LA SUCESIN INTESTADA

Derecho Civil VII

Profesor: Marcelo Sanhueza M.
Ayudante: Pamela Noseda G.

I.

IDEAS PRELIMINARES

Est tratada en el Ttulo II del Libro III, artculos 980 y ss. Del Cdigo
Civil. Puede definirse como:
1. Es aquella que tiene lugar cuando el difunto no dispuso de sus
bienes, o cuando dispuso no lo hizo conforme a derecho o cuando
sus disposiciones no han tenido efecto (Art. 980)
2. aquella sucesin que regula el legislador1
Conforme al art. 980 tiene lugar en tres casos:
a) Cuando el causante no ha dispuesto de sus bienes
b) Cuando el causante al disponer de sus bienes, no lo hizo conforme
a derecho.
c) Cuando las disposiciones del causante no han tenido efecto.
Es necesario hacer presente que para que esta sucesin tenga lugar,
no es necesario que la ley regule ntegramente la sucesin, ya que
conforme a nuestro derecho se puede suceder a una persona en parte
testada y en parte intestada.
a) El causante no dispuso de sus bienes: Esta ausencia de
disposiciones puede ser total o parcial, ser total en los siguientes
casos:
a.1) El causante fallece sin dejar testamento.
a.2) Habiendo testamento, en l slo se consignaron declaraciones
de voluntad, pero no se dispuso de los bienes. Por ejemplo: se
reconoci a un hijo como de filiacin matrimonial, se nombro un
curador, un partidor o un albacea.
Ser parcial:

TRONCOSO LARRONDE, HERNAN. Derecho sucesorio. Santiago de Chile. Editorial Lexisnexis.

Ao 2.006. pg. 59

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a.3) En el testamento slo se dispuso de parte de sus bienes

(sucesin mixta. Art. 996).
a.4) Slo se instituy heredero usufructuario, o sea, slo se dejo
asignatario hasta cierto plazo y no dispuso a quines pasaran esos
bienes, despus de terminado el usufructo.
a.5) El causante hizo testamento, pero en l slo instituy legados.

b) El causante dispuso de sus bienes, pero no lo hizo

conforme a derecho:
Es el caso de nulidad del testamento por falta de algn requisito
de forma o de fondo, analizaremos este punto un poco ms a fondo:
b.1) El testamento es nulo por algn vicio de forma. En este caso
se aplican ntegramente las normas de la sucesin intestada, pues los
vicios de forma anulan la totalidad de este.
b.2) Cuando el testamento adolece de un vicio de fondo que lo
anula completamente. Son en general aquellos que dicen relacin con la
persona del testador por ejemplo: es incapaz para testar.
b.3) Cuando algunas clusulas son nulas por adolecer de vicios de
fondos. Por ejemplo: la clusula estaba motivada por un error de hecho.
b.4) Cuando el testamento contiene clusulas que violan
disposiciones legales por ejemplo, las asignaciones forzosas. En este
caso los legitimarios y el cnyuge pueden ejercer la accin de reforma
del testamento. 2
c) El causante dispuso de sus bienes conforme a derecho,
pero sus disposiciones no han tenido efecto: Esto ocurrir cuando
el heredero o legatario instituido, repudia la herencia o legado, o el
heredero o legatario instituido es incapaz o indigno de suceder. Algunos
casos que podemos citar:
c.1) Cuando el heredero testamentario falleci antes que el
testador, se hizo indigno o incapaz de suceder, repudi la
asignacin y no hay acrecimiento o sustitucin.

KIVERSTEIN H. ABRAHAM. Sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos. Santiago
de Chile. Editorial La Ley. Ao 2.000. pgina 60

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c.2) Cuando el heredero fue instituido bajo condicin suspensiva y

esta result fallida, o cuando fue instituido bajo condicin
resolutoria y sta se cumpli, y el testamento nada dispuso para
estos efectos.
c.3) Se otorg testamento privilegiado y ste caduc con arreglo a
la ley.
Cabe establecer que en la sucesin intestada, no se atiende al origen
de los bienes, sexo ni primogenitura: arts. 981 y 982, estas disposiciones
tienen una explicacin histrica, pues en la legislacin anterior al Cdigo
Civil se establecan diferencias por tales motivos.

FUNDAMENTO DE LA SUCESIN INTESTADA:

Desde un punto de vista prctico, se encuentra en la necesidad de
regular la suerte del patrimonio de una persona a su muerte, cuando
sta no ha dejado testamento.
Desde un punto de vista filosfico se basa en la presunta voluntad
del difunto; no es ms que el posible testamento del causante, la ley
presume lo que habra querido.

