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TCNICAS DEL JUICIO ORAL

EN EL SISTEMA PENAL COLOMBIANO

Libro del Discente

Programa para una cultura de la oralidad desde la


universidad colombiana
Comisin Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad en el Proceso Penal
Comit Tcnico y Asesor

TEMISTOCLES ORTEGA
Presidente Consejo Superior de la Judicatura

GUSTAVO CUELLO IRIARTE


Presidente Sala Administrativa Consejo Superior de la Judicatura

YESID RAMIREZ BASTIDAS


Presidente Sala Penal Corte Suprema de Justicia

LUIS CAMILO OSORIO ISAZA


Fiscal General de la Nacin

EDGARDO MAYA VILLAZON


Procurador General de la Nacin

EDUARDO CIFUENTES MUOZ


Defensor del Pueblo

Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional USAID


Programa de Fortalecimiento y Acceso a la Justicia

Kenneth Ellis - Director USAID Colombia


Bruce Abrams - Director (e) Democracia y Gobernabilidad
Christian Acua - Gerente Programa Justicia

Documento elaborado por CHECCHI AND COMPANY CONSULTING COLOMBIA


bajo Contrato Institucional con USAID No. 514-C-00-01-00113-00.
Brian Treacy - Director
Ian Rose - Subdierctor

Grupo de consultores que lo desarrollaron:

Ana Montes Caldern - Coordinacin y Redaccin


Fernando Jimnez M. - Produccin Ejecutiva y Redaccin
Csar A. Solanilla - Redaccin
Csar A. Reyes - Redaccin

Diseo y Diagramacin
Inventtio. Ma. Cristina Gaviria, Adela Martnez Camacho

Ilustracin
Urazn

Impresin
Quebecor World Bogot S.A.

USAID/ Programa de Fortalecimiento y Acceso a la Justicia


Primera Edicin: 4.000 ejemplares.
Repblica de Colombia, Bogot D.C., septiembre de 2003.

ISBN Obra Completa: 958-33-5034-6, ISBN Volumen I: 958-33-5036-2

Todos los derechos reservados. Apartes de los textos pueden reproducirse citando la fuente.
Su reproduccin total debe ser autorizada por USAID. Distribucin Gratuita.

Las opiniones expresadas por los autores no necesariamente reflejan los puntos de vista de USAID.

e-mail: checchi@pfyaj.com
Poco hay que tratar de la palabra hablada, porque aqu todava
eso no se usa. Pero ya se usar. Las iniciativas de La Plata,
Crdoba y Mendoza, los insistentes trabajos de la Asociacin pro
juicio oral, y la corriente del sentimiento pblico, llegarn a la
debida granazn y la gente se convencer (hace falta que se con-
venzan los abogados antes que nadie) de que la justicia escrita es
justicia secreta; y la justicia secreta no es verdadera justicia porque
falta en ella la intervencin del personaje principal en todas las
instituciones democrticas: la conciencia popular

ngel Ossorio
El Alma de la Toga
CONTENIDO
Presentacin 9

Unidades temticas

Unidad Preliminar 13

1. Teora del caso 45

2. Tcnicas de negociacin 79

3. Alegatos de apertura 103

4. Tcnicas de interrogatorio 117

5. Tcnicas de contrainterrogatorio 155

6. Construyendo objeciones 181

7. Alegatos de conclusin 201

9. La tica en el proceso penal oral 217

Anexo: Casos para simulacin de juicio oral 241


PRESENTACIN

L
a dinmica de las instituciones jurdicas y los que en la erradicacin de valores culturales arraiga-
recientes cambios constitucionales para la im dos a las seculares formas de enjuiciamiento inquisi-
plantacin del sistema acusatorio en Colombia, tivo, en la creacin de nuevos valores procesales y ti-
impulsan a trabajar permanentemente en el desarro- cos que identifiquen al abogado como un profesional
llo del denominado juicio oral, como herramienta con una misin social: la de contribuir en la solucin
fundamental para materializar principios y valores de los conflictos, en la proteccin de los bienes jurdi-
procesales tales como los de publicidad, concentracin, cos fundamentales y en el logro de la paz y la concor-
contradiccin, inmediacin, igualdad, lealtad, buena dia nacional.
fe y dignidad humana.
Sin importar que el abogado defienda intereses parti-
Para la judicatura colombiana tal propsito no es culares o pblicos en el proceso penal, ste tiene la
nuevo. El desarrollo legal derivado de la reforma cons- obligacin de coadyuvar en la aplicacin de la justi-
titucional de 1999, al tratar de instaurar un sistema cia material. Cualquiera que sean las formas proce-
de juzgamiento con tendencia acusatoria, estableci sales acusatorias adoptadas por nuestros legisladores,
una etapa de juzgamiento con algunos elementos t- el abogado debe propender por la creacin y ejercicio
picos de los sistemas procesales modernos como la de nuevas maneras de actuacin en los estrados judi-
publicidad, la contradiccin y la inmediacin proba- ciales, que garanticen un proceso rpido y eficaz, sin
toria, con la posibilidad de concentrar oralmente la olvidar que por encima de todo estn los Derechos
prueba en dicha etapa, solo si la fase anterior de la Humanos de quienes, por una u otra razn, se ven afec-
investigacin termina con una acusacin realizada tados por el proceso y sus resultados.
con la prueba mnima necesaria para comprometer
la responsabilidad del sindicado. Los actuales abogados tienen el gran reto de transfor-
mar sus paradigmas, para ingresar en el ejercicio dia-
Es grande la expectativa y esperanza que la nacin ha lctico y retrico del razonamiento forense oral. Su
puesto en lo que deber ser el nuevo sistema de enjui- nueva prioridad deber ser persuadir a los juzgadores
ciamiento penal colombiano. Pero no podemos olvi- de que su pretensin es la ms creble y ajustada a los
dar que la reforma normativa es solo un eslabn en la hechos, a travs de sus habilidades orales para obte-
cadena de transformaciones estructurales que nues- ner la verdad de quien la posee u oculta, o de aquello
tro sistema necesita. El cambio sustancial est, ms que la evidencia.
Los futuros juristas debern hacer lo propio, con el Este mdulo de Tcnicas del juicio oral en el siste-
compromiso adicional de consolidar los nuevos valo- ma penal colombiano, parte de una visin del pro-
res procesales y ticos que caracterizarn a los veni- ceso penal integradora, dinmica y garantista, consi-
deros debates judiciales. Sus profesores no pueden ser derando los ltimos desarrollos normativos constitu-
inferiores a este reto. En sus manos estar desarrollar cionales acusatorios y la real posibilidad legal de apli-
en ellos habilidades y destrezas para la dialctica car las formas orales en el actual sistema procesal.
forense oral y conducirlos sabiamente por el camino Ofrece los recursos necesarios para facilitar al alum-
de la excelencia y la honestidad en el ejercicio de su no un aprendizaje motivador y eficaz, ya que aspira a
profesin. complementar todas las necesidades de formacin
para su futura realizacin profesional integral,
Existe hoy la necesidad de involucrar decididamente especialmente en el campo de la actuacin judi-
a la universidad y sus estudiantes de derecho, en un cial oral.
proceso de transformacin cultural que permita su-
perar la tradicin formalista y escriturista y acercar- Las unidades temticas de este libro del discente abor-
nos cada vez ms a las prcticas procesales orales y dan contenidos destinados a facilitarle el desarrollo
pblicas. Este proceso tambin se desarrollar en el de habilidades y destrezas para investigar, cuestionar,
mbito juducial, donde los protagonistas son los ope- analizar, fundamentar, discutir, aplicar, sustentar y
radores actuales. practicar, utilizando principios, mtodos, valores y tc-
nicas modernas para la actuacin judicial.
En Colombia ya se ha iniciado el proceso de transfor-
macin cultural. Operadores judiciales, profesores y Se ofrece tambin la teora relacionada con los temas
alumnos, auxiliares de la justicia, e investigadores, a claves para una excelente intervencin en el juicio
instancias del Plan Estratgico de la Comisin oral, toda contextualizada a travs de ejercicios prc-
Interinstitucional de Impulso a la Oralidad en el Pro- ticos, en los que podr reconocer los escenarios y es-
ceso penal, estn avanzando en el conocimiento y de- trategias de actuacin y observar a su profesor en la
sarrollo de destrezas, habilidades y valores para el jui- demostracin de cada tcnica.
cio oral. Las posiciones que rechazan el juicio oral
bajo la falacia de no ser propio del actual sistema Al principio de cada unidad se le hacen explcitos los
mixto, y los argumentos en contra del inicio del cam- objetivos de forma muy accesible, de modo que
bio cultural hasta tanto no se desarrollen legalmente visualice desde el comienzo cuales son los logros que
los nuevos postulados constitucionales, no han hecho tiene que alcanzar. A travs de cada unidad, e
mella en ellos. Basta con dimensionar lo que el cons- interactuando con sus compaeros, usted participar
tituyente quiso, para saber y actuar ya, en pos de la apli- en actividades de aprendizaje prctico guiadas,
cacin de los principios del sistema acusatorio. monitoreadas y evaluadas por su profesor, que culmi-

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nan en la realizacin de un juicio oral simulado, don- Al finalizar el mdulo, los discentes habrn adquirido
de pondr en accin de forma integral todas las habi- competencias para:
lidades y destrezas desarrolladas durante el curso.
1. Conocer y aplicar los fundamentos conceptuales,
Al final de cada unidad hay un declogo prctico, normativos e institucionales de la oralidad como
donde podr consolidar los aspectos ms importantes mtodo central del sistema acusatorio de
de la respectiva tcnica de juicio oral. Igualmente juzgamiento.
encontrar algunas recomendaciones para acceder a
recursos bibliogrficos y flmicos que le permitirn 2. Intervenir en juicios orales-adversariales logran-
enriquecer la observacin y conocimiento de las tc- do llevar al juez y al pblico al conocimiento cier-
nicas materia del curso. to, pertinente, necesario y suficiente sobre los he-
chos materia del debate y sobre el derecho que debe
Se incluye tambin un apartado donde podr selec- ser aplicado.
cionar gran variedad de casos reales y ficticios, con
los cuales aumentar sus horas de prctica, guiado de 3. Persuadir al juez, por medio de una comunica-
cerca por su profesor. cin efectiva y precisa, que su interpretacin de
los hechos y del derecho aplicable es la ms cre-
En general, este mdulo tiene por finalidad desarro- ble y la ms justa.
llar habilidades, destrezas y valores en los discentes,
que les permitan un futuro desempeo profesional 4. Actuar, argumentar, comunicar, persuadir y ra-
eficaz en juicios orales-adversariales, protagonizan- zonar ticamente, conforme a los valores socia-
do las transformaciones culturales necesarias para la les y los principios generales del derecho, inmersos
garanta el debido proceso y la justa y efectiva aplica- en toda norma sujeta a un discurso jurdico y ju-
cin de la ley penal. dicial.

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UNIDAD PRELIMINAR
UNIDAD PRELIMINAR

SUMARIO
1. Objetivos

2. Estructura General del Proceso Penal Colombiano

3. Principios del sistema acusatorio

4. El juicio oral en Colombia

5. Habilidades y destrezas para la persuasin

6. Bibliografa
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1. OBJETIVOS

1.1. Objetivo general 1.2.1. Diferenciar las etapas que estructuran el pro-
ceso penal colombiano, teniendo en cuenta
D ar a los discentes una visin general contex- el rgimen de transicin establecido por la re-
tualizada de las estructuras y principios constitucio- forma constitucional de 2002.
nales y legales en los que se enmarca el juicio oral
en Colombia. 1.2.2. Identificar los principios sobre los cuales se est
desarrollando en Colombia el sistema acusatorio.
1.2. Objetivos Especficos
1.2.3. Reconocer el desarrollo que ha tenido en Co-
Al finalizar la unidad temtica, los discentes sern ca- lombia el juicio oral y reflexionar sobre sus
paces de: proyecciones.

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2. ESTRUCTURA GENERAL DEL PROCESO PENAL COLOMBIANO

2.1. Antecedentes como parte de las cosas justas y exigbles que tiene
por su propia subjetividad jurdica1 El penalista
Nuestra Carta Poltica de 1.991 consagra como fin Fernando Velsquez, sostiene que el debido proceso
esencial del estado el de garantizar la efectividad de es todo ese conjunto de garantas que protegen al
los derechos all reconocidos, en aras de lograr la con- ciudadano sometido al proceso penal, que le ase-
vivencia pacifica y la vigencia de un orden justo. En guran a lo largo del mismo una recta, pronta y
consecuencia, resulta pertinente establecer en qu cumplida administracin de justicia; que le ase-
medida esa misin garantista del Estado influye en guran la libertad y la seguridad jurdicas, la
la administracin de justicia en materia penal, mxi- racionalidad y la fundamentacin de las reso-
me que el Art. 5 de la misma, prev la supremaca de luciones judiciales conforme a derecho 2
los derechos inalienables de la persona.
El Artculo 93 de la C.N., al disponer la prevalen-
La Asamblea Nacional Constituyente de 1991, cons- cia en el orden interno, de los tratados y conve-
ciente de la importancia de garantizar la aplicacin y nios internacionales ratificados por el Congreso,
reconocimiento de los principios internacionales de que reconocen los Derechos Humanos y que
proteccin de los Derechos Humanos, y sabedora de prohben su limitacin en los estados de excep-
las bondades que entraa la implementacin de un cin, incorpora a la legislacin nacional, con ran-
juicio rpido y sin dilaciones injustificadas, consa- go supralegal, todos los instrumentos internacio-
gr en su Artculo 29 el debido proceso, como un nales aprobados por el Congreso Colombiano, re-
derecho fundamental. lativos a Derechos Humanos y a las garantas de
un debido proceso de ley rpido, justo y con total
El derecho al debido proceso es el derecho a un proce- respeto de la dignidad humana. Es tal el funda-
so justo, o como lo define Madrid Malo: Es debido mento constitucional, que el desconocimiento de
aquel proceso que satisface todos los requerimien- las formas procesales orales y contradictorias
tos, condiciones y exigencias necesarios para ga- afectara sustancialmente el ejercicio de los de-
rantizar la efectividad del derecho material. Se le rechos fundamentales y la estructura bsica del
llama debido, por que se le debe a toda persona proceso penal.

1
MADRID M., Mario, Derechos Fundamentales, Editores 3R, segunda ed., pg. 146 Bogot, 1.997.
2
VELASQUEZ, Fernando, Comentarios al Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, Seal Editora, Medelln 1.987, p. 11.

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A la luz de estos preceptos constitucionales primarios El alarmante crecimiento de la delincuencia organi-
y tras una larga hegemona del juez de instruccin zada y la necesidad de defender a la sociedad contra
criminal, el Constituyente del 91 opt por crear la Fis- sus execrables crmenes, oblig al legislador a adop-
cala General de la Nacin, y con ella expidi la parti- tar serias medidas (hoy derogadas) de tipo inquisiti-
da de defuncin de aquellos jueces. Los fiscales tienen vo, como la instauracin de jueces y fiscales anni-
ahora la misin de investigar los delitos y acusar ante mos, admisibilidad de testimonios con reserva de iden-
los tribunales competentes a los infractores de la ley tidad y ausencia de audiencia pblica en la etapa del
penal. Si bien sus funciones son las mismas que ejer- juzgamiento.
citaba el juez de instruccin criminal, se avanz en
sentido acusatorio al imponerle al fiscal la obligacin Con esta transformacin, a pesar de no haberse avan-
de sustentar la acusacin en la audiencia pbli- zado mucho en la superacin de las formas
ca, actuando como parte y con los mismos dere- inquisitivas de juzgamiento3, si se reafirm una fase
chos y deberes de esta condicin. con tendencia acusatoria en el proceso penal, cual es
la de la audiencia pblica. El cdigo procesal expe-
La Fiscala General de la Nacin se concibi bajo los dido por el legislador especial del 91, tena dentro de
principios de unidad de gestin, uniformidad de ac- sus objetivos promover las actuaciones judiciales ora-
tuacin y control jerrquico. Se les y contradictorias, aunque de
trata de un rgano de investiga- Es debido aquel proceso que manera muy tmida, ya que no
cin con poderes jurisdiccionales satisface todos los requeri- avanzaba mucho en la necesidad
perteneciente a la rama judicial mientos, condiciones y exigen- de concentrar la prctica de las
del poder pblico, domina la fase cias necesarios para garanti- pruebas en la audiencia pblica,
instructoria del proceso penal y zar la efectividad del derecho ni en lo relacionado con la supe-
acta bajo el principio de la in- material. Se le llama debido, racin del escriturismo judicial.
vestigacin integral en pos de las por que se le debe a toda per-
pruebas de cargo y de descargo. sona como parte de las cosas Con la ley 600 de 2000, o Nuevo
Adems se le ha entregado la mi- justas y exigbles que tiene por Cdigo de Procedimiento Penal,
sin de dirigir y controlar la ac- su propia subjetividad se avanza un poco ms en la va
tividad de los rganos de polica jurdica 1 acusatoria4 al crearse lo que se ha
judicial, auxiliares de la activi- llamado la Audiencia Prepara-
dad investigativa, sobre todo en la fase preliminar toria, en la cual el juez y las partes preparan la au-
del proceso penal. diencia pblica, en cuanto a las pruebas que se van

3
Ver Elementos de comparacin entre el sistema inquisitivo y el sistema acusatorio, en Lecturas Complementarias, Comisin
Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad en el Proceso Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 9.
4
Ver Sistema Procesal Penal en los Estados Unidos, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la
Oralidad en el Proceso Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 25.

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a practicar y las eventuales nulidades que imposibili- les y legales de la Fiscala para que sta dejara de ejer-
taran desarrollar debidamente la etapa de cer funciones de juez (limitacin de derechos funda-
juzgamiento. mentales), se hundi en el Congreso en 2001. Sin
embargo, en 2002, a instancias del Fiscal General de
Sin embargo, esta reforma procesal no respondi a la Nacin, se hizo otro intento por transformar radi-
las expectativas creadas a raz de las recientes trans- calmente el proceso penal hacia formas acusatorias
formaciones de muchos sistemas penales latinoame- modernas5, lo que concluy con el Acto Legislativo No.
ricanos. No quiso avanzar en la instauracin del 03 de 2002, el cual modific sustancialmente las fun-
principio acusatorio, donde las funciones bsicas del ciones de la Fiscala, transformndola en un rgano
procesamiento penal estuvieren asignadas a rganos eminentemente investigador y acusador, e instaurando
diferentes (acusacin - Fiscala -, defensa -defenso- un juicio oral, pblico, contradictorio y concentrado.
res - y juzgamiento jueces -). Tampoco contribu-
y en la concentracin de la prueba en la audiencia 2.2. Rgimen de Transicin
pblica, ya que incluso, no fue contundente en per-
mitir que las pruebas practicadas en la etapa de la El Acto Legislativo No. 03 de 20026 estableci una for-
investigacin se pudieran repetir y controvertir en ma particular para la implantacin del nuevo siste-
la etapa del juzgamiento (reciente jurispruden- ma acusatorio, con la cual solo entran a dicho siste-
cia si lo ha hecho). ma los casos por delitos cometidos a partir de la vi-
gencia de la Ley que determine la gradualidad de la
Una reforma de origen parlamentario que pretenda, implementacin y segn aquella. Con esto tenemos
entre otras cosas, modificar las tareas constituciona- durante aproximadamente 5 aos, la coexistencia de

5
Ver El Sistema Penal Acusatorio, en Idem Supra, p. 49.
6
Ver Acto Legislativo No. 03 de 2002, en Idem Supra, p. 57.

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dos estructuras procesales diferentes, una de corte in- iniciar la accin penal y para recaudar las prue-
quisitivo con una fase pblica con alguna tendencia bas indispensables para lograr la individualiza-
acusatoria, y otra de corte eminentemente acusatorio, cin de los autores o partcipes de la conducta pu-
con concentracin de la prueba en el juicio y con prcti- nible (Artculo 322).
cas orales, adversariales y contradictorias.
Para el cumplimiento de estas finalidades, la investi-
2.2.1. Estructura Procesal Mixta gacin previa la realizan los rganos revestidos de
funciones de polica judicial, quienes estn controla-
El proceso penal de estructura mixta est dividido en dos en su actividad investigativa por los fiscales dele-
dos grandes etapas; la primera, la fase del sumario gados, quienes a su vez son los destinatarios de dicha
que se inicia con la resolucin de apertura de investi- indagacin. Esta fase est revestida de todas las for-
gacin y que puede culminar con la resolucin de malidades prescritas para la etapa de la investigacin
preclusin de la investigacin o la resolucin de acu- procesal, razn por la cual sus actuaciones hacen parte
sacin (existe una fase preliminar denominada in- del expediente y tienen valor probatorio.
vestigacin previa).
Termina con una resolucin inhibitoria, cuando apa-
Debidamente ejecutoriada la resolucin de acusacin rezca que la conducta no ha existido, que es atpica,
se da inici a la fase de juzgamiento, donde la com- que la accin penal no puede iniciarse, o que est de-
petencia es del juez, quien puede abstenerse de prose- mostrada una causal de ausencia de responsabilidad.
guir el juicio contra el sindicado mediante la cesa- Tambin puede terminar con una Resolucin de Aper-
cin de procedimiento, o lo puede declarar no respon- tura de Investigacin, cuando se han cumplido las fi-
sable o responsable, en este ltimo caso, mediante una nalidades propias de la indagacin previamente ade-
sentencia con distintas modalidades de pena. lantada.

2.2.1.1. Fase de investigacin previa 2.2.1.2. Etapa de instruccin

Segn los trminos de la ley 600 de 2002, En caso de De acuerdo con la Ley 600 de 2002, la instruccin tie-
duda sobre la procedencia de la apertura de ins- ne como finalidad determinar: 1. si se ha infringi-
truccin, la investigacin previa tendr como fi- do la ley penal; 2. Quin o quines son los autores
nalidad determinar si ha tenido ocurrencia la con- o partcipes de la conducta punible; 3. Los motivos
ducta que por cualquier medio haya llegado a co- determinantes y dems factores que influyeron en
nocimiento de las autoridades, si est descrita en la violacin de la ley penal; 4. Las circunstancias
la ley penal como punible, si se ha actuado al de modo, tiempo y lugar en que se realiz la con-
amparo de una causal de ausencia de responsabi- ducta; 5. Las condiciones sociales, familiares o in-
lidad, si cumple el requisito de procedibilidad para dividuales que caracterizan la personalidad del

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procesado, su conducta anterior, sus anteceden- La instruccin puede terminar con una resolucin de
tes judiciales, de polica y sus condiciones de preclusin de la investigacin que hace transito a
vida; y 6. Los daos y perjuicios de orden moral cosa juzgada, cuando se den ciertos requisitos de
y material que caus la conducta punible (Ar- procedibilidad y proseguibilidad. Cuando est demos-
tculo 331). trada la ocurrencia del hecho y exista confesin, testi-
monio que ofrezca serios motivos de credibilidad, in-
Bajo la direccin y coordinacin de la Fiscala Gene- dicios graves, documento, peritacin o cualquier otro
ral de la Nacin y la colaboracin de la Polica Judi- medio probatorio que seale la responsabilidad del
cial, se realizan actos de investigacin con la finali- sindicado, el fiscal debe dictar una resolucin
dad arriba descrita, siendo estos reservados y secretos acusatoria.
para quienes no sean sujetos procesales (son sujetos
procesales: la Fiscala General de la Nacin, el Mi- Existen formas de terminar anticipadamente el pro-
nisterio Pblico, el Sindicado, el Defensor, la Parte ceso penal durante la etapa de la instruccin. La per-
Civil, el Tercero Incidental y el Tercero Civilmente sona que despus de ser indagada, antes de la resolu-
Responsable). cin de cierre de investigacin debidamente
ejecutoriada, puede solicitar por una sola vez al fis-
Dichos actos de investigacin son verdaderas actua- cal, que se dicte sentencia anticipada. Los cargos que
ciones probatorias, que se fundamentan en los prin- se le presenten se consignaran en un acta especial ela-
cipios de necesidad de la prueba, imparcialidad del borada para tal efecto, y en ella participar el Minis-
funcionario en bsqueda de la prueba, publicidad, li- terio Pblico, el defensor, el sindicado y el fiscal. Las
bertad probatoria, apreciacin de las pruebas, prueba diligencias se le enviaran al juez para que en el tr-
trasladada, aseguramiento de la prueba, etc. Los mino de diez das decida lo pertinente mediante sen-
medios de prueba son la inspeccin judicial, prue- tencia.
ba pericial, documentos, testimonio, confesin, e
indicios. 2.2.1.3. Etapa de juzgamiento

En esta etapa, y luego de haberse escuchado al im- La ley 600 de 2002 establece que con la ejecutoria
putado en indagatoria o diligencia de descargos de la resolucin de acusacin comienza la etapa
(medio de defensa), puede dictarse una medida de del juicio y adquieren competencia los jueces en-
aseguramiento limitativa de la libertad o deten- cargados del juzgamiento y el Fiscal General de la
cin preventiva, cuando aparezcan por lo menos Nacin o su delegado la calidad de sujeto proce-
dos indicios graves de responsabilidad con base en sal (Artculo 400). Es la etapa donde el juez, luego
las pruebas legalmente producidas dentro del proce- de ver la prctica de la prueba, escuchar y sopesar los
so y cuando se acredite la necesidad de la privacin de argumentos de las partes, y despus de haber estudia-
la libertad. do el expediente, toma una decisin con relacin a la

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responsabilidad del procesado en la comisin de la dicial que intervinieron en la investigacin. Luego de
conducta punible. la prctica de las pruebas solicitadas, admitidas y or-
denadas, y de escuchar de conclusin a los sujetos pro-
Se trata de una actuacin judicial pblica; con pre- cesales (generalmente las partes y los testigos dictan
dominio de lo escrito sobre lo oral; donde no se aplica al secretario, lo que convierte al proceso en una ac-
el principio de concentracin de la prueba; terica- tuacin dictada y no de tcnica oral), el juez debe ce-
mente admite la contradiccin probatoria, pero no hay rrar la audiencia y anunciar el fallo (pocas veces hace
obligacin de presentar prueba, por lo tanto el debate esto, violando el principio de continuidad), dictando la
no siempre gira en torno a la prueba; el juez inte- sentencia dentro de los siguientes quince das.
rroga al acusado, puede practicar pruebas de ofi-
cio y variar la calificacin jurdica de la conducta 2.2.2. Estructura Procesal Acusatoria7
punible.
La Constitucin Poltica de Colombia, a instancias
Antes de dar comienzo al juicio formal, el juez cita a del Acto Legislativo No. 03 de 2002, en sus artculos
las partes a una audiencia denominada preparato- 250 y 251, otorg a la Fiscala General de la Nacin
ria, en la cual resuelve sobre nulidades y pruebas un nuevo rol protagnico en un proceso penal de
a practicar en la audiencia pblica, incluyendo corte acusatorio, al encomendarle adelantar el
la repeticin de aquellas que los sujetos procesales ejercicio de la accin penal y realizar la investi-
no tuvieron posibilidad jurdica de controvertir gacin de los hechos que revistan las caractersti-
(Artculo 401). Esta es la oportunidad que tienen los cas de un delito que lleguen a su conocimiento
sujetos procesales para promover un juicio verdade- por medio de denuncia, peticin especial, quere-
ramente contradictorio, ya que en ella pueden solici- lla o de oficio (Artculo 250, inc. 1.). En desa-
tar pruebas importantes a practicar en la audiencia rrollo de esta clusula general de competencia, la
pblica, pueden direccionar el juicio indicndole al Constitucin Nacional dej establecida en Colombia
juez el orden en que quieren que se practiquen las una nueva estructura procesal donde el fiscal debe
pruebas que han solicitado. Incluso el juez puede ha- presentar una acusacin ante los jueces de conoci-
cer lo propio, ya que tiene la facultad de decretar prue- miento, a fin de dar inicio a un juicio pblico,
bas de oficio. Esta audiencia la realiza el mismo juez oral, con inmediacin de las pruebas, contradic-
del juzgamiento y en ella las peticiones se hacen y torio, concentrado y con todas las garantas (Ar-
resuelven en forma oral. tculo 250, num. 4.).

La audiencia de juzgamiento se inicia con el interro- De acuerdo con estos postulados constitucionales, te-
gatorio del procesado y los funcionarios de polica ju- nemos en Colombia un nuevo proceso penal que, en
7
Ver La modificacin del sistema de juzgamiento e implementacin del sistema acusatorio en Colombia, en Lecturas Complementarias,
Comisin Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad en el Proceso Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 63.

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su aspecto ordinario, posee dos estadios bsicas: para la aplicacin del principio de oportunidad
indagacin - investigacin y juzgamiento pe- regulado dentro del marco de la poltica criminal
nal (Artculo 250, Pargrafo). Sin embargo, aten- del Estado, el cual estar sometido al control de
diendo a la interpretacin sistemtica del nuevo or- legalidad por parte del juez que ejerce las funcio-
denamiento, podemos hablar de una etapa judicial nes de control de garantas (Artculo 250, inc. 1.).
bien definida: La etapa de juzgamiento y una etapa
preparatoria del mismo que es la investigacin. La Durante esta etapa el control judicial opera tam-
etapa de juzgamiento comprende una fase interme- bin cuando la Fiscala debe Solicitar al juez que
dia tendiente a facilitar la audiencia oral. A su vez, ejerza las funciones de control de garantas las
dentro de la etapa de investigacin, podemos incluir medidas necesarias que aseguren la compare-
una fase preliminar o indagacin. cencia de los imputados al proceso penal, la con-
servacin de la prueba y la proteccin de la co-
2.2.2.1. Etapa de investigacin munidad, en especial, de las vctimas (Artculo
250, num. 1.). Igualmente, este juez examina, de
Tiene por objeto establecer la existencia del hecho, manera posterior, la legalidad de las capturas que
ubicar, identificar y preparar los medios u rganos realicen los rganos de investigacin y la Fiscala,
de prueba y fundamentar la acusacin o cualquier excepcionalmente, as como tambin, las formali-
otra decisin conclusiva. Se trata de una actuacin dades legales (sustantivas) establecidas para ade-
de tipo administrativo y por lo tanto en ella no se lantar registros, allanamientos, incautaciones
judicializa acto alguno, a no ser que se entienda por e interceptaciones de comunicaciones (Art-
esta expresin, las actuaciones del fiscal que son so- culo 250, num. 2.). Las resoluciones definitivas
metidas al juez que ejerce las funciones de control tambin son objeto de control, como la preclusin
de garantas. Por esta razn sus actos no se recopi- de las investigaciones cuando segn lo dispues-
lan en un expediente judicial, sino en un archivo de to en la ley no hubiere mrito para acusar (Ar-
investigacin que contiene medios de conviccin o tculo 250, num. 5.).
material de referencia y no medios de prueba. Con-
secuente con esto, sus actuaciones no estn someti- La fase de Indagacin preliminar, comienza con la
das a contradiccin de partes, ms si a conocimien- noticia criminal y tiene por objeto la realizacin de
to e intervencin de ellas. actividades de investigacin para la identificacin e
individualizacin de los sospechosos; Asegurar los
El fiscal es el dueo de esta etapa preprocesal, ya que elementos materiales probatorios garantizando la
es l el que controla jurdicamente la labor cadena de custodia mientras se ejerce su contra-
investigativa de la Polica Judicial y, adems, quien diccin (Artculo 250, num. 3.); la realizacin de
puede suspender, interrumpir y renunciar a la accin entrevistas con sospechosos y testigos; todo a efectos
penal, pero solo en los casos que establezca la ley de determinar fundamentalmente si se cometi algu-

24
na conducta punible, la identidad de sus autores y nes acerca de alegaciones preacordadas, acuerdos
partcipes, las circunstancias de comisin, y otros as- reparatorios, actuaciones abreviadas, libertad del
pectos que ayuden a determinar la necesidad de ini- imputado, etc.
ciar o no formal investigacin. Estas labores previas
estn encomendadas a los organismos que ejercen La fase termina normalmente (existen circunstancias
funciones de polica judicial, bajo la direccin del anormales de terminacin), cuando el juez decreta la
fiscal, quien se convierte en una especie de asesor preclusin de la investigacin, en el evento en que,
jurdico de las indagaciones previas, a efectos de segn lo dispuesto en la ley, no hubiere mrito para
coadyuvar en la consolidacin de un caso que tenga acusar al imputado ante el juez de conocimiento. Si
probabilidad de ser llevado a juicio. El artculo 250, esta ltima circunstancia se da, el fiscal presenta es-
num. 8 de la Constitucin Nacional ordena a la Fis- crito de acusacin ante aquel.
cala General Dirigir y Coordinar las funciones
de Polica Judicial que en forma permanente cum- 2.2.2.2. Etapa intermedia o de preparacin
ple la Polica Nacional y los dems organismos del juicio oral
que seale la ley.
Su objeto general es semejante al ya comentado para
En esta fase, el fiscal puede, en aplicacin del princi- la audiencia preparatoria de la estructura mixta,
pio reglado de oportunidad, archivar provisionalmen- cual es el de descubrir la informacin y la prueba,
te ciertas indagaciones o abstenerse de continuar in- preparar el juicio oral, determinar su contenido y es-
dagando, cuando, por ejemplo, se trate de una con- tablecer los medios de prueba que se pretenden hacer
ducta que notoriamente no compromete el inters ju- valer durante su desarrollo. Con tal propsito la Cons-
rdico protegido por la ley (delito bagatela). titucin Nacional seala que En el evento de pre-
sentarse escrito de acusacin, el Fiscal General o
La fase de investigacin formal, comienza cuan- sus delegados debern suministrar, por conducto
do, a criterio del fiscal, existe suficiente mrito para del juez de conocimiento, todos los elementos pro-
pensar que de continuar la investigacin se podran batorios e informaciones de que tenga noticia in-
estar afectando derechos fundamentales y, por lo cluidos los que le sean favorables al procesado
tanto, habra que garantizarle el derecho de defen- (Artculo 250, lt. inc.).
sa al imputado, comunicndole la situacin legal
de encontrarse el Estado desarrollando una inves- Es en esta etapa pre-juicio, donde tal actividad debe
tigacin penal en su contra; con lo cual nacen for- darse, ya que es necesario garantizar que la de-
malmente ciertas oportunidades procesales para fensa y el juez conozcan la informacin relativa
ejercer el derecho de defensa, se definen trminos a los medios de prueba que pretende hacer valer
para adelantar la investigacin y para cerrarla, y la Fiscala en el juicio. Consecuentemente con
se crean escenarios procesales para tomar decisio- esto, se presentan y deciden las solicitudes de ex-

25
clusin de la prueba ilcita y no admisible. La eta- de su teora del caso para que el juez tenga una
pa finaliza con la citacin que hace el juez de co- visin de lo que se presentar en el juicio, la hi-
nocimiento a los sujetos procesales, para la reali- ptesis fctica, la adecuacin jurdica y la prue-
zacin del juicio oral. ba que se har valer en juicio. Contina con la
actividad probatoria contradictoria, donde las par-
2.2.2.3. Etapa de juzgamiento o juicio oral tes interrogan y contrainterrogan testigos y peri-
tos, introducen evidencias fsicas o materiales y
Es la fase procesal propiamente dicha. Es la eta- las analizan. Termina con los alegatos de conclu-
pa central del procedimiento penal acusatorio. En sin, donde las partes argumentan sus pretensio-
ella se realizan una o ms audiencias continuas nes y dan sugerencias al juez sobre la valoracin
y pblicas, en las cuales, de manera oral, el fiscal de las pruebas. All el juez emite su fallo y luego
sustenta su acusacin, la defensa su exculpacin, en otra audiencia, dicta su sentencia.
y el juez decide sobre los elementos probatorios
presentados y controvertidos en la audiencia por El artculo 250, numeral 4 de la Constitucin Na-
las partes. cional seala los principios que operan en esta
etapa: publicidad, oralidad, inmediacin y con-
Se inicia con los argumentos de apertura de cada tradiccin. Estos y otros principios se estudiarn
parte, donde ellas hacen una exposicin breve en el siguiente captulo.

26

3. PRINCIPIOS DEL SISTEMA ACUSATORIO 8

Los principios, hoy consignados en el ordenamien- debe ejercer deberes de direccin, orientacin, con-
to penal como normas rectoras, deben ser funda- trol y disciplina. En la aplicacin de estos dere-
mentos o criterios finalistas de orientacin, inter- chos, el juez debe sopesar los intereses legtimos
pretacin y aplicacin al caso concreto, por parte del Estado, de la sociedad, de la administracin de
del juzgador, de los operadores del sistema y de la justicia, del imputado o acusado y de la vctima.
sociedad en general. Para ello, los grandes referen-
tes son: la Constitucin Poltica, el Bloque de El marco de referencia para esta interpretacin y
Constitucionalidad, los tratados de Derechos Hu- aplicacin es la Constitucin Poltica, el Bloque de
manos y el derecho penal internacional de los sis- Constitucionalidad, los Derechos Humanos y la ju-
temas acusatorios. risprudencia.

Los principios y valores acusatorios en el procedi- La normatividad o el texto legal y especialmente


miento penal brindan es un marco general de con- el procedimentalismo, deben ceder paso a la in-
cepcin, actuacin, deber ser y hacer frente a ellos terpretacin y aplicacin del derecho material
y definen la estructura del proceso, considerando basado en el anlisis de cada caso concreto frente
en estas las fases del mismo, el rol y perfil de cada a los principios, valores y filosofa que orientan
uno de los intervinientes. el sistema social de derecho colombiano. En este
sentido, como ha dicho la Corte Constitucional
al analizar los principios y fundamentos del Es-
3.1. Principio de prevalencia del tado Colombiano, de esta forma se favorece el
derecho sustancial sobre el logro del valor justicia comunicando el derecho
formal y procedimental con la realidad mediante la intervencin del
juez. La decisin judicial es entonces, de acuer-
En cada caso concreto, el juez debe hacer prevale- do con la Corte Constitucional, un proceso de
cer el derecho sustancial sobre el formal. Para ello, creacin del derecho. 9

8
Captulo elaborado por Ana Montes Caldern, Consultora Internacional Programa de Fortalecimiento y Acceso a la Justicia USAID/CHECCHI,
febrero de 2003.
9
C. Const., Sent. C-479, AGO. 6/92. M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo y Alejandro Martnez Caballero.

27
3.2. Principio de separacin identificacin, anlisis y procesamiento de los medios
de funciones de prueba a travs de mtodos objetivos, sean tcnicos
o cientficos; aplicando los procedimientos que ase-
Este principio debe ser entendido y desarrollado no slo guren la autenticidad del objeto.
en cuanto a lo funcional o de competencias, sino se-
gn la efectividad del sistema y la transparencia del El perfil de este investigador debe ser entonces el de
mismo. Esto se traduce en el anlisis del rol de cada un especialista tanto en la investigacin de campo,
operador, su deber ser, el perfil requerido para cum- para establecer los hechos y ubicar y recolectar los
plirlo, el producto que se debe obtener de cada fase del medios de prueba, como en la investigacin tcnica o
proceso y las necesarias interrelaciones entre los ope- cientfica.
radores para garantizar la transparencia del sistema
mediante los controles recprocos. El Rol del fiscal en el desarrollo de la investigacin no
es hacer la investigacin de campo o tcnica, sino
El rol de cada operador marca los lmites de sus fa- agregar valor jurdico a la misma, orientando o re-
cultades y obligaciones y stas, en cada actuacin, la orientando, sea en forma general o particular y con-
forma de hacerlos efectivos, de materializarlos y las creta, los procedimientos de bsqueda con base en los
sanciones en caso de violarlos o incumplirlos. elementos del delito, controlando el cumplimiento
de los mismos, sirviendo de enlace con el juez al soli-
Por ejemplo, el rol del investigador es adelantar una citar la autorizacin para la restriccin de los dere-
investigacin objetiva,, es decir sujeta a la ubicacin, chos fundamentales, valorando la investigacin para

28
determinar si se cumplieron los procedimientos, si En la investigacin, su rol es el de analizar en
es objetiva y si presta o no mrito jurdico para ejer- cada caso concreto, si la autorizacin requerida
cer la accin penal mediante la acusacin u otra por la Fiscala para que se restrinja un derecho
forma alternativa, o si se debe precluir. Esto por su fundamental, tiene suficiente respaldo en la in-
puesto, no excluye, cuando as lo estime necesario vestigacin (deter-
el fiscal en cada caso en concreto, la participacin minacin de causa
El Rol del fiscal en el desa-
directa en una actuacin para tener un panorama o suficiente o proba- rrollo de la investigacin
visin del caso. ble). En el juicio, no es hacer la investigacin
su rol de juez de ga- de campo o tcnica, sino
El perfil del fiscal en la investigacin es el de ser rantas se ampla a agregar valor jurdico a la
un director objetivo para poder despus ser, si hay velar por que se misma, orientando o re-
lugar a ello, el acusador parcializado con su pre- cumplan para rea- orientando, sea en forma
tensin acusatoria basada en una teora del caso de- lizar un debido pro- general o particular y con-
mostrable. ceso, mediante una creta, los procedimientos de
efectiva direccin y bsqueda con base en los
elementos del delito, con-
El producto de la investigacin debe ser el establecimien- aplicacin de los
trolando el cumplimiento
to de los hechos, la ubicacin, identificacin y anlisis de derechos sustancia-
de los mismos, sirviendo de
los medios de prueba, de tal forma que el fiscal al agregar les y las reglas del
enlace con el juez al solici-
valor jurdico pueda determinar la accin a seguir como procedimiento que tar la autorizacin para la
forma de ejercicio de la accin penal. hacen efectivas las restriccin de los derechos
garantas. fundamentales, valorando
El rol del defensor no es el del sujeto pasivo que la investigacin para deter-
ante la carga de probar del fiscal, no construye su Los controles rec- minar si se cumplieron los
propia teora del caso para definir estratgicamente procos se materiali- procedimientos, si es obje-
su actuacin. zan cuando el Fis- tiva y si presta o no mrito
cal orienta, contro- jurdico para ejercer la ac-
El perfil del defensor es entonces el de un sujeto que la y valora la inves- cin penal mediante la
acusacin u otra forma al-
en cada paso debe estratgicamente definir qu es lo tigacin policial
ternativa, o si se debe
que mejor conviene a los intereses de su cliente y pre- mediante una efec-
precluir.
pararse para actuar en consecuencia. tiva direccin y
cuando en la mis-
El rol del juez vara segn la fase en que ejerza el control ma el Juez autoriza
de garantas, esto entendido que el juez es ante todo un o niega la restriccin de derechos fundamen-
juez de control de garantas, las cuales hace efectivas de tales, de acuerdo a los diligencias
distinta forma segn el momento del proceso. investigativas realizadas.

29
En el Juicio, estos controles recpro- debido proceso, y por parte del
El rol del defensor no
cos se manifiestan en la facultad de juez, de no permitir y sancionar
es el del sujeto pasivo
cada parte de controvertir la prue- estas actuaciones.
que ante la carga de
ba, de objetar las actuaciones de la
probar del fiscal, no
otra o del juez que violen normas construye su propia El rol de cada operador vara segn
sustanciales y procedimentales del teora del caso para la fase en que se desempea:
definir estratgica-
mente su actuacin.

Rol Investigacin Juicio

Fiscal Director jurdico de la investigacin. Parte acusadora.

Sujeto procesal con derechos de Parte Procesal.


participacin pero no de controversia.
Ejercer una defensa estratgica.
Interviene cuando hay afectacin de
un derecho fundamental o su cliente se Demostrar o evidenciar las debilidades
Defensor convierte en medio de prueba en la teora del caso de la Fiscala por
violacin o ausencia de procedimientos
Su intervencin no es para controvertir que garantizan la autenticidad de los
(ya que no hay tcnicamente prueba) sino medios de prueba o de las evidencias
para velar por los derechos fundamentales materiales o fsicas (cadena de custodia)
de su cliente y buscar la mejor opcin o o, por ausencia de prueba o, deficiencia
estrategia de defensa. de la misma. Argumentar como la prue
ba no logr desvirtuar la presuncin
de inocencia.

Juez Garante de los derechos fundamentales Director y rbitro del juicio.


del investigado. Garante de un debido proceso.

30
3.2.1. Persecucin penal y accin penal una persecucin penal previa. Tampoco se pue-
de adoptar ninguna otra decisin conclusiva de
En este punto de precisin de roles y funciones, tam- la investigacin sin que los resultados de la per-
bin es importante diferenciar lo que es la persecu- secucin penal lo permitan. (Ej. conciliar sin de-
cin penal de lo que es el Ejercicio de la Accin Pe- terminar a travs de la persecucin penal que el
nal, que a veces se tratan como sinnimos y tienen hecho existi, que la conducta es conciliable,
diferencias sustanciales como son: etc.). No se puede suspender la accin penal sin
haber realizado la persecucin penal y sin tener
La persecucin penal es obligatoria, la accin establecidos los presupuestos objetivos y subjeti-
penal no. vos que lo permiten.
La persecucin penal es prerrequisito para el ejer- La persecucin penal es de naturaleza policial y
cicio de la accin penal. la accin penal de naturaleza jurdica.
La persecucin penal la adelantan los organismos de El producto de la persecucin penal es para el fis-
investigacin y la accin penal la Fiscala. cal. El producto de la accin penal es para el juez.
La persecucin penal no requiere la presencia del La accin penal, cualquiera que sea la forma en
fiscal, salvo afectacin de derechos fundamenta- que se ejerza, activa la jurisdiccin. La preclusin
les, la accin penal s. de la investigacin es una forma de ejercicio de
La persecucin penal no se puede suspender, la la accin penal.
accin penal s. Las decisiones que ponen fin al ejercicio de la ac-
La accin penal activa la jurisdiccin, la persecu- cin penal hacen trnsito a cosa juzgada, las de la
cin penal no. persecucin penal no (archivo de la investigacin).
Siempre que objetivamente existan motivos o cir- En la persecucin penal intervienen los rganos
cunstancias que indiquen la posible existencia de de investigacin bajo la direccin jurdica del fis-
una conducta punible, se debe iniciar una perse- cal, ya que el producto de sta es suyo. La inter-
cucin penal. La accin penal se ejercer si, como vencin de los dems sujetos procesales en la per-
resultado de esa persecucin penal, se establece secucin penal es con derecho slo de informa-
con certeza la existencia del hecho, se encuentra cin y participacin y no de controversia. En la
individualizado o identificado el posible autor del accin penal intervienen los sujetos procesales
mismo y existe probabilidad de la responsabilidad como partes.
de la persona. La accin penal tambin se puede La persecucin penal, cuando afecte derechos
ejercer disponiendo de la misma, aplicando un fundamentales, que es un tema jurdico, re-
criterio de oportunidad o conciliando o suspendien- quiere la intervencin del fiscal ante el juez
do su ejercicio condicionalmente. para sustentar jurdicamente los fundamentos
No se puede ejercer la accin penal sin que exista de la peticin.

31
3.3. Principio de contradiccin Derecho a examinar sus testigos y contra exami-
nar los testigos de la contraparte
Este principio slo opera a partir de la acusacin y Derecho de introducir actos informativos o
conlleva los siguientes derechos y facultades para la declarativos y a argumentar segn su teora del
defensa: caso.
Obligacin de introducir la acreditacin de las
Derecho a oponerse a la realizacin del juicio por calidades de sus respectivos expertos.
no prestar suficiente mrito para que una perso- Obligacin de no argumentar sin haber probado.
na sea juzgada. Causa probable.
Derecho a conocer la informacin, actuacin, 3.4. Principio de oralidad
medios de investigacin o de prueba que tiene el
acusador, as como a sus rganos de prueba. En virtud de este principio las peticiones formuladas
Derecho a oponerse a la admisin de medios de por una parte al funcionario judicial (salvo medidas
prueba por ilegales, inexistentes o que llaman al preventivas o cautelares), deben resolverse con cita-
prejuicio (en el caso de jurados). cin y audiencia de otra parte.
Derecho a presentar sus rganos de prueba y a
acceder a los del Estado. El juicio es oral, por audiencias, y en la audiencia
Obligacin de la carga de la prueba cuando ejer- pblica de juzgamiento no se permite la introduccin
za una defensa afirmativa (legitima defensa, es- de diligencias de investigacin mediante actas o dic-
tado de necesidad, etc.) tmenes, sino mediante la declaracin del rgano o
medio de prueba (testigo, perito, investigador). Lo
Derechos y facultades para la Fiscala: anterior, tiene dos excepciones:

Derecho a que la determinacin sobre la admi- La prueba anticipada cuya introduccin se admi-
sin de la acusacin se haga slo con base en la te por lectura, pero para su produccin deben cum-
probabilidad de la participacin. plirse todos los requisitos formales de prueba pro-
Derecho a oponerse a la admisin de medios de ducida en juicio. Es decir, con inmediacin y con-
prueba ilegales. troversia de las partes.
Derecho de oponerse a un determinado medio de
prueba. Cuando no existe controversia sobre una diligen-
cia de investigacin y los resultados de la misma
Derechos y obligaciones comunes: (dictamen mdico de la causa de la muerte). Se
admite como prueba el dictamen pericial y no se
Derecho a oponerse a la admisin de un determi- requiere que el perito declare (estipulaciones de
nado rgano de prueba. las partes).

32
Cuando el documento intrnsicamente constituye 3.5. Principio de disposicin de
prueba por si misma. Ej. cheque, se introduce la accin penal: criterio de opor-
como prueba documental a travs del respectivo tunidad
rgano de prueba para efectos de certificacin de
autenticidad. La aplicacin de los diferentes criterios de oportuni-
dad se desprende de la facultad de disposicin de la
Aunque es recomendable, no todas las diligencias de accin penal, en contraposicin al principio de obli-
investigacin requieren ser grabadas en audio o vi- gatoriedad que impone que ante la existencia de una
deo, ya que las mismas no constituyen prueba sino conducta delictiva procede la acusacin y el
material de referencia o medio de conviccin y no juzgamiento de su presunto autor.
puede usarse la grabacin para tratar de introducirla
como tal en el juicio. La disposicin de la accin penal puede ser en for-
ma absoluta teniendo en cuenta nicamente el
Si un testigo dice en el juicio algo diferente a lo que mejor inters de la justicia, o reglada, es decir, me-
dijo anteriormente en cualquier diante los lmites que la ley es-
contexto, su confrontacin puede
El juicio es oral, por au- tablezca.
diencias, y en la audien-
hacerse con la declaracin anterior
cia pblica de juzga-
en el interrogatorio o contrainte- La aplicacin del criterio de opor-
miento no se permite la
rrogatorio del testigo, confrontn- introduccin de diligen- tunidad en Colombia es reglado y
dolo con el contenido de su decla- cias de investigacin me- se puede aplicar por:
racin previa. De esta forma, el diante actas o dictme-
juez tendr la oportunidad de apre- nes, sino mediante la de- Pena natural
ciar y determinar cundo el testigo claracin del rgano o Mnima participacin
ha faltado a la verdad o se ha equivo- medio de prueba (testigo, Inters pblico
cado, en su declaracin anterior o perito, investigador). Colaboracin con la justicia
en la declaracin en juicio. En breve,
cualquier declaracin anterior de un testigo se puede usar La ley define los lmites y los controles que se aplican
para impugnar, sea grabada, escrita o referida por otro para su otorgamiento.
testigo en el mismo juicio.
En algunos sistemas en donde el fiscal tiene la libre
Es muy importante considerar lo perjudicial que pue- disposicin de la accin penal, la aplicacin del crite-
de resultar llevar este principio al extremo que de todo rio de oportunidad no est sujeta a control de legali-
tenga que dejarse constancia grabada. El fiscal y el dad del juez, salvo que el mismo signifique un acuer-
juez con la grabadora encendida en todo momento. do con negociacin de pena que si requiere aproba-
(De la constancia escrita a la grabada). cin del juez.

