Juzgada, todo
lo que sobreviene es EJECUCIN DE SENTENCIA, por lo tanto las apelaciones slo pueden
fundarse en los casos del arto. 54O Pr. y la CASACION slo en los postulados del arto. 2.O60
ibidem.- B. J. 18.939, 437 de 1963, 222 de 1975, 208 de 1980.-

ALCANCES DE LA COSA JUZGADA MATERIAL DE LA SENTENCIA DE INMISIN.-

Finalmente quiero dejar sentado, que dada la naturaleza del debate, que versa sobre
POSESIN, y no dominio, la cosa juzgada del fallo favorable de inmisin, no cierra las puertas del
proceso ordinario dominical, quedando abierta tal va a las partes para la definicin del DERECHO
DE PROPIEDAD.- El debate slo vers, segn hemos expresado reiteradamente, sobre el HECHO
PURO DE LA POSESIN.- As lo sanciona expresamente el codificador en el arto. 1835 Pr.-