Derecho Civil Ii - Jose Cisterna y Luis Pastorini PDF

Apuntes de Derecho Civil II
Jos Cisternas-Luis Pastorini
Teora General de las Obligaciones.

Las obligaciones son el estudio de los derechos personales, y estas nacen antes que el
derecho personal debido a que solo se puede exigir a una persona en virtud de una
obligacin.
Def. Teora General de las Obligaciones. Conjunto de principios y reglas que sirven
para determinar el concepto de obligacin, sus diferentes elementos, sus caractersticas,
sus fuentes, sus diferentes clases, sus modos de extincin y sus medios de prueba
Acepciones de la palabra Obligaciones
-
Acto o instrumento (Art. 2523 N 1)

Titulo de un crdito.
En sentido religioso-moral (no mentir, no robar)
Como concepto jurdico. En el cdigo no lo define, solo lo menciona en el Art.
5781. en el Art. 1438 lo define como contrato o convencin.
De estos ltimos artculos se saca una idea de que es obligacin del punto de vista jurdico.
Las obligaciones son actos jurdicos que crean derechos personales y su respectiva
obligacin (en virtud de la ley o de su propia voluntad)
Se ha dicho que la obligacin Es un vinculo jurdico entre dos o ms personas
determinadas que coloca a una de ellas en la necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa
respecto de otra. (Cada parte puede ser una o ms personas)
De esta definicin se relaciona el crdito o derecho persona, porque tiene una obligacin.
Elementos
1- Vnculo Jurdico.
2- Necesidad de una prestacin.
3- Existencia de un deudor o acreedor que deben ser personas determinadas o
determinables.
1- Vinculo Jurdico. Es una relacin que sanciona la ley (Que la ley reconoce) en cuanto
confiere al acreedor los medios necesarios para que obtenga la satisfaccin del inters que
en vuelve el vinculo creado.
En Roma el vnculo jurdico entre la persona y su acreedor (entre personas) diferencia de
hoy que no es un vnculo entre las personas. (En Roma se poda constituir la esclavitud, al
ser un vinculo personal, en Chile hasta 1868 existe la prisin por deuda).
Art. 578. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por
un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos
nacen las acciones personales.
De este vinculo corporal o fsico paso a uno espiritual llamado crdito, que viene de la
palabra creer en la persona que contrae la deuda, posteriormente pasa a un tercer sistema
donde el vinculo que se contrae es con el patrimonio de la persona. Este sistema se conoce
como derecho de prenda general contra el deudor pudindole embargar bienes de su
patrimonio. Posteriormente el sistema crece incluyendo a los herederos quien asume en
virtud del patrimonio del deudor, pero no se pueden traspasar entre vivos, ya que en Chile
no existe la cesin de deudas como exista en Roma.
2- Prestacin. La necesidad en que se encuentra el deudor de dar, hacer o no hacer algo
a favor del acreedor, esta definicin es conocida con el nombre de objeto. (Recordar
requisitos del objeto). La prestacin debe de ser carcter econmico o moral y existen
varas teoras al respecto tanto en pro como en contra.
Algunos mencionan que la prestacin solo debe proteger el inters valuable en dinero.
Argumentos
1- El deudor de una obligacin moral podra dejar de cumplirla y el acreedor no estara
posibilitado de pedir indemnizacin de perjuicios, ya que el incumplimiento no le
traera un perjuicio pecuniario.
2- No existe forma de hacer cumplir forzadamente un hecho de carcter moral.
3- Hay otros que mencionan que se pueden fijar prestaciones de carcter moral si se
fijan sanciones para ello, lo que se conoce como clusula penal.
3-Las Personas. Deben ser personas determinadas y esta determinacin significa que tanto
la persona del deudor como el acreedor debe estar suficientemente individualizados
(pueden ser determinadas o determinables), el deudor nunca puede estar indeterminado.
Pero el acreedor puede estar indeterminado pero siempre que a la poca del cumplimiento
este determinado. (La doctrina se basa en los artculos 1962 y 1908)
Importancia de las Obligaciones.
1- La mayora de las relaciones jurdicas de los hombres incide en materia de
obligaciones.
2- Las reglas que estudia son de aplicacin general en Derecho Comercial, Derecho
Tributario.
3- Gran parte de las reglas de los contratos son aplicacin de los principios del Cdigo
Civil.
4- Las reglas que estudiaremos tienen aplicacin en el futuro.
Caractersticas del Derecho de las Obligaciones.
1- Es un concepto universal, debido a que en todo el mundo existen acreedores y
deudores.
2- Sus proposiciones doctrinales o textos tienen gran estabilidad, lo que no significa
que no pueden ser modificados, pero en si el libro del Cdigo Civil que tiene menos
modificaciones es el de las obligaciones.
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3- Su desarrollo es terico y sistemtico, debidamente ordenado (por lo cual es

abstracto y sujeto a un sistema)2.
Las obligaciones en s presentan ciertas caractersticas:
1- Obligatoriedad y exigibilidad: Esto significa que se puede hacer cumplir en caso
que el deudor no cumpla con sus obligaciones de manera voluntaria. Lo normal es que
dos personas NO estn ligadas por vnculos jurdicos.
Por ello la obligacin es excepcional y corresponde probarla al que alega su
existencia, artculo 1698. Esto se justifica, porque quien afirma que otra persona le
est obligada invoca una situacin de excepcin en el Derecho y debe acreditarla.
2- Representan un inters de carcter privado y exclusivo, es decir son de Derecho
Privado.
3- Se trata de un vnculo transitorio o temporal. El deudor debe contraer su obligacin
dentro de un plazo.
4- Las obligaciones son un vinculo excepcional, porque lo normal es que nadie este
obligado.
Fuentes de las Obligaciones.
Se entiende por fuente de las obligaciones, Los hechos o actos de donde las obligaciones
surgen, en otras palabras se puede decir que la fuente es el antecedente inmediato o
prximo al nacimiento de la obligacin.
El tema de las fuentes tiene relacin con el nacimiento de la obligacin. El Cdigo en la
poca en que se dicto, sigui la teora clsica como fuente de las obligaciones que tienen su
origen en el derecho romano, y seala en el Art. 1437 que la fuente de las obligaciones son
5:
-
Los Contratos.
Los Cuasicontratos.
Los Delitos.
Los Cuasidelitos.
La Ley.
Por su lado en base al Art. 2284, las fuentes de las obligaciones son:
-
Los Delitos.
La Ley.
Hecho Voluntario.
El Art. 578 define los derechos persnales, de esta definicin se saca el concepto de obligacinYa sabemos que no puede haber un derecho personal que no tenga un obligado.
La obligacin se relaciona con la prestacin, que debe ser (de acuerdo al 1460) Real, Determinada,
Comerciable y Licita.
Segn el Art. 578, las fuentes de las obligaciones son:

-
Un hecho suyo.
La sola disposicin de la ley.
En doctrina actual, aparte de las 5 fuentes que seala el Art. 1437 se le agregan dos ms:
-
La declaracin unilateral de voluntad.

El enriquecimiento sin causa.
En virtud de esto el Art. 1437, no sera un artculo taxativo.

La Declaracin Unilateral de Voluntad.
Los argumentos para disponer estas dos nuevas fuentes seran que en el caso de la primera
fuente la persona dice algo y queda obligada pero a su vez se basa en el Art. 578 en la
aplicacin amplia de hecho suyoo en la aplicacin de la palabra hecho voluntario del
Art. 1437.
Hay casos en nuestro derecho en que la declaracin unilateral de voluntad como por
ejemplo:
-
El Art. 99 del Cdigo de Comercio; pero hay otros que rechazan este artculo
porque este menciona una forma de realizar el consentimiento.
Tambin se seala como ejemplo el Art. 632 inc. 2, que sera un caso donde el
cdigo acepta la declaracin unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones.
Tambin se seala como fundamento el caso de la fundacin, cuando una persona
dispone de una cierta cantidad de bienes para la realizacin de alguna obra.
Enriquecimiento sin causa.

Los que sealan esta teora mencionan los siguientes ejemplos:
-
Art. 890 inc. 2.

Art. 730.
Art. 1576.
En conclusin la doctrina mayoritaria menciona que la enumeracin del Art. 1437, no es

taxativa por los argumentos dados anteriormente.
Importancia de las Fuentes de las Obligaciones. Determina las reglas que se van seguir y
aplicar porque si el hecho ilcito es fuente de la obligacin, entonces las normas aplicables
son la de la responsabilidad delictual. En cambio las otras fuentes se rigen por las reglas de
la responsabilidad contractual.
Clasificacin de las Obligaciones.
Existen varios criterios de clasificacin, entre los cuales esta:
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1- Segn la fuente de las obligaciones:

a- Obligaciones Contractuales.
b- Obligaciones Extracontractuales.
c- Obligaciones Delictuales.
2- En cuanto su eficacia:
a. Obligaciones Civiles.
b. Obligaciones Naturales.
3- En cuanto a la Autonoma:
a- Obligaciones Accesorias.
b- Obligaciones Principales.
c- Obligaciones Dependientes.
4- En cuanto al Objeto:
abcdef-
Obligaciones de objeto nico.

Obligaciones de objeto mltiple.
Obligaciones de dar, hacer o no hacer.
Obligaciones positivas y negativas.
Obligaciones Patrimoniales y extrapatrimoniales.
Obligaciones Personales y Reales. (Obligaciones Propter Rem)
5- En cuanto a la causa:
a- Obligaciones Causadas.
b- Obligaciones Abstractas.
6- En cuanto a los sujetos:
a- Obligaciones de sujeto unico o simple.
b- Obligaciones de pluralidad de sujetos o conjuntas.
Las obligaciones de pluralidad de sujetos o conjuntas pueden ser:
a- Obligaciones Solidarias.
b- Obligaciones Indivisibles.
7- En cuanto a sus efectos:
abcd-
Obligaciones de Ejecucin Instantnea.

Obligaciones de Ejecucin Duradera.
Obligaciones Puras y Simples.
Obligaciones Sujeta a Modalidad.
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Anlisis de la Clasificacin.
1- Obligaciones atendiendo al Objeto.
Estas pueden ser Obligaciones de un solo objeto u Obligaciones de Objeto Mltiple.
Esta clasificacin admite subdivisiones atendiendo a la prestacin en si misma, que se
pueden resumir en cuatro, las cuales son:
abcd-
Segn la forma de la Prestacin.

Segn la determinacin del objeto.
Segn el contenido de la prestacin.
Segn el nmero de cosas comprendidas en la prestacin.
a- Segn la forma de la Prestacin. Segn esta forma se subdivide en obligaciones

positivas y obligaciones negativas:
a.1- Obligaciones Positivas y Negativas. Esta clase de obligaciones imponen una
prestacin de hacer algo y las obligaciones negativas imponen una abstencin o de un
no hacer que de no existir la obligacin sera licita realizarla. Como por ejemplo la
obligacin de un docente universitario, de no realizar clases en una universidad distinta,
aunque es licito poder realizar clases en ms de una universidad.
Importancia de la distincin entre las O. Positivas y Negativas:
En primer lugar las obligaciones positivas sino se cumplen el acreedor, pueden hacer
uso de las normas que se sealen en el Art. 1553 (cuando el deudor se constituye en
mora, es decir producto de un retardo culpable) las cuales son: Que se apremie al
deudor para la ejecucin del hecho convenido, que se autorice a l mismo para hacerlo
ejecutar por un tercero a expensas del deudor; o que el deudor le indemnice de los
perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
Si la obligacin es negativa, esta no exige la mora, sino que tal como lo seala el Art.
1557, desde el momento de la contravencin existe la indemnizacin de perjuicios.
b- Segn la determinacin del Objeto. Hay que distinguir:
b.1- De especie o cuerpo cierto: Es cuando se debe una especie determinada de un
gnero determinado.
b.2- De gnero: Es cuando estoy obligado a entregar una especie de mediana calidad, de
un gnero determinado.
Importancia de la Diferencia.
1- En el cuerpo cierto se cumple la obligacin cuando se entrega el objeto debido,
mientras que en la de genero se cumple la obligacin cuando se entrega cualquier
especie del mismo genero que sea a lo menos de calidad mediana. (Art. 1509).
2- Tiene importancia la distincin porque si se pierde la especie o cuerpo cierto sin
culpa del deudor se extingue la obligacin en cambio si es de genero, sigue obligado
por que el objeto debido es de calidad mediana, y debido a que el genero no perece.
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c- Segn el contenido de la prestacin. La obligacin puede ser de dar, hacer o no

hacer. Esta clasificacin es la ms importante y se hace en virtud del contenido de
la prestacin (El Cdigo no lo reglamenta), la doctrina establece esta clasificacin
en virtud del Art. 1438, el cual se divide en dos: la primera parte del artculo define
el contrato y la segunda la obligacin. A parte del Art. 1460 que define el objeto.
Esta clasificacin es la ms importante, lo curioso es que el cdigo:
1.- No lo reglamenta, la doctrina si. Basndose en el artculo 1438, que define el contrato,
y en el artculo 1460, que define el objeto.
2.- Establece que segn sea la obligacin la forma de cumplimiento ser distinta.
c.1- Obligacin de dar. Es aquella que coloca al deudor en la necesidad de transferir el
dominio al acreedor o de constituir un derecho real sobre la cosa a favor del acreedor.
Dentro de esta materia esta la obligacin de entregar que es una obligacin de hacer
segn algunos y segn otros es una obligacin de dar.
La obligacin de entregar consiste en Que el deudor confiere al acreedor la tenencia de
la cosa debida mediante su entrega material. Segn se dice en esta obligacin de
entregar no hay sino la ejecucin de un hecho y consiste en el traspaso material sin
significacin jurdica. Segn esta teora la obligacin de entregar es de hacer, porque el
deudor realiza un hecho. Segn la otra teora la obligacin de entregar se asimila a la de
dar en base a los siguientes argumentos:
1- El legislador identifica en muchos artculos la obligacin de dar con la obligacin
de entregar. Como el Art.1448, otros son los Art. 1824 y 2196 (hablan de la
tradicin o entrega; la palabra entrega o tradicin las asimila, y en estos artculos se
refiere a la obligacin de dar). Segn el Art. 2196 que se refiere al mutuo o
prstamo de consumo, cuando menciona la entrega que hace la persona que presta la
cosa, esta entrega el dominio, por lo cual esta dando algo, es decir para el cdigo es
lo mismo entregar que dar.
2- Si la obligacin de entregar fuera de hacer, la obligacin del arrendador de entregar
el inmueble arrendado al arrendatario sera mueble segn el Art. 581, que es
respaldado por el Art. 1924 N 1.
3- Argumento histrico. Al discutirse la redaccin del Cdigo de Procedimiento Civil,
en su libro III, se titulaba El juicio ejecutivo de las obligaciones de dar y entregar
pero al momento de redactar el cdigo de procedimiento se suprimi la palabra
entregar por innecesaria porque se dijo que la obligacin de dar contiene a la de
entregar. En conclusin la obligacin de entregar no es de hacer sino de dar. (Esta el
la teora mayoritaria).
Importancias de esta clasificacin.
1- Esta clasificacin permite determinar la naturaleza mueble o inmueble de una
accin u obligacin, segn los artculos 580 y 581.
2- Tambin radica su importancia para saber de que forma se cumple forzadamente la
obligacin. La obligacin de dar se puede hacer cumplir forzadamente, mientras que
la de hacer tiene distintas formas de cumplimiento (Art. 1553). Si la obligacin de
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hacer consiste en que el deudor firme un documento (Art. 532 del CPC), donde el
juez le dar un plazo para que este lo firme y en caso contrario el juez lo firmara en
representacin del deudor.
La obligacin de no hacer se cumple forzadamente desasiendo lo hecho sino se
puede deshacer el acreedor tiene derecho a ser indemnizado de los perjuicios que
sufra.
3- Todas las obligaciones tienen distintas reglas por ejemplo tratndose de la perdida
de la cosa debida, se aplica solamente a las obligaciones de dar, por que si se trata
de las obligaciones de hacer se habla de imposibilidad de cumplir la obligacin, que
equivale a la perdida de la cosa debida en la obligacin de dar; esta reglamentada en
el Art. 534 y 486 N 15 del CPC.
c.2- Obligaciones de Hacer. Es aqulla en que el deudor se obliga a realizar un hecho
(este hecho no puede ser la entrega de una cosa, pues en este caso se aplican las reglas
de las obligaciones de dar)
c.3- Obligaciones de no Hacer. Consiste en que el deudor debe abstenerse de no
efectuar un hecho que de no existir la obligacin podra realizar
d- Segn el nmero de cosas comprendidas en la prestacin. Se distingue entre:
d.1- Obligaciones de objeto singular o simples. Aquellas en que lo debido es una sola
cosa o un solo hecho.
d.2- Obligaciones con pluralidad de objeto. Aquellas en que lo debido son varias cosas
o hechos. Estas se subclasifican en:
- Conjuntivas o De Simple objeto mltiple. Pero que regla existe para determinar si el
objeto de la obligacin es simple o plural?, para determinar esto hay que ir al titulo en
que consta la obligacin, y ah sabremos si la obligacin es simple o compuesta.
Se caracterizan por la conjuncin copulativa Y. El cdigo no las trata en forma
particular, por lo que se les aplican todas las reglas de las obligaciones con unidad de
prestacin.
Dentro de las obligaciones con objeto mltiple, constituyen la regla general.
Ej. Te debo una casa y un auto. En este caso el deudor debe la totalidad de las cosas
y cumplir pagndolas todas, puesto que el pago debe ser completo Art. 1591
A parte de la clasificacin ya mencionada la obligacin puede ser tambin:
- Obligaciones Alternativas: En que se deben varias cosas o hechos pero que el pago de
una de esas cosas libera del pago de las otras, Art. 1499.
Ej. Te debo mi casa o mi departamento. En este caso las cosas debidas son varias,
pero se cumple pagando en su totalidad una sola de ellas Art. 1500.
- Obligaciones Facultativas: Son aquellas en que se debe una sola cosa pero se faculta al
deudor para pagar con esa cosa o con otra que se designa. Por eso se menciona que esta
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clase de obligaciones son obligaciones simple, pero que tiene una modalidad que
consiste que al momento del pago el deudor puede pagar con otra cosa, en consecuencia
el acreedor no puede exigir el cumplimiento de una de esas dos cosas, sino que es una
facultad del deudor; pero en caso de que la cosa debida se pierda por caso fortuito, la
obligacin se extingue por que el acreedor no puede exigir la otra cosa. Estas
obligaciones se encuentran reglamentadas en el Art. 1500 y siguientes del Cdigo Civil.
La diferencia entre las obligaciones alternativas y las facultativas es que en las primeras
se deben las dos cosas, aunque solo se paga con una, por su lado en las facultativas se
debe una sola cosa.
2- Obligaciones Personales y Obligaciones Reales.
Es una teora actual, y su origen no es de carcter romano, nace con la ley 19.537 o de
la propiedad inmobiliaria (Art. 4 inc.43).
La obligacin real se caracteriza porque la persona del deudor queda determinada por
su calidad de dueo, poseedor o titular de un derecho real sobre una cosa, de manera
que la obligacin se traspasa junto con ella o con el derecho real en que incide.
3- Obligaciones de Medio y de Resultado.
- Obligaciones de Medio. Es una obligacin de hacer donde el deudor se obliga a
realizar un hecho. Ej. Un abogado se compromete a realizar los trmites respectivos
pero no garantiza ganar el pleito.
La obligacin de medio se va a cumplir cuando se agota el hecho por el cual se
comprometi el deudor.
- Obligaciones de Resultado. Consiste bsicamente en algo tangible que se va a realizar
como el hecho de hacer un mueble.
4- Obligaciones en cuanto a la causa.
Segn esta clasificacin, las obligaciones pueden ser:
a- Obligaciones Causadas.
b- Obligaciones Abstractas.
El Art. 1467 menciona que no puede haber obligacin sin causa, pero la modernidad al
crear los ttulos de crdito, las letras de cambio, cheque, pagare, etc; y estas circulan el
deudor no puede alegar al acreedor aprehensiones de la deuda contrada a la persona que se
le entrega el documento. Es decir las obligaciones abstractas constan de un titulo al
portador.
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La obligacin del propietario de una unidad por los gastos comunes seguir siempre al dominio de su
unidad, aun respecto de los devengados antes de su adquisicin, y el crdito correspondiente gozar de un
privilegio de cuarta clase, que preferir, cualquiera que sea su fecha, a los enumerados en el artculo 2481 del
Cdigo Civil, sin perjuicio del derecho del propietario para exigir el pago a su antecesor en el dominio y de la
accin de saneamiento por eviccin, en su caso.
5- Obligaciones en cuanto al Sujeto.