REGLAS O
INTESTADA

PRINCIPIOS

APLICABLES

LA

SUCESIN

1. Principio de aplicacin subsidiaria:

Se aplica a falta de
disposiciones testamentarias, as lo indica en forma expresa el artculo
996 del CC.
Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y
abintestato, se cumplirn las disposiciones testamentarias, y el
remanente se adjudicar a los herederos abintestato segn las reglas
generales.
Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato,
imputarn a la porcin que les corresponda abintestato lo que recibieren
por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria, si
excediere a la otra.
Prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador en lo que
de derecho corresponda.

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En todo caso la regla del inciso primero se aplicar una vez enteradas
totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y mejoras de
la herencia. (Art. 996 del CC.)
2. Principio de igualdad: Nuestra ley no hace distingo alguno, en
sucesin intestada, con relacin al sexo de los sucesores ni con la
primogenitura ni con la calidad de filiacin determinada, matrimonial o
no matrimonial, ni con la nacionalidad. Slo interesa que tengan la
relacin o filiacin que determina la ley para que el llamado surta pleno
efecto: Artculos 981, 982 y 997 del CC.
Tambin es necesario indicar en este punto que conforme al artculo
997 del CC, los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato
abiertas en Chile de la misma manera y segn las mismas reglas que los
chilenos
3. Principio del patrimonio unitario: El patrimonio del causante, est
integrado por todos los bienes que posea al momento de su muerte, sin
distinguir su origen. Artculo 981
4. Principio de exclusin y preferencia: La sucesin intestada est
construida sobre la base de dar preferencia a ciertas personas y de
excluir a otras. Desde luego, slo tienen cabida las personas indicadas
en el artculo 983, pero los descendientes excluyen a los ascendientes y
stos a los hermanos. stas se manifiestan en los rdenes sucesorios y
en el llamamiento de unos a falta de otros.
5. Principio de relacin conyugal o consangunea: Nuestra ley
consagra dos tipos de relaciones para hacer el llamamiento: la relacin
conyugal y la consangunea.
6. Principio de descendencia ilimitada: En nuestra legislacin llama a
los descendientes de una persona a su sucesin en forma indefinida,
pero entre estos, los de grado ms prximo excluyen a los de grado ms
lejano.
7. Principio de la ascendencia ilimitada en la sucesin del hijo: La ley
llama a los ascendentes en forma ilimitada, pero al igual que en el caso
anterior, los ascendientes de grado ms prximo excluyen a los dems.
Por ejemplo, muerto el hijo, de faltar el padre, le sucede el abuelo y de
faltar el bis abuelo.
8. Principio de la colateralidad limitada: A los hermanos y dems
colaterales slo concurren hasta el sexto grado inclusive.
9. Principio de armonizacin con la sucesin forzosa: Hablamos de los
casos en que tiene lugar la sucesin mixta, en los que se complementan

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ambas instituciones sin que interfieran en los derechos consagrados una

en favor de la otra.
10.
Principio de la prevalencia de la doble conjuncin: En el caso
de los colaterales Hermanos y otros- la ley distingue entre aquellos que
son de doble conjuncin (son parientes de padre y madre) y de simple
conjuncin (aquellos que lo son exclusivamente de parte de padre o de
madre). Estos ltimos, llevan la mitad de lo que toca a los de doble
conjuncin.
11.
Principio de clausura: Esta representado por el llamamiento
que se le hace al fisco, a falta de las personas designadas. Se trata de
que siempre la persona tenga un titular que asuma sus derechos y
obligaciones. El artculo 995 del CC. Consagra este principio. 3

II.

FORMAS DE SUCEDER: Conforme al artculo 984 del C.C, se

sucede:
A) Por derecho personal, o sea, que se entra directamente a
suceder, por tener un ttulo propio de heredero.
B) Por derecho de representacin, o sea, para suceder se ocupa el
lugar de otra persona.
EL DERECHO DE REPRESENTACIN.

a) Concepto: Lo encontramos en el artculo 984: Se sucede

abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de
representacin.
La representacin es una ficcin legal en que se supone que una
persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los
derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no
quisiese o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o
podido suceder, habra sucedido por derecho de representacin.
No debe confundirse esta ficcin legal con la representacin
consagrada en el art. 1.448.
Tal como indicamos, lo que trata la ley es de presumir la voluntad del
causante, obviamente ste hubiese querido que a falta de sus hijos lo
sucedieran sus nietos.