33
Tambin la ley puede fijar los deberes para quien se La prctica de la prueba anticipada tambin obedece
otorga (reparacin, declaracin). a este principio de concentracin de prueba en juicio,
ya que cuando se presentan circunstancias de fuerza
Para los sujetos procesales tambin se imponen debe- mayor que hacen imposible la prctica de la prueba
res ticos de reserva sobre la negociacin y de no uti- en la audiencia pblica (irreproductibilidad) y esto
lizar en contra de los acusados lo dicho durante las resulta imprescindible para la parte que la propone,
negociaciones, en caso de que stas no lleguen a nin- se practica en forma anticipada pero con todos los re-
gn acuerdo. quisitos de prueba en juicio (presencia del juez y to-
das las partes y controversia), pero debe ser introduci-
3.6. Principio de concentracin da en la audiencia pblica por la parte proponente.
de la prueba De no hacerlo, lo realizado anticipadamente no pue-
de ser valorado por el juzgador.
Este principio indica que todas las pruebas deben
solicitarse, practicarse o introducirse y controvertirse 3.7. Principio de identidad fsica
en el juicio. del juzgador

En este sentido, las diligencias de investigacin no tie- Este principio indica que el juzgador que presencia la prc-
nen valor de prueba, sino de material de referencia y tica de las pruebas en la audiencia, debe ser el mismo que
de medio de conviccin, para que el fiscal pueda de- debe fallar.
terminar si existe o no mrito para que una persona
pueda ser juzgada, porque se ha logrado ubicar, iden- Este principio es distinto al concepto de Juez Natural que
tificar y preparar los medios u rganos de prueba, para es un concepto orgnico institucional y no personal.
demostrar la culpabilidad de una persona en una con-
ducta punible. Cuando en la audiencia pblica de juzgamiento se ini-
cia la presentacin de las pruebas y el juzgador (juez
En los sistemas en donde la acusacin tiene control de derecho - o el jurado juez de los hechos -) tiene
legalidad, para que un juez valore si sta tiene funda- imposibilidad fsica de continuar en el juicio, en el
mento en los medios de investigacin realizados y se ga- caso del juez, se debe repetir todo el juicio, en el caso
rantice el derecho de toda persona a tener una investiga- del jurado, se deben tener jurados suplentes.
cin objetiva conforme a los parmetros legales y que no
obedece a intereses o prejuicios del acusador, las diligen- 3.8. Principio de continuidad
cias de investigacin tambin se convierten en medio de
conviccin para el juez a efectos de determinar probabi- Los hechos objeto de peticin o de controversia se de-
lidad, es decir, que existe ms probabilidad que el acusa- ben tramitar en tantas audiencias continuas sean ne-
do particip en la conducta punible. cesarias para resolver.

34
El fallo debe pronunciarse inmediatamente concluye 3.10. Principio de presuncin
la presentacin y controversia de las pruebas y de las de inocencia
pretensiones o argumentos.
La materializacin de este principio supone para el
Para efectos de garantizar la realizacin de las audien- juez, la restriccin al mximo de las actuaciones que
cias en la forma y oportunidad establecida por el juez, afecten los derechos fundamentales, y el anlisis en
es necesario incluir en los sistemas de gestin ad- cada caso concreto de la necesidad, racionalidad, pro-
ministrativo el manejo de agendas de salas de au- porcionalidad, temporalidad y fundamento fctico y
diencia. jurdico de la medida.

3.9. Principio de publicidad Por ejemplo, en la solicitud de un allanamiento, la


determinacin de que efectivamente se necesita ya que
El derecho de publicidad no es un derecho exclusivo no existe otro medio de obtener la evidencia o el ele-
de los sujetos procesales, sino bsicamente un dere- mento material de prueba.
cho de la sociedad a partir del cual sta tiene acceso a
la justicia y ejerce control sobre sus actuaciones y La proporcionalidad de la medida frente a la entidad
fallos. La justicia transmite principios y valores a del hecho o de la participacin.
la sociedad.
El fundamento fctico ligado al jurdico, en el senti-
En este sentido, las regulaciones sobre restriccin a do que existen suficientes elementos de investigacin
este derecho deben tener en cuenta esto, por cuanto que llevan a la conviccin sobre la existencia en el
como derecho, su restriccin debe ser expresa y mni- domicilio, por ejemplo, de la persona que se requiere
ma. Igualmente, no debe confundirse el mismo con capturar, los rastros huellas o evidencias del delito, el
permitir la presencia de medios de comunicacin de fruto o producto del delito, etc.
grabacin.
En general, supone la autorizacin o la realizacin
Las regulaciones sobre acceso de pblico y de medios de las actuaciones ligadas al principio de presuncin
de comunicacin no deben ser legales sino reglamen- de inocencia.
tarias o administrativas.
Tambin imponen deberes de comportamiento y ac-
El principio de publicidad tambin opera durante tuacin distintos para el acusador que para el acusa-
la investigacin para los actos jurisdiccionales ya do. Por ejemplo, el deber de revelar la informacin y
que toda decisin judicial (control de garantas) los medios de prueba que posee para sustentar los car-
debe ser proferida en audiencia pblica con cita- gos an los que favorecen al acusado. Esta no es una
cin de partes. obligacin correlativa ya que el acusado, presumido

35
inocente, no tiene que revelar ni descubrir su prueba Definicin de la finalidad del proceso: determi-
ni aportar prueba que lo incrimine. nar de la forma ms efectiva si ha habido una
violacin a la ley penal. Efectividad para la so-
Igualmente, el acusado nunca puede ser presentado ciedad, para la administracin de justicia para
ni solicitado como medio de prueba de la Fiscala. No el sindicado. Para ello, se debe pesar y sopesar
obstante, si el acusado renuncia a su derecho a guar- cada uno de los intereses legtimos mirando en
dar silencio, la renuncia opera no slo a su favor, sino una relacin costo-beneficio cual es la mejor
del proceso y en consecuencia, podr ser contra exa- salida, una alternativa, la aplicacin de un cri-
minado por la Fiscala. terio de oportunidad, la suspensin provisio-
nal de la accin penal, el ejercicio de la ac-
Este principio lleva igualmente que ante cualquier cin penal mediante la acusacin para obte-
procedimiento, la duda debe resolverse a favor del impu- ner una condena.
tado o acusado y que la libertad es la regla general. Las actuaciones deben ser realizadas con celeri-
dad y efectividad (buscando producir el resulta-
3.11. Principio de igualdad do). En este sentido, los plazos legales deben ser
mnimos y deben operar como garanta de este
La materializacin de este principio no slo se realiza principio. Como deber de direccin del Juez y de
brindando igualdad de oportunidades para equilibrar materializacin de este principio, se debe dejar
el proceso e igualdad de armas (facultad de acceder a como facultad judicial el poder fijar trminos y
los peritos oficiales por parte de la adoptar medidas que permitan faci-
La efectividad debe en-
defensa o de acudir a sus propios pe- litar el cumplimiento de los mismos.
tenderse o desarrollarse
ritos), sino tambin igualdad en la Los plazos fijados por el juez deben
no como efectivismo sino
aplicacin de la ley, garantizando por obedecer a criterios racionalidad, ne-
como sinnimo de reali-
ejemplo, el no cambiar arbitraria- zacin de justicia. cesidad y complejidad.
mente el sentido de las decisiones Preclusin de las fases o instan-
cuando las circunstancias de hecho y de derecho sean cias procesales.
sustancialmente similares. Decisin rpida de recursos y mediante procedi-
mientos de consenso.
3.12. Principio de efectividad Cumplimiento inmediato de las decisiones judiciales.
Notificaciones en audiencia.
La efectividad debe entenderse o desarrollarse no como Saneamiento de irregularidades en forma expedi-
efectivismo sino como sinnimo de realizacin de justi- ta por parte del juez, sin sometimiento a ms for-
cia. Este principio se expresa de diferentes formas: malidad que escuchar a las partes.

36

4. EL JUICIO ORAL EN COLOMBIA

Oral viene del latn oris significa boca. Es la expre- en las intervenciones de las partes. En la bsqueda de
sin humana mediante la boca o la palabra, a dife- la verdad es el medio ideal para reproducir el hecho
rencia de la expresin realizada mediante la escritu- histrico, porque permite la verificacin directa y revela
ra. La comunicacin verbal es la forma ms natural las actitudes falsarias, y por supuesto, propicia la comu-
de transmitir el conocimiento, de exteriorizar nues- nicacin entre todos los sujetos procesales.
tros pensamientos, deseos, anhelos, inquietudes, pre-
ocupaciones y compartirlos con los dems. Es ante Como principio procesal la oralidad es el ms impor-
todo, a travs de la palabra, como el hombre se expre- tante del sistema acusatorio10. Se contrapone al pro-
sa con sus semejantes o como difiere de ellos. ceso secreto y escrito, propio del sistema procesal in-
quisitivo violatorio de los Derechos Humanos11. En uno
La oralidad trasciende al campo jurdico en sus diver- se utiliza la palabra y en el otro la letra. En los siste-
sas disciplinas, siendo una de ellas el derecho proce- mas acusatorios antiguos era un rasgo tpico como
sal penal. Es en ste en el que adquiere su materiali- forma primaria y natural de la comunicacin huma-
zacin al interior del proceso, como instrumento de na, rpida y directa. En los sistemas mixto-clsico y
comunicacin entre los diferentes actores que all in- mixto-moderno12, la etapa instructiva est marcada
tervienen, y hacia el exterior como comunicacin con por la escritura y en la etapa del juicio prevalece la
el resto de sujetos que de una u otra forma se hacen oralidad, salvo contadas excepciones.
presentes en los diferentes actos de juzgamiento sus-
ceptibles de publicidad. La ley 600 de 2000, favorece la oralidad, diramos t-
midamente, en la etapa instruccin y con mayor n-
La oralidad como forma de los actos procesales ofrece fasis durante el juicio. El artculo 147 prev que las
economa, seguridad, rapidez, dinamismo, lenguaje actuaciones se recogern por el medio ms idneo
gestual y coherencia. Tiene dos formas: una, el aspec- posible y para ello se deben sentar actas. El artculo
to escnico, y otra, el contenido contradictorio. Es 148 dispone la utilizacin de medios mecnicos, elec-
predicable tanto en la recoleccin de pruebas como trnicos y tcnicos (norma que ya exista), y que cuan-

10
Ver Principios que se relacionan con la oralidad, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la
Oralidad en el Proceso Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 87.
11
Ver La oralidad en los instrumentos internacionales de Derechos Humanos, en Idem Supra, p. 85.
12
Ver La oralidad, antecedentes en la doctrina y en la legislacin comparada, en Idem Supra, p. 79.

37
do las diligencias sean recogidas y conservadas en cin que tiene quien las postula, y de indicar qu se
sistemas de audio y video, se levante un acta. Ex- propone acreditar con las mismas.
presamente prev que el conteni-
do de las diligencias se lleve por La audiencia pblica de
La oralidad como forma
escrito solo cuando sea estricta- juzgamiento est regulada por los
de los actos procesales
mente necesario. artculos 403, 404, 405, 406, 407,
ofrece economa, seguri-
408, 409, 410 y 411 del Cdigo de
dad, rapidez, dinamismo,
El artculo 393 por su parte, reitera Procedimiento Penal. Consagra el
lenguaje gestual y cohe-
el concepto de prueba necesaria, interrogatorio al sindicado por
rencia. Tiene dos formas:
como presupuesto procesal para parte del juez y los sujetos proce-
una, el aspecto escnico, y
proceder a clausurar la investiga- sales; la declaracin de los fun-
otra, el contenido contra-
cin, y con ello se contribuye a la cionarios de polica judicial que
dictorio. Es predicable
concentracin de la prueba en au- intervienen en la investigacin y
tanto en la recoleccin de
diencia pblica. esclarecimiento de los hechos; la
pruebas como en las in-
prctica de pruebas que se debe
tervenciones de las partes.
El artculo 401 contiene la deno- realizar en dicho acto, pudiendo
En la bsqueda de la ver-
minada Audiencia Preparatoria, utilizarse los medios mecnicos
dad es el medio ideal para
la cual se realiza una vez los suje- autorizados en el Cdigo; la va-
reproducir el hecho hist-
tos procesales han peticionado la riacin de la calificacin jurdi-
rico, porque permite la
practica de pruebas -incluyendo ca provisional de la conducta pu-
verificacin directa y re-
aquellas que no fue posible jurdi- nible; la prorroga de la competen-
vela las actitudes falsa-
camente controvertir- o nulidades cia; las medidas respecto a los tes-
rias, y por supuesto, pro-
procedimentales, las cuales deben tigos; la intervencin de las par-
picia la comunicacin en-
ser all resueltas por el juez, tes en la audiencia; la asistencia
tre todos los sujetos pro-
reiterndose en esta preceptiva, que obligatoria de algunos sujetos
cesales.
solo por va de excepcin, se de- procesales; la direccin y faculta-
ben evacuar por fuera de audien- des del juez durante el acto; las
cia pblica. Ella hace manifiesta la oralidad durante decisiones que pueden diferirse para el fallo y el tr-
el juicio, con sus notas de concentracin y publici- mino dentro del cual el juez debe dictar sentencia.
dad. As mismo permite fundamentar el contradicto-
rio futuro, que va a desarrollarse en la audiencia p- Sus fases estn clara y explcitamente orientadas en
blica, sobre slidas bases de lealtad entre las partes, funcin del principio preclusivo, de modo que dentro
evitando sorpresas y pruebas desconocidas, fundamen- de su desenvolvimiento no se pueden proponer, den-
talmente porque el juicio de pertinencia sobre stas tro de una de ellas, pretensiones propias de la otra.
no puede llevarse a cabo prescindiendo de la obliga- Son claros los derroteros jurisprudenciales de la Corte

38
Suprema de Justicia Sala Penal, sobre este tema13, as acertada. (Sentencia de junio 25 de 1.998 M.P. Dr.
por ejemplo se dijo: ...en la diligencia de audien- Juan Manuel Torres Fresneda, exp. 9290)
cia pblica el debate se realiza de manera oral y
es en ese acto donde los sujetos procesales tienen Por ltimo, con la expedicin del Acto Legislativo No.
una clara oportunidad de controvertir la prueba 03 de 2002, el juicio oral ha iniciado su camino defi-
allegada. Se ha dicho por esta Corporacin que ese nitivo hacia su consolidacin e implementacin ge-
acto de juzgamiento es la mxima expresin de neral prctica, ya que la adopcin de las formas
los principios de oralidad, publicidad y contradic- acusatorias hacen obligatorio la aplicacin de su prin-
cin y que sirve de fundamento para proferir el cipal herramienta: la oralidad. La oralidad, elevada a
fallo que en derecho corresponda(Sentencia de rango de principio constitucional, deber ser un im-
diciembre 16 de 1.998, dentro del expediente 10373, perativo en el proceso penal.
con ponencia del Dr. Carlos Meja Escobar)

Concebido el proceso penal como la forma dialctica


y legtima para establecer la verdad histrica de unos
hechos que reportan consecuencias jurdicas gravo-
sas para la libertad de los ciudadanos, hay que tomar
conciencia de la importancia que la audiencia
pblica tiene dentro de los actos que
armnicamente la constituyen. Ella se erige
en la mxima expresin de los principios que
lo gobiernan. Por ello debe quedar claro que
... que la diligencia de audiencia pbli-
ca por su naturaleza es un acto complejo
no limitado a la simple finalidad pasiva
de dar apenas paso a la alegacin final
de los sujetos procesales, sino de debate di-
nmico al interior del cual se concentre esa
pluralidad de actividades informativas, pro-
batorias y de debate oral, cuyo objetivo cumpla
con la oportunidad ltima de conocer la verdad
de lo ocurrido sustento de una sentencia justa y

13
Ver Jurisprudencia relacionada con la oralidad, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad
en el Proceso Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 93.

39

5. HABILIDADES Y DESTREZAS PARA LA PERSUACIN

Un buen abogado, cualquiera que sea el escenario curso o la discusin, sino para una persuasin efecti-
donde se desempee, como funcionario pblico, fun- va en la que logramos que la percepcin ltima del
cionario judicial, negociador de conflictos, o en el ejer- juez corresponda con la que le hemos transmitido.
cicio particular, requiere, adems del conocimiento
sustantivo y la capacidad de ubicar e identificar las La capacidad de persuasin est ligada a la credibili-
fuentes del derecho, las habilidades y destrezas para dad de la persona que transmite la informacin, a su
aplicarlo. Estas habilidades y destrezas en todo el es- capacidad de comunicacin y a la capacidad del juzga-
cenario judicial y particularmente en el juicio penal, dor para asimilarla y procesarla. La credibilidad del fis-
son bsicamente las que le permiten utilizar la co- cal, del defensor, de los declarantes, es la que se pone a
municacin oral como un mtodo efectivo de persua- prueba cada vez que un juicio se inicia. Esta credibili-
sin. El propsito de cada una de las partes en juicio dad se sustenta en la confianza que se le inspire al juz-
es convencer al juzgador que su versin de los hechos gador y para ello el abogado y el testigo deben actuar
es la correcta, que su teora del caso y no la de la con- con tica, conocimiento, tcnica y dinamismo. Las ha-
traparte es la que debe acoger. Para lograrlo, el abo- bilidades, destrezas y valores que debe desarrollar el
gado debe planificar cada una de sus actuaciones en abogado para presentar su pretensin en forma con-
el juicio, teniendo en cuenta que a vincente y lograr persuadir al juz-
ste no se llega a saber lo que pas, gador, estn ligadas con poder:
sino a probar lo que ocurri. Esto el abogado debe planificar
no lo puede lograr el abogado uti- cada una de sus actuaciones Formular una teora del caso
lizando solo su talento intuitivo
en el juicio, teniendo en lgica, creble y jurdicamente
cuenta que a ste no se llega
personal. suficiente que se pueda probar.
a saber lo que pas, sino a
probar lo que ocurri. Esto
Dos son los instrumentos que tie- Determinar estratgicamente el
no lo puede lograr el aboga-
ne el abogado para la persuasin: do utilizando solo su talento orden en que sus pruebas deben
la ley y la prueba. La forma en que intuitivo personal. ser presentadas en el juicio.
stos se llevan al juzgador para de-
mostrarle que la versin de los hechos que le presen- Presentar un alegato de apertura que le permita
tamos es la verdadera, es lo que constituye la habili- plantear una visin de lo sucedido y de lo se ver
dad y destreza para utilizar la palabra, no para el dis- en el juicio.

40
Conocer y aplicar la tcnica del interrogatorio para Reconocer y aplicar los principios y valores
hacer que el testigo narre una historia convincente inmersos en toda contienda judicial para lograr
de acuerdo con lo que le consta de la misma. que la misma sea leal, transparente, efectiva y vi-
gorosa, pero a la vez respetuosa de los derechos de
Utilizar correctamente la tcnica del contrainte- todos los que en ella intervienen.
rrogatorio para revelar todas aquellas debilidades,
intereses, errores, prejuicios y contradicciones que Las habilidades y destrezas orales no son herramien-
tenga el testigo de la contraparte o para resaltar tas para convertir al abogado en un actor, ni siquiera
algo que fortalece nuestra teora. en un orador excelente, sino en un orador efectivo.
Esta efectividad se la da precisamente el poder usar el
Saber en qu momento y con qu fundamento for- lenguaje verbal para acercar al juzgador a un fallo
mular una objecin. justo y acertado, en virtud de que los interrogatorios y
los contra interrogatorios se hicieron tcnicamente,
Saber usar y reconocer el lenguaje no verbal. de tal forma que le permitieron reconstruir la historia
de los hechos, y en que el alegato final no fue una
Hacer un alegato de conclusin claro, corto, preciso, simple repeticin de rol, sino una argumentacin ba-
que le permita al juez realmente concluir que el abo- sada en cmo la prueba estableci que el hecho coin-
gado prob su caso y que la peticin que formula es cide perfectamente con el derecho invocado sustento
la que corresponde con lo que vio en el juicio. de la pretensin.

41
El aprendizaje de las tcnicas para desarrollar ha- terializar otros principios como los de igualdad,
bilidades y destrezas orales inmediacin, concentracin y
permiten saber que la forma y Las habilidades y destrezas contradiccin y la oralidad
el orden en que se presenta la orales no son herramientas como tcnica le sirve al abo-
informacin, influyen en la
para convertir al abogado en gado en particular, en cuan-
un actor, ni siquiera en un
toma de decisiones del juzga- to le brinda las herramientas
orador excelente, sino en un
dor; que es importante el uso para la persuasin.
orador efectivo. Esta efectivi-
y la manera de escoger el len- dad se la da precisamente el
guaje en la formulacin de las poder usar el lenguaje verbal En las unidades siguientes de
preguntas; que el ritmo y tono para acercar al juzgador a este manual, se desarrollarn
deben saberse manejar para un fallo justo y acertado, en las tcnicas orales necesarias
mantener la atencin del juez virtud de que los para una actuacin oral per-
durante todo el tiempo; que el interrogatorios y los contra suasiva, centradas particular-
uso de ayudas audiovisuales interrogatorios se hicieron mente en el rol de los sujetos
son una forma de extensin de tcnicamente, de tal forma procesales en confrontacin
la voz y una tcnica del apren- que le permitieron recons- dialctica. Se tratarn enton-
dizaje visual en la que se debe
truir la historia de los he- ces las tcnicas para la elabo-
chos, y en que el alegato fi-
apoyar el abogado. racin, presentacin y com-
nal no fue una simple repeti-
probacin de la teora del
cin de rol, sino una argu-
La oralidad como principio y mentacin basada en cmo caso; aquellas referidas a la
las habilidades y destrezas ora- la prueba estableci que el negociacin como herramien-
les como tcnica que lo mate- hecho coincide perfectamen- ta alternativa para la solucin
rializan, no son exclusivas de te con el derecho invocado del conflicto penal; las tcni-
un sistema acusatorio, lo son sustento de la pretensin. cas para realizar los alegatos
de todos los sistemas procesa- iniciales y finales; y las rela-
les. La oralidad como principio sirve al sistema cionadas con los interrogatorios, contrainterro-
de justicia en general, en cuanto le permite ma- gatorios y objeciones.

42

6. Bibliografa

1. BAYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, litigacin 5. REYES M., Csar A., SOLANILLA CH., Csar A. y
penal en juicios orales, Ed. Universidad Diego SOLORZANO G., Carlos R., Sistemas procesales y
Portales, Santiago de Chile, 2001. oralidad, Eds. Nueva Jurdica, Bogot D.C., 2003.

2. AMBOS, Kai, El proceso penal alemn y la re- 6. MADRID M., Mario, Derechos Fundamentales,
forma en Amrica Latina, Ed. Jur. G. Ibez, Bo- Editores 3R, segunda ed., Bogot, 1.997
got D.C., 1998.
7. VELASQUEZ, Fernando, Comentarios al Nuevo
3. SCHNBOHM, Horst y LSING, Norbert, Sistema Cdigo de Procedimiento Penal, Seal Editora,
acusatorio procesal penal, juicio oral en Am- Medelln 1.987.
rica Latina y Alemania, Caracas, 1995.
8. FERNANDEZ L., Whanda, Fiscala juez y parte,
4. RAMIREZ, B., Yesid, El juicio oral en Colombia, Eds. Librera del Profesional, Bogot D.C., 1996.
Ed. Jur. G. Ibez, Bogot D.C., 2001.

43
UNIDAD TEMTICA 1
La teora del caso
UNIDAD TEMTICA 1
La teora del caso

SUMARIO
1. Objetivos

2. Caso hipottico referencial

3. Aspectos generales

4. Construccin de la teora del caso

5. Estrategias y Tcnicas para una efectiva comunicacin de la teora del caso

6. Actitudes y valores

7. Declogo prctico

8. Ejercicios

9. Bibliografa
48

1. OBJETIVOS

1.1. Objetivo General 1.2.2. Identificar los hechos relevantes en un caso de-
terminado, determinar cules sern los contro-
L os alumnos lograrn subsumir los hechos ale- vertidos, eliminar los superfluos o innecesarios.
gados de un caso dentro de la norma aplicable,
segn los elementos de conviccin recopilados, 1.2.3. Analizar los hechos a travs de la investigacin
y construir una historia con significado penal de las fuentes normativas y jurisprudenciales
relevante. que puedan ser aplicadas en un caso delictivo,
e interpretar y encuadrar jurdicamente los
hechos relevantes.
1.2. Objetivos Especficos
1.2.4. Identificar el aporte de cada prueba a la teora
Al finalizarlas actividades didcticas de la unidad, del caso.
el alumno habr logrado:
1.2.5. Establecer estratgicamente las pruebas que se
1.2.1. Conocer los elementos generales y la utili- presentarn y el orden de las mismas.
dad de la teora del caso, como herramienta
de planeacin y ejecucin de sus interven- 1.2.6. Estructurar el alegato de apertura y coadyuvar en
ciones judiciales. la construccin del alegato de conclusin.

49

2. CASO HIPOTTICO REFERENCIAL

A efectos de posibilitarle a usted una reflexin prc- 9. Autor huye en moto de color rojo placa terminada
tica contextualizada de las tcnicas orales que ira en 8 segn testigo vecino.
conociendo, se inscribe en est seccin un caso hi-
pottico con todos los elementos fcticos necesarios 10. Procesado tiene una moto de color rojo cuyas pla-
para que usted pueda ir analizando y aplicando co- cas son AT-089.
herentemente cada tcnica, a medida que avanza en
su proceso de aprendizaje. Al final del libro encon- 11. Segn relato de la esposa del occiso, hubo force-
trar nuevos casos que le permitirn afianzar sus de- jeo y es cuando suena el disparo.
sarrollos acadmicos.
12. Descripcin fsica del posible autor: joven
2.1. Elementos conocidos de contextura fuerte, corte cabello estilo militar,
aproximadamente 25 aos, estatura 1,80 mts, co-
1. Asunto: Homicidio agravado. lor piel: moreno.

2. Occiso: Andrs Castao. 13. Rasgos del imputado: joven de 28 aos de edad,
estatura 1,84 mts, contextura fuerte, usa bigote,
3. Procesado: Carlos Pastrana. tatuaje del Che Guevara en el brazo izquierdo a la
altura del hombro (de aproximadamente 10 cm),
4. Fecha: 20 de julio del ao anterior. cabello corto de color negro, de tez color trigue-
o. Alias el cholo.
5. Lugar: Al interior del Supermercado el Triunfo.
14. Imputado tiene antecedentes por consumo de es-
6. Hora: Entre 11 y 11:30 p.m. Cuando cerraban el tupefacientes.
establecimiento.
2.2. Medios de investigacin de cargo
7. Mvil: Posible hurto.
1. Informe de captura.
8. Causa muerte: Herida producida disparo arma 2. Entrevista con la esposa del occiso quien le acom-
fuego, proyectil recuperado revlver 38 L. paaba.

50
3. Entrevista con testigo residenciado frente lugar Sobre los hechos relata:
hechos.
4. Entrevista con una vecina del acusado que oye una El da de los hechos haba invitado a unos amigos y a
conversacin. mi novia a jugar cartas, llegaron como a las 8 pm Al-
fonso Daza y Luis Neira. Mi novia se llama Janira
2.3. Medios de investigacin Salazar. Con anterioridad compr aguardiente para
de descargo no tener que salir del apartamento. De hecho nunca
Sal del apartamento, incluso esa noche mi novia se
a) Entrevista con imputado. qued a dormir conmigo. Esa noche tom como diez
b) Novia del procesado estaba con ste al momen- tragos de aguardiente. No tengo armas de fuego y no
to del hecho. tuve nada que ver con la muerte del seor Andrs Cas-
c) Estaban jugado cartas, con amigos, 2 declara- tao. Soy un buen deportista, juego basketball y los
ciones en este sentido -dormido-Otro dice que fines de semana practico motocross en una moto de
sali antes de la hora de hechos. El trago se ter- mi propiedad, de color rojo, de placas AT-089.
min por ello se retir hacia las 11 pm.
d) Experticio balstico que descarta distancia Entrevista con Alfonso Daza
disparo segn pruebas de cargo- no presenta ta-
tuaje-. Realizada el da 20 de agosto del ao anterior.

Entrevista con Carlos Pastrana Tengo 27 aos y soy de profesin taxista. Estudi ba-
chillerato en el colegio Nueva Granada y fui compa-
Adulto joven ero de Carlos Pastrana. Desde entonces creamos un
Edad 28 aos equipo de basketball, somos como hermanos. El da
Estatura 1,84 20 de julio del ao anterior, estuve trabajando en mi
Tez triguea taxi, siendo aproximadamente las cuatro de la tarde
Cabello corto negro Carlos me llam por radiotelfono y me invit a jugar
Ojos medianos cartas. Esa noche yo llegu a su apartamento como a
Boca mediana las 7:30 pm, tomamos aguardiente hasta que se ter-
Mentn redondo min y yo me qued dormido como a las 11 pm. All
Orejas medianas lbulo adherido estbamos con la novia de Carlos que se llama, Janira
Seales particulares: usa bigote tiene dibujado un Salazar y con un amigo nuestro de nombre Luis
tatuaje del Che Guevara, de 10 cm, a la altura del Neira. No entiendo por que se le investiga por ese
hombro izquierdo. muerto, si Carlos siempre estuvo con nosotros y ade-
Es basketbolista. ms, sera incapaz de matar a alguien. Recuerdo in-
Reside solo en su apartamento ubicado en la au- cluso que ese da Carlos estaba vestido con el unifor-
topista norte con calle 100. me del equipo y en pantaloneta.

51
Entrevista con Luis Neira dos aos. Es mi prometido y me voy a casar con l.
Estoy embarazada pero l an no lo sabe. Yo an
Realizada el da 20 de agosto del ao anterior. vivo en casa de mis padres, pero de vez en cuando
me quedo en el apartamento de Carlos. En relacin
Tengo 28 aos, de profesin comerciante y estudi en con el da de los hechos, estuve compartiendo con l
el colegio Nueva Granada, donde fui compaero de y unos amigos, jugando cartas y tomando aguardien-
Carlos Pastrana. Somos buenos amigos. l tiene un te, estaban all Alfonso Daza y Luis Neira. El licor
equipo de basketball que, entiendo, es patrocinado por se termin y Luis Neira dijo que se marchaba sien-
la Comercializadora Bavaria, que es de propiedad del do como las once de la noche. Luego Alfonso Daza
seor Milton Salazar, el pap de Janira Salazar, la se qued dormido sobre un sof y all amaneci. Mi
novia de Carlos. Es un buen joven y de buenas cos- novio nunca sali del apartamento, incluso esa tar-
tumbres. El da de los hechos, Carlos me llam al ce- de haba estado jugando basketball y tenia puesto el
lular y me invit a jugar cartas. Yo llegu a su aparta- uniforme. Hubo un momento en que se puso terco,
mento y all se encontraba su novia y Alfonso Daza. porque quera llevar a Luis a su residencia en la
Estuvimos jugando y tomando aguardiente hasta moto, pero yo no se lo permit. Luego nos acostamos
cuando se termin. Nos tomamos como dos botellas. a dormir. Conozco a la Seora Rebeca Lpez, es ve-
Iban a ser las 11 de la noche cuando decid irme para cina de Carlos y con ella hemos tenido proble-
mi casa. Carlos me ofreci llevarme en su moto, pero mas, acostumbra a llamar a la polica, incluso
yo vi que estaba tomado y solicit un taxi. Ellos se por colocar msica.
quedaron ah jugando. Me extraa que se est
involucrando a Carlos en ese homicidio, pues el siem- Informe de polica judicial
pre estuvo con nosotros y adems es incapaz de come-
ter algo as, incluso l hace presentaciones con el equi- Bogot, D. C. 30 de julio del ao anterior
po, para recoger fondos para orfanatos, es un buen Informe de investigacin preliminar No. # 282
hombre. ASUNTO: Investigacin Homicidio Andrs Castao
Al Jefe unidad delitos contra la vida
Entrevista con Janira Salazar Referencia: Cuaderno No. 282.

Realizada el da 20 de agosto del ao anterior Hechos

Tengo 23 aos y soy estudiante de comercio exterior Ocurridos el da 20 de Julio, siendo las 23:30 horas
en la Universidad Santo Toms. Mi pap se llama aproximadamente dentro del supermercado EL Triun-
Milton Salazar y el dueo de la Comercializadora fo, ubicado en la calle 172 con carrera 50, lugar en el
Bavaria. Conozco a Carlos Pastrana desde hace 5 aos cul fue herido con arma de fuego, un seor de nom-
y tengo una relacin de noviazgo con l desde hace bre Andrs Castao. ste se dispona a cerrar su ne-

52
53
gocio, momento en el que ingres un joven para hur- En desarrollo de la actividad, adems esa misma no-
tarse algunas mercancas y el dinero que estaba den- che me entrevist con gente del barrio para saber si
tro de la caja registradora. Como el mencionado se- alguien haba visto algo y all convers con un seor
or opuso resistencia, fue objeto de lesiones produci- de nombre Carlos Muoz, quien tiene una panadera
das mediante un disparo que finalmente produjo su en la esquina de la calle de los hechos, a quien se le
muerte. Una vez producida la agresin, el joven for- hizo curioso que un joven hubiese dejado prendida
cejeo la registradora y se sustrajo la suma de seiscien- una moto y lo vio dirigirse al negocio del seor Cas-
tos cincuenta mil pesos, adicionalmente saco una bo- tao, del que lo vio salir cinco minutos despus, su-
tella de aguardiente NCTAR. bindose nuevamente a la misma y tomando direc-
cin hacia el sur de la ciudad. Seala que la moto era
El seor Castao fue llevado de urgencia al Hospital como de color rojo y grande, de las que desarrollan
Universitario Simn Bolvar, donde falleci en el cur- buena velocidad, su placa terminaba en 8, pero sin
so de una intervencin quirrgica que se le practic sealar sus caractersticas. En cuanto al joven era de
para tratar de salvarle la vida. tez morena, cabello estilo militar, como de 1,80 de
estatura, vesta Jean y una camiseta de basquetbolista
Diligencias y con tenis como rotos.

Al serme reportado el hecho, me dirig al Supermer- Tres das despus y mediante una llamada realizada a
cado el Triunfo, donde fui atendido por la seora Glo- la lnea 900, una seora manifest que vive en la Au-
ria Dvila, quien manifest ser la esposa del seor topista del Norte con 100, donde seal que en un apar-
Castao. Indic que estaban a punto de cerrar el ne- tamento de abajo continuamente se escuchan peleas
gocio, es mas, que su esposo estaba bajando una reja entre una pareja. El muchacho es muy violento y se
cuando fue entrado de un empujn por un joven de asust porque agredi a la novia de nombre Janira
aproximadamente 25 aos, quien con revolver en Salazar. Adems le impact que le escuch hablar de
mano le dijo a su marido que le entregara todo el un muerto, pero que l no quera matar, solo que se
dinero. Como su esposo trat de calmarlo, ste le dis- asust.
par en una sola oportunidad y posteriormente con
la cacha del arma golpe la caja hasta abrirla sa- Al llegar al sitio de los hechos me entrevist con una
cando la suma de seiscientos cincuenta mil pesos que mujer de cincuenta aos, que se llama Rebeca Lpez,
haba all. quien al principio se not asustada y pidi que por
favor los vecinos de abajo no se dieran cuenta que ella
Seala la declarante que le caus curiosidad que llam, porque el novio de Janira es muy violento y
antes de salir del negocio cogi una botella de aguar- anda con los ojos rojos y todo acelerado como cuando
diente de marca NCTAR. Es la nica que ellos ven- la gente se la pasa consumiendo droga. Seal que la
den all. noche anterior era tal la gritera y los golpes, que ella

54
baj para pedirles que dejaran dormir, pero cuando se aproximadamente, de unos 28 aos de edad, vesta
acerc a la puerta a golpear, escuch una voz de hom- camiseta de basketball, y tenia una tatuaje en uno de
bre hablar de un seor que se le haba envalentona- sus brazos de una figura del Che Guevara. Directa-
do, pero que l no lo quera matar. mente le indagu sobre lo referente a lo manifestado
sobre un muerto, ponindose muy nervioso. Al prin-
Ante esta situacin, decid entrevistarme con los resi- cipio no me deca nada, pero finalmente lo neg y
dentes en el mencionado apartamento, que es el N- seal que esas son mentiras de la vecina de arri-
mero 101. All me recibi una muchacha joven de 22 ba que es una loca, y que por eso fue que el mari-
aos, que responde al nombre de Janira Salazar, do la dej.
quien se extra por mi presencia e inmediatamente
trat a la vecina del piso de arriba como una vieja Seala ser propietario de una moto marca Honda de
chismosa, que no los deja vivir en paz. Dijo que vive 750 C.C. de placas AT-089 de color Rojo.
con su novio. Manifest que el 20 de julio estuvieron
toda la noche jugando cartas con unos amigos con En cuanto a la noche de los hechos, manifest que
quienes comieron y tomaron unos traguitos. Dice so- estuvo con su novia y unos amigos jugando cartas, no
bre su novio que el tiene un equipo de basketball y su sali de all para nada y que de eso pueden dar fe,
pasin son las motos. En cuanto al consumo de estu- Alfonso Daza y Luis Neira, quienes estuvieron ju-
pefacientes, lo niega. Dijo que lo nico que consu- gando con l toda la noche.
men de vez en cuando es el guarito. Manifiesta ade-
ms que su novio se llama Carlos Pastrana, quien se Posteriormente me entrevist con la viuda, a quien
identifica con C.C. No 15.410.140 de Medelln. le presente una foto del seor Pastrana ,
auxilindome de una solicitada a la
Debo destacar que en el sitio encontr mucho desor- Registradura, la cual al mirarla manifest que
den y varias botellas de aguardiente vacas, y al ser coincide con las caractersticas de quien mat a
interrogada la mencionada Janira por las mismas, su marido.
manifest que esas se las tomaron la noche del 20
de julio. En estas condiciones solicit se valore la posibilidad
de librar orden de captura en contra del mencionado
Al revisar estos datos en la central de informacin, a Pastrana.
Carlos Pastrana le aparece una condena por porte de
estupefacientes y tiene adems otro proceso por hur- En los anteriores trminos dejo rendido el presente
to, pero donde finalmente no fue condenado. informe con destino al Fiscal 23 de vida.

Igualmente me entrevist horas despus con el men- Guillermo Fonseca


cionado seor Pastrana, quien es de 1.80 de estatura Investigador

55
Entrevista con la seora Rebeca Lpez Muoz. Sobre sus datos de identificacin seal que
se llama como ya quedo anotado, natural de Anolaima
En Bogot, a los 30 das del mes de agosto, el Fiscal 23 (Cundinamarca), de profesin panadero. Sobre los he-
de la Unidad de Vida entrevist a la seora Rebeca Lpez. chos manifest:
Sobre sus datos de identificacin, manifest llamarse
Rebeca Lpez, natural de Bogota, de 52 aos de edad, Vivo en la calle 172 # 50-01, y hay mismo tengo
de oficio ama de casa y actualmente separada de Jos una Panadera El bizcocho calentano, que ade-
Fonseca. Al ser preguntada sobre los hechos materia de ms es un negocito que me permite por las tardes
la investigacin seal: vender cervecita y empanadas. La no-
che del 20 de julio me encontraba den-
En una maana de julio, ms exacta- Carlos Pastrana tro del mismo ya casi para cerrar, ge-
mente el 24 de julio y desesperada por-
fue acusado por la neralmente yo cierro hacia las 10 de
Fiscala por homi-
que toda la noche haba escuchado pe- la noche, pero como ese da era fies-
cidio agravado y
leas entre Carlos Pastrana y su novia ta, lo mantuve un poco ms abierto.
hurto calificado y
Janira, me levant hacia las seis de la agravado. Siendo las once de la noche, lleg un
maana para pedirles que se callaran. Yo muchacho joven en una moto y se
vivo exactamente en el piso de arriba de baj de ella dejndola prendida, la
ellos, en el apartamento 201. Al bajar y cuando fui a deja al frente de mi negocio pero pasando la calle.
timbrar, escuch una voz de hombre que creo debi ser la A mi me pareci curioso que dejara la moto pren-
de Carlos, que deca: tuve problemas con ese tipo, pero dida, y pens que iba a entrar a la casa de en frente
no quera que se muriera. Cuando escuch eso, yo ni toqu a sacar algo. Al principio no me pareci extrao,
y me sub corriendo y decid informar a la Polica. porque all doa Rosa se ayuda alquilando cuartos
y pens que poda haber alquilado alguno, pero el
En cuanto a la relacin que existe entre Carlos y muchacho sigui derecho y entr a la tienda de don
Janira, l es un hombre posesivo y cuando toma o fuma Andrs. Pens que deba comprar algo rpido y por
marihuana se vuelve violento, y le pega a ella. Yo la eso haba dejado la moto prendida. A los tres mi-
verdad estoy desesperada con ese seor porque adems nutos escuch un disparo all y me asom por la
yo creo que anda en malos pasos. Para m el hace algo ventana del negocio y vi que el muchacho con una
ms que lo del equipo de bsquet, y eso lo ve uno con botella en la mano venia corriendo, se subi a la
los amigos que trae que todos son del mismo estilo. moto y se fue hacia el sur.

Entrevista con Carlos Muoz En cuanto a sus caractersticas, me caus curiosidad


que tenia camiseta de basquetbolista y a esa hora hace
A los 26 das del mes de agosto, en Bogot, el Fiscal 23 mucho fro para andar uno sin saco. Tena el pelo cor-
de la Unidad de Vida, entrevist al seor Carlos to. No se nada ms.

56
Entrevista con Gloria Dvila yo escuch el disparo, y l cay. Ese seor inmediata-
mente se mand a la caja registradora y la golpe con
Sobre los hechos manifest: la cacha del arma hasta que la abri, sac toda la pla-
ta y como sobre la salida hay un estante de aguar-
Con mi esposo tenemos una pequea tienda de ba- diente, cogi una botella y se fue.
rrio, El Triunfo, en la que vendemos verduras, art-
culos de aseo, alimentos bsicos y algo de trago. Eran Yo desesperada trate de auxiliar a Andrs y como no
ms o menos las 11 de la noche y ya bamos a cerrar, pude levantarlo, llam a una vecina quien me ayud
cuando apareci un muchacho en el momento en que a llevarlo al Hospital.
Andrs estaba bajando la reja y lo lanz hacia aden-
tro Estaba bastante agresivo y nos dijo que si no que- Das despus vino la polica y me mostr una foto, y
ramos morirnos tenamos que darle toda la plata. An- era parecido a quien mat a mi marido y yo lo nico
drs le dijo que se tranquilizara que no nos hiciera que quiero es que se haga justicia.
nada. En un momento en que afuera ladr un perro
el muchacho mir hacia la Calle y mi marido trat de Carlos Pastrana fue acusado por la Fiscala por ho-
quitarle el arma y forcejearon hasta que finalmente micidio agravado y hurto calificado y agravado.

57

3. ASPECTOS GENERALES

3.1. Introduccin pero que no estaba segura de que vio al acusado


forcejear por un arma con su esposo. El fiscal te-
Afrontar un litigio judicial requiere de una adecuada na la creencia de que la seora podra haber ob-
planeacin para que las pretensiones que se presen- servado mal los sucesos de esa noche, ms no al
tan logren ser declaradas por el juzgador. La teora victimario. A este lo identific plenamente. El fis-
del caso es la herramienta ms importante para pla- cal haba ganado una prueba (balstica), pero no
near la actuacin el proceso, verificar el desempeo repar en que haba sacrificado la credibilidad del
durante el debate oral y concluir adecuadamente en testigo, seora Gloria Dvila, quien haba crea-
el alegato de cierre. La planeacin y preparacin del do en el juez una duda razonable sobre su capaci-
juicio permite evitar inconsistencias e incongruencias dad de percepcin fidedigna de los hechos.
cuando se est alegando de apertura o cierre, cuando
se est interrogando, contrainterrogando o haciendo El abogado defensor procedi a contrainterrogar
objeciones. a la seora Gloria Dvila, logrando desacreditar
su testimonio, creando una duda razonable en el
En nuestro caso referencial, imaginmonos por juez sobre la idea de que la persona que la testigo
ejemplo que: vio agrediendo a su esposo era Carlos Pastrana.
Esto lo logr hacindole preguntas sobre su ubi-
El fiscal del caso, considera ligeramente que la nica cacin dentro de la tienda en el momento del asal-
evidencia que le puede daar sus pretensiones con- to. Ella dej claro que se encontraba en la parte
denatorias es el dictamen balstico (no hubo tatua- de atrs de la tienda, a unos cinco metros del
je), por demostrar ste lo contrario a lo dicho por su mostrador de atencin, y en su horizonte de visi-
testigo principal, la seora Gloria Dvila, esposa del bilidad se interpona una vitrina grande de made-
hoy occiso, en cuanto al forcejeo previo al disparo. ra. Adicionalmente que ella siempre usa gafas para
Como acto inicial de su acusacin, el fiscal decidi atender la tienda, pero que, como ya iba a cerrar,
interrogarla como su primer testigo. se las haba quitado cuando el delincuente
irrumpi.
La seora Gloria Dvila, ante las preguntas del
fiscal, reafirm que el acusado fue quien entr a El fiscal tena ya uno de sus testimonios totalmente
la tienda a robar y dispar contra el hoy occiso, desacreditado y se dispuso a interrogar al seor

58
Carlos Muoz, propietario de la Es la teora que cada una de las partes
La teora del caso es,
panadera, quien convenci ini- en el proceso penal plantea sobre la
pues, el planteamiento
cialmente al juez de que vio a Car- forma en que ocurrieron los hechos,
que la acusacin o la
los Pastrana cuando se bajaba de defensa hace sobre los la responsabilidad o no del acusado,
la moto, la cual tambin identific, hechos penalmente segn las pruebas que presentarn du-
y entraba a la tienda del seor An- relevantes, las pruebas rante el juicio.
drs Castao, para luego salir, des- que los sustentan y los
pus de escucharse un disparo. El fundamentos jurdicos Es el guin de lo que se demostrara en
defensor contrainterrog al testigo que lo apoyan. el juicio a travs de las pruebas.
y logro hacerlo caer en mltiples
contradicciones, con lo cual el fiscal tena tambin 3.3. Cundo se construye la
desacreditado su ltimo testimonio. teora del caso?

A pesar de que el fiscal llev tcnicamente sus La teora del caso se empieza a construir desde el pri-
interrogatorios, cometi el error de sobrevalorar mer momento en que se tiene conocimiento de los he-
la prueba tcnica a travs de un razonamiento chos. Una vez que se tenga la informacin que servir a
apresurado y un accionar carente de planificacin cada una de las partes, se debe definir cul ser la teo-
y estrategia probatoria. Si hubiera construido una ra del caso a demostrar. Se plantea inicialmente como
teora del caso coherente y estratgica, tal vez hu- hiptesis de lo que pudo haber ocurrido. Estas hiptesis
biera previsto los ataques a sus testigos en los con- deben ser sujetas a verificacin o comprobacin me-
trainterrogatorios, los hubiera preparado para diante las diligencias que se practican durante la inves-
afrontarlos, y nunca hubiera pensado que la ni- tigacin. Las hiptesis de investigacin se convierten en
ca forma de salvar la prueba balstica era sacrifi- teora al finalizar la misma. Se modifica y se ajusta hasta
cando la credibilidad de su testigo. que empiece el juicio.

3.2. Qu es la teora del caso? 3.4. Caractersticas de la


Teora del Caso
La teora del caso es, pues, el planteamiento que la acu-
sacin o la defensa hace sobre los hechos penalmente re- Para que la teora del caso sea verdaderamente til,
levantes, las pruebas que los sustentan y los fundamen- debe cumplir con las siguientes condiciones:
tos jurdicos que lo apoyan. Se presenta en el alegato ini-
cial como una historia que reconstruye los hechos con Sencillez. Los elementos que la integran de-
propsitos persuasivos hacia el juzgador. Esta historia per- ben contar con claridad y sencillez los he-
suasiva contiene escenarios, personajes y sentimientos que chos, sin necesidad de acudir a avanzados
acompaan toda conducta humana. raciocinios.

59
Lgica. Porque debe guardar armona y debe per- caso da al traste con la credibilidad de cualquier
mitir deducir o inferir las consecuencias jurdicas sujeto procesal.
de los hechos que la soportan.
Una buena teora del caso ser entonces, aquella que
Credibilidad. Para lograrse explicar por si mis- contiene una hiptesis sencilla sobre los hechos y una
ma, como un acontecimiento humano real, acor- clara adecuacin tpica de los mismos, sin que se entre
de con el sentido comn y las reglas de la expe- en sofisticados razonamientos fcticos o dogmticos,
riencia. Debe ser fundamentalmente persuasiva. que sea creble porque su posibilidad de acaecimiento
La credibilidad est en la manera como la histo- es notoria y su formulacin es lgica, y que logre expli-
ria logra persuadir al juzgador. car congruentemente la mayor cantidad de hechos que
sustenten la propia pretensin, e incluso aquellos que
Suficiencia jurdica. Porque todo el razonamien- fundamentan la teora del caso de la contraparte y que
to jurdico se soporta en el principio de legalidad han podido salir a luz en el transcurso del juicio.14
y por tanto debe poder llenar, desde el punto de
vista del acusador, todos los elementos de la con- En el pasado ejemplo relacionado con nuestro caso
ducta punible y de la culpabilidad. Desde el punto referencial, se pudo observar cmo el fiscal no cont
de vista del defensor, debe determinar la falta de nunca con que el defensor en su contrainterrogato-
un elemento de la conducta o de la responsabili- rio, pudiera develar las falencias de percepcin de los
dad, o de los antecedentes jurisprudenciales que testigos Gloria Dvila y Carlos Muoz, y nuevos
fijan el alcance de la norma o la violacin o inexis- hechos o circunstancias que debi conocer o prever
tencia de los procedimientos que garantizan la antes de tomar la decisin de presentarlos al juicio.
autenticidad o mismisidad de los medios de
prueba (cadena de custodia). 3.5. El tema dentro de la teora
del caso
Flexibilidad. Ya que inicialmente se concibe cmo
ser el juicio pero este siempre est sujeto a un Toda teora del caso contiene un tema. El tema es el
conjunto de avatares e imprevistos como todo pro- asunto central de esta historia persuasiva presentada
ceso adversarial. La teora del caso debe ser lo su- ante el juez. Es una frase, un emblema, una califica-
ficientemente flexible para adaptarse o compren- cin de los hechos que se repite dentro de todo el jui-
der los posibles desarrollos del proceso sin cam- cio oral. El propsito es fijar en el juzgador la esencia
biar radicalmente, porque el cambio de teora del de la teora del caso.

14
Ver La teora del caso, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad en el Proceso Penal y
USAID, Bogot D.C., 2003, p. 103.

60
En el alegato de apertura del proceso por el homi- la narracin de los hechos, las pruebas que sus-
cidio de Andrs Castao, la Fiscala enunciara tentarn la teora y se practicarn en el juicio, y
el tema as: Seor Juez: Este es un caso de un lo que lograr probarse. La teora del caso es la
joven irresponsable e indolente, que para robar esencia del alegato de apertura que permite orga-
una botella de aguardiente y el dinero de un ho- nizarlo lgica y persuasivamente en sus aspectos
nesto trabajador, le ceg la vida. fcticos, probatorios y jurdicos.

El tema as enunciado plantea un concurso entre los Organizar la prueba que se presentar. La teo-
delitos de homicidio agravado y hurto calificado y ra del caso permite organizar la prueba de la for-
agravado, y personaliza al acusado como irresponsa- ma que mejor convenga para vivificar la teora
ble e indolente que mata por un motivo abyecto. del caso. Estas formas pueden ser
cronolgicamente que resulta ser la mejor forma
Para la defensa el tema sera: para la Fiscala ya que permite presentar la histo-
ria paso a paso, o, sistemticamente o estratgi-
Seor Juez: Este es el caso de una identificacin camente que es la mejor forma para la defensa ya
subjetiva y de la imposibilidad fsica de cometer que est dirigida a probar un supuesto jurdico
un delito. El tema ya est anunciando que la determinado. (no autora)
identificacin hecha por Gloria Dvila fue
influenciada por el investigador y que adems La organizacin de la prueba permite eliminar las
Carlos Pastrana se encontraba en otro lugar al pruebas innecesarias y direccionar las pruebas que
momento de cometerse el homicidio. se presentarn hacia el hecho que se quiere pro-
bar, relacionarlas con los supuestos jurdicos y an-
3.6. Para qu sirve la teora ticipar su contradiccin por los dems sujetos pro-
del caso? cesales.

La teora del caso sirve para pensar organizadamente Permite establecer el orden en que los testigos
el caso y monitorear cada etapa del juicio. Permite y peritos sern presentados privilegiando los tes-
construir la historia persuasiva con significado penal timonios fuertes al comienzo y al final para
relevante. En cada fase del juicio oral la teora del caso causar impacto sobre el juzgador, bajo el prin-
ayuda a: cipio psicolgico que lo que se retiene es lo pri-
mero y lo ltimo. Tambin permite organizar
Planear y organizar el alegato de apertura. La los interrogatorios orientando ticamente al
presentacin inicial de la teora del caso se reali- testigo sobre su declaracin y la secuencia de
za en el alegato de apertura. Este, como se ver la examinacin, as como orientarlo frente al
ms adelante, contiene la presentacin del tema, contrainterrogatorio que vendr despus. Ayu-

61
da a analizar las debilidades de los testigos pro- Es la subsuncin de la historia en la norma pe-
pios y adversos y a preparar el contrainterroga- nal aplicable.
torio respectivo.
Fctico. Sustenta lo jurdico. Es la identifica-
Preparar el alegato de conclusin. La culmi- cin de los hechos relevantes o conducentes
nacin del debate oral es el alegato final. Se acon- para comprobar la responsabilidad o no respon-
seja siempre disear la teora del caso a partir del sabilidad del procesado, hechos que deben ser
alegato de conclusin y devolverse para saber cu- reconstruidos durante el debate oral, a travs
les son las pasos que hay que dar y los presupues- de las pruebas. Los hechos contienen las accio-
tos fcticos jurdicos y probatorios que debern nes con circunstancias de tiempo, los lugares o
presentarse para que los ar- escenarios, los personajes y sus
gumentos establezcan las sentimientos, el modo de ocu-
promesas realizadas en el La teora del caso sirve para rrencia, los instrumentos utiliza-
alegato de apertura. pensar organizadamente el dos, y el resultado de la accin o
caso y monitorear cada acciones realizadas.
etapa del juicio. Permite
Adoptar y desechar estrate-
construir la historia
gias de defensa. Con un buen Probatorio. Sustenta la
persuasiva con significado
diseo de la teora del caso, el teora fctica y la jurdica. Permi-
penal relevante.
defensor est en capacidad de te establecer cules son las prue-
identificar cul es su mejor po- bas pertinentes para establecer la
sibilidad de defensa. certeza de la ocurrencia de la conducta punible y
de la responsabilidad del acusado como supues-
3.7. Elementos de la Teora del Caso tos de una sentencia condenatoria (Art. 232 C de
PP) para la Fiscala. O la ausencia o deficiencia
La teora del caso tiene tres niveles de anlisis: de estos requisitos en el caso de la defensa, fallas
procedimentales esenciales o la ruptura de la ca-
Jurdico. Es el punto de partida, todo gira en dena de custodia que hace perder la autenticidad
torno de esto. Consiste en el encuadramiento de la prueba. La teora probatoria es el modo
jurdico de los hechos dentro las disposiciones de comprobar ante el juez los planteamientos
legales tanto sustantivas como procedimentales. formulados.