En cuanto al sujeto, se subclasifican en:
a- Unidad de Sujeto. Es cuando existe un solo acreedor y un solo deudor.
b- Pluralidad de Sujeto. Es cuando existen varios acreedores y un solo deudor; o varios
deudores y un solo acreedor; o cuando existen varios acreedores y varios deudores
de una obligacin. Estas obligaciones que clasifican en mancomunadas o
simplemente conjuntas, solidarias, indivisibles.
6- Obligaciones en cuanto a sus efectos.
a- De ejecucin instantnea.
b- De ejecucin duradera o de tracto sucesivo.
a- Son aquellos en que la prestacin por su naturaleza se cumple en un solo acto, es
decir la obligacin nacen y se cumplen de inmediato, la regla general es que se
ejecuten de inmediato.
b- Es la que se va cumpliendo en el tiempo por la naturaleza de la obligacin, como la
del arrendatario de pagar la renta. (El contrato de trabajo, de suministro, etc).
Importancia de la distincin.
1- Su importancia radica en la Teora de los Riesgos, en caso de la perdida de la cosa.
2- Es importante a su vez por que la accin resolutoria cambio de nombre en los
contratos de tracto sucesivo, por que estos no se pueden resolver, por lo cual se
cambia la terminologa resolucin por terminacin, porque no se puede devolver la
cosa arrendada o trabajada.
7- Obligaciones en cuanto a la autonoma.
a- Obligaciones Principales.
b- Obligaciones Accesorias. (Lo accesorio sigue la suerte de lo principal).
8- Obligaciones de acuerdo a como producen sus efectos.
a- Obligaciones Puras y simple, y
b- Obligaciones Sujetas a modalidad.
9- Obligaciones segn su eficacia.
a- Obligaciones Naturales.
b- Obligaciones Civiles.
En el Titulo III del Libro IV, es donde trata de las Obligaciones Civiles y de las meramente
naturales. El Art. 1470 en su inciso segundo se refiere a las obligaciones civiles y en su
inciso tercero a las obligaciones naturales.
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a- Obligaciones Naturales.
Caractersticas de las Obligaciones Naturales.
1- No confieren derechos al acreedor, para exigir el cumplimiento de la obligacin al
deudor, por lo cual el acreedor no tiene armas para exigir el cumplimiento, pero si
el deudor paga al acreedor autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en
razn de ellas.
2- Pueden novarse, es decir se pueden extinguir por el modo de extinguir llamado
novacin (cuando se cambia una obligacin por otra obligacin. Art. 1628 al 1630
del C. Civil).
3- Las obligaciones naturales pueden caucionarse (Vase. Art. 46 y 1472), siempre
que la caucin la contraiga un tercero.
4- Se dice que no produce cosa juzgada en virtud del Art. 1471, por lo cual el
acreedor puede demandar todas las veces que quiera al deudor.
A primera vista estas obligaciones pareciera que se basan en la conciencia del deudor
aunque no es lo mismo una obligacin en conciencia y una obligacin natural.
Diferencias entre la O. en Conciencia y la O. Natural.
1- La Obligacin en conciencia no esta reglamentada por la ley a diferencia de la
natural, en que esta regulada. Ejemplos de la primera son dar una limosna, pagar el
diezmo.
2- Las obligaciones en conciencia no tienen objeto ni sujeto determinado.
3- Las obligaciones en conciencia nunca pueden identificarse con una obligacin
natural, porque estas solo existen donde existi o pudo existir una obligacin civil.
Fundamento de las Obligaciones Naturales.
El fundamento de estas obligaciones es la equidad, porque si bien hay ciertas obligaciones
civiles que no cumplen con los requisitos exigidos sirven como obligaciones naturales.
El Art. 1470, menciona cuales son las O. Naturales.
Art. 1470. Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas,
autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Tales son:
1. Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos;
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
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3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no
se ha otorgado en la forma debida;
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tena la libre
administracin de sus bienes.
Sobre la numeracin del Art. 1470, se presenta la disyuntiva por resolver si la enumeracin
es o no taxativa:
-
La minora sostiene (Claro Solar y otros) que esta enumeracin es taxativa, ya que
la frase del Art. 1470 tales son importa taxatividad. En virtud del Art. 2296
tambin servira de fundamento para sealar que este artculo es taxativo, al sealar
este articulo de las enumeradas por lo cual demostrara que no existen otras
obligaciones naturales.
La mayora sostiene que cuando el Cdigo en el 1470, menciona la frase Tales
son se refiere a tales son como por ejemplo, sosteniendo que Bello, por lo general
menciona
ejemplos.
Tambin sostienen estos autores que en cualquier derecho que el cdigo no de una
accin para exigirlo nos encontramos frente a una obligacin natural.
En el Cdigo Civil hay una obligacin natural que menciona que es el caso del
juego y la apuesta.
Casos del Art. 1470.

Estn dentro de las fuentes de las obligaciones naturales los 4 casos que seala el Art. 1470.
La doctrina la subclasifica en:
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Obligaciones Nulas o Rescindibles. (Art. 1470 N 1 y 3)

Obligaciones Desvirtuadas o Degeneradas. (Art. 1470 N 2 y 4)
a.1- Obligaciones Nulas o Rescindibles.

Art. 1470 N 1: Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores
adultos
Requisitos.
a- Persona con suficiente juicio y discernimiento.
b- Incapacidad para obligarse.
Por lo cual este artculo se refiere a los menores adultos (que pueden tener suficiente juicio
y discernimiento pero son incapaces de obligarse), aunque algunos sostienen que tambin
involucra a los que se encuentran sujetos a interdiccin, aunque esto es rebatido ya que
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debido a que no tienen suficiente juicio y discernimiento se encuentran en ese estado. Y

adems porque de acuerdo al Art. 1447 inciso 2 sus actos no producen ni an obligaciones
naturales y no admiten cauciones
A su vez cuando en el cdigo menciona la palabra como los . se refiere a que en los
tiempos de redaccin del C. Civil, existan ms casos que estaban considerados dentro de
este mismo numerando del Art. 1470.
Problema. En que momento nace una Obligacin Natural?
Existen dos teoras que plantean soluciones a esta interrogante:
1- Existe una teora encabezada por Don Luis Claro Solar (XIX), el cual menciona que
la obligacin natural existe desde que se contrae la obligacin, base de su postulado se
encuentra en el comienzo del numerando primero del Art. 1470 cuando menciona
Las contradas.. Otro argumento sealado por esta postura es el Art. 2375 N 14
(En relacin con la accin de reembolso) en el cual en dicho artculo se le niega al
fiador la accin de reembolso, que persigue el reintegro de lo que el pago por el
deudor principal es puramente natural y no se ha validado por la ratificacin o por el
lapso de tiempo. Constituye argumento porque esta disposicin califica de natural a la
obligacin antes de ser declarada nula, pues advierte que podra haber sido saneada, lo
cual es posible antes de la declaracin de nulidad. En otras palabras, el precepto la
trata de obligacin natural cuando an no se ha declarado nula5.
2- Alessandri por el contrario sostiene tambin a travs de argumento de texto, entre
ellos el 1687 que sostiene que la nulidad hay que declararla por sentencia, es decir
que la obligacin natural es slo en virtud de una sentencia judicial firme que declara
la nulidad, y del recin mencionado Art. 2375, que legisla sobre la obligacin de
reembolso y no sobre una obligacin natural, con lo cual esta mencionando que la
accin de reembolso no la tiene el fiador que contrae una obligacin natural. No da a
lugar la accin de reembolso si la obligacin principal es anulable anulada por
sentencia judicial o sea natural, ni tampoco da accin de reembolso si la accin
principal es anulable anulada por ratificacin o lapso de tiempo, pero si da lugar a la
accin de reembolso si la obligacin se ha saneado. (Tesis mayoritaria)
Esta segunda tesis consta de varias etapas:
1- Desde la celebracin del contrato hasta la declaracin de nulidad la obligacin es
civil pero anulable porque la contrajo un menor adulto.
2- Despus de la declaracin de nulidad por sentencia firme y ejecutoriada la
obligacin es natural, pero si no existe la sentencia judicial que declare la nulidad,
puede sanearse por el transcurso del tiempo o por ratificacin y en este caso se trata
de una obligacin civil.
4
Art. 2375 N 1: Las acciones concedidas por el artculo 2370 no tendrn lugar en los casos siguientes:
1. Cuando la obligacin del principal deudor es puramente natural, y no se ha validado por la ratificacin o
por el lapso del tiempo;
5
Peailillo Arvalo, Daniel. Obligaciones. Teora general y clasificaciones. Editorial Jurdica de Chile, ao
2003, primera edicin, p. 158.
13
Art. 1470 N 3 Las que proceden de actos a que faltan solemnidades que la ley exige
para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida.
Problema.
1- A que clase de actos se refiere este numerando?
Para responder a esta interrogante existen dos teoras.
a- La doctrina mayoritaria (Alessandri, Somarriva) sostiene que se aplican a los actos
unilaterales y no a los bilaterales en base a:
1- Que cuando el cdigo menciono la palabra actos (las que proceden de actos.) se
refiere en este caso a los actos unilaterales.
2- En segundo termino habra que mencionan que los ejemplos que da el numerando
como es el caso del testamento se refiere a un acto de carcter unilateral.
3- En tercer trmino citamos un argumento de carcter histrico. La historia dice que
el derecho romano que llego a Chile a travs de las 7 partidas se refiere a una norma
que solo trata de los actos jurdicos unilaterales, en el proyecto espaol de 1891 de
Garca Goyena tambin se refiere a los actos jurdicos unilaterales.
4- Es injusto sostener que un acto bilateral la parte que cumpla su obligacin, no pueda
repetir lo pagado por una obligacin nula ya que no tiene derecho para exigir el
cumplimiento de la contraparte por la nulidad del acto.
b- A contrario sensu la otra teora sostiene que el precepto involucra tanto a los actos
jurdicos unilaterales como bilaterales.
a.2- Obligaciones Desvirtuadas o Degeneradas.
Art. 1470 N 2: Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin
La obligacin que se extingue por la prescripcin se convierte en una obligacin natural,
porque extingue la obligacin y no la accin.
Respecto a la prescripcin se discute cuando se convierte en obligacin natural:
- Algunos dicen que cumplido el plazo de prescripcin, pasa a ser automticamente en una
obligacin natural. (Art. 2514).
- Por su lado otros mencionan que se necesita una sentencia firme y ejecutoriada para que
se extinga la accin y se convierta en una obligacin natural. La mayora sostiene esta
postura.
Argumentos para sostener que se requieren sentencia judicial en el caso del Art. 1470 N 2.
a. En el Art. 2493, se sostiene que debe haber una sentencia judicial previa alegacin
porque el juez no la puede declarar de oficio, es decir debe ser alegada la prescripcin.
14
b. Art. 2494 inc. 2, el que paga intereses de una obligacin prescrita, se renuncia
tcitamente a ella.
c. En todo juicio deber probarse que a transcurrido el tiempo de prescripcin, y si eso no
ocurriere el juicio el juicio prospera, porque el juez no lo puede declara de oficio.
Art. 1470 N 4: Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Cuando el demandante no tiene pruebas suficientes para probar una obligacin civil, para
que nos encontremos en este caso, deben cumplirse los siguientes requisitos:
- Que haya habido un pleito demandndose el pago de la obligacin.
- Que el deudor haya ganado el pleito (no fue condenado a pagar)
- Que la absolucin se deba a que el acreedor no pudo probar la existencia de la obligacin.
a.3- Otros casos de Obligaciones Naturales.
En este segmento encontramos a las obligaciones que no tienen accin para poder hacerlas
exigir.
-
Art. 2208. Es el caso en que se pagan intereses no estipulados, para algunos es una
obligacin natural y otros sostienen lo contrario como Claro Solar, que menciona que
no existe una obligacin natural, porque existe una convencin tacita. (El mutuo es
gratuito por naturaleza por eso que no habra convencin).
Art. 2260. Es el caso del juego y la apuesta, se plantea lo mismo que en el ejemplo de
anterior. Para algunos es una obligacin natural, para otros como Claro Solar, no lo es.
Casos del Cdigo en que se dice que existe una obligacin natural aunque no lo son.
-
Pago de multas en los esponsales (Art. 98 y 99), se podra decir que es una obligacin
natural (Art. 99 inc. 2), porque si se paga la multa no se puede exigir su devolucin.
Pero ms que una obligacin natural es una sancin porque no hay ninguna obligacin
en la promesa de matrimonio, y para que exista una obligacin natural deben venir de
una obligacin civil.
Art. 1468, aqu se trata de una sancin, porque hay objeto o causa ilcita, por lo tanto no
hay obligacin alguna.
Pago hecho por el deudor que tiene beneficio de competencia 6 o pago hecho por el
heredero que tiene el beneficio de inventario7. En el primer caso si pudiendo pagar lo
que pudiese modestamente cancelar, cancela toda la deuda paga bien y no puede exigir
la devolucin de lo pagado porque se entiende que renuncia al beneficio. (Igual que en
el segundo caso).
Se trata de un beneficio que consiste en que el deudor tiene la facultad de pagar con lo que pueda cancelar
de la deuda.
7
Se manifiesta cuando una persona recibe una herencia en la cual existen ms pasivos que activos, ms
deudas, aceptando la herencia con el beneficio de que se pagar la deuda hasta que concurra el valor de todos
los activos. Por lo tanto, si una persona paga todas las deudas hereditarias, se entiende que renuncia
tcitamente a este beneficio.
15
Efectos de las Obligaciones Naturales.

Def. Efectos. Se llaman efectos de las obligaciones naturales, los derechos que la ley
concede a un acreedor de una obligacin natural.
Derechos de las O. Naturales.
1- El acreedor puede retener lo que se le haya dado o pagado. (Art. 2296 y 2297).
2- El acreedor tiene derecho a pactar una novacin de una obligacin natural. (Art.
1628. Es decir se extingue por el modo de extinguir novacin).
3- Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas por terceros. (Art. 1472).
-
Fianza o caucin la otorgue un tercero, porque si cauciona el deudor principal, el

acreedor tampoco tendra accin.
Fianza o caucin se otorgue despus de nacida la obligacin natural, si se cauciona
antes que nazca, se estara caucionando una obligacin civil y al anularla, quedara
anulada la caucin.
El tercero que cauciona no tiene ninguna accin contra el deudor principal, aunque pague la
obligacin 2375. El fiador tampoco puede oponer el beneficio de excusin.
4- La sentencia judicial que rechaza la accin que persigue el cumplimiento de una
obligacin natural no extingue la obligacin natural es decir, no producen la
excepcin de cosa Juzgada. (Art. 1471).
5- No pueden compensarse legalmente, ello por no ser actualmente exigible. (Art.
1656 N 3)
Requisitos del Pago.
Para que el acreedor pueda retener lo que se le haya pagado8, se deber regir por las reglas
que menciona el Art. 1470 inc. final. Las cuales son:
1- Deben haber sido realizadas de manera voluntaria.
2- Debe realizarla quien tiene la libre administracin de sus bienes.
3- Algunos sealan que deben cumplirse las reglas de todo pago.
1- Qu quiere decir que el pago sea voluntario?
La mayora de los autores sostiene, que el pago voluntario es el que se realiza sin fuerza o
coaccin y sabiendo que se paga una obligacin natural.
Otros autores agregan que solo es necesario el primer requisito, es decir que se realice el
pago sin coaccin, porque si se paga sin conocimiento de que se trata de una obligacin
natural se aplica el Art. 2297 (Cuando existe error de Derecho).
8
El cumplimiento de una obligacin natural no es un acto de liberalidad, sino un pago; la obligacin natural
sirve de causa eficaz al pago, que no puede reputarse, por lo mismo, indebido.
16
El fundamento de la obligacin natural es la equidad, demuestra que no es necesario que el

deudor tenga conocimiento de que paga una obligacin natural, por lo cual el pago es
voluntario cuando se paga sin coaccin.
Extincin de las O. Naturales.
Las obligaciones naturales se le aplican todos los modos de extinguir, con excepcin de que
no puede extinguirse por compensacin, ni por prescripcin.
Estos modos de extinguir no se aplican a las obligaciones naturales porque se requiere que
estas obligaciones sean exigibles y las obligaciones naturales no se pueden exigir.
(Art. 1656 N 3 y Art.2514), por lo cual las obligaciones naturales no prescriben ni pueden
comepensarse.
Problema. Con respecto a la transaccin surge la duda se pueden transar las obligaciones
naturales? Y en caso de que si se puedan Cul seria el objeto de transarlas?
La definicin de transaccin nos dice que consiste en un contrato por el cual las partes
ponen trmino a un juicio pendiente o precaven un juicio eventual. Segn el profesor,
tendra que tratarse de juicios pendientes en los cuales se est discutiendo una obligacin
natural, por lo que si se pueden transar.
2- Qu quiere decir que el deudor tenga la libre administracin de sus bienes?
Significa que el deudor debe ser capaz. Ya que por regla general, el pago importa una
enajenacin y, en consecuencia, es menester que el que paga tenga la facultad de enajenar o
disponer del objeto del pago.
Las O. Naturales pueden caucionarse.
Para que se puedan caucionar se necesita:
a- Que la fianza o caucin la otorgue un tercero, porque si la cauciona el deudor
principal el acreedor tampoco tendra accin.
b- Que la fianza o caucin se conceda despus de nacida la obligacin natural. Si se
cauciona antes de que nazca la O. Natural, se estara caucionando una obligacin
civil, y al anularla, quedara anulada la caucin tambin.
El tercero que cauciona una obligacin natural no tiene ninguna accin contra el deudor
principal, aunque pague la obligacin. (Vase. Art. 2375). La doctrina por analoga aplica
este artculo a todas las cauciones.
Tampoco puede alegar el beneficio de excusin en caso de una obligacin natural9. (Porque
el deudor es natural).
Es el derecho que tiene el deudor demandado para exigirle al acreedor que primeramente se dirija en contra
del deudor principal.
17
Obligaciones Condicionales y Modales

Titulo IV Libro IV del C. Civil
Qu es una modalidad?
Es la que tiene por finalidad alterar los efectos del acto jurdico con respecto al nacimiento
del derecho y su correlativa obligacin.
Son modalidades.
-
Condicin. Es un hecho futuro e incierto. Art. 1473.

Plazo. poca que se fija para el cumplimiento de una obligacin. Suspende el
ejercicio del Derecho. Art. 1494.
Modo. Es una carga o gravamen que se impone al adquiriente de un derecho con el
objeto de limitarlo.
En materia de obligaciones, el uso del modo es casi nulo, y se da casi slo en los
testamentos.
Esta clasificacin se basa en los efectos de la obligacin.
Importancia del estudio de la materia.
1- Se altera los efectos normales del acto. (Condicin)
2- Cumplido una obligacin esa situacin es inalterable. (Plazo)
3- El deudor al cumplir una obligacin no puede exigir una carga o gravamen al
acreedor. (Modo)
El primero con la condicin, el segundo con el plazo y el tercero con el modo.
Caractersticas comunes para un plazo y condicin.
1- Limitar el carcter puro y simple de una obligacin y subordinan un hecho cierto a
uno futuro.
Diferencias.
1- La condicin es un hecho futuro e incierto y el plazo es un hecho cierto.
2- La condicin afecto la existencia del derecho y la obligacin correlativa, y queda
sujeto a un hecho incierto.
3- En ciertos casos la condicin opera retroactivamente, a diferencia del plazo, porque
este slo suspende el ejercicio del derecho y la exigibilidad de la obligacin.
18
Reglas comunes a toda modalidad. (Caractersticas de la modalidad).

1- Son clusulas accidentales (no son esenciales a estas y se agregan mediante
clusulas especiales), si se cumple la condicin se cumple la obligacin10.
2- Son excepcionales por lo tanto no se presumen y el que las alegue debe probarlas.
3- Estas modalidades nacen de la voluntad de las partes o por ley, y en consecuencia
pueden ser convencionales, testamentarias y legales.
4- Esta modalidad pueden afectar a todos los actos jurdicos por regla general todos los
actos jurdico deben ser sujeto a modalidad.
Excepciones.
* Hay casos en que la modalidad se presume.
1- Condicin resolutoria tacita del Art. 1489; va envuelta, se presume que una de las
partes no cumple lo pactado.
2- El fideicomiso supone la condicin de existir el fideicomisario o su sustituto a la
poca de la restitucin. (Art. 738).
3- El Usufructo constituido sin plazo, se entiende que existe por toda la vida. (Art.
770).
4- La venta de cosa futura se entender echa bajo la condicin de existir (Art. 1813)
Hay casos en que el juez o los tribunales fijan modalidades.
-
Por ejemplo el juez puede fijar el plazo al poseedor vencido para que restituya la
propiedad. (Art. 904).
Otro caso es el Art. 2201. Donde el juez puede fijar un trmino para que el mutuario
pague.
Existen actos jurdicos que por excepcin no admiten modalidades en general.