ORREGO ACUA, JUAN ANDRS. Apuntes de Derecho sucesorio.

17

Es recibir la herencia por haber pasado a ocupar el lugar de un

ascendiente que falta y al cual la ley llama a recoger la asignacin, es
as como en este punto veremos romperse el principio de prioridad del
grado. De todas formas el llamamiento es a recoger la masa hereditaria
y nunca una especie o cuerpo cierto determinado, pues la ley no
instituye legados.
b) PERSONAS QUE INTERVIENEN
1. El primer causante, que es la persona cuya herencia se sucede.
2. El representado, que es la persona que no desea suceder y
3. El o los representantes, o sea el o los descendientes del
representados qie ocupan el lugar de ste para suceder al
causante.
c) NATURALEZA JURDICA DE LA REPRESENTACIN: Es una
verdadera ficcin legal, toda vez que por ella se invoca una calidad
ajena para reclamar derechos propios.
Su origen proviene directamente de la ley, no del representado a
diferencia de la transmisin, que es una aplicacin de las reglas
generales en materia sucesoria. Supone al representante sucediendo
directamente al causante en remplazo del representado, esto origina
varias consecuencias:
c.1) La herencia del representado indigno no se transmite con el
vicio de indignidad. Porque el representante lo adquiere directamente
del causante y el representado nada transmite.
c.2) El representante debe ser digno y capaz del causante: ms no
tiene importancia si rene estos requisitos respecto del representado.
c.3) Se puede representar a una persona cuya herencia ha
repudiado: lo declara expresamente el artculo 987 del CC. Por lo mismo,
el artculo 520 del Cdigo de Procedimiento Civil permite al que sucede
por representacin y cuyo representado repudi la herencia, oponer a
los acreedores de ste una tercera con el objeto de impedir su ejecucin
al respecto.
d) REQUISITOS PARA QUE OPERE.
1. Debe tratarse de una sucesin intestada: Ello tiene dos razones de
texto legal:
1.1 Porque el art. 984 , al definir la representacin, se ubica en el
ttulo que trata la sucesin intestada y,

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1.2 Porque el mismo artculo ya citado comienza citando a la

sucesin intestada se sucede abintestato
Pero esto tiene dos excepciones, ms aparentes que reales:
a) Asignacin dejada indeterminadamente a los parientes (art.
1.064 del CC) se refiere a aquellos casos en que en una
clusula testamentaria se deja algo a los parientes sin
agregar quienes son, seala el precepto que en tal caso se
entiende que se deja a los consanguneos de grado ms
prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo
lugar el derecho de representacin en conformidad a las reglas
legales.
Como es posible apreciar, en este caso hay testamento y opera
la representacin, pero ello no se debe a otra razn que ante la
indeterminacin del titular del legado, el legislador interpreta la
voluntad probable del causante, el hecho de que la ley haya
sealado expresamente que en este caso tiene lugar la
representacin, confirma la tesis de que esta solo tiene lugar en
la sucesin intestada.
b) En las legitimas cuando el causante alude a ellas en su
testamento: Art. 1.183 del CC. Los legitimarios concurren y
son excluidos y representados segn el orden y reglas de la
sucesin intestada.
Tampoco cabe hablar de excepcin, porque si opera tal
derecho, es sencillamente por aplicacin de las reglas
generales.
2. Solo opera en la lnea descendiente:
Fluye del art. 986 del CC que enumera los rdenes en los cuales
opera el derecho de representacin y no menciona a los
ascendientes, confirma esto el hecho de que el art. 989 inc. Final ,
dispone que en el segundo orden de sucesin el ascendiente de
grado ms prximo excluye a los dems.
Por ejemplo, fallece una persona sin dejar descendencia y le
sobreviven su padre y sus abuelos maternos, no aplica el derecho
de representacin y el padre excluye a los abuelos maternos (que
podran representar a la madre fallecida).
3. Slo opera en algunos ordenes de sucesin, los que contempla el
artculo 986 del CC:
a) En la descendencia del difunto: es decir, el nieto representa al
padre en la sucesin del abuelo.
b) En la descendencia de los hermanos: el sobrino concurre en la
herencia de su to.
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Es preciso indicar que la lnea descendente es indefinida, si bien el