62

4. CONSTRUCCIN DE LA TEORA DEL CASO

En general, de lo que se trata es de construir proposi- Algunos hechos nos parecern con alguna relevancia
ciones fcticas adecuadas a elementos legales, so- penal, pero no necesitaremos incorporarlos a nuestro
bre las cuales se elabor un relato creble, sustentado alegato, ya que, por ejemplo, pueden ser objeto de
en medios de prueba. acuerdo con la contraparte, sobre la inutilidad de lle-
varlos a la controversia oral. Es el caso del acuerdo a
4.1. Construccin de las proposiciones que podran llegar la Fiscala y la defensa, sobre la
causa de la muerte. Lo que se controvierte es la autora
Lo primero en la construccin de la teora del caso es del hecho y no la existencia del mismo.
dedicar especial atencin a la investigacin, bsque-
da, identificacin, definicin, anlisis e interpretacin Lo siguiente ser construir nuestras proposiciones, que
de los hechos que llegan a nuestro conocimiento. Con no son otra cosa que el encuadramiento legal de los
esto, podemos definir cules de ellos poseen alguna hechos materia del proceso, o como dicen Bytelman y
relevancia penal, es decir, si pueden satisfacer o no Duce, Una proposicin fctica es una afirmacin
los elementos legales que estructuran el delito por el de hecho que satisface un elemento legal. Dicho de
cual ser procesada la persona. Hechos relevantes para otro modo, una proposicin fctica es un elemento
el fiscal pueden ser por ejemplo: que el acusado dis- legal reformulado en un lenguaje corriente, que
par sobre la vctima; que la vctima como consecuen- se remite a experiencias concretas del caso, expe-
cia del disparo muri; que el acusado se encontraba riencias stas sobre las que un testigo s puede de-
en el lugar de los hechos el da del homicidio; etc. clarar.16
Hechos irrelevantes pueden ser: que el acusado dispa-
r una pistola calibre 38 (no se introdujo arma algu- Tomamos entonces cada hecho relevante, lo compa-
na al juicio); o que la vctima conoca a su agresor ramos con uno o varios elementos del delito y deter-
(no se estn ventilando circunstancias de indefensin, minamos si aquel se subsume en ste o stos. De ser
por ejemplo).15 as, formulamos una o varias proposiciones fcticas

15
Ver La dimensin fctica del discurso y su evaluacin, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la
Oralidad en el Proceso Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 109.
16
BAYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, Litigacin penal en juicios orales, Eds. Universidad San Diego Portales, 2 edicin, Santiago de
Chile, 2001, p. 44.

63
para cada elemento legal, como podra ser que: el dis- tradora y una botella de aguardiente Nctar;
paro que el acusado propin a la vctima, se dio como Andrs Castao muri como producto del dis-
resultado del forcejeo que tuvo con paro que le hizo Carlos
la misma pero que este resultado era Pastrana; el da y hora en que
Una proposicin fctica es
previsible por el acusado al presen- una afirmacin de hecho Carlos Pastrana dio muerte a
tarse a hurtar con un arma de fue- que satisface un elemento Andrs Castao, aquel vesta
go (dolo eventual). legal. Dicho de otro modo, una camiseta de las que se usan
una proposicin fctica es para jugar bsquetbol y se des-
En nuestro caso hipottico refe- un elemento legal plazaba en una moto de color
rencial podemos imaginar que: reformulado en un lengua- rojo; en la casa de Carlos
je corriente, que se remite a Pastrana se encontr una bote-
Revisado el informe del investi- experiencias concretas del lla de aguardiente Nctar. Car-
gador Guillermo Fonseca, y caso, experiencias stas so- los Pastrana le dijo a su novia,
luego de haber realizado otras
bre las que un testigo s Janira Salazar, que tuvo pro-
puede declarar
indagaciones sobre los hechos blemas con un tipo, pero que no
acaecidos y sus circunstancias, quera que muriera.
el fiscal pudo establecer que se dio muerte a An-
drs Castao, para facilitar la consumacin 4.2. Determinacin de los medios
de un hurto en el establecimiento comercial de prueba
denominado El Triunfo.
Despus de haber identificado y seleccionado los he-
Con este simple y primario anlisis fctico, pens chos que tienen la capacidad de producir un efecto
que la conducta de Carlos Pastrana podra sa- jurdico determinado, corresponde acreditar aque-
tisfacer los elementos legales que estructuran los llos que efectivamente hayan sucedido, lo cual se lo-
delitos de homicidio agravado y hurto calificado gra mediante la determinacin de los diversos me-
y agravado. Dichos elementos los remiti a los dios de prueba. Para esto, lo primero que hay que
hechos y circunstancias concretas del caso, con tener en cuenta son las proposiciones seleccionadas
lo cual pudo elaborar varias afirmaciones o pro- para fundamentar la pretensin penal. Un inventa-
posiciones fcticas que pretender probar en el rio detallado de estas, permitir determinar los me-
juicio y basar en ellas la construccin de su re- dios probatorios ms idneos para demostrar que los
lato y sus pretensiones condenatorias. Algunas hechos identificados si se encuadran dentro del pre-
de las proposiciones que construy son: Carlos cepto normativo.
Pastrana dispar contra la humanidad de An-
drs Castao; Carlos Pastrana sustrajo Por ejemplo, si se est ventilando un caso por el delito
$650.000 que se encontraban en la caja regis- de peculado por apropiacin, en el caso del fiscal, se

64
debe precisar que el sujeto activo es un empleado ofi- El fiscal decidi entrevistar a varios testigos repor-
cial y por lo tanto debe acreditar tal calidad a travs tados por el investigador Fonseca, con lo cual lo-
de documentos tales como el decreto de nombramien- gr comprometer el testimonio de Rebeca Lpez,
to, el acta de posesin y la constancia de tiempo de Carlos Muoz y Gloria Dvila. Gloria Dvila
servicios. Como la accin es la de apropiacin, el fis- aportar evidencia afirmativa sobre que Carlos
cal demostrar su ejecucin a travs de cheques gira- Pastrana fue quien dispar contra Andrs Cas-
dos a terceros sin sustento contable o administrativo, tao y quien hurt el dinero de la caja registra-
testimonios de empleados que dan cuenta de la prdi- dora y la botella de aguardiente Nctar. Ella se
da del bien a manos del inculpado, etc. encontraba con la vctima, su esposo, en el mo-
mento de los hechos. Carlos Muoz aportar evi-
A cada proposicin debe corresponder uno o varios dencia afirmativa sobre que el acusado, el da de
medios de prueba que la demuestren o nieguen. Lo los hechos, vesta una camiseta de las que se usan
que debe buscar el operador es aquel medio de prueba para jugar bsquetbol, y se movilizaba en una
que mejor demuestre su proposicin fctica. motocicleta de color rojo. El observ desde su pa-

65
nadera los movimientos de Carlos Pastrana. Los medios de prueba frecuentemente son manipula-
Rebeca Lpez aportar evidencia afirmativa de dos ilcitamente, contaminados o recogidos de mane-
que escuch a Carlos Pastrana cuando refera a ra ilegal, ya sea porque se aplicaron procedimientos
su novia, Janira Salazar, un problema con un antitcnicos, ya porque la parte que pretende hacerlos
hombre a quien no quera matar. Adicionalmente, valer defrauda al proceso y a sus actores. Por esto es
el fiscal podra introducir al juicio la camiseta de que se deben investigar y analizar todas las circuns-
bsquetbol a efecto de que fuera reconocida por tancias posibles que envuelven un medio de prueba,
sus testigos. si se quiere tener armas adicionales que quiten valor
probatorio a los medios y desacrediten a la parte que
Siempre es conveniente anticipar futuros problemas los presenta.
con probabilidad de presentarse, a causa de los efec-
tos que pueda tener la introduccin de ciertos medios En el caso de Carlos Pastrana, la defensa bien
de prueba de la contraparte. Estos deben ser siempre podra introducir evidencia de refutacin para de-
analizados y revisados para descubrir sus fortalezas y mostrar que el reconocimiento e identificacin que
debilidades y as poder en el juicio minimizar aque- con seguridad har la seora Gloria Dvila en el
llas y resaltar stas. juicio, carece de credibilidad, ya que su capaci-
dad de percepcin y evocacin de las caractersti-
En nuestro caso referencial, un medio de prueba cas fisonmicas del acusado, se vio afectada por
que puede afectar severamente la teora del caso un procedimiento irregular del investigador
del fiscal es el peritaje balstico, el cual determin Fonseca, quien durante la indagacin, exhibi a
que en la ropa de la vctima no se hall tatuaje la seora una fotografa del acusado, sin mostrar-
alguno que evidenciara un disparo a le otras que evitaran dirigir su memoria hacia una
quemarropa. Esto porque la esposa de la vcti- sola figura propuesta por un agente del Estado.
ma asegur que su marido forcejeo con el agresor Durante el juicio, cuando se inquiera a la testigo so-
y como consecuencia de tal accin el arma fue bre la individualizacin del agresor, con seguridad
disparada. En una situacin de estas, por lo gene- dar las caractersticas de quien vio en la foto y a
ral, siempre hay residuos de plvora que se fijan quien tiene delante suyo. Es lo ms fcil.
a la ropa.
El anlisis probatorio como elemento de la teora del
Ante tal circunstancia, el Fiscal decidi introdu- caso culmina con un juicio de valor que asigna una
cir tambin una prueba tcnica explicativa que determinada capacidad de demostracin a los medios
afirma que cuando se dispara un arma en un for- probatorios con que se cuenta. El hecho est probado
cejeo de personas, no siempre el disparo deja un (prueba), cuando se ha demostrado su acaecimien-
rastro de plvora en la ropa de quien lo recibe sino to, a travs de medios idneos (medios de prueba),
en quien dispara. aplicados sobre determinados objetos o personas

66
(fuentes y/o rganos de prueba), de los cuales se propin a sta doce disparos en una misma descarga del
extraen elementos de conviccin (evidencias) con proveedor de su pistola.
capacidad de demostracin.
Lo creble del relato depende de que el narrador sea ca-
4.3. Construccin del relato paz y comprometido con su causa y los intereses de quien
representa. Todos los episodios del relato que se est con-
Con las proposiciones fcticas que encuadran en las tando deben transmitir seguridad y conviccin con res-
normas jurdicas construidas y sustentadas pecto a su capacidad de acaecimiento y demostracin.
probatoriamente, el abogado debe construir una his- No es creble un relato que se ha construido alrededor de
toria o relato persuasivo lgico y creble. una teora del caso ambigua, incoherente o contradicto-
ria. Un ejemplo extremo es el que traen Baytelman y Duce,
La lgica del relato puede estar garantizada, en pri- con relacin a un abogado defensor que dice: Lo cierto
mer trmino, si la historia se cuenta de manera es que mi representado no estaba en el lugar de los
cronolgica, pues es el modo como el entendimiento hechos al momento del homicidioAhorasi se prue-
humano capta mejor las ideas que le son comunica- ba que estaba en el lugar de los hechos, l no fue quien
das. En la fase de investigacin, el caso casi siempre dispar el armaPero bueno, si se prueba que l s
se presenta sin ningn tipo de orden. La narracin dispar el arma, entonces lo hizo en legtima
que hacen los primeros testigos o sujetos intervinientes defensaAhora biensi no se logra acreditar la le-
es ambigua, oscura, con gtima defensa, entonces mi representado es
lagunas e inconclusa y inimputable por demencia.17
Con las proposiciones
fcticas que encuadran desordenada. El trabajo
en las normas jurdicas del abogado es preguntar 4.4. El mvil en la teora del caso
construidas y sustentadas para conocer el orden
probatoriamente, el abo- cronolgico, hasta tener El mvil de la accin es importante en el relato, por-
gado debe construir una elaborada una historia que normalmente implica para el jurado o para el juez
historia o relato persuasi- con secuencias lgicas. la motivacin de la accin, y hace de nuestra recons-
vo lgico y creble. En segundo trmino, un truccin de los hechos una historia ms interesante y
relato lgico es aquel que representativa de la realidad, en la cual prcticamen-
exhibe una lgica interna, es decir, que los hechos te nadie acta porque s, sino llevado de ciertas moti-
antecedentes son efectiva y natural causa de aquellos vaciones interiores o exteriores.
sobrevinientes o posteriores. Es el caso de la poca ra-
cional afirmacin de que el homicida no tena la in- El mvil explicito en el caso de Carlos Pastrana
tencin de dar muerte a la vctima, cuando aquel le es el hurto.
17
BAYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, Litigacin penal en juicios orales, Eds. Universidad San Diego Portales, 2 edicin, Santiago de
Chile, 2001, p. 51.

67
4.5. Estructuracin de la Teora del Caso

Estructura JURDICA de la teora FISCALA DEFENSA

Homicidio agravado
1. Matar Se mat al seor Andrs Castao Se mat al seor Andrs Castao.
2. a otro persona. sin que mediara causal de
3. Sin justa causa justificacin y en forma dolosa
4. Con conocimiento para poder facilitar un hurto.
5. Habiendo previsto como
probable la realizacin
de la infraccin y dejado
el resultado al azar.
6. Para facilitar otra conducta. El autor de la conducta fue El autor de la conducta no
Autor: Quien realiz la conducta. Carlos Pastrana. fue Carlos Pastrana.
Sujeto activo no calificado.

Hurto calificado y agravado:


1. Apoderarse El autor del hecho fue El autor del hecho no fue Carlos
2. una cosa mueble Carlos Pastrana, con un arma Pastrana.
3. ajena de fuego y mediante ruptura de
4. con el propsito de obtener la caja registradora.
provecho para s o para
un tercero.
5. Con violencia sobre las
personas y las cosas.
6. En establecimiento pblico.
7. Autor: Sujeto activo
no calificado

68
Estructura FCTICA de la teora FISCALA DEFENSA

1. Cundo (elemento de tiempo):


a) referente amplio a) El da 20 de Julio del ao anterior. a) El da 20 de Julio del ao anterior.
b) referente especfico b) Al las 11:30 P.M. b) Toda la noche.

2. Dnde (elemento de locacin): SupermercadoEl Triunfo, ubicado En su residencia ubicada en la


en la calle 172 con carrera 50, en la Autopista Norte con calle 100, en la
ciudad de Bogot D.C. ciudad de Bogot D.C.

3. Quin hizo (elemento El aqu acusado Carlos Pastrana. Un hombre que no pudo
subjetivo activo) ser identificado.

4. Qu hizo (accin imputada Dispar un arma de fuego. Comparta un juego de cartas con
o afirmada ) su novia Janira Salazar y sus
amigos Alfonso Daza y Luis Neira.

5. A quin se lo hizo Contra la humanidad de


(elemento subjetivo pasivo) Andrs Castao.

6. Circunstancias de:
a) Modo a) En un aparente forcejeo. a) Tomaron aguardiente,
b) Instrumento b) Con un revlver calibre 38. b) Luis Neira se retir como a las
c) Otras c) Luego de haber dejado una moto 11:00 pm;
encendida, con la que huy. c)Alfonso Daza, se qued
dormido como a las 11:00 pm y
amaneci all;
d) Janira Salazar se acost a dormir
con Carlos Pastrana,
e) ste no sali en toda la noche
de su apartamento.

7. Resultado de la accin La muerte a Andrs Castao. Ninguno relevante penalmente

8. Mvil de la accin o el por qu Para facilitar el hurto de $650.000 Ninguna relevante penalmente.
y una botella de aguardiente Nctar.

69
Estructura PROBATORIA FISCALIA DEFENSA
de la teora DEL CASO Testimonios

Qu. Establecido por: Glora Dvila Daza. Janira Salazar, Luis Neira y Alfonso

Cmo. Establecido por: Gloria Dvila Carlos Muoz. Janira Salazar, Luis Neira
y Alfonso Daza.

Cundo. Establecido por: Gloria Dvila Carlos Muoz. Janira Salazar, Luis Neira
y Alfonso Daza.

Donde. Establecido por Janira Salazar, Luis Neira Janira Salazar, Luis Neira
y Alfonso Daza y Alfonso Daza.

Quin. Establecido por: Rebeca Lpez. Gloria Dvila, Carlos Muoz


y Rebeca Lpez. (Contrainterrogatorio).

A quin. Establecido por Gloria Dvila. Medico Forense. Janira Salazar, Luis Neira
y Alfonso Daza.

Resultado de la Accin. Gloria Dvila No existe accin de carcter


penal que probar.

Mvil de la accin. Gloria Dvila No existe mvil de delito.

70

5. ESTRATEGIAS Y TCNICAS PARA LA EFECTIVA

COMUNICACIN DE LA TEORA DEL CASO

No hay que olvidar la regla de oro de la comunicacin A los trminos especficos utilizados para nombrar a
efectiva: no importa qu tan bueno o significativo sea las personas, los eventos o las cosas asociados con un
el mensaje, si el mensajero es malo, el mensaje no lle- tema, se le pueden llamar etiquetas.
ga. El mensaje del abogado es la teora del caso, y el
abogado mismo es el mensajero. El medio natural de la En el caso referencial, la defensa puede alegar como
transmisin es el relato. Su objetivo es persuadir al juz- teora del caso la falsa identificacin del sindicado.
gador el recipiente del mensaje de que se trata de la Un tema posible se podra expresar as: Este caso se
versin ms fidedigna de los hechos, y de la interpreta- trata de una confusin de identidades; no negamos
cin de la ley ms adecuada y justa. que la trgica muerte del hoy occiso, seor Andrs Cas-
tao sucedi, pero s afirmamos que los testigos se
Cmo, entonces, comunicar efectivamente el men- equivocaron al sealar al
saje de la teora del caso? Para comunicar su teora defendido, seor
No hay que olvidar la
del caso el abogado debe convertir la esencia de su Pastrana, como el res-
regla de oro de la co-
teora en una historia sencilla, coherente y convin- ponsable. El tema es la municacin efectiva:
cente que se pueda transmitir fcil y rpidamente. Est confusin de identida- no importa qu tan
demostrado que la transmisin efectiva de esta histo- des; las etiquetas, son bueno o significativo
ria depende en buena medida de un manejo hbil por aquellas palabras blandas sea el mensaje, si el
el abogado de ciertas tcnicas y consideraciones espe- que buscan amortiguar el mensajero es malo, el
ciales. A continuacin se resumen algunas de las ms golpe de los hechos y su mensaje no llega.
relevantes. impacto sobre la presunta
responsabilidad del sindicado, como muerte en lu-
5.1. El tema central y las etiquetas gar de ejecucin o asesinato; occiso en lugar
de vctima; el defendido en vez del acusado o
Entre estas tcnicas cabe destacar la definicin de un el asesino.
tema que encierre lo fundamental de la teora del caso,
as como el uso de un lenguaje basado en el tema, Temas y etiquetas, pues, son el vocabulario que con-
que facilita la comunicacin sucinta y convincente forma el lenguaje del juicio oral que debe emplear el
de dicha teora. abogado para comunicarle al juzgador con claridad

71
las bases de su posicin fctica y jurdica. La teora impacto depende de cmo se narra. Se ha dicho que
del caso debe poder reducirse a un tema central la teora del caso sirve de guin para organizar todas
expresable en frases o palabras memorables, hasta las actividades probatorias en el juicio; an as, le que-
emotivas, que encapsulan y reflejan lo esencial de di- da al abogado la tarea de humanizar y dramatizar
cha teora. Un tema simple es preferible aunque hay la historia que narra con el fin de recrear el drama
veces en que puede ser ms sofisticado. humano de forma convincente. El abogado debe des-
empear con conviccin e inters el rol que le dicta la
Las etiquetas son aquellos trminos favorables utili- causa que defiende.
zados por el abogado para referirse a las personas, los
eventos y las cosas asociadas con el juicio, vistos des- Como que cuenta una historia, el abogado efectivo
de su punto de vista. La repeticin del tema central y hace nfasis en la trama, los personajes y las emocio-
de las etiquetas correspondientes a lo largo del juicio nes de la historia que relata, manifestando ira, indig-
es una tcnica muy eficaz para transmitir la visin nacin, tristeza o cualquier otra emocin que las cir-
del caso del abogado al tribunal. cunstancias le exijan. Debe emplear un lenguaje co-
lorido, memorable, seleccionado para impactar al
5.2. Tcnicas para contar la historia oyente y provocar reacciones emotivas, evidentemen-
te sin exagerar o tergiversar la realidad. A travs de su
El juzgador espera de la historia presentada por el
abogado una versin coherente y lgica de los hechos,
y una interpretacin natural de las normas aplicables.
Evidentemente no hay que persuadirle en cuanto a los
hechos no controvertidos. Por lo tanto, el abogado du-
rante el juicio debe centrarse en transmitir su versin
de las cuestiones y los hechos materiales controver-
tidos. El abogado debe identificar y evaluar objeti-
vamente, tanto los hechos controvertidos, como la
prueba favorable y desfavorable a su causa. Slo as
podr hacer los ajustes necesarios a su teora del caso
para poder, en el juicio, relatar una historia creble
que resalte lo positivo mientras amortigua el golpe de
lo negativo.

Sabemos que comunicar una teora del caso significa


poder relatar una historia y avanzar una posicin de
manera persuasiva. Y como cualquier historia, su

72
narracin el abogado busca atraer al espectador el como Estados Unidas, los juicios orales se estn con-
juzgador para que ste simpatice con las vctimas virtiendo cada vez ms en juicios audiovisuales: foto-
de su historia, a la vez que se ponga en contra de los grafas, diagramas, diapositivas, cuadros, modelos, do-
malos del paseo que describe. Por su parte, el de- cumentos magnificados y simulaciones
fensor debe humanizar a su cliente, llamarlo por su computarizadas, son algunas de las herramientas uti-
nombre, presentarlo como la vctima de la acusa- lizadas en el transcurso del juicio por los abogados
cin injusta. norteamericanos para facilitar la asimilacin de in-
formacin por el jurado.
5.3. Audiovisuales
El abogado litigante en Colombia debe aprender a va-
El uso estratgico de ayudas audiovisuales para trans- lerse de los medios audiovisuales en la narracin de la
mitir informacin, sobre todo en pro- teora del caso durante el juicio oral.
cesos de alta complejidad, aumenta Si se trata de un accidente automovi-
el abogado durante el
dramticamente la efectividad de la lstico, por ejemplo, el abogado debe
juicio debe centrarse en
comunicacin. Est comprobado que presentar diapositivas, diagramas o
transmitir su versin de
una persona receptora de un mensa- modelos, grandes y claramente mar-
las cuestiones y los he-
je oral retiene ms y mejor informa- chos materiales con- cados, que grafican para el juzgador
cin si ste se transmite en combina- trovertidos. no slo el lugar de los hechos sino la
cin con un apoyo audiovisual. En- alineacin de las calles y de los sem-
tre ms complejo sea el mensaje, ms foros, la posicin de los carros de las
necesidad hay de utilizar recursos audiovisuales para partes en contencin, los sentidos en el flujo del trfico;
hacerlo llegar a su destinatario. Por esta razn, en en fin, todo lo que necesita para visualizar el evento a
pases con un sistema penal acusatorio de larga data la luz de la teora avanzada.

73

6. ACTITUDES Y VALORES

El proceso de construccin de la teora del caso im- generan desconfianza del juez en las pretensio-
plica la asuncin de ciertas actitudes y comportamien- nes de parte y prdida de credibilidad de los aso-
tos ceidos a valores: ciados en su administracin de justicia.

1. La teora del caso es un instrumento de planifi- 3. Debemos construir la teora del caso sobre jui-
cacin del juicio e interpretacin de los hechos. cios fidedignos que no conduzcan premeditada-
Por tal razn, quienes la formulan deben, en lo mente al engao de quienes hayan de analizar-
posible, construir un relato sobre proposiciones los. Las proposiciones fcticas de cada parte de-
y pruebas que consulten la realidad de lo que ben ser construidas sobre hechos reales y no fic-
pas. El fiscal debe buscar la verdad real por to- ticios, y sobre elementos legales cuya interpreta-
dos los medios, y el defensor evitar que el fiscal cin se haga de manera integral y sistemtica, ajus-
distorsione la verdad, comprometa injustamen- tndose en lo posible a los precedentes
te los derechos de su defendido y vulnere el debi- jurisprudenciales y al querer del legislador.
do proceso de ley.
4. El proceso de seleccin y organizacin de la prue-
2. La objetividad en la investigacin fctica y jur- ba en la teora del caso no debe conducir a ocul-
dica es la nica que puede conducir a una teora tar, engaar o distorsionar los hechos o el dere-
del caso creble, lgica y jurdicamente suficien- cho aplicable. Los medios de prueba deben estar
te. Los prejuicios, odios e intereses ilegtimos ver- siempre alejados de cualquier intencin de ma-
tidos en una estrategia acusatoria o defensiva, nipulacin, fraude, engao, etc.

74

7. DECLOGO PRCTICO

Para construir eficazmente una teora del caso, ten- zas y debilidades y as poder en el juicio mini-
ga en cuenta: mizar aquellas y resaltar stas.

1. Dedique especial atencin a la investigacin de 7. Investigue y analice todas las circunstancias po-
los hechos y sus circunstancias y a identificar a sibles que envuelven un elemento material de
las personas que pudieron haber participado en prueba, si quiere tener armas adicionales que le
ellos o que los hubieren conocido. quiten valor probatorio y desacrediten a la parte
que los introduce.
2. Identifique y estudie los hechos y determine cu-
les son los ms relevantes que tengan consecuen- 8. Construya un relato con capacidad de persuadir
cias jurdicas. al juez, con una narracin cronolgica (para el
fiscal) que muestre hechos antecedentes como
3. Identifique los hechos asentados o que no nece- efectiva y natural causa de aquellos
sitan ser controvertidos, por coincidir con reglas sobrevinientes o posteriores. O, de acuerdo al
generales de la experiencia, del sentido comn o supuesto jurdico que invoca (para el defensor).
que sean de notoriedad pblica o sujetos a acuer- En ambos casos el relato debe ser coherente y
dos con la contraparte. lgico,

4. Construya tantas proposiciones fcticas como 9. Elabore un relato creble que transmita se-
hechos pretenda probar, o varias por cada hecho. guridad y conviccin con respecto a su ca-
No se salga de los lmites impuestos por los ele- pacidad de acaecimiento y demostracin de
mentos de la figura jurdica que invoca. los hechos.

5. A cada proposicin haga corresponder uno o varios 10. Estructure su historia con base en los siguientes
medios de prueba que la demuestren o nieguen. interrogantes: Cundo?, Dnde?, Quin
hizo?, Qu hizo?, A quin se lo hizo?, En
6. Analice y revise los medios de prueba propios y qu circunstancias? y Cul fue el resultado?
los de la contraparte, para descubrir sus fortale- y Cul el mvil?

75

8. EJERCICIOS

1. Con base en el caso No. 1 (Pg. 237) trabaje con sus compaeros de grupo en las siguientes activida-
des, asumiendo el rol de fiscal o de defensor:

Establezca los hechos del caso.

Determine cules son los hechos relevantes sobre los cuales edificar su relato y su pretensin.

Identifique hechos asentados que no requieran ser controvertidos o que puedan ser objeto de acuerdos
con la contraparte.

Construya una proposicin fctica por cada hecho relevante y haga la subsunsin en la norma jurdi-
ca del cdigo penal y/o del Cdigo de Procedimiento Penal.

Asign medios de prueba a cada proposicin.

Construya un relato persuasivo, creble y lgico.

Narre su historia al curso.

Estructure y emita una crtica a la historia de la contraparte, basndose en las piezas que faltan o
fallan para hacer verosmiles o posibles las proposiciones fcticas.

2. Siguiendo las instrucciones de su profesor, se recomienda ver las siguientes pelculas y comentarlas:

Doce hombres en pugna (Twelve Angry Men).


Anatoma de un asesinato (Anatomy of a Murder).

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9.- BIBLIOGRAFA

1. Teora del caso y tcnicas del debate en el nue- 5. MONROY C., Marco G., Aplicacin, interpretacin
vo proceso penal, Biblioteca Bsica, Managua, e integracin del derecho, en Hermenutica del De-
Nicaragua, 2001. recho, Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, Curso
para jueces de la Repblica, Bogot 1988.
2. ENGISH, Kart, citado por Eduardo Garca Mynez,
Teora del Silogismo Jurdico, en Hermenutica 6. FERRAJOLI, Luigi, Derecho y Razn (Teora del
del Derecho, Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, garantismo penal), Ed. Trotta, Madrid, 1989.
Curso para jueces de la Repblica, Bogot 1988.
7. BAYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, litigacin
3. CANO J., Carlos A., La redaccin del texto jurdi- penal en juicios orales, Eds. Universidad Diego
co, Bogot D.C., 1996. Portales, 2 edicin, Santiago de Chile, 2001.

4. ALESSANDRI R., Arturo, Curso de derecho civil,


Ed. Nascimento, Santiago de Chile, 1961.

77
UNIDAD TEMTICA 2
Tcnicas de negociacin
UNIDAD TEMTICA 2
Tcnicas de negociacin

SUMARIO
1. Objetivos

2. La negociacin en el proceso penal

3. Tcnicas de negociacin

4. Estilos de negociacin

5. La inteligencia emocional en la negociacin

6. Actitudes y valores

7. Declogo prctico

8. Ejercicios

9. Bibliografa
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1. OBJETIVOS

1.1. Objetivo General 1.2.2. Conocer las tcnicas de negociacin que exis-
ten para identificar cul es su estilo de nego-
Los alumnos lograrn desarrollar conocimientos, ha- ciacin y desarrollar estrategias que le per-
bilidades y actitudes para la negociacin eficaz y equi- mitan lograr mejores acuerdos.
librada de las pretensiones de parte, dentro de un pro-
ceso penal. 1.2.3. Identificar diferentes estilos personales de ne-
gociacin con los cuales se orienta, inicia y
conduce una negociacin.
1.2. Objetivos Especficos
1.2.4. Reconocer el proceso que se da para la toma
Al finalizarlas actividades didcticas de la unidad, el de decisiones en la negociacin y analizar la
alumno habr logrado: importancia de las motivaciones humanas.

1.2.1. Conocer algunos elementos prcticos y lega- 1.2.5. Desarrollar habilidades y destrezas para la ne-
les de las negociaciones dentro del proceso pe- gociacin como herramienta alternativa de
nal moderno. solucin del conflicto penal.

83

2. LA NEGOCIACIN EN EL PROCESO PENAL

Una vez construida la teora del caso por parte del juez aprobara un acuerdo de rebaja de penas como
fiscal y la defensa, es el momento de ver la mejor op- producto de la aceptacin de unos cargos y de un de-
cin de actuacin. Para esto, el fiscal debe considerar terminado quantum punitivo. Tal forma de termina-
en una relacin costo-beneficio, que es lo que ms cin anormal del proceso fue eliminada por ser una
conviene a los intereses de la justicia, de la sociedad y negociacin fundamentada en la duda probatoria,
de la vctima. La defensa, previa ilustracin a su cliente pues frente al principio del in dubio pro reo, en tal
de las alternativas, debe revisar la mejor estrategia de caso lo que deba proceder era la preclusin de la in-
defensa. vestigacin.

Las dos partes, deben estar preparadas para buscar for- La otra forma conocida de terminacin anticipada del
mas alternativas de solucin del conflicto planteado proceso penal es la llamada sentencia anticipada.
entre el Estado y el destinatario de la ley penal, a efec- Aqu el fiscal, fundamentado en prueba suficiente de
tos de evitar los riesgos y costos financieros y no fi- responsabilidad, formula unos cargos al procesado y
nancieros que conlleva un juicio. este los acepta o los niega. Tal actuacin vertida en
un acta, da fe de unas decisiones tomadas al amparo
El proceso penal colombiano no ha sido muy prolfi- de la ley, pero que deben ser avaladas por un juez,
co en cuanto a la utilizacin de formas alternativas quien, controlando que en la aceptacin de los cargos
de aplicacin de las penas. Los mecanismos de no se hayan violado las garantas constitucionales,
deflacin penal que ha utilizado el legislador casi impone la pena.
siemple son de tipo especial, relacionados con la dis-
minucin de los tiempos del rito procesal, a travs de A diferencia de la anterior figura, en sta no se autori-
formas como el proceso abreviado. za a las partes a adelantar negociacin alguna sobre
los cargos, y mucho menos sobre la pena a imponer.
En lo que se dio en llamar formas de terminacin Sencillamente hay una solicitud clara y directa del pro-
anticipada del proceso, en 1993 se incluy dentro cesado para que se le adelante el fallo.
del ordenamiento penal la figura de la audiencia es-
pecial, que permita al fiscal y al procesado, en caso En virtud del Acto Legislativo 03 de 2003, y dada la
de duda probatoria sobre una eventual acusacin, naturaleza acusatoria del proceso que instaur en
la negociacin de la pena a efectos de buscar que el Colombia, podemos decir que tenemos una nueva fi-

84
gura que contribuir sustancialmente a la imparticin ceso. Si hay un rechazo, as lo comunica el juez al im-
de justicia penal, que es la aplicacin de los diferentes putado y le advierte que tiene el derecho de retirar su
criterios del principio de oportunidad que permitirn alegacin de culpabilidad, circunstancia que impide que
la negociacin entre el fiscal y el defensor sobre un los trminos del acuerdo y sus detalles sean usados pos-
marco definido por la ley. teriormente contra el procesado. La notificacin al juez
sobre el acuerdo se hace normalmente antes de la acu-
Conocemos formas alternativas de aplicacin de las sacin, pero en algunos casos se puede presentar cuan-
penas en el derecho comparado. En los Estados Uni- do ya avanza el juicio oral.
dos, por ejemplo, el Plea Bargaining, o acuerdos de
negociacin, que culminan con A efectos de garantizar el debido
En virtud del Acto Legislativo
un Plea Bargain o propuesta de proceso, el juez debe cerciorase
03 de 2003, y dada la natura-
acuerdo para el juez. El fiscal y que el acuerdo ha sido obtenido
leza acusatoria del proceso
el imputado, a travs de su abo- que instaur en Colombia, con pleno conocimiento, confor-
gado defensor, realizan conversa- podemos decir que tenemos midad y voluntariedad por parte
ciones con miras a acordar unas una nueva figura que contri- del imputado, que es convenien-
obligaciones mutuas validadas buir sustancialmente a la te para una sana administracin
por un juez. El imputado acepta imparticin de justicia penal, de justicia y que est conforme al
su culpabilidad por el delito ale- que es la aplicacin de los derecho y a la tica procesal.
gado por el fiscal cuando forma- diferentes criterios del princi-
liz la investigacin, o en la acu- pio de oportunidad que per- En el marco de esta figura, el fis-
sacin, o por un delito de grado
mitirn la negociacin entre cal no est obligado a aceptar la
el fiscal y el defensor sobre
inferior. El fiscal se compromete, propuesta del imputado, si con-
un marco definido por la ley.
por ejemplo, a solicitar el archi- sidera que tiene todos los elemen-
vo de otros cargos pendientes que tos de conviccin que seran su-
se tienen sobre el imputado; eliminar cargos que pue- ficientes para obtener del juez de conocimiento el lla-
dan agravar la pena imponible; recomendar una sen- mamiento a juicio. Adems, en caso de un acuerdo, el
tencia en particular o no oponerse a la solicitud de la fiscal decide autnomamente qu delito imputa o cul
defensa sobre determinada sentencia; o aceptar que sentencia solicita, siempre teniendo en cuenta la po-
determinada sentencia especfica es la ms adecuada sicin del imputado. Con un acuerdo por delante, el
al caso concreto. fiscal est en la obligacin de cumplirlo, cuando la
declaracin de culpabilidad del imputado estuvo ba-
Mediando el acuerdo a travs de un acta, sta se notifi- sada en tal acuerdo. Sin embargo, el fiscal puede reti-
ca al juez de conocimiento, quien puede aceptarlo o rar su oferta consignada en el acuerdo, siempre y cuan-
rechazarlo. En caso de una aceptacin, el acuerdo har do esto lo haga antes de la declaracin formal de cul-
parte de la sentencia condenatoria que pone fin al pro- pabilidad ante el juez.

85
En principio, los acuerdos para la aplicacin anti- to, desinteresado o demasiado duro con el impu-
cipada de la pena proceden en todos los delitos. La tado. Es fcil en delitos que tienen que ver con la
Fiscala General puede eventualmente seleccionar propiedad como pueden ser el robo y el dao, don-
algunas figuras tpicas que, por sus implicaciones de es muy viable una reparacin. Donde es difcil
sobre la sociedad, pueden ser excluidas de la posi- es en los delitos que implican violencia. Por ejem-
bilidad de la negociacin (delitos sexuales, de lesa plo en los delitos de violacin, el aspecto de la dig-
humanidad, etc.). De cualquier manera, la inves- nidad, no puede recompensarse, no se puede va-
tigacin y anlisis del fiscal debe ser minucioso, lorar solo en dinero.
para decidir si negocia o no con el imputado.
La negociacin dentro del proceso penal requiere tam-
En Estados Unidos cuando en un caso se ha acu- bin por parte del fiscal de un estudio de la relacin
sado (indictment) o sumario de cargos o acusa- costo-beneficio, ya que, por ejemplo, si el infractor es
cin, se espera que haya una oferta de negocia- un menor, se debe sopesar si se quiere que sufra en un
cin (plea), porque con la gran cantidad de ca- juicio pblico, pero tambin, si es conveniente para
sos es imposible llevarlos todos a juicio. Si el fis- la sociedad la seguridad de que el menor no cometer
cal no ofrece negociar, se considera como injus- de nuevo un crimen.

86

3. TCNICAS DE NEGOCIACIN

3.1. Del Fiscal Si por ejemplo, por una u otra razn, se tiene la repu-
tacin de nunca ir a juicio, entonces se conoce al fis-
La primera cosa estratgica que debe hacer el fiscal cal como muy dbil para negociar.
es un anlisis de los hechos y la determinacin de las
fortalezas y debilidades de su teora del caso, desde el En el caso de Carlos Pastrana, el fiscal puede
punto de vista de su funcin. Igualmente debe estu- decirle al imputado, siempre y cuando todo sea
diar los intereses y realidades procesales del imputado. cierto, que va a solicitar pena por los delitos de
homicidio agravado y hurto calificado y agrava-
El proceso negociador debe comenzar muy temprano. do y que desestimar cargos pendientes por otros
Por lo general comienza cuando el fiscal decide acu- delitos contra el patrimonio. Si le dice que va solo
sar. De entrada no se deben formular muchos cargos, por homicidio agravado, el imputado va a pedir-
ya que a stos pueden corresponder muchos aos de le que tambin renuncie a ste y negocie con l
crcel y son pocos los imputados que negocian sobre homicidio preterintencional, por ejemplo. Esto es
tal base. El fiscal tiene que desestimar algunos cargos frecuente cuando el imputado sabe que el fiscal
para poder negociar. tiene miedo de ir a juicio, aprovechando para fi-
jar posiciones muchas veces lesivas para los inte-
En nuestro caso hipottico, el fiscal puede negociar reses de la sociedad. Aqu es importante que el
para desestimar los cargos por hurto calificado y fiscal no solo sea justo y firme, sino que se sienta
agravado contra Carlos Pastrana, a efectos de que en disposicin de ir a juicio si es necesario.
acepte declararse culpable por el cargo de homici-
dio agravado. Otra estrategia que suele utilizarse por parte de los fis-
cales es iniciar la negociacin ofreciendo lo mnimo
Un punto muy importante en la negociacin es la re- que se tiene, porque con la cantidad de procesos es
putacin individual de cada fiscal. La percepcin ciu- ms conveniente sealar desde ya una posicin. En
dadana de un fiscal que acusa por muchos cargos y estos casos, si el abogado defensor va a presentar nue-
luego empieza a retirarlos es muy negativa. Una soli- vos hechos, o tiene otros testigos, o trae una coartada,
citud de 40 aos que llegue a 20 no es bien vista por la siempre se va a poder modificar la solicitud de nego-
sociedad, que siempre espera que el fiscal obtenga en ciacin. Aqu no se trata de asuntos privados, donde
una negociacin mucho de lo dicho en la acusacin. se ofrece lo ms alto y se comienza a regatear. Es un

87
proceso que debe ser conducido desde el comienzo con mximo o al mnimo. Se establecen cules son
honestidad. mximos y mnimos y los detalles importantes para
la negociacin.
Sobre la iniciativa para proponer la negociacin, sta
debe ser del fiscal, porque es l quien tiene el control La opcin ms optimista es que se termine el juicio y
sobre la accin. En la prctica se hace de ambas ma- no se condena al cliente. Se puede establecer entonces
neras. El defensor puede llamar al fiscal para decirle un plan comenzando con que el fiscal no debe acusar
que quieren negociar, pero es importante en algn porque no hay pruebas suficientes. Pero, es realista
punto que el fiscal tome el liderazgo de la negocia- esta posicin cuando se sabe que el fiscal ha podido
cin. recaudar importantes elementos de conviccin? En tal
caso se debe escuchar al fiscal si propone algn tipo
3.2. Del Defensor de negociacin.

Lo primero tambin es hacer el anlisis de los hechos, El defensor, frente al fiscal, negocia usando lo prc-
determinar las fortalezas y debilidades del caso. Es tico (las posibilidades que tiene el fiscal de ganar en
importante verificar cual es la percepcin que tiene el juicio) y la justicia (demostrndole al fiscal que lo
cliente. Cul es su deseo?, a qu le teme?, en qu se que propone el defensor es justo para la sociedad, la
muestra decidido?, etc. vctima, y el sindicado, a quien tambin le tiene de-
beres el fiscal). A la vez, frente al usuario, el defen-
El defensor puede comenzar con una pregunta al fis- sor igual le habla de lo prctico (las posibilidades
cal sobre cul es su ofrecimiento? Si el fiscal comienza que tiene el sindicado de ganar el juicio) y de los
con un ofrecimiento, el defensor debe decidir cul ser intereses del usuario (como por ejemplo, su familia,
su respuesta. Es bueno explorar ms la negociacin y deseos para el futuro, etc.).
desarrollar un plan de negociacin. Si el fiscal dice
que va a imputar un determinado delito, si el imputa- El abogado de Carlos Pastrana bien puede ini-
do acepta otro, qu va a responder el defensor para ciar negando la posibilidad de una negociacin,
su cliente? Desde luego debe desarrollar argumentos amparado en que la prueba material, por ejem-
a favor o en contra. En una negociacin uno ofrece y plo, hace imposible que se pruebe que Carlos
obtiene una respuesta con argumentos, luego viene Pastrana dispar el arma. Sin embrago el fis-
otro ofrecimiento, etc. cal cuenta con testigos importantes que pue-
den ser valorados positivamente por el juez y
Se tiene que saber cual es el rango de la negocia- por tal motivo producirse una condena bastan-
cin. El mnimo es no culpable, el mximo es el te aflictiva para el imputado. Tal vez sea ms
establecido por la mayor pena posible. Y se deben conveniente que el defensor est atento a algu-
tambin conocer los detalles que contribuyen al na negociacin que proponga el fiscal.

88
Se deben pues determinar los rangos, posibilidades y va a presentar ante un fiscal que no es el juez y
opciones de la negociacin. Al fijar varias hiptesis de que piensa que su cliente tiene responsabilidad y
negociacin, se puede sopesar cada una, asignndole probablemente quiere acusar? Ser necesario en-
sus pros y sus contras, siempre bajo el foco de lograr tonces que el abogado convenza al fiscal que tie-
la opcin ms favorable para el cliente. Anticiparse a ne mucho riesgo si va a un juicio donde el resul-
los argumentos del fiscal puede ser una buena estra- tado no va a ser lo que l ha ideado. Si se va al
tegia para lo anterior. La pregunta es cmo se con- juicio, posiblemente el juez va a determinar que
vence al fiscal de una determinada posicin? Esto se Carlos Pastrana no dispar el arma contra An-
puede hacer preguntndose cules son los intereses drs Castao, ya que las pruebas de la fiscala
del fiscal? Uno es evitar un juicio y otro el tener la no son lo suficientemente contundentes para rom-
certeza de la culpabilidad. Por tal razn es conveniente per la presuncin de inocencia.
mostrar sus debilidades en materia de elementos de
conviccin y tener en cuenta si aqul desea o no ir al Otra cosa que se debe pensar es cuanto realmente se le
juicio. va a contar al fiscal sobre la defensa y el caso. Porque
el abogado defensor siempre debe considerar la posi-
Si el abogado de Carlos Pastrana piensa que l bilidad de que no suceda nada y fracase la negocia-
no fue quien mat a Andrs Castao, cmo lo cin. Despus de esto, qu va a pensar el fiscal du-

89
rante el proceso? Que el imputado tiene problemas to a la realidad del proceso y a los beneficios de la tcni-
de credibilidad, que si estuvo en el lugar del crimen, ca de negociacin.
etc. En otras palabras, si la negociacin fracasa, qu
elementos podr el fiscal usar en contra del imputa- Es preciso dejar de nego- Frecuentemente en ne-
do cuando se vaya a juicio? Es algo que siempre debe ciar desde una posicin gociacin se espera un
pensarse antes de entrar a negociar con el fiscal. Aun- de poder, para lograr un abogado duro, no
que jurdicamente no puede usar lo expresado du- acuerdo. Por ello, as flexible y ocurre todo
rante las negociaciones, el fiscal va a obtener infor- como se debe represen- lo contrario, entre mas
cooperativo mejor se
macin que le permitir reorientar la investigacin. tar los intereses del
puede negociar.
cliente, se debe aprender
Por otro lado, cuando se hace un ofrecimiento, a reconocer los intereses
ste debe apoyarse en los hechos y acompaarse del contrario. El Estado busca: castigar, prevencin
de un beneficio para el fiscal. Si el fiscal acepta la general, prevencin especial, rehabilitacin del
alegacin de culpabilidad de Carlos Pastrana por acusado, indemnizacin, etc. El inters del acusa-
homicidio simple, por ejemplo, aquel tiene la posibi- do no debe ser exagerado y el del Estado tampoco.
lidad de que se haga justicia y Entre dos extremos es que deben cederse los intere-
evita que el juez deseche su teo- ses. Frecuentemente en negociacin se espera un
Es preciso dejar de
negociar desde una ra del caso. Aqu el defensor abogado duro, no flexible y ocurre todo lo contra-
posicin de poder, acompaa su ofrecimiento con rio, entre mas cooperativo mejor se puede negociar.
para lograr un razones que apoyan y que be- La agresividad exagerada, la crtica fuerte, el len-
acuerdo. nefician al fiscal. El ofrecimien- guaje soez, no abre lugar a la negociacin y en la
to es importante. mayora de las veces hace que fracase. Es impor-
tante plantear negociaciones desde sus intereses y
En general, no se puede negociar con xito si no se los del contrario. Las buenas relaciones, la confian-
est preparado. Preparacin en los hechos y en el de- za y una comunicacin fluida, permiten negocia-
recho y tambin en el conocimiento de las estrategias ciones en un tiempo ms corto, esto es, eficaz y
de la contraparte. eficientemente.

Desde el momento en que el cliente llega se le debe La defensa debe presentar los hechos como los cono-
educar en la forma de solucionar conflictos ce, para ilustrar al fiscal sobre otros puntos de vista de
negociadamente. Normalmente existe diferencia en- los hechos o unos nuevos que lo motiven a buscar un
tre lo que necesita el cliente y lo que le gustara al acuerdo. En todo caso, dependiendo del bien jurdico
abogado. ste para actuar siempre debe tener la auto- que se pretende proteger con la acusacin, ser ms o
rizacin del cliente, quien debe ser educado con respec- menos fcil lograr un acuerdo.

90

4. ESTILOS DE NEGOCIACIN

Dentro de las tcnicas bsicas de negociacin, anali- ticamente; evita el litigio, cuando es posible; busca
zamos fundamentalmente las diferencias entre un ne- un acuerdo justo; no trata de atacar al contrario; no
gociante competitivo y uno cooperativo y entre uno persigue optimizar sus propios intereses.
integrador y otro distributivo. Esto lo llamaremos
estilo personal para la negociacin. El negociador competitivo mide su xito en la
negociacin por cuanto super o venci a la otra
4.1. Competitivos y Cooperadores parte. Se pregunta gan? Venc a mi oponente?
Negocia en contra. El cooperador por el contra-
Un negociador competitivo tiene grandes expec- rio, lo mide segn si fue una solucin justa. Ne-
tativas; hace demandas muy grandes y realiza po- gocia. Las dos partes trabajan en conjunto para
cas y pequeas concesiones; hace burla o denigra solucionar el conflicto.
de las concesiones de la otra parte; crea asuntos
falsos haciendo, por ejemplo, una dramatizacin El negociador competitivo es duro con el oponen-
sobre un aspecto que el no considera importante, te y duro con el asunto a negociar. El negociador
pero que le da oportunidad de lograr en cambio cooperativo es suave con las personas y duro con
una mayor concesin para los oponentes; utiliza el asunto a negociar.
la intimidacin o la amenaza; puede ser muy abu-
sivo, argumentativo y difcil para lograr empata. El competitivo hace producir resultados porque
El negociador cooperativo busca una solucin jus- est en permanente combate. Raramente falla en
ta; es ms dado a compartir informacin; busca ser muy suave o en conceder mucho. Algunas ve-
armonizar, no es argumentativo; admite sus debi- ces obtiene mayores resultados. El cooperativo
lidades y problemas; utiliza la persuasin lgica y promueve un mutuo entendimiento entre las par-
racional. tes y la realizacin mutua de sus necesidades. Ge-
neralmente produce acuerdos en menor tiempo y
El negociante competitivo busca maximizar el en un mayor nmero de casos. Produce mayores
acuerdo a favor de su cliente. Lucha por las resultados compartidos.
necesidades de su cliente y se siente satisfecho utili-
zando herramientas legales. El cooperativo mantie- En los negociantes competitivos es menos proba-
ne buenas relaciones con los otros; se comporta ble que se llegue a un acuerdo porque hay ms

91
confrontacin y lucha. Generan tensin y descon- den a interpretar errneamente la situacin,
fianza. Incrementan el riesgo de romper la nego- sobrereaccionar y a perder objetividad.
ciacin. Patrocinan reacciones retaliatorias por el
oponente frustrado. Tienen reputacin de agresi- Los profesores Bleems y Snipes, investigaron sobre los
vos. Los cooperativos son vulnerables a la explo- dos tipos de estilos de negociadores. Lo que encontra-
tacin. Tienden a hacer muchas concesiones. Tien- ron fue las siguientes caractersticas.

Caractersticas de efectividad

Negociante Competitivo Negociante Cooperativo


Dominante Creble
Talentoso Corts
Honesto Afectivo
Amplias demandas Legalmente astuto
Logra conocer al oponente Efectivo

Caractersticas de inefectividad

Negociante Competitivo Negociante Cooperativo


Irritable Creble
Simula fortaleza Dice la verdad
Cabeza dura Corts
Arrogante Inteligente
Se lamenta
Auto controlado
Sin habilidades para leer las seales
del oponente.

El estudio demuestra que la gran mayora de los negociantes cooperativos se ven afectados por la negociacin.
Los competitivos son poco efectivos por ser conflictivos.

92
4.2. Integradores o distributivos

El negociador distributivo considera que cada


negociacin es como un ponqu. Si mi parte del
ponqu va a ser ms grande, la parte del otro va a
ser ms pequea. Un dlar ms para mi es un dlar
menos para l. La zona cero es donde comienzo y La idea es que si se hace el ponqu ms grande, se
voy teniendo ms es ganancia. Es el estilo de ne- puede satisfacerse las necesidades de ambas par-
gociar como ganar- perder. tes. En el caso de Carlos Pastrana, Cul pudiera
ser el inters del Fiscal? El va tras el delito ms
grande: homicidio agravado. El abogado defensor
puede perseguir que la imputacin por hurto ca-
lificado y agravado sea desestimada. Expandien-
do el ponqu, pueden llegar a un acuerdo tenien-
do en cuenta los intereses de ambos.