1- Son los actos del derecho de familia, donde no rige la autonoma de la voluntad, por
ejemplo el matrimonio no admite modalidad, Art. 102 del C. Civil (palabra actual
no admite ni plazo ni condicin).
2- Se encuentran en el Art. 768, esta disposicin prohbe constituir un usufructo bajo
condicin que suspenda su ejercicio.
3- La legtima rigorosa, no es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen
alguno. (Art. 1192. Lo que se les deja a sus legitimario no se los puede dejar bajo
condicin, plazo o gravamen alguno)
4- La aceptacin y repudiacin de la herencia.
10
En forma excepcional, las modalidades pueden no ser elementos accidentales, sino de la naturaleza del acto
o contrato o incluso esenciales, as:
La condicin resolutoria tcita, es un elemento de la naturaleza 1489
En el contrato de promesa, la condicin pasa a ser un elemento de la esencia del mismo 1554 n3
19
Se aplica a los asignatarios testamentarios en que no pugna con los artculos que seala el
Titulo IV del Libro III.
La Condicin.
Son obligaciones condicionales las que dependen de una condicin, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no. Art. 1473.
El Art. 1070 inciso 2 cuando define las asignaciones condicionales, seala que es aquella
que depende de una condicin, esto es, de un suceso futuro o incierto.
La doctrina se ha valido de los conceptos anteriores para definirlas como un hecho futuro
e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho y su correlativa
obligacin.
Las obligaciones condicionales se rigen por todas las normas del titulo IV (Art.1473 al
1493).
El Art. 1493 nos presenta los siguientes problemas:
1072 se aplica o no a los contratos?
Al respecto la doctrina mayoritaria, seala que en estos casos no se aplica este numero,
sino que se aplica el 1480.
La Incertidumbre. Cmo debe ser la incertidumbre?
-
Debe ser objetiva y no subjetiva (Incierta para todos y no para algunos)

Da cierto e indeterminado. Ej. La muerte, es cierta pero indeterminada.
El da cierto e indeterminado en materia contractual no es incierto solo que se trata de

asignaciones testamentarias y donaciones. La razn es que el acreedor y el deudor
transmitan sus derechos y obligaciones pendientes en la condicin de manera que no puedo
suponerse la condicin de existir el deudor al cumplimiento de la condicin. En cambio en
materia testamentara lo dice el Art. 1085 expresamente.
Clasificacin de la Condicin.
1- Expresa y Tcita (Escrita y no escrita).
2- Determinadas o indeterminadas. Esta clasificacin se realiza en virtud de que si
ocurre un evento se sabe cuando este va a ocurrir y la segunda de ocurrir el evento
no se sabe cuando va a ocurrir.
3- Negativas y Positivas, si el evento consiste en que ocurra una cosa o no. (Art.
1474).
20
4- Potestativas, Casual y Mixta; esta clasificacin nace segn depende la condicin

de la voluntad del acreedor, o del deudor o de ambos o de un tercero o del acaso.
(Azar), Art. 170011.
5- Posibles e imposibles, esta clasificacin se hacen en relacin a las leyes fsicas, la
ley, las buenas costumbres y los trminos inteligibles de la causa.
6- Licitas e Ilcitas. Atendiendo a la licitud.
7- Conjuntas o Alternativas. Es decir si son varias y deben cumplirse todas o basta
que se cumpla una (Art. 738 inc. 2)
Importancia de la Clasificacin.
-
La clasificacin positiva y negativa, sirve para determinar cuando esta cumplida o

fallida la condicin (Art. 1482), para saber cuando la condicin esta cumplida o
fallida.
Importancia de las licitas, ilcitas e imposibles (nmeros 5 y 6 del tema anterior),
tienen importancia para saber cuando tienen valor. (Art. 1476-1480)
Condicin Suspensiva: Art. 1479 Si mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un

derecho y su obligacin correlativa12.
Condicin Resolutoria: Art. 1479 cuando por su cumplimiento se extingue un derecho y su
obligacin correlativa.
Meramente Potestativas: Son aquellas que consisten en mera voluntad de la persona que se
obliga. Ej.: Te regalo mi casa si yo quiero, en este caso la obligacin es nula. Art. 1478 inc.
1.
Simplemente Potestativas: Dependen de un hecho voluntario de cualquiera de las partes
Ej.: Te regalo mi casa si voy a Santiago, en este caso la obligacin valdr. Art. 1478 inc. 2
Art. 1823; caso en que el contrato queda al mero capricho del acreedor.
Art. 2194
Art. 1881
Qu sanciones se siguen cuando las condiciones positivas o negativas son fsicas o
moralmente imposibles o ininteligibles?
Hay que distinguir entre condiciones suspensivas y resolutorias:
Todas las condiciones suspensivas se tendrn por fallidas, a menos, que sean negativas
de un hecho fsicamente imposible o de una abstencin inmoral del acreedor, pues en
tal caso la obligacin es pura y simple en el primer caso y nula en el segundo. Art. 1476
11
Potestativas: Depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Casuales: Depende de la voluntad de un
tercero o de un acaso. Mixtas: En parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un
tercero o de un acaso
12
Entre las pginas 18 a la 24 de este apunte, fue realizado por la alumna Cecilia Jara Erices.
21
Todas las condiciones resolutorias se tendrn por no escritas, salvo que sean negativas y
consistan en una abstencin inmoral del acreedor, pues sern nulas en caso contrario.
Art. 1480.
Por qu las suspensivas negativas de un hecho fsicamente imposibles no afectan la
obligacin?
Ejemplo: Te doy un milln de pesos si no viajas al sol.
La razn es que, en este ejemplo no hay incertidumbre y por lo mismo deja de ser
condicin.
Por qu las condiciones suspensivas y resolutorias negativas de un hecho inmoral del
acreedor anulan la obligacin?
Para el profesor Laurent, Es mala moral la que lleva a cumplir los deberes por una suma
de dinero, las buenas costumbres no se someten al trfico.
Diferencias entre las condiciones suspensivas y resolutorias:
1) Cumplida la condicin suspensiva nace el derecho y se genera la obligacin
correlativa.
La condicin resolutoria cumplida produce el efecto de extinguir el derecho.
2) Antes de cumplirse la condicin suspensiva, el acreedor no tiene derecho alguno.
Pendiente la condicin resolutoria existe un derecho, pero esta sujeto a perderlo si
se cumple la condicin.
3) La condicin resolutoria es un modo de extinguir las obligaciones, cuando la
obligacin no se ha cumplido. (Art. 1567 n 9)
Reglas Comunes de las Condiciones Resolutorias y Suspensivas13
a)
b)
c)
d)
e)
Estado de las Condiciones.

Forma de Cumplimiento.
El problema de la caducidad de la condicin.
El problema de la retroactividad.
Los riesgos en las condiciones.
a) Estados de las Condiciones.

Pendiente: Existe la incertidumbre sobre el evento se mantiene en suspenso la
adquisicin del derecho, si es suspensiva o la extincin, si es resolutoria.
Cumplida: Cuando siendo la condicin positiva se realiza el hecho en que consiste,
naciendo el derecho y la obligacin correlativa, si es suspensiva o por la verificacin
del hecho que produce la extincin del derecho, si la condicin es resolutoria.
13
Por Cecilia Jara Erices.
22
Si la obligacin es negativa, esta se cumple cuando llega a ser cierto que el hecho no se
realizar (determinada) o ha expirado el plazo dentro el cual poda acaecer
(indeterminada).
Fallida: Las positivas, cuando ha llegado a ser cierto que el hecho no se realizarn o ha
transcurrido la poca en que deba realizarse Art. 1482
b) Cmo se cumplen?, al respecto el cdigo da varias reglas:
1) Debe estarse a la voluntad de las partes y no pueden cumplirse por equivalencia, por
el Art. 1560, el Art. 1069 repite la misma idea, lo anterior se debe al 1493. Y el
1070 dice lo mismo, pero al revs.
2) La condicin debe cumplirse totalmente Art. 1485
3) Si la condicin es determinada debe cumplirse dentro de la poca fijada.
4) Las obligaciones contractuales sujetas a condicin pueden cumplirse durante la vida
de los contratantes o despus de su fallecimiento, porque lo que uno contrata como
obligacin se traspasa a los herederos.
Tambin hay reglas de cumplimiento especial de algunas condiciones:
Se refieren a que si la condicin es potestativa o mixta, y que el deudor condicional se vale
de medios ilcitos para que no pueda cumplirse la condicin, el legislador lo sanciona
dando por cumplida la condicin. Pero si es mixta y se deja de cumplir por algn accidente
que la hace imposible o porque el tercero de cuya voluntad depende no puede o no quiere
cumplirla, se tiene por fallida Art. 1481.
c) El problema de la caducidad.
Pendiente la condicin Cunto tiempo dura esta situacin? Caduca o no?
Al respecto la doctrina mayoritaria, amparada en el Art. 1482, seala que las
condiciones no caducan.
Otros sostienes en base al Art. 739, que transcurridos 5 aos las condiciones que
no se cumplan, se tendrn por fallidas, a menos que la muerte del fiduciario sea el
evento de que penda la restitucin.
Estas posturas podran significar que:
1) Las condiciones no caducan, y solo por excepcin lo hacen en el fideicomiso.
2) Contrargumento, que seala el mensaje de Andrs Bello es que transcurridos 30
aos todas las situaciones deben quedar resueltas.
3) La doctrina mayoritaria seala que la condicin caduca en 10 aos, ya que as se
mantiene la armona entre las disposiciones del cdigo, sobre todo lo que dice
relacin con la nulidad absoluta, la prescripcin adquisitiva extraordinaria y la
reforma del mensaje, todas las cuales tienen un plazo de 10 aos.
23
d) El problema de la retroactividad.
En el cdigo no hay norma expresa que permita sostener la retroactividad de la condicin.
Por esto la doctrina mayoritaria sostiene que el cdigo no da una regla general, al respecto
sino que resuelve el caso concreto que se le presente, es decir, adopta un criterio eclctico,
en algunos casos acepta la retroactividad y en otras la descarta.
Casos en que el cdigo seala que NO hay retroactividad:
1. Respecto de los frutos Art. 1488 y 1078 inciso 3, que repite la misma idea.
2. El cumplimiento de las condiciones no afecta a los terceros de buena fe
(aquellos que no tenan conocimiento de la existencia de la condicin), a
quienes se haya enajenado la cosa. Art. 1490 y 1491.
3. El riesgo de la cosa debida bajo condicin es del deudor y no del acreedor, como
tendra que ser si la condicin operara retroactivamente Art. 1486
4. Obligaciones de tracto sucesivo.
Casos en que el cdigo dispone que la condicin opera retroactivamente;
Art. 2413 hipoteca condicional
Art. 1819 venta de cosa ajena
Art. 77 derechos del no nacido
Art. 682 tradicin de cosa ajena
e) Problema de los riesgos.
Problema: Si durante la ejecucin de una condicin se produce la prdida de la cosa,
quin sufre la prdida? Estas son las reglas que da el cdigo:
Regla General: Pendiente una condicin, el riesgo es del deudor. Sin embargo, para una
mejor precisin debemos distinguir:
Tenemos que distinguir:
Total
1) Perdida de la cosa es parcial o deterioro de la cosa.
2) Si hay culpa o no del deudor.
El cdigo se ha preocupado de sealar cuando se entiende que una cosa se pierde
totalmente. El Art. 1670 contempla;
Cuando perece,
Cuando se destruye,
Deja de estar en el comercio,
O porque desaparece y se ignora si existe.
Adems el Art. 1486 inciso 3 contempla;
Todo aquello que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn o
segn la convencin se destina.
24
En caso de prdida total.

A) Culposa del deudor: se debe responder pagando los gastos de la cosa, ms
indemnizaciones. Art. 1486 inc. 1 y 1548 segunda parte. Ac la obligacin cambia
de objeto.
B) Fortuita del deudor: Es importante sealar que si la cosa perece, antes del
cumplimiento de la condicin, sin culpa del deudor se extingue la obligacin, esto
por que la obligacin carecera de objeto. Artculo 1486 inciso 1.
El riesgo de perdida de la cosa es del deudor, porque l es el dueo de la cosa y no puede
exigirse al acreedor el cumplimiento de la obligacin reciproca. Art. 1820 y 1486 inciso 2.
En caso de prdida parcial.
a) Culpa del deudor: El acreedor sufre las prdidas, ya que tambin se aprovecha de las
mejoras o aumentos, sin la obligacin de pagar ms por ella. Art. 1486 inc. 2.
Efectos de las Condiciones.
Para estudiar los efectos de las condiciones, hay que distinguir entre las Condiciones
Suspensivas y las Condiciones Resolutorias y en ambos casos, si estn cumplidas,
pendientes o fallidas.
1- Condiciones Suspensivas.
Pendientes. Qu tiene el acreedor?
Se ha dicho que el acreedor tiene una expectativa o un derecho en germen, esto se deduce
de las siguientes pruebas:
Art. 1492, establece que los derechos condicionales se transmiten a los herederos, y
adems le concede al acreedor la facultad para impetrar medidas conservativas.
Efectos de la condicin suspensiva pendiente.
1.
2.
3.
4.
Acreedor no puede exigir su cumplimiento. Art. 1485

Acreedor no tiene derecho a los frutos. Art. 1078
Acreedor condicional no tiene accin de particin. Art. 1319
Acreedor puede impetrar medidas conservativas Art. 1078 761 1492
Efectos de la condicin suspensiva cumplida.

1) Cumplida la condicin se hace exigible la obligacin, porque nace el
derecho del acreedor y como consecuencia de ello empieza a correr la
prescripcin y tambin estas obligaciones se pueden compensar.
2) Cumplida la condicin opera retroactivamente por regla general, con
excepcin de los frutos de las cosas y de las enajenaciones que se hayan
hecho a terceros de buena fe, que no conocan la existencia de la condicin.
25
Efectos de la condicin suspensiva fallida.

1) Se extingue toda obligacin y se entiende que nunca ha existido.
2- Condiciones Resolutorias.
Para estudiar los efectos de la condicin resolutoria, hay que distinguir entre:
a) Condicin Resolutoria Ordinaria
b) Condicin Resolutoria Tcita
c) Pacto Comisorio.
Esta distincin se hace porque estas distintas formas de la condicin resolutoria producen
diferentes efectos cuando se cumplen o estn cumplidas, pero mientras estn pendientes o
fallidas los efectos son iguales.
a) Condicin Resolutoria Ordinaria: Condicin que consiste en un hecho futuro e
incierto, del cual pende la extincin de un derecho, si el hecho futuro no consiste en
el cumplimiento de la obligacin. Art. 1487
b) Condicin Resolutoria Tcita: va envuelta por el ministerio de la ley en todos los
contratos bilaterales, y la condicin consiste en el hecho futuro e incierto de que una
de las partes no cumpla la obligacin. Art. 1489.
c) Pacto Comisorio: Es la condicin resolutoria tcita expresada en el contrato, en
cuanto dice que se resolver si no se cumple por una de las partes lo pactado.
Tiene diversas formas (el cdigo no la reglamenta dentro de las materias de las
obligaciones, sino que la trata en las normas de la compraventa)
1) Pacto comisorio en la compraventa, por el no pago del precio.
2) Pacto comisorio en la compraventa, pero por una obligacin que no sea
pagar el precio.
3) Pacto comisorio simple
4) Pacto comisorio con clusula de ipso facto
La doctrina y la jurisprudencia aceptan (en silencio del cdigo) que se introduzca un pacto
comisorio en cualquier contrato, principalmente en el arrendamiento.
Efectos de la condicin resolutoria, sea ordinaria, tcita o pacto comisorio, Pendiente:
1. El acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin.
2. Desde que se hace exigible empieza a operar la prescripcin.
3. El acreedor condicional lo es bajo condicin suspensiva, y el deudor lo es bajo
condicin resolutoria.
Si falla la condicin se consolida el derecho del deudor, sus actos quedan firmes y los
del acreedor caducan.
26
Efectos de la condicin resolutoria Ordinaria Cumplida:

a. Se extingue el derecho adquirido y se deber restituir todo lo que se haya recibido,
dando lugar a una accin de restitucin.
Excepcin: La condicin ha sido puesta en beneficio del acreedor exclusivamente,
este podra renunciarla pero es obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo
exigiere. Art. 1487.
b.
El que restituye la cosa, por haberse cumplido la condicin resolutoria ordinaria, no

debe los frutos, salvo: ( Art. 1488)
Que la ley, el testador, el donante o los contratantes, hayan dispuesto lo
contrario.
Si se resuelve la venta por no pago del precio, la ley da derecho al vendedor,
que en este caso es el acreedor condicional, para que se le restituyan los
frutos en proporcin a los precios insolutos. Art. 1875
Los actos de administracin realizados por el deudor mientras la condicin estuvo

pendiente:
La doctrina al respecto, ha sealado que estos contratos de administracin se extinguen
y les da derecho a los terceros que hubieren contratado, para ser indemnizados. Art. 1950 n
3 y 1958.
Qu pasa con los actos de disposicin?
El tercero que haya adquirido la cosa sujeta a condicin, si conoca la existencia de ella
debe restituirla, en caso contrario no esta obligado. Art. 1490 y 1491.
Hay casos en que no es necesario distinguir entre la buena o mala fe:
1. Contrato de donacin, en estos casos para que el tercero se vea afectado es necesario
que la condicin se haya expresado en el contrato. Art. 1432 inciso 1.
2. Art. 2406 inc 3, no distingue la buena o mala fe, e inmediatamente da derecho a
indemnizacin.
3. Si el fiduciario enajena la cosa y se cumple la condicin resolutoria, el tercero que ha
recibido la cosa debe restituirla. Art. 751.
4. El usufructo se extingue por el cumplimiento de la condicin, sin distinguir entre la
buena o mala fe del adquirente Art. 806 inc 3.
Cumplida la condicin resolutoria ordinaria, opera de pleno derecho (no se requiere de
sentencia judicial que la declare cumplida) Art. 1487.
27
Condicin Resolutoria Tacita. (Art. 1489 del C. Civil).

Caractersticas.
1- Es una condicin tacita, que va envuelta en todo contrato bilateral (por lo que no es
necesario expresarla), en el evento en que una de las partes no cumpla con las
obligaciones contradas.
2- Solo se entiende en los Contratos Bilaterales.
3- Requiere Sentencia Judicial que la declare (a diferencia de la resolutoria ordinaria).
4- Resuelta por la sentencia produce un derecho optativo del acreedor, que puede pedir
la resolucin del contrato o puede pedir el cumplimiento forzado del contrato con
indemnizacin de perjuicios.
Fundamento.
-
Segn Capitant y otros autores sostienen que el fundamento jurdico de esta

condicin se encuentra en la causa del contrato, por que en los contratos bilaterales
la causa de una de las partes es la prestacin de la otra. Pero esta teora se le critica
por que si fuere as no se podra pedir el cumplimiento de la causa (Art. 1489),
Otros autores como Planiol sostiene que el verdadero fundamento de esta condicin
es la reciprocidad de las prestaciones que existen en el contrato bilateral.
Requisitos para que opere.

1- Debe tratarse de un contrato bilateral. (Art. 1489).
2- Que una de las partes no cumpla su obligacin y que se encuentre en mora su
cumplimiento. (retardo culpable de la obligacin).
3- Que el otro contratante haya cumplido su obligacin o se allana a cumplirla. (Art.
1552).
4- Se requiere una sentencia judicial que declare el incumplimiento de la obligacin,
porque existe incumplimiento de la obligacin de contrato.
Anlisis.
1- Debe tratarse de un contrato bilateral.
Aunque existen autores que sostienen que tambin seria aplicable la Condicin Resolutoria
Tacita a los contratos unilaterales. La mayora de los autores y de la jurisprudencia
menciona que solamente se aplican a los contratos bilaterales, va envuelta la condicin
resolutoria tacita, en virtud de los siguientes argumentos:
1- Argumento de texto, al mencionar que el Art. 1489 menciona En los contratos
bilaterales va envuelta la condicin resolutoria tacita.
2- En los contratos unilaterales no existe la reciprocidad de las prestaciones.
3- El Art. 1489 es doblemente excepcional y en virtud de esto debe interpretarse en
forma restrictiva y no debe dar cabida a la analoga. Es doblemente excepcional
28
porque la norma es que la obligacin no sean condicionales y que las condiciones

no son tcitas por regla general.
4- El legislador a dado reglas especiales en ciertos contratos unilaterales para el caso
del incumplimiento. Art. 2177 inc. 2 En caso de que el comodatario no cumpla con
la obligacin el comodante podr exigir la reparacin de todo perjuicio, y la
restitucin inmediata, aunque para la restitucin se haya estipulado plazo14.
2- Que una de las partes no cumpla su obligacin y que se encuentre en mora en su
cumplimiento.
Por qu se exige la mora?
Este requisito no se encuentra en el cdigo ya que el Art. 1489 no lo exige, queda la duda
de porque su exigencia; pero en virtud del Art. 1557 que menciona que para pedir
indemnizacin de perjuicios requiere que el deudor este en mora.
Qu obligacin debe ser la incumplida?
Se sostiene que cualquier obligacin sea principal o secundara, ya que la ley no distingue.
Si se cumple parcialmente la obligacin Se puede exigir la condicin resolutoria
tacita del Art. 1489?
Se sostiene que si se puede exigir porque la ley no distingue.
Esta opinin se refuerza con lo que menciona el Art. 1873, que regula esta situacin en el
caso de la compraventa. (Una parte se encuentra en mora).
Qu ocurre si las dos partes se encuentran en mora?
Es un caso que no esta legislado, porque el 1489 dice por uno de los contratantes, pero se
presenta este caso en la Corte Suprema15 en virtud del espritu general y la equidad natural
se resolvi el contrato16.
Argumentos para mencionar que se requiere sentencia judicial?
Aunque existe una minora que sostiene lo contrario la mayora menciona que se requiere
una sentencia judicial en virtud de:
1- El Art. 1489 inc. 2, autoriza para pedir la resolucin o cumplimiento, y tal peticin
solo se puede pedir a los tribunales porque solo ellos, conocen de las causas civiles.
2- Si opera de pleno derecho el cumplimiento de la condicin resolviendo el contrato
no se podra exigir el cumplimiento.
14
Art. No textual, adaptado a la situacin que quera graficar el docente.