derecho de representacin se circunscribe a las dos hiptesis indicadas,
dentro de ella no tiene limites, nuestra jurisprudencia ha declarado que
este carcter opera tanto en la lnea recta como colateral.
4. Es necesario que falte el representado:
Si bien el caso ms frecuente es que el representado haya fallecido
antes que el causante. En doctrina, nadie discute que opera aun cuando
ste se encuentre vivo, esto no se aprecia la misma uniformidad, donde
an se discute si esto es posible.
En nuestro caso la ley zanj toda duda, es posible por cuanto el
artculo 987 del CC. Seala expresamente a quienes se puede
representar, mencionando al ascendiente cuya herencia se ha
repudiado, al incapaz, al indigno y al que ha sido desheredado. Incluso el
inciso final del artculo 984 se refiere al padre o madre que no haya
querido o podido suceder y esto es posible porque el derecho emana de
la ley no del representado.
Respecto a la indignidad, incapacidad o desheredamiento, debemos
relacionarlo con el artculo 250 n3 del CC. Relativo a los peculios.
Forman parte del peculio adventicio extraordinario los bienes que han
pasado al hijo por indignidad o incapacidad del padre o madre porque
este o sta fue desheredado, sobre este peculio el padre no tiene
derecho legal de goce, si estos lo conservaran, la sancin sera slo
parcial, pues abarcara slo la nuda propiedad y no los frutos.
5. El representante debe ser digno y capaz de suceder a su
causante:
No es preciso reunir estos requisitos respecto del representado,
tampoco es necesario que el representante acepte la herencia del
representado.
e) EFECTOS DE LA REPRESENTACIN
El representante adquiere la herencia, directamente del causante
y surgen los siguientes efectos:
1. Conforme al art. 985 del CC. Cuando opera la representacin
heredan en todos los casos por estirpe lo que significa que todos
los representantes, cualquiera sea su numero, dividen por partes
iguales la porcin del representado.
2. El representante debe ser capaz y digno de suceder al causante,
aunque no sea capaz y digno de suceder al representado.
3. Se puede representar a la persona cuya herencia ha repudiado.

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f) EL EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES Y EL DERECHO DE

REPRESENTACIN: Ya hemos dicho que el derecho de representacin
es una ficcin legal y por consiguiente una mera expectativa, en virtud
de lo dispuesto en el inciso 1 del art. 20 de la Ley sobre Efecto
Retroactivo de las Leyes, queda sujeta al cambio de legislacin. Regir la
ley vigente al momento de la apertura de la sucesin.
El inciso 2 del mencionado articulo, establece que se respetar la
voluntad del testador, a falta de asignatario directo, le sucedern aqul
o aquellos que habran tenido derecho a representarlo conforme a las
disposiciones legales vigentes a la poca del testamento. No quiere
decir que se aplique el derecho de representacin en la sucesin
testada, solo se aplica a la voluntad del testador, que utiliz como
referencia en ese momento la ley vigente.
g) PARALELO ENTRE LOS DERECHOS DE REPRESENTACIN Y
TRANSMISIN:
DERECHO DE TRANSMISIN
DERECHO DE REPRESENTACIN
El legislador no hace sino aplicar Estamos ante una ficcin legal. El
las reglas generales, el transmitido representante adquiere su derecho
adquiere su derecho porque va porque la ley lo hace ocupar el
incluido en la herencia del lugar del representado.
transmitente.
Emana de la calidad de heredero Emana directamente de la ley
del transmitente o transmisor
La herencia se transmite con el El
representante
adquiere
la
vicio de indignidad.
herencia
sin
los
vicios
de
indignidad
que
afectan
al
representado
El trasmitido debe ser persona El representante debe ser capaz y
capaz y digna con respecto al digno con respecto al causante.
transmitente.
Para adquirir su derecho, debe Se puede representar a una
aceptar
la
herencia
del persona cuya herencia se haya
trasmitente.
repudiado
Opera tanto en la sucesin testada Opera
slo
en
la
sucesin
como la intestada
intestada
Se puede adquirir por transmisin Slo se adquieren herencias.
tanto una herencia como un
legado.
El transmitente o transmisor, debe Puede
acontecer
que
el
haber sobrevivido al causante un representado fallezca antes que el

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instante si quiera
Puede ser invocado por ms
personas, que aquellas que a su
vez pueden impetrar el derecho de
representacin. Por transmisin,
puede
adquirir
una
herencia
cualquier persona que invoque la
calidad de heredero del transmisor.
No
supone
un
vnculo
de
parentesco.
Es transmisible
III.

causante
Slo la pueden adquirir las
personas que enumera el art. 986
del CC.