El negociador integrador tiende a dar valor para Pueden tambin combinarse los estilos del distributi-
que el ponqu sea ms grande. Es el estilo de ne- vo e integrador con los de competitivo y cooperador.
gociacin de ganar- ganar.

93
Lo hacen mejor los negociadores cooperativos que
los competitivos. Lo hacen mejor tambin los ne-
gociadores competitivos que los malos negociado-
res cooperativos. El negociador cooperativo slo es
un negociador condicionalmente cooperativo.

No permita que el otro camine sobre usted. Si


En cualquier lugar de este grfico puede desarro- usted descubre todo frente al otro negociador y
llarse el proceso de negociacin. Al comienzo de no se reserva nada, entonces no puede avanzar.
la negociacin puede estar al lado del competitivo Si usted es un buen negociador cooperativo, us-
y se empieza a mover hacia el cooperador. Tam- ted puede compartir las necesidades de su clien-
bin se puede iniciar desde la posicin de distri- te y a la vez incrementar la posicin de negociar
buir e ir cambiando hacia la integracin, en ese cooperativa e integrativamente para alcanzar un
rango. Terminando en integracin y cooperacin. acuerdo.

94

5. LA INTELIGENCIA EMOCIONAL EN LA NEGOCIACIN

El proceso de reflexionar acerca de lo que es la inteli-


gencia emocional, entra dentro de lo que es la teora
de la toma de decisiones y la lgica de la toma de de-
cisiones en la negociacin. La negociacin suele apre-
ciarse de diferentes formas:

Si se ve una posibilidad de obtener algo, por ejemplo


dinero, como humanos tendemos a no arriesgarnos.
No nos gusta el riesgo. Dinero automticamente. Y no
nos gusta tomar riesgos porque podramos no obtener
nada. De otra parte, cuando se incrementan las ex-
pectativas de mayor dinero, ms personas toman la
decisin de ir por la salida del riesgo.

Esto tiene especiales efectos para evaluar los valo-


res en la negociacin. Si Carlos Pastrana tiene
una oferta del fiscal consistente en aceptar una
imputacin de homicidio simple, por ejemplo,
para reducir su tiempo en prisin de 40 a 10 aos,
tomara esta opcin porque ya tiene un beneficio
fijo, sin aventurarse al riesgo de ser condenado por
todos los delitos imputados inicialmente. Por el
contrario, puede tambin tomar el riesgo y buscar
su total libertad al ir a juicio. En cuanto al fiscal,
si ve la oportunidad de reducir la pena y obtener
una decisin inmediata y esto lo considera una
ganancia fcil porque sus pruebas no son lo sufi-
cientemente fuertes, inmediatamente lo acuerda.
Si por el contrario, ve la negociacin como una

95
prdida y el acusado debe ir a la crcel por un lar- revs, que el fiscal le mienta al abogado defensor, qu
go tiempo, entonces toma el riego de que el juez pasa con la confianza? Se acaba. Entonces la nego-
le desestime sus cargos, y decide ir a juicio. ciacin se vuelve mucho menos eficiente.

En la negociacin, las motivaciones humanas Lo usual es pensar que al momento de tomar de-
inciden grandemente en la perspectiva con que cisiones, deben desligarse las emociones. La cien-
se mire la ganancia o la prdida. Si somos ac- cia actual plantea que no pueden tomarse deci-
tores racionales y si las emociones no juegan siones sin que estn de por medio las emociones.
ningn papel en la toma de decisiones, no ha- Las funciones emocionales del cerebro por si so-
bra diferencias entre escoger la salida de los las tienden a limitar la toma de decisiones, ya que
pocos beneficios pero seguros no existe ningn pensamien-
y la salida de los muchos be- En la negociacin, las motiva- to sin emocin, y cada uno de
neficios pero a riesgo. ciones humanas inciden grande- los recuerdos tienen emocio-
mente en la perspectiva con que nes atadas. Todas las decisio-
Hay una estrecha relacin entre se mire la ganancia o la prdida. nes tienen un componente de
el nivel de confianza y la eficien- Si somos actores racionales y si memoria, pues al tomar una
cia de la negociacin. En la re- las emociones no juegan ningn decisin, se mide qu se debe
lacin entre el fiscal y el aboga- papel en la toma de decisiones, hacer con respecto a las emo-
no habra diferencias entre esco-
do defensor a largo plazo, s hay ciones anteriores.
ger la salida de los pocos benefi-
una buena comunicacin y con-
cios pero seguros y la salida de
fianza en la informacin, es En este orden de ideas, al nego-
los muchos beneficios pero a
mucho ms fcil para ellos ob- riesgo. ciar deben tenerse en cuenta las
tener un acuerdo, porque la ne- emociones, lo que no quiere de-
gociacin no tiene que demorar- cir que se involucren
se por una larga investigacin o preparacin. Pero la emocionalmente. Las emociones no son solo del clien-
primera vez que el defensor le mienta al fiscal o al te, sino tambin del abogado.

96

6. VALORES Y ACTITUDES

La negociacin dentro del proceso penal es objeto hoy contraparte, ni usarse en forma contraria al in-
por hoy de innumerables juicios a cerca de su conte- ters pblico, a los intereses del proceso o para
nido tico, ya que muchas veces no se ve con buenos evadir la ley.
ojos que la justicia se imparta por fuera de un juicio
pblico, oral y contradictorio. Por esta razn, las per- 3. En la negociacin se deben respetar y aplicar
sonas involucradas en una negociacin deben asumir las normas legales y ticas de toda actuacin
comportamientos acordes con la funcin que estn judicial y los principios que fundamentan el
desempeando en un sistema de justicia. Sus conduc- debido proceso y la proteccin de los bienes ju-
tas deben acercarse a valores y principios generales rdicos fundamentales.
que garanticen el debido proceso y la recta y cumpli-
da administracin de justicia. Podemos aproximar al- 4. Las negociaciones tienen que ser abiertas, trans-
gunos aspectos: parentes, sin acuerdo debajo de la mesa.

1. Una norma permanente de conducta y de fi- 5. Los compromisos deben ser considerados, por
nalidad de la negociacin es que se debe pro- igual, de estricto cumplimiento.
ceder de forma consciente, digna y honesta.
No debe utilizarse la tcnica de la negocia- 6. La interaccin entre abogados debe ser muy pro-
cin para distorsionar la realidad ni forzar fesional, honesta, sin trampas. Jams de debe
los hechos. tomar ventaja de la persona que no conoce muy
bien el derecho o la ley.
2. La actuacin no debe amparar, ocultar o facili-
tar actos incorrectos o punibles. No se debe di- 7. Durante la negociacin debe evitarse ser agre-
latar, confundir o sorprender la buena fe de la sivo, insultante y severamente crtico.

97

7. DECLOGO PRCTICO

Para preparar, conducir y concluir eficazmente una 5. De entrada no formule muchos cargos, ya que
negociacin, tenga en cuenta: a stos pueden corresponder muchos aos de
crcel y son pocos los imputados que nego-
El Fiscal cian sobre tal base.

1. Analice los hechos y determine las fortalezas 6. Sea un negociador cooperativo e integrador
y debilidades de su teora del caso y de sus que de valor a la contraparte y haga que el
pruebas, frente a sus deberes pblicos. ponqu a repartir sea ms grande. Tome el
estilo de ganar- ganar.
2. Desarrolle un plan de la negociacin. No se
puede negociar con xito si no se est prepa- 7. Conozca los detalles que contribuyan a deter-
rado sobre los hechos y el derecho y tambin minar los rangos de la negociacin (mximos
en el conocimiento de las estrategias de la y mnimos).
contraparte.
8. No negocie desde una posicin de poder.
3. Estudie los intereses y realidades procesales Aprenda a reconocer los intereses del con-
del imputado. Tenga en cuenta siempre su trario, para as lograr un acuerdo ms r-
postura honesta y sus pretensiones frente a la pido y justo.
negociacin.
9. Involucre sus emociones en la negociacin
4. Tome el liderazgo de la negociacin ya que siempre alrededor de objeto de ella.
usted es quien tiene el control sobre la accin
penal. 10. Cumpla siempre con sus compromisos.

98
El Defensor 6. Sea un negociador cooperativo e integrador
que de valor a la contraparte y haga que el
1. Analice los hechos y determine las fortalezas ponqu a repartir sea ms grande. Tome el
y debilidades de su teora del caso frente a estilo de ganar- ganar.
sus deberes con el cliente. Analice las debili-
dades y fortalezas de las pruebas de la Fisca- 7. Fije varias hiptesis de negociacin, sopese
la y de sus propias pruebas. cada una y asgnele sus pros y sus contras,
siempre bajo el foco de lograr la opcin ms
2. Verifique cul es la percepcin que tiene el favorable para su cliente. Anticpese a los ar-
cliente?, Cul es su deseo?, a qu le teme?, gumentos del fiscal, es una buena estrategia
en qu se muestra decidido?, etc. para esto.

3. Desarrolle un plan de la negociacin. No se 8. Hgale ver al fiscal sus debilidades en mate-


puede negociar con xito si no se est prepa- ria de elementos de conviccin y tenga en
rado sobre los hechos y el derecho y tambin cuanta si aquel desea o no ir al juicio que
en el conocimiento de las estrategias de la plantea el caso concreto.
contraparte.
9. No negocie desde una posicin de poder. Apren-
4. Conozca los detalles que contribuyan a de- da a reconocer los intereses del contrario, para
terminar los rangos de la negociacin (mxi- as lograr un acuerdo ms rpido y justo.
mos y mnimos).
10. Involucre sus emociones en la negociacin.
5. Use estratgicamente la informacin que posee, No se involucre emocionalmente. Son dos
cuidando que el fiscal no se vaya en ventaja. cosas distintas.

99

8. EJERCICIOS

1. Con base en el caso No. 4 (Pg. 244) trabaje con sus compaeros de grupo en las siguientes actividades,
asumiendo el rol de fiscal o de defensor:

Estructure su teora del caso y defina sus hiptesis de negociacin.

Elabore un plan sencillo para sentarse a negociar.

Realice el proceso de negociacin.

Determine las conclusiones de la negociacin.

Haga con su contraparte una reflexin sincera sobre la actuacin de cada uno.

Escuche las crticas de su profesor.

Repita el ejercicio tratando de corregir sus errores.

100

9. BIBLIOGRAFA

1. CHIESA A., Ernesto L., Derecho procesal penal de


Puerto Rico y Estados Unidos, Eds. Forum, To-
mos II y III, 1995.

2. MARTINEZ R., Gilberto, Procedimiento penal co-


lombiano, Undcima Edicin, Bogot D.C., Temis,
2001.

3. Formas de terminacin anticipada del proceso,


Cuadernillos del Plan Nacional de Capacitacin,
Fiscala General de la Nacin, 1987.

101
UNIDAD TEMTICA 3
Alegatos de apertura
UNIDAD TEMTICA 3
Alegatos de apertura

SUMARIO

1. Objetivos

2. Aspectos bsicos

3. Estructura del alegato de apertura

4. Tcnicas del alegato de apertura

5. Declogo prctico

6. Ejercicios

7. Bibliografa
106

1. OBJETIVOS

1.1. Objetivo General fcticas, la forma en que las mismas encajan


en las disposiciones jurdicas que invoca y los
Los alumnos lograrn desarrollar habilidades, des- medios de prueba que va a hacer valer en
trezas y actitudes para preparar y presentar alegatos el juicio.
de apertura en el juicio oral, llevando al juzgador el
conocimiento de los hechos y la visin de lo que se 1.2.2. Establecer una relacin de confianza con
ver durante el juicio. el juzgador, a partir de la narracin breve,
clara y persuasiva de una historia delictiva
1.2. Objetivos Especficos con el significado penal relevante que va
a probar.
Al finalizarlas actividades didcticas de la unidad, el
alumno habr logrado: 1.2.3. Plantear desde el inicio del juicio, la contro-
versia que se desarrollar en el mismo.
1.2.1. Estructurar una exposicin breve de su teora
del caso, presentando sus proposiciones 1.2.4. Establecer el lmite de las promesas que debe hacer.

107

2. ASPECTOS BSICOS

2.1. Cul es la importancia del torio). Para comunicar


El alegato de apertura,
alegato de apertura? efectivamente la teora
como su nombre lo in-
del caso, es muy impor- dica, abre la audiencia
Realizado el anlisis y la planeacin de la teora del tante fijar desde el pri- de juzgamiento. El pri-
caso, se hace necesario llevarla a la prctica en el deba- mer momento el Tema mero que presenta su
te oral. La presentacin de la teora del caso se realiza, de la misma y repetirlo teora del caso es el fis-
entre otras oportunidades, a travs del alegato de aper- varias veces durante la cal. Este se dirige al
tura. Es la primera ocasin de poner en contacto al apertura. Igualmente, juez para narrarle los
juez con los hechos y los antecedentes que los funda- plantear los temas de la hechos segn su inves-
mentan desde la perspectiva adversarial.18 controversia. tigacin, explicarle el
contenido de su acusa-
cin, anunciarle los
Los primeros 10 o 15 minutos iniciales son fundamen- 2.3. Cundo y
medios de prueba que
tales para fijar en el juez el tema de la teora del caso cmo se
presentar para la con-
y la visin de cada sujeto procesal. Estudios sicolgicos presenta? troversia adversarial y
demuestran que con frecuencia, ante una presenta- sealarle las proposi-
cin efectiva de proposiciones y medios de demostra- El alegato de apertura, ciones fcticas que pro-
cin, la instancia decisoria toma decisiones prontas como su nombre lo in- bar con esos medios, y
que luego justifican con las pruebas. dica, abre la audiencia anticipar su peticin.
de juzgamiento. El pri- Luego la defensa hace
2.2. Qu contiene el Alegato mero que presenta su lo propio.
de Apertura? teora del caso es el fis-
cal. Este se dirige al juez
El alegato de apertura contiene todos los elementos para narrarle los hechos segn su investigacin, ex-
de la teora del caso. Una narracin persuasiva de los plicarle el contenido de su acusacin, anunciarle los
hechos (elemento fctico), los fundamentos jurdicos medios de prueba que presentar para la controversia
que permiten soportar legal y doctrinalmente la tesis adversarial y sealarle las proposiciones fcticas que pro-
(elemento jurdico) y las pruebas que los demuestran bar con esos medios, y anticipar su peticin. Luego la
y que sern practicadas en el debate (elemento proba- defensa hace lo propio.
18
BAYTELMAN, Andrs, y DUCE, Mauricio. Op. Cit. p. 189.

108
109

3. ESTRUCTURA DEL ALEGATO DE APERTURA

No existe un formato o una nica estructura del ale- la ocurrencia del homicidio, pero niega la autora
gato. Este depende de las particularidades del caso y por parte de su defendido y ataca desde ya la in-
de la formacin y estilo del abogado. Sin embargo, vestigacin por incorrecta.
existen algunos elementos demostrados por la expe-
riencia y la prctica que permiten organizar un buen 3.2. Presentacin de los hechos
alegato de apertura.
El alegato de apertura es una introduccin al juicio,
3.1. Presentacin del tema una presentacin de lo que se debatir y del criterio
con el cual se abordar la controversia. Por lo tanto al
El alegato debe desde su inicio enviar un mensaje claro no existir an el caudal probatorio practicado y con-
al juzgador. El tema, como se explic, es la sntesis de trovertido, no hay lugar para realizar la crtica de las
la teora del caso que destaca sus caractersticas parti- pruebas, ni inferir o argumentar conclusivamente so-
culares. Por lo tanto, antes que presentaciones bre el caso. Esto es propio del alegato final. Un ejem-
distractoras y llenas de contenido abstracto o doctri- plo de la presentacin fctica no argumentativa es el
nal, es conveniente desde el comienzo enviar el mensaje siguiente:
claro del tema sobre que versa la teora del caso.
En el caso del Homicidio de Andrs Castao, la
En el alegato de apertura del proceso por el Homi- Fiscala podr presentar los testigos sobre la iden-
cidio de Andrs Castao, la defensa podra enun- tidad del homicida, as:
ciar el tema as: Seor Juez, lo que aqu probare-
mos es que este caso esta basado en una identifi- La Fiscala ha solicitado citar a la seora Gloria
cacin errnea y sugestiva, producida por un in- Dvila, viuda del seor Castao, quien lo acompa-
vestigador apresurado que por conseguir a aba en el momento de su muerte. La seora Dvila
ultranza un responsable de un homicidio conde- nos contar como sucedi el asalto a su tienda y lue-
nable pblicamente, persigui y mantiene an de- go el asesinato de don Andrs Castao, y como pudo
tenido a un joven deportista con un promisorio observar quien asesin a su ser ms querido.
futuro personal y social.
La Fiscala ha enunciado los hechos que probar,
Este planteamiento inicial da al juez el camino concentrndose en los hechos, la escena, la ma-
que tomar la defensa, que de antemano acepta nera de ocurrencia y el centro de su teora, la iden-

110
tidad del asesino. No realiz ninguna inferencia,
simplemente los enumer a efectos de comprome-
terse a probarlos.

La Fiscala, que lleva la carga de la prueba, debe enunciar


toda la historia y cada elemento probatorio que la soporta-
r. Debe integrar al final de la audiencia todos los requisi-
tos para declarar la responsabilidad del acusado.

La defensa tiene un trabajo, en cambio, puntual fren-


te a las deficiencias de la investigacin o a hechos que
desvirtan la teora de la Fiscala, por lo tanto su pre-
sentacin no siempre es secuencial ni ordenada
cronolgicamente, sino por temas.
La defensa har lo propio con las eximentes de res-
En el caso de Pastrana iniciar con las deficien- ponsabilidad o con la enunciacin de la falta de re-
cias en la identificacin de la persona que mat a quisitos para que configuren los supuestos de la acu-
Castao y el hecho que Pastrana se encontraba sacin y por lo tanto de la sentencia. Podr situarse
con sus amigos jugando cartas a la hora en que en la violacin a los derechos y garantas fundamen-
ocurri la muerte. tales o en cualquier referente jurdico que debidamente
sustentado permita recogerlo al finalizar la audien-
3.3. Presentacin de los cia, en el alegato de conclusin.
fundamentos jurdicos
3.4. Conclusin
El abogado debe enunciar al juez las disposiciones
sustantivas (Cdigo Penal) y adjetivas (Cdigo de Pro- El alegato debe concluir con una peticin concreta
cedimiento Penal) que fundamentan su teora. La Fis- sobre lo que ser la realidad del juicio. El juez debe
cala deber enunciar los juicios objetivos y subjetivos saber qu le pide el abogado que declare al finalizar
que disponen la teora del delito y el cumplimiento de la audiencia. La peticin debe ser concreta, completa
las condiciones probatorias necesarias para condenar. y clara para fijarse en la mente del juez.

En nuestro caso, el fiscal bien puede afirmar que Car- El fiscal puede pedirle al juez que al ver la prctica de
los Pastrana mat a Andrs Caicedo sin que media- las pruebas declare que Carlos Pastrana es respon-
ra causal de ausencia de responsabilidad, y en forma sable por la muerte de Andrs Castao, y por la afec-
dolosa, para facilitar la comisin de un delito de hurto. tacin del patrimonio del occiso y su cnyuge.

111

4. TCNICAS DEL ALEGATO DE APERTURA

4.1. Prepare un esquema del alegato, nente. Por eso en la planeacin y construccin de la
no un guin para leer teora del caso y el alegato de conclusin, debe
precisarse cada hecho relevante en relacin con cada
Es conveniente realizar un bosquejo del alegato, medio de conviccin, para saber de antemano si se
no un alegato escrito. Con un esquema el abogado podr enunciar para ser probado o deber antes de
podr conocer los pasos que dar en la presenta- iniciarse el juicio replantearse la teora del caso.
cin, repasar la secuencia y el tiempo de cada par-
te, y podr sortear ordenada y eficientemente la pre- Tampoco la presentacin debe abundar en detalles,
sentacin. El bosquejo es una ayuda para el alega- porque es casi imposible que todos puedan ser proba-
to pero no lo sustituye ni lo soporta para que se dos, ya que el juzgador puede entender que los testi-
realice una lectura. El bosquejo es una indicacin, gos han sido preparados indebidamente y llegarn so-
no un guin. lamente a dar la leccin planeada por el abogado y
finalmente, porque los detalles, cuando son muchos,
4.2. No haga promesas que distraen del centro del debate y aburren al juzgador.
no cumplir
4.3. No de opiniones personales
Se dice que en el alegato de apertura, a similitud
del salto alto o salto de garrocha, no hay que colo- En los alegatos siempre hay que ser afirmativo. Debe
car la vara demasiado alta. Todo lo que se enun- expresarse el convencimiento pleno sobre la teora del
cia en la apertura debe probarse, porque toda pro- caso. Lo que se exprese debe denotar la certeza de que
mesa incumplida ser tomada por el contradictor lo dicho fue lo que ocurri y de la manera como ocu-
como un motivo de ataque durante las pruebas y rri. Las opiniones personales demuestran lo que el
sobretodo en el alegato de conclusin. El juzgador abogado piensa desde una perspectiva subjetiva pero
puede tomar este hecho como debilidad o no persuasiva ni real. El juez que observa no asume
impreparacin del litigante. la presentacin como la realidad de los hechos, sino
apenas como una versin sobre la que el abogado da
A la audiencia pblica no se llega a aventurar, a in- su criterio al opinar. La psicologa de la percepcin
vestigar o a esperar que el caso se falle a favor con la obliga a que la presentacin ante el juez sea asertiva y
sola habilidad o la suerte, o las debilidades del opo- objetiva.

112
4.4. Maneje bien el tiempo 4.5. Utilice ayudas audiovisuales

La presentacin debe ser completa y a la vez eficiente. La percepcin visual es mejor que la exclusivamen-
El abogado debe conocer de antemano cuanto demo- te auditiva. El apoyo audiovisual permite crear im-
rar su presentacin, concentrndose en la atencin genes que determinan sntesis, recrean los hechos
del juez. De otro lado el juez define el tiempo de la y permite un mejor nivel de persuasin. En casos
presentacin y el abogado debe ajustarse a esta deci- complejos evita que el alegato de apertura se prolon-
sin. Lo mejor es planear el alegato centrado en lo gue demasiado porque se utilizan para resumir los he-
fundamental y ensayar contabilizando el tiempo de chos y condensar las pruebas. Es importante nunca
exposicin. Esto da seguridad y permite al escucharse dejar de lado que por muy buena que sea la ayuda, es
realizar los ltimos ajustes al alegato. slo una ayuda y no sustituye al abogado ni su pre-
sentacin, ya que si lo hace, genera el efecto contra-
rio, distraer.

4.6. Est atento al alegato de


la contraparte

Descubrir inconsistencias, errores, teoras irracionales,


promesas no cumplidas y debilidades probatorias se
hace ms fcil si desde el principio se escucha atenta-
mente el alegato de apertura de la contraparte. Es
bueno incluso tomar notas cada vez que encon-
tramos algn aspecto importante para la lucha
dialctica.

4.7. Maneje un buen nivel


de comunicacin

Es conveniente que el abogado hable en voz alta, cla-


ra y segura, haciendo contacto visual con el juez mien-
tras le habla. Lo mejor es usar su propio estilo de ora-
toria, pero siempre usando lenguaje cotidiano, no re-
buscado, siendo breve y conciso, exponiendo los he-
chos de manera organizada y lgica.

113

5. DECLOGO PRCTICO

Para preparar y presentar eficazmente un alegato ponsabilidad o con la enunciacin de la fal-


de apertura, tenga en cuenta: ta de requisitos para que se configuren los
supuestos de la acusacin y por lo tanto
1. Antes que presentaciones distractoras y llenas de la sentencia.
de contenido abstracto o doctrinal, es conve-
niente que desde el comienzo enve al juez el 6. Todo lo que se enuncie prubelo. Las prome-
mensaje claro del tema sobre el que versa su sas incumplidas son tomadas por el contra-
teora del caso. dictor para atacar su caso durante el periodo
probatorio y, sobretodo, en el alegato de con-
2. Haga un esquema o bosquejo para orientar clusin. Nunca d opiniones personales.
los pasos que dar en la presentacin.
7. Su presentacin debe ser completa y eficiente.
3. La alegacin del fiscal, que lleva la carga de Utilice ayudas audiovisuales para recrear los
la prueba, debe enunciar toda la historia, su hechos y garantizar un mejor nivel de per-
encuadramiento en la norma penal y cada suasin.
elemento probatorio que la soportar.
8. Escuche atentamente el alegato de apertura
4. La alegacin del defensor se debe centrar en de la contraparte, para descubrir promesas no
las deficiencias de la investigacin o en he- cumplidas y debilidades probatorias.
chos que desvirtan la teora de la Fiscala.
9. Hblele al juez en voz alta, clara y segura, ha-
5. El fiscal debe enunciar los juicios objetivos ciendo contacto visual con l mientras le habla.
y subjetivos que dispone la teora del delito
y el cumplimiento de las condiciones pro- 10. Concluya su alegato con una peticin concre-
batorias necesarias para condenar. El defen- ta, completa y clara sobre lo usted quiere que
sor har lo propio, con las eximentes de res- sea el fallo del juez.

114

6. EJERCICIOS

1. Con base en el caso No. 1 (Pg. 237) trabaje con sus compaeros de grupo en las siguientes actividades,
asumiendo el rol de fiscal o de defensor:

Repase su teora del caso (Ejercicio Unidad 1).

Haga un esquema o esbozo de su presentacin, con base en su teora del caso.

Haga su alegato de apertura frente a los compaeros de su grupo.

Critique constructivamente los alegatos de sus compaeros.

Haga de nuevo el alegato corrigiendo sus errores y teniendo en cuenta las observaciones de su
profesor.

115

7. BIBLIOGRAFA

1. Teora del caso y tcnicas del debate en el proce- 3. BAYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, litigacin
so penal, Programa de Fortalecimiento penal en juicios orales, Ed. Universidad Diego
Institucional, Nicaragua, MP/USAID, 2001. Portales, Santiago de Chile, 2001.

2. MAUET, Thomas A., Fundamentals of Trial 4. Manual de tcnicas para el debate, Proyecto
Techniques, Boston, Little, Brown & Co., 1992. CREA/USAID, Guatemala, 1999.
UNIDAD TEMTICA 4
Tcnicas de interrogatorio
UNIDAD TEMTICA 4
Tcnicas de interrogatorio

SUMARIO
1. Objetivos

2. Aspectos bsicos

3. Planeacin del interrogatorio

4. Desarrollo del interrogatorio

5. Tcnica del interrogatorio

6. Actitudes y valores

7. Declogo prctico

8. Ejercicios

9. Bibliografa
120

1. OBJETIVOS

1.1. Objetivo General caso y descubriendo sus fortalezas y debili-


dades, a efectos de determinar en qu or-
Desarrollar destrezas y habilidades en el estudiante den presentarlos, cmo orientarlos
para la planificacin y prctica de interrogatorios en ticamente, cmo acreditarlos y cmo de-
el juicio oral. sarrollar lgica y persuasivamente el testi-
monio a travs de la narracin previa de
1.2. Objetivos Especficos los hechos.

Al finalizar las actividades didcticas de la unidad, el 1.2.3. Desarrollar interrogatorios con capacidad de
alumno habr logrado: persuadir al juez sobre la credibilidad de sus
testigos, su relacin con los hechos juzgados,
1.2.1. Conocer los elementos generales y la utilidad y el conocimiento cierto y verdadero de la
de las tcnicas de interrogatorio, como herra- escena y los acontecimientos que all su-
mienta fundamental para probar su teora del cedieron.
caso y persuadir al juez, a travs del examen
de sus testigos. 1.2.4. Aplicar estrategias de comunicacin verbal y
no verbal, para preguntar efectivamente a sus
1.2.2. Planear el interrogatorio de sus testigos defi- testigos, desarrollar lgicamente sus
niendo lo que aportan estos a su teora del interrogatorios y sortear sus eventualidades.

121

2. ASPECTOS BSICOS

2.1. Introduccin se presenta y practica ante el juez. Cada sujeto proce-


sal pretende probar su teora del caso a travs de sus
Trabajados la teora del caso y los alegatos de aper- testigos y esto se hace a travs del interrogatorio. De
tura, el juicio se concentra en el debate probatorio, ah que un interrogatorio debidamente planeado y
donde la prueba testimonial vertida a travs del practicado conduce a la persuasin.
interrogatorio deber probar los elementos de la
teora del caso. La planeacin del interrogatorio permite determinar
cuales son los hechos y/o las opiniones relevantes de
En esta unidad se explica el fundamento y la finali- la teora del caso que el testigo probar con su dicho,
dad del interrogatorio, la importancia de la planeacin qu secuencia deber seguir para explicarlos clara-
y las formas tcnicas para su prctica. mente, y qu temas y detalles son de importancia para
la consistencia de su declaracin.
2.2. El interrogatorio
La prctica del
El testimonio ha sido la prueba ms recurrente e im- interrogatorio El interrogatorio es la ma-
nera como la prueba testi-
portante en los procesos penales. Su importancia en tiene como obje-
monial se presenta y practi-
el aspecto jurdico, sin embargo, se ha centrado en tivo lograr que el
ca ante el juez. Cada sujeto
definir sus elementos y en elaborar teoras sobre su testigo presente
procesal pretende probar su
apreciacin racional. El proceso escrito ha llevado a todos los hechos teora del caso a travs de
que toda la discusin sobre el anlisis del testimonio que le constan, sus testigos y esto se hace a
se haga contra el papel donde reposa la declaracin y como los haya travs del interrogatorio. De
no contra la percepcin directa que el juzgador en percibido, los re- ah que un interrogatorio
virtud del principio de inmediacin, logra captar cuerde y los pue- debidamente planeado y
del testigo. da reproducir practicado conduce a la per-
oralmente.19 Por suasin.
De aqu nace la importancia del interrogatorio. El in- eso se dice que el
terrogatorio es la manera como la prueba testimonial protagonista del interrogatorio es el testigo.

19
GORPHE, Francois, Apreciacin Judicial de las Pruebas, Temis, Bogot, 1998.

122
La tcnica del interrogatorio permite desarrollar dos cin de su testigo,
habilidades: la planeacin y la prctica, para condu- que el juez compren-
En el interrogatorio el
centro de atencin es el
cir exitosamente la declaracin de los testigos propios. da lo dicho por ese
testigo, cuya credibili-
testigo y se persuada
dad se determina por
2.3. Funcin del interrogatorio de ese dicho.
quin es? (su vida),
qu dice? (contenido)
La funcin del interrogatorio es presentar el testimo- Desde la perspectiva del y cmo lo dice? (com-
nio de una manera efectiva, lgica y persuasiva. juez, l se pregunta: portamiento).
Quin es este testigo?
Efectividad. Para lograr comprobar la teora del (acreditacin), Por qu est aqu? (relacin con los
caso. Debe ser conciso, preciso y evitar toda infor- hechos) y Por qu debo creerle? (verosimilitud).
macin innecesaria y superflua. Hay que dejar de
lado todo asunto irrelevante.

Lgica. Para obtener un relato coherente de los


hechos, donde se destaquen los puntos claves del
testimonio, a fin de fijarlos claramente en la me-
moria del juzgador.

Persuasin. Porque es el convencimiento del juez


el fin del proceso oral y a travs de los testigos se
logra el relato veraz de los hechos. Un interroga-
torio no es persuasivo si suena improbable o en-
trenado.

Con el interrogatorio se persigue claridad y


credibilidad del testigo.

En el interrogatorio el centro de atencin es el testigo,


cuya credibilidad se determina por quin es? (su
vida), qu dice? (contenido) y cmo lo dice? (com-
portamiento).

Para el fiscal o el defensor que presenta su testigo, su


habilidad en el interrogatorio es obtener la informa-

123

3. PLANEACIN DEL INTERROGARTORIO

Un interrogatorio efectivo requiere de una planeacin que el litigante considere ms apropiado a su estrate-
fundamentada en la teora del caso, que permita sa- gia. Lo que no
ber qu le aporta el testigo a ella; cules son las forta- debe faltar es La reconstruccin coherente y
lezas y debilidades del testigo y su testimonio; y cules una estructura persuasiva de los hechos es el
son los temas bsicos que se deben examinar con un de prelacin, o objetivo de cada litigante en
testigo determinado. La planeacin comprende enton- sea, de ordena- juicio. Por ello la organizacin
ces: en qu orden presentar a los testigos?, cmo cin. de la prueba tiene una impor-
tancia primordial, pues la mis-
orientar ticamente al testigo? Cmo acreditar al tes-
ma debe obedecer a un patrn
tigo? y cmo desarrollar lgica y persuasivamente el Tr a d i c i o n a l -
estratgico: cronolgico, siste-
testimonio a travs de la narracin previa de los hechos? mente se reco-
mtico, de menor a mayor
Gran parte de estos interrogantes se resuelven en la en- nocen algunos complejidad, por autor, por ac-
trevista con el testigo,20 principios para cin, por delito acusado, co-
determinar el or- menzando por la ms tenue y
3.1. Orden de presentacin den en que se cerrando con broche de oro, o
de los testigos21 presentar la bien impactando con la ms
prueba testi- fuerte y cerrando con la menos
La reconstruccin coherente y persuasiva de los he- monial, los importante, o bien en el orden
chos es el objetivo de cada litigante en juicio. Por ello cuales son co- que el litigante considere ms
la organizacin de la prueba tiene una importancia mnmente apropiado a su estrategia. Lo
que no debe faltar es una es-
primordial, pues la misma debe obedecer a un patrn aceptados. En-
tructura de prelacin, o sea, de
estratgico: cronolgico, sistemtico, de menor a ma- tre ellos se
ordenacin.
yor complejidad, por autor, por accin, por delito acu- mencionan:
sado, comenzando por la ms tenue y cerrando con
broche de oro, o bien impactando con la ms fuerte y Principio de orden cronolgico. Se presentan
cerrando con la menos importante, o bien en el orden los testigos en el mismo orden en que puedan ilus-

20
Ver Entrevistas a los testigos, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad en el Proceso
Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 113.
21
Tomado de Teora del caso y tcnicas del debate en el proceso penal, Programa de Fortalecimiento Institucional, Nicaragua, MP/
USAID, p. 98 y ss., 2001.

124
trar cmo sucedieron los hechos. As, los testigos Principio de primaca y novedad. Este princi-
que conocen el hecho 1 pasarn primero; luego pio es de una aplicacin reiterada en la prctica
los que conocen el hecho 2, y as sucesivamente. forense anglosajona, dada la inclinacin por el
Es uno de los mtodos ms utilizados, pues en la modelo acusatorio que sigue este sistema, en el
reconstruccin de hechos al ser humano le es ms cual es conocido como primacy and recency
fcil avanzar en orden histrico. principle. Segn ste, las personas recuerdan
mejor lo primero y lo ltimo que oyen. Es un m-
todo de contenido psicolgico, pues lo que busca
es impresionar al juez o al jurado.

En tal mismo sentido, apuntaba ya desde el siglo


antepasado Enrico Ferri: Yo he comprobado, en
cambio, que el atenerse a la primera impresin
inmediata es siempre ms til, ya sea para excitar
despus al cliente, presentndole objeciones y pre-
guntas, a poner en claro puntos oscuros; ya sea,
sobre todo, para no olvidar cul ser la primera
impresin, esto es, el estado de nimo inicial de
los jueces, populares o togados22.

Principio del testimonio ms creble. Su estra-


tegia consiste en presentar primero los testimo-
nios ms verosmiles, pues causarn un impacto
que queda retratado en la retina del juzgador en
funcin de la historia, la cual conocen bien, es
coherente y verosmil, no tiene contradicciones y
se percibe como real. En los juicios de jurado, esto
permite al juzgador formarse un primer criterio
(pre-juicio) sobre la historia que luego relatarn
otros. Esto tambin permite prescindir del testigo
que traer al juicio un conocimiento ya admitido
o consensuado. Es un mtodo de acreditacin de

22
FERRI, Enrico, Defensas Penales, prefacio a la segunda edicin, Rocca di Papa, Italia, 1992.

125
la historia, no de la persona, por la impresin de de tribunal ante el cual se deba estar, as debe
verdad que causa una historia que se percibe como ser el orden de los testigos, pues asumen que
incuestionable. las condiciones sicolgicas son diferentes ante
un tribunal de derecho que ante un jurado, y
Principio del testigo ms creble. Segn este prin- por lo tanto debe cambiar la estrategia general
cipio, se presenta primero al testigo ms creble u del caso y el orden de la prueba. Es un mtodo
honrado por el grupo social (un poltico prominen- que tiene orientacin sicolgica tambin, pues
te, un ciudadano de buena reputacin, un profe- busca ofrecer primero al testigo segn la im-
sional internacionalmente reconocido). Es el prin- presin que puede causar en el destinatario, in-
cipio del testigo de excepcin. Inversamente, el tes- dependientemente de la credibilidad de la per-
tigo idneo en su testimonio pero cuestionable en sona o del testimonio.
su persona, ser dejado de ltimo o no ser inclui-
do. El orden de presentacin de testigos puede estar Mauet, 23 un clsico del diseo de tcnicas para el
afectado por la credibilidad, pues aunque un testi- debate en el derecho anglosajn, recomienda el si-
monio sea bueno, el litigante podr preferir dejarlo guiente orden de testigos en un caso de homicidio
para despus, dada la figura personalmente cues- culposo:
tionable del testigo.
Primero: testigo presencial
Es obvio que toda persona es percibida por los de- Segundo: el primer polica en llegar a la escena
ms segn una forma de energa: credibilidad-in- Tercero: Conductor de ambulancia
credulidad, rechazo-aceptacin, admiracin-me- Cuarto: Patlogo
nosprecio, factores todos que son intangibles e im- Quinto: Testigo presencial
previsibles; no obstante, esa energa es descodificada Sexto: Polica que efectu el arresto
por el jurado o por los jueces de un modo muy perso- Sptimo: Polica que condujo la investigacin
nal, y los prejuicios que permita que se formen ini-
cialmente, pueden tener mucho peso al momento de Vase que los dos testigos presenciales, uno al ini-
creer o no la historia, obtenida a travs del interroga- cio y otro al final, no obedecen al principio de
torio. Este mtodo tambin es de orden psicolgico, primacy and recency,, segn el cual deben pre-
pues se utiliza una especie de falacia de autoridad, sentarse primero los testigos ms impactantes, y
segn la cual lo que diga una persona incuestiona- cerrarse con otros semejantes, pues lo primero y
ble es a su vez incuestionable. lo ltimo es lo que el jurado o el juez recordarn.
Si se quisiera hacer la presentacin de testigos se-
Principio de adecuacin al tipo de tribunal. gn el principio citado, el orden de los mismos
Algunos autores creen que dependiendo del tipo debera ser:

23
MAUET, Tomas A., Fundamentals of Trial Techniques, Boston, Little, Brown & Co., 1992.

126
Primero: testigo presencial (de impacto) 4. No ofrezca al polica si no vio los hechos. Por lo
Segundo: el primer polica en llegar a la escena tanto, no lo llame antes de que termine de testifi-
Tercero: Conductor de ambulancia car el ltimo testigo directo.
Cuarto: Patlogo
Quinto: Testigo presencial o de referencia 5. Ofrezca al polica para detallar otros elementos.
Sexto: Polica que efectu el arresto Ejemplo: hallazgo del arma en ropas del acusado;
Sptimo: Polica que condujo la investigacin lugar, hora y modo de realizar la detencin (para
Octavo: Testigo presencial (de impacto) demostrar la flagrancia o la inmediatez con res-
pecto al hecho ilcito).
Con este orden s estaramos aplicando el principio
citado, pero debe tenerse el cuidado de no perder el 3.2. Acreditacin del testigo
orden cronolgico de la historia que estamos re-
construyendo. Tiene como objetivo conocer la naturaleza de ese
testigo, quin es?, cul es su medio social y fa-
La seleccin y organizacin de la prueba testimonial miliar?, cul es su trabajo?, cul su experien-
implica tambin la decisin sobre la cantidad de tes- cia?, cul su seriedad? El juez desea saber antes
tigos que se propondr para el juicio, o que se utiliza- del testimonio quien es la persona que declara y
rn en l. Al respecto hay que tener presente: de ah desprender su credibilidad. As el
interrogador deber conocer a su testigo, su en-
1. No sobrecargue la prueba testimonial. Si un testi- torno, su grado de educacin y de experiencia para
go o dos pueden indicar fehacientemente los he- iniciar la declaracin como un dilogo con el tes-
chos, no utilice un tercero o cuarto. tigo sobre su condicin personal, familiar y so-
cial.
2. Utilice solamente los testigos necesarios para pro-
bar los elementos de su teora del caso. Recuerde 3.3. Ilustracin al testigo
que si utiliza testigos dbiles, le est dando facili-
dades a la contraparte. Los testigos y peritos de cada sujeto procesal deben
ser ilustrados para presentar su declaracin. Tal ac-
3. Si slo tiene prueba dbil, qu hace esa causa en tividad no se dirige a que falte a la verdad o que
juicio? Ello implica que se ha llevado hasta el pi- engae al juez, por el contrario se orienta a resal-
nculo del proceso un asunto que tena proble- tar la veracidad y la efectividad de su testimonio.
mas de teora probatoria, y por lo tanto donde no Este trabajo con el testigo sirve tambin para rom-
se poda sostener una buena teora del caso. Proba- per el hielo y darle tranquilidad para responder lo
blemente eso era un expediente, pero no un caso. que conoce muy bien. 24
24
Ver Preparacin del testigo, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad en el Proceso
Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 117.

127
Los propsitos de la ilustracin al testigo son: Detalles. Se le hacen preguntas que complementen
la historia, relacionadas con tiempo, modo, lugar,
Familiarizarlo con los fines y forma de la au- objetos, etc. Esto precisa la historia y le da mayor cre-
diencia oral. dibilidad al testigo.
Mostrarle cules son sus derechos y obligacio-
nes. Es conveniente
Los testigos y peritos de
Recalcar su deber de declarar la verdad sobre lo realizar una
cada sujeto procesal deben
que conozca de los hechos objeto del debate. prctica del inte- ser ilustrados para presen-
Lograr que su declaracin sea efectiva. rrogatorio para tar su declaracin. Tal acti-
Reducir su temor y nerviosismo con una clara lograr la claridad vidad no se dirige a que
explicacin de los procedimientos y propsitos y precisin del falte a la verdad o que en-
del interrogatorio y contrainterrogatorio. testimonio que se gae al juez, por el contra-
Recordar la necesidad de escuchar la pregunta presentar. El rio se orienta a resaltar la
antes de responder y de manifestar claramente abogado tambin veracidad y la efectividad
si no la entiende. hace saber al tes- de su testimonio. Este tra-
Detenerse cuando se realice una objecin. tigo el deber de bajo con el testigo sirve
Poner de presente el deber de dirigirse al juez y detener su relato
tambin para romper el
hielo y darle tranquilidad
acatar sus instrucciones. si se realiza algu-
para responder lo que co-
na objecin o sur-
noce muy bien. 24
Despus de haber acreditado debidamente al testigo, ge una controver-
se le deben hacer preguntas sobre: sia con los otros
abogados o hay algn requerimiento del juez. Tam-
La escena. Para que el juez pueda tener un pa- bin se pueden ensear al testigo documentos o decla-
norama general de lo que pas, es necesario pin- raciones previas, a efectos de refrescar su memoria.
tarle la escena con sus condiciones de luz, dis-
tancia, ubicacin de objetos, ubicacin de per- El programa de Fortalecimiento Institucional de USAID
sonas, etc. en Nicaragua25 recomienda ilustrar al testigo sobre:

Accin. El examen del testigo comprende aque- Cmo es una sala de juicio.
llos aspectos de la accin que conoce. Para ello es Cul es el procedimiento.
importante saber los temas principales que se van Cules las reglas ms importantes que le afectan
a tratar en el interrogatorio. como testigo.

25
Tomado de Teora del caso y tcnicas del debate en el proceso penal, Programa de Fortalecimiento Institucional, Nicaragua, MP/USAID,
p. 104 y ss., 2001.

128
Cules son los efectos jurdicos de su declaracin guien por compadrazgo o amistad; y no testifique para
y cmo podran afectar a otros o a l mismo. vengarse de otra persona.
Cul es el papel de su abogado interrogador:
El abogado no es el protagonista. Explicarle qu es lo que se busca con su testimonio
El testigo es el personaje principal. (reconstruir la historia segn lo que l pudo perci-
Cundo puede hablar y cundo no con otras bir): Aqu hay que aclararle que no interesan sus opi-
personas dentro y fuera de la sala. niones ni su parecer personal sobre el asunto.
Cundo se puede ir y cundo no. No se le debe indicar que aparente estados de tristeza,
Qu derechos y deberes tiene. dolor, angustia, cansancio, inters o desinters, segn
El impacto que produce la solemnidad de la quien le est preguntando y segn lo que le est pre-
audiencia. guntando. Los estados anmicos han de ser espont-
El rito procesal que debe seguir. neos segn la naturaleza de la situacin que el
El momento en que debe entrar y salir. deponente est viviendo en el juicio.
Las opciones de quedarse por si es solicitado
posteriormente. Si se trata de personas excepcionales (menores, ado-
La simbologa propia del juicio oral y pblico, lescentes, ancianos, personas con minusvalas fsicas
con reglas sobre el comportamiento de partes o mentales) darles un tratamiento que no les impida
y testigos. contestar con soltura y libertad, libres de prejuicios.
El lugar donde debe sentarse cuando sea llama-
do, y la forma de hablar si existe micrfono. En el manejo de la historia que el testigo reconstrui-
A quin o quines debe dirigir sus palabras cuan- r con base a las preguntas de quien lo propuso, se
do sea interrogado. recomienda:
El testigo debe dirigirse al juez y no al abogado
que lo interroga. Ilustrarlo de manera individual, pues individualmen-
De qu manera vestir. te ser interrogado o contrainterrogado, de modo que
De qu manera comportarse durante su presencia est listo para rendir una declaracin en primer lu-
en el lugar. gar verdadera, y en segundo lugar verosmil. La ilus-
La importancia de su apariencia antes, durante y tracin que se deja en manos de ayudantes que no
despus del juicio. conocen bien el caso (familiares, asistentes del des-
pacho, empleados judiciales, estudiantes u otro)
Al testigo debe referrsele los valores que deben guiar no siempre da buenos resultados.
su testimonio, y que ante todo diga la verdad; busque
la justicia, no su inters; conteste no me acuerdo Revisar con el testigo todos sus testimonios y la
solo cuando en realidad no se acuerde; no afirme nada clase de respuesta que dar al interrogatorio o al
de lo que no est seguro; no procure favorecer a al- contrainterrogatorio. Sobre todo si rindi con an-

129
terioridad otras manifestaciones verbales o escri- Insista en qu se debe acentuar y en qu no se debe
tas que pudieran ser llamadas como prueba de poner el acento al momento de contestar.
cotejo (investigaciones anteriores en sedes admi-
nistrativas, en litigios civiles, familiares, pendien- Y si se me olvida? El abogado debe explicarle al
tes o resueltos, en instancias en que solicit algu- testigo que una persona que ha vivido un hecho
na cosa o fue juramentado sobre hechos relacio- es probable que pueda referir mejor que nadie lo
nados, en informes presentados ante autoridades, que vivi. Explquele que Usted no puede hacerle
jefaturas, instituciones, en textos literarios, u otros preguntas sugestivas ni recordarle hechos sino
semejantes), los cuales puedan ser utilizados en su hasta que los haya introducido el mismo
contra. Haga que el testigo lea esos materiales y re- deponente. Si algo se le olvida, simplemente debe
suelva las contradicciones con Usted. indicar que no se acuerda.

Revisar con el testigo todas las evidencias materiales Explquele que no narre o conteste lo que l supo-
o documentales, para que l las pueda identificar o ne que el abogado quiere que diga, sino lo que en
relacionar adecuadamente con la historia. Explque- efecto sucedi.
le cmo planea Usted utilizarlas en la audiencia.
En caso de testigos manipuladores, escpticos, t-
Comparar el testimonio de otros deponentes para citos o silenciosos, habladores, espontneos u
encontrar inconsistencias. Pdale al testigo que le otros, ilstrelos para un contrainterrogatorio in-
explique por qu existe alguna contradiccin o tenso, y utilice con ellos las herramientas que su
defecto. Haga de abogado del Diablo. Justifique caso particular amerite (preguntas cerradas, abier-
las incoherencias buscando en qu punto son ve- tas, cortantes, indiferentes, interesadas, etc.).
rosmiles, dnde hay consistencia lgica, cmo se
fortalecen al relacionarlas con otras pruebas, para Ilustre al testigo sobre el modo como debe presentar-
que se prepare para el ataque de su contrincante. se en la sala de juicio, ubicacin del estrado, lugar
que le corresponde, modo de entrar, estar y salir. Esto
Es mejor que prepare su interrogatorio y lo revise para que disminuya el impacto de escenario.
con el testigo repetidas veces. Si el testigo le da
respuestas diferentes, averige por qu. Si hay una En el manejo de la audiencia, explquele que debe
historia falsa, utilice la historia verdadera y vare contestar mirando al juez y no al interrogador, que
su estrategia. Si hay nerviosismo, falta de memo- no caiga en el juego de la vbora y el ratn (la
ria, confusin u otro elemento que afecte la vero- mirada electrizante del abogado
similitud, repase con el testigo la respuesta correcta contrainterrogador que busca crear nerviosismo
y por qu lo es. donde hay verosimilitud), que hable claro y en voz

130
alta para que lo puedan escuchar las partes, por la influencia probable, entre otros argumen-
el jurado, el juez, todos los abogados presen- tos a veces innobles.
tes. Si existen cmaras o pblico, que los ig-
nore porque producen perturbacin. Si no en- Hay abogados que practican lo que deca
tiende una pregunta que pida al juez o al abo- Quintiliano, orador forense romano: Ante todo
gado que se la repita. Si no recuerda o no es asunto fundamental conocer al testigo; pues
sabe, que as lo haga saber. Insstale en que si es tmido, puede ser asustado; si es tonto,
no debe usar palabras que no est acostum- engaado; si es irascible, provocado; si es am-
brado, debe utilizar el vocabulario que usa bicioso, envanecido; si es prolijo, enredado.
siempre en sus asuntos de cada da, de un Por el contrario, si es atento y coherente, o debe
modo serio y educado. ser alejado inmediatamente como hostil y tes-
tarudo, o refutado, mas no con preguntas,
Hgale ver al testigo que no discuta con los abo- sino con una breve interrupcin por parte del
gados, y mucho menos con el juez, que no se ofus- defensor; o amortiguado y entibiado en su
que ni pierda su compostura. entusiasmo con palabras corteses e ingenio-
sas, o desacreditado con acusaciones deshon-
Ilstrelo para que en el contrainterrrogatorio no rosas, si es que se puede decir alguna cosa
responda inmediatamente, sino que haga la pausa contra su vida. 26
para que le d tiempo a usted a oponerse, sin estar
volviendo a ver hacia Usted como solicitando auto- 3.4. Narracin previa de los hechos
rizacin, pues eso evidencia inseguridad y le da de-
bilidad a la respuesta, aunque sea la correcta. Conviene planear el relato de los hechos de manera
lgica y persuasiva para que el testigo los recree al
Ilstrelo para enfrentar interrogatorios sobre su presentarlos al juzgador. La planeacin de la narra-
pasado, y para la pregunta clsica: Qu le dijo cin de los hechos comprende la descripcin de la es-
su abogado que debera declarar en este jui- cena de los hechos, y la secuencia ordenada de los mis-
cio?, o bien Ha hablado con alguna persona mos buscando destacar los temas relevantes que el
en relacin con este caso?. Si indica que con el testigo deber probar con su dicho.
abogado habl lo normal, le preguntarn
Qu es normal para usted?. Si responde que Para algunos autores la mejor manera de planear el
con sus familiares o amigos, el abogado procura- relato es de manera cronolgica como una historia
r disminuir el valor del testimonio de los dems donde se presenta el antes, el momento de los hechos

26
QUINTILIANO, Instituta oratoria, v. 7, Maximus patronis circa testimonia sudor est..., citado por FERRI, Enrico,, Op. Cit.