RDJ T 28, sec. 1, p. 689
16
Ramos Pazos, Rene. Ob. Cit, N 186, p. 170.
15
29
3- El tercer argumento se basa en la frase pero en tal caso que utiliza el inciso
segundo del Art. 1489, el uso de esta frase indica que se trato de una excepcin del
Art. 1487 que dispone la condicin resolutoria ordinaria del contrato.
Consecuencias que produce la exigencia de una Sentencia Judicial.
La ms importante es que el deudor puede enervar (impedir que se resuelva el contrato) la
demanda, cumpliendo la obligacin17.
Incluso en el Art. 310 del CPC menciona que existen excepciones que se puede exigir en
cualquier estado del juicio.
Cundo esta cumplida la condicin resolutoria tacita?
Cuando se produce el incumplimiento junto con la mora del deudor, en ese momento puede
pedir al tribunal, es decir cuando uno de los contratantes incurre en mora. Este
incumplimiento da un derecho optativo al acreedor diligente quien puede exigir el
cumplimiento o resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios.
Si tiene un titulo ejecutivo (como una escritura pblica) realizara un juicio ejecutivo, en
caso contrario el cumplimiento se realizara por va de juicio ordinario.
En caso de que se resuelva el contrato se debe deducir la accin ordinaria y no la ejecutiva
porque nunca va a constar en el titulo el incumplimiento del contrato y la mora.
Puede exigir las 2 acciones pero en la forma subsidiaria en virtud del Art. 17 del CPC.
Accin Resolutoria.
Se define como Aquella que nace de la condicin resolutoria tacita y del pacto comisorio
para pedir la resolucin del contrato en razn del incumplimiento culpable de una de las
partes.
Caractersticas que presenta la Accin Resolutoria.
1- El titular de esta accin es el contratante cumplidor, contra el contratante moroso.
2- Es una accin personal en oposicin de las acciones reales.
3- Es una accin indivisible, y es indivisible desde el punto de vista objetivo porque se
refiere a todo el contrato. (Se pide la resolucin de todo el contrato y no de una
parte de l). Desde el punto de vista subjetivo, es indivisible porque siendo varios
los acreedores deben actuar de consumo, es decir de comn acuerdo. As lo
establece el Art. 1526 N 6 (Desde el punto de vista del acreedor). Si existen varios
deudores, el acreedor puede dirigirse contra todos los deudores o contra cualquiera
de ellos por que as lo disponen los Art. 1527 y 1528.
4- Puede ser mueble o inmueble la accin resolutoria segn sea el objeto del contrato,
Art. 580.
5- Es una accin patrimonial, es decir es valuable en dinero.
6- Es renunciable, en virtud del Art. 12 y 1487 del C. Civil.
17
V. Ramos Pazos, Rene. De las Obligaciones. Lexis Nexis, 2004. P. 173 N 189.
30
7- Es prescriptible; prescribe en el plazo de 5 aos desde que la obligacin se hizo

exigible, pero la accin resolutoria que emana del pacto comisorio prescribe en el
plazo fijado por las partes sino pasare de los 4 aos contados desde el contrato. La
ley seala que la accin resolutoria que emana del pacto comisorio comienza a
contarse el plazo desde que se forma el contrato y no desde que se hace exigible la
obligacin.
8- Es transmisible; se transmite por causa de muerte y se puede ceder entre vivos.
El Cdigo suele confundir la accin resolutoria con la accin rescisoria (Es la que emana de
la nulidad relativa), debido a que sus efectos son los mismos, que es el hecho de dejar sin
efecto un contrato, en el caso de la primera es por un incumplimiento del contrato, y en el
caso de la segunda por un vicio o nulidad. Estas confusiones se encuentran en los Art. 1486
inc. 2 cuando menciona la frase pedir que se rescinda en el caso de dicho articulo debera
decir pedir que se resuelva. Otros artculos que caen en la misma confusin son los Art.
1590 y 2271.
Diferencias entre la Accin Resolutoria y Accin Rescisoria.
1- Tienen una distinta causa debido a que la Accin Resolutoria se ejerce por
incumplimiento de contrato (de las obligaciones), mientras que la Accin Rescisoria
es por nulidad.
2- La nulidad declarada hace caducar las enajenaciones o gravmenes sin distinguir entre
la buena o mala fe del tercero en cambio en la resolucin hay que distinguir entre la
buena o mala fe del tercero de la forma que vamos a estudiar.
3- La nulidad da a lugar a las prestaciones mutuas completas por su lado la resolucin no
da derecho a los frutos.
4- La nulidad puede pedirla la persona a favor de quien se ha establecido, en cambio la
resolucin solo puede pedirla el contratante cumplidor.
5- La nulidad relativa prescribe en 4 aos la accin resolutoria prescribe en 5 aos.
Efectos de las sentencias que acoge la Accin Resolutoria.
1- Entre las Partes.
Para estudiar los efectos de esta sentencia hay que ver si la condicin resolutoria estaba
pendiente o bien cumplida por el contratante diligente.
-
Pendiente. Es un modo de extinguir, en virtud del Art. 1567 N 9, que dice por el
evento de la condicin resolutoria.
Cumplida. Si esta cumplida la condicin resolutoria por regla general deber
restituirse lo que se hubiere recibido con excepcin de los frutos (Art. 1487 y 1488),
que se aplica tanto a la condicin resolutoria ordinaria como a la tcita.
Qu pasa con los contratos de tracto sucesivo?

Los contratos que se cumplen en el tiempo no se resuelven sino que se termina y solo
produce efecto para el futuro.
31
2- Respecto de Terceros.
Puede pasar que pendiente la condicin se haya enajenado a cosa que a un tercero, entonces
en este caso hay que distinguir entre cosas muebles y cosas inmuebles, ya que las reglas
que da el cdigo son distintas respecto de los muebles, la solucin esta en el Art. 1490 y
para los inmuebles esta en el Art. 1491.
Estos dos artculos son controvertidos por la doctrina por las siguientes razones:
En virtud de lo que seala el Art. 1490, que significa:
1- Que se debe una cosa mueble a plazo?
La doctrina dice que se refiere al usufructuario por que el usufructuario es el tenedor de la
cosa y debe restituirla cuando se cumpla el plazo del usufructo. (Art. 804 del C. Civil).
2- o bajo condicin suspensiva
Este es un error del Cdigo Civil, porque no existe el deudor bajo condicin suspensiva,
segn la mayora de la doctrina (porque la condicin suspensiva, suspende el nacimiento de
la obligacin).
3- La tercera posibilidad es que se deba bajo condicin resolutoria (Art. 1490).
Hay en ese caso el acreedor que no tiene derecho de exigir la condicin resolutoria al
tercero de buena fe, a menos que el tercero este al tanto de la condicin resolutoria.
Si procede la accin resolutoria habr que dirigirse contra el deudor de la obligacin y
contra el tercero de mala fe.
En definitiva debemos sealar que el Art. 1490 solo operara en el tercer supuesto, es decir,
cuando se deba una cosa bajo condicin resolutoria, por las razones antes expuestas.
Entonces los requisitos para que proceda la restitucin contra el tercero son los siguientes:
1- Que el deudor bajo condicin resolutoria enajene la cosa mueble.
2- El tercero adquiere la cosa mueble este de mala fe, es decir que conozca la condicin
al momento de la enajenacin; si esta de buena fe no da a lugar pedir la restitucin
pero puede pedir la indemnizacin de perjuicios al deudor. (Art. 898).
Este Art. 1490 emplea la palabra enajenacin en sentido restringido de transferencia del
dominio y no de constitucin de gravmenes, esta conclusin se desprende del Art. 2406
que hace caducar la prenda (Que es un gravamen que se impone contra un Bien Mueble).
Cuando habla de enajenacin el Art. 1490 solo se refiere a la transferencia de dominio y no
a la constitucin de gravmenes sobre muebles.
Por su lado el Art. 1491 que se refiere a inmuebles, menciona que si la condicin constaba
en el titulo se entiende que el tercero actu de mala fe por lo cual se resuelve el contrato.
(El cdigo presume la mala fe)
32
A que inmuebles se le aplica el artculo?

Este artculo se aplica a todos los inmuebles con excepcin de los inmuebles por adherencia
y los inmuebles por destinacin, porque si estos se enajenan separadamente del inmueble al
cual adhieren son muebles por anticipacin por lo cual se debe aplicar el Art. 1490 del C.
Civil.
Art. 1491. La palabra condicin, se refiere a la condicin resolutoria, a pesar de que el
artculo no se pronuncia al respecto, la doctrina mayoritaria lo ha tomado en ese sentido.
Requisitos para que se aplique el Art. 1491.
1- Que el tercero adquiera el dominio o un derecho real que se adquiere bajo condicin
resolutoria.
2- Que la condicin conste en el titulo inscrito y otorgado por escritura pblica.
Cumplido estos requisitos caducan las enajenaciones y gravmenes, y opera la condicin y
el tercero debe restituir la cosa. (Hay accin de restitucin)
La palabra enajenacin, tambin esta tomada en sentido restringido (igual que en el caso
del Art. 1490, respecto de los muebles), ya que menciona una serie de gravmenes, pero:
Que pasa con los gravmenes que no menciona el artculo?, como un usufructo o un
fideicomiso, Estos se extinguen?
-
Esto esta solucionado en el Art. 806 en el caso del Usufructo, que menciona que
caduca,
Por su lado el fideicomiso esta solucionado por el Art. 763 N 2.
En estos casos tambin es necesario que se cumplan con los requisitos del Art. 1491,
aunque no lo mencionen a los artculos recin mencionados, tambin a las enajenaciones
forzadas hechas en pblica subasta.
Otro problema que presenta en el Art. 1491 es respecto a la expresin si la condicin
consta en el titulo, suponindose que la condicin es resolutoria, por lo mismo no debe
constar expresamente, Qu pasa con la condicin resolutoria?, Se aplica el Art. 1491?
En este caso constar significa que:
1- La doctrina dice que constar no significa estipular expresamente sino que aparecer
de manifiesto.
2- El Art. 1491 no distingue solo dice condicin, pero la doctrina ha entendido que es
condicin resolutoria, considerando que si la ley no distingue, se aplica a toda clase
de condicin resolutoria, ya sea ordinaria, tacita o pacto comisorio.
3- El Art. 1432 N 1, por excepcin exige que la condicin se exprese en el titulo en
caso de una donacin.
33
Otro problema es porque la ley dice u otorgado por escritura pblica, que significa esto,
porque si se trata de inmuebles siempre deber haber una escritura pblica; pero esta
expresin tiene un fundamento histrico, ya que A. Bello, cuando redacto este artculo
considero lo que menciona el Art. 697 N 1 por medio de una escritura pblica en que el
tradente exprese entregarlo. Esto porque el Conservador de Bienes Races no empez a
operar conjuntamente con el Cdigo Civil, por lo tanto, hubo un lapso de tiempo en que
slo se poda hablar de ttulos otorgados por Escritura Pblica, pues esa era la forma como
se adquiran los derechos reales en el lapso intermedio.
Cabe mencionar que la ley no dice que para que opere la resolucin la condicin tenga que
encontrarse escrita, sino lo que debe inscribirse es el titulo y no la condicin.
Operada la resolucin del contrato, la restitucin que debe hacer el tercero se debe hacer
con las reglas de las prestaciones mutuas.
Tambin se ha presentado el problema de a que contratos se aplica los artculos 1490 y
1491, porque desde luego no se aplica a:
-
Las donaciones, porque ya hemos visto que el Art. 1432 da reglas especiales
distintas,
Tampoco se rige a los fideicomisos que se rigen por las normas del Art. 757,
Tampoco a las asignaciones testamentarias, por el lega sus bienes y no los enajena
(porque no son enajenaciones en s);
Tampoco a la particin porque no son contratos que se resuelven.
Se aplica a los contratos de:

a- Compra-Venta.
b- Permuta.
c- Pacto de Retroventa.
A los cuales se refiere el Art. 1876.
Pacto Comisorio. (Art. 1877).
Es la condicin resolutoria expresada, y tiene su origen en el Derecho Romano en la
llamada Lex Comisoria. En nuestro C. Civil, por texto expreso solo esta reglamentado en el
contrato de Compraventa, y esto por razones histricas proviene del derecho romano, y por
una sola condicin que es el no pago del precio.
Pero la jurisprudencia y la doctrina nacional aplica por analoga la aplica a otras
obligaciones que no sean el pago del precio en la Compraventa, y a su vez la aplican a otros
contratos bilaterales, diferentes de la compraventa, aunque el C. Civil solo regula este
ltimo (En virtud de la autonoma de la voluntad, y de que en derecho privado se puede
hacer todo lo que no este expresamente prohibido, y este pacto no lo esta).
Entonces de acuerdo a esto, hoy en da se pueden distinguir las siguientes clases de pacto
comisorio:
34
La primera clase, es la que esta regulada en el C. Civil, que es el pacto comisorio en

el contrato de compraventa por el no pago del precio. Dentro de esta categora
existen dos clases: pacto comisorio simple y calificado.
Pacto Comisorio en la compraventa por el incumplimiento de otras obligaciones,
como es el caso de la no entrega de la cosa vendida dentro de tal plazo.
Pacto comisorio en cualquier otro contrato bilateral, donde se pueden convenir o
pactar, que el incumplimiento de cualquier obligacin de los contratantes resolver
el contrato de inmediato, como es el contrato de arrendamiento. (Esto no se
encuentra regulado legalmente, sino que lo fijan la doctrina y jurisprudencia).
Pacto Comisorio en la Compraventa.

Dijimos que el pacto Comisorio de Compraventa, es de dos clases, las cuales son:
1- Pacto Comisorio Simple. Es el que esta regulado sin clusula de Ipso Facto, es decir el
contrato no se resuelve inmediatamente. Si no tiene esta clusula si el comprador no paga el
precio el contrato subsiste. Los efectos de este pacto comisorio, son los mismos que
produce la condicin resolutoria tacita cumplida, es decir el demandando puede pagar
durante el pleito y enervar la accin.
La nica diferencia que tiene este pacto comisorio simple con la condicin resolutoria
tacita es la prescripcin, porque el primero prescribe dentro del plazo que las partes fijen
que no sea superior a 4 aos, a diferencia del segundo que prescribe en 5 aos, Art. 1878.
Si se establece un pacto comisorio, con una prescripcin determinada y prescribe esta
accin, la duda doctrinaria menciona en virtud de esto que renacer la condicin resolutoria
tacita, quedando como una segunda accin, ya que se ha dicho en la jurisprudencia que
prescrita la accin del pacto comisorio, subsiste la condicin resolutoria tacita. (Explicacin
Ilustrativa18)
2- Pacto Comisorio Calificado. Si no se cumple la obligacin de pagar el precio se resuelve
el contrato ipso facto, pero el comprador en virtud del Art. 1879 podr hacerlo subsistir si
paga dentro de las 24 horas, ese es el efecto que produce en el contrato de compraventa a
pesar de la clusula de ipso-facto, y el comprador podr pagar el precio dentro de las 24
horas que siguen de la notificacin judicial de la demanda que le hace el vendedor.
Pero si se han transcurrido 24 horas y no se paga el precio, se requiere una sentencia
judicial que mencione que queda resuelto el contrato para ejercer la accin, los argumentos
son los siguientes:
18
Al respecto se puede presentar el siguiente problema; las partes establecen en el contrato un plazo de
prescripcin de 6 meses, cumplido el plazo se extingue la accin emanada de este pacto comisorio simple,
ac se presenta la problemtica
Puede una de las partes ejercer la accin emanada de la condicin resolutoria tcita? O dicho de otra forma
queda subsistente el plazo de la condicin resolutoria tcita?
Esta situacin se encuentra discutida;
Para algunos, no renace ni queda subsistente.
Para otros, extinguido el plazo del pacto comisorio subsiste el plazo de la condicin resolutoria tcita.
35
1- Los efectos del pacto comisorio son los mismos que el pacto comisorio
simple y la condicin resolutoria tacita, es decir el cumplimiento o la
resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios.
2- El Art. 1879 autoriza para pagar dentro de las 24 horas. Entonces se dice que
si se hace subsistir el contrato esta vigente, y porque este contrato existe.
3- Siendo el pacto comisorio, una condicin resolutoria tacita expresada, no
puede tener el pacto comisorio mayores efectos que la condicin resolutoria
tacita.
4- Segn el Art. 1879 el pacto de 24 horas se cuenta desde la notificacin
judicial de la demanda, por lo cual se parte de la base que existe un proceso.
La diferencia entre el pacto comisorio simple con el calificado, es que pasada las 24 horas
en este ltimo caso no se puede pagar.
En que momento se resuelve el contrato de Compraventa?
Se ha dicho que se resuelve con la sentencia firme porque la nica diferencia con la
condicin resolutoria tacita, esta en el momento en que se puede pagar, esto segn
Alessandri; a diferencia de Somarriva y otros; opinan que el contrato se resuelve pasada las
24 horas porque dicen que no es posible que dos instituciones se diferencien por tan poco y
porque el Art. 1879 dispone Que el comprador podr sin embargo hacerlo subsistir
pagando en consecuencia seala Somarriva, el contrato no subsiste porque ya esta
resuelto.
Prescripcin del Pacto Comisorio. (Art. 1880)
Este artculo menciona cuatro cosas interesantes:
1- Que las partes fijan el plazo de prescripcin.
2- Que el plazo de prescripcin se empieza a contar desde que se celebra el contrato.
3- Este artculo NO dice que el pacto comisorio prescriba en 4 aos, sino en el plazo
acordado por las partes. En consecuencia, puede prescribir en un plazo inferior a 4
aos.
4- Este plazo de prescripcin rige nicamente para el pacto comisorio que reglamenta
el CC, esto es, para el contrato de compraventa por no pago del precio. El pacto
comisorio establecido en otros contratos se regulan por los Art. 2514 inciso 2 y
2515, es decir, dentro de 5 aos contados desde que se hace exigible la obligacin.
2-Efectos del Pacto Comisorio Simple y Calificado, que no sean en los casos de
Compraventa. (Esta es una creacin doctrinal y jurisprudencial)
Segn la doctrina mayoritaria, en otros contratos son los mismos efectos que la condicin
resolutoria ordinaria, es decir que operan sin ser necesaria una resolucin judicial y si es
calificado el deudor no tiene el plazo para pagar dentro de 24 horas.
Por su lado otros autores mencionan que requiere los mismos requisitos que la condicin
resolutoria tacita, por lo tanto requiere sentencia judicial.
36
El Modo19.
El modo tiene aplicacin especialmente en los testamentos. El modo consiste en Una
carga impuesta por el acreedor al deudor para que tenga por suyo el objeto de la
obligacin, debiendo aplicarlo a un fin especial o sujetarse a un determinado gravamen.
La doctrina es uniforme para decir que en un contrato bilateral, no tiene cabida una clusula
resolutoria (modales), la cual solo procede en las asignaciones testamentarias y en los
contratos unilaterales.
Adems en los contratos bilaterales el incumplimiento de cualquier obligacin, procede la
condicin resolutoria tacita, Art. 1493.
Obligaciones a Plazo20.
Artculos 1494-1498
Plazo. Hecho futuro y cierto que suspende la exigibilidad o la extincin de un derecho y
produce sus efectos sin retroactividad.
Plazo Art. 1494. Es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin.
Plazo Extintivo. Es la poca que se fija para ejercer el Derecho por parte del acreedor y el
cumplimiento de la obligacin por parte del deudor.
Con respecto al Art. 1494:
-
Solo se refiere al plazo suspensivo pero no al extintivo.

La definicin del Art. 1494 esta incompleta debiendo decir que el plazo es la
poca que se fija para el cumplimiento o extincin de la obligacin.
El Plazo como es una modalidad, es decir un elemento accidental, el plazo debe ser pactado
de forma expresa ya que por lo general las obligaciones se cumplen de manera automtica.
Por excepcin el plazo es un elemento esencial en el contrato de promesa Art. 1554 N 3,
de manera que si no se expresa en el contrato, este es nulo.
El Cdigo no dice nada con respecto a cuanto tiene que durar el plazo. Un sector de la
doctrina sin fundamento legal menciona que el plazo mximo que puede pender una
condicin es de 10 aos, pero el caso del usufructo en el Art. 770 menciona que se puede
pactar por 30 aos.
Por excepcin el plazo es un elemento de la esencia como es el caso del contrato de
promesa que se encuentra en el Art. 1554 N 3 (menciona que debe sealar la poca en que
se realiza el contrato) de manera que si no se expresa en el contrato, este es nulo.
Tambin hay casos en que la ley pone un tope de plazo como es el caso del pacto de
indivisin que no dure ms de 5 aos21 (cuando se pide que no haya particin entre
comuneros).
19
Sobre este punto. Ob. Cit. p. 211-215.

Esta seccin del apunte fue redactada en conjunto con la alumna Cecilia Jara Erices, a la cual agradezco
su valiosa colaboracin.
21
Art. 1317.
20
37
Es importante determinar si la poca es:

Cierta: porque en este caso se refiere a un plazo,
Incierta: se refiere a una condicin.
Diferencia entre el Plazo y la Condicin.
-
La Certidumbre; en el plazo siempre va a haber certeza del hecho que fija la poca
va acontecer, por su lado en la condicin hay incertidumbre.
La condicin suspende el nacimiento del derecho y su obligacin. Mientras que el
plazo solo suspende el ejercicio del derecho y su exigibilidad.
La condicin puede operar retroactivamente, el plazo no.
Por regla general en la condicin el riesgo es del deudor, en cambio tratndose del
plazo el riego es del acreedor.
Si el deudor condicional paga la deuda puede repetir, eso es porque el derecho no ha
nacido (Art. 1485 inc. 2). Lo que se paga antes de extinguirse en el plazo no esta
sujeto a restitucin (Art. 1495).
Clasificacin del Plazo.

1- Plazo determinado e indeterminado. El plazo determinado es aquel que se sabe
exactamente el da del evento en que va a ocurrir, el indeterminado se sabe el hecho
pero no el da exacto, como la muerte.
2- Plazo expreso y tcito. Expreso es el que se manifiesta en trminos formales y por
escrito, el tcito es el indispensable para cumplir la obligacin. (Art. 1494).
3- Plazo judicial, legal y convencional. Es el que por excepcin la ley faculta al juez
para fijar, legal el que fija la ley y el convencional el que fija las partes en el
contrato.
4- Plazo fatal y no fatal. Aquel que una vez cumplido no se puede ejercer el derecho.
El plazo fatal se puede distinguir con los trminos en o dentro de. El segundo es
aquel que no obstante estar vencido, puede ejercerse todava vlida y eficazmente.
5- Plazo suspensivo y extintivo. El plazo suspensivo es el que marca el momento
desde el cual empezar el ejercicio de un derecho o el cumplimiento de la
obligacin. Por su lado el plazo extintivo es aquel que por su cumplimiento
extingue un derecho y la correlativa obligacin.
Casos excepcionales en que el cdigo faculta al juez para fijar plazos.
En los siguientes artculos se refiere al respecto:
-
1094. Testador no designa el plazo en que debe cumplirse el modo

1530.
904. Poseedor vencido debe restituir la cosa en el plazo que el juez le seale
La regla general es que los plazos legales no se pueden prorrogar, a menos que la ley
faculte en forma expresa que el plazo se pueda prorrogar. As lo sealan los siguientes
artculos:
38
- Art. 378 inciso 2 (respecto del inventario de los bienes del pupilo que debe realizar el
tutor).
- Art. 1232 (referido a la declaracin de aceptacin o repudiacin que debe hacer el
asignatario).
- Art. 1305 (permite ampliar un plazo fijado por el testador).
En doctrina existe lo que se llama el plazo de gracia en que la ley faculta al juez para
otorgar un plazo en circunstancias especiales al deudor. Esta institucin no existe en
nuestro Cdigo Civil, lo que si menciona el cdigo es un plazo de espera o prorroga (Art.
1656) es decir, al plazo que el acreedor le da al deudor a diferencia del Derecho Francs22.
Efectos del Plazo Suspensivo.
1) Mientras este pendiente el plazo suspensivo no puede exigirse su cumplimiento, pero si
se paga no puede repetirse lo pagado. (Art. 1495).
2) Pendiente el plazo, la obligacin no es actualmente exigible.
3) Pendiente el plazo, el acreedor puede impetrar medidas conservativas para proteger la
cosa debida, esta facultad no esta expresamente dicha en la ley, pero se deduce de la
circunstancia que la ley le otorga esta facultad al acreedor condicional, entonces por el
argumento a fortiori se le hace aplicable. Art. 1078 y 1492 inc. final.
Consecuencias de que la obligacin no sea exigible, mientras el plazo este pendiente:
a)
b)
c)
d)
No cabe accin ejecutiva u ordinaria contra el deudor.