Lo exige ya que el titulo para

suceder abintestato es el grado de
parentesco.
No lo es

LOS RDENES SUCESORIOS.

Art.
983 del CC. Son llamados a la sucesin intestada los
descendientes del difunto, sus ascendientes, el cnyuge sobreviviente,
sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco.
Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley
respectiva.
En resumen, los rdenes son:
1. Los descendientes del causante.
2. Los ascendientes del causante.
3. El cnyuge
4. Sus colaterales
5. El adoptado en su caso
6. El Fisco.

CONCEPTO: Aquel conjunto de parientes que excluye a otro de

la sucesin, pero que a su vez, puede ser excluido por otro
conjunto de parientes. 4

Don Pablo Rodrguez Grez lo define como una agrupacin de

personas unidas por matrimonio, consanguinidad o adopcin con el
causante, que son llamadas en forma colectiva, personalmente o por
4

TRONCOSO LARRONDE, HERNAN. Derecho sucesorio. Santiago de Chile. Editorial Lexisnexis.

Ao 2.006. pg. 66.

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derecho de representacin, mientras concurran con la persona que la

encabeza, excluyendo y siendo excluidas en la forma dispuesta por la
ley y distribuyndose todo o parte del patrimonio que el causante no
pudo o no quiso distribuir mediante testamento.
Tambin podemos definirlo como El grupo de parientes que tienen
preferencia en la sucesin sobre otro, de modo que slo en defecto del
primer orden, se pasa al segundo, al tercero en defecto del segundo,
etc 5
Luego de la reforma al Cdigo Civil por la ley 19.585 se ha
simplificado mucho, toda vez que el cdigo ya no hace distincin entre
hijos legtimos e ilegitimo.
Cabeza de orden son aquellas personas que le dan la denominacin
al orden. V.g. El primer orden es el del los descendientes, donde la
cabeza de orden son los hijos. Si una persona casada fallece sin dejar
hijos, se pasa al segundo orden, pues falta la cabeza de orden.
a) Primer orden de sucesin: De los hijos.
Esta formado fundamentalmente por los hijos que dan el nombre a
la denominacin- y el cnyuge sobreviviente que concurre con ellos. Art.
988.
Art. 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que
hubiere tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual ste concurrir
con aqullos.
El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general,
ser equivalente al doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva
corresponda a cada hijo. Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge
ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn
caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte de
la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia
o de la mitad legitimaria, el resto se dividir entre los hijos por partes
iguales.
La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en
el Artculo 996

KIVERSTEIN H. ABRAHAM. Sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos. Santiago
de Chile. Editorial La Ley. Ao 2.000. pgina 66

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a.1) Los hijos, personalmente o representados: Excluyen a los dems

herederos, salvo al cnyuge sobreviviente.
Cuando el legislador se refiere a los hijos, se incluyen:
1. Los hijos de filiacin determinada matrimonial o no matrimonial-.
Dentro de los matrimoniales, abarca tambin a los hijos nacidos en
un matrimonio nulo.
2. Beneficiados con la adopcin conforme a la ley 19.620.
3. Descendencia de
representacin.

los

hijos,

en

virtud

del

derecho

de

Cabe hacer presente que antes de la reforma ya mencionada, los

derechos sucesorios dependan de la calidad de hijo legtimo, natural o
simplemente ilegitimo. El ltimo careca de todo derecho en la sucesin
de su progenitor. Los hijos naturales tenan dos restricciones: i) La
porcin que les corresponda, ascenda a la mitad de la que corresponde
al hijo legtimo; y ii) Las porciones de los hijos naturales, en concurrencia
de los hijos legtimos, no podan exceder en conjunto de una cuarta
parte de la herencia o de una cuarta parte de la mitad legitimaria en su
caso. (Antiguo art. 998).
b.1) El cnyuge sobreviviente: (Art. 998 inc. 2), en este artculo se
visualizan tres reglas:
1. Si hay dos o ms hijos, el viudo o viuda, recibir por regla general,
el doble de la legtima rigorosa o efectiva de cada hijo.
2. Si hay un solo hijo, ser igual a la legitima rigorosa o efectiva de
ese hijo
3. En ningn caso la porcin que corresponde al cnyuge bajar de la
cuarta parte de la herencia (si el causante falleci sin haber
dispuesto de la cuarta de libre disposicin y de la cuarta de
mejoras), o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso (si
el causante hubiere dispuesto de la cuarta de libre disposicin y de
la cuarta de mejoras)
De esta forma podemos encontrar las siguientes situaciones en una
sucesin:
Cnyuge y 1 hijo: Dividimos en 2 partes, cada uno se lleva la
mitad.
Cnyuge sobreviviente y 2 hijos: dividimos la herencia en cuatro
partes, un cuarto para cada hijo y dos cuartos para el cnyuge
sobreviviente. Primera regla pues el viudo se lleva el 50%