131
y el despus, para que el juzgador conozca y siga los Detalles. Identidad Fsica del Agresor. Este es el punto
hechos en el orden en que sucedieron.27 Esta forma es central de la declaracin de Gloria Dvila, El interro-
conveniente para la Fiscala, que por llevar la carga gatorio debe detenerse en los detalles de identidad, edad,
de la prueba debe presentar ordenada y coherentemen- color de piel, estatura, peluqueado, uniforme deporti-
te los hechos relevantes de la acusacin, para que el vo que conducen a sealar a Carlos Pastrana como
juez los perciba. homicida. El interrogatorio debe rematarse con un
punto fuerte como el sealamiento de Carlos Pastrana,
En el ejemplo del homicidio de Andrs Castao, su viuda presente en la sala como el homicida.
Gloria Dvila, nica testigo presencial, la Fiscala adelan-
tara el interrogatorio con la siguiente secuencia: Otros autores no consideran aconsejable tomar el or-
den cronolgico porque los puntos donde se quiere ha-
Acreditacin. de Gloria Dvila. Edad, Con- cer nfasis no estn al final del relato y el testimonio
dicin de esposa y madre, su dedicacin al tra- debe terminar con un punto fuerte que se fije en la mente
bajo en compaa de su esposo, tiempo del del juez28.
matrimonio.
Escena. Descripcin del Supermercado El Triun- Esta estrategia es til para la defensa, que debe con-
fo. Ubicacin en el barrio, Puerta y reja de entra- centrarse en los puntos efectivos de destruyan la teo-
da, ubicacin del mostrador, la caja registradora, ra del caso de la acusacin. No necesita la defensa
el mueble donde se ubican las botellas de aguar- sino concentrarse en los temas esenciales sin realizar
diente. Condiciones de visibilidad nocturna, dis- recuento cronolgico alguno.
tancias de observacin.
Accin. Ocurrencia de los hechos. En secuen- 3.5. Esquema del interrogatorio
cia cronolgica: precisin del da festivo y la
hora. Labores que estaban realizando cuando El anlisis del testimonio a rendir debe partir de cu-
lleg el asaltante (Andrs estaba cerrando la les son los hechos relevantes de la teora del caso que
reja). Empujn del asaltante, el arma (revol- deben ser probados con este testigo, cmo debe pre-
ver) con que amenaza a Andrs, frases de ame- sentarlos y que detalles auxiliares enriquecen el testi-
naza de muerte del asaltante, frases de An- monio. Debe as mismo precisarse cuales son la debi-
drs para calmarlo. Ladrido del perro, distrac- lidades o vacos de ese testigo en las entrevistas reali-
cin momentnea del agresor, intento por des- zadas por los cuerpos investigativos o declaraciones
armarlo, forcejeo, disparo y cada de Andrs. anteriores rendidas ante autoridades judiciales. Esto
Golpe de la caja registradora, robo de dinero y con el fin de anticipar el contrainterrogatorio de la
aguardiente, huida del homicida. parte adversa.

27
MAUET, Thomas, Trial techniques, 5th edition. Aspen Publishers. 2000. GOLDBERG, Steven. The first trial in a nutshell. West
Group. 1982.
28
CARLSON, Ronald and Im winke lried, Edward, Dynamics of trial practice. American Casebook Series. West Group. St. Paul. Minn. 1995, p. 179.

132
El abogado preparar luego una secuencia o esque- cin del interrogatorio e ir verificando si todos los te-
ma con el que desarrollar el interrogatorio. No pro- mas relevantes para su teora fueron abordados, lle-
piamente un guin con todas las preguntas, pero si var un orden o secuencia lgica e incluir algn deta-
una gua o lista de chequeo que le permita la conduc- lle especial del testigo.

Nombre del testigo:

Tipos de preguntas Temas claves Observaciones

Nombre, edad, estado civil,


Acreditar el testigo estudios, en qu trabaja,
ubicacin de la residencia.
Fue testigo presencial. Ha tenido problemas personales
Mostrar su relacin con los hechos. Vio al acusado huir del lugar. con el acusado.
Oy una conversacin del
acusado que lo incrimina.
Describir o pintar la escena de Visibilidad, distancia
los hechos y la posibilidad y ubicacin de objetos.
del testigo para ver lo que narra.
Lo que hizo el acusado Debe identificar el arma.
Mostrar la Accin: Antes, Lo que hizo la vctima
durante y despus. Lo que hizo el testigo

133

4. DESARROLLO DEL INTERROGATORIO

4.1. Acreditacin del Testigo Estas preguntas pueden complementarse con otras
(Quin es?) igualmente breves donde se indague por el trabajo o
la familia, permitiendo segn la clase de testigo, que
El interrogatorio comienza con la introduccin del muestre su condicin de padre, hermano, esposo o tra-
testigo, quin es?, su nombre, edad, familia, empleo, bajador dedicado.
experiencia y la mejor integracin incluye algunos de-
talles para que el juez le crea. Debe presentarse un Estas preguntas de referencia sobre el testigo siempre
testigo que tenga credibilidad. En toda persona hay deben hacerse porque la credibilidad es el tema que
algo que se hace interesante. La obligacin del abo- siempre esta en consideracin en el testimonio.
gado es explorar los antecedentes significativos de ese
testigo. 4.2. Relacin del testigo con los he-
chos (Por qu est aqu?)
La acreditacin de Carlos Muoz en el caso de Carlos
Pastrana podra ser as: El interrogatorio debe develar la razn por la cual el
testigo ha sido citado. Mediante preguntas
Pregunta: Seor Muoz, dnde vive usted? introductorias el testigo debe relacionarse con los he-
Respuesta: Vivo en la calle 172 # 50-01, en Mazuren chos, con los personajes, los lugares y los sentimien-
Pregunta: Desde hace cuanto? tos. Es la fundamentacin del testigo que permite cons-
Respuesta: Desde hace diez aos. tatar la razn de su dicho.
Pregunta: Con quin vive?
Respuesta: Vivo con mi esposa y mis dos hijos. Siguiendo con el testimonio de Carlos Muoz:
Pregunta: Dnde trabaja?
Respuesta: Trabajo ah mismo. Tengo una tienda que Pregunta: Pasemos ahora a los hechos que nos con-
se llama el Bizcocho Calentano. Yo soy vocan a esta audiencia.
panadero. Conoci usted al seor Andrs Castao?
Respuesta: Si seor, si lo conoc.
Con estas preguntas sencillas se muestra que el testigo es Pregunta: Por qu lo conoci?
casado, tiene un hogar, hijos y tiene un trabajo. Esto de- Respuesta: Lo conoc porque era mi vecino y era due-
muestra cierta madurez y responsabilidad de su testigo. o del supermercado El Triunfo, donde yo

134
me surta de algunos vveres para mi El interrogatorio de Carlos Muoz continuara as:
tienda.
Pregunta: Dnde est ubicado el supermercado El Pregunta: Seor Muoz, precsenos la ubicacin de
Triunfo? su tienda y del supermercado El Triunfo.
Respuesta: Est ubicado en el mismo ba- Seor juez, solicito nos autorice acercar-
rrio donde yo vivo, en Mazurn, diagonal nos al papelgrafo, donde reposa el plano P-3
a mi tienda el Bizcocho Calentano. El juez, proceda seor fiscal.
Pregunta: Cuando vio al seor Castao por ul- Pregunta: (Frente a la ayuda audiovisual). Dnde
tima vez? queda ubicada su tienda El Bizcocho
Respuesta: Eso fue el 20 de Julio hace dos aos, en 2000. Calentano?
Respuesta: Aqu en esta esquina de la Calle 172 con
Carrera 30.
4.3. Descripcin de la escena de los
hechos (Qu escena vio?) El uso de ayudas audiovisuales contribuye a una me-
jor explicacin y descripcin de la escena de los he-
Escena en sentido amplio, es el lugar donde se pue- chos. Los planos, grficas, con la ubicacin de las per-
den encontrar evidencias de los hechos. Acreditado el sonas facilitan la comprensin del juez en la descrip-
testigo y establecida su relacin con los hechos, este cin de los hechos por el testigo.
debe dibujar la escena de los hechos. Se le formulan
entonces preguntas descriptivas que lo sitan en el 4.4. Presentacin de los hechos (Qu
lugar donde se produjo la conducta y explican las con- accin observ?)
diciones de ambiente, hora, visibilidad, distancia,
tiempo, y determinan su nivel de percepcin. La des- El eje central del testimonio es la presentacin de los
cripcin de la escena permite fundamentar el testi- hechos por el testigo. Su confiabilidad depende de la
monio situando al testigo en la escena de los hechos, manera como los describa. Se debe ser preciso y dete-
para luego entrar a describir los hechos desde su pers- nerse en los temas esenciales que se quieran enfatizar
pectiva. La manera como se realicen las preguntas es funda-
mental para desarrollar lgica y ordenadamente el in-
Una manera de describir la escena de los hechos es terrogatorio.
comenzar con una visin panormica y luego caer
en los detalles trascendentales de los hechos. El testi- Las preguntas deben ser abiertas, porque reiteramos
go describe lo que vio. Luego se presentan los detalles, en el interrogatorio el testigo revela los hechos por si
por ejemplo que tan lejos estaba del acusado?, cmo mismo y en su propio lenguaje. Al testigo se le pre-
estaba la luz?, qu dijo?, qu ropa tena? y la altura, gunta Qu?, Cmo?, Cundo?, Dnde?, Por qu?,
peso, etc. Cuntos...? Las preguntas abiertas tambin permi-

135
ten enfatizar eventos importantes para obtener deta- realizan preguntas para reconducir al testigo o para
lles. Ejemplo: que este precise el punto que est declarando, buscan-
do respuestas especficas. Ejemplo:
De qu color era la motocicleta?
Qu quiere decir cuando dice que tambaleaba? Pregunta: Pasemos ahora al da de los hechos, el 20
Cmo tropez? y luego qu? de Julio de 2000.
Pregunta: Seor Gmez, precisemos lo que sucedi
4.4.1. En el interrogatorio el testigo en ese momento.
revela los hechos por si mismo Pregunta: Lo siento seor Rodrguez, no segu su res-
puesta. Dnde estaba usted parado cuan-
En el interrogatorio las preguntas no deben ser suges- do vio el choque?
tivas. Quien declara no es el abogado, y por tanto cual-
quier pregunta que impida que el testigo declare vo- La accin que percibi el testigo debe acompaarse
luntariamente y sugiera la respuesta es objetable. de los detalles, que dan riqueza y credibilidad al testi-
monio. Son ms importante los detalles que las con-
Las preguntas deben ser cortas, precisas y sencillas. clusiones que saque el testigo.
Mientras ms claras y comprensibles sean las pregun-
tas ms fciles las contestar el testigo y se compren- 4.4.3. Escuchar las respuestas del testigo
dern mejor por el juez.
La concentracin en el debate o en la pregunta siguien-
Tambin se orienta ms fcil el in- El eje central del testimonio es te no permite que el abogado a ve-
terrogatorio evitndose respuestas la presentacin de los hechos ces escuche lo que el testigo dice,
demasiado largas y narrativas que por el testigo. Su confiabilidad lo que le impide conocer que es-
distraen la precisin sobre los he- depende de la manera como los cucha el juez, y evita que se haga
chos e impiden que el testimonio se describa. Se debe ser preciso y seguimiento al testimonio para
centre en los puntos pertinentes. detenerse en los temas esencia- aclarar o precisar puntos de su de-
les que se quieran enfatizar La claracin. De otro lado el testigo
4.4.2. Preguntas de manera como se realicen las requiere de un acompaamiento
transicin preguntas es fundamental para con la mirada y la entonacin que
desarrollar lgica y ordenada-
le de seguridad, confianza. Se dice
mente el interrogatorio.
En el interrogatorio se realizan por eso que la mejor manera de
preguntas de transicin que permiten precisar cuan- hacer un testimonio interesante es que el abogado real-
do termina un hecho y comienza otro Tambin se mente est interesado en ese testimonio.29 Si se demues-

29
HEGLAND, Kenney f. Trial and practice skills in a nutshell. West Group. 2002.

136
tra desinters por el testigo propio, el juez tampoco ten- A continuacin se presentan varios ejemplos de cmo
dr inters en esa declaracin. manejar a un testigo evasivo:

4.5. Problemas especiales 1. Demuestre al testigo que usted tiene algn cono-
cimiento sobre los hechos y que sabr si l se des-
A continuacin se presentan ejemplos de algunos va de la verdad.
tipos de testigos que tendr que confrontar a lo
largo de su experiencia. Recuerde para todos Pregunta: Sr. Prez, haba tres hombres sentados
ellos, que cualquiera que sea la respuesta, no debe con usted en la taberna?
discutir o reir con el testigo. Esta es una con- Respuesta: S.
ducta poco profesional y podra resultar en que se Pregunta: Entre esas personas estn los acusados,
presentaran objeciones contra usted. Adems, este Juan Figueroa y Pablo de Valle?
tipo de conducta puede dar la apariencia que us- Respuesta: S.
ted est retando al testigo, lo que reducir su cre- Preguntas: Pablo estaba sentado frente a usted?
dibilidad con el tribunal y probablemente, perde- Respuesta: S.
r cualquier informacin que esperaba obtener del Pregunta: Pablo es delgado, de estatura mediana y
testigo. piel en tono plido?
Respuesta: S.
4.5.1. Testigo evasivo

Un testigo evasivo es aquel que no tiene dificultad al


responder preguntas planteadas por la parte que lo pre-
senta, pero s al responder en forma evasiva a sus pre-
guntas. La evasin puede representarse de varias
formas:

1. El tono y comportamiento del testigo puede variar.


2. Puede repetir sus preguntas o bien solicitarle que
le repita la pregunta.
3. El testigo puede ser lento al momento de respon-
der a las preguntas.
4. Frecuentemente, responde con frases como no
s, no recuerdo, no puedo hacer memoria,
no estoy seguro, yo podra, yo dira, o evita
responder directamente.

137
Pregunta: Fue en ese momento en la taberna en el le pedimos, respetable juez, que omita la
que Pablo le dijo a Juan, Dej el carro ltima respuesta en sus deliberaciones.
robado en el parqueo?
Respuesta: Eso creo. En todos los casos anteriores, usted puede decidir que
la respuesta probable no sea mayor que la impresin
2. Repita la pregunta que no respondi el testigo, lo negativa que el testigo est causando en los jueces. Si
que le demostrar a este que usted no permitir esto es verdad, entonces, no intente obtener mejores
que l deje sin contestar la interrogante. Una fa- respuestas; contine con preguntas que l evade. Tra-
lla del testigo al responder la pregunta puede afectar te y busque tantas respuestas como sea posible del tipo
su credibilidad, por lo tanto, mencinelo en su dis- no puedo recordar. Pregntele al testigo si tiene di-
cusin final cuando se refiera a la credibilidad. ficultades para escuchar o entender sus preguntas. Al
hacer esto, recuerde que debe preocuparse por el tono
Pregunta: Sr. Prez, bebi usted 5 botellas de cerve- de voz que utilice, si usa un tono sarcstico con un
za en la noche entre las 8:00 y las 9:00? testigo que parece dbil, podra perder el impacto de
Respuesta: Bien, todos nosotros estbamos bebiendo. las respuestas. Finalmente, trate de obtener respues-
Pregunta: Sr. Prez, mi pregunta es, bebi usted las tas evasivas en algunas de las preguntas en las que el
5 botellas de cerveza durante una hora? testigo no tiene dificultad al responder cuando stas
Respuesta: Eso creo. son planteadas por la parte que lo presenta.
Pregunta: Sr. Prez, bebi 5 botellas de cerveza du-
rante la hora que estuvo en la cantina? En su discusin final, revise las respuestas del testigo para
Respuesta: S. el tribunal. Explique como las evasiones afectan la con-
fianza y credibilidad del testigo y su testimonio. El tribu-
3. Si el testigo continuamente falla al responder una nal deber reconocer lo que el testigo est haciendo y tra-
pregunta, solictele al presidente del tribunal que tar su testimonio apropiadamente. Ejemplo:
le ordene al testigo responder la pregunta en cues-
tin. En la discusin final, mencione esta falla al En este caso, Seora, la parte civil tambin es un tes-
responder al momento de discutir la credibilidad tigo presencial. Si usted recuerda, cuando el fiscal
del testigo. interrog al testigo, sus respuestas fueron efusivas.
Cuando su abogado lo interrog, considero que no
Pregunta: Identific a Pedro Gonzlez como al pudo responder a preguntas con menos de 20 pala-
hombre con el cuchillo? bras. Bien, conmigo acto incorrectamente. Cuando
Respuesta: S, l no poda caminar y se vea ebrio. yo lo interrogu, apenas pude recibir respuestas a las
Pregunta: Seor Presidente, le solicita al testigo preguntas. Us casi las mismas preguntas que su abo-
que responda las preguntas planteadas y gado utiliz. Y qu respuesta obtuve, no s y no
no de informacin voluntaria. Adems, recuerdo.

138
4.5.2. Testigo Argumentativo discapacidad o el tipo del delito, usted necesitar dar
un trato especial durante el interrogatorio. En estos
Algunas veces un testigo desear exponer, explicar o casos, usted obtendr mejores resultados al limitar
discutir cada pregunta. Cuando un testigo discute con su interrogatorio y utilizar preguntas cerradas bre-
usted o responde sus preguntas con otras preguntas, ves. Cada vez que le sea posible, trate de que los tes-
haga particularmente preguntas cortas y claras. Cuan- tigos den respuestas de s o no y no narrativas. Con
do sea posible, recurra al uso de las preguntas cerra- este tipo de testigos es importante recordar que a
das S/No, o repita la pregunta e insista en respuestas menudo usted no va a ganar un caso por retar o abu-
concretas o reestructure la pregunta de tal forma sar del testigo.
que se demuestra que el problema es con el testi-
go, no con la pregunta. 4.5.4. Peritos

Cuando el testigo responde a una pregunta y conti- Para los propsitos del interrogatorio, el perito puede
nua hablando, trate de ser tratado como cualquier otro testigo. La organiza-
acortar su participa- cin normal implica admisiones favorables, desacre-
Existen algunos testigos
cin, haciendo la si- ditar el testimonio y desacreditar al testigo. El perito
quienes dada su edad,
guiente pregunta. Si el requiere preparacin adicional y deber ser interro-
inteligencia,
discapacidad o el tipo testigo insiste en conti- gado sobre algunos otros temas.
del delito, usted necesi- nuar, pdale al tribunal
tar dar un trato espe- que no considere la par- 4.5.4.1. Preparacin
cial durante el interro- te de la respuesta, que
gatorio. En estos casos, no se relaciona con la Usted debe leer el informe final del perito ante el debate
usted obtendr mejores pregunta. Si esto con- ya que necesita entender lo que ste dice, y lo que prue-
resultados al limitar su tinua, solicite al tribu- ba o no. Asimismo, usted necesita comprender si exis-
interrogatorio y utilizar nal que amoneste al ti algn problema con la experticia que fue realizada
preguntas cerradas bre- testigo para responder por el perito. Cualquier parte del dictamen que no com-
ves. Cada vez que le sea la pregunta realizada y prenda, deber discutirla con el perito que elabor el
posible, trate de que los
nicamente eso. dictamen, la persona que efectu la prueba o con-
testigos den respuestas
tratar a su propio perito o consultor tcnico.
de s o no y no narrati-
vas. Con este tipo de tes- 4.5.3. Testigos
tigos es importante re- especiales Adems del dictamen, deber definir las calificacio-
cordar que a menudo nes profesionales y la experiencia relevante del perito,
usted no va a ganar un Existen algunos testi- su opinin y un detalle de sus fundamentos, as como
caso por retar o abusar gos quienes dada su todos los materiales y fuentes que utiliz para formar
del testigo. edad, inteligencia, su opinin. Revise publicaciones reales, libros y art-

139
culos del perito. Hable con los colegas de ste para 4.5.4.2. Interrogatorio
que le brinden informacin incluyendo cualquier tipo
de experiencia que hayan tenido con el perito durante A continuacin se presentan temas adicionales a los
un debate. que se dirigira durante su interrogatorio a un perito.

La preparacin adicional para el perito incluye los si- Los honorarios profesionales, si stos han sido ya
guientes aspectos: cancelados, y la frecuencia con la que este perito
testifica (Perito contratado por la defensa).
Edquese a s mismo en el tema para lo que debe-
r leer en la literatura del perito sobre ese tema y El rea de experiencia del perito. En algunos casos,
desarrollar experiencia en el tema y material para puede parecer que el perito es altamente calificado,
una posible impugnacin. sin embargo, su experiencia real es en reas distintas
de aqullas que se discuten en el debate. Determine
Consulte a su propio perito o consultor tcni- la experiencia real del perito, despus muestre la ex-
co sobre las posibles debilidades del perito, in- periencia particular que no sea directamente aplica-
cluyendo las calificaciones profesionales, la ble al caso presentado en el debate.
opinin de ste y el razonamiento en la for-
macin de la opinin. Pregntele sobre los fundamentos de su opinin,
despus interrguelo sobre si su opinin cambia-
Considere el contratar a un consultor tcnico o ra si otros factores fueran determinados como
instryase sobre el tema, para que esto le ayude a verdaderos. Si l admite que su opinin sera di-
preparar o a hacer el interrogatorio. Si el consul- ferente, entonces en la discusin final argumente
tor tcnico es quien realiza el interrogatorio, us- que sus hechos son verdaderos, y que incluso el
ted tendr que tener una comprensin suficiente perito est de acuerdo con usted. Si su opinin
del tema para abordarlo en la discusin final. nunca cambiara, entonces, usted puede alegar que
el no goza de credibilidad porque se ha fijado una
Considere la contribucin del perito en apoyo a su opinin que nada podra modificarla.
teora del caso.
Desarrolle su propia experiencia en el tema, lo que
Cada vez que sea posible, trate de utilizar prueba le dar a usted credibilidad cuando usted valore
real o apoyo visual, ya que el testimonio del perito la prueba del perito en la discusin final. Para
puede ser complejo y de difcil comprensin para hacer esto, defina los trminos tcnicos o describa
los dems. los procedimientos tcnicos y acuerde con el peri-

140
to que usted tendr definidos o descritos los tr- Respuesta: No puedo establecerlas.
minos en forma correcta. Pregunta: Cules son las conclusiones sociales?
Respuesta: No puedo establecerlas porque no ingres
Trate de que el perito deje a un lado los trminos a su residencia.
utilizados para darse una apariencia de gran co- Pregunta: Cuntos hijos tiene la acusada?
nocimiento e importancia. Para lograrlo, debe for- Respuesta: No conoc a los hijos de la acusada.
zarlo a definir y deletrear los trminos tcnicos y Pregunta: Qu le parece la Seora D?
frases, as como utilizar lenguaje comn. Respuesta: No pude entrevistarle, pero segn los ve-
cinos, era alegre, le gustaba el licor y con-
Utilice al perito para criticar la conducta de la mis- tinuamente haca fiestas en su casa.
ma parte que lo llev al debate, en ciertas reas. Pregunta: Cmo eran las relaciones entre el occiso
Algunas veces una parte ha hecho algo que inter- y la acusada?
fiere en el trabajo del perito y que hace que la fun- Respuesta: Segn los vecinos, malas.
cin que l realiza se dificulte, o sea confiable. Pregunta: Los vecinos que entrevist, le dijeron si
les constaba los problemas del occiso con
Demuestre que el perito no hizo todas las cosas la acusada?
que un perito cuidadoso y detallista hubiera he- Respuesta: No.
cho. Demuestre tambin, que una variedad de Pregunta: A cuntos vecinos entrevist?
pruebas pudieron y debieron haberse realizado Respuesta: A cinco.
para llegar a una conclusin confiable en el caso. Pregunta: Cules son los nombres de los vecinos en-
trevistados?
Destaque que la opinin del perito est basada Respuesta: No los tengo.
nicamente en hechos poco confiables. Esta tc- Pregunta: Entonces, no entrevist a la Seora D?
nica puede ser efectiva para psiquiatras, psiclo- Respuesta: No.
gos y trabajadores sociales, cuya opinin est ba- Pregunta: No entrevist a los hijos de la vctima ni
sada principalmente en entrevistas con el pacien- a la Seora D?
te o los familiares, quienes por poseer inters en Respuesta: No.
el resultado pueden o no ser sinceros durante la Pregunta: No entrevist ningn miembro de la fa-
entrevista. Ejemplo: milia de la vctima?
Respuesta: No.
En su declaracin la trabajadora social rindi y rati- Pregunta: Slo entrevist a 5 vecinos?
fic el contenido del dictamen socioeconmico de la Respuesta: S.
acusada hizo y firm por ella. Pregunta: Pero, no tiene los nombres de los entre-
vistados?
Pregunta: Cules son las conclusiones econmicas? Respuesta: S.

141

5. TCNICA DEL INTERROGATORIO

5.1. No pierda el rumbo tuacin de l. Elimine el lenguaje estilizado y formal


y utilice uno simple y claro. Decida de antemano las
Como resultado de la preparacin del testigo o de la palabras y frases y selas. Recuerde que ante todo es
lectura de sus declaraciones previas en la polica o en una conversacin con el declarante, por tal motivo
el juzgado de Instruccin, habr podido determinar olvide formalismos muy usados en nuestro actual sis-
los puntos claves a lucir dentro de su testimonio ; sa- tema, como la pregunta que enpieza diciendo srva-
br llegar a ellos rpidamente, as como desarrollar- se decir a este despacho
los de forma suficiente y luego detenerse. Desarrolle
slo el testimonio que apoye su hiptesis del caso, ya 5.3. Permita al testigo explicar
que informacin adicional podra distraer. Revise su
teora del caso y su proyecto de discusin final para Algunas veces un testigo puede decir algo que no tiene
decidir cul es la mnima informacin a sustraerse sentido, o utilizar una palabra o frase poco comn. Esto
del testigo; cualquier testimonio, detalle o conclu- es particularmente cierto en los expertos, quienes con
sin que no apoye algn elemento de su teora del caso frecuencia utilizan lenguaje tcnico poco conocido para
y su proyecto de discusin final (el cual ser la ltima personas ajenas a su campo pero tambin se da en el
y mas importante expresin de la teora ya apoyado caso de los no letrados quienes por razones de forma-
en los medios de prueba) no debe presentarse. Re- cin o por la intimidacin o incomodidad que pueden
cuerde que la brevedad tiene la virtud de presentar la sentir al rendir su testimonio en un mbito tan pblico
informacin con claridad y por lo tanto, usarla es y hostil o extrao pueden no expresarse de forma ade-
muestra de destreza, adems, el testigo al declarar debe cuada. En este caso segiere utilizacin de un interro-
referirse a lo que le consta nicamente y lo har en gatorio bien diseado o un relato previamente ensaya-
forma oral. do o una combinacin de los dos.

5.2. Use lenguaje apropiado En el interrogatorio, es mejor aclarar la palabra o frase


en el contexto en el que aparece. Inicie la aclaracin
Siempre utilice lenguaje apropiado con el testigo, lo refirindose al contexto original, luego utilice pregun-
que frecuentemente involucra el escoger palabras y tas directas para obtener detalles adicionales o expli-
frases simples para sus preguntas de acuerdo a la si- caciones.

142
5.4. Observe y escuche al testigo de la pagina dividida u otra similar. Un lado, que se
prepara durante la preparacin previa, contiene el lis-
Escuche y tome notas durante la declaracin e interroga- tado de reas a cubrir por medio del interrogatorio y el
torio del testigo para utilizar en el interrogatorio y la dis- lado opuesto contiene el espacio necesario para
cusin final. Existen dos razones para poner atencin al apuntar lo que realmente declara en el debate.
testigo: asegurar que el testigo presente la informacin y/
o prueba necesaria para su caso, y para saber y notar cual- 5.6. Utilice los apoyos visuales
quier informacin o prueba inesperada.
Los apoyos visuales sirven para ubicar a las personas
Durante el acto de testificar o rendir relato el tribunal en el espacio con relacin al lugar de los hechos, para
puede y debe fijarse en el comportamiento del testigo. visualizar ms concretamente qu pudo haber ocu-
Si su actuacin no es espontaneo, es decir si lo ha rrido. Los apoyos pueden ser utilizados durante el in-
memorizado por ejemplo, el tribunal se dar cuenta terrogatorio para destacar la informacin clave y ex-
tanto como exceso de neviosismo o enojo. El estado plicar detalles importantes en concepto de extesin de
emocional y la presentacin del testigo tiene peso en la capacidad verbal de expresin y en la medida que
la valoracin de su testimonio. apoyen a esclarecer los hechos el tribunal debe reci-
birlos.
Aparentar no prestar atencin a un testigo podra dar
la apariencia de que el testimonio ha sido confabula- En este orden de ideas los apoyos muchas veces pue-
do y el efecto es poco espontaneo, o puede sugerir que den tener (y es mejor que la tengan) carcter de prue-
usted no lo valora o no cree en l. (Adems, escuchar ba. Un ejemplo comn sera un croquis preparado
al testigo puede motivarle positivamente) por un perto que posterior a la lectura de su dictmen
o su testimonio se le utiliza para efectos de ubicacin
5.5. Tome apuntes o esclarecimiento tanto durante su testimonio como
durante el interrogtatorio de otros testigos.
Como en todas las partes del debate es necesario to-
mar apuntes durante la declaracin y el interrogato- Un apoyo visual puede ser otro medio de prueba
rio del testigo. Estos le servirn para la preparacin (prueba fsica y documental) o un apoyo visual que
de la discusin final, fundamentar su teora del caso, no es prueba.
confrontar la hiptesis del contrincante, como base
para la discusin final, la rplica y para asegurar lo Un apoyo visual puede:
completo del acta del debate.
1. Ser utilizado para esclarecer el testimonio del tes-
Aunque un testigo fuera propuesto por la contraparte tigo a travs del reconocimiento del objeto y la
es recomendable tomar apuntes utilizando la tcnica demostracin del uso ante los jueces.

143
2. Contradecir al testigo o fortalecer su testimonio lugares pertinentes para despues identificar posicio-
mostrandole una fotografia, un mapa, una crquis nes etc. Que pueden esclarecer los hechos.
que demuestra grficamente posiciones o condi-
ciones acerca de las cuales est declarando. Que quede claro que en muchos casos este ltimo
tipo de apoyo puede evitar la necesidad de un reco-
Si el fiscal quiere, puede utilizar un instrumento fsi- nocimiento del lugar en adicin al ubicar los testi-
co que se utiliz para la realizacin del hecho para monios.
aumentar el alcance de su interrogatorio.
Como punto final a esta seccin, se le recuerda al fis-
Las tcnicas de introduccin de los objetos fsicos en cal no utilizar preguntas sugestivas. La espontanei-
funcin de apoyos visuales pueden variar segn la si- dad es piedra angular de la inmediacin. Deje que el
tuacin y factores como la formacin del testigo, su testigo testifique.
aptitudud y capacidad de reaccin ifluyen a la deci-
sin del fiscal al respecto. Generalmente se debe dilu- Un ejemplo, de acuerdo al que hemos utilizado en esta
cidar por medio del relato o el interrogatorio, algunos seccin, es el siguiente:
detalles acerca de los hechos y el objecto (apoyo). Por
ejemplo: Fiscal: Aqu le entrego un machete. Es el que
utiliz el imputado en el asalto?
Testigo: El imputado llevaba consigo un machete el Defensor: Objecin! Es sugestiva la pregunta.
cual lo utiliz para asaltar difunto Seor Presidente: Con lugar reformule usted su pregunta.
Perez. Fiscal: Reconoce lo que le acabo de dar?
Fiscal: (Con previo aval del Tribunal acercandose
al Testigo) Aqu le entrego un objeto, lo 5.7. Tiempo y ritmo del
concoce? interrogatorio
Testigo: S, es el machete que utiliz en el asalto.
Fiscal: Como sabe? Es necesario tener una medida del tiempo del
Testigo: Pues yo lo quit de los manos del imputado interrogatorio ya que la percepcin de una pre-
despues del asalto y lo entregue a la policia. sentacin oral se concentra en los primeros 15
Lo identifico por estas rayas en las cachas. a 20 minutos. Luego de este tiempo el juez se
puede desconcentrar y perder inters en la de-
Las grabaciones y los audiovisuales se reproducirn claracin.
segn la forma habitual.
El ritmo tambin es importante. Se debe buscar avan-
La misma tcnica se utiliza para croquis, diagramas zar en algunos hechos sobre los que el juez est fami-
y mapas. El testigo tiene que poder relacionarlos con liarizado y concentrarse en las secciones importantes

144
del testimonio para fijar la atencin en ellas de manera 5.9. Lenguaje verbal y no verbal
particular, lo hechos relevantes en ese testigo.30
Deben entrenarse en el interrogatorio los hbitos ver-
5.8. Iniciar y terminar con fuerza bales y los fsicos El entrenamiento verbal debe hacerse
sobre el tono, la modulacin, el volumen en el ambien-
La psicologa ha mostrado que la te de la audiencia, que denote seguri-
Es necesario tener
atencin se concentra en lo primero dad, tranquilidad, sin exagerar. Se debe
una medida del tiem-
y lo ultimo que se escucha. El recuer- po del interrogatorio evitar repetir las respuestas, o emplear
do del testimonio opera de esa mane- ya que la percepcin palabras como OK, muy bien, correc-
ra. Por lo tanto es importante que la de una presentacin to, perfecto, que son muletillas.
declaracin inicie y termine con pun- oral se concentra en
tos fuertes que sirvan para grabar en los primeros 15 a 20 En el lenguaje no verbal debe precisarse
la mente del juez la contundencia de minutos. la postura, los gestos, el contacto visual,
la declaracin. Ese terminar con un los movimientos al interrogar. La segu-
tema impactante hace reciente y recordable el tes- ridad es esencial al momento de interrogar.
timonio y anticipa el contrainterrogatorio debi-
litndolo. 5.10. Formas de interrogar

Se supone que en el interrogatorio el abogado propone


testimonios para comprobar la hiptesis o teora del
caso. Por lo tanto se debe poner todo el empeo en efec-
tuar un interrogatorio lo ms convincente posible.

No slo en el relato sino tambien el interrogatorio se debe


ser lo mas convencente posible. Para estos efectos la forma
de las preguntas que propone el fiscal es de importancia
clave. Cada posibilidad implica efectos positivos o negati-
vos sobre el Tribunal y su valoracin del testimonio.

5.10.1. Preguntas narrativas

Las preguntas narrativas (preguntas que requieren de


una respuesta narrativa) invitan a los testigos a des-

30
WATSON, Garry, Algunos puntos sobre la interrogacin de testigos. Osgoode Hall, Escuela de Derecho. Toronto, Canad, 2001.

145
cribir eventos con sus propias palabras. Hay que ejer- Pregunta: Y qu pas luego que usted lleg a la fiesta?
cer cuidado no proponerlas en forma sugestiva. Respuesta:Cuando entr con mi novio, not un
Ejemplos grupo de 5 hombres parados en la
entrada. Todos parecan tener 20 aos
Que vi usted en la escena ? de edad. Estatura media, cabello cas-
Qu paso luego que usted lleg a la fiesta? tao, con ropa muy cara. Ellos ha-
Qu se dijo en esa conversacin? ban estado bebiendo y cuando los vi,
se estaban pasando una botella de
Este tipo de pregunta permite al testigo describir even- whisky.
tos con sus propias palabras, provocando una respuesta
ms vvida y tal vez emocional. En lugar de parecer Esta respuesta contiene detalles muy especficos y po-
que se da respuestas memorizadas, los testigos usan dra parecer artificial o repasada. Adems, debido a
sus propias palabras que refuerzan su credibilidad y los detalles incluidos en las respuesta, no podr hacer
demuestran una evidente espeontaneidad. preguntas de seguimiento para enfatizar el evento y
los detalles.
Existen desventajas que limitarn el uso de preguntas
narrativas. 2. Un testigo puede usar la pregunta narrativa para
denigrar a un adversario o para desatar comenta-
1. La respuesta del testigo podra parecer sellada y rios sociales. Ejemplo:
memorizada. Esto particularmente es verdad
cuando las respuestas son detalladas y largas. Pregunta: Qu paso luego que usted lleg al centro
Ejemplo: nocturno?

146
Respuesta: Bueno, haba una pelea, como siempre. 5.10.2. Preguntas abiertas
Cada vez que mis amigos y yo vamos all,
hay pelea. Yo no s por qu el gobierno Las preguntas abiertas son esencialmente preguntas
no cierra el lugar y le revoca su licencia. narrativas que son puntuales y que limitan la respues-
ta en alguna manera. Las preguntas abiertas gene-
Esta testigo parece ms interesada en su propia opi- ralmente llaman la atencin del testigo a un evento
nin que en lo que realmente pas. especfico que usted quiere que le describa. Ejemplo:
Por favor describa la condicin del carro inmediata-
3. El testigo que se desva del tema. Ejemplo: mente despus del accidente Qu fue lo primero que
dijo el oficial de polica?
Pregunta: Bien, usted iba por la carretera a Medelln,
justamente llegando al kilmetro 100. Como podr ver, las preguntas abiertas le permitirn
Luego, qu pas? al testigo usar sus propias palabras y puede propor-
Respuesta: Bueno, esa noche sal tarde del trabajo as cionar una mejor demostracin de memoria. Tam-
que no haba mucho trfico. Normalmen- bin, las preguntas abiertas le permiten a usted enfa-
te salgo de la tienda a las 5 p.m. y el trfico tizar temas importantes a travs de preguntas de se-
en ambas vas de la carretera es horrible, guimiento para obtener detalles. Por supuesto, no pue-
pero esa noche a decir verdad disfrutaba den ser menos problemticas que las preguntas na-
conducir porque la carretera estaba vaca. rrativas, cuando los testigos que tienen que declarar
lo hacen de manera mecnica, o partidaria.
Con los testigos anteriores pdales que describan los
eventos en sus propias palabras, use la pregunta 5.10.3. Preguntas cerradas
abierta. Incluya una palabra o frase que limitar
la respuesta. Las palabras subrayadas en las siguien- Las preguntas cerradas buscan producir piezas de in-
tes preguntas limitan la respuesta del testigo a cual- formacin y prueba especfica. En esta forma de pre-
quier cosa que fuera inusual o a un cuadro en el guntar es puntual pero debe dejar al testigo un espa-
tiempo. Ejemplos: cio para describir un evento con sus propias palabras.
A veces raya a lo sugestivo.
Pas algo inusual? Por favor descrbalo.
Qu ocurri luego? Ejemplos no Suegestivos:
Luego qu pas?
De qu color era la bicicleta?
Tal y como advertimos en contra del uso de preguntas suges- Cuntos vehculos haba en el rea de chequeo cuan-
tivas igual advertencia se debe hacer acerca de preguntas que do usted par?
buscan una narracin completa de los hechos. Cunto tiempo despus de su llegada a la fiesta escu-

147
ch el disparo (asumiendo que ya ha testificado acer- dad y lo completo o incompleto de sus respuestas pre-
ca de un disparo). vias. Ejemplo:

Las preguntas cerradas pueden utilizarse para: Pregunta: Luego de su llegada a la fiesta, qu pas?
Respuesta: Haban cerca de 50 personas cuando lle-
Refrescar lo que recuerdan los testigos. gu. Haba un grupo de aproximadamen-
Producir informacin de testigos que son te 5 hombres, ebrios, que se pasaban la bo-
muy jvenes, viejos o enfermos para respon- tella y gritaban. Escuch un disparo y al-
der de manera satisfactoria a preguntas guien grit, ambulancia!. Como la res-
abiertas. puesta no contiene algunos detalles im-
Aclarar respuesta (No le estoy preguntando portantes el fiscal tiene que indagar:
qu fue lo que usted pens que era eso. Slo Pregunta: Quines estaban gritando y pasando la
quiero saber si ladr). botella?. Descrbalos.
Establecer transiciones entre las reas del in- Respuesta: Eran 5 hombres jvenes de aproximada-
terrogatorio. (Pregunta enlace o puente). mente 20 aos cada uno, mediana estatu-
ra y cabello castao.
Las preguntas cerradas tambin pueden crear un Pregunta: Cundo usted dice ellos estaban gritando,
interrogatorio directo ms persuasivo porque quines estaban gritando?
una pregunta cerrada enfoca la atencin del tes- Respuesta: Dos de ellos estaban gritando y discutiendo.
tigo y de los jueces en un detalle especfico.
Usualmente slo las preguntas cerradas le per- La respuesta S- No es la mxima expresin de las pre-
miten extraer. La pregunta abierta favorece la guntas cerradas. El testigo solamente confirma o nie-
incursin del elemento de persuasin a un inte- ga la informacin requerida en la pregunta, por lo
rrogatorio directo, al integrar palabras o frases tanto son sugestivas y el tribunal debe negar su uso.
especficas, por ejemplo:
A continuacin se incluyen algunas preguntas ce-
Qu fue lo que lo asust? rradas que implican en su respuesta una afirmacin
Cmo respondi cuando salt? o negacin, por lo tanto son sugestivas y no deben
Qu pas cuando usted lleg al hospital? utilizarse.

5.10.4. Preguntas de seguimiento La bicicleta era negra?


Cuando usted par en el rea de chequeo, haba cin-
Las preguntas de seguimiento no guardan ningn co vehculos?
patrn especfico. Ms bien se trata simplemente de Cundo escucha el disparo usted tena 30 minutos
seguir interrogando al testigo de acuerdo a la necesi- de estar en la fiesta?

148
5.11. Necesidad del interrogatorio quen. Recae entonces en el interrogador la carga de
probar su pretensin, en la medida que el deponente
No se debe olvidar que, bajo el sistema acusatorio, el no referir ms que aquellos aspectos sobre los cuales
juez no interroga al testigo, salvo situaciones extre- los abogados lo interrogaron, es decir, lo que no se
mas que al amparo del derecho sustancial lo justifi- pregunte, probablemente se perder para siempre.

149

6. ACTITUDES Y VALORES

La persuasin que se logre a travs del examen de los 2. El nico inters que debe tener el testigo para
testigos depende de la credibilidad del testigo y declarar, debe ser colaborar con la justicia, las
sta se funda en una preparacin tica y en la ac- instituciones legtimas. Si descubre otros inte-
titud del testigo. reses como prejuicios, racismo, etc., no se pue-
de prestar atencin al testigo.
1. No se ilustra al testigo para que mienta,
sino para que sea efectivo en su decla- 3. No llevamos a un testigo a expresar su opinin, sino
racin. nicamente por lo que le conste de los hechos.

150

7. DECLOGO PRCTICO

Para realizar mejor un interrogatorio, tenga en cuenta: lacin con los hechos, los personajes, los luga-
res y los sentimientos.
1. En su estrategia probatoria testimonial nunca
debe faltar una estructura de prelacin u or- 6. Sus preguntas deben estar dirigidas a que el
denacin en la presentacin de sus testigos. testigo d una visin panormica para lue-
Antes de preparar a un testigo para el juicio, go caer en los detalles trascendentales de los
usted debe preguntarse qu le aporta a mi teo- hechos.
ra del caso? y cules son los temas que debe pro-
bar con el testigo? 7. La confiabilidad y veracidad de su testigo de-
pende de la forma como le haga las preguntas
2. Antes de proceder al interrogatorio debe cono- sobre la descripcin de los hechos. Debe ser pre-
cer bien al testigo en sus condiciones persona- ciso y detenerse en los temas esenciales que
les, familiares y sociales. Debe saber cules son quiere enfatizar.
sus fortalezas y sus debilidades y cmo afron-
tar stas. 8. No pierda el rumbo del interrogatorio y utilice
bien el tiempo que tiene para l, evitando
3. Al testigo debe ilustrarlo, no para que falte a la desconcentrar o desinteresar al juez.
verdad o para que engae al juez, por el con-
trario, para resaltar la veracidad y la efectivi- 9. Inicie y termine su interrogatorio con frases u
dad de su testimonio. oraciones fuertes que se fijen en la mente del
juzgador, usando lenguaje verbal y no verbal
4. Al testigo debe ilustrarlo para que describa muy apropiado y permitiendo al testigo explicar
bien la escena de los hechos y para que haga una su dicho.
secuencia ordenada de los mismos, buscan-
do que destaque los temas probatorios rele- 10.Haga preguntas abiertas, cerradas, narrati-
vantes. vas y de seguimiento. Recuerde que cada
pregunta y su respuesta implica efectos po-
5. Su interrogatorio debe develar la razn por la sitivos o negativos sobre el juez y su valoracin
cual el testigo ha sido citado, mostrando su re- del testimonio.

151

8. EJERCICIOS

1. Con base en el caso No. 5 (Pg. 246), trabaje con sus compaeros de grupo en las siguientes actividades,
asumiendo el rol de interrogador o de testigo:

Elabore su teora del caso.

Relacione sus testigos y defina el orden en que los va a presentar en el juicio oral. Explique el sistema
utilizado para esto y la utilidad que tienen para demostrar su teora del caso.

Elija a un testigo y determine sus condiciones personales, familiares y sociales.

Realice un ejercicio de ilustracin del testigo, abordando los aspectos prcticos de un juicio oral y la
forma como debe deponer sobre los hechos.

Hgale un interrogatorio aplicando las habilidades desarrolladas por usted en esta unidad.

2. Siguiendo las instrucciones de su profesor, se recomienda que vea las siguientes pelculas y comntelas:

Twelve Angry Men


A Few Good Men
Trial and Error
The Devils Advocate
The Rainmaker
A Time to Kill
Ghosts of Mississippi
The Client
To Kill a Mockingbird
Class Action
Philadelphia

152

9. BIBLIOGRAFA

1. Teora del caso y tcnicas del debate en el proce- 5. WATSON, Garry, Algunos puntos sobre la inte-
so penal, Programa de Fortalecimiento rrogacin de testigos. Osgoode Hall, Escuela de
Institucional, Nicaragua, MP/USAID, 2001. Derecho. Toronto, Canad, 2001.

2. GORPHE, Francois, Apreciacin Judicial de las 6. BAYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, litigacin
Pruebas, Temis, Bogot, 1998. penal en juicios orales, Ed. Universidad Diego
Portales, Santiago de Chile, 2001.
3. FERRI, Enrico, Defensas penales, prefacio a la
segunda edicin, Rocca di Papa, Italia, 1922. 7. Manual de tcnicas para el debate, Proyecto
CREA/USAID, Guatemala, 1999.
4. MAUET, Tomas A., Fundamentals of Trial
Techniques, Boston, Little, Brown & Co., 1992.

153
UNIDAD TEMTICA 5
Tcnicas de contrainterrogatorio
UNIDAD TEMTICA 5
Tcnicas de contrainterrogatorio

SUMARIO
1. Objetivos

2. Aspectos bsicos

3. Planeacin del contrainterrogatorio

4. Desarrollo del contrainterrogatorio

5. Reglas del contrainterrogatorio

6. Actitudes y valores

7. Declogo prctico

8. Ejercicios

9. Bibliografa
158

1. OBJETIVOS

1.1. Objetivo General 1.2.3. Identificar los factores que inciden en la de-
finicin del propsito de cada contrainte-
Desarrollar destrezas y habilidades en el estudiante rrogatorio.
para la planificacin y prctica de contrainterrogato-
rios en el juicio oral. 1.2.4. Definir lo que se quiere revelar al juez a travs
del contrainterrogatorio.
1.2. Objetivos Especficos
1.2.5. Diferenciar claramente los temas del contra-
Al finalizar las actividades didcticas de la unidad, el interrogatorio.
alumno habr logrado:
1.2.6. Ordenar los puntos del contrainterrogato-
1.2.1.Conocer los elementos generales y la utilidad rio que utilizar en sus alegatos finales.
de las tcnicas del contrainterrogatorio, como he-
rramienta fundamental para apoyar su teora del 1.2.7. Aplicar reglas lgicas de interrogacin del
caso y debilitar la teora de la contraparte. testigo de la contraparte y sortear con xi-
to las eventualidades derivadas del testi-
1.2.2. Reconocer los elementos necesarios para de- monio.
terminar cundo se debe o no formular un
contrainterrogatorio.

159

2. ASPECTOS BSICOS

Agotado el interrogatorio de un testigo presentado por Esto requiere una debida Un contrainterrogatorio
un sujeto procesal, corresponde al otro decidir si ejer- planeacin y mucha exitoso requiere cono-
ce el derecho a contrainterrogar. prctica. Nuestro ejerci- cer exactamente los
cio profesional en tribu- puntos dbiles del testi-
Esta unidad explica la importancia y fundamentos del nales y juzgados no dis- go y su testimonio, sa-
contrainterrogatorio, su planeacin y las tcnicas uti- tingue entre las tcnicas ber como confrontarlos,
lizadas para su prctica. para el interrogatorio y que tipos de preguntas
las del contrainterrogato-
formular, tener domi-
nio sobre el testigo y
2.1. El contrainterrogatorio rio, de ah que se requie-
saber cundo y cmo
ra formar al estudiante
terminar.
Enfrentar a los testigos contrarios es una de las ha- en esta destreza del ejer-
bilidades ms difciles de desarrollar en el litigio. Tra- cicio del derecho de contradiccin.
dicionalmente quien contrainterroga repite el con-
tenido y la secuencia del interrogatorio, buscando 2.2. Funcin del contrainterrogatorio
que el testigo d algn traspi, que voluntariamente
confiese su error o mentira o peor an, que explique La funcin del contrainterrogatorio se circunscribe a
la razn de sus contradicciones. El resultado es que cinco objetivos:
el testigo se fortalece, se reafirma y cubre sus vacos
iniciales con las preguntas del abogado 2.2.1. Atacar la credibilidad personal del testigo.
contrainterrogador.
El primer elemento del valor de un testimonio reside
Un contrainterrogatorio exitoso requiere conocer exac- en el testigo: Testibus, non testimoniis, creditur.31 El
tamente los puntos dbiles del testigo y su testimonio, testigo puede ser atacado por sus influencias y prejui-
saber como confrontarlos, que tipos de preguntas for- cios, sus intereses y motivos, sus convicciones o sus
mular, tener dominio sobre el testigo y saber cundo y antecedentes personales, con el fin de restarle
cmo terminar. confiabilidad. Ejemplo:

31
GORPHE, Francois. Apreciacin Judicial de las Pruebas. Temis, 1998. p. 334.

160
El contrainterrogatorio de Janira Salazar podra conducir- La percepcin es determinada por las condiciones
se as: subjetivas en que el testigo se encuentra frente a de-
terminados sucesos (estado afectivo, inters, disposi-
Fiscala: Seorita Salazar, dijo usted que llevaba tres aos cin mental, sorpresa) y a condiciones objetivas en
de noviazgo con el procesado, no es cierto? que el objeto, simple o complejo, se presenta (luz, dis-
Testigo: Si seor. tancia, tiempo, movilidad, etc.)32
Fiscala: Y manifest tambin que espera un hijo de
Carlos, es esto cierto? La memoria comprende la conservacin de las im-
Testigo: Si presiones sensibles, la reproduccin de los recuer-
Fiscala: Le ha dolido que Carlos haya estado todo dos, su evocacin y ubicacin en el tiempo. Repro-
este tiempo en prisin, correcto? ducir los recuerdos re-
Testigo: Claro, por supuesto. El me hace mucha falta. quiere un trabajo men-
Enfrentar a los testigos
Fiscala: Y usted hara cualquier cosa para que Car- tal de seleccin, coordi-
contrarios es una de las
los saliera de prisin? nacin e interpreta-
habilidades ms difciles
Testigo: Es mi novio, yo hara todo para ayudarlo. cin, que difiere segn
de desarrollar en el liti-
Fiscala: Hasta mentir y decir que el estaba con usted el sentido crtico y el gio. Tradicionalmente
la noche del 20 de julio? poder de juicio interno quien contrainterroga
Testigo: No, yo no lo hara. de cada testigo. 33 repite el contenido y la
secuencia del interroga-
El inters de Janira por ayudar a su novio Carlos La comunicacin es la torio, buscando que el
Pastrana puede atacarse haciendo nfasis en su pre- manera como el testigo testigo d algn traspi,
juicio afectivo. Aunque la testigo niegue que menti- expresa ante el juez su que voluntariamente
ra, su testimonio se desprestigia, la secuencia del con- testimonio. En ella in- confiese su error o men-
trainterrogatorio crea las bases para atacar el testigo tervienen dos factores
tira o peor an, que ex-
plique la razn de sus
como sospechoso. principales: La capaci-
contradicciones. El re-
dad de expresar con ma-
sultado es que el testigo
2.2.2. Atacar la credibilidad del testimonio. yor o menor claridad las
se fortalece, se reafirma
percepciones reales re- y cubre sus vacos ini-
Lo que el testigo manifiesta sobre los hechos puede cibidas; y de otra, la ciales con las preguntas
igualmente atacarse desde los tres elementos voluntad de reprodu- del abogado
sicolgicos del testimonio: La percepcin, la memoria cirlas fiel y franca- contrainterrogador.
y la deposicin o comunicacin. mente. 34 Ejemplo:

32
GORPHE, Francois. Op. Cit. p. 294.
33
GORPHE, Francois. Op. Cit. p. 294.
34
GORPHE, Francois. Op. Cit. p. 295.

161
El contrainterrogatorio de Gloria Dvila podra con- Defensa: Y esa entrevista con el investigador al igual
ducirse as: que la declaracin fue ms reciente a los
hechos que la declaracin que acaba de dar?
Defensa: Doa Gloria, antes de declarar en esta au- Testigo: Si seor.
diencia usted ya haba declarado ante la Fis- Defensa: Y usted en estas declaraciones dijo cuanto
cala, no es cierto? se acordaba sobre los hechos que acababan
Testigo: As es. de suceder?
Defensa: Y antes de declarar ante la Fiscala usted Testigo: Si, segn me acuerdo y segn me preguntaban.
haba sido entrevistada por un Investiga- Defensa: Y usted manifest al investigador
dor de la Fiscala? slo que se trataba de un muchacho alto,
Testigo: Si, el mismo da de los hechos un seor de de unos veinticinco aos? Y a la fiscala en
la Fiscala me pregunto sobre lo que haba cambio no dio descripcin alguna?
pasado con mi esposo. Testigo: No me acuerdo.

162
Defensa: No se acuerda que dijo en ese momento? El contrainterrogatorio de Luis Neira podra condu-
Testigo: No. cirse as por el Fiscal:
Defensa: Con permiso seor juez pongo de presen-
te al testigo la declaracin (fl 123) y la Fiscal: Seor Neira, usted nos dijo que estuvo con
entrevista (fl 45). Seora Dvila es est su Carlos Pastrana el 20 de julio del ao an-
declaracin y la entrevista? terior. Cierto?
Testigo: Si estas son. Testigo: Si seor.
Defensa: Y usted las ley y las firm en constancia Fiscal: Y nos dijo adems que Pastrana tena puesta
que estaba de acuerdo sobre todo lo dicho? una camiseta de basketbolista. Cierto?
Testigo: Si. Testigo: Si seor.
Defensa: Por favor, puede leerme que dice la entrevis- Fiscal: Y adems nos dijo que estuvieron bebien-
ta sobre la identidad del homicida? do aguardiente, especficamente Nctar.
Testigo: Leyendo: un joven de aproximadamente 25 Cierto?
aos. Testigo: Si seor.
Defensa: Menciona la entrevista alguna otra des- Fiscal: Usted dijo que se qued dormido alrede-
cripcin? dor de las once de la noche. Cierto?
Testigo: No. Testigo: Si seor.
Defensa: Y la declaracin ante el fiscal, qu descrip- Fiscal: Entonces a usted no le consta lo que hizo
cin trae? Pastrana momentos despus que usted se
Testigo: No, no tiene ninguna. durmi. Cierto?
Testigo: Cierto.
Realizando la confrontacin del testigo con sus de- Fiscal: Gracias.
claraciones anteriores, se perciben sus defectos de per-
cepcin y memoria. Si la testigo identific al procesa- 2.2.4. Sacar a relucir lo que el testigo no dijo.
do en la audiencia y antes no lo hizo es un tema de
falta de credibilidad en el testimonio que deber ex- Poner en evidencia que el testigo no entreg toda la
plotarse en el alegato final. informacin o no afirm directamente asuntos en
contra de la teora del contrainterrogador, es otro ob-
2.2.3. Obtener que el testimonio apoye as jetivo del contrainterrogatorio. Ejemplo:
sea parcialmente la teora del caso del
contrainterrogador. El Contrainterrogatorio de Carlos Muoz por parte
de la defensa podra ir as:
Si el contrainterrogatorio logra que el testigo adverso
corrobore as sea parcialmente la teora del caso, el Defensor: Seor Muoz, usted dijo en su interroga-
alegato de conclusin se ver fortalecido. Ejemplo: torio que vio que el joven que entr a la

163
tiende del seor Castao tena una camise- Defensor: Y usted no vio ningn tatuaje en esa per-
ta de basketbolista sin mangas. Cierto? sona. Cierto?
Testigo: Cierto. Testigo: No seor.
Defensor: Y que eso le llamo la
El resultado final atencin por la hora, por el fro, 2.2.5. Hacer puntos para el alegato
del Contrainterro- que tuviera los brazos descubier- de conclusin
gatorio es hacer tos, Cierto?
puntos para el Testigo: Si seor. El resultado final del Contrainterrogatorio es hacer
alegato final. Defensor: O sea que usted se fijo puntos para el alegato final. Debilitar el testigo y su
en los brazos de la persona que se declaracin tiene como objetivo final fundamentar la
bajo de la moto y luego sali corriendo de la crtica del testimonio que se realizar en el alegato de
tienda del seor Castao. Cierto? conclusin. Por eso se sugiere siempre pensar en el ale-
Testigo: En cierta forma s seor. gato final al momento de idear el contrainterrogatorio.

164

3. PLANEACIN DEL CONTRAINTERROGATORIO

Como todo aspecto o etapa del proceso oral el contra- su declaracin afect su teora del caso o del mismo
interrogatorio requiere de la planeacin, ms cuando puede extraer algo a favor de su propia teora, al pla-
se trata de enfrentar al testigo adverso. near el contrainterrogatorio lo primero que debe pen-
sar es cmo encaja el testigo en la teora del caso del
3.1. Se debe siempre sujeto procesal contrario (acusacin o defensa), y
contrainterrogar? como afecta la propia teora del caso.

Lo primero que se debe pensar es si es necesario o no Para esto es conveniente hacer una lista de los hechos
contrainterrogar al testigo. Slo si se tiene un claro relevantes sobre los que el testigo puede declarar en el
entendimiento de lo que se piensa obtener con el tes- interrogatorio y deducir cules tendrn que ser objeto
tigo adverso y si se ha planeado debidamente, se debe de contrainterrogatorio. Cules son las fortalezas y de-
contrainterrogar. bilidades del testigo o de su testi-
Lo primero que se debe monio y qu deseo que se revele en
El contrainterrogador debe pregun- pensar es si es necesario el contrainterrogatorio.
tarse si el testimonio afecta su teora o no contrainterrogar al
del caso, si se trata de un testigo im- testigo. Slo si se tiene Esto se trabaja con las declaracio-
portante o si es un testigo creble. Si
un claro entendimiento nes previas que el testigo haya ren-
de lo que se piensa obte-
el testimonio vertido en el interroga- dido y con el planteamiento que so-
ner con el testigo adverso
torio no es conducente ni relevante bre el testigo se realice en la au-
y si se ha planeado debi-
no hay porque controvertirlo, ya que damente, se debe diencia preparatoria y sobre todo,
por s solo est debilitado. contrainterrogar. estando atento al interrogatorio en
la audiencia.
3.2. Cmo planear el
contrainterrogatorio? En todo caso, un contra interrogatorio efectivo de
testigos implica mucha preparacin y tiempo. Si no
Si ha encontrado que es necesario contrainterrogar se tuviera este ltimo, como mnimo son tareas del
porque se trata de un testigo creble o el contenido de abogado 35:

35
Teora del caso y tcnicas del debate en el proceso penal, proyecto de fortalecimiento institucional USAID/MINPUBLICO, Nicaragua, 2001.

165
Revisar el probable testimonio que el testigo dar Organice inteligentemente las preguntas que ha
durante el interrogatorio, incluyendo las eviden- decidido formular. Evite que haya una consecuen-
cias que se van a exhibir en la audiencia. cia lgica o natural entre unas y otras, para que
no le telegrafe la pregunta al testigo. Pselo de
Revisar otras declaraciones, interrogatorios o manifes- un tema a otro.
taciones que el testigo haya hecho y que sean relevan-
tes para la declaracin que va a rendir en juicio. No se lance contra la presa: primero fortalezca su
posicin, y luego decida qu debilidades del testi-
Si usted decide entrevistarse con un testigo de este go o del testimonio le interesan.
tipo, procure que haya otras personas presentes
durante ese acto. Prevea una pgina para la toma de apuntes de lo
que refiera cada testigo. No trabaje en espacios lle-
Considere, adems de la prueba en contra, qu tipo nos de notas marginales, tachones, borrones y
de prueba puede producir ese testigo, la cual sea entrerrenglonaduras. Procrese espacio para nue-
til a sus intereses. Determine el camino para ob- vas situaciones.
tenerla.
Determine los puntos de la teora del caso que
Deslinde las reas de xito y fracaso probables en el testigo debera tocar. Si call sobre aque-
su contrainterrogatorio, para que evite las pregun- llos que le benefician, remrquelos. Si los toc
tas riesgosas. parcialmente, haga la marca en su hoja de
contrainterrogatorio y cuestione sobre ese si-
Valore dos tipos de debilidades: las del testigo y las lencio parcial.
del testimonio, y enrumbe su formulario de pre-
guntas a demostrar esas debilidades. Bosqueje una hoja con al menos tres columnas,
para que a la izquierda ponga lo esperado, en el
Conozca la falta de coherencia que existe entre la centro lo respondido, y a la derecha las observa-
manifestacin probable del testigo y la prueba. ciones pertinentes. El modelo propuesto adelante,
Conozca muy bien la prueba y utilcela para pro- en el cuadro Estructura del contrainterrogatorio
fundizar en aquellos aspectos que el testigo cono- del defensor a testigo del Ministerio Pblico,, pue-
ce bien y que procurar evadir. de ayudar.

Vaya tomando apuntes de lo que dice el testigo en El siguiente esquema ilustra las respuestas que debo
el interrogatorio y que deba ser objeto de contra- tener claras antes de pararme a hacer un contrain-
interrogatorio. terrogatorio:

166
167
En el caso de la testigo Janira Salazar:

Propsito del Lo que quiero revelar Temas a tratar


contrainterrogatorio

Atacar la credibilidad de ella Inters. Noviazgo Embarazo.


como persona. Promesa de matrimonio.

En el caso de Gloria Dvila:

Propsito del Lo que quiero revelar Temas a tratar


contrainterrogatorio

Sacar puntos a favor de mi No individualizacin Caractersticas que dio del


teora del caso plena. joven que dispar.
Identificacin fotogrfica Nmero de fotografas que le
sugestiva. mostraron.

168

4. DESARROLLO DEL CONTRAINTERROGATORIO

4.1. Organizacin lgica una explicacin coherente de la informacin obteni-


da durante el interrogatorio.
Inicie el contra interrogatorio buscando sacar del tes-
tigo cualquier testimonio que pueda favorecer a su po- Finalmente, si usted ha obtenido suficientes respues-
sicin, es decir, la que pueda apoyar su hiptesis. tas favorables, estratgicamente, sera mejor no inten-
tar desacreditar al testigo o su testimonio. Ser difcil
Siga con cualquier informacin que pueda desacredi- argumentar que el testimonio favorable del testigo es
tar el testimonio, por ejemplo, contradicciones o condi- confiable si la parte del testimonio que usted intenta
ciones que podran hacer imposible la observacin. desacreditar no lo es. Es decir, conducir un interroga-
torio destructivo luego de haber obtenido informacin
Termine con factores personales que pueden desacre- favorable slo daar esta informacin.
ditar o poner en duda el testigo, como parentesco, re-
lacin laboral con el imputado o la defensa, o cual- 4.2. Identificacin de temas claves
quier otra parte interesada, etc.
Este tipo de interrogatorio utiliza temas ms que his-
Como puede suceder que usted intentar extraer res- torias o estructura cronolgica. Los temas que usted
puestas favorables y desfavorables sobre varios temas identifique sern aquellos que usted sealar en la
clave del mismo testigo, la organizacin del interro- discusin final. Los tpicos pueden ser pensados de
gatorio no debe cambiar. El interrogatorio de un tes- forma general como reconocimientos del testigo, res-
tigo contrario o que dice mentiras36, es un tema fun- puestas que desacrediten su testimonio y respuestas
damental que le permite moverse de un tema a otro, que desacrediten al testigo a travs de temas especfi-
puesto que usted no est intentando extraer una his- cos, pero depender de las circunstancias del caso.
toria coherente o un evento cronolgico. Extraiga toda
la informacin favorable de todos los puntos clave pri- Las respuestas que desacreditan el testimonio se fun-
mero y luego desacredite el testimonio o al testigo. La damentan en preguntas enfocadas en percepcin in-
discusin final es donde usted presentar al tribunal completa, memoria inexacta, falta de experiencia,

36
Ver Sintomatologa de la mentira, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad en el
Proceso Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 127.

169
inconsistencia, improbabilidad, etc. Las respues- 4.3. Contradicciones que surgen
tas que desacreditan al testigo se basan en pre-
guntas enfocadas en predisposicin, inters fi- Es muy comn que existan diferencias entre el testi-
nanciero, conviccin de un crimen o de un acto monio de un testigo en el debate y las declaraciones
incorrecto especfico, etc. que el haya hecho o que hayan hecho otros testigos
que hayan presenciado los mismos eventos y es nece-
Limite los tpicos que sealar durante el inte- sario revelarlas ante el tribunal y ventilar sus detalles.
rrogatorio a 3 4 que sean claves para apoyar su Mas sin embargo si no son de peso o si tiene que ver
teora del caso, escogiendo siempre los puntos ms con temas irrelevantes es mejor no tocarles por ser
fuertes y evitando asuntos perifricos. Esto es apli- perdida de tiempo y hasta daino a la posicin de uno,
cable a cualquier subtema que usted quiera sea- pues el tribunal podra verlo como tcticas de deses-
lar. Si usted trata de hacer ms que eso, podra peracin. Por ejemplo. Qu importancia tiene que
diluir el impacto de sus puntos clave y crear un testigo declare que los hechos ocurrieron alrede-
confusin en la mente del juez. dor del 15 de mayo y otro precise que ocurrieron el
da 13 de mayo?
Pare escoger los tres cuatro temas y subtemas,
recuerde que no todas las piezas de informacin 4.4. Utilizacin de apoyos visuales
o prueba presentadas por el testigo sern impor-
tantes o claves para la deliberacin. Revise y ana- La prueba real y los apoyos visuales se utilizan de la
lice todos los materiales misma manera como se hace durante un interroga-
en el archivo y luego es- torio directo. Se utilizan para ayudar a los jueces a
Limite los tpicos
que sealar duran- coja los temas especficos visualizar el incidente o para sealar reas proble-
te el interrogatorio a que usted discutir en la ma en el testimonio del testigo. Tambin, pueden ser
3 4 que sean claves discusin final. Estos se- utilizadas para obtener reconocimientos o atacar la
para apoyar su teo- rn los puntos fuertes que credibilidad del testimonio del testigo.
ra del caso, esco- usted utilizar en el de-
giendo siempre los sarrollo del interrogato- As se destacan las contradicciones de los testigos.
puntos ms fuertes y rio de un testigo en par- Hay que pedir tambin que cada testigo de la otra
evitando asuntos ticular. Estas podran ser parte seale en un ejemplar limpio de la misma fo-
perifricos. prueba afirmativa que tografa, cuadro, etc., su ubicacin y la ubicacin de
tiene el testigo, puede ser los otros participantes, sin que cada uno vea la res-
debilidad en el caso de la oposicin, la puesta de los otros. Despus, se pueden comparar
incredibilidad de un testigo contrario o el fracaso las respuestas grficas, resaltando las contradiccio-
para probar algo. nes. Ejemplo:

170
Durante la declaracin el testigo expres que l iba
camino a casa cuando escuch un disparo. Inmedia-
tamente vio y el agraviado estaba justo frente a l. El
siguiente interrogatorio debe estar elaborado con un
diagrama de la calle, donde usted preguntar al testi-
go que seale para demostrar lo que quiso decir con
la expresin justo frente a l.

Pregunta: Usted iba camino a casa en la 18 calle?


Respuesta: S.
Pregunta: Repentinamente, usted oy un disparo?
Respuesta: S.
Defensor: Su seora, tengo en mis manos una foto-
grafa de la calle en cuestin. Es una
ampliacin del mapa oficial. Me pregun-
to si me permite pedir al testigo que haga
ciertas seales en el diagrama relaciona-
das con su dicho?
Tribunal: Se permitir para ese nico propsito.
Pregunta: Este es un diagrama de la 18 calle entre
carreras 1a. y 2a. Reconoce el rea en el
diagrama?
Respuesta: S.
Pregunta: Por favor seale con este marcador que le
estoy dando, dnde en la calle estaban
parqueados los carros?
Respuesta: Lo hace.
Pregunta: Por favor marque donde haban luces fun-
cionando en la calle.
Respuesta: Lo hace.
Pregunta: Si haba otra fuente de luz adems de la
luna, por favor mrquela.
Respuesta: No haba ms luces.
Pregunta: Por favor haga una flecha en la calle para mos-
trar la direccin en la que usted caminaba.

171
Respuesta: El testigo hace una flecha en la calle. Respuesta: El testigo marca un punto en el lado
Pregunta: Podra poner una cruz para marcar el pun- oeste de la calle en medio de la cruz y la
to donde estaba cuando escuch el disparo? esquina de la calle.
Respuesta: El testigo marca un punto en el medio de
la cuadra en el lado este de la calle. A travs del uso del diagrama, el interrogatorio ha
Pregunta: Por favor utilice un signo de exclamacin para demostrado que el agraviado no estaba justo en-
marcar el punto donde escuch el sonido. frente del testigo como l haba declarado al prin-
Respuesta: El testigo pone un signo de exclamacin cipio. Esto tambin demuestra que la iluminacin
en el lado oeste de la calle un poco atrs era mala y que haba muchos vehculos entre el
de donde l estaba parado. testigo y el agraviado. El diagrama es una repre-
Pregunta: Esta es mi ltima pregunta. Por favor mar- sentacin grfica del testimonio sin el cual cual-
que con un crculo el punto donde estaba quier oyente podra tener dificultades en visualizar
la vctima cuando usted lo vio primero. el espacio de la accin.

172

5. REGLAS DEL CONTRAINTERROGATORIO

5.1. Observe y escuche el relato y el 5.3. Tenga siempre claro el objetivo


interrogatorio del testigo del contrainterrogatorio

Si bien es cierto que se prepara el contra interroga- Quien contrainterroga debe estar siempre enfoca-
torio con antelacin al debate aunque en forma de do y concentrado en el resultado que pretende al
bosquejo, la fase de preparacin ms importante examinar al testigo. De ah que la planeacin y
ser durante el relato y el interrogatorio llevado la secuencia trabajada le permitan reorientarse
acabo por el que propone el testigo. Se sugiere to- cuando se presenten objeciones o el testigo lo sor-
mar apuntes y observar el comportamiento del tes- prenda con alguna respuesta. Seleccione los te-
tigo. Los apuntes le permiten cubrir cada detalle mas que tratar. El resultado est dado por aque-
necesario y el comportamiento puede revelar ner- llo que quiere que se revele ante el juez, como
viosismo, enojo u otra emocin indicadora de al- por ejemplo, el inters del testigo en mentir, sus
gn prejuicio. Como en toda la actividad probato- prejuicios, las contradicciones de su testimonio
ria, los apuntes sirven tambin para la preparacin con otras pruebas, lo que no quiso decir u oculto
de la discusin final y, para estos efectos, son im- en el interrogatorio, aquello que dijo y favorece a
prescindibles. mi teora del caso.

5.2. No repita el interrogatorio 5.4. Comience y termine fuerte

El contrainterrogatorio se circunscribe nicamente a En la psicologa del testimonio se observa que el juz-


temas precisos que atacan al testigo o su testimonio o gador retiene lo primero y lo ultimo que presencia y
refuerzan la teora del caso de quien contraexamina, escucha. Por eso es importante al contrainterrogar
o saca temas que estratgicamente no fueron tenidos que el inicio y el final sean fuertes. Deben formular-
en cuenta en el interrogatorio. Repetir el interrogato- se preguntas de impacto que permitan ver fcilmen-
rio es permitir que el testigo declare dos veces y que te los temas del contrainterrogatorio y as fijarlos en
tenga una segunda oportunidad para cubrir las la mente del juzgador para explotarlos luego en el
falencias del interrogatorio y reafirmarse en su dicho. alegato final.

173
5.5. Conozca la respuesta probable an-
tes de preguntar

Hay que anticiparse al testigo adverso, previendo sus


posibles respuestas para adelantar eficientemente la
secuencia planeada con los temas que saldrn de la
examinacin y evitar sorpresas desastrosas.

No hay que salir de pesca en el contrainterrogatorio,


pensando en que la sola habilidad litigiosa o la suerte
permitirn demoler al testigo. Como ensean Mccurley
and Mercier El contrainterrogatorio es la clave del
xito o el fracaso de su caso. Es el arma de doble
filo ms peligrosa en el arsenal del abogado liti-
gante, por lo que dicha arma debe cuidarse debi-
damente. Para poder hacer un buen contrainte-
rrogatorio, los sujetos procesales tienen que cono-
cer las reglas del juego, la mejor estrategia y el
arte de la guerra

5.6. Formule preguntas sugestivas,


cerradas y seguras

La gran habilidad en el contrainterrogatorio es saber


formular las preguntas. Vertida ya la declaracin en
el interrogatorio, se procede a que el abo-
gado ponga en su boca los hechos bus- Quien
cando la ratificacin del testigo sobre lo contrainterroga debe
que l pregunta. Este es el sentido de la estar siempre enfo-
palabra sugestiva, ya que mi pregunta cado y concentrado
parte de la respuesta que previamente da en el resultado que
el testigo, buscando confirmar o ratificar pretende al exami-
nar al testigo.
su dicho.

174
El control est en la forma como se formulan las pre- 5.7. No pelee con el testigo
guntas que logran llevar la secuencia para demeritar
el dicho del testigo. Son preguntas sugestivas porque En el contrainterrogatorio hay que ser fuerte con los
llevan el contenido de los hechos ya declarados por el temas sin ser agresivo con el testigo. Hay que pensar
testigo, pero presentados desde la ptica del sujeto pro- que el juez observa a los testigos como la parte dbil
cesal opositor para que el testigo asienta en ellos. Son frente al abogado y puede apreciar adems que quien
cerradas porque no permiten al testigo que explique. contrainterroga no tiene un tema slido de debate
Y son seguras porque se planean para lograr un obje- sino que su agresin cubre las debilidades de su caso.
tivo preconcebido de minimizar el impacto del inte- De otro lado, el pelear con el testigo desconcentra el
rrogatorio o de obtener hechos a favor. Ejemplo: objetivo del contrainterrogatorio debilitndolo.

En el contrainterrogatorio del vecino por parte de la


defensa: 5.8. No pida al testigo que explique

Defensor: Seor Muoz, usted dijo que cuando vio salir En el contrainterrogatorio, contario al interroga-
a la persona que disparo contra el seor Cas- torio, los hechos son presentados por el abogado
tao usted se encontraba aproximadamente en las preguntas para confrontar al testigo sobre
a cuatro metros de distancia. Cierto? su dicho. Por lo tanto el abogado no debe pedir al
Testigo: Si seor. testigo explicaciones ya que ahondara en razones
Defensor: Y adems, dijo que era de noche. Cierto? para ratificar su declaracin y se perdera todo el
Testigo: Si seor control del contrainterrogatorio. Preguntas como:
Defensor: Y estaba oscuro. Cierto? Cmo explica usted que a folio (x) usted haya di-
Testigo: Si cho que... y ahora este sealando que...?, tan usua-
Defensor: Y que esa persona sali corriendo en forma les en nuestra prctica forense, dan la oportunidad
apresurada. Cierto? Testigo. Si seor. al testigo de explicar sus contradicciones y elimi-
Defensor: Es decir, que usted slo lo pudo ver un nan toda posibilidad de crtica en el alegato final.
instante, a larga distancia, al oscuro. Las explicaciones las debe dar el abogado en el ar-
Cierto? gumento final, en el contrainterrogatorio lo que
Testigo: Si seor. debe lograr es que se REVELE la contradiccin o
Defensor: Gracias. las inconsistencias.

Con las preguntas, el abogado fue sentando las bases o el Tampoco debe permitir que el testigo de explica-
fundamento para decir que el testigo no pudo ver con ciones que no se le estn pidiendo, si lo hace, el
claridad a quien dispar a Andrs Castao, por tanto, no contrainterrogatorio se pierde. El abogado debe re-
puede ser un testigo creble para la identificacin. querir al testigo para que conteste nicamente lo

175
preguntado y en caso de insistencia del testigo, soli- tanto, una vez manifiestas las contradicciones y debi-
citarle al juez que instruya al testigo para que respon- lidades del testigo, hay que salir del contrainterroga-
da lo preguntado. torio, porque ya se surti su objetivo y lo evidenciado
se explotar en el alegato de conclusin.

5.9. Detngase cuando haya Se dice que nunca hay que hacer la ltima pregunta,
terminado porque siempre faltan cosas por extraer del testigo. El
riesgo est en que al formularlas se pierda todo lo ob-
Cuando se contrainterroga no pretenda agotar hasta tenido en el contrainterrogatorio, con una pregunta
el ltimo punto con el testigo. Muchas veces el testigo superflua e innecesaria que permita al testigo re-
es adverso y nunca va a manifestar todo y exactamen- habilitarse o al juez desenfocarse de lo que ya se
te todo lo que requiere el contrainterrogador. Por lo ha logrado.

176

6. ACTITUDES Y VALORES

El objetivo del contrainterrogatorio no es destruir testigos. 3. No siempre la equivocacin o el error es sin-


nimo de mentira. Aunque debemos revelar las
1. No debemos utilizar el contrainterrogatorio fallas del testigo, no debemos avergonzar o ata-
para atacar a un testigo por s mismo. Si este es car a la persona, sino a su dicho y a la causa
creble, dice la verdad, no tiene inters ms que del error.
en ayudar a la justicia, o no se ha contradicho,
no se debe contrainterrogar. 4. No siempre el inters legtimo de la persona es
el inters legtimo de la justicia. Esto es algo
2. En el contrainterrogatorio debemos ser amables que debemos revelar, resaltar del testigo, pero
con la persona y duros con la mentira o el inte- sin atacarlo por ello.
rs ilegtimo.

177

7. DECLOGO PRCTICO

Para realizar mejor un contrainterrogatorio, tenga 6. Termine con factores personales que pueden
en cuenta: desacreditar o poner en duda el testigo, como
parentesco, relacin laboral con el imputa-
1. Pregntese primero si es conveniente realizar do o la defensa, o cualquier otra parte inte-
el contrainterrogatorio, analizando si el testi- resada, etc.
monio afecta su teora del caso, si se trata de
un testigo importante o si es un testigo creble. 7. Utilice apoyos visuales para ayudar a los jueces
a visualizar el incidente, para sealar reas pro-
2. Una vez que tenga claro el propsito o propsi- blema en el testimonio del testigo, para obte-
tos del contrainterrogatorio, establezca lo que ner reconocimientos o atacar la credibilidad del
quiere que se revele de ese testigo o del testimo- testimonio.
nio. Establecido lo que quiere revelar, seleccio-
ne los temas del contrainterrogatorio. 8. Demuestre al testigo que usted tiene algn co-
nocimiento sobre los hechos y que sabr si l
3. Al planear el contrainterrogatorio piense como se desva de la verdad.
encaja el testigo en la teora del caso del sujeto
procesal contrario (acusacin o defensa), y 9. Repita la pregunta que no respondi el testigo
como afecta la propia teora del caso. para obtener la respuesta que desea y para afec-
tar su credibilidad. Mencione este hecho en su
4. Inicie el contra interrogatorio buscando sacar discusin final.
del testigo cualquier testimonio que pueda fa-
vorecer a su posicin, es decir, la que pueda 10. Haga preguntas al perito para determinar as-
apoyar su teora. pectos tales como: caractersticas de sus hono-
rarios, su rea y tiempo de experiencia, los fun-
5. Siga con cualquier informacin que pueda des- damentos de su opinin, trminos sencillos para
acreditar el testimonio, por ejemplo, contradic- conceptos complejos, idoneidad para un tra-
ciones o condiciones que podran hacer impo- bajo cuidadoso y detallado, hechos no
sible la observacin. confiables en su boca, etc.

178

8. EJERCICIOS

1. Con base en el caso No. 5 (Pg. 246 ), intgrese a un grupo de tres personas donde cada uno asuma un rol
diferente (defensor, acusador y testigo) y utilizando el ejercicio de interrogatorio que cada uno realiz en
la anterior unidad, practique el contrainterrogatorio de la siguiente manera:

Uno inicia interrogando a otro con aplicacin de las tcnicas vistas en la anterior unidad. El tercero
escucha y observa atentamente el interrogatorio tomando apuntes.

El tercero realiza un contrainterrogatorio al testigo aplicando las tcnicas vistas en esta unidad. El
testigo debe mostrarse desfavorable.

El ejercicio se repite dos veces ms, a efectos de que cada miembro del grupo realice su contrain-
terrogatorio.

2. Siguiendo las instrucciones de su profesor, se recomienda que vea las siguientes pelculas y comntelas:

My Cousin Vinny
Breaker Morant
Witness for the Prosecution

179

9. BIBLIOGRAFA

1. Teora del caso y tcnicas del debate en el pro- 5. WATSON, Garry, Algunos puntos sobre la inte-
ceso penal, Programa de Fortalecimiento rrogacin de testigos. Osgoode Hall, Escuela de
Institucional, Nicaragua, MP/USAID, 2001. Derecho. Toronto, Canad, 2001.

2. GORPHE, Francois, Apreciacin Judicial de las 6. BAYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, litigacin
Pruebas, Temis, Bogot, 1998. penal en juicios orales, Ed. Universidad Diego
Portales, Santiago de Chile, 2001.
3. FERRI, Enrico, Defensas penales, prefacio a la
segunda edicin, Rocca di Papa, Italia, 1922. 7. Manual de tcnicas para el debate, Proyecto
CREA/USAID, Guatemala, 1999.
4. MAUET, Tomas A., Fundamentals of Trial
Techniques, Boston, Little, Brown & Co., 1992.
UNIDAD TEMTICA 6
Construyendo Objeciones
UNIDAD TEMTICA 6
Construyendo Objeciones

SUMARIO

1. Objetivos

2. Fundamento jurdico de las objeciones

3. Clases de objeciones

4. Tcnica de las objeciones

5. Actitudes y valores

6. Declogo prctico

7. Ejercicios

8. Bibliografa
184

1. OBJETIVOS

1.1. Objetivo General 1.2.3. Diferenciar entre un error de tcnica o un pro-


psito especfico de guiar o conducir a un tes-
Desarrollar destrezas y habilidades para la formula- tigo o poner a decir a la prueba algo distinto,
cin de objeciones en el juicio oral. para evaluar cundo es necesario formular las
objeciones en el interrogatorio, el contrain-
1.2. Objetivos Especficos terrogatorio o los alegatos, conforme a su teo-
ra del caso.
Al finalizar las actividades didcticas de la unidad, el
alumno habr logrado: 1.2.4. Formular y sustentar brevemente obje-
ciones a las pruebas, a las preguntas, a
1.2.1. Conocer los fundamentos jurdicos de las obje- las respuestas y a los alegatos, as como
ciones y su importancia en el proceso oral, iden- a sortear las eventualidades que surgen
tificando cundo las mismas son necesarias para al objetar.
evitar comportamientos indebidos de la contra-
parte que afecten su teora del caso. 1.2.5. Reconocer las tcnicas para el autocontrol y
la concentracin cuando se le formulan ob-
1.2.2. Reconocer la importancia de las objeciones jeciones y para formular alternativamente
y sus diversas clases en el debate oral, preguntas.
conforme a la legislacin y jurisprudencia
Colombiana.

185

2. FUNDAMENTOS JURDICOS DE LAS OBJECIONES

Las objeciones constituyen el mecanismo jurdico ms las pruebas se practiquen y controviertan en un solo
adecuado para que las partes puedan controlar el cum- acto pblico, y de ellas emerja la verdad material. Son
plimiento de las reglas tico- jurdicas del debate. el ejercicio de los derechos de contradiccin e igual-
dad los que dan origen a las objeciones como medio
Las objeciones son otro medio de ejercer el derecho de de depurar la prctica de las pruebas.
contradiccin en el juicio oral a fin de evitar vicios en la
prctica de las pruebas que distorsionen su alcance y con- El derecho de contradiccin, ha dicho la Corte38, est
tenido o se desven hacia asuntos irrelevantes. conformado en un sentido amplio por:

Como lo ha sealado la Corte Las objeciones son una manifesta- 1. La posibilidad de acceso a
Suprema de Justicia, la dinmi- cin de este derecho de contradic- la justicia para que, en igual-
ca del juicio impone en la au- cin, dirigidas a evitar el ingreso al dad de condiciones, el impu-
diencia la materializacin de debate oral de pruebas ilegales, tado pueda ser odo dentro del
las garantas fundamentales, la
inconducentes, superfluas y proceso por un juez indepen-
repetitivas, a enfrentar la prueba
concrecin de las pretensiones diente, autnomo e imparcial.
buscando minimizar su efecto de-
probatorias de las partes y de la
mostrativo y a evitar comportamien-
verdad material.37 2. La adquisicin del status de
tos indebidos en el debate oral que
puedan afectar los principios de sujeto procesal para que, espe-
La materializacin de las ga- buena fe, lealtad, eficiencia y efica- cialmente, imputado y acusa-
rantas fundamentales per- cia y presuncin de inocencia. dor establezcan la relacin dia-
mite que los sujetos procesa- lctica que implica el proceso.
les ejerzan libremente sus derechos a un debido pro-
ceso, a la defensa, al acceso a la administracin de 3. El derecho (disponible) a ser escuchado -a la l-
justicia, a la igualdad y a la contradiccin. La con- tima palabra- durante todo el proceso, sobre todo
crecin de las pretensiones probatorias permite que en su fase oral.

37
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia 28 de mayo de 1997, Proceso 12987, Magistrado Ponente: Fernan-
do Arboleda Ripoll.
38
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia 2 de octubre de 2001, Proceso 15286, Magistrados lvaro Orlando
Prez y Fernando Arboleda Ripoll.

186
4. El derecho de igualdad durante la actuacin pro- logas orientadas a enervar o minimizar su aptitud de-
cesal que significa que, ms all de la mera con- mostrativa.40
tradiccin, justamente para que sta sea efectiva,
los sujetos procesales ms importantes -quien acu- Las objeciones son una manifestacin de este derecho
sa y quien defiende- deben hallarse al mismo ni- de contradiccin, dirigidas a evitar el ingreso al deba-
vel de posibilidades para: te oral de pruebas ilegales, inconducentes, superfluas
y repetitivas, a enfrentar la prueba buscando minimi-
a. Imputar y refutar, zar su efecto demostrativo y a evitar comportamientos
b. Alegar, aportar, afrontar y enfrentar la prueba, e indebidos en el debate oral que puedan afectar los prin-
c. Impugnar las decisiones. cipios de buena fe, lealtad, eficiencia y eficacia y pre-
suncin de inocencia.
5. El derecho de defensa, como respuesta a las im-
putaciones del investigador-acusador.

Este principio de contradiccin en el proceso


penal se manifiesta esencialmente en el contra-
interrogatorio39; en la posibilidad de aducir nue-
vas pruebas que se practiquen en el juicio oral;
en el cuestionamiento de la veracidad o legali-
dad de esas pruebas; y en actuaciones an-

39
Ver El contrainterrogatorio y las objeciones, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad
en el Proceso Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 177.
40
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia 11 de abril de 2002, Proceso 15408, Magistrado: Fernando Arboleda Ripoll.

187

3. CLASES DE OBJECIONES

3.1. Introduccin Este criterio aparece reforzado en la primera parte


del artculo 247 del Cdigo de Procedimiento Pe-
Las pruebas que ingresen al debate oral deben orien- nal (Hoy 232 CPP), norma segn la cual no se
tarse nicamente a establecer los hechos relevantes o podr dictar sentencia condenatoria sin que obren
pertinentes de la teora del caso, tanto de la acusacin en el proceso pruebas que conduzcan a la certeza
como de la defensa, es decir, deben ser conducentes a del hecho punible y la responsabilidad del sindica-
la materia del litigio. do.... Precisamente, los hechos materia del proce-
so slo son aquellos que tienen que ver con los ele-
Nuestro sistema procesal penal ha adoptado la defini- mentos constitutivos del delito que se examina y la
cin segn la cual lo relevante y pertinente son los he- responsabilidad (penal y civil) de quienes han sido
chos y lo conducente es la prueba. Ha dicho sobre el par- legalmente vinculados.
ticular la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia:
Todas las pruebas ordenadas dentro de un pro-
Basta la lectura de la norma (Art. 250 ley 81 de ceso, antes de su prctica, son potenciales, en el
1993, hoy 235 de la ley 600 de 2000) para establecer sentido de que pueden
que el legislador adopt un concepto nico y com- arrojar un resultado Las pruebas que ingre-
plejo, en el sentido de que la conducencia se predi- positivo o negativo en
sen al debate oral de-
ben orientarse nica-
ca de la prueba y la pertinencia de los hechos ma- relacin con su objeto;
mente a establecer los
teria del proceso, pero ninguna prueba ser con- es decir, as como pue-
hechos relevantes o
ducente si no es apta para llevarnos a la verdad den contribuir a for-
pertinentes de la teora
sobre los hechos objeto del procesamiento, que a su mar constancias rela-
del caso, tanto de la
vez son los nicos pertinentes. Son dos caracteres tivas a la configura- acusacin como de la
inseparables, porque si la prueba nos gua a esta- cin del delito o de la defensa, es decir, deben
blecer hechos completamente ajenos al proceso, no responsabilidad del ser conducentes a la
slo es impertinente sino que tambin resulta sujeto, tambin pue- materia del litigio.
inconducente, pues se ha separado drsticamente den llegar a
del nico objeto sealado en el proceso como plan desestructurarlas, pero, eso s, una vez se ha-
de accin. La conducencia slo puede apreciarse yan valorado individual y conjuntamente (Art.
a travs de una relacin de la prueba con los he- 254 C. P. P.(hoy 238 C.P.P). Por ello, con acen-
chos (pertinencia). tuada lgica, el Estatuto Procesal Penal Colom-

188
biano seala que las pruebas conducen a la 3.3. Qu se objeta?
verdad o a la certeza, es decir, siempre son
medios o vehculos para llegar a ella, pero no 3.3.1. Objecin a la admisin de las pruebas
son fines en s mismos, porque no constituyen para que no ingresen al debate oral
la verdad o la certeza sino que la propician 41.
En la audiencia preparatoria el juez debe considerar y
3.2. Pruebas objetables decidir la solicitud de las partes sobre las pruebas se
llevarn a la audiencia pblica, all en este debate
3.2.1. Inconducentes. Porque no llevan a probar la previo caben las objeciones a las pruebas para que no
verdad de los hechos objeto del proceso. Bien ingresen al juicio oral las inconducentes, ilegales, pro-
porque la prueba no tiene la idoneidad para hibidas, ineficaces o superfluas. Cuando exista jura-
lograr la certeza que exige el ordenamiento do debe mirarse adems aquellas que puedan llamar
legal o porque proviene de hechos irrelevan- al prejuicio por cuestiones de racismo, polticas, cre-
tes o impertinentes ajenos al centro del litigio do religioso, etc.
(Arts.142, 144,235, 276 y 409 del Cdigo de
Procedimiento Penal). Cuando se quieren introducir declaraciones para pro-
bar la buena conducta del acusado de un delito de
3.2.2. Ilegales. Porque no han cumplido en su prc- homicidio o violacin, lo que est en debate no es
tica con la garanta del debido proceso y son si es buena o mala persona, sino si realiz la con-
absolutamente nulas. (Art. 29 constitucional ducta ilegal.
y 235 del C de PP).
3.3.2. Objecin a las preguntas
3.2.3. Legalmente prohibidas o ineficaces. Por-
que faltan al principio de legalidad que pre- Ya en la prctica de pruebas, en el interrogatorio y
side toda actuacin pblica y carecen por el contrainterrogatorio, se objetan las preguntas
tanto de todo valor probatorio (Art. 235 C. que son formuladas indebidamente o tienen a dis-
de PP). torsionar el sentido de la prueba. Algunas pregun-
tas objetables son:
3.2.4. Manifiestamente superfluas. Porque ni dan
ni quitan en el proceso, ya que obran en el Pregunta capciosa. Es objetable porque utiliza el
proceso suficientes pruebas para dar certeza artificio o el engao para sacar provecho del testi-
sobre un hecho determinado. go (Art. 274 C de PP).

41
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia 30 de junio de 1998, Proceso 14523, Magistrado: Jorge Anbal Gmez
Gallego.
189
Seora Gloria Dvila, cuando Carlos Pastrana Pregunta conclusiva. Debe objetarse porque bus-
hurt la botella de aguardiente, a qu distancia ca que el testigo en lugar de declarar acepte una
se encontraba usted? conclusin que propone quien interroga.

La pregunta lleva el contenido de responsabilidad Seor Luis Neira: Janira, la novia de Carlos, no
(Pastrana fue el que hurto) lo que es motivo de permiti que el manejar la moto para llevarlo a
todo el debate oral, la identidad del delincuente. usted a la casa, porque se encontraba muy em-
briagado?
Pregunta irrelevante o inconducente.. Se objeta
porque no tiene que ver con hechos relevantes en La pregunta al testigo busca concluir que el pro-
el proceso. cesado no pudo manejar la moto esa noche y su-
giere esta conclusin al deponente.
Seor Carlos Muoz, a que hora comienza a tra-
bajar el pan todas las maanas? Pregunta que solicita opinin a un testigo no ca-
lificado. Se objeta porque los testigos deben de-
Frente a los hechos que buscan identificar al con- clarar sobre los hechos, lo que vieron, oyeron, lo
ductor de la moto no tiene ninguna relevancia que que les consta, pero no deben emitir opiniones
Carlos Muoz, quien vio al presunto homicida, sobre ellos. nicamente el experto o el perito pue-
relate cundo y cmo trabaja el pan. de opinar sobre aspectos relativos a su especiali-
dad (Art. 276 inciso 5 C de PP). Tambin podran
Pregunta sugestiva. En el interrogatorio no pue- admitirse opiniones basadas en experiencia debi-
den realizarse preguntas que sugieran las res- damente acreditada.
puestas, porque lo que se pretende es que el tes-
tigo declare abiertamente sobre los hechos (Art. Seora Rebeca Lpez. En su concepto, qu tipo
274 C de PP). de problemas tiene Carlos Pastrana, su vecino?

Seora Janira Salazar, cuando los amigos que Con esta pregunta la testigo no relatar los he-
estaban en la fiesta se fueron a las 11 de la noche, chos que ha percibido sobre la conducta de su ve-
se acostaron a dormir Carlos y usted? cino, sino se le pide un concepto sobre los proble-
mas que l pueda llegar a tener.
Esta pregunta implica que el abogado asuma el
papel de declarante y mediante la pregunta Pregunta confusa, ambigua, vaga, ininteligible.
asertiva determine un hecho esencial del proceso, Es objetable porque no precisan el contenido de la
si Carlos no pudo abandonar el apartamento para informacin que se requiere, es incomprensible y
perpetrar el crimen. distrae o confunde al testigo o al juzgador.

190
Seor Muoz, sabe usted el motivo de la presente di- con toda la carga argumentativa del abogado en su
ligencia? pregunta.

El testigo ya ha sido citado bien sea por la Fiscala, por Pregunta compuesta. Se objeta porque involucra
la defensa o por el Ministerio Pblico, se conoce sobre varios hechos sobre los cuales el testigo debe de-
que hechos va a declarar y sobre ellos deber clarar y la respuesta no permitir saber sobre cual
preguntrsele. Es una pregunta muy usada en de ellos se pronuncia, creando confusin tanto en
nuestro medio judicial y totalmente innecesaria. el testigo como en el juzgador.

Pregunta especulativa. Es motivo de objecin por- Seor Alfonso Daza, la noche del 20 de julio a la
que crea una hiptesis para que el testigo la con- cual hemos hecho referencia, estuvieron ustedes
firme o la niegue distrayndolo de lo que l perci- con Janira y Carlos jugando cartas y tomando
bi y recuerda. En este caso el testigo no estara aguardiente, toda la noche?
declarando sobre los hechos.
Si la respuesta es afirmativa o negativa, no se sabe
Seor Daza, no es posible que Carlos se hubiera si lo que se niega es que jugaron cartas o que be-
ausentado en el momento en que usted se qued bieron licor o que estuvieron juntos toda la noche.
dormido en el sof? La pregunta compuesta crea esa confusin.

Alfonso Daza no puede especular sobre un hecho Preguntas repetidas. Se objeta porque viola el
que no le consta, se pregunta sobre un evento irreal principio de eficiencia al volver a repetir una pre-
a los ojos de lo declarado por el testigo. gunta que ya fue hecha y contestada. Muchos
abogados lo usan para tratar que el testigo caiga
Pregunta argumentativa. Debe objetarse porque en un error o contradiccin sobre lo dicho ante-
su contenido lleva una inferencia o una deduc- riormente.
cin lgica, un argumento para que el testigo sim-
plemente lo confirme o lo rechace. Preguntas tendenciosas. Aquellas que conllevan
afirmaciones que el testigo en realidad ha nega-
Seora Gloria Dvila. Cuando el investigador do, o negaciones que el testigo ha afirmado.
Guillermo Fonseca le mostr la foto, supo usted
sin duda alguna que el asesino de su esposo era 3.3.3. Objecin a las respuestas
Carlos Pastrana?
Pregunta contestada. Las respuestas tambin son
Como se ve el centro de la teora del caso de la objetables cuando ya fueron contestadas con ante-
Fiscala que es la identidad del homicida es objeto rioridad y se estn repitiendo, a lo cual se puede obje-
de una conclusin en el interrogatorio de su viuda, tar diciendo: pregunta y respuesta repetitiva.
191
192
Pregunta no contestada. De igual forma, son El proceso, como siempre se ha sostenido, es fun-
objetables cuando las preguntas no han sido con- damentalmente dialctico, porque en su desarro-
testadas, dando lugar a pedir al juez que el testigo llo siempre se hayan posiciones encontradas que
d respuesta. imponen a las partes un ejercicio intelectual de
argumentos y contra argumentos y ejercer con
3.3.4. Objeciones a los alegatos. la mayor amplitud los derechos de contradiccin
Interpelaciones y de interposicin de recursos, bien para oponer-
se a las argumentaciones de las otras partes o para
En los alegatos de apertura y conclusin validamente contraprobar lo que estas hayan probado o para
caben las objeciones para evitar comportamientos in- manifestar la discrepancia con la decisiones ju-
debidos. Cuando en la apertura, en lugar de anunciar diciales. La Sala entiende que el derecho a la in-
la prueba que presentar, formula un argumento so- terpelacin surge claro de las preceptivas consti-
bre la misma. tucional y legal que consagran el derecho a un
debido proceso, en igualdad de circunstancias
En el alegato de conclusin, pueden ser objetables para todas las partes, institucionalizando como
comportamientos como alegar o argumentar sobre un un proceso pblico, de partes, contradictorio, que
hecho que no fue probado, cuando se realiza una cita tiene como finalidad fundamental hacer reali-
jurisprudencial equivocada, falsa o fuera de contexto, dad el derecho penal material. Con ello se quiere
o cuando se distorsiona lo establecido en las pruebas afirmar que su objetivo es la obtencin de la jus-
cambiando su contenido. La Corte Suprema de Justi- ticia real, en el sentido de que en la medida
cia ha considerado que esta manifestacin del dere- de lo posible la decisin del Juez debe coinci-
cho a contradecir puede adelantarse a travs de dir con la realidad de los hechos tal como es-
interpelaciones. Ha dicho la Corte: tos acontecieron. 42

42
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia 3 de marzo de 1983, Proceso 8185, Magistrado: Edgar Saavedra Rojas.

193

4. TCINCAS DE LAS OBJECIONES 43

4.1. Credibilidad y tica indebida, si no son


Las objeciones son parte
perjudiciales, no re-
del derecho de contradic-
La formulacin de objeciones va de la mano con la cre- quieren de una obje- cin pero no pueden con-
dibilidad del abogado. Entre ms objeciones se hagan cin. Debe siempre travenir los principios de
se tendr la sensacin que el abogado no tiene un caso pensarse en el juez, lealtad procesal y los prin-
slido y por lo tanto recurre a maniobras para interrum- en el fallador y qu cipios ticos. No puede ser
pir a sus opositores. Por eso, lo primero que debe pen- impacto podr produ- una herramienta para dis-
sarse al objetar es cuan necesaria o relevante frente a la cir en l la objecin. traer o cortar el ritmo del
teora del caso es la objecin y que se obtendr con ella. opositor, comportamientos
La sola falta de tcnica en la pregunta o la formulacin Las objeciones son indebidos y sancionables
parte del derecho de por el juez dentro de sus
contradiccin pero no facultades disciplinarias en
pueden contravenir audiencia (Art. 142, num
los principios de leal- 2. C de PP).
tad procesal y los
principios ticos. No puede ser una herramienta para
distraer o cortar el ritmo del opositor, comportamien-
tos indebidos y sancionables por el juez dentro de
sus facultades disciplinarias en audiencia (Art. 142,
num 2. C de PP).

4.2. Atencin y oportunidad

La concentracin en el litigio es una regla fundamen-


tal. El abogado que acta en el debate oral debe estar
concentrado en el interrogatorio, pensar en las obje-
ciones que pueden surgir, anticipar puntos para el con-

43
Ver Tcnica de las objeciones, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad en el Proceso
Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 171.

194
trainterrogatorio y para su alegato de conclusin, y mente la objecin. No se necesita ms, ya que el juez
estar atento al juez. Todo simultneamente. Esto re- est atento y conoce el alcance de cada objecin.
quiere gran preparacin y atencin al debate.
Fiscal: Seor Daza, no es posible que Carlos se
La oportunidad de objetar nace en el momento en que hubiera ausentado en el momento en que
se realiza la pregunta, se da la respuesta o el argu- usted se qued dormido en el sof?
mento inapropiado. Para que la objecin sea efectiva,
debe realizarse antes que se termine de preguntar, con- Defensor: Objecin, seor juez. La pregunta es especu-
testar o argumentar. Recordemos que una pregunta lativa, coloca al testigo fuera de los hechos y
ya contestada es un hecho ya declarado que no se pue- le impone contestar sobre una hiptesis.
de borrar de la mente del juzgador. El no objetar o no
hacerlo oportunamente, equivale a dar validez al afo- 4.4. Cmo objetar?
rismo comn: el que calla otorga.
Para objetar hay que hacerlo con contundencia y con tono
4.3. Fundamento de la objecin de voz fuerte, para ser escuchado por el juez. Primero hay
que ponerse de pie, inmediatamente levantar la mano y
El fundamento de lo objecin debe estar claro. No decir: Objecin! y fundamentarla. La objecin hay que
se trata de adelantar un argumento jurdico sobre dirigirla al juez, no al abogado que est interrogan-
la impropiedad de la pregunta, de la respuesta o do o contrainterrogando, ni al testigo.
del alegato, como sucede en algunas diligencias
donde las objeciones demoran horas en ser solu- Si es uno quien recibe la objecin a sus preguntas, hay
cionadas. que guardar silencio, esperar que el juez resuelva, tener
autocontrol para contestar inmediatamente la objecin
El fundamento es enunciar el tipo de objecin acompa- o reformular la pregunta, sin perder la secuencia de la
ada, si se quiere, de una frase que sustente sucinta- examinacin, ni dejarse intimidar por la objecin.

195

5. ACTITUDES Y VALORES

Dada la naturaleza de las objeciones como herra- 2. Evitar que nuestras objeciones puedan afectar
mienta fundamental para la garanta del principio de los principios de buena fe, lealtad, eficiencia
contradiccin, los operadores judiciales debe hacer uso y eficacia y presuncin de inocencia.
de ellas a travs de acciones que impliquen compor-
tamientos tales como: 3. Velar por que las objeciones se orienten a
materializar las garantas fundamentales, la
1. Evitar formular objeciones con el solo objeti- concrecin de las pretensiones probatorias de
vo de dilatar el juicio, entorpecer la actuacin las partes y la verdad material.
de la contraparte, minar la paciencia del testi-
go o el abogado, etc.

196

6. DECLOGO PRCTICO

Para realizar mejor sus objeciones, tenga en cuenta: 6. Lo primero que debe pensar al objetar, es cun
necesaria o relevante frente a la teora del caso
1. En la audiencia preparatoria realice objecio- es la objecin y qu se obtendr con ella.
nes a las pruebas para que no ingresen al jui-
cio oral las inconducentes, ilegales, prohibi- 7. Concntrese en el interrogatorio, pensando en
das, ineficaces o superfluas. objeciones que pueda hacer.

2. En la prctica de pruebas, en el interrogatorio 8. Para que la objecin sea efectiva, realcela an-
y el contrainterrogatorio, objete las preguntas tes que se termine de preguntar, contestar o ar-
que son formuladas indebidamente o tienen a gumentar. Una pregunta ya contestada es un
distorsionar el sentido de la prueba. hecho ya declarado que no se puede borrar de
la mente del juzgador.
3. Objete las respuestas cuando fueron dadas con
anterioridad y se estn repitiendo, o cuando no 9. El fundamento de la objecin debe darse de
se quieren dar. manera clara y rpida. No se necesita ms,
ya que el juez est atento y conoce el alcan-
4. En los alegatos de apertura y conclusin obje- ce de cada objecin.
te para evitar comportamientos indebidos.
10. Para objetar hay que hacerlo con contunden-
5. Tenga cuidado, entre ms objeciones haga, se cia y con tono de voz fuerte, para ser escuchado
tendr la sensacin que usted no tiene un caso por el juez. La objecin hay que dirigirla al juez,
slido y por lo tanto recurre a maniobras para no al abogado que est interrogando o
interrumpir a sus opositores. contrainterrogando, ni al testigo.

197

7. EJERCICIOS

1. Con base en el caso No. 5 (Pg. 246), intgrese a un grupo de tres personas donde cada uno asuma un rol
diferente (defensor, acusador y testigo) y utilizando el ejercicio de contrainterrogatorio que cada uno
realiz en la anterior unidad, practique las objeciones de la siguiente manera:

Uno contrainterroga al testigo de la contraparte y otro, con aplicacin de las tcnicas vistas,
formula objeciones.

El ejercicio se repite dos veces ms, a efectos de que cada miembro del grupo practique las objeciones.

2. Siguiendo las instrucciones de su profesor, se recomienda que vea las siguientes pelculas y comntelas:

My Cousin Vinny
Breaker Morant

198

8. BIBLIOGRAFA

1. Teora del caso y tcnicas del debate en el proce- 5. WATSON, Garry, Algunos puntos sobre la inte-
so penal, Programa de Fortalecimiento rrogacin de testigos. Osgoode Hall, Escuela de
Institucional, Nicaragua, MP/USAID, 2001. Derecho. Toronto, Canad, 2001.

2. GORPHE, Francois, Apreciacin Judicial de las 6. BAYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, litigacin
Pruebas, Temis, Bogot, 1998. penal en juicios orales, Ed. Universidad Diego
Portales, Santiago de Chile, 2001.
3. FERRI, Enrico, Defensas penales, prefacio a la
segunda edicin, Rocca di Papa, Italia, 1922. 7. Manual de tcnicas para el debate, Proyecto
CREA/USAID, Guatemala, 1999.
4. MAUET, Tomas A., Fundamentals of Trial
Techniques, Boston, Little, Brown & Co., 1992.

199
UNIDAD TEMTICA 7
Alegatos de conclusin
UNIDAD TEMTICA 7
Alegatos de conclusin

SUMARIO

1. Objetivos

2. Aspectos bsicos

3. Estructura del alegato de conclusin

4. Tcnica del alegato de conclusin

5. Declogo prctico

6. Ejercicios

7. Bibliografa
204

1. OBJETIVOS

1.1. Objetivo General 1.2.2. Definir cul es la mejor tcnica o el mejor mtodo
para formular su alegato de conclusin.
Los alumnos lograrn formular un alegato persuasi-
vo sobre la forma en que su teora del caso qued pro- 1.2.3. Reconocer la necesidad de usar razonable-
bada y, por tanto, el juez debe fallar a su favor. mente el tiempo, de usar el sentido comn y
la lgica en su argumento.
1.2. Objetivos Especficos
1.2.4. Interpretar las diferencias valorativas en-
Al finalizar las actividades didcticas de la unidad, el tre los hechos probados y la ley, a efectos
alumno habr logrado: de construir argumentos jurdicos con
capacidad de persuasin.
1.2.1. Estructurar un alegato de conclusin con base
en lo que sus pruebas le aportaron a su teora 1.2.5. Establecer la importancia del primer y
del caso y lo que logr revelar u obtener del ltimo minuto para comunicar su
contra examen o contrainterrogatorio de los tema y su conclusin en forma clara y
rganos de prueba de la contraparte. convincente.

205

2. ASPECTOS BSICOS

Concluido el debate probatorio, cada abogado debe otra parte?, lo que le permitir reforzar su teora o
presentar sus argumentos orales de conclusin con el debilitar la de la contraparte.
propsito de convencer al juez que su teora del caso
se prob y por lo tanto, debe fallar a su favor. En el alegato de conclusin no se trata de repetir los
hechos, sino de darle, a travs de su teora del caso,
Para el alegato de conclusin, el abogado debe exa- los argumentos al juez que le permitan concluir que
minar cules fueron los puntos que logr recoger du- los hechos probados se subsumen perfectamente o se
rante el debate pro- corresponden exactamente con el anlisis jurdico o
La ltima oportunidad batorio con sus la proposicin jurdica que se le present44.
del abogado para comu- propios testigos y
nicarse con el juzgador, con el contrainte- En el alegato de conclusin el abogado debe demos-
al finalizar el juicio, son
rrogatorio de los trar un perfecto conocimiento y dominio del caso e
los argumentos orales de
testigos de la con- inferir, a travs del raciocinio, el significado jurdico
conclusin. Todos los es-
traparte. de los hechos probados. Adems debe desplegar su
fuerzos de planeacin del
caso y de prctica proba- entusiasmo con el lenguaje verbal y no verbal, a fin
toria se orientan exclusi- El abogado debe de proyectar seguridad y firmeza en sus conclusiones.
vamente a hacer puntos confrontar su teora
para el alegato final. Por del caso con lo que La ltima oportunidad del abogado para comu-
lo tanto, sin una buena logr probar a travs nicarse con el juzgador, al finalizar el juicio, son
finalizacin el trabajo de sus testigos. Qu los argumentos orales de conclusin. Todos los es-
realizado antes y durante le aport cada uno fuerzos de planeacin del caso y de prctica pro-
el juicio puede perderse. de sus testigos a su batoria se orientan exclusivamente a hacer pun-
Al igual que un mal de- teora del caso? y tos para el alegato final. Por lo tanto, sin una
bate no puede curarse
qu logr revelar u buena finalizacin el trabajo realizado antes y
con un prodigioso alega-
obtener a travs del durante el juicio puede perderse. Al igual que un
to de conclusin.
contrainterrogatorio mal debate no puede curarse con un prodigioso
de los testigos de la alegato de conclusin.
44
Ver Los alegatos, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad en el Proceso Penal y
USAID, Bogot D.C., 2003, p. 221.

206
En el alegato final la teora del caso deja de ser un sustancial o procedimental, para integrar, como un
planteamiento para convertirse en la verdad que debe todo, el silogismo jurdico que concluye solicitando
ser declarada. Lo que fueron promesas en el alegato al juez la declaracin de responsabilidad o no respon-
de apertura, son ahora la verdad material establecida sabilidad.
en el debate.
El argumento final o de conclusin es el momento
Corresponde al abogado argumentar, sealando cmo culminante para persuadir al juzgador. Cronolgica
los hechos relevantes de su caso son ya hechos proba- y psicolgicamente es la ltima oportunidad para ar-
dos plenamente, destacando aquello de la prueba prac- gumentar en favor de nuestra teora del caso. La fuer-
ticada que aport a su teora y lo que no aport a la za de los argumentos jurdicos, la forma como se pre-
teora de la contraparte mediante la crtica de la mis- senten, el lenguaje que desarrolle y el estilo de comu-
ma. Y adems, qu connotacin jurdica tiene cada nicacin del abogado, son muy importantes para lo-
hecho probado frente a la norma positiva abstracta, grar la atencin del juez y para persuadirlo.

207

3. ESTRUCTURA DEL ALEGATO DE CONCLUSIN

No hay una nica forma de abordar el alegato de con- cada una, dando certeza a sus planteamientos
clusin. En la prctica del litigio se observan diversas iniciales.
formas45, entre las que se destacan las tres que a con-
tinuacin se explican: 3.3. Supuestos jurdicos sustanciales o
procedimentales
3.1. Orden cronolgico de los hechos
Estructurar el alegato partiendo de la norma que des-
La presentacin ordenada y secuencial de los hechos cribe la conducta punible en la parte especial del cdi-
cmo sucedieron es una forma de abordar el alegato go, o la norma que configura un juicio de valor sobre
de conclusin, determinando en el tiempo cada suce- la conducta, o los supuestos probatorios necesarios para
so y estableciendo como fue probado. Este modelo es condenar, es el otro orden para adelantar el alegato de
utilizado generalmente por la Fiscala quien, por lle- conclusin. Es una presentacin que se ordena desde la
var la carga de la prueba, debe establecer todos los premisa jurdica y desde all se elabora el discurso so-
supuestos fcticos, probatorios y jurdicos que integran bre los hechos y sobre las pruebas. Sirve para apelar a
la condena. la mentalidad jurdica del juez, donde se siente cmo-
do y se le puede sintetizar el argumento con toda su
3.2. Orden de los cargos de carga legislativa, doctrinal y jurisprudencial.
la acusacin
En el caso de Carlos Pastrana la defensa podra
La acusacin, como acto procesal que enmarca el jui- decir: Seor Juez, en este caso no hay duda que
cio, puede tomarse de referencia para formular el ale- ocurri una lamentable muerte, pero la duda que
gato, haciendo relacin a cada cargo o sindicacin. no logr desvirtuar nunca la Fiscala es sobre que
La defensa puede atacar cada elemento o supuesto de Carlos Pastrana la caus. Como usted vio, los tes-
la acusacin para comprobar las falencias materiales tigos de la Fiscala, la seora Gloria Dvila y el
o formales de la tesis de la Fiscala. La Fiscala puede panadero Carlos Muoz, no pudieron identificar
afirmar que todos y cada uno de las premisas de la a Carlos Pastrana como el autor de los hechos;
acusacin se han comprobado y refresca en el juez la seora Rebeca Lpez no pudo asegurar que la
45
Ver Alegatos orales de conclusin, en Lecturas Complementarias, Comisin Interinstitucional para el Impulso de la Oralidad en el
Proceso Penal y USAID, Bogot D.C., 2003, p. 217.

208
voz que oy fue la de Carlos Pastrana y mucho La estructura que nunca se aconseja realizar, es la
menos el contexto de la frase que escuch. Por otra presentacin del alegato testigo por testigo. Repetir
parte, la defensa prob con los testimonios de lo que cada testigo dijo, distrae al juez, y tambin
Janira Salazar, Alfonso Daza y Luis Neira que distrae recapitular en cada testigo los hechos, por-
Carlos Pastrana no tuvo la oportunidad de cau- que la historia se repite una y otra vez. Lo aconseja-
sar la muerte de Andrs Castao, por cuanto al ble es intercalar en los hechos lo que cada testigo
momento de suceder la misma, se encontraba en su aporta al caso para llevar una secuencia y un ritmo
apartamento con estas tres personas. interesante y coherente.

209

4. TCNICA DEL ALEGATO DE CONCLUSIN

4.1. El primer momento La teora del caso de la defensa se basa en opor-


tunidad y ste es el tema que debe reiterar.
Al agotarse el juicio, el juez presenta cansancio. Ha
apreciado todo el debate y tiene una idea sobre el re- 4.2. Manejar el tiempo eficientemente
sultado del proceso. En este instante no quiere una
profunda disertacin sobre la administracin de jus- En el alegato de conclusin debe darse un mensaje
ticia, ni sobre el conocimiento del abogado sobre la claro y sencillo, con frases cortas. Esto permite una
teora del delito, ni mucho menos que le agradezcan comprensin inmediata que no lleve a profundas
por su majestuosa misin de administrar justicia o se elucubraciones. El mensaje debe ser oportuno y no
quejen de lo largo de la audiencia. extenso. El tiempo debe controlarse para saber cmo
se abordar cada tema.
El mensaje final debe ser completo y conciso sobre el tema El mensaje final debe
del debate: los hechos, las pruebas y los fundamentos jur- Un alegato eficiente ser completo y conciso
dicos. El abogado debe centrarse en el tema, en los puntos puede llevar unos cua- sobre el tema del de-
relevantes que ha logrado y en la conclusin. El mensaje renta minutos, a lo bate: los hechos, las
inicial debe ser una sntesis persuasiva del debate. mximo. En el caso de pruebas y los funda-
Pastrana no pasara de mentos jurdicos. El
Fiscal: Al comienzo de este debate dijimos que el asesi- quince minutos. Ms abogado debe centrar-
no de Andrs Castao sera plenamente identi- tiempo distrae y el juz- se en el tema, en los
ficado, y ahora lo tenemos, no es otro que el acu- gador comenzar a pen- puntos relevantes que
sado, Carlos Pastrana. sar en otros temas. ha logrado y en la
conclusin. El mensa-
je inicial debe ser una
La teora del Caso de la Fiscala en el caso del Debe evitarse mencionar
sntesis persuasiva del
Homicidio de Andrs Castao se fundamenta toda informacin super-
debate.
en la identidad y este es el tema que debe reite- flua, que sobre que no sea
rarse al iniciar el alegato. necesaria para el debate. Aunque los detalles son muy
importantes para dar fuerza a la historia persuasi-
Defensa: La nica forma en que Carlos Pastrana pudie- va, deben identificarse cuales complementan los
ra haber causado la muerte de Andrs Castao puntos centrales del debate y cuales necesariamente
es que tuviera el don de la ubicuidad. hay que excluir.

210
En el caso de Rebeca Lpez, no es un detalle Fiscala: Cmo podr la defensa argir la no
relevante para el caso el hecho que ella viva sola, culpabilidad de Carlos Pastrana, si la des-
que est separada. Lo nico relevante fue cripcin fsica de todos los testigos lo sea-
lo que escuch y el contexto en que lo es- lan, si las prendas deportivas descritas por
cuch. ellos corresponden con las que tena puestas
el da de los hechos, y adems, Pastrana tie-
4.3. Utilizar temas y ne una moto roja de alto cilindraje cuya pla-
calificativos relevantes ca tiene un nmero 8 igual a la que se uso
en la comisin del hecho? Sin duda, nada
El lenguaje con que se califican las situaciones puede hacer ante esta arrolladora eviden-
y personajes del conflicto es trascendental en el cia en su contra.
momento de adelantar el juicio. Deben escoger-
se los temas que el alegato abordar una y otra 4.5. Argumentar con la experiencia y
vez y los calificativos con que se trate a los testi- el sentido comn
gos y al acusado. As el mensaje persuasivo se
complementar con apreciaciones y calificativos La explicacin de los hechos y de las conductas puede
de todo orden. fundarse en el conocimiento cotidiano ciudadano y
en la experiencia diaria. Esto permite que los argu-
En el proceso por el Homicidio de Andrs Cas- mentos se apoyen en ellos para fortalecer o atacar la
tao los temas de identificacin y oportuni- conducta o los hechos planteados, porque en lgica,
dad son los que permanentemente debe tocar corresponden o no a la realidad humana.
la Fiscala. Igualmente, los calificativos de
irresponsabilidad, vagancia, vida fcil, etc., Defensa: La experiencia demuestra que lo percibido en
son los que la Fiscala podra recabar cada los primeros instantes se fija ms claro en la
vez que exteriorice sus razonamientos sobre memoria y que el tiempo va borrando deta-
la conducta de Pastrana. lles haciendo el testimonio cada vez menos
exacto. La nica explicacin para que Glo-
4.4. Usar preguntas retricas ria Dvila no haya precisado detalle alguno
sobre el asaltante y homicida de su esposo en
Las preguntas retricas son giros en el lenguaje oral la noche de la 20 de julio, es que no fij su
que precisan la controversia, que retan a la otra parte atencin en ellos, como lo comprueban la
a argumentar y que buscan establecer claramente un entrevista ante el investigador y su declara-
punto a favor. Son recursos efectivos del debate oral cin ante el Fiscal. Su cambio de conducta
que vinculan al juez con la pregunta y con la respues- en esta audiencia, identificando plenamente
ta que le damos. a Pastrana, contrario a lo que sobre testigos

211
demuestran las reglas de la experiencia, obe- por el contrario, confrontarlos antes de que lo haga el
deci claramente a dos razones, la manera oponente. La manera de saberlo es el peso que estos
sugestiva como el investigador le present puntos tengan en la teora del caso. Si no son lo sufi-
como nica foto la de mi defendido y el sea- cientemente relevantes, no hay porque desgastarse.
lamiento directo al verlo sentado al lado de Si lo son, debe existir una explicacin razonable y una
la defensa. valoracin para el juez.

Fiscal: Es verdad seor Juez que la seora Rebeca


4.6. Confrontar los puntos Lopez llam en varias oportunidades a la po-
problemticos lica para quejarse de Pastrana y ello no pue-
de interpretarse como sntoma de animadver-
Ningn proceso por mucho que se haya trabajado es sin o de deseo de causarle dao, porque la
perfecto. Las debilidades de cada teora del caso ex- seora Rebeca Lpez tuvo siempre razn para
presada en las debilidades de su prueba, existen y las hacerlo, ya que la actitud de Pastrana siempre
conoce quien presenta su alegato. Estos puntos pro- desbord los lmites de tolerancia de un vecino
blemticos se pueden evitar omitindolos en el alega- que no est obligado a soportar las continuas
to con el riesgo de que sean aprovechados por el con- rias, escndalos y alborotos de la pareja Salazar
tradictor, quien de seguro recalcar en la omisin o Pastrana.

212
4.7. Utilizar los hechos no esto, ligado con la identificacin positiva que
controvertidos de l hicieron la testigo presencial de la muer-
te del seor Castao, su viuda Gloria Dvila
Los hechos no controvertidos son soporte de la teo- y su vecino Carlos Muoz prueba sin duda
ra del caso. El hecho que no controvierte ninguna su culpabilidad.
de las partes es un buen respaldo para interpretarlo
a favor, sumndolo al alegato. Sirve para acumular 4.9. Concluir con fuerza
evidencia a favor.
Al igual que el inicio, la terminacin debe hacerse
Seor Juez, la defensa no discute que la seo- en un punto alto que concentre la atencin del juez
ra Rebeca Lpez oy pronunciar en el apar- frente a la sntesis del alegato. En esto se aconseja,
tamento de Carlos Pastrana la frase tuve como lo sugera un instructor, preparar el tan tan,
problemas con ese tipo pero yo no quise ma- es decir, el remate del alegato, para que logre la emo-
tarlo Lo que discute la defensa es el contex- tividad y persuasin concluyente y adems, porque
to en que lo oy, detrs de una puerta, sin puede el abogado verse con la sorpresa de que el juez
conocer el nmero de personas que se encon- limite su tiempo y el alegato quede a media mar-
traban all, de qu aparato o de quin salio la cha sin conclusin. Debe siempre tenerse prepa-
frase, a qu se refera. Etc. rado este remate.

4.8. Realizar las concesiones Defensa: La duda debe resolverse a favor del acusado
convenientes reza la ley. Y duda es lo que qued en este
juicio, grandes dudas sobre la identificacin
Realizar concesiones favorables al oponente, que no de Carlos Pastrana como el autor de los he-
sean nocivas a la teora del caso, da muestras de cier- chos; duda sobre el motivo; duda sobre lo
ta objetividad en los planteamientos y convencimien- que oy Rebeca Lopez y de quien lo oy. Si
to frente al planteamiento 100% adversarial que se a esto se suma el hecho que la Fiscala nun-
hace ante el juez, quien se rige por el principio de ca pudo probar que Carlos Pastrana salio
imparcialidad. La concesin debe pensarse muy bien de su apartamento la noche de la muerte de
para que no se convierta en un argumento en contra. Andrs Castao, y que nunca se encontr
arma alguna en su poder, estamos seguros
Seor Juez, la Fiscala coincide con la defen- seor Juez que usted fallar pronuncian-
sa en que Rebeca Lopez no conoce el contex- do un fallo de no responsabilidad como
to de la frase que oy, sobre lo que no tiene en derecho y en justicia corresponde. Mu-
duda fue que la oy de Carlos Pastrana y que chas gracias.

213

5. DECLOGO PRCTICO

Para realizar mejor su alegato de conclusin, ten- 5. Use preguntas retricas para precisar la con-
ga en cuenta: troversia, para retar a la contraparte y estable-
cer claramente puntos a favor.
1. El mensaje final debe ser completo y conciso
sobre el tema del debate: los hechos, las prue- 6. Apyese en el conocimiento cotidiano ciudada-
bas y los fundamentos jurdicos. Concntrese en no y en la experiencia diaria, para fortalecer o
el tema, en los puntos relevantes que ha logra- atacar la conducta o los hechos planteados.
do y en la conclusin.
7. Examine el peso que los puntos problemti-
2. La fuerza de sus argumentos jurdicos, la for- cos tengan en la teora del caso. Si no son lo
ma como los presente, el lenguaje que use y suficientemente relevantes, no se desgaste.
su estilo de comunicacin, son muy impor- Si lo son, de una explicacin razonable y una
tantes para lograr la atencin del juez y para valoracin para el juez.
persuadirlo.
8. Aproveche los hechos que no le ha controverti-
3. Su mensaje debe ser oportuno y no exten- do su contraparte. Es un buen respaldo para
so. Controle su tiempo y sepa cmo abor- interpretarlos a favor, sumndolos al alegato.
dar cada tema. Evite la informacin su-
perflua. 9. Realice concesiones favorables al oponente,
que no sean nocivas a su teora del caso. Esto
4. Escoja una y otra vez los temas que abordar en da muestras de cierta objetividad en los plan-
su alegato y los calificativos para tratar a los testi- teamientos y convencimiento frente su argu-
gos y al acusado. Complemente su mensaje mento adversarial.
persuasivo con apreciaciones y calificativos de
todo orden. 10. Termine en un punto alto que concentre la aten-
cin del juez frente a la sntesis del alegato.

214

6. EJERCICIOS

1. Con base en el caso No. 1 (Pg. 237) trabaje con sus compaeros de grupo en las siguientes actividades,
asumiendo el rol de fiscal o de defensor:

Repase su teora del caso (Ejercicio Unidad 1).

Haga un esquema o esbozo de su presentacin, con base en su teora del caso.

Haga su alegato de cierre frente a los compaeros de su grupo.

Critique constructivamente los alegatos de sus compaeros.

Haga de nuevo el alegato corrigiendo sus errores y teniendo en cuenta las observaciones de su profesor.

215

7. BIBLIOGRAFA

1. Teora del caso y tcnicas del debate en el pro- 5. BAYTELMAN, Andrs y DUCE, Mauricio, litigacin
ceso penal, Programa de Fortalecimiento penal en juicios orales, Ed. Universidad Diego
Institucional, Nicaragua, MP/USAID, 2001. Portales, Santiago de Chile, 2001.

2. FERRI, Enrico, Defensas penales, prefacio a la se- 6. Manual de tcnicas para el debate, Proyecto
gunda edicin, Rocca di Papa, Italia, 1922. CREA/USAID, Guatemala, 1999.

4. MAUET, Thomas A., Fundamentals of Trial


Techniques, Boston, Little, Brown & Co., 1992.
UNIDAD TEMTICA 8
La tica en el proceso penal oral
UNIDAD TEMTICA 8
La tica en el proceso penal oral

SUMARIO

1. Objetivos

2. Valores en el proceso penal

3. tica en la oralidad

4. tica de lo pblico

5. tica segn los roles

6. Bibliografa
220

1. OBJETIVOS

1.1. Objetivo General 1.2.2. Identificar la naturaleza de la tica aplicable


en el proceso penal.
Los alumnos lograrn identificar los valores inmersos
en toda actuacin judicial oral y comprender la nece- 1.2.3. Reconocer los imperativos ticos que deben
sidad de ponerlos en prctica en sus futuras actuacio- regular la conducta de cada uno de los ope-
nes judiciales. radores del sistema de justicia penal.

1.2. Objetivos Especficos 1.2.4. Actuar conforme a los principios y valores


fundamento de la tica de lo pblico.
Al finalizar las actividades didcticas de la unidad, el
alumno habr logrado: 1.2.5. Reconocer que el actuar tico es lo que de-
fine el profesionalismo del abogado.
1.2.1. Conocer los valores que fundamentan el ac-
tuar tico en las actuaciones penales.

221

2. VALORES EN EL PROCESO PENAL

2.1. Introduccin La justicia practicada con tica y profesionalismo per-


mite trasmitir sus valores a la sociedad y que sta ten-
El actuar tico en el proceso penal responde a la ne- ga un verdadero sentido de pertenencia sobre su siste-
cesidad de apropiar valores y actitudes en la conducta ma de justicia.
de quienes operan el sistema de justicia.
2.2. Tipos de valores
Estos valores no son un catalogo de normas, sino el
deber ser expresado en obligaciones y deberes de los 2.2.1. Lealtad
sujetos procesales en cada una de las fases del proceso
penal. Dichas obligaciones tienen una consecuencia Este valor est presente en todas las actuaciones e im-
jurdica y personal por su quebrantamiento. plica que no deben tenerse cartas ocultas, sorprender-
se a la otra parte en el juicio con informaciones o prue-
Los valores definen fines para que el juzgador en bas que no se le dieron a conocer previamente.
cada caso concreto, establezca si el incumplimien- Este valor se expresa de diferentes formas:
to de los mismos afecta o no derechos fundamen-
tales y aunque no sea as, si la conducta del suje- Lealtad con la administracin de justicia. Impli-
to procesal constituye una violacin a la tica pro- ca una serie de obligaciones o deberes por parte
fesional. de cada uno de los sujetos procesales que, sin que
afecte su rol o pretensin, deben entender su fun-
La tica es una prctica que materializa valores en cin como deber de ayudar al juez a llegar a la
cada una de las actuaciones. En este sentido, tica y verdad para dictar un fallo en forma justa y acer-
profesionalismo se encuentran intrnsicamente ligados. tada (no inventar pruebas o tergiversarlas).

En la tica se concentra el deber ser de la justicia. La Lealtad con las partes. No pruebas ocultas, no hacer
prctica de los valores permite el fortalecimiento de citas o referencias incompletas o fuera de contexto.
la justicia, y que sta se convierta en el proceso esen-
cial para la consolidacin del respeto entre los seres Lealtad con la prueba. No darle un sentido con-
humanos y el reconocimiento de la dignidad de la per- trario a la prueba y no argumentar sobre algo que
sona humana. no se ha probado.

222
223
2.2.2. Buena fe los sujetos procesales y, en las consecuencias jurdi-
cas y administrativas del irrespeto al desconocimien-
Es un valor que se materializa en deberes ticos, en la to de este valor.
forma de ser y actuar que impide que se genere un En la tica se con-
sistema de desconfianzas mutuas entre los operado- Un ejemplo claro es el cam- centra el deber ser
res de justicia. En un sistema inquisitivo ms que el bio de concepcin del im- de la justicia. La
prctica de los valo-
valor de buena fe opera el de mala fe, por ello se im- putado o acusado como un
res permite el forta-
ponen una serie de formalismos y ritualismos que ge- objeto de investigacin y
lecimiento de la jus-
neralmente conducen a dejar constancias escritas de juicio, para ser el centro del
ticia, y que sta se
todo lo sucedido (actas y constancias). proceso alrededor del cual de- convierta en el pro-
ben girar las acciones que le ceso esencial para la
Expresiones de este principio es el poder solicitar aseguren el respeto de las consolidacin del
telefnicamente una orden de allanamiento o regis- garantas fundamentales de respeto entre los se-
tro y formalizarla despus. El Juez confa en que la un debido proceso. res humanos y el re-
razn que le dio el fiscal por telfono es la que real- conocimiento de la
mente existe y puede valorar si existe mrito o no para La violacin a un procedi- dignidad de la perso-
permitir la restriccin del derecho fundamental a la miento que asegure una in- na humana.
privacidad. De verse asaltado el juez en su buena fe, vestigacin objetiva y la
vendran las consecuencias jurdicas de inadmisin autenticidad o mismisidad de los objetos materiales
del medio o fuente de prueba que surja de la diligen- de prueba (cadena de custodia), debe, en este contex-
cia de allanamiento y la sancin por faltas a la tica to, entenderse no como la simple falla en el procedi-
del fiscal. miento, sino como una violacin esencial al debido
proceso (garanta de una investigacin objetiva). Por
Como resultado de la lealtad y buena fe surge la ello, cuando un juez no permite la introduccin de
confianza y por eso no se permiten grabaciones un rgano o medio de prueba o decreta la nulidad del
ocultas o sin conocimiento de la persona que est juicio por fallas o violacin en los procedimientos de
siendo grabada. investigacin, no est haciendo valer el
procedimentalismo o el formalismo como tal, sino el
2.2.3. Respeto a la dignidad humana valor de dignidad y respeto que lleva implcito el dere-
cho a una investigacin objetiva y a un investigador
La dignidad humana es un valor esencial de nuestro objetivo.
estado social de derecho y se constituye en una de las
razones de ser del mismo. En este sentido, la dignidad Tambin se traduce este valor, por ejemplo, en la for-
humana como valor, se debe materializar a travs de ma de utilizacin del lenguaje o la expresin y en los
obligaciones de ser y hacer, por parte de cada uno de calificativos que utilizamos en el juicio.

224

3. TICA EN LA ORALIDAD

La tica en los procesos orales consiste en los mni- los operadores de justicia, con la finalidad de res-
mos normativos que los operadores de justicia y los petar los derechos de quienes acuden a ella.
servidores pblicos de la justicia comparten y cum-
plen. Estos mnimos son valores, principios, derechos, Uno de los fundamentos de la tica en oralidad, es el
junto con la actitud de convivencia (dialgica). Si no descubrimiento que hace la razn humana de lo que
existieran estos mnimos normativos, se podra dar en hay que hacer por conveniencia objetiva de la justi-
46
la oralidad el atomismo tico, la solitaria soberana cia, y no por una percepcin subjetiva. Cuando la li-
o la toma de decisiones como particulares. bertad dirige la conducta presente en los actos huma-
nos de los operadores de justi-
En oralidad, la
En la tica en la oralidad, ms que justicia distributiva, cia en el mismo sentido y de
tica la entende-
se trata de la justicia con igualdad o la aplicacin del acuerdo con tal ordenamien-
mos como una
principio de igual consideracin de los intereses to, estos seres humanos se
forma de actuar
(Scanlon). orientan hacia la equidad en de manera apro-
la justicia. piada, o como el
En el campo de la oralidad, la tica facilita y orienta arte del bien ac-
el proceso judicial, en la medida en que los sujetos En oralidad, la tica la enten- tuar en la justicia
procesales cumplen con su rol, segn unos determi- demos como una forma de
nados principios y valores. Por lo tanto, la tica en la actuar de manera apropiada, o como el arte del bien
oralidad parte de dos aproximaciones bsicas: actuar en la justicia, fundamentada en la propia es-
tructura, en su propia morada (la razn y la liber-
La tica como reguladora de las relaciones y ac- tad). La tica en oralidad trata de los actos de los ope-
tuaciones de los operadores de justicia, en razn radores de justicia y, en este sentido, es reguladora de
de que son, ante todo, seres humanos. las relaciones y las interacciones mutuas.

La tica como el establecimiento de principios y Tambin, la tica en la oralidad, al ensear el bien


valores en el proceso judicial que deben cumplir actuar en la justicia, requiere la verificacin y com-

46
HOFMANN, H. Filosofa del Derecho. Traduccin de Luis Villar B. Universidad Externado de Colombia. Bogot D.C., 2002.

225
probacin de los hechos, es decir, la tica se funda- actividad de los operadores de justicia y facilita
menta en el conocimiento de las acciones que se ajus- la convivencia y el mutuo respeto.
tan a la realidad y, por lo tanto, la tica en la oralidad
es el sentido de la objetividad de los hechos (Episte- La tica en sus fundamentos es una ciencia que
mologa). La tica debe dar razn del por qu se plan- forma parte de la filosofa y del estudio siste-
tea una hiptesis o se formula una teora del caso o mtico del comportamiento humano.
porque un juez toma una decisin. La actuacin de
los operadores de justicia con este tipo de tica, per-
mitir un mayor enriquecimiento de la personalidad
y la realizacin de los mismos operadores.

En estos trminos, la tica en la oralidad es una prc-


tica, un arte y una ciencia.
La tica en la oralidad es normativa porque esta-
blece reglas de conducta que facilita la convivencia y
Es una prctica cotidiana, porque forma parte el mutuo respeto. Los actos humanos de los operado-
del quehacer de la justicia, porque dirige la acti- res de justicia son buenos o malos, segn si se ajustan
vidad humana del operador, en funcin del fin o no a tal normatividad o a los principios y valores
de la justicia, el bien honesto, y de la norma y que rigen el sistema. El comportamiento tico en la
recta razn. oralidad es obligatorio porque en conciencia de
los operadores de justicia se debe seguir. Por
El comportamiento tico es, de igual modo, un lo mismo, el comportamiento tico est lejos
arte en cuanto ensea el modo de obrar, dirige la de ser opcional.

226

4. TICA DE LO PBLICO

L a actuacin en el procesal penal oral se debe en- privados, deben manejarse con una slida tica
focar desde la tica de lo pblico, basada en la de lo pblico, consistente en el manejo transpa-
tica de mnimos y en la tica de mximos. rente de los asuntos referidos a la aplicacin de
La oralidad es un proceso que al aplicarse a la justicia.
justicia penal conlleva mltiples relaciones diver-
gentes y ambiguas, donde cabe hablar de los m- Lo que se diga, El fundamento tico orien-
nimos ticos, pero tambin, es preciso referirse lo que se mues- tador del juicio oral es, en-
a los mximos ticos, especialmente, por tratarse tre, lo que se tonces, la transparencia en
de la justicia, uno de los aspectos ms importantes compruebe y los el manejo de la justicia, por
de lo pblico. procedimientos ser el elemento bsico de la
que se utilicen, administracin de lo pbli-
El inters por lo pblico se corresponde con la pre- tanto en la in- co. Desde este punto de vis-
ta, el juicio oral se compo-
ocupacin por la sociedad, por el otro. Lo pblico vestigacin
ne, esencialmente, de accio-
hace referencia a la dimensin poltica de la vida47. como en el jui-
nes, palabras, decisiones y
Aqu se revela la tica de los asuntos referentes a lo cio mismo, no
omisiones, que expresan (o
pblico. Esta dimensin tica designa los modos de son patrimonio que omiten) los sujetos pro-
vida y las costumbres de los seres humanos que son exclusivo de al- cesales.
objeto de examen pblico. gn sujeto pro-
cesal especfico, sino que es patrimonio de todos,
As como en lo privado cabe hablar legtima- del conjunto de los intervinientes. En esto radica
mente de claroscuros 48, lo pblico necesaria- la importancia de la tica de lo pblico en la
mente conlleva un principio de transparencia oralidad. La dimensin pblica del juicio oral sig-
y translucidez al mximo grado. Este principio nifica una puesta en comn entre los sujetos pro-
aplicado a la oralidad en la justicia, significa que cesales de diferentes perspectivas, puntos de refe-
las mltiples relaciones de los sujetos procesales, rencia y horizontes, definidos por las
independientemente de sus aspectos personales y especificidades de cada caso procesal.

47
MALDONADO, C. Elementos filosficos para el anlisis y comprensin de lo pblico, en Politeia.
48
Ib.

227
El fundamento tico orientador del juicio oral es, en-
tonces, la transparencia en el manejo de la justicia,
por ser el elemento bsico de la administracin de lo
pblico. Desde este punto de vista, el juicio oral se
compone, esencialmente, de acciones, palabras, de-
cisiones y omisiones, que expresan (o que omiten)
los sujetos procesales.

En trminos de lo pblico y en el momento del juicio


oral, los sujetos procesales son estas palabras, accio-
nes, decisiones y omisiones y los valores que mani-
fiestan. Es decir, en la oralidad no existe la dimen-
sin privada de los sujetos procesales. Esto es dema-
siado importante considerarlo, porque es lo que defi-
ne el comportamiento tico en la oralidad.

Esta afirmacin es definitiva para precisar la tica en


el juicio oral, porque sta depende, no de la esfera pri-
vada de lo que cada sujeto procesal piense, desee o de
su inters personal, sino de su comportamiento que
debe ceirse, necesariamente, a la esfera del manejo
de lo pblico. Esto es tan cierto que hay necesidad
de tener conciencia que en el momento mismo de la
intervencin oral, o de la demostracin de la prueba,
las palabras, acciones, decisiones y omisiones de los
sujetos procesales, ya no pertenecen al individuo, al
sujeto procesal que los ha realizado, sino a la dimen-
sin pblica del proceso de justicia.

228
De esta manera, el sujeto procesal debe tener en cuen- tema de la unidad frente a la multiplicidad es uno de
ta que con cada palabra y con cada accin en el juicio los campos ms complejos de la tica en la oralidad.
oral, de hecho, est construyendo el sistema de justi-
cia que ser ms justo y equilibrado, segn sea el ac- La integracin entre tica y racionalidad, aplicada a
tuar de su rol. El sistema de justicia es inacabado en la oralidad, lleva a preguntas bsicas que debe hacer-
la medida que cada da y con cada juicio, los sujetos se cada sujeto procesal al momento de su actuacin,
procesales estn contribuyendo a construirlo, definir- tanto en la investigacin como en la fase del juicio
lo y orientarlo, as la normatividad sea la misma. Es oral: Cmo debo actuar? Qu debo hacer? Estas
el concepto de la dinmica real del proceso de hacer preguntas se fundamentan en la racionalidad y el co-
justicia. nocimiento (o conocimiento racional, no en el azar),
y en la aplicacin de principios verificables. As, la tica
La dimensin pblica de la justicia se entiende como en la oralidad significa hacer preguntas, responder
el espacio resultante de las palabras, las acciones, las preguntas y, en general, actuar en el juicio oral, con
decisiones y las omisiones que se presentan en las re- conocimiento objetivo, es decir, con conocimiento ra-
laciones entre los operadores, al momento del juicio cional.. Esta racionalidad se incrementa en la medida
oral. La tica de lo pblico, manifiesta en estos he- que exista un mayor conocimiento de la realidad, en
chos, consiste en exponer a la luz pblica tales este caso, de la realidad procesal.
hechos, y, as, esas palabras, acciones, decisiones y
omisiones ya no pertenecen al individuo sino, por el El comportamiento tico en la oralidad significa, en-
contrario, quedan en manos de los dems, es decir, tonces, dar cuenta racional y razonablemente de los
escapan de la esfera privada e individual del magis- actos humanos de los sujetos procesales, en sus mlti-
trado, juez, fiscal, defensor pblico, procurador judi- ples dimensiones, pluralidades y complejidades, deriva-
cial, investigador o abogado defensor. De esta forma, das de su actuacin en el proceso penal, de manera p-
los operadores de justicia quedan colocados, necesa- blica. Esta racionalidad se opone a las formas corrientes
riamente, en el campo especfico de la tica de lo como se desarrollan las actividades humanas en nuestro
pblico en oralidad. medio, sintetizadas en frases como yo pienso, yo creo,
o tambin cada uno puede tener su propia opinin,
En este punto se presenta un desafo a resolver, como cada uno puede pensar como quiera. Tales afirmacio-
es la multiplicidad y amplitud de palabras, acciones nes son equvocas y peligrosas y no se pueden tener en
verbales y no verbales, decisiones y omisiones en el cuenta cuando se trata de manejar y defender los asuntos
juicio oral por parte de los sujetos procesales, frente a pblicos, como es el juicio oral.
la necesidad de tener unidad en los actos, las decisio-
nes y los resultados, a efectos de que la justicia se for- La tica de lo pblico es ms exigente y hace referen-
talezca con cada juicio oral que se lleve a cabo. El cia, por lo tanto, a dos dimensiones: la racionalidad

229
de las acciones, las palabras, las decisiones y las omi- Es un aspecto pblico de la vida humana, que no per-
siones pblicas, y la dimensin axiolgica de esas tenece a alguien en especfico. La tica de lo pblico
mismas acciones y decisiones pblicas. Al actuar y consiste en el cuidado y aseguramiento de las condi-
hablar en el juicio oral, en este caso la pregunta de la ciones para el logro de los objetivos de la sociedad en
tica de lo pblico se refiere a las formas como las su conjunto, y de los objetivos de la justicia en s mis-
acciones y decisiones que all se tomen afectan a la ma. En este sentido, las acciones colectivas que se dan
sociedad en su conjunto y a los individuos en el juicio oral deben originarse en el fundamento
involucrados, al respeto por la persona humana y de la vida pblica, es decir, en la tica de lo pblico. A
a los dems principios que sustentan la sociedad travs del juicio pblico oral la justicia transmite sus
colombiana. valores a la sociedad.

Los actos de los sujetos procesales y de los operado- Un elemento fundamental en la tica de lo pblico es
res de justicia en general, entendidos como accio- la incorporacin de la sociedad civil en el juicio oral
nes, palabras, decisiones y omisiones, comprometen como parte activa y comprometida, en la medida que
y afectan de distinto modo a otras personas, y esto es el comportamiento tico es, al mismo tiempo, el pun-
lo que implica una tica de lo pblico en el sistema to de partida y el punto de llegada de la resolucin de
de justicia. los conflictos individuales y sociales.

230

5. TICA SEGN LOS ROLES

La ley Procesal Penal exige de los sujetos procesales ciertas expresa de respetar a los sujetos procesales e, inclu-
actitudes, como parte del comportamiento tico: proceder sive, a la misma sociedad que hace presencia en el
con lealtad y buena fe, obrar sin temeridad en el proceso, juicio oral. Por el contrario, actuar de mala fe es una
no usar expresiones injuriosas y guardar el debido respeto, conducta antitica, claramente caracterizada en el
concurrir al despacho cuando sean citados, etc.49 actual Cdigo de Procedimiento Penal.

Tambin la Ley 270 de 1996 establece algunas direc- Esta lealtad procesal incluye los distintos as-
trices del comportamiento de los administradores de pectos de la investigacin y del juicio en au-
justicia, como son el respeto por la Constitucin y las diencia pblica, como es la investigacin de los
leyes, el desempeo honorable de las funciones asig- hechos, la bsqueda, recoleccin y valoracin
nadas, realizar las tareas encomendadas y responder de la prueba, la formulacin de la teora del
por el uso de la autoridad conferida, cuidar el decoro caso, y la misma audiencia para realizar el jui-
personal, resolver los asuntos bajo su responsabilidad, cio oral. En sntesis, la normatividad
evitar las actitudes dilatorias, denegar los actos con- responsabiliza a los funcionarios cuando estos
trarios a la decencia y respeto por las personas y de- actan fuera del mbito legal o reglamentario
nunciar la ilegalidad en el ejercicio del derecho50. en el ejercicio de sus funciones. Es la tica de
mnimos en oralidad, la cual se centra en el se-
En la actuacin oral se respetan principios fundamen- guimiento y control de las normas del compor-
tales del proceso penal al momento de formular la teo- tamiento que deben guardar los profesionales
ra del caso, o presentar las argumentaciones, los del derecho.
interrogatorios o las objeciones, como son la misma
justicia, la igualdad, la libertad, la honradez, y algu- Por mejor intencionados que estn, no bastan los
nos valores como son la equidad, la lealtad, la digni- anteriores cdigos y normatividades para lograr
dad humana, la buena fe, la intimidad, etc. que los operadores de justicia se comporten de
acuerdo con una tica de mximos, donde son
La lealtad procesal exige actuar de buena fe an- los valores los que determinan la rectitud de las
tes, durante y despus del juicio, como una forma actuaciones de los servidores de la justicia.

49
Ley 600 de 2000.
50
Ley 270 de 1996.

231
En la oralidad se persigue tanto una justicia en especial, la bsqueda de la verdad haciendo pre-
distributiva como una justicia restaurativa. Aqu en- valecer el derecho sustancial sobre el formal y en
tendemos la justicia como la propiedad de los proce- no desequilibrar el proceso asumiendo el rol de
sos, y la igualdad como la propiedad de las distribu- una de las partes.
ciones resultantes. El principio de igualdad en la
oralidad significa dar igual consideracin a los inte- El compromiso. El juez debe ser ms dinmico y
reses51 de cada una de las personas comprometidas en comprometido con su papel, con los sujetos pro-
el juicio. La justicia y la igualdad son exigencias es- cesales y con el cumplimiento de los principios in-
pecficas. Este es el punto de partida para aplicar el herentes a su rol. Como lder en la direccin y con-
concepto de tica de los mximos en la oralidad. trol del juicio, es modelo de comportamiento p-
blico, sobre la base de una personalidad rica en
En los roles de los operadores de justicia para la valores y virtudes, en especial, la prudencia, la forta-
oralidad, se presentan unos principios de la tica de leza y la templanza, fundamento de la equidad.
mximos, basados en que la tica jurdica es un n-
cleo de la filosofa del derecho material. Algunos prin- La calidad humana. El juez debe ser modelo de
cipios de la tica de mximos por roles, son: calidad humana y, en especial, de alta calidad
como servidor pblico, comprometido con la so-
5.1. El juez tico ciedad y con el Estado de Derecho a
En los roles de los
quienes representa.
operadores de justi-
El papel del juez es bsico, toda vez que cia para la
sus decisiones afectan de distinta ma- oralidad, se presen- El juez es, ante todo, un lder, con ejer-
nera a las personas involucradas. Su tan unos principios cicio permanente del liderazgo, se ocu-
comportamiento, que evidencia la tica de la tica de pa del cambio, tiene visin de futuro,
de mximos, se caracteriza a partir del mximos, basados genera sinergia, integridad, transmite
juez humanista, manifiesto en: en que la tica jur- confianza (piensa lo que dice), es con-
dica es un ncleo secuente (acta de acuerdo con lo que
La autoridad. El liderazgo y de la filosofa del cree), motiva e inspira. El liderazgo y
protagonismo del Juez en el juicio derecho material. la gestin del juez son dos mtodos de
oral y en su profesin en general, demanda ser actuar diferentes y complementarios.
modelo en la prctica de la tica como garanta
de imparcialidad, neutralidad y legalidad ante el El juez, como persona humana, representa la autori-
sistema de justicia y ante la sociedad. El rol del dad del Estado Social de Derecho, y tiene ante s la
Juez se basa en la prctica de valores y principios, difcil y permanente tarea de manejar un poder, el

51
SCANLON, T. Los derechos, las metas y la justicia, Conferencia de Reisenberg, en Erkenntnis.

232
poder de la justicia que declara o no la responsabili- dad y la equidad, sobretodo, cuando se hace la pre-
dad. El juez debe tomar decisiones, pero si toma las gunta central: qu decisin tomo?, que correspon-
decisiones con base slo en la razn, corre alto riesgo de a una inquietud superior: se puede juzgar a otro
de quedarse en lo humano y de equivocarse. No basta con la sola razn?. El juez necesita de un alto grado
la sola razn para tomar decisiones acertadas. Entre de fortaleza y vida interior que le permita enfrentar
otros aspectos, el juez debe hacer respetar el principio las respuestas a estas preguntas en los distintos casos
de la no discriminacin y no permitir que las partes que llegan a su despacho (es la tica de mximos en
apelen en sus argumentos a creencias, sea religiosas, el caso del juez). El juez debe disponer, en grado sumo,
racistas, feministas, econmicas, polticas o de cual- de una slida tica personal, como la fuente primaria
quier otra naturaleza. de su autoridad, credibilidad y seguridad. Debe apli-
car justicia recordando que detrs de cada decisin
Es necesario tener presente la dimensin humanista, que tome, se encuentran las personas a quienes va a
que facilitar al Juez caracterizarse por la imparciali- afectar de una u otra manera.

233
5.2. El fiscal tico que est dispuesto a separarse del viejo paradig-
ma de ser exclusivamente acusador, y est en
El fiscal se concentra en la investigacin y preparacin capacidad de desistir y retirar los cargos, cuando
de las pruebas que luego en el juicio respaldarn su las pruebas as lo demuestren, o cuando no exis-
teora del caso. El rol del fiscal esta caracterizado por el tan las pruebas. Objetividad significa hacer una
compromiso tico con los siguientes aspectos: investigacin objetiva sustentada en el medio tc-
nico cientfico que le de la seguridad que las con-
Conocimiento. El rol del fiscal ser la investiga- clusiones a que se lleguen son el producto de un
cin de alta calidad cientfica y tcnica, en bs- proceso de ubicacin, identificacin, recoleccin,
queda de la verdad y el conocimiento objetivo de anlisis tcnico y de un proceso crtico de los re-
los hechos. El fiscal sigue siendo el titular de la sultados en donde el objeto es valorado por sus
acusacin y llega al juicio a plantear y demostrar caractersticas propias y no por las del observador.
la prueba para concluir su pretensin.
tica en la negociacin. El rol del fiscal es tambin,
Racionalidad. Es una de las caractersticas del el de conciliador, negociador de conflictos y promotor
fiscal como capacidad de pensamiento autnomo, de acuerdos, cuando se den las condiciones. Esto supo-
basada en el conocimiento racional. Requiere un ne un fiscal con excelentes habilidades de comunica-
alto grado de racionalidad lgica de su teora del cin y con conocimiento de los aspectos legales.
caso y de la construccin de una historia a travs
de la prueba. tica con el testigo. El fiscal debe ser ejemplar en el
comportamiento tico, en especial en la presentacin
Apertura mental. El fiscal debe estar abierto al de su teora del caso, en el proceso de investigacin,
cambio y a todo nuevo paradigma que signifique en la examinacin y la contraexaminacin, y en los
un mejoramiento de la aplicacin de justicia. alegatos tanto de apertura como de cierre. Con este
propsito, el fiscal debe preparar al testigo en el
tica en la investigacin. El fiscal participa en sentido de concientizarlo, informarlo e ilustrarlo so-
el proceso con mayor compromiso, como investi- bre la importancia y forma de su actuacin, sin
gador, recaudador de medios de pruebas, debate y influirlo en lo que va a decir.
verifica las pruebas, es vigilante y tomador de de-
cisiones. Inclusive, si encuentra un medio de prue- Comportamiento tico. El fiscal debe ser modelo
ba que favorece al acusado, lo pone en conoci- en la investigacin y en la presentacin de las
miento de la defensa. pruebas en el juicio, basado en la prctica de va-
lores y principios, en especial, de la lealtad, la
Compromiso con la objetividad. La mayor prue- buena fe, el respeto por la dignidad humana y la
ba de la tica del fiscal es la objetividad, de forma bsqueda de la verdad.

234
tica del trabajo en equipo. El fiscal requerir los arreglos privados, los acuerdos por debajo
una capacidad de trabajo y pensamiento en equi- de la mesa, los acuerdos de caballeros, las
po, como la manera ms efectiva de desempear dobles agendas, etc.
su papel, en asocio con los investigadores, los pe-
ritos, pero tambin, con los otros sujetos procesa- Entre otros principios que el fiscal deber respetar en
les, sin faltar nunca a la verdad. la tica de mximos est:

En el juicio oral, el fiscal sigue conservando su rol El uso apropiado de la informacin (no manipu-
bsico consistente en representar a la sociedad, defen- lacin indebida de la informacin, manejo de in-
der sus intereses y acusar. El fiscal busca hacer justi- formacin que afecte la intimidad de la persona,
cia y lleva la carga de la prueba. Por lo tanto, su tica etc.) Dar a conocer a los otros sujetos procesales,
gira en torno al cumplimiento de su esencia de acu- especialmente a la defensa, toda la informacin
sador. Si el Fiscal cumple con estas exigencias, est inclusive la que favorezca los intereses de sta
cumpliendo debidamente su rol. Sin embargo, con esta y los medios de prueba que vaya a hacer valer
actitud el fiscal se encuentra tan slo en la tica de en juicio.
mnimos.
El principio de neutralidad sobre polticas pbli-
El fiscal deber contemplar tambin las exigencias cas o de no apelar a ellas para llamar al prejuicio
de la tica de mximos. En su caso se trata, por del juzgador.
ejemplo, de negociar y conciliar conflictos, si hay
suficiente razn para ello, de no ir a juicio si no No dar opiniones personales o ponerse como ejem-
dispone de pruebas suficientes, convincentes y rea- plo ya que su representacin es en nombre de la
les y, por lo tanto, de resolver de manera inmediata sociedad y no personal.
el caso ante el juez. Por lo mismo, la tica del fiscal
exige que slo lleve a juicio los casos respaldados con No hacer comentarios negativos sobre los derechos
pruebas slidas. del acusado a permanecer en silencio, el derecho
de no probar la no responsabilidad, de tener un
Si se llega el momento de negociar, se requiere abogado o descalificar a ste, para llamar al pre-
crear el espacio ticamente libre, es decir, la eli- juicio del juzgador.
minacin de los presupuestos dados con los cua-
les los sujetos procesales se presentan a la nego- Respeto absoluto por la administracin de justi-
ciacin. Se deben hacer explcitos los supuestos cia y las decisiones de los jueces.
ideolgicos, sociales, econmicos y de cualquier
otra ndole que cada uno lleva a la negociacin. En la tica de mximos del fiscal el xito no se mide
Esta se debe adelantar a la luz pblica, y evitar nicamente por el nmero de casos ganados (tal como

235
se hace hoy), porque es necesario tener en cuenta que es all cuando se construyen los planteamien-
otros elementos, por ejemplo, si la vctima fue resar- tos y las razones. Debe dominar la argumenta-
cida, si con la condena el acusado se resocializar y cin con tica, en ella no debe distorsionar la
si, como resultado, la sociedad en su conjunto es prueba porque sta es la base de la confrontacin
ms justa. de los argumentos orales que deben estar dirigi-
dos por la transparencia que exige la tica de lo
La fuerza del fiscal est en su capacidad de persua- pblico.
sin, y sta depende no slo de la demostracin de la
prueba sino, adems, del comportamiento tico del Son tales las exigencias ticas para el fiscal que, real-
fiscal, el cual exige disponer de una slida tica per- mente, esta tarea debe ser para personas que convier-
sonal. De esta manera, el fiscal contribuye a la tica tan la Fiscala en su proyecto de vida.
de conjunto con los dems operadores de justicia. El
fiscal debe ser modelo de humildad (tica de mxi- 5.3. El defensor tico
mos), sobretodo si gana los casos, para no caer en
la vanidad. El defensor tiene ante s grandes retos de comporta-
miento tico en el sistema de justicia penal de Colom-
La diligencia y calidad de la labor del fiscal no se bia, basado en la oralidad. El comportamiento tico
puede medir slo por los casos exitosos que resuel- del defensor se caracteriza por:
va (esta es la tica de mnimos). Cuando el fiscal
gane un caso, debe ser humilde, no caer en la va- Compromiso tico. Se requiere un defensor ms
nidad, y recordar que el xito material es contin- tico, comprometido y participativo en el juicio,
gente. La tica de mximos para el fiscal exige que que haga real el equilibrio que demanda el proce-
el xito sea de ndole espiritual, es decir, que exis- so de justicia.
tan otras consideraciones superiores, por ejemplo,
si sali fortalecido el estado y la aplicacin de jus- tica en el proceso. Entre los comportamientos
ticia, si el acusado cambiar positivamente sus ac- ticos de mayor exigencia est el recaudo, mane-
titudes, si la vctima sale resarcida, si la sociedad jo y conduccin de las pruebas.
respeta ms su sistema de justicia, en sntesis, si la
calidad y el servicio pblico de la justicia ahora es tica con el testigo. La fase del juicio requiere
superior. La actuacin del fiscal deber estar, en que el defensor prepare al testigo en el sentido
todo momento, inscrita en el marco de la tica de de que ste conozca la dimensin de su com-
lo pblico. promiso y el desarrollo detallado del proceso.
Debe ilustrar y orientar al testigo, pero no pue-
El fiscal debe actuar en forma tica en el debate, de inclinar al testigo a su favor bajo ninguna
en los interrogatorios y contra interrogatorios, por- circunstancia.

236
Comportamiento tico. Entre las manifestaciones ti- ideolgicos, sociales, econmicos y de cualquier otra
cas ms destacadas est el respeto por los sujetos pro- ndole que cada uno lleva a la negociacin, la cual se
cesales, el compromiso con su defensa tcnica y la adelanta en pblico, a fin de evitar los arreglos pri-
definicin de la mejor estrategia de defensa, ser vados y amaados, etc.
mejor profesional y estar ms preparado.
El defensor no debe entender la responsabilidad de la
Compromiso con la objetividad. El defensor de- carga de la prueba por parte de Fiscala como inacti-
ber alcanzar en alto grado la objetividad en su vidad, ya que siempre debe estar evidenciando los va-
concepcin y enfoque de la justicia y de cada caso cos en la teora del caso y la prueba que la demues-
procesal. Su tica le impone defender al acusado tra. Su no actuacin debe ser un acto estratgico y no
hasta donde la demostracin de la verdad se lo pasividad.
permita.
Al igual que el fiscal, el defensor debe ser un exper-
tica en la actuacin procesal. El defensor de- to en el debate tico de la prueba, porque sta es la
ber ser protagonista, plantear dudas razonables base de la confrontacin de los argumentos orales,
al fiscal y a su teora del caso, intervenir activa- es en este debate cuando se construyen los plantea-
mente en la bsqueda, sustentacin y controver- mientos y las razones para el argumento dirigido por
sia de las pruebas. la transparencia que le exige al defensor pblico la
tica de lo pblico.
Comportamiento tico. El defensor es modelo en
la prctica de valores y principios, en especial, de 5.4. El procurador judicial tico
la lealtad y la buena fe.
El comportamiento tico del procurador judicial en el
Honestidad profesional.. El defensor debe aten- juicio oral estar caracterizado por los siguientes ele-
der sus obligaciones conforme los intereses de su mentos.
cliente, evitando defraudarlo y engaarlo en aras
de obtener un provecho econmico indebido. Compromiso tico. El procurador judicial
debe ser un digno representante de la socie-
El defensor debe estar preparado para recibir el xito dad en el proceso judicial. Si cumple con esta
como algo superficial. El xito debe sustentarse en los misin, estar en las mrgenes de la tica de
valores que hayan salido fortalecidos del juicio oral mnimos.
(es la tica de mximos para el caso del defensor).
Responsabilidad tica. El procurador judicial
El defensor est preparado para el momento de nego- responde por el cumplimiento de las garantas
ciar, con la presentacin explcita de los supuestos fundamentales, el respeto de los Derechos Hu-

237
manos, el aseguramiento del debido proceso cons- conjunto de los operadores de justicia. El procura-
titucional, la veedura de la legalidad del proceso, dor judicial debe cumplir con su misin de acuerdo
deber comportarse con mayor autonoma, ser con la normatividad (tica de mnimos).
ms vigilante segn su funcin e intervenir en todo
el proceso. Si cumple con estos compromisos, es- Sin embargo, el procurador judicial estar cum-
tar en las mrgenes de la tica de mximos. pliendo con la tica de mximos si logra que, ade-
ms del cumplimiento de la normatividad, los
Comportamiento tico. El procurador judicial operadores de justicia sean servidores pblicos de
ser modelo en el proceso judicial, basado en la alta calidad humana y que la misma sociedad
prctica de valores y principios, en especial, de acepte la invitacin a la convivencia, al respeto
la lealtad, la buena fe y la bsqueda de la ver- por la dignidad de la persona humana y el respe-
dad. Algunas de las actitudes caractersticas del to por la vida. La tica de mximos del procura-
procurador judicial sern la imparcialidad, el dor judicial consiste en el reconocimiento de la
manejo de criterios propios, mayor conciencia justicia y el humanismo (ideal) como dos aspec-
de su rol, ms operante, vigilante y pro activo. tos del mismo fenmeno. El procurador judicial
debe preocuparse porque la vctima salga resarci-
El procurador judicial debe contar con una slida da, inclusive desde la misma audiencia, como un
tica personal, a fin de que contribuya a la tica de sujeto importante.

238

6. BIBLIOGRAFA

1. CASTRO, J., Control sobre la moralidad y efi- 7. HOFMANN, H. Filosofa del Derecho. Traduccin
ciencia administrativas. Aproximacin al de Luis Villar B. Universidad Externado de Colom-
ombudsman. Bogot, Julio de 1976. bia. Bogot, D.C., 2002.

2. CORTINA, A., et Conill, J., Democracia 8. HORTTA, E. et Rodrguez V., tica general. ECOE
participativa y sociedad civil. Una tica empre- Ediciones. Bogot, D.C., 1999.
sarial. Fundacin Social, Siglo del Hombre Edi-
tores. Bogot, 1998. 9. MALDONADO, C. Elementos filosficos para
el anlisis y comprensin de lo pblico, en
3. CORTINA, A., Los ciudadanos como protagonis- Politeia. Universidad Nacional de Colombia.
tas. Galaxia Gutenberg. Primera Edicin, Barce- No. 16.
lona. 1999.
10. PROCURADURA GENERAL DE LA NACIN. Nue-
4. DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO DE LA FUN- vo Cdigo Disciplinario nico. Ley 734 de Fe-
CIN PBLICA. Sistema de Desarrollo Adminis- brero 5 de 2002. Bogot, D.C.
trativo. Bogot, D.C., Enero de 2002.
11. SAVATER, F., La dimensin tica de la empresa.
5. GAVIRIA, C., En Colombia no hay tica. En Lec- Fundacin Social, Siglo del Hombre Editores. Bo-
turas Dominicales El Tiempo. Bogot, D.C., Do- got, 1998.
mingo 26 de Mayo de 2002.
12.SCANLON, T. Los derechos, las metas y la
6. GONZALEZ, L., tica. Editorial el Bho Ltda. San- justicia. Conferencia de Reisenberg. EN
ta fe de Bogot, D.C., 1998. Erkenntnis.

239
ANEXO
Casos para la simulacin del juicio oral

SUMARIO

1. Contra Mara Vives (Hurto Calificado y Agravado)

2. Contra Jos Williams (Lesiones en accidente de trnsito)

3. Contra Felipe Durn (Homicidio)

4. Contra Manuel Rosero (Injuria y calumnia)

5. Contra Oscar William Snchez (Homicidio)


242
CASO No. 1

(Contra Mara Vives hurto calificado y agravado -)

Jos Felino fue transportado al Hospital La Misericor- pital, despus de anotar su nombre y domicilio, Jos
dia de Bogot para recibir tratamiento de emergen- le pidi que cuidara su portafolios y el telfono celu-
cia. El tuvo un accidente automovilstico y sufri una lar. Mara recuerda que Jos le dijo: Gurdalo queri-
herida en su cabeza. da y yo te recompensare, Mara le contest, Bue-
no. Despus de esto, Jos se desmay y estuvo en coma
Jos Felino fue transportado en ambulancia al Hospi- las siguientes 48 horas.
tal y durante el viaje en la ambulancia y mientas se
encontraba en el rea de la sala de emergencia del No existe rea en la sala de emergencia para guardar el
hospital perdi el conocimiento varas veces. Despus portafolio ni otra propiedad personal de la victima. Esa
de ser estabilizado por el equipo mdico de emergen- noche Mara decide llevar el portafolios y el telfono ce-
cia, fue transferido a la seccin de cuidados in- lular a su carro, el cual se encontraba en el estaciona-
tensivos, lugar donde permaneci en coma por 48 miento del hospital y guardar all los elementos tempo-
horas. ralmente hasta que ella encontrara un lugar seguro.

Jos Felino tena con l en la ambulancia su telfono Efectivamente, despus de completar la documenta-
celular y su portafolios. Al ser transportado al rea de cin para admitir a Jos Felino al Hospital, Mara se
emergencia del hospital en la ambulancia, pereca retira de su lugar de trabajo y acude a su carro. En el
murmurar algo a la enfermera de turno, Barbita Rin- estacionamiento un guardia de seguridad del hospi-
cn, algo de cuidarle su telfono celular y su tal, Pedro Vsquez, la observa poner el telfono y el
portafolios. La enfermera no respondi a su solicitud. portafolios en el bal de su carro. Pedro la detiene y le
pregunta, Por qu te has alejado de tu puesto y qu
La ayudante que complet su admisin en el Hospi- guardaste en el bal de tu carro? Mara, con temor de
tal, Maria Vives, pens que escuch esta peticin pero perder su trabajo, le explic que ella guardaba por un
ahora no est segura. Ella ha admitido que cuando tiempo cosas que le pertenecan a un amigo. El guar-
los Costeos le hablan ella no entiende por completo dia le dijo que ella estaba violando las directrices del
lo hablado. hospital. Mara le dijo, Me lo pidi Jos, mi amigo,
que yo personalmente cuidara de su propiedad y eso
Mara est segura que durante la noche en que Jos es lo que yo haca, no me importa si es violacin a
Felino fue admitido en el rea de emergencia del hos- las directrices del hospital.

243
En ese momento Pedro llam al CTI de la Fiscala. El el portafolio que se encontraba en el bal del carro de
investigador, Guillermo Malaespina, investig el caso. Mara, ste contena $50.000 en efectivo y joyas roba-
El encontr un testigo, Clarita Estrella, una enferme- das de la joyera El Oro Fino.
ra que estaba en el estacionamiento y se dispona a
irse para su casa despus de haber completado un tur- Una vez recuperado de sus heridas, Jos Felino origi-
no de 14 horas. Clarita estaba muy cansada pero ella nalmente le dice al investigador Malaespina no recor-
dijo haber observado a Mara abrazando un portafolios dar la conversacin sobre proteccin de su propiedad.
y mirando a su alrededor como si temiera de ser ob- Ms tarde durante la entrevista cambio su dicho. Es
servada. Ella dijo que ms, ahora dice no haber
pens que Mara le pare- dado a nadie permiso
ci sospechosa. para tocar su portafolios
y su telfono celular. l
El investigador Malaes- dice haber dicho a todos
pina tambin entrevist a de su deseo de tener su
Barbita Rincn y ella le dijo portafolios y telfono
recordar comentarios luci- celular con l en el hos-
dos de Jos al ella estar con pital. Tambin dice no
l en la ambulancia y en saber nada del dinero y
emergencias. El investiga- joyas encontradas en el
dor examin las formas de portafolio. El reclama
admisin de Jos Felino y que alguna persona
determin que Mara no debe haber guardado el
apunt en la forma que dinero y las joyas en el
Jos tuviera telfono celu- portafolio al l encon-
lar y portafolios, cundo se trase inconsciente.
le hizo llegar al rea de
emergencia del hospital. Estos hechos son los nicos
que constan en las diligencias de investigacin.
Jos no estaba accesible para ser entrevistado por el
agente durante la investigacin, porque se encontra- La Fiscala acus a Mara Vives por hurto califica-
ba en coma. Cuando el investigador Malaespina abri do y agravado.

244

CASO No. 2

(Contra Jos Williams Lesiones accidente trans -)

La Fiscala ha acusado a Jos Williams por lesiones llo alrededor de las 2.p-m. en la Universidad Nacional
con vehculo automotor y abandono de la escena del de Bogot, cerca de la Facultad de Derecho.
accidente. El incidente que da origen al cargo tuvo
lugar a la 1.p.m. del lunes 1 de Mayo del ao 2001. El 7 de Mayo del- ao-1, la polica detuvo a Jos
Da de fiesta. Williams e inmoviliz su Datsun sedn amarillo, Ao-
2001. El carro de Williams es del ao-2001, placas AX-
Una manifestacin a lo ancho de toda la ciudad de 7180 y recientemente haba sufrido un dao en el
Bogot, durante la cual se hicieron discursos, se exhi- guardafango derecho de la parte delantera.
bieron pancartas y se distribuyeron volantes, haba co-
menzado al medioda ante las instalaciones de la Com- Despus de haber sido enterado de sus derechos, el
paa Elctrica de BOGOT, en el centro de la ciudad acusado voluntariamente dio la siguiente declaracin
del mismo nombre. Aproximadamente entre las 12.45 a la polica:
p.m. y la 1 p.m. la demostracin desbord el espacio
asignado y algunos de los que protestaban estaban blo- Mi nombre es Jos Williams. Resido en la calle 100
queando el trfico entre la calle 32 y 19 entre las Ca- con autopista norte de la ciudad de Bogot. Soy em-
rreras 7 y 10. Un carro amarillo golpe a uno de los pleado como profesor en la Facultad de Derecho de la
manifestantes y aument la velocidad. La polica es- Universidad de Bogot.
taba en la escena y sali a perseguirlo, pero el carro
se perdi en el trfico. Mi carro fue estropeado el 4 de Mayo cuando sala
tarde del parqueadero de la Facultad de Derecho. Es-
Hubo varios testigos y todos ellos estuvieron de acuer- taba cansado y con urgencia de llegar a casa y le di a
do en que el incidente ocurri al frente del Museo un poste cuando estaba dando reversa. El dao no fue
Nacional de la carrera 10 con calle 29; el carro que muy grande y ni siquiera he pensado todava en arre-
caus el golpe y huy era un sedn, ltimo modelo, glarlo. Yo estaba solo en ese momento, pero se que se
de color amarillo y el guardafango delantero del lado lo mencion a mi esposa aquella noche y a otras per-
derecho golpe al peatn. Uno de los testigos identifi- sonas al da siguiente.
c las dos primeras letras de la placa como Ax, pero
no vieron los otros tres o cuatro nmeros de la placa. El 1 de Mayo, ao-2001, llegu a la Facultad de Dere-
Dos testigos vieron ms tarde el mismo carro amari- cho aproximadamente a las 9:00 a.m. a una reunin

245
con el profesor Dario Espinoza, sobre asuntos mentos y que deba ir a casa y descansar el resto
curriculares. La reunin termin a eso de las 11:00 del da.
a.m. y regres a mi oficina en la misma universidad
para preparar mi clase de contratos. Aunque el 1 de Llegu a casa alrededor de las 4;05 p.m. Los nios es-
Mayo era el Da del Trabajo, la Facultad de Derecho taban con nuestra empleada del servicio. Mi esposa
estaba laborando para recuperar clases por un cierre Ruth lleg a casa cerca de las 5:p.m. Yo no se nada sobre
largo de la universidad. este golpe y la huda. Lo que acabo de decir es absoluta-
mente cierto y es todo lo que recuerdo de ese da.
A las 11:10 a.m. recib una llamada de Miguel Calde-
rn de la Oficina de Defensora Pblica de la ciudad Parte 1 - Entrevista
de Bogot. Acordamos encontrarnos para tratar lo con-
cerniente a una conferencia sobre Reforma Penal para Asuma que es el da anterior al juicio. Entreviste al
su Oficina. Nos reunimos en su oficina situada en la seor Williams. Si usted representa al acusado, asu-
Carrera 10 con calle 55, a las 11:35 a.m. Yo manej ma que es la ltima reunin antes del juicio. Si repre-
hasta all en mi Datsun sedn amarillo, ao-2001 y senta a la Fiscala, asuma que el seor Williams ha
aparqu directamente en frente del edificio. Tambin accedido a hablar con usted.
estuvo presente en la reunin Alicia Ramos de esa ofi-
cina. Parte 2 Examen del testigo

A las 12:05 p.m. fui a almorzar con Miguel y Alicia al Asuma que el caso est en proceso. La Fiscala ha pre-
restaurante Chino, que queda en la carrera 7 con ca- sentado su caso y el recurso presentado por el acusa-
lle 63. Aproximadamente a las 12:45 p.m. termina- do para un retiro de los cargos ha sido denegado. La
mos el almuerzo y regresamos caminando a la Ofici- defensa ha presentado el testimonio del seor Calde-
na de Defensora Publica. Me desped de ellos y cuan- rn, de la seora Alicia Ramos, de la seora Williams
do iba caminando hacia mi carro o sirenas y vi un y del doctor Lester, todos corroborando lo afirmado
carro amarillo compacto pasar a gran velocidad jun- por el acusado. El ltimo declarante de la defensa es
to a m en la calle 63. El carro iba orientado en direc- el acusado Jos Williams.
cin de la universidad.
Por la defensa lleve a cabo un interrogatorio di-
A la 1.15 p.m. estaba de vuelta en mi oficina recto al seor Williams.
para preparar mi clase de las 3:00, la cual can-
cel a ltima hora porque no me estaba sintien- Por la Fiscala, lleve a cabo un interrogatorio cru-
do bien. Me dirig a la Facultad de Clnica de zado al seor Williams
Salud a ver a mi mdico, el doctor Lester. Tuve
que esperar hasta las 3:45 p.m. para verlo. Me Por la defensa, lleve a cabo el contra interrogato-
dijo que deba tener una intoxicacin por ali- rio que se necesite.

246
CASO No. 3

(Contra Felipe Durn Homicidio -)

El 10 de noviembre del ao anterior, Diana Dolores Cuando el hombre corra por el saln, Jaime
se encontraba sentada en un Bar llamado Cuellar Castro, quien haca entregas, acababa de en-
tomando cerveza con Pablo Orozco. El da estaba nu- trar por la puerta cargando en el hombro va-
blado. Diana y Pablo se haban reunido en el sa- rias cajas de cerveza. Castro escuch el dispa-
ln desde las 2 pm. Mientras hablaban y tomaban ro, levant la mirada y vio al hombre correr
cerveza, ellos observaban un partido de ftbol ame- hacia l. El hombre empuj a Castro retirn-
ricano en el televisor de pantalla gigante que tie- dolo de la puerta y sali corriendo. Castro lo
ne el bar. persigui al subir los escalones, pero el hom-
bre desapareci.
Esta era la primera vez que sta pareja se reuna des-
pus de cinco aos. Ellos fueron novios durante el ba- Pablo le cont a la polica que el hombre se
chillerato, pero terminaron cuando Diana se traslado acerco a la mesa por su espalda. l volte cuan-
para Bogot a estudiar en la universidad, ah conoci do observ a Diana levantar la vista como si re-
y se cas con Felipe Duran. Hace dos semanas Diana y conociera a alguien. Pablo escucho a Diana
Felipe se separaron. decir, No quiero verte. Observ al hombre
sacar una pistola del bolsillo izquierdo de su
El saln Cuellar es un bar donde se renen personas gabardina y balear a Diana. El hombre inme-
del vecindario y su ubicacin es en el stano de un diatamente volteo y corri por el saln.
centro comercial. La entrada est a ocho pasos abajo
de la calle. Pablo describi al hombre a quien no reco-
noci de 1:70 metros de estatura, de aproxi-
Aproximadamente a las 2:45 p.m., un hombre en- madamente 80 Kilos, con bigote y pelo oscuro.
tr al bar y busc con la mirada por la sala. Cami-
n apresuradamente hacia la mesa dnde se en- Jaime Castro describi al hombre de 1:75 me-
contraban Pablo y Diana. Al acercarse, Diana lo tros, mechudo de pelo crespo. l tambin des-
miro y grit No quiero Verte. De inmediato, el cribi la gabardina como cruzada y de estilo
hombre sac una pistola, baleo a Diana causn- London Fog, con el cinto casi cayndose. Cas-
dole la muerte en forma instantnea y salio co- tro describe la pistola como de calibre peque-
rriendo del bar. o, arma de mano de acero con can azul.

247
Los investigadores Bareta y Smith recibieron la decla-
racin de Pablo Orozco y de Jaime Castro. Los agentes
llamaron a un dibujante para hacer un retrato ha-
blado del sospechoso, segn la descripcin dada por
los testigos.

Felipe Duran, el marido del cual se estaba separando


Diana, fue detenido en su casa a las 5 p.m. aproxima-
damente, en la misma fecha en que fue baleada. En el
allanamiento realizado en la misma, no se encontr
ningn arma ni gabardina como la descrita por los
testigos.

Felipe Duran mide 1:78 metros de estatura y pesa 87


Kilos. l tiene pelo negro crespo y bigote muy tupido.
Duran es ambidiestro.

La noche antes de ser baleada, Diana present una


denuncia contra Felipe Duran por amenazas de muerte.

Al estar Pablo Orozco y Jaime Castro hablando con el


dibujante en su oficina, el agente Bareta, entr con
Felipe Duran esposado y dijo lo tenemos. Orozco mira
a Castro y dice Es l Castro dice, Si que lo es! A
Felipe Duran se le acus de homicidio.

248
CASO No. 4

(Contra Manuel Rosero Injuria y calumnia -)

El 6 de mayo del ao-2002, Manuel Rosero, estudiante vio de la seora Martnez, Billy Paris. Lo vi por pri-
de posgrado de Trabajo Social de la Universidad de mera vez en el otoo del Ao-2002. Al principio us-
Nita, se encontraba en su casa estudiando para los ex- bamos trminos amigables, saludndonos mutuamen-
menes finales. Rosero reside en el apartamento 2A de te alrededor del complejo de apartamentos. Tuvimos
los Apartamentos Ciudad Central, en la ciudad de algunos problemas un poco despus porque cuando
NITA. Aproximadamente a las 11 p.m. escuch un rui- vena a visitar a la seora Martinez, l insista en
do procedente del apartamento 2C, ubicado de otro parquear su carro en el espacio que me haban asig-
lado del patio. La denunciante, Doris Martnez era la nado. Ellos dos tambin estaban hasta tarde bebiendo
arrendataria del apartamento 2C. Martnez ha denun- y poniendo el estreo, lo que interfera en mis estu-
ciado a Rosero por injuria y calumnia, afirmando que dios. Yo me haba quejado un par de veces y usualmente
Rosero la ha difamado al decirle al propietario, Bru- ellos bajaban un poquito el tono. Durante Julio del ao
no Hernndez, que ella era una borracha y que mal- 2002, la situacin se puso tan mal que tuve que quejarme
trataba y golpeaba a su hijo menor de edad. Rosero se ante el propietario, Bruno Hernndez.
defiende diciendo que su afirmacin es cierta y que
fue hecha de buena fe y ante la persona apropiada, El 6 de mayo, ao-2002, estaba en mi apartamento
esto es, el propietario. El siguiente es un resumen de estudiando para mis exmenes finales. Alrededor de
la declaracin de Rosero: las 9:p-m. mir por la ventana y vi a Paris caminando
por la calzada llevando una bolsa que pareca conte-
Mi nombre es Manuel Rosero. Tengo 25 aos y vivo en ner dos botellas de licor. Yo lo llam por la ventana
los Apartamentos Ciudad Central, apartamento 2, en para que trataran de mantener un tono bajo esa no-
la ciudad de NITA. Soy un estudiante de posgrado de che porque estaba estudiando. l no respondi. Cerca
segundo ao de la Escuela de Trabajo Social de la de las 11:p.m. el ruido del 2C empez a distraerme.
Universidad de Nita. En mayo, Ao-2002, estaba jus- Poda or a la seora Martinez y al seor Paris riendo
tamente completando mi primer ao de estudio con- y hablando y tambin poda escuchar el estreo. Mir
ducente a un ttulo de maestra en Trabajo Social. al otro lado del patio de mi cocina a la cocina del 2C y
Conoc a la denunciante Doris Martinez, cuando me pude verlos a los dos tomando y bailando.
mud a Ciudad Central en septiembre, Ao-2001. Ella
y su hijo, que cumpli cuatro aos en junio, Ao-2001, En ese momento llam a la seora Martnez y le ped
vivan en el apartamento 2C. Tambin conozco al no- que le bajara al estreo para que yo pudiera estudiar.

249
Ella me respondi que me despreocupara, pero le tarde esa maana. Result que obtuve mi nota ms
baj el volumen al estreo. An poda escucharlos baja, porque estaba muy cansado.
rer y hablar, pero si me concentraba, mi estudio
no se vea afectado. Cuando regres a casa fui a la oficina de Bruno
Hernndez y le dije todo lo que haba pasado la no-
Cerca de las 12:30 a.m. decid dormir un poco. Me che anterior. Recuerdo haberle dicho era suficiente-
acababa de dormir cuando fui despertado por el estreo mente malo cuando haca ruido y beba todo el tiem-
del 2C. Fue entonces cuando tambin escuch el soni- po, pero ahora est maltratando a su nio. Usted tie-
do de un golpe y a un nio llorando. Esto realmente ne que hacer algo al respecto. Creo que Hernndez
me perturb porque mi campo de trabajo para ese se- haba tenido suficiente tambin porque le hicieron un
mestre era sobre un proyecto de abuso infantil para lanzamiento a Martnez un mes ms tarde.
el Departamento de Servicios Sociales. El nio dej de
llorar en unos minutos y yo volv a dormir. Ms o El siguiente diagrama muestra la disposicin de los
menos una hora despusrecuerdo mirar mi reloj apartamentos en Ciudad Central. Asuma que el caso
que marcaba las 2: a.m. fui despertado otra vez. Esta est siendo juzgado, que el denunciante ha presenta-
vez pude escuchar voces fuertes, luego el sonido de un do su caso. La defensa llama al seor Rosero como su
golpe y al nio Martnez llorando y gritando. Esto con- primer testigo.
tino as por otra hora. Para ese momento me fui a la
sala y dorm sobre el sof. Por la Fiscala, realice un interrogatorio directo
al seor Rosero.
A la maana siguiente me levant temprano porque
tena examen. Mientras estaba sentado en la cocina Por la Fiscala, lleve a cabo un contrainterrogato-
oyendo noticias, not que la seora Martnez estaba rio del seor Rosero.
sacando la basura. Las dos botellas de licor que vi en-
trar con Paris estaban saliendo e iban vacas. Yo pre- Por la defensa, realice cualquier contra interro-
sent mi examen sobre Poltica de Bienestar Social ms gatorio necesario.

250
CASO No. 5

(Contra Oscar William Snchez Homicidio -)

Elementos conocidos Informe No 655 DAS.DSI.DPJ. UDCL VIP


ASUNTO. Investigacin Homicidio Julin Rico Soto
1. Oscar William Snchez es un hombre joven que Al Jefe Unidad delitos contra la vida
vive a tres cuadras del lugar donde se produjo la Destino Unidad Primera de Vida Fiscala Tercera
muerte del seor Julin Rico. Referencia. Proceso 354934

2. Snchez no tiene antecedentes penales. l es evan- De acuerdo con lo ordenado por el Cdigo de Procedi-
glico. miento Penal, y dando cumplimiento a la misin de
trabajo No 528 y en atencin a oficio No 2580 del 13
3. Snchez la noche de los hechos a la hora en que de marzo de 1998, donde solicitan se entregue el in-
se produjo la muerte estaba bajo los efectos del forme sobre las labores de investigacin realizadas.
alcohol.

4. Cuando se embriaga se acuerda de lo que hace. HECHOS

5. Snchez llego herido al Hospital CAMI de SUBA. Ocurridos el da 7 de marzo de 1998, siendo las 24:00
horas aproximadamente la carrera 117 104-02, in-
6. A Snchez le dicen TICO TICO. mueble en el cual fue herido con arma blanca el se-
or JULIAN RICO SOTO, por sujetos que ingresaron a
7. El incidente se present muy cerca al paradero de dicho inmueble, falleciendo posteriormente en el Hos-
buses blancos de Corinto. pital CAMI de Suba a causa de las heridas sufridas.

8. PEDRO JOSE DONOSO tiene un proceso indepen-


diente por lesiones personales. DILIGENCIAS

DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO Una vez enterado del contenido de la misin, me diri-


DE SEGURIDAD DAS. g al despacho del Fiscal Tercero de Vida, con el fin de
Informe de Polica Judicial enterarme de los pormenores de los hechos materia
Bogota, D.C 7 de mayo del ao 1999 de investigacin; citando posteriormente a las perso-

251
nas que de una u otra manera tuviesen conocimiento noche era oscura y la luz no muy clara no pudo perci-
de lo sucedido, as: bir claramente como era el agresor, solo se atreve a
decir que es una persona joven, nada mas.
Maria Esther Donoso Rodrguez, es esposa del difunto
Julin Rico Soto, manifiesta que el da 7 de marzo sien- MARCO FIDEL SUAREZ, manifiesta que se encontraba
do las doce de la noche, encontrndose dentro de su con LUCIANO PULGAR siendo las once de la noche del
residencia y escucho que rompieron un vidrio, por lo da 8 de marzo, y al pasar por la calle 117 vio una
que su hermano Pedro Jos bajo al garaje y se puso a pelea entre dos grupos, viendo que al seor Rico Soto
discutir con quienes estaban en la calle. le pegaron una pualada y viendo que Pedro Jos pe-
lea con otro mas alto y que vesta una chaqueta como
Ella fue golpeada por uno de los muchachos que de color azul.
estaban a fuera, por lo cual su esposo Julin Rico
se abalanz contra el agresor y este le pego una OSCAR AGUDELO, manifiesta no haber observado
pualada en el cuerpo. Ante esto en compaa de los hechos, solo sabe que la seora MARA ESTHER
su hermano y recogieron al esposo y lo llevaron lo despert pidindolo que le ayudara en su taxi a
al Hospital CAMI para que lo atendieran. Estando llevar al seor JULIN RICO quien haba sido heri-
all llego un muchacho herido quien tiene rasgos do con un arma, en el taxi se subi al herido la
similares a los del muchacho que hiri a su ma- esposa de este y un hermano de ella,. En el mo-
rido, heridas que finalmente le produjeron la mento que puso en el movimiento el vehculo tres
muerte. muchachos no quera dejar avanzar al mismo, por
lo que tuvo que mandrselos para poder llevar a tiem-
Entrevista con PEDRO JOSE DONOSO RODRIGUEZ. po al herido.
Manifiesta que en compaa de su hermana se fue a
llevar a Julin Rico Soto al Hospital CAMI para que lo JOSE GERARDO ATEHORTUA, es medico general, la
atendieran. Encontrndose all llego un muchacho noche del 7 de marzo de 1998, se encontraba de
herido que tiene rasgos similares al que e produjo la turno en el hospital CAMI de SUBA. Manifiesta que
muerte a su cuado. siendo las doce de la noche aproximadamente, fue
llamada por una enfermera a Urgencias, para que
LUCIANO PULGAR, en la entrevista seala que siendo atendiera a un muchacho de 1.80 de estatura
las once y treinta de la noche aproximadamente, de aproximadamente, quien presentaba heridas pro-
una noche cuya fecha no recuerda exactamente pasa- ducidas con arma cortante a nivel del abdomen.
ba al frente de la carrera 117 en compaa de MARCO Recuerda que tenia aliento alcohlico y que cuan-
FIDEL SUAREZ, escucho una gritera en la calle y vio do converso con el muchacho, manifiesto que se
peleando a varias personas, y vio que un seor que diriga a su casa y que se presento una pelea sien-
haba salido de la casa resulto herido, pero como la do herido y quedando inconsciente.

252
En los anteriores trminos dejo rendido el presente Ya estando en mi casa alguien avis que haban heri-
informe al seor Jefe para el conocimiento y dems do a Tico Tico pero cuando fuimos a buscarlo ya lo
fines pertinentes. llevaban para el hospital. Roberto me cont que entre
varios les haban pegado y haban apualado a Tico
DETECTIVE CARNE 4440 Tico y a Ren, a quien le observ un chuzn en la
pierna. La fiesta continu y volv a salir viendo otra
El suscrito jefe de la Unidad de delitos contra la vida vez al hijo del finado Pablo con ms muchachos que
Certifica que el detective con carn 4440 del departa- corran, me empujaron y gritaban que no se dejaran
mento administrativo de seguridad DAS tiene funcio- coger. Carlos le dijo a mi hermano que el hijo del fi-
nes de polica judicial. nado Pablo era quien haba herido a Tico Tico. A
las dos de maana me enter que haban matado a
LUIS NEMESIO RUEDA un muchacho como a cuatro cuadras. No le vi a nin-
JEFE UNIDAD DE VIDA DE POLICIA JUDICIAL. guno armas.

DECLARACIN DE ADELA LOZANO DECLARACION DE FABIOLA ZULUAGA MARTINEZ.


Declar el 13 de marzo de 1998, a las diez y treinta de Recepcionada el 27 de marzo de 1998.
la maana.
DATOS BIOGRAFICOS:
Tengo 15 aos de edad, soy soltera, estudio dcimo grado
en el Instituto Tcnico Comercial Nueva Amrica de Cos- Nacida el 7 de junio de 1953 en Iza Boyac. Estado
ta Rica, resido en el barrio Corinto. Conozco a Oscar civil viuda, de ocupacin hogar y con estudios hasta
William porque es amigo de mi hermano Gedeon Loza- primero bachillerato.
no, lo llaman Tico Tico. El 7 de marzo organic una
fiesta de cumpleaos para mi hermano Gedeon en mi JULIAN RICO SOTO era mi yerno, casado con mi hija
casa, y a las nueve y treinta fue llegando la gente. Juan MARIA ESTHER DONOSO. Fui testigo de los hechos
Pablo Garca sali a esperar a alguien con Fredicson, porque el 7 de marzo como a las doce de la noche yo y
Aureliano Buendia, Tico Tico, Ren y Roberto. Yo sal mi hijo PEDRO JOSE DONOSO escuchamos un golpe
despus al paradero a esperar a mis amigos y vi al hijo en la puerta del garaje de la casa por lo que nos aso-
del finado Pablo que iba corriendo con otros que me mamos por la ventana y vimos a unos muchachos ah
empujaron, mientras que atrs estaban Tico Tico con abajo. Mis hijos salieron a la calle a ver que era lo que
Ren y Roberto y se abrieron cada uno corriendo por haba pasado. De pronto escuch que ellos gritaban
su lado. Me qued detrs de un bus y como haba luz vi a que no les pegaran por lo que decidi salir a defender-
una cuadra que entre cinco cogieron a un muchacho y los, como tambin lo hizo su yerno, a quien le dio
lo golpearon, uno de los agresores fue el finado pero no mucha rabia que le pegaran a su hija, el cogi con un
se si golpearon a Ren o a Tico Tico. palo para defenderla. Despus escuch los gritos de su

253
hija pidiendo auxilio porque le haban dado a JULIAN. El paradero de los buses blancos queda como a tres o
Esos tipos parecan locos, solo queran pegar, dar pu- cuatro cuadras de su residencia.
aladas. Inicialmente los tipos eran tres, luego llegaron
mas, todos armados con cuchillos. DECRACION DE ROBERTO RUIZ CAICEDO
Recepcionada el 13 de marzo de 1998.
A JULIAN lo llevaron al Hospital CAMI de Suba, apa-
rentemente se vea que como a mas de una cuadra se DATOS BIOGRAFICOS:
volvieron a agarrar los tipos no se con quien, hacia el
paradero de los buses del barrio, el paradero de los Nac el 30 de octubre de 1973 en esta ciudad capital,
buses blanco. el nombre de mis padres es MARIA CAICEDO ROJAS Y
LUIS MANUEL RUIZ RUIZ.
Los tipos permanecieron cerca del frente de mi casa Estudie hasta noveno grado, soy soltero y trabajo en
armados, porque la Polica se demor en llegar, esta- pintura.
ban como borrachos o drogados. Estaban ms que todo
vestidos de negro, eran dos bajitos y otro mas altico, No conozco ni a JULIAN RICO SOTO ni a PEDRO JOSE
ninguno era bien alto. Eran regulares de cuerpo, ni DONOSO RODRIGUEZ. Conozco a OSCAR WILLIAM
gordos ni flacos. Uno tena chaqueta de blue jean, otro SANCHEZ, lo conozco desde hace varios aos porque
tena el pelo como liso atrs y como crespo hacia de- estudiamos en el mismo colegio Instituto Comer-
lante. Ellos rompieron un vidrio pequeo de la puerta cial nueva Amrica- OSCAR WILLIAM convive con mi
del garaje de la casa. Todos estaban armados de cu- prima MARCELA GALLEGO. A OSCAR WILLIAM no le
chillo. gustan los problemas y le dicen TICO TICO, lo vio por
ltima vez el 7 de marzo de 1998, el trabaja en el xi-
Por mi hija me entere al otro da que hubo otro heri- to y esa noche nos vimos porque fuimos a una fiesta
do. En ese momento mi hijo PEDRO JOSE DONOSO se en casa de GEDEON LOZANO. A la fiesta llegamos
puso para salir un pantaln y los zapatos, no mas, el OSCAR WILLIAM SANCHEZ, RENE HIGUITA y yo.
no se puso camisa ni nada. Mi yerno una pantaloneta
y una camiseta, ellos salieron as no mas, es que no Posteriormente decidimos ir a otra fiesta en Villa
pensamos que nos fueran a atacar. Adems de los pa- Hermosa y cuando ya bamos llegando al paradero
los ellos tambin utilizaron un pedazo de hierro que de Corinto, nos salieron tres muchachos como a
tienen para trancar la puerta es un pedazo de hierro tratar de buscarnos problemas, nos trataron mal
como de 25 centmetros. con insultos y palabras soeces. El les dijo que no
quera problemas porque estaban un poco ebrios y
Hace como 12 aos que residen en el sector de Corinto no queran pelear con los del sector C- del barrio.
y por comentarios de los vecinos se enter que los agre- Ellos nos salieron con palos y como con varillas,
sores son gente del mismo barrio. entonces mi amigo OSCAR WILLIAM cogi una pie-

254
dra y en ese momento ellos trataron de pegarnos, DECLARACION DE RENE HIGUITA MEDELLIN
nosotros no tenamos armas y lleg un grupo mas Declaracin tomada el 13 de marzo de 1998.
grande de amigos de ellos, eran como unos quince
y venan armados con navajas y cuchillos, uno te- Nac en 1976, trabajo con mi padrastro haciendo
na como una lamina era como una plaqueta como muebles, estudi en Colegio Instituto Tcnico Comer-
larga. cial Nueva Amrica de Costa Rica, resido en el barrio
Suba Salitre y mido 1.83 cms. Conozco a Oscar Willian
RENE dijo corramos corramos y cada uno cogi Snchez hace aos porque estudiamos juntos en el
para un lado. RENE me dijo ROBERTO mataron a mismo colegio, somos amigos casi hermanos. No co-
OSCAR WILLIAM, los muchachos los haban segui- nozco a Julin Rico Soto.
do a ellos por lo que OSCAR WILLIAM haba cogido
una piedra y RENE lo vio como tirado, doblado, no En la noche del 7 de marzo, Carlos un muchacho al
poda caminar. RENE lo ayudo y tambin result que haca rato no vea me dijo que estaba de cum-
herido en una pierna. Cuando OSCAR WILLIAM se pleaos y nos invit con Oscar William, Jaime Ruiz y
desmay RENE lo cogi y lo llev para el lado de Roberto Ruiz a su fiesta. Llegamos y la fiesta no esta-
mi casa y en el carro de un vecino con mi hermano ba animada, salimos hacia donde Mateo Crdoba,
llevaron a OSCAR a un centro mdico, el Hospital habamos tomado algunos tragos y al pasar por el
CAMI -. paradero de Buses Blancos de Corinto unos mucha-
chos nos insultaron con palabras soeces, les reclama-
Dentro del grupo de muchachos que los agredi vena mos y salieron corriendo. No se porque la emprendie-
uno sin camisa. OSCAR WILLIAM respondi los insul- ron contra nosotros, si nos iban a atracar o estaban
tos, era como a rseles y cogi una piedra, por eso lo enmarihuanados o con alcohol.
agredieron a el. El muchacho sin camisa se acerc a
OSCAR WILLIAM y le tir pualadas. Los muchachos Los muchachos volvieron armados con cuchillos y
venan como de otro problema. palos, eran como quince, les dijimos que tranquilos
que no nos molestaran, nos agredieron, nos defendi-
Reconoce como habitante del sector C- del Barrio mos con piedras, puos y patadas y nos abrimos.
Villa Hermosa al muchacho que no tena camisa y a De pronto v a Roberto quieto y al otro lado a Oscar
quien menciona como el autor de las heridas con arma William que lo atacaban a mansalva, a cuchillo como
corto-punzante. el man tena el cuchillo en la mano si fuera un animal, le dieron varias pualadas, el cu-
derecha. chillo era como de 20cms. Yo dije lo mataron y al que
lo agreda hijueputa, va a matar al muchacho y no
Esa noche tambin result otra persona herida, no sabe dijo nada sino le lanz otra pualada a Oscar William
quien lo hizo ni si iba con el grupo de muchachos. No y yo puse la pierna y me hiri. Otro tipo me peg en la
lo haba visto nunca. cabeza, no recuerdo como era. (El funcionario dej

255
constancia de una herida en la pierna izquierda del RENE, chorreaba sangre, a OSCAR WILLIAM ya se lo
declarante). haban llevado herido. Tanto RENE como OSCAR
WILLIAM son muy pacficos, no estaban armados y casi
El que lo atac era de 1.60 o 1.65 de estatura, moreni- no toman licor hay que rogarles incluso ese da no
to, de cabello liso, estaba sin camiseta, con un jean me haban recibido a mi nada de trago. Ambos son
claro, mas bajito que Oscar William como 15 a 20 cms. evanglicos y tienen un grupo de oracin, es el nico
Despus llegaron los amigos y lo llevaron al hospital. grupo de jvenes al que pertenecen, OSCAR WILLIAM
Me enter al otro da que a Oscar William lo acusaban estaba trabajando en el EXITO.
de asesinato. No se nada de un robo.
Yo no supe como lesionaron a RENE ni a TICO TICO,
DECLARACION DE GEDEON MARIA LOZANO solo me consta que dos pelados pasaron corriendo,
18 de mayo de 1.998 agitados, asustados, eso eran como las diez y cuaren-
ta minutos de la noche y me dijeron que haban ma-
Nac el 7 de marzo de 1.980 en Bogot, bachiller, esta- tado a JULI. Cuando yo sal a buscar a mis amigos, la
do civil soltero, trabajo en tapicera, vivo en la calle gente comentaba que haba habido una pelea entre
119 con cra. 104, no conozco ni haba odo mencio- varios muchachos, dizque por una joven pero no se
nar a JULIAN RICO SOTO, a OSCAR WILLIAM SANCHEZ realmente. Yo claro al ver a RENE herido, le pregunt
si lo conozco pues fui compaero de estudios de l, que paso y me dijo que los haban atacado hartos
aunque el me llevaba como dos grados en el colegio, manes, y que los haban confundido con los que hi-
se que le dice PICO PICO o TICO TICO no estoy segu- rieron a un tal JULI.
ro, pero otras personas le dicen el mono. El da 7 de
marzo del 98 organice una fiesta para mi cumplea- DECLARACION DE PEDRO JOSE DONOSO
os en mi casa, llegaron varios amigos entre ellos
ROBERTO, RENE y OSCAR WILLIAM eso eran como Se trata de un joven de 1;61 de estatura, tez trigue-
las diez y media de la noche, yo tuve que salir unas a, cabello negro, cicatriz en la frente, con varios
cervezas, me encontr con dos pelados que no se los lunares en el rostro, nacido el 3 de septiembre de
nombres pero los puedo reconocer, por que estuve ju- 1.977, estudiante de licenciatura electromecnica,
gando ftbol con ellos y me dijeron pilas, pilas que quinto semestre.
acaban de matar al JULI y se fueron.
Era de noche eran como las once de la noche estaba
Cuando yo volv a la casa, RENE, OSCAR WILLIAM y viendo televisin cuando escucho ruidos como cuan-
ROBERTO no estaba por que salieron a recoger unas do rompen un vidrio, en el garaje de mi casa, yo duer-
muchachas que haban invitado a la fiesta. Al rato lle- mo encima en una habitacin, me asomo por la ven-
g mi hermana ADELA y me dijo que haban chuzado tana veo varios tipos, sus siluetas por que estaba oscu-
a OSCAR WILLIAM ya RENE, sal hacia la tienda y vi a ro y bajo, all reconozco a uno de los tipos, son tres

256
hermanos todos muy parecidos, incluso siempre los Tez triguea clara
he confundido por eso le dije a la polica que se lla- Cabello negro, crespo, corte alto
maba JAIME pero despus me entero que no se llama Ojos medianos
as sino ROBERTO creo, es mas a ellos les dicen los Boca mediana
TICO TICO. Labios medianos
Mentn redondo
Este sujeto se me lanza con cuchillo en mano, mi her- Orejas medianas
mana y mi mam se dieron cuenta de esto y tambin Lbulo adherido
bajaron, entonces otro sujeto se lanz contra mi her- Seales: Lunares en la cara, lado derecho y cerca del
mana MARIA ESTHER a lesionarla y mi cuado pmulo izquierdo y hacia la mandbula.
JULIAN observ por la ventana y tambin baj, y en-
tonces este sujeto que no conoca ni haba visto antes, RELATA:
se agarr con mi cuado, como yo me encontraba
defendindome de ROBERTO, entonces no pude ayu- Que cuando salan de una fiesta y se dirigan a Suba
dar a mi cuado y de un momento a otro, mi hermana Corinto, se encontraron con un grupo de personas
dijo mataron a Julin , yo saque corriendo al sujeto y quienes al cruzarse, no sabe si alguno de ellos les dijo
los alcanc a herir con un cuchillo que me pasaron. algo, empezaron a insultarlos y agredirlos con palos y
cuchillos, razn por la que se separ de sus amigos
Yo auxili a LUIS y en el Hospital CAMI, JAIME me Roberto y Rene. Que hacia el sitio hacia el cual se di-
dijo que si le pasaba algo a su hermano OSCAR rigi, tambin lo hizo un joven quien iba a pegarle,
WILLIAM que l me mataba, supe que as se llamaba por lo que recogi una piedra y en ese momento
el otro sujeto que estaba en el primer piso de mi casa siente que alguien le voltea la cara y lo apuala,
es decir quien agredi a JULIAN. que corre hacia la casa de Roberto y cae incons-
ciente.
Estaban varios sujetos con este OSCAR WILLIAM pero todos
salieron corriendo desde antes de yo lesionarlo. Todo esto Comenta que haba ingerido licor, cinco o seis cerve-
sucedi fue en calle frente a mi casa y si realmente, pasaba zas, pero se acuerda de las cosas que pasaron.
mucha gente por que cerca haba una fiesta.
Sobre las heridas causadas a JULIAN RICO SOTO no
INDAGATORIA DEL SINDICADO OSCAR WILLIAM sabe nada.
SANCHEZ
INSTITUTO NACIONAL DE MEDICINA LEGAL
CARATERISTICAS MORFOLOGICAS: Y CIENCIAS FORENSES
Adulto joven PROTOCOLO: NECROPSIA NUMERO 013-99
Estatura: 1.82 Mts. NOMBRE: JULIN RICO SOTO EDAD 35 ANOS

257
SEXO: MASCULINO debido a las lesiones cortopunzantes que afectaron
ACTA DE LEVANTAMIENTO No 012-CTI FECHA DE el colon ascendente y las arterias mesentericas, lo
MUERTE 7 DE MARZO DE 1998 cual produjo el deceso.
EXAMEN EXTERNO
INFORMACION PRELIMINAR DESCRIPCIN DEL CADVER.

Se recibe por parte del C.T.I. copia de la historia cl- El cadver se encontraba en un mesn de losa en el
nica No 6845 del hospital CAMI de SUBA a nombre anfiteatro del hospital Se encuentra cadver de sexo
de Julin Rico Soto en 5 folios que en sus partes per- masculino de edad aproximada 35 aos de constitu-
tinentes refiere motivo de consulta heridas recibidas cin atltica de pelo ensortijado negro, iris negro,
con arma cortopunzantes; de cinco centimetros de piel morena, en la cara no se encontraron seales
longitud localizadas en el flanco derecho. Estado particulares a excepcin de una barba hirsuta de dos
General Paciente anmico en mal estado de nutri- (2) das aproximadamente. En la boca dentadura
cin que al examen fsico solamente presenta el ab- completa. LENGUA normal sin lesiones en la cavi-
domen globuloso que a la palpacin presenta crepi- dad orofaringea, cuello normal, trax atltico, en el
tacin .Impresin diagnostica. 1. Peritonitis 2. Per- flanco derecho del abdomen se encuentran dos heri-
foracin asas intestinales 3. Anemia aguda Concep- das producidas con arma cortopunzante la una de
to: Pasa al rea quirrgica para laparatomia explo- un centmetro y medio y la otra de dos centmetros y
radora inmediata. Acto quirrgico. El paciente in- medio. Igualmente se encuentra la herida quirrgi-
gresa a las doce y diez minutos al quirfano donde ca correspondiente a la laparatomia mdica, sus
se toman todas las medidas de asepsia y preparacin miembros superiores musculados sin lesiones espe-
para el acto quirrgico siendo las doce y quince el ciales, miembros inferiores normales atlticos.
Dr. Pedro Prez cirujano, el Dr. Necio RAMIREZ Genitales Normales.
Anestesilogo, Dr. Jimnez Primer ayudante, Gloria
Ramrez instrumentadora. Personal Circulante ne- DESCRIPCIN INTERNA
cesario. A las doce y quince el cirujano inicia el acto
quirrgico con los siguientes signos vitales pulso 90, La autopsia se realiz mediante corte quirrgico en Y
tensin 10-4, latidos cardiacos dbiles, respiracin de manubrio de esternn a pubis y brazos sobre clav-
hiperneica. Inicia intervencin mediante culas. Externamente no se encontr nada. En cavidad
laparatomia umbilico pubiana, al entrar al abdo- torcica se encontr corazn aumentado de tamao
men encontr sangre en cantidad de litro y medio por su constitucin. Pulmones sin signos especiales a
que fue extrada del abdomen y se incrementa el excepcin de anoxia y sangre en cantidad de doscien-
goteo de sangre y dems elementos estabilizadores tos centmetros cbicos en pulmones, abdomen
pero a las doce y veinte fallece el paciente presen- diafragma normal, peritoneo con diferentes heridas,
tando paro cardiorespiratorio por shok hipovolemico Colon ascendente que presentaba dos heridas

258
cortopunzantes que penetraron a la luz del Colon con PROBABLE MANERA DE MUERTE HOMICIDIO
salida de abundante materia fecal. Se encontraron INSTITUTO DE MEDICINA LEGAL
seccionadas arteria mesentrica derecha la que san- Seccin: Reconocimientos Mdicos.
gro abundantemente sacndose de cavidad abdomi- Fecha: 10 de marzo de 2000
nal 3050 centmetros de sangre. Las dems viseras
normales. El cuerpo tcnico de investigacin remite al despacho
de medicina legal a OSCAR WILLIAM SNCHEZ quien
IMPRESIN DIAGNOSTICA Paro cardiorespiratortio en ria es herido. Al examen fsico se encuentra un pa-
shok hipovolemico hemorragia de 3050 centmetros ciente de contextura normolinea de aproximadamente
cbicos ocasionada por las lesiones descritas 24 aos, sin seales particulares especiales quien pre-
sentaba en el epigastrio una herida cortante de cinco
CONCLUSIN: ADULTO JOVEN QUE MUERE POR ME- centmetros de longitud que interes la piel y el tejido
CANISMO DE ARMA CORTOPUNZANTE QUE ATRAVIE- celular subcutneo por lo cual se enva a que se tomen
SA EL PERITONEO Y LAS ASAS ASCENDENTES DEL los puntos y se cierre la herida quirrgicamente. Inca-
COLON QUE GENERA SHOK HIPOVOLEMICO A CON- pacidad definitiva ocho das sin secuelas.
SECUENCIA DE LA ANEMIA PRODUCIDA POR EL HE-
CHO, AL EXISTIR RUPTURA O SECCIN DE LAS AR- JUAN RAMIREZ
TERIAS INTESTINALES. Medico Forense.

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