Pendiente el plazo, el deudor no esta en mora.
No empieza a correr el plazo de prescripcin.
No cabe la compensacin, porque la obligacin no es exigible (porque el plazo
esta pendiente).
La obligacin se hace exigible cuando;

1) el plazo vence,
2) deudor renuncia al plazo,
3) plazo caduca.
1- Vencimiento del Plazo.
22
la obligacin se hace exigible.

El deudor se constituye en mora (sino cumple)
Empieza a correr la prescripcin
La obligacin se puede compensar.
Vase. Ob. Cit. p.200, n 250.
39
2- Renuncia del Plazo.

La regla general es que el plazo siempre esta establecido a favor del deudor. Sin embargo
hay ciertos casos en que el deudor no puede renunciar al plazo:
Si el testador o las partes (en el contrato) estipulan lo contrario.

Si la anticipacin causa perjuicio al acreedor que por medio del plazo se
propuso manifiestamente evitar Art. 1496 y 1497.
Hay casos legales en que el plazo esta establecido a favor del acreedor Art. 2226 220423.
3- Caducidad del Plazo.
1. Cuando el deudor esta en quiebra
2. Cuando se haya en notoria insolvencia
3. Cuando las cauciones del deudor, por hecho o culpa suya se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor Art. 1496.
1.-Que el deudor este en quiebra significa, que haya dejado de pagar sus deudas, y para
esto se requiere de una declaracin de quiebra.
La obligacin tratndose de la quiebra slo se hace exigible para intervenir en la
quiebra y perseguir los dividendos que reparte el sndico, pero no autoriza al acreedor
para exigir en forma separada al deudor.
Esta exigibilidad se hace mediante la verificacin de crdito.
2.-Insolvencia, es la imposibilidad de pagar las deudas, porque el pasivo es superior al
activo. Que sea notoria, significa que se exterioriza o manifiesta.
3.-Cuando las cauciones del deudor, por hecho o culpa suya se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor, para ello deben reunir los siguientes requisitos:
a. Que la deuda se halle garantizada por cauciones o garantas constituidas por el
deudor.
b. Que estas cauciones o garantas se hayan extinguido por los modos de extinguir las
cauciones.
c. La cosa que constituye la caucin haya disminuido considerablemente de valor, de
manera que no represente la garanta que significaba al momento de contratar.
d. Que la extincin de la caucin o la disminucin del valor, que constituya la caucin
debe resultar del hecho o culpa del deudor, con la sola excepcin de la fianza,
prenda o hipoteca que no extinguen esta culpa, y que obligan a constituir una nueva
garanta al deudor. Art. 2349 2391 2427
23
Vase. Ob. Cit. p. 224, N 259 b.
40
Obligaciones de Gnero
El cdigo las define en el Art., 1508 Son aquellas en que se debe indeterminadamente un
individuo de una clase o gnero determinado, esta definicin a contrario censu, se opone a
la de obligacin de especie o cuerpo cierto que es aquella en que se debe
determinadamente un individuo de una clase o gnero determinado.
La obligacin de gnero al momento de cumplirse no puede hacerse sino con una especie
de calidad ms o menos mediana, como los derechos reales solo se pueden ejercer sobre
especies o cuerpos ciertos, la obligacin de dar al cumplirse no puede ser de gnero al
momento de la entrega.
Diferencias entre la obligacin de gnero y de especie o cuerpo cierto.
1) Obligacin de gnero, el acreedor no puede exigir un individuo determinado y el
deudor cumple la obligacin entregando un individuo de calidad mediana Art. 1509.
La obligacin de Especie, slo se debe y se puede exigir el individuo determinado a
que el deudor acepte lo contrario.
2) El gnero no perece, la obligacin subsiste, por eso el deudor de un gnero adems de
la obligacin de dar y de entregar una especie del gnero no tiene otra obligacin, en
cambio, tratndose de una obligacin de especie o cuerpo cierto debida el deudor de
la especie tiene, adems la obligacin de conservar la especie hasta la entrega Art.
1548
3) La especie o cuerpo cierto se extingue por el modo de extinguir llamado prdida de
la cosa debida, cuando esta es fortuita Art. 1567. Tratndose de la obligacin de
gnero, la prdida de alguna de las cosas de gnero, no extingue la obligacin y el
acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsista
otra para el cumplimiento de lo que se debe Art. 1510
4) En la obligacin de gnero no opera la llamada teora de los riesgos, porque el
gnero no perece24.
Obligaciones Alternativas y Facultativas25.
Esta clasificacin de las obligaciones se hace atendiendo al objeto debido. As lo primero es
distinguir:
Obligaciones simples o de unidad de objeto
Obligaciones compuestas o de mltiple objeto.
1.- Obligaciones simples: Es aquella en que el objeto debido consiste en una sola cosa o en
un solo hecho, dentro de esta obligacin se encuentra la obligacin que tiene por objeto
una universalidad.
24
25
Vase. Ob. Cit. p. 42-43.

Vase. Ob. Cit. p. 67; Gentileza Cecilia Jara Erices.
41
Esta obligacin se cumple por el deudor entregando la cosa debida o efectuando el

hecho o traspasando la universalidad debida, y no puede obligar al acreedor a recibir
una cosa distinta de la que le debe, ni an a pretexto de ser de igual o de mayor valor
que la debida.
Si la cosa debida se pierde, y la perdida es fortuita se extingue la obligacin, y si la
prdida es culpable, el deudor debe el precio ms la indemnizacin de perjuicios.
2.-Obligaciones Compuestas: son aquellas en que la prestacin debida comprende varias
cosas o hechos, estas obligaciones presentan 3 categoras:
1. Conjuntivas o de simple objeto mltiple
2. Obligaciones alternativas o disyuntivas.
3. Obligaciones facultativas
1 Conjuntivas: Son aquellas en que el deudor debe varias cosas o varios hechos, de
modo que no se libera sino entregando todas las cosas o ejecutando todos los hechos
debidos, como si se tratar de una sola cosa.
2 Alternativas: Son aquellas en que se deben varias cosas o hechos, de tal manera que
la ejecucin de uno libera la ejecucin de las otras Art. 1499
La regla general es que la eleccin es del deudor Art. 1500 inciso final.
Caractersticas de las obligaciones alternativas:
Estas obligaciones existen como tal desde que se genera la obligacin.
La accin del acreedor ser mueble o inmueble, segn sea la eleccin de que se haga.
El acreedor no puede demandar cobrando una cosa determinada, sino que debe
demandar bajo la alternativa que se debe. Art. 1501
Si son varios los deudores, la eleccin deben hacerla de consuno.
Determinar quin hace la eleccin tiene mucha importancia, porque las consecuencias son
diferentes, segn a quin corresponda la eleccin.
Si la eleccin es del deudor las consecuencias que se producen son las siguientes:
-
El acreedor debe demandar bajo la alternativa.

El deudor puede enajenar o destruir cualquiera de las cosas debidas mientras
subsista una. Esto lo dice el Art. 1502.
Si la eleccin es del acreedor, las consecuencias que se producen son las siguientes:
-
Interpretando a contrario sensu el Art. 1501, hay que entender que el acreedor puede
demandar cualquiera de las cosas debidas.
La otra consecuencia es que el deudor no puede enajenar la cosa debida, porque no
sabe que va a elegir el acreedor.
42
Si todas las cosas que se deben alternativamente, se pierden por caso fortuito se extinguen
la obligacin (porque carece de objeto), y si la prdida es total y por culpa del deudor, hay
que distinguir de quien es la eleccin:
a- Si la eleccin es del deudor paga con la que el elige, pero
b- Si la eleccin es del acreedor se debe el precio de la que elija el acreedor.
Si hay una perdida parcial y fortuita se extingue la obligacin de las cosas perdidas y si
subsiste una sola se debe una obligacin simple, esto lo dice el Art. 1503.
Si la prdida parcial es culpable hay que distinguir de quien es la eleccin:
1- Si la eleccin es del deudor se debe la que subsista y si subsiste una sola la
obligacin se trasforma en simple; por su lado
2- Si la eleccin es del acreedor puede pedir el precio con la indemnizacin de
perjuicio o exigir la entrega de las restantes sin indemnizacin de perjuicios, segn
lo que diga el Art. 1502 inc. 2.
3- Obligaciones Facultativas.
Estas Obligaciones Facultativas estn definidas en el Art. 1505, Es aqulla que tiene por
objeto una cosa determinada, pero concedindose al deudor la facultad de pagar con esta
cosa o con otra que se designa.
Pero es una facultad exclusiva del deudor, por eso se dice que la naturaleza jurdica de
estas obligaciones es una modalidad porque altera los efectos normales de las obligaciones
y por supuesto que no tiene gran aplicacin practica en materia contractual, por lo general
su aplicacin es en las asignaciones testamentarias.
Elementos de la Obligacin Facultativa.
-
Se debe una sola cosa.

El deudor queda facultado para pagar con una cosa distinta.
Al momento de contratar se debe decir expresamente que va a ver una obligacin
facultativa.
El deudor es el facultado para elegir y no el acreedor.
Caractersticas.
1- El acreedor solo puede demandar o reclamar la cosa debida, por eso se dice que
estaramos frente a una dacin de pago, pactada de manera anticipada.
2- El C. Civil en el Art. 1507 menciona que en caso de duda respecto de si se trata de
una obligacin alternativa o facultativa, se tendr por alternativa.
3- Si se pierde la cosa debida, la obligacin se extingue si la perdida es fortuita, pero si
se pierde la cosa debida en forma subsidiaria en forma fortuita, o por culpa del
deudor la obligacin subsiste.
4- La obligacin ser mueble o inmueble segn sea la cosa debida principal.
43
La disposicin del Art. 1507, refleja el principio de que la ley favorece al deudor, que
tambin esta consagrado en el Art. 1497 (el deudor puede renunciar al plazo), Art. 1566
inc. 1 (la interpretacin del contrato en las clusulas ambiguas se harn a favor del deudor).
Paralelo entre obligaciones Alternativas y Facultativas.
1- El acreedor en las obligaciones alternativas no puede demandar una cosa
determinada, a menos que la eleccin sea suya. En las obligaciones facultativas solo
puede demandar la directamente debida.
2- En las obligaciones facultativas, hay una sola cosa debida; por su lado en las
alternativas se deben varias cosas.
3- En las obligaciones facultativas, la eleccin solamente es del deudor; por su lado en
las obligaciones alternativas la eleccin puede ser del deudor o del acreedor.
4- La naturaleza de la accin (mueble o inmueble) depende de la eleccin que haga el
deudor en las obligaciones alternativas. En las facultativas la nica cosa debida
determina la naturaleza de la eleccin.
5- La perdida de la cosa debida en caso de que sea fortuita en las obligaciones
facultativas si es la nica cosa debida extingue la obligacin.
Obligaciones con Pluralidad de Sujetos.
Las obligaciones con pluralidad de sujetos, son aquellas donde no hay solidaridad ni
indivisibilidad, se llaman obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas (5
deudores cada uno debe 1/5), la pluralidad de sujetos puede ser:
-
Activa. Cuando los acreedores son varios.

Pasiva. Cuando los deudores son varios.
Mixta. Cuando hay varios deudores y acreedores de una misma obligacin.
a- Obligaciones Simplemente Conjunta.

Las obligaciones simplemente conjunta se pueden definir como Aquellas que habiendo
una pluralidad de acreedores y deudores y recayendo la obligacin sobre una cosa
divisible, cada deudor solo es obligado por su cuota o parte en la deuda, y cada acreedor
no es titular sino de su cuota o parte en el crdito. Esta definicin se saca del Art. 1511
inc. 1, al tratar las obligaciones solidarias, y tambin la menciona el Art. 1526 inc. 1.
Pregunta. En que proporcin se divide?
En que proporcin se divide, si la ley guarda silencio, pero la doctrina resuelve
distinguiendo entre:
a- Concurrencia originaria o
b- Concurrencia derivativa,
44
Es decir como naci la obligacin, si naci con un sujeto y luego concurren otros es
derivativa, ahora si contraen varias personas las obligaciones es originaria (Ej. 5 personas
piden un prstamo, ejemplo de derivativo es la herencia)
* Si la concurrencia es originaria hay que estarse a la estipulacin de las partes, sino se
estipula hay que estarse al inters de cada uno de ellos en la deuda. Esta deduccin se saca
aplicando por analoga el Art. 1522 inc. 2. Si todos tienen igual inters en la negociacin, la
deuda se divide en partes iguales, aqu se aplica por analoga el Art. 2367.
* Si la concurrencia fuera derivativa hay que distinguir si la pluralidad se produjo por:
-
Sucesin se produjo entre vivos (Ej. Un acreedor le vende su crdito a 5 personas),

en este caso se aplican las reglas de la concurrencia originaria (Ej. Se tienen 1
deudor y herederos) o,
Si la pluralidad de sujetos se produce por causa de muerte, se aplican las reglas de
sucesin por causa de muerte en especial el Art. 1354, en que menciona que las
deudas hereditarias se divide entre los herederos a prorrata de sus cuotas. Esta regla
la da tambin el Art. 1526 N 4 inc. 3
Caractersticas de las obligaciones simplemente conjuntas.

a- Existe pluralidad de prestaciones y de vnculos, habiendo una independencia entre
cada cotitular.
b- El objeto debido debe ser fsica o intelectualmente divisible.
c- La divisin es por partes iguales a menos que el hombre o la ley establezcan una
proporcin distinta.
d- Estas obligaciones constituyen la regla general, a menos que el objeto sea
indivisible.
Esta caracterstica de que cada deudor es responsable de su cuota, y de que cada acreedor
puede exigir su parte de su crdito, produce las siguientes consecuencias:
1- Los modos de extinguir que perjudique a uno de los titulares no afecta ni aprovecha
a los otros titulares.
2- La cuota del deudor insolvente no grava a los otros. Por excepcin hay un caso en
que la cuota del deudor insolvente grava a los otros, que es el Art. 2367 inc. 2
tratndose de los fiadores.
3- La interrupcin de la prescripcin no perjudica ni beneficia a los otros, sean
deudores o acreedores.
4- La nulidad declarada a favor de uno no aprovecha a los otros.
5- La culpa de uno, no da accin contra los otros deudores.
6- Los codeudores pueden oponer las excepciones reales que emanan de la naturaleza
de la obligacin como el pago, la remisin de la deuda, la nulidad absoluta, pero no
las personales de los otros deudores, como por ejemplo: la incapacidad de uno de
ellos; que solo la puede oponer el deudor incapaz.
45
Obligaciones Solidarias.
Concepto.
Son aquellas que teniendo o habiendo pluralidad de deudores o acreedores y debindose
un mismo objeto divisible cada acreedor puede exigir la totalidad de la obligacin a
cualquiera de los codeudores, y cada deudor esta obligado a la totalidad de la deuda, de
modo que cumplida la obligacin se extingue. La definicin se saca del Art. 1511.
Clases de Solidaridad:
-
Pasiva. Es pasiva cuando existen varios codeudores solidarios y un solo acreedor.

Activa. Cuando existen varios coacreedores solidarios y un solo deudor.
Mixta. Cuando hay pluralidad de acreedores y pluralidad de deudores.
Naturaleza Jurdica.
1- Es una modalidad de los actos jurdicos, y el porque es debido a que modifica el
efecto normal de la obligacin simplemente conjunta.
2- Es una garanta, porque el acreedor tiene varios patrimonios donde hacer efectivo el
crdito tratndose de varios codeudores.
Elementos de las Obligaciones Solidarias.
1- Pluralidad de acreedores o deudores.
2- Unidad de la prestacin. (un solo objeto)
3- Esta prestacin debe ser un objeto divisible. El porque, es debido a que si fuere lo
contrario, sera una obligacin indivisible.
4- Debe existir una fuente de la solidaridad. (Argumento del Art. 1511, debe existir
una fuente expresa, ya que esta no se presume)
Consecuencias de que exista pluralidad de vnculos.
En teora se discute si tratndose de la solidaridad hay varios vnculos o por el contrario se
trata de varias obligaciones distintas.
Para los franceses se trata de varias obligaciones.
En nuestra doctrina, por el contrario, se sostiene que lo que hay es una pluralidad de
vnculos, por ello cada deudor puede deber de diversos modos, por ejemplo un
deudor puede deber sujeto a plazo otro bajo condicin suspensiva. Art. 1512
Fuentes de la Solidaridad.
-
La convencin.
El testamento.
La ley.
46
Solidaridades legales. Son las que establece excepcionalmente la ley. A modo de ejemplo
podemos sealar algunos ejemplos de solidaridad legal, como:
-
El Art. 419, (la responsabilidad de los tutores y curadores que administren

conjuntamente es solidaria)
Otro ejemplo es el Art. 927 inc. 2, (si varias personas de mala fe son obligadas a
restituir, lo son solidariamente).
Otro ejemplo es el Art. 2189 (si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son
solidariamente responsables) y un ltimo ejemplo
Es el Art. 2317. (Si un delito o cuasidelito es cometido por 2 ms personas, cada
una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo
delito o cuasidelito).
Consecuencias de la excepcin de la Solidaridad legal.

1- El que alega la solidaridad legal debe probarla.
2- La ley que establece la solidaridad hay que interpretarla de forma restrictiva.
3- En caso de duda de si una obligacin es solidaria o no debe tenerse por no solidaria,
sino que por simplemente conjunta, en virtud del Art. 1511.
Solidaridades Convencionales. Cuando la fuente es la convencin debemos distinguir:
1- Solidaridad Activa.
2- Solidaridad Pasiva.
3- Solidaridad Mixta.
1- Solidaridad Activa.
Es aquella que habiendo varios acreedores y un deudor cualquiera de los acreedores
puede exigir el total al deudor y si el deudor le paga a ese acreedor se extingue la
obligacin. Art. 1513 inc. 1.
La fuente de la solidaridad activa es solo la convencin o el testamento, porque en el C.
Civil no existe ningn caso de Solidaridad Activa legal. Esto de la solidaridad activa no
tiene ninguna ventaja prctica, y es por esto que el C. Civil no la contempla como
solidaridad legal, y es de muy poco uso en el caso de la solidaridad convencional.
Desventajas de esta solidaridad.
-
26
Existe desconfianza permanente entre los acreedores, porque pagada a uno de los
acreedores se extingue la obligacin y pueden existir problemas entre los
acreedores26.
Existe problemas en el caso del Art. 1513 inc. 2.
El C. Civil a este respecto no regulo las relaciones entre el acreedor respecto de sus coacreedores.
47
Si muere uno de los acreedores transmite su derecho a sus herederos y estos

herederos pueden cobrar toda la deuda o pueden perdonarla, pueden remitirla,
pueden novarla, o realizar cualquier otro acto del 1513 inc. 2.
Es por estos argumentos, que nadie pacta solidaridad activa.

Efectos que produce la solidaridad activa entre los acreedores y el deudor.
1- Cada acreedor puede recibir y exigir el total de la obligacin.
2- El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores que elija o al que lo haya
demandando.
3- El pago hecho a cualquiera de los acreedores extingue la obligacin, igual que la
compensacin, la novacin u otro acto que seala el Art. 1513 inc. 2.
Teoras que explican esta clase de solidaridad.
Cuando Andrs Bello redacto estas disposiciones en el Cdigo Civil, menciono que existen
dos teoras para explicar esto; una teora romana y una teora francesa; esto lo menciona en
sus proyectos de redaccin.
a- Teora Romana. Cada acreedor es dueo del total del crdito. Es por eso que puede
realizar una serie de actos con ella, como perdonar la deuda. Segn la historia
fidedigna de la ley, nadie discute en Chile que aqu se sigue la teora romana.
b- Teora Francesa. Esta teora menciona que hay entre los varios coacreedores que
son dueos de su parte o cuota del crdito y que tienen entre ellos un mandato que
es tcito y reciproco que les habilita para obrar en el inters comn.
Argumentos para sostener que el C. Civil sigue la teora romana.
1- El Art. 1513 inc. 2 menciona una serie de actos como la novacin que hace valer
que el es dueo.
2- Tambin el Art. 2519 a contrario sensu.
3- En el proyecto indito tambin se menciona que se sigui la teora romana.
En cuanto a la suspensin de la prescripcin, el cual es un beneficio personal, cuando
beneficia a uno de los acreedores no beneficia a los otros no obstante el autor Claro Solar
que dice s.
En el caso de la cosa juzgada, que habiendo cosa juzgada a favor de uno aprovecha a los
otros en virtud del Art. 177 del CPC.
Sobre el punto de la reglamentacin de la relacin entre los coacreedores el C. Civil no se
pronuncia al respecto. En esta materia habr que aplicar como principio bsico la regla
general que determina que cada uno de ellos es dueo de su cuota en el crdito y se regirn
por las reglas de las obligaciones simplemente conjuntas y habrn reembolsos de manera en
que haya intereses que se tiene en el crdito.
48
2- Solidaridades Pasivas.
Es aquella en que habiendo varios deudores cada uno esta obligado al total de la deuda,
del modo que el cumplimiento del cualquiera de ellos extingue la obligacin de todos.
Caractersticas.
Es una garanta muy usada especialmente por los bancos, porque la solidaridad pasiva
aventaja la garanta la fianza, porque el deudor solidario no tiene el beneficio de excusin
que tiene los fiadores.
Elementos.
1- Pluralidad de vnculos.
2- Unidad de la prestacin.
3- La prestacin debe ser un objeto divisible.
4- Necesita pacto expreso u otra fuente como es la ley u el testamento.
Problema. Que teora se sigue en la solidaridad pasiva, la teora romana o la francesa?:
-
Segn algunos se refieren a toda clase de solidaridades, en virtud del argumento

histrico debido a la nota introducida el proyecto del C. Civil (1841-1846) que dice
en esta parte,
Otros sostienen, que se refiere solo a la solidaridad activa, porque sobre la
solidaridad pasiva no dice nada.
La mayora de los autores menciona que se sigui la teora del derecho romano, en virtud
de los siguientes argumentos:
a- En virtud del Art. 1520, que seala que el deudor demandado se defiende a travs
de las acciones reales, pero a su vez puede alegar las acciones personales, pero si
alega por va de compensacin, deben haberle cedido el derecho primeramente, con
esto demuestra que no hay mandato tcito y reciproco.
b- Art. 1514, abarca al mismo punto que el anterior, en el cual por el caso del mandato
si puede oponer el principio de divisin.
c- Art. 1519.
d- Art. 2461. Argumento a contrario sensu.
El mandato nunca puede constituirse para que produzca un perjuicio al mandatario.
Efectos de la Solidaridad Pasiva.
Para estudiar estos efectos hay que distinguir entre los efectos que se producen entre el
acreedor y los codeudores, y entre los efectos entre los codeudores entre s.
49
1- Efectos entre el acreedor y los codeudores solidarios.