17

Cnyuge sobreviviente y 3 hijos: Lo dividimos en cinco partes, dos

quintos para el cnyuge sobreviviente y un quinto para cada hijo.
Primera regla, pues el viudo se lleva el 40%.
Cnyuge sobreviviente y 4 hijos: lo dividimos en 6 partes, dos
sextos para el cnyuge sobreviviente y un sexto para cada hijo.
Primera Regla, el viudo se queda con el 33.33%
Cnyuge sobreviviente y 5 hijos: lo dividimos en 7 partes, dos
sptimos para el cnyuge y un sptimo para cada hijo. Primera
regla, el viudo se lleva el 28.58%
Cnyuge sobreviviente y 6 hijos: lo dividimos en 8 partes, dos
octavos para el Cnyuge sobreviviente y un octavo para cada hijo.
Primera regla, el viudo se queda exactamente con el 25%.
Siete o ms hijos: tercera regla, pues de aplicar la primera se
dividira la masa en 9 partes, lo que arrojara para el viudo un
porcentaje inferior al 25%.
SI SLO HAY CNYUGE SOBREVIVIENTE SE PASA AL
SIGUIENTE ORDEN.
De conformidad al artculo 1.337, regla 10, el cnyuge sobreviviente
tendr dos derechos:
1) Derecho a que su cuota hereditaria se entere con preferencia
mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad en que
resida y que sea o haya sido vivienda principal de la familia
(requisitos copulativos), as como el mobiliario que lo guarnece. Es
un derecho personalsimo.
2) Si el valor total de los bienes excede la cuota hereditaria del
cnyuge, ste podr pedir que sobre las cosas que no le sean
adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de
habitacin y uso, segn la naturaleza de las cosas, con carcter de
vitalicios y gratuitos. El derecho no ser oponible a los terceros
de buena fe mientras no se inscriba la resolucin que lo constituye
en el Registro de Conservador de Bienes Races.
Sobre los adoptados, debemos sealar que el artculo 37 de la ley n
19.620 sobre adopcin indica que se le debe considerar como un hijo
ms para efectos sucesorios.
b) Segundo orden de sucesin: Del cnyuge sobreviviente y de los
ascendientes:
Esta contemplado en el art. 989 del CC. Cuando no hay posteridad, es
decir, no hay hijos ni descendientes de stos para representarlos.
Artculo 989. Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucedern el
cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de grado ms prximo.

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En este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos para el cnyuge

y una para los ascendientes. A falta de stos, llevar todos los bienes el
cnyuge, y, a falta de cnyuge, los ascendientes.
Habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder
ste en todos los bienes, o en toda la porcin hereditaria de los
ascendientes
Concurren en este orden el cnyuge sobreviviente y los ascendientes,
los llamamos as porque si falta el primero, no pasamos al tercer orden,
llevndose toda la herencia los ascendentes de grado ms prximo.
Los ascendientes sern herederos, sea que el causante haya tenido
una filiacin determinada matrimonial o no matrimonial, sin embargo se
les priva de la asignacin abintestato en dos casos:
1. Cuando la paternidad o maternidad ha sido determinada
judicialmente
contra
u
voluntad,
salvo
que
mediare
restablecimiento a que se refiere el artculo 203 del CC. En
resumen, slo lo sern los ascendientes de filiacin no matrimonial
cuando el reconocimiento fue voluntario o medio restablecimiento.
2. Tratndose del impedimento impidente de segundas nupcias, el
ascendiente que lo infrinja ser sancionado conforme al art. 127
del CC. Pierden su derecho abintestato y la legitima que les
corresponde en la herencia de su hijo, pero si ste testa despus,
queda liberado de la sancin.

Cuanta de las asignaciones:

1 caso: Concurren todos los llamados la herencia se divide en tres
partes: dos para el cnyuge sobreviviente y una para los
ascendientes.
2 caso: No concurren los ascendientes: la herencia ser para el
cnyuge sobreviviente.
3 caso: Slo concurren ascendientes: se llevarn la totalidad de la
herencia y entre ellos, el o los de grado ms prximo excluirn a
los otros.

ALGUNAS PRECISIONES EN CUANTO AL CNYUGE QUE

PROVOCA LA SEPARACIN JUDICIAL POR CULPA
El cnyuge que ha provocado la separacin judicial pierde los
derechos en la sucesin intestada. Art 994 del CC. No es una causal
de incapacidad, dado que cnyuge puede personar al otro cnyuge
dejando las asignaciones testamentarias que desee, es por ello que se le
asimila a una indignidad, pero con la particularidad de que no pierde el
-

17

derecho de alimentos (limitndose eso si slo a los alimentos

necesarios).
El art.
994 NO se aplica si ha cesado la separacin judicial,
reanudndose la vida en comn de los cnyuges (Art 38 de la Ley de
Matrimonio Civil).
- SITUACIN DEL MATRIMONIO NULO.
Para Somarriva, el cnyuge cuyo matrimonio fue anulado, aunque
este haya sido putativo no tiene derechos hereditarios abintestato.
Aunque la ley no se ha puesto en el caso, hay casi unanimidad en lo
anterior. Pero cabe preguntarse esto respecto del matrimonio que fue
nulo putativo, es decir, aquel que produce iguales efectos civiles al
vlido. Para este autor, la respuesta es negativa, porque ste supone
buena fe para producir sus efectos, desde que esta cesa, deja de
producir sus efectos y la buena fe es incompatible desde la notificacin
de la demanda.
Hay un caso de excepcin: segn el art. 34 de la Ley de Matrimonio
Civil, permite solicitar la nulidad del matrimonio an despus de
fallecido uno de los cnyuges cuando se funda en la causal de vinculo
matrimonial no disuelto. En este caso, el cnyuge sobreviviente y el
putativo podra concurrir porque estara de buena fe al momento de
fallecimiento del causante. Se producir una curiosa situacin de que
dos cnyuges debern compartir sus derechos.
Don Pablo Rodriguez Grez, agrega que no necesariamente la buena fe
desaparecer con la notificacin de la demanda, porque no puede
desaparecer con las sola pretensin. El raciocinio de Somarriva est
inspirado en el Art. 907 relativo a las prestaciones mutuas.
c) Tercer orden sucesorio: De los hermanos
Art. 990. Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni
ascendientes, ni cnyuge, le sucedern sus hermanos.
Entre los hermanos de que habla este Artculo se comprendern aun
los que solamente lo sean por parte de padre o de madre; pero la
porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de la porcin del
hermano carnal
Concurren los hermanos, personalmente o representados, pero este
orden tiene una particularidad, debido a que estos pueden ser
hermanos carnales o de doble conjuncin, es decir de padre y
madre, o hermanos de simple conjuncin, sea solo de padre o de
madre. La importancia radica en stos ltimos llevan la mitad de lo que
corresponde a los hermanos de doble conjuncin (Art. 990 inc. 2).
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d) Cuarto orden sucesorio: De los otros colaterales (Art. 992 del

CC.).
Art. 992. A falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y
hermanos, sucedern al difunto los otros colaterales de grado ms
prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto grado
inclusive.
Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son
parientes del difunto por parte de padre o por parte de madre, tendrn
derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin,
esto es, los que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y
por parte de madre.
El colateral o los colaterales del grado ms prximo excluirn
siempre a los otros
Ha declarado reiteradamente nuestra jurisprudencia que este
orden no se aplica mientras existan representantes de los hermanos,
aun que slo sea uno.
Son llamados los colaterales de grado ms prximo, excluyendo a
los de grado ms lejano. Sin embargo, podrn incluir a los de grado ms
cercano cuando acten representados.
Tiene la limitacin de no extenderse ms all del sexto grado
inclusive, lo que ha dado pie para aseverar que la familia no se
extendera ms all de estos colaterales. En este orden sucede lo mismo
que en el anterior, es decir, los colaterales de doble conjuncin llevan el
doble que los de simple conjuncin.
Los colaterales pueden ser hacia arriba o hacia abajo. La ley no
hace distingos.
En cuanto a la cuanta de las asignaciones: se distribuirn la
herencia por partes iguales salvo que estemos ante la circunstancia de
que algunos sean colaterales de doble o de simple conjuncin, caso en
el que se aplica la regla ya dicha.
e) Quinto orden sucesorio: El fisco. (Art. 995).
Art. 995. A falta de todos los herederos abintestato designados en los
artculos precedentes, suceder el Fisco
Para estos efectos se entiende representado por el Ministerio de
Bienes Nacionales (Art. 43 del Decreto Ley n 1.939).

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La ley otorga a quien denuncia una herencia vacante, un galardn o

recompensa que puede llegar hasta el 30% del valor lquido de los
bienes que ingresen al patrimonio fiscal.
En cuanto a la cuanta de la asignacin se lleva toda la herencia. Se
ha discutido el fundamento de esta asignacin, la doctrina mayoritaria y
la jurisprudencia estiman que el Estado sucede porque al quedar las
cosas sin dueo, ste se las adjudica en virtud de su poder soberano.
Puede aceptar o repudiar la herencia, si acepta se entender que lo
hace con beneficio de inventario, de conformidad al art. 1.250 del CC.

IV.
EXTRANJEROS EN LA SUCESION INTESTADA.
Los extranjeros tienen los mismos derechos que los chilenos en las
sucesiones abintestatos abiertas en chile. Art. 997 del CC. No hace sino
aplicar el principio general contemplado en el artculo 57 del mismo
cuerpo de leyes.
Art. 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato
abiertas en Chile de la misma manera y segn las mismas reglas que los
chilenos
a) Derechos de los chilenos en las sucesiones en el extranjero:
Art. 998 del CC. En la sucesin abintestato de un extranjero que
fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos
a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las
leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un
chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes
del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la
sucesin del extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno
que deja bienes en pas extranjero
Se altera por lo dispuesto en el Art. 15 del Cdigo Civil, en virtud
del cual, los extranjeros quedan sujetos a las leyes patrias en lo
represente a sus obligaciones civiles con su cnyuge y parientes
chilenos. Conforme el Art. 955 del CC. La sucesin se regir por la ley
extranjera pero el cnyuge y parientes chilenos tendrn los derechos
que establece nuestra legislacin.

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Para que esto sea efectivo, es necesario que el extranjero haya

dejado bienes en Chile, sino habr que estar a la ley extranjera porque
no podra obligarse a una nacin a cumplir con nuestras leyes a pretexto
de que existan parientes chilenos. Podrn pedir que se les adjudiquen
los bienes situados en Chile hasta el monto de la lesin.
Lo mismo ocurrir cuando fallece un chileno cuyo ltimo domicilio
se encuentre en el extranjero.
Somarriva se pregunta si el fisco est comprendido dentro de la
expresin chilenos que utiliza el art. 998 del CC., concluyendo
positivamente, pues es un heredero abintestato igual que los dems.
Si la ley extranjera diera mayores derechos al cnyuge y parientes
chilenos, nada los obliga a someterse a nuestra ley, podrn someterse a
la ley extranjera, toda vez que lo que el legislador desea es que no se
desmejoren los derechos que la ley les reconoce, pero no podrn invocar
el artculo en cuestin, toda vez que slo recibe aplicacin para salvar el
perjuicio que una ley puede ocasionar a una asignatario chileno.
En cuanto a las sucesiones testamentarias: la doctrina estima que
este precepto debe aplicarse por analoga pues existen las mismas
razones de proteccin en una y en otra sucesin.
Por otra parte, un extranjero puede hacer valer en Chile, los
derechos que le confiere una ley extranjera sobre los bienes situados
aqu, siempre que no contrare los derechos de los herederos chilenos o
lo que dispongan las leyes chilenas.
V.

SUCESIN MIXTA.

Art. 996. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por

testamento
y
abintestato,
se
cumplirn
las
disposiciones
testamentarias, y el remanente se adjudicar a los herederos
abintestato segn las reglas generales.
Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato,
imputarn a la porcin que les corresponda abintestato lo que recibieren
por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria, si
excediere a la otra.
Prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador en lo
que de derecho corresponda.

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En todo caso la regla del inciso primero se aplicar una vez enteradas
totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y mejoras de
la herencia
En la antigua Roma esto no era permitido. La herencia se divide en la
forma que indica el Art. 996, antes de ello se debe saber si hay
legitimarios o personas con derecho a la cuarta de mejoras. Lo que el
legislador trat de hacer es interpretar la voluntad del causante.
El inciso 1 del artculo 996 establece la regla fundamental acerca de
cmo se divide la herencia: se aplica primero el testamento, y en lo que
reste, rigen las reglas ya estudiadas sobre la sucesin intestada, lo que
es lgico, porque el mandato del testamento es expreso, mientras que el
otro presuntivo.
El inciso 2 resulta igual de relevante, toda vez que consagra
expresamente la preminencia de la voluntad del testador.

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