1- El acreedor tiene accin por el total entre todos los codeudores solidarios
conjuntamente o a cualquiera de ellos a su arbitrio. Art. 1514.
2- Extinguida la deuda respecto de un codeudor, se extingue respecto de todos, sea cual
sea el modo de extinguir la obligacin. Este efecto es consecuencia de la unidad de
prestacin.
3- La interrupcin de la prescripcin contra cualquiera de los deudores, perjudica a los
dems. Art. 2519.
4- La mora de uno de los deudores afecta a los dems. Art. 1521.
5- La prorroga de jurisdiccin respecto de uno se extiende a todos.
6- La perdida de la cosa debida por culpa de uno de los codeudores o durante su mora
hace responsables a todos del precio de la cosa e indemnizacin de perjuicios.
7- La obligacin de pagar el precio es solidaria, y la indemnizacin de perjuicios solo le
corresponde al deudor culpable. Art. 1521.
8- Si la prdida es fortuita se extingue la obligacin.
9- Art. 1521 parte final. Basado en eso si la cosa se pierde y todos se encontraban en
mora, la obligacin de indemnizar de perjuicios no es solidaria porque no hay norma
que as lo diga, a menos que la perdida de la cosa se deba a dolo o culpa grave, existe
solidaridad legal, segn el Art. 2317, que menciona que los responsables de un delito
son solidariamente responsables.
Problemas con respecto a los modos de extinguir.
a- Produce cosa juzgada respecto de los dems codeudores la sentencia que condena a uno
de ellos? Se ha dicho que si por las siguientes razones:
1- Porque existe identidad legal de personas.
2- El Art. 177 del CPC, dispone que la excepcin de cosa juzgada puede oponerse por
todo aquel a quien favorezca la sentencia.
3- Cualquiera de los codeudores, puede alegar la cosa juzgada por ser una excepcin
real.
4- El Art. 2354 se refiere a la cosa juzgada respecto de la fianza.
Todos estos argumentos demuestran que hay cosa juzgada en el caso planteado.
b- La novacin que media entre el acreedor y un codeudor solidario, los otros quedan
liberados, en virtud de los artculos 1519, 1645 produce efectos semejantes. La novacin
libera a los otros, a menos que estos accedan a la nueva obligacin constituida.
c- El efecto de la compensacin, es decir que uno de los deudores compensa la deuda. En
este caso interpretando a contrario sensu, el Art. 1520 inc. 2, hay que concluir que la
obligacin se extingue respecto de todos.
d- En el caso de la confusin, cuando una persona que es deudora se transforma en
acreedora de si misma, en este caso la deuda se extingue. Por ejemplo si se muere el
acreedor y hereda uno de los deudores, que pasa con el resto. Bueno en este caso se
50
extingue la solidaridad pero no extingue la obligacin, y subsiste esta obligacin como

simplemente conjunta y el deudor puede repetir contra los dems por la parte que les
corresponde en la deuda. Ha esto se refiere el Art. 1668.
e- Qu efecto produce la nulidad que media entre un acreedor y un codeudor solidario?,
Qu efecto produce respecto de los dems?
Hay que distinguir:
1- Si se funda en causales objetivas, que mira a la obligacin en si misma, como por
ejemplo el objeto y la causa de la obligacin, y no en causales personales, pueden los
dems deudores oponerla como excepcin,
2- Pero si la causa de la nulidad es personal como por ejemplo la incapacidad relativa, solo
se extingue la obligacin respecto del deudor que puede oponerla.
f- La remisin o condonacin o perdn de la deuda, Qu efectos produce respecto de los
dems? Extingue la obligacin solidaria cuando se hace respecto de todos los codeudores,
pero si se realiza respecto de uno solo de ellos, el acreedor puede demandar a los restantes
solidariamente, pero con rebaja de la cuota que corresponda al deudor perdonado o
remitido. Esto lo menciona el Art. 1518.
Cuando un deudor solidario es demandado, Qu excepciones puede oponer cualquiera
de los codeudores demandado?
Esto lo resuelve el Art. 1520, el cual menciona que puede establecer todas las excepciones
que resultan de la naturaleza de la obligacin (reales), y todas las personales propias.
-
En las obligaciones solidarias las excepciones reales son las de la naturaleza de la

obligacin. Miran a la obligacin en forma objetiva Art. 2354,entre las que estn la
nulidad absoluta, la cosa juzgada, la excepcin de contrato cumplido;
Por su lado las excepciones personales son las que miran subjetivamente a la
persona del obligado y se fundan en su situacin con prescindencia de los dems
deudores.
Esta clasificacin de excepciones se funda por la pluralidad de vnculos, pues si bien hay
unidad de prestacin, cada deudor solidario puede estar vinculado con el acreedor por un
vnculo de naturaleza diferente, en este caso esta la incapacidad relativa, los vicios del
consentimiento, etc.
Ahora Porque el Art. 2354 da un concepto distinto? considerando que:
La fianza es una obligacin accesoria, que dan acciones reales inherentes de la obligacin
principal; en cambio en la solidaridad son excepciones reales las que se fundan en
supuestos que conviene a todos los codeudores pues son las que resultan de la naturaleza de
la obligacin.
51
Excepciones Mixtas.
Las excepciones mixtas se definen como Aquellas que puede oponer cualquier deudor en
ciertas circunstancias y bajos ciertos respectos.
Las excepciones mixtas son dos:
1- La remisin de la deuda.
2- La compensacin.
1- La remisin de la deuda es real cuando abarca a todos los deudores y es personal cuando
es parcial respecto del deudor perdonado, pero respecto de los otros deudores que no han
sido perdonados es excepcin real para que se le rebaje la cuota remitida, respecto a los
otros. Ej. 3 deudores solidarios, se la perdona a uno y al resto no, se puede rebajar la cuota
respecto de los no perdonados. Art. 1518.
2- La otra excepcin mixta es la compensacin; la compensacin es una excepcin
personal antes de oponerse, pues solo la puede oponer el codeudor que sea a su vez
acreedor del principal acreedor, pero es real una vez producida la compensacin, ya que
aprovecha a todos los codeudores la extincin que provoca. Ej. Hay 3 codeudores, pero uno
de ellos es acreedor de la obligacin principal con respecto del otro acreedor, si se alega al
deudor que es acreedor de esa obligacin se compensa la cantidad debida (se extinguen
obligaciones reciprocas), en caso de ser equivalentes, sino son equivalentes se rebaja el
valor de lo debido.
2- Efectos entre los codeudores solidarios entre si.
Para estudiar los efectos hay que distinguir:
1- En cuanto a la forma de cmo se extingue la obligacin.
2- En cuanto el inters o no inters de los codeudores de la obligacin.
1- En cuanto a la forma en que se extingue la obligacin hay que subdistinguir:
-
Si el modo de extinguir la obligacin, no produce disminucin de patrimonio de

ninguno de los codeudores, por ejemplo si la obligacin se extingui por
prescripcin, o por remisin de a deuda (perdn de la deuda), en estos casos no
procede ningn reembolso entre los codeudores.
Pero si el modo de extinguir se produce por pago, u otro modo de extinguir que
signifique una disminucin de patrimonio, los codeudores debe reembolsarse entre
si (como es el caso del pago, de la novacin, los cuales producen disminucin de
patrimonio).
Ahora si todos interesados (como en el caso de 3 amigos que piden un prstamo y se

reparten los recursos) en este caso el deudor que paga se subroga en los derechos del
acreedor principal. La subrogacin consiste en que cuando una persona paga en ciertos
casos se subroga al acreedor principal. Art. 1522, tambin se refiere a este punto el Art.
1610 N 3, tambin en la misma idea, Art. 1612.
52
Qu otra accin tiene el codeudor que paga, aparte de la accin subrogatoria?

La accin del codeudor que paga es la misma que tenia el acreedor, adems puede tener la
accin personal que emana del contrato que celebraron.
El no interesado ya vimos que tiene accin por el total, y porque tiene accin por el total?
Es porque el no interesado es considerado como fiador, y es principio de la fianza que si el
fiador paga, pueda rembolsar contra cualquiera de los codeudores por el total. Esto lo dice
el Art. 2372, en el mismo sentido Art. 1522 inc. 2.
Ahora Que pasa si uno de los codeudores es insolvente?
Si uno de los codeudores es insolvente su parte o cuota se divide entre los codeudores a
prorrata de la suya, esto lo menciona el Art. 1522 inc. final, el artculo menciona que haya
exonerado de la solidaridad y no de la obligacin.
Hay casos en que la cuota del insolvente no grava a los otros, esto ocurre en dos
situaciones:
1- Cuando el acreedor les ha remitido la obligacin a otros codeudores. (pero no la
solidaridad).
2- El segundo caso es del deudor no interesado, que es considerado como fiador y que
no le afecta la cuota del insolvente.
Extincin de la Solidaridad.
La Solidaridad se extingue:
1- Cuando muere algn codeudor, pero la extincin es respecto de sus herederos, ya
que no se transmite de pleno derecho. Lo dice el Art. 1523, Art. 1354.
2- Por renuncia de la solidaridad27 por el acreedor, en virtud del Art. 1516. Entonces la
renuncia a parte de ser expresa o tacita, puede ser total o parcial.
-
Es total cuando se refiere a todos los codeudores,

Es parcial cuando se refiere a algunos o algunos de los codeudores.
Es expresa la renuncia cuando se hacen en trminos formales y explcitos, y
Es tacita cuando se desprende la renuncia de actos del acreedor que
inequvocamente dejan de manifiesto que consienten en dividir la deuda.
Efectos de la Renuncia.
-
Renuncia Total. Transformar la obligacin solidaria en una obligacin

simplemente conjunta,
27
Ramos Pazos, Rene. Ob. Cit. p. 106. Se puede renunciar a la solidaridad cualquiera sea su fuente, porque
la ley no hace distincin alguna. Por lo mismo, la solidaridad legal es renunciable.
53
Renuncia Parcial. Es mantener la solidaridad con rebaja de la cuota del deudor

beneficiado con la renuncia, aunque esta obligado a pagar la insolvencia de
cualquiera de los codeudores. A esto se refiere el Art. 1516 en su conjunto.
El Art. 1517 trata los efectos tratndose de una pensin peridica, si el acreedor no
dice nada se refiere a los pagos devengados.
Requisitos de la Renuncia Tacita.

1- Que el acreedor demande o entregue carta de pago a un deudor por su parte o cuota.
(la carta de pago es el recibo de dinero).
2- Que se exprese en la demanda o en la carta de pago que solo es por su cuota.
3- Que no se haga reserva general de derechos o especial de la solidaridad.
Solidaridad Imperfecta.
La solidaridad imperfecta es una creacin de algunos autores franceses y consiste en una
especie de solidaridad que no produce todos los efectos que hemos estudiado, sino que solo
autoriza para que el acreedor demande el total. Esta institucin no existe en nuestro pas.
Obligaciones Indivisibles.
El pago de la obligacin siempre es indivisible, Art. 1591. Pero el problema se produce
cuando hay pluralidad de sujetos (Ya que la prestacin tiene que ser siempre una obligacin
indivisible, la regla general es que el deudor tiene que pagar en forma indivisible su
obligacin).
En doctrina las obligaciones indivisibles son Aquellas que habiendo pluralidad de
deudores o acreedores la prestacin en razn de la naturaleza del objeto de la obligacin
no es susceptible de cumplirse por partes.
Otra definicin ms completa dice que la O. Indivisible Es aquella cuya prestacin no
puede efectuarse por partes porque si as se hiciera se alterara su naturaleza en su
estructura fsica o funcin o valor o el fin perseguido con ella o porque as lo dispone la
convencin o la ley.
Los elementos de la O. Indivisibles son dos:
1- La pluralidad de sujetos, y
2- Que la prestacin no admite cumplimiento parcial.
En teora se distingue distintas causales de imposibilidad de que la prestacin sea parcial:
1- Se distingue lo que se llama indivisibilidad absoluta. El objeto debido por su naturaleza
no admite divisin ni fsica ni intelectual. Por ejemplo, una servidumbre de trnsito
2- La indivisibilidad relativa o de obligacin en este caso la finalidad que persigue el
objeto dentro de la obligacin, no admite divisin de la prestacin, generalmente se trata de
obligaciones de hacer.
54
3- La llamada indivisibilidad de pago o excepciones a la divisibilidad. En este caso la ley

o las partes en el contrato establecen que no obstante la divisibilidad de la prestacin el
pago ha de hacerse en forma indivisible.
De estas 3 formas o causales de indivisibilidad, el C. Civil no admite la indivisibilidad
relativa porque la incluye en la indivisibilidad absoluta como se desprende de los ejemplos
que da en el Art. 1524.
La indivisibilidad absoluta es muy escasa o casi no existe porque todo se puede dividir en
forma intelectual y el nico caso es el que pone el Cdigo de conceder una servidumbre de
transito. Por eso se dice que el Cdigo hizo bien en tratarlas conjuntamente y adems
porque los efectos de ambas formas de indivisibilidad son los mismos.
Caractersticas de la Indivisibilidad propiamente tal sea absoluta o relativa.
1- Por la naturaleza del objeto debido cada acreedor puede exigir el total y cada deudor
es obligado al total.
2- Existe pluralidad de vnculos.
Efectos de la Indivisibilidad.
Para estudiar los efectos hay que distinguir entre indivisibilidad propiamente tal, activa y
pasiva.
La indivisibilidad es activa, cuando existen varios acreedores y un deudor. Y es pasiva
cuando hay un acreedor y varios deudores.
Efectos de la Indivisibilidad Activa.
1- Cada acreedor puede exigir el total de la prestacin. Lo dice el Art. 1527.
2- La indivisibilidad se trasmite a los herederos del acreedor. Lo dice el Art. 1528.
3- El pago hecho a uno de los acreedores, extingue la obligacin respecto de los
dems. Esto lo dice el Art. 1531.
4- La interrupcin de la prescripcin de uno, beneficia a los dems. Art. 1529.
5- Un acreedor no puede sin consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el
precio de la cosa debida. Art. 1532.
6- Pagada la obligacin a uno de los acreedores, este debe reembolso a los dems por
sus cuotas.
7- Si un acreedor remite la deuda o recibe el precio de la cosa sin consentimiento de
los dems estos siempre pueden exigir la cosa, abonando al deudor la parte del
acreedor que le remiti o recibi en precio. Art. 1532.
Efectos de la Indivisibilidad Pasiva.
1234-
Cada deudor puede ser obligado al total de la prestacin. Art. 1527.

La indivisibilidad se transmite a los herederos. Art. 1528.
El pago hecho por uno extingue respecto de todos. Art. 1531.
La interrupcin de la prescripcin contra uno, perjudica a todos. Art. 1528 y 1529.
55
5- El deudor demandado puede ser autorizado para entenderse con los dems deudores
durante un plazo. Art. 1530.
6- En caso de no cumplimiento culpable la indemnizacin de perjuicios es divisible.
Esto lo dice el Art. 1533 y 1534. (Se pone en el caso de que sea un hecho el debido).
Qu efecto se produce si el incumplimiento del deudor se hace imposible por hecho o
culpa del deudor?
El incumplimiento de la obligacin que se hace imposible por hecho o culpa del deudor, en
ese caso son los responsables de perjuicio aquel por cuya culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento. Art. 1533 y 1534, y esta regla tiene la excepcin que si se ha pactado una
clusula penal (pacto que se hace en el caso de incumplimiento) en ese caso se puede exigir
al culpable toda la pena o se le puede exigir a cada deudor su cuota quedndole a salvo su
accin contra el infractor. Esto lo dice el Art. 1540 inc. 2 y 3.
Ahora estas reglas que hemos estudiado, no se aplican a la indivisibilidad de pago, porque
tratndose de indivisibilidad de pago se trata de una obligacin divisible que por el pacto de
las partes o por disposicin de la ley es indivisible y no por la naturaleza o el fin que
persigue la prestacin.
Indivisibilidad de Pago o excepciones a la divisibilidad.
En este punto se parte del supuesto de que la obligacin es divisible pero se pacta lo
contrario, las caractersticas son las siguientes:
a- Recae sobre una obligacin que tiene una prestacin divisible.
b- No existe indivisibilidad de pago activa, solo pasiva. Y los casos estn
taxativamente sealados en el Art. 1526.
Anlisis pormenorizado del Art. 1526
1- La accin hipotecaria o prendara.
La prenda y la hipoteca son garantas para la obtencin del crdito. El derecho real de
prenda lo tiene el acreedor. La accin hipotecaria o prendara se dirige contra aquel
codeudor que posea en todo o en parte la cosa hipotecada o empeada.
La prenda y la hipoteca son indivisibles en dos sentidos:
a- Desde un punto de vista subjetivo. Porque garantiza todo el crdito aunque se deba
solo un saldo, por mientras que no se pague todo el crdito, la garanta subsiste.
b- Desde el punto de vista objetivo. La prenda y la hipoteca son indivisibles, en el
sentido de que la cosa dada en prenda o hipotecada se divida en varias partes,
siempre el total responde de la deuda. Esto lo dice los Art. 2405 y 2408.
La razn de que la prenda y la hipoteca son indivisibles, es porque son garantas de la
obligacin total, son garantas que se contraen para garantizar otra, pero esta indivisibilidad
el acreedor la puede renunciar, porque esta establecida a favor de el. (Art. 12 y 1526).
56
2- Caso en que se deba una especie o cuerpo cierto y deba ser entregada.
Este nmero ms que a la posesin se esta refiriendo a la tenencia de la cosa.
Cuando habla de posea, se esta refiriendo a la entrega material de la cosa, no a la entrega
jurdica.
En esta caso la cosa entregada es indivisible, cuando es una especie o cuerpo cierto el que
la tiene esta obligado a entregarla porque es indivisible, como la entrega es un hecho es
indivisible, no se puede dividir, por lo cual para algunos autores este nmero estara dems.
Para entender esto hay que pensar que hay casos en que las entregas no son tan simples,
como es el caso de la entrega de ladrillos de un edificio en demolicin.
3- Deudor Culpable.
La indemnizacin de perjuicios corresponde exclusivamente al deudor responsable del
incumplimiento de la obligacin.
Cuando esta disposicin emplea el termino solidariamente no esta tomado en el sentido
jurdico, sino que quiere decir que el deudor responsable responde solo por la totalidad de
los perjuicios ocasionados.
4- Indivisibilidad Convencional.
Por convencin de las partes se establece que el pago de la obligacin es indivisible, y esto
se puede establecer por convencin de las partes, por testamento o por la particin de la
herencia, este pacto no obliga al acreedor.
En este nmero se distinguen dos situaciones.
a) Si se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de la deuda, el
acreedor podr dirigirse contra ese heredero por el total de la deuda o contra uno de
los si se dirige el acreedor contra el obligado, este se encuentra obligado a pagar y no
tiene accin de reembolso, puesto que ella solo la tienen los no obligados.
b) Indivisibilidad convencional, cuando el difunto ha pactado con el acreedor que ni an
sus herederos podrn pagar por cuotas. Ac el heredero demandado puede entenderse
con los dems para pagar la deuda, pero si as no lo hacen slo puede reclamar su
cuota.
5- Entrega de una cosa indeterminada.
Si se debe algo cuya divisin causa perjuicio al acreedor, cada uno de los deudores puede
ser obligado a entenderse con los dems para el pago de la cosa entera. (El perjuicio lo
determina el juez)
En este caso no se entrega una especie o cuerpo cierto, y seria el caso que una persona
compra 3 hectreas a 3 personas distintas, si en el caso de comprar las hectreas quedasen
divididas, este artculo soluciona el problema.
A su vez los herederos deben actuar en conjunto para exigir el pago de la cosa y el juez le
fija un plazo par el cumplimiento de la obligacin.
57
6- Obligaciones Alternativas.
En este caso cuando la eleccin es del acreedor, deben todos actuar de consuno, eligiendo
la misma cosa.
Semejanzas y Diferencias entre las Obligaciones Solidarias e Indivisibles.
Semejanzas.
1234-
Pluralidad de pago.
El pago hecho por uno de los deudores extingue la obligacin respecto de todos.
La culpa de uno no afecta a los dems.
La interrupcin de la prescripcin de uno afecta a los dems.
Diferencia.
1- La indivisibilidad emana de la naturaleza de la prestacin. En cambio la Solidaridad
emana de la ley, la convencin o el testamento.
2- La indivisibilidad natural no puede renunciarse porque emana de la naturaleza de la
prestacin, en cambio la solidaridad es renunciable.
3- En la indivisibilidad cada codeudor puede ser obligado en un plazo a entenderse con
los dems, esta facultad se le da porque el deudor se haya obligado al total, en virtud
de la naturaleza de la prestacin. En cambio en la Solidaridad tal derecho no existe
porque cada uno es obligado a pagar el total en virtud de la ley, el testamento o la
convencin debido a que cada acreedor puede extinguir toda la obligacin a su
arbitrio y por cualquier modo.
4- La indivisibilidad activa se extingue por el pago hecho a un acreedor pero no por los
dems modos de extinguir, pues por ellos solo se extingue la cuota. En cambio en la
solidaridad cada acreedor puede extinguir toda la obligacin a su arbitrio y por
cualquier modo.
5- La indivisibilidad se transmite a los herederos. En cambio la Solidaridad no se
transmite. Y esta diferencia es la que algunos dicen que si se hiciere transmisible la
solidaridad se podra eliminar del Cdigo las obligaciones indivisibles.
Los Efectos de las Obligaciones.
Para estudiar lose efectos de las obligaciones hay que distinguir dos puntos de vista:
-
Los efectos desde el punto de vista del acreedor, y

Los efectos desde el punto de vista del deudor.
Desde el punto de vista del Acreedor. Los efectos de las obligaciones son los medios
legales que la ley le concede al acreedor para obtener del deudor el cumplimiento integro y
oportuno de la obligacin.
Desde el punto de vista del deudor. El efecto de la obligacin importa la necesidad jurdica
en que se encuentra el deudor de dar, hacer o no hacer algo en beneficio del acreedor
58
Los medios legales que la ley le otorga al acreedor, tienden o tienen por objeto 3 cosas:
a- Ha obtener el cumplimiento total y oportuno de la obligacin,
b- Ha asegurar dicho cumplimiento, y
c- Reparar al acreedor del perjuicio ocasionado por el incumplimiento o por el
cumplimiento tardo de la obligacin.
El pago en el cumplimiento de la obligacin debe ser siempre total, lo dice el Art. 1591
Los medios que otorga la ley al acreedor, se aplica al cumplimiento de todas las
obligaciones civiles cualquiera sea su fuente.
Ahora los medios que persiguen el cumplimiento de la obligacin reciben el nombre de
derecho principal, es decir el derecho principal que tiene el acreedor son los medios para
exigir su cumplimiento.
Los medios para reparar de perjuicios siguen el nombre de accin de indemnizacin de
perjuicio, y la que persiguen su cumplimiento reciben el nombre de derechos auxiliares o
medidas de seguridad que son la:
1- Accin Oblicua o Subrogatoria.
2- La accin Pauliana, y
3- El Beneficio de Separacin.
Acciones Principales. Cumplimiento forzado de la obligacin
Las Acciones Principales pueden ser acciones para obtener el cumplimiento forzado de la
obligacin.
Las acciones para obtener el cumplimiento forzado pueden ser:
-
Acciones ejecutivas, que consiste en la que consta en un titulo que lleva aparejada
ejecucin o en un titulo al cual la ley le otorga medios ejecutivos.
Titulo Ejecutivo se puede definir como aquel titulo que consta de una obligacin
indubitada.
La orden de embargo se hace efectiva en todos los bienes del deudor, y esto que el
deudor responda con todos sus bienes, se llama en doctrina derecho de prenda
general (Se llama as porque todos sus bienes son embargados, excepto aquellos
bienes inembargables). En el C. Civil se encuentra en el Art. 2465.
En Chile no existe la prisin por deuda, es decir el deudor nunca puede ser sometido a
prisin por esta causa. Pero subsisten algunos casos que podra existir la prisin como la
quiebra fraudulenta o la quiebra culpable, tambin existe el caso del giro doloso de
cheques, tambin el caso del que no paga una pensin alimenticia.
El procedimiento ejecutivo puede ser por obligaciones de dar, de hacer o no hacer.
a- Obligaciones de dar. Si la entrega consiste en la entrega de una cosa debida, el
procedimiento termina obligndolo a entregar la cosa por la fuerza.
Si se debe una cantidad de dinero el procedimiento se dirige contra los bienes del deudor
para rematarlos y con el producto de su venta pagar la deuda.
59
b- Obligaciones de hacer. En las obligaciones de hacer, hay que hacer alguna distincin:
-
Si la obligacin de hacer consiste en suscribir un documento o constituir una

obligacin a favor del acreedor se obtiene el cumplimiento forzado pidindole al
juez que notifique al deudor conminndolo a que en un plazo determinado firme el
documento, bajo apercibimiento que en caso de que no lo firme lo har en su
representacin el juez.
Si la obligacin de hacer consiste en la ejecucin de una obra cualquiera, una vez
constituida en mora el deudor, puede pedir indemnizacin por la mora o retardo, y
puede pedir que se apremie al deudor o puede pedir que se le autorice al acreedor
para hacer ejecutar la obra por un tercero a expensas del deudor o puede pedir que el
deudor le indemnice los perjuicios por el incumplimiento. Esto lo que dispone el
Art. 1553 (Que trata del cumplimiento forzado de las obligaciones de hacer).
Si opta por pedir indemnizacin de perjuicios tendr que seguir un procedimiento ordinario,
para obtener el titulo ejecutivo (sentencia) que lo autoriza a pedir el cumplimiento forzado
de la obligacin.
Si opta porque se apremie al deudor el Art. 543 del CPC, menciona que cuando se pida
apremio contra el deudor se le puede pedir arresto por 15 das o multa proporcional, y
repetir medida para obtener el cumplimiento. Este apremio cesara cuando pague las multas
y rinda caucin suficiente para asegurar la obligacin completa del acreedor.
c- Obligaciones de no hacer Art. 1555: La obligacin se resuelve en la de indemnizar
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Accin Secundaria. Indemnizacin de Perjuicios.
Es el derecho a obtener indemnizacin de perjuicios que reemplace el cumplimiento de la
obligacin.
Surge una duda de si al igual que en el Art., 1489 la indemnizacin de perjuicios puede
pedirse como optativa, es decir, se puede pedir el incumplimiento del contrato y luego la
indemnizacin de perjuicios. Al respecto hay opiniones en uno y otro sentido.
La opinin mayoritaria es que no se puede porque esta alternativa es excepcional y esta
contemplada slo en los Art. 1553, 1555 y 1489. Y si fuera as se tratara de una obligacin
alternativa cuya eleccin le correspondera al acreedor, lo cual no es la regla general.
En consecuencia, se tiene que pedir la resolucin del contrato O la indemnizacin de
perjuicios.
Indemnizacin de Perjuicios.
La indemnizacin de perjuicios se de define Como el derecho secundario que tiene el
acreedor para exigir al deudor el pago de una suma de dinero, equivalente al beneficio que
le habra reportado, el cumplimiento integro y oportuno de la obligacin.
60
El fundamento de este derecho secundario, es reestablecer el desequilibrio patrimonial

ocasionado al acreedor por el incumplimiento total de la obligacin o por cumplimiento
tardo o parcial.
La indemnizacin de perjuicios cumple una doble funcin:
1 Es una sancin para el deudor que incumple con dolo o culpa,
2 Es un medio dado al acreedor para que pueda obtener el cumplimiento
obligacin por equivalencia.
de la
En consecuencia hay dos indemnizaciones de perjuicios:

a- La indemnizacin compensatoria, y
b- La indemnizacin moratoria.
Caractersticas.
1- Se trata de reparaciones en dinero.
2- Constituye lo que se llama la responsabilidad contractual. (porque emana de un
contrato).
3- Se trata de una responsabilidad distinta a la indemnizacin por hechos ilcitos.
En otros cdigos a diferencia del nuestro existen responsabilidades contractuales y
extracontractuales en las cuales se pueden exigir prestaciones en dinero, a diferencia de
nuestro cdigo que solo establece la primera, a travs de un vinculo preestablecido (viendo
con la persona con que se contrata, ver las soluciones en caso de incumplimiento, etc.).
Cul es la responsabilidad de derecho comn?, es la responsabilidad contractual o
extracontractual?
Fjense que la responsabilidad contractual (establecidas en el titulo XII), en virtud de lo que
esta reglamentado se aplica a toda clase de responsabilidad civil, con excepcin los hechos
ilcitos (que se rigen por el titulo XXXV, Art. 2314 y siguientes). Es por eso que la regla
general en la responsabilidad comn es la responsabilidad contractual, porque esta al
aplicarse a las responsabilidades civiles se aplica a un mayor nmero de responsabilidades,
a diferencia de las otras que rigen a los hechos ilcitos.
Indemnizacin Moratoria. Es aquella que tiene por objeto reparar al acreedor el
perjuicio sufrido por el incumplimiento tardo de la obligacin.
Indemnizacin compensatoria. Es aquella que tiene derecho el acreedor cuando el
deudor no ha cumplido su obligacin, o la cumplido imperfectamente, y que se determina
considerando que hubiere obtenido aquel si la obligacin se hubiere cumplido de forma
integra.
Ya hemos dicho que puede solicitarse a opcin del acreedor solamente las obligaciones de
hacer o no hacer, pero si es obligacin de dar, el acreedor debe exigir primero el
cumplimiento de la obligacin, y en subsidio la obligacin compensatoria.
61
Esta solucin se deduce de disposiciones que excepcionalmente dan derecho de opcin

como el Art. 1489, 1537 del C. Civil, adems de ser as se tratara de una obligacin
alternativa cuya opcin le corresponde al acreedor y que son excepcionalsimas.
La teora contraria que es la teora minoritaria dice que habra derecho de opcin, y que es
de obligacin general.
Lo que si se esta claro es que el acreedor no puede exigir el cumplimiento y la
indemnizacin compensatoria porque ello equivaldra a una doble indemnizacin, y adems
as lo establece el Art. 1537; pero lo que si puede pedir el acreedor es la indemnizacin por
el retardo, o sea, pedir el cumplimiento el cumplimiento ms indemnizacin compensatoria
por el retardo de la indemnizacin lo recin mencionado. Tambin puede pedir la
indemnizacin compensatoria y la moratoria porque nada opta a ello, adems lo autoriza el
Art. 1537 que permite exigir el cumplimiento del contrato y la pena si es por el simple
retardo.
Requisitos de la Indemnizacin de Perjuicios.
12345-
Incumplimiento de la obligacin.
Que ese incumplimiento produzca perjuicios al acreedor.
El incumplimiento sea imputable al deudor.
Que no concurra ninguna causal de eximente de responsabilidad.
Que el deudor este en mora.
1- El incumplimiento de las obligaciones es el no cumplimiento.

El incumplimiento de las obligaciones es el no cumplimiento.
El incumplimiento puede ser total o parcial.
El incumplimiento lo debe probar el acreedor, y Que debe resultar de la prueba que
muestra el acreedor?
a- Deber probar la fuente de la obligacin incumplida. Probando que se ha celebrado
un contrato con el deudor o que existe un cuasicontrato, o que existe una ley que
obliga al deudor al cumplimiento de la obligacin incumplida, y
b- Que no se ha cumplido la obligacin que emana de esas fuentes.
En este punto surge el problema de que pasa con la indemnizacin delictual tendra la
misma fuente que la contractual?
* En teora algunos sostienen que si, porque en el caso de la delictual habra un
incumplimiento de una obligacin legal de no causarle perjuicios a nadie, y esa
obligacin seria la incumplida.
* La teora mayoritaria sostiene lo contrario en base a que se menciona como
argumentos:
-
En la pretendida obligacin de no causarle perjuicios a nadie no existen sujetos

determinados; y
62
El segundo argumento que ha dado la jurisprudencia es que la indemnizacin

delictual emana de una obligacin general que tenemos todos los ciudadanos de ser
diligente y cuidadosos en la vida de relacin. En cambio en la indemnizacin
contractual emana del incumplimiento de una obligacin contractual, o de una
cuasicontractual o legal.
Importancia de la distincin entre la indemnizacin contractual y delictual.

-
Se rigen por distintas reglas, referentes a la prueba, a la prescripcin, a la capacidad,

a la mora, a la culpa, etc.
Pero lo que importa es el origen de la indemnizacin, y esto ha generado en doctrina lo que

se llama cmulo de responsabilidades. Este problema consiste en establecer si el dao
derivado del incumplimiento de la obligacin contractual, cuasicontractual o legal; puede
afectar en el deudor, una u otra responsabilidad o contractual o delictual, y si en tal caso
puede el acreedor optar entre una y otra.
La doctrina francesa se puso ante este problema, ante el siguiente ejemplo: El pasajero de
un avin que sufre un accidente donde puede existir ambas responsabilidades, el porque es
cuando uno se traslada en un medio de transporte uno celebra un contrato de transporte
(que es un contrato de carcter civil) y cuando ocurre un accidente hay un incumplimiento
del contrato de responsabilidad que va incluido en el contrato de transporte, y que sucede
en caso de que el piloto del avin iba en estado de ebriedad, y por culpa de este ocurre el
accidente. Qu responsabilidad exijo?
Se ha mencionado que solo excepcionalmente el acreedor puede optar por la
responsabilidad delictual, y esto ocurre en dos casos:
a- Cuando as se ha estipulado en el contrato, y
b- Cuando el incumplimiento de la obligacin importa un delito penal, por ejemplo: Si
un arrendatario de un local comercial, le prende fuego al local para cobrar el seguro,
y se prueba esta situacin; o por ejemplo ocurriera un delito de apropiacin indebida
en el caso del depositario que esta tipificado en el Art. 470 N 1 del C. Penal.
La dobla indemnizacin no se acepta, salvo en la doctrina suiza, en la cual se puede cobrar
por la falta de seguridad y por el delito.
2 Requisito. Que produzca perjuicios al acreedor
Los perjuicios requieren las siguientes circunstancias:
a- Que el acreedor sufra perjuicios.
b- Que los perjuicios importen un dao emergente o un lucro cesante; y
c- Que estos perjuicios sean un efecto del incumplimiento de la obligacin. (Art. 1556
del C. Civil).
63
Perjuicios. Son todo detrimento patrimonial que desmejora la situacin del acreedor, sea
mediante una perdida efectiva que es lo que se llama dao emergente, sea perdiendo una
ganancia a que tenia derecho que es lo que se llama lucro cesante.
Si el incumplimiento no ha producido perjuicios, por regla general no hay derecho a
indemnizacin, por excepcin aunque no haya perjuicios procede la indemnizacin en dos
casos:
1- Cuando se cobran intereses, basta el incumplimiento. Art. 1559 N 2.
2- La pena pactada por incumplimiento, siempre se puede pedir aunque el
incumplimiento haya sido beneficioso para el acreedor. Art. 1542.
3 Requisito. La imputabilidad
Esto quiere decir que incumplimiento sea imputable al deudor, es decir que el deudor sea
culpable del incumplimiento, y el incumplimiento deja de ser culpable, en primer lugar:
- Cuando hay caso fortuito. Esta palabra o frase esta definida en el Art. 45 del C. Civil. Es
decir se trata de un asunto imprevisto e irresistible. El cdigo lo hace sinnimo de fuerza
mayor y da ejemplos legales.
Requisitos.
a- Que el hecho que lo constituye, sea extrao a la voluntad del deudor.
b- Que sea imprevisto.
c- Que sea irresistible e insuperable.
Algunos autores tratan esta materia dentro del requisito de las causales eximentes de
responsabilidad, y entonces dicen que:
-
La primera causal de eximente es el caso fortuito.

La segunda causal eximente es la teora de la imprevisin.
Si se previo y fue previsible no hay caso fortuito, entonces surge una teora de la
imprevisin que tiene su origen en Francia en la post guerra de 1914, y ellos mencionan
que segn esta teora el juez puede intervenir a peticin de los contratantes, para revisar un
contrato, cuando ha consecuencias de hechos imprevisibles para las partes al momento de
contratar y ajenos a su voluntad, se producen perturbaciones graves para una de las partes,
que hacen el cumplimiento del contrato ms oneroso y ms difcil de cumplir de tal manera
que de haber previsto esas dificultades no se habra contratado.
Requisitos para que se produzca esta situacin.
a- Que se trate de un contrato de tracto sucesivo (Que se cumplen en el tiempo)
b- Que ocurran circunstancias posteriores a la celebracin del contrato que fueron
imprevisibles al momento de contratar.
c- Que estas circunstancias sean independientes de la voluntad de las partes.
64
d- Que estas dificultades ocasionen desproporcin de las prestaciones o que hagan ms

difcil su cumplimiento.
El fundamento que se da ha esta teora es de equidad, y evitar que se rompa el equilibrio
econmico de la colectividad en perjuicio de la mayora. Esto se diferencia del caso fortuito
en:
1- Que en este caso se puede cumplir pero es ms dificultoso, a diferencia del caso
fortuito en que no se puede cumplir
2- Que solo ocurren en contratos de tracto sucesivo a diferencia del caso fortuito que
rige a toda clase de contratos, y
3- Que la imprevisin solo autoriza al juez de revisar el contrato y establecer la
equivalencia de las prestaciones, a diferencia del caso fortuito que extingue la
obligacin.
La mayora de la doctrina menciona que esta teora no esta en nuestro cdigo en virtud del
Art. 1545 de que lo pactado obliga (pacto sub servanda)
Pero algunos autores como el profesor De la Massa, creen que si el deudor responde de
culpa leve, bien puede afirmarse que no habra responsabilidad si no cumple la obligacin
por circunstancias imprevistas, que por diligencia ordinaria no ha podido superar, esta
doctrina no ha encontrado acogida, porque optan a ella a parte del Art. 1545, esta el Art.
1983 inc. 1 que niega al colono (es decir al arrendatario de un predio agrcola) para pedir
rebaja de la renta por casos fortuitos extraordinarios que han destruido la cosecha.
Ahora existe solamente una norma en el C. Civil donde se autoriza que el juez revise un
contrato en forma excepcionalismo el Art. 2003 N 2. En Cdigos como el Argentino, el
suizo o el alemn, la jurisprudencia de esos pases tambin aplican la teora de la
imprevisin.
Efectos del Caso Fortuito.
1- Extingue la obligacin, por el modo de extinguir llamado perdida de la cosa debida. Y
si se trata de una obligacin de hacer por imposibilidad de cumplirla.
2- Libera al deudor de la indemnizacin de perjuicios, y
3- El deudor no cae en mora. (Lo dice el Art. 1558 inc. 2)
El caso fortuito puede producir varias situaciones:
a- Se destruye totalmente la cosa. En este caso se extingue la obligacin si la cosa
debida es una especie o cuerpo cierto, porque si es una obligacin de genero, el
genero no perece. (Art. 1670 y Art. 1510).
b- El caso fortuito hace parcialmente imposible el cumplimiento. En estos casos el
acreedor debe recibir la cosa en el estado en que se encuentra, lo dice el Art. 1590
del C. Civil.
c- Si el caso fortuito solo retarda el cumplimiento el deudor no esta en mora porque la
mora es el retardo culpable. Art. 1558 inc. 2.
65
Existen excepciones en que el deudor debe indemnizaciones de perjuicios a pesar del

caso fortuito.
Casos.
1- El deudor debe indemnizacin, cuando el caso fortuito ocurre estando en mora el
deudor, y siempre que el caso no hubiere ocurrido de haberse cumplido
oportunamente la obligacin. (Art. 1547 inc. 2, esto mismo establece el Art. 1672
inc. 2).
2- El deudor responde de los perjuicios en caso fortuito, cuando ha sobrevenido por
culpa del deudor.
3- Cuando el deudor lo toma a su cargo en estipulacin expresa. Art. 1673, 1545,
1547, 1645 del C. Civil.
4- El deudor responde por caso fortuito cuando la ley lo pone de su cargo. Esto lo dice
el Art. 1547 inc. final.
Hay casos que la ley lo seala. Estos casos son:
abcd-
El Art. 1676 se refiere al ladrn.

El Art. 2178 N 1 y 3, que se refiere al comodatario.
El Art. 2153.
El Art. 1983.
Estos casos, no son excepciones a los requisitos a la indemnizacin de perjuicios, porque en

todos estos casos siempre existen en mayor o menor grado una voluntad del deudor, que
deja entrever culpa de su parte.
En los casos en que el deudor puede probar que el caso fortuito hubiera ocurrido igual si la
cosa hubiere estado en poder del acreedor, esta prueba corresponde al deudor, y desde
luego el deudor debe probar el caso fortuito. Y esta materia nos lleva a estudiar lo que se
llama la teora de los riesgos, y que esta dentro de estos mismos artculos bajo el nombre de
efectos de las obligaciones.
Teora de los Riesgos.
La teora de los riesgos consiste En determinar quien sufre en definitiva la perdida de la
cosa debida, en los contratos bilaterales cuando esta pendiente el cumplimiento de la
obligacin de dar o de entregar la especie o cuerpo cierto, si se extingue una de las
obligaciones por caso fortuito pero no se extingue el contrato.
El Cdigo se refiere a este punto en el Art. 1550, donde consagra que la perdida ser
siempre cargo del acreedor. En primer lugar esta regla hace excepcin a la regla que las
cosas se pierden para su dueo, esto lo dice el Art. 1504. Otro caso es el Art. 1820 y el Art.
1677 del C. Civil.
66
Requisitos para aplicar esta regla del Art. 1550.

1- Que se trate de un contrato bilateral. La razn es porque en los contratos unilaterales
la perdida extingue la nica obligacin que existe y por consiguiente no hay
problema.
2- Que se trate de una especie o cuerpo cierto debido, la razn de este requisito es que el
genero no perece.
3- Que este pendiente el cumplimiento porque una vez cumplida la obligacin, la cosa se
pierde para su dueo y no extingue la obligacin.
4- Que se trate de una obligacin de dar o entregar, porque si es una obligacin de hacer
o no hacer opera la imposibilidad de cumplimiento.
5- Que la perdida sea total, porque si es parcial el acreedor se encuentra obligado a
recibirla en el estado en que se encuentre.
6- Que la perdida sea fortuita porque si es culpable el deudor es obligado al precio y a la
Fundamento del Art. 1550. Se trata de una regla injusta, es un error que cometi Andrs
Bello que tiene una causa histrica, porque en el derecho romano haba independencia
absoluta entre la obligacin del comprador y del vendedor, y de ah paso al derecho francs,
en que la regla es lgica, porque el contrato en Francia transfiere el dominio y celebrado el
contrato el comprador se hace dueo. Sobre este mismo punto se refiere el Art. 1820 del C.
Civil.
El Art. 1820 consagra la regla de que la cosa se pierde para su dueo, sin embargo
existen ciertas excepciones a esta norma:
1- Cuando la venta es condicional, la perdida la soporta el vendedor.
2- El contrato de arrendamiento, en que se establece que la prdida de la cosa
arrendada extingue el contrato y la obligacin. Art. 1950 N 1.
3- La perdida de la materia recae sobre su dueo, en los contratos de confeccin de
obra material. Lo dispone el Art. 2000 inc. 1.
4- El contrato de sociedad se disuelve por la perdida de la cosa o las cosas que forman
parte de la sociedad. Art. 2100 y 2102.
5- Se encuentra en el Art. 1550. Salvo que el deudor se constituya en mora de
efectuara o se haya comprometido a entregar una misma cosa a 2 ms personas.
6- Cuando el deudor pacta o toma sobre si el caso fortuito, o cuando el caso fortuito se
debe a culpa del deudor.
Cuando hablamos de culpa del deudor hay que saber a que llamamos culpa y en esta
materia culpabilidad se define como una conducta de actuacin o de abstencin que
perjudica a otro sea por culpa o dolo.
La culpa se puede definir como la falta u omisin de diligencia o cuidado debidos
necesarios para el cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un hecho.
67
Cuantas clases de culpa hay? Bueno se distingue entre:

-
Culpa contractual,
Culpa extracontracual, delictual o aquiliana, y en doctrina se menciona
Culpa Incontraendo. En doctrina se llama a esta clase de culpa la que proviene de un
pacto tcito al celebrar un contrato que no logra perfeccionarse o que resulta
ineficaz y que da origen a esta culpa a lo que se conoce con el nombre de
responsabilidad precontractual que Es el cuidado o diligencia que debe tenerse al
contratar.
Culpa contractual. Esta legislada en el cdigo, y esta inciden en el cumplimiento de

obligaciones contractuales, cuasicontractuales y obligaciones legales; supone un descuido
en el cumplimiento de la obligacin.
La responsabilidad que emana de esta culpa es la responsabilidad contractual.
Culpa delictual o aquiliana. Es la falta de cuidado general que hay que emplear en la
ejecucin de hechos o en la vida de relacin.
Esta especie de culpa delictual da origen a lo que se llama responsabilidad delictual. La
responsabilidad precontractual la asimila a la delictual porque no hay legislacin al
respecto.
En doctrina se discute mucho si la culpa sera una sola (delictual, penal y contractual), en
este caso hay diversas teoras:
1- Una teora menciona que cada clase de culpa es independiente de la otra, los
argumentos son:
a- La culpa contractual emana de un vnculo preexistente entre las partes que es el
contrato, por su lado la culpa delictual no existe vnculo preexistente alguno.
b- La obligacin general de guardar diligencia o cuidado es indeterminada en cuanto al
sujeto, en cambio tratndose de culpa contractual se conoce al sujeto que debe ser
cuidadoso que es el deudor.
c- La culpa contractual admite graduaciones (leve, levsimas, grave). En cambio en
materia delictual no admite graduacin.
2- Otra teora menciona que la culpa es una sola, pero por circunstancias jurdicas en
que ella incide hace que el legislador la reglamente separadamente porque sus
efectos jurdicos son diferentes, los argumentos son los siguientes:
a- El concepto de culpa es uno solo y consiste en omitir el cuidado que se debi tener.
b- Ambos conceptos generan el mismo efecto, el cual es la indemnizacin de perjuicio.
c- La culpa contractual admite graduaciones porque tiene un vnculo preexistente que
es el contrato en cambio la delictual no tiene graduaciones porque no existe ese
vnculo.
Esta teora es sostenida por el jurista francs Planiol, y el chileno Claro Solar.
68
Diferencias.
1- La contractual admite graduacin, la delictual es una sola.
2- La contractual supone un vnculo preexistente que es el contrato, cosa que no existe
en la delictual.
3- La culpa contractual se presume, en cambio la delictual debe probarse.
4- La indemnizacin de perjuicios por culpa contractual requiere que el deudor se
encuentre en mora para que proceda la indemnizacin, en cambio en la delictual
probada la culpa procede la indemnizacin de perjuicios.
Culpa contractual.
El cdigo grada la culpa en abstracto, atendiendo a conceptos abstractos como son por
ejemplo:
-
Personas negligentes,
Buen padre de familia,
Hombre juicioso.
Que se desprenden
del Art. 44
Culpa Grave o Lata.

Tambin el cdigo seala quien responde de esta culpa grave o lata, la cual se podra
definir la que Consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que a un
personas negligentes y de poco cuidado suelen emplear en sus negocios propios.
Responde de culpa grave, todo deudor aunque el acreedor este en mora de recibir la cosa.
Ejemplos. Art. 1680 y 1827.
Ahora el Art. 1547 seala que en todos los contratos que son tiles solo al acreedor, el
deudor responde de culpa grave. (Art. 2222 inc. 2, en virtud del contrato de deposito, en
este caso el contrato esta en beneficio del que deja la cosa en deposito, pero recalcando que
se puede pactar lo contrario)
Culpa leve.
La Culpa leve llamada tambin descuido leve o descuido ingenuo que es Aquella falta de
de diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios
propios.
Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado mediano, que es el cuidado que usa
un buen padre de familia.
Los que responden de culpa leve son:
1- El deudor en los contratos onerosos, lo dice el Art. 1547 inc. 1;
2- Los que administran bienes ajenos como el padre de familia, los curadores o tutores,
los albaceas, los mandatarios;
3- Quien tenga el uso o goce de la cosa como el usufrutuario, el usuario, el habitador,
etc;
69
4- Cuando la ley se lo impone al deudor, como es el caso del fiador que responde de la
culpa leve en todas las obligaciones que esta obligado (Art. 2351), y
5- Cuando se pacta rige la voluntad de las partes.
Culpa Levsima.
Es aquella omisin de diligencia o cuidado extremo que un hombre juicioso emplea en la
administracin de sus negocios importantes.
Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado, y responde de esta especie
de culpa el deudor en aquellos contratos que solo a el reportan beneficio; como por ejemplo
el comodatario quien debe devolver la cosa prestada con suma diligencia o cuidado. (Art.
1547 y 2178)
El deudor nunca responde como regla general por hechos de terceros, por excepcin
responde por las personas por quien es responsable (Art. 1671, 1679 y 1590).
El fundamento de esta disposicin, en que la ley presume la culpa del deudor en valerse de
personas honestas.
En esta materia hay diferencias con la responsabilidad delictual; porque en la
responsabilidad contractual la responsabilidad es mayor porque no solo abarca a las
personas que dependen del deudor sino que tambin la de aquellas de que se vale el deudor.
(Art. 2320).
Prueba de la culpa contractual.
Ya hemos dicho que la prueba contractual se presume, lo dice el Art. 1671, y su grado se
fija segn respecto a lo que menciona en cada caso la ley y el deudor tiene derecho a probar
lo contrario, es decir que actu con la diligencia debida.
Esta regla de presuncin no tiene excepciones algunos autores sealan como excepcin a la
presuncin de culpa, lo que dispone el Art. 2158 en el mandato.
En contra de esta disposicin los autores sealan que la culpa del mandante se trata de
culpa delictual, que si debe probarse y con esto se confirma la presuncin de culpa del Art.
1671.
A manera de resumen la culpa es la falta de cuidado, ahora para saber la clase de cuidado
hay que ver que clase de cuidado se pacto.
Si usted celebrara un contrato de que culpa a usted le gustara responder? de la culpa
grave
El Dolo. (En materia de responsabilidad contractual).
Es la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Art. 44 inc. final.
Elementos.
-
Intencin positiva manifestada por hechos inequvocos.

Esta intencin esta dirigida a causar injuria o dao a otra persona, en este caso el
dao esta dirigido al acreedor mediante el incumplimiento de la obligacin.
70
Relacin directa entre el dao y la intencin mediante el incumplimiento de la

obligacin y el dao que sufre el acreedor.
El dolo en materia de indemnizacin de perjuicios produce lo siguientes efectos:

1- Agrava la responsabilidad del deudor hacindolo responder de los perjuicios
directos sean previstos o imprevistos. Porque cuando se responde por culpa se
responde solo por los previstos. Art. 1558.
2- Si los deudores son varios e incurren en el incumplimiento por dolo responden
solidariamente en virtud de lo dispuesto en el Art. 2317 inc. 2.
3- El dolo en esta materia equivale a la culpa grave. (Art. 44)
Caractersticas de dolo en materia de responsabilidad contractual.
1- El dolo no se presume. Lo dice el Art. 1547. Esto esta reforzado por lo que dice el
Art. 707.
2- Es irrenunciable el dolo futuro porque sino fuera as se pactara en todos los
contratos la renuncia del dolo. Esto lo dice el Art. 1465.
Hemos dicho que el dolo no se presume, pero existen excepciones de la presuncin de
dolo, y son las siguientes:
-
Art. 2261. Que hay dolo si se realiza una apuesta y se verifica el hecho en que se ha
basado la apuesta. (es decir que si sabe el resultado).
Art. 1301. Que seala que el albacea que lleva efectos disposiciones testamentarias
contrarias a la ley se le considera doloso su comportamiento.
En el caso de haber sabido la muerte del desaparecido y su existencia se considera
haber actuado de mala fe. Art. 94 N 6.
En doctrina se ha discutido que significa que la culpa grave equivale al dolo.

1- Segn la mayora de la doctrina y la jurisprudencia significa que en cuanto a los
efectos civiles de la responsabilidad del deudor que no cumple la obligacin por
culpa grave o dolo son los mismos ya sealados, que se agrava la responsabilidad
del deudor de la forma en que dijimos. Pero no significa segn esta opinin que
sean una misma cosa la culpa grave y el dolo, porque el Art. 44 lo distingue y por
consiguiente la culpa grave segn estos autores se presume en los casos en que debe
presumirse, en cambio el dolo debe probarse.
2- Pero el profesor Somarriva sostena que el Art. 44 no distingue, y los equipara en
forma absoluta, en consecuencia la culpa grave segn este autor cabe presumirla y
daba como argumentos:
- Que esta disposicin del Art. 44 de que la culpa Grave equivale al Dolo fue
tomada del tratadista Pothier quien los equiparaba en idnticas formas,
- A su vez el profesor Somarriva menciona que no le parece lgico presumir la
culpa grave contractual, ya que ni el dolo ni la mala fe se presume. (Art. 1671).
71
Mala Fe.
En doctrina se define la mala fe como la conviccin ntima de que los hechos o actos que
se ejecuta por medio de fraude o medios ilegtimos produce un estado psicolgico en el que
se valen de estos fraudes. En cambio el dolo supone la ejecucin de un hecho ilcito y que
en esta materia consiste en no cumplir la obligacin.
Diferencias entre la mala fe y el dolo.
-
La mala fe tiene por objeto el provecho propio y no le interesa al autor que produzca
o no dao. El dolo supone o necesita necesariamente dao ajeno.
La mala fe puede revestir mltiples formas y la ley la sanciona de diversas maneras,
por ejemplo haciendo perder los frutos al deudor. En cambio el dolo da a lugar a la
Importancia de la distincin.
Es para los efectos probatorios, que si bien ambos no se presumen la mala fe se prueba
acreditando el conocimiento que se opone a la buena fe, pero no es necesario acreditar
ningn hecho ilcito positivo que cause dao. Por ejemplo el Art. 1849. Este artculo
menciona que basta con que el comprador pruebe conoca el vicio de la cosa vendida para
anular el pacto de saneamiento pero lo obliga a la indemnizacin.
Resumiendo podemos decir que las circunstancias que eximen de la responsabilidad al
deudor son:
-
El caso fortuito,
La teora de la imprevisin,
La ausencia de culpa,
El hecho ajeno, el estado de necesidad, y
Las convenciones modificatorias de responsabilidad.
Ausencia de Culpa. (Art. 1547 inc. 3)

Segn este artculo al deudor le bastara probar que ha actuado con la debida diligencia que
le exige la ley con lo cual estara exento de la responsabilidad de indemnizar de perjuicios.
Sin embargo hay autores que no lo aceptan, pero la jurisprudencia ha aceptado este
postulado que debe probar la debida diligencia y no el caso fortuito (la debida diligencia
son las que seala el Art. 1547).
Argumentos que sostienen esta teora.
1- Se dice que carecera de objeto lo dicho en el inc. 3 del Art. 1547, porque el Art.
1670 menciona sin distincin alguna de dar por extinguida la obligacin si no ha
habido culpa o mora del deudor.
2- Se basa en el Art. 1678. Si el hecho es involuntario y no culpable el deudor queda
exento de responsabilidad. (contrario sensu).
72
Estado de Necesidad.
Tratndose de un comodato el Art. 2178 N 3, este es el nico caso en que no acepta el
estado de necesidad. Pero tratndose de otros contratos en que no esta contemplado esta
eximente la doctrina estima que el deudor queda liberado si para evitar un mal mayor
debido a caso fortuito deja de cumplir la obligacin por estado de necesidad.
Hecho ajeno.
Por regla general si un tercero interviene para impedirle al deudor cumplir su obligacin se
puede estimar esa intervencin del tercero como fuerza mayor o caso fortuito para el
deudor porque el Art. 1590 en su inciso final, dice que el deudor solo responde solamente
por las personas que aquellos por aquel el deudor es responsable28.
El Art. 1677 establece que el deudor solo responde por los hechos de las personas de quin
es responsable.
Entonces cabe preguntarse Quines son estas personas?
Al respecto no hay una norma general sino que se desprende de ciertas disposiciones como
el Art. 1941 (en este caso el arrendatario es responsable de su propia culpa, de su familia y
de sus huspedes, pero responde solo en casos expresamente sealados por la ley).
Segn la doctrina la regla general se desprendera de diversas disposiciones antes citadas,
que el deudor es responsable por aquellas personas que le ayuden o emplee para el
cumplimiento de la obligacin y la culpa del deudor estara en el descuido en la eleccin de
estas personas y en la vigilancia de estas personas. (Respecto de su familia el deudor
responde en materia extracontractual)
Convenciones modificatorias de responsabilidad penal.
Que tambin sealan clusulas modificatorias de responsabilidad contractual. Estas
clusulas se definen como Aquellas clusulas en que las partes eximen al deudor de toda
responsabilidad derivada del incumplimiento culpable del contrato, o bien limitando la
responsabilidad sea en cuanto a los casos en que proceda o en la forma de establecer la
responsabilidad.
Valor de las Clusulas.
Algunas teoras sostienen que estas clusulas son nulas porque:
-
El contrato carecera de causa al no tener el deudor obligacin alguna, sera dicen

una condicin meramente potestativa que dependera de la sola voluntad del deudor.
28
Art. 1590 inc. final. Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por
hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es vlido el pago de la cosa en el estado
en que se encuentre; pero el acreedor podr exigir que se le ceda la accin que tenga su deudor contra el
tercero, autor del dao
73
Se ha criticado esta teora diciendo que siempre existe obligacin para el deudor, ya que lo
que se limita o se hace desaparecer es su responsabilidad en caso de culpa, por eso se
sostiene que estas clusulas o convenciones tienen validez relativa, valen siempre que no
exoneren al deudor de la culpa grave o dolo; porque como ya hemos dicho la condonacin
del dolo futuro no vale, y la culpa grave equivale al dolo.
Entonces aceptando esta teora se sealan los siguientes requisitos que deben reunir estas
clusulas:
a- Deben ser expresas y convencionales. Art. 1547 inc. final. (Art. 1558).
b- El deudor no puede ser eximido del dolo ni de la culpa grave.
c- Que no vaya contra el orden pblico, la moral, ni contra las buenas costumbres.
La Mora.
Es el ltimo requisito de la indemnizacin de perjuicios contractual.
La mora es El retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin, ms all de la poca
en que debe cumplirse o por que se haya requerido el deudor o porque se haya fijado plazo
para el cumplimiento
Este requisito de la mora es necesario en las obligaciones:
-
De dar,
De hacer, y
En las de no hacer basta que el deudor ejecute el hecho al cual se obligo a no ejecutar.
Para entender bien el concepto de mora, hay que distinguir entre la exigibilidad de la
obligacin, el retardo y la mora.
-
Exigibilidad de la Obligacin. Es el vencimiento del termino o el cumplimiento

de la condicin a que se haya subordinado el derecho exigible.
El retardo cuando Siendo exigible la obligacin el deudor no la ha cumplido pero
este retardo todava no es mora, porque para que haya mora se requiere que frente
al retardo el acreedor interpele al deudor29 o que la ley coloque al deudor en
mora Art. 1551 N 3.
La mora. La cual ya fue definida.
Requisitos de la Mora.
1- Que siendo exigible la obligacin del deudor, este no la haya cumplido o retardado
su cumplimiento.
2- Que el retardo sea culpable, es decir, cuando el deudor por dolo o culpa grave ha
incurrido en retardo.
29
Que es lo que se le llama interpelacin, es decir mencionarle que le pague.
74
3- Que el acreedor haya interpelado al deudor significndole los perjuicios que el

retardo le cause o que la ley declarando en mora al deudor lo exima de esta
interpelacin.
Ahora el retardo es culpable cuando:
-
El deudor por dolo o por culpa grave ha incurrido en retardo.
El tercer requisito de la mora, o sea la interpelacin del acreedor o la disposicin legal que
declara en mora al deudor, eximiendo al acreedor de tal interpelacin. El fundamento de
este requisito es que con el se pretende determinar en que momento el incumplimiento
culpable del deudor esta causando perjuicios al acreedor.
Hay algunos autores entre ellos el profesor Alessandri que sostiene que la interpelacin del
acreedor puede ser:
1- La interpelacin contractual, la cual puede ser:
-
Contractual expresa. Que es cuando las partes fijan un plazo para el cumplimiento,
o
Contractual tacita. Cuando la naturaleza de la obligacin fija el cumplimiento.
2- La interpelacin puede ser a su vez:

- Extracontractual o Judicial. Que seria la regla general y que consiste en la notificacin
de la demanda, se ha dicho que esta notificacin carece de utilidad porque lo que llama
interpelacin contractual no es tal, porque es la ley la que pone en mora al deudor. (Art.
1551 N 3).
El Art. 1551 contempla en sus distintos incisos las diversas formas de interpelacin:
N1 Contractual expresa
N 2 Contractual tcita
N 3 Regla general
En conclusin podemos decir que la regla general para colocar en mora al deudor, es la
interpelacin del acreedor, pero no es necesaria esta interpelacin cuando existe un plazo
para el cumplimiento de la obligacin o para la naturaleza de la obligacin debe ser
cumplida en una poca determinada (Ej. abono para sembrar en otoo).
A que plazo se refiere el N 1?
En el N 1 del Art. 1551 se refiere a un plazo convencional y expreso, pero el N 1 se pone
solamente en el caso en que la ley exige el cumplimiento, salvo que la ley exija que se
requiera al deudor para constituirse en mora. Ej. La letra de cambio vencida debe ser
protestada.
75
Si el plazo caduca, la mora se rige segn la regla general es decir si el plazo caducado el
deudor debe requerirlo judicialmente al deudor para ponerlo en mora. (Regla general). En
consecuencia las obligaciones comprendidas en la regla general son:
-
Las obligaciones puras y simples. (Estas requieren interpelacin).

Las obligaciones sujetas a condicin suspensiva.
Las deudas testamentarias.
Las obligaciones sujetas a plazos legales, porque el nmero 1 se refiere a los plazos
convencionales.
Requisitos de la interpelacin.
1- La interpelacin debe ser judicial.
2- La demanda del acreedor debe estar destinada al cumplimiento de la obligacin o la
resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios, y
3- La demanda debe ser notificada al deudor en forma legal.
Mora del Acreedor.
La mora del acreedor consiste en el retardo culpable de la recepcin de la prestacin del
deudor.
Esta mora del acreedor no requiere demanda judicial, basta con que el deudor le ofrezca el
cumplimiento o lo interpele extrajudicialmente. Esta regla se desprende del Art. 1680.
Efectos de la mora del deudor.
1- El deudor debe indemnizacin de perjuicios en virtud de Art. 1557 y 1558.
2- El riesgo es del deudor que se encuentra en mora.
3- El deudor en mora responde del caso fortuito, salvo que el caso fortuito igualmente
habra sobrevenido estando la cosa en poder del acreedor, porque en tal caso el
deudor solo debe la indemnizacin moratoria.
Efectos de la mora del acreedor.
1- Encontrndose el acreedor en mora, el deudor solo responde de la culpa grave o
dolo. Art. 1680.
2- El acreedor debe indemnizar al deudor de los perjuicios que le cause su mora, como
por ejemplo los gastos de alquiler. Esto lo dispone el Art. 1827.
Accin de Indemnizacin de Perjuicios.
Reunidos estos requisitos el acreedor puede exigir la indemnizacin de perjuicios que
puede ser compensatoria o moratoria.
76
Naturaleza Jurdica de esta accin.

1- La mayora de los autores sostienen que la indemnizacin compensatoria de
perjuicios es la misma obligacin que dejo de cumplirse la cual cambiaria de objeto,
2- Otros han dicho que lo que hay aqu es una novacin por cambio de objeto; pero
este postulado no se puede aceptar porque la novacin extingue la obligacin
anterior, extinguiendo las obligaciones accesorias y cauciones.
3- Otros autores dicen que hay una modificacin objetiva de la obligacin principal
por la imposibilidad de cumplirla pero es mejor decir que existe una subrogacin
objetiva, es decir la obligacin de indemnizar en dinero reemplaza la obligacin no
cumplida.
El Art. 1672 inc. 1 claramente pareciere que acepta la teora de la subrogacin. En el
mismo sentido Art. 1555 (tratando del incumplimiento de las obligaciones de no hacer)
Quien determina los perjuicios?
Los perjuicios en primer lugar lo determinan las partes, luego la ley, y finalmente el juez;
en virtud de esto la indemnizacin de perjuicios es convencional, legal o judicial. De estas
3 formas prevalece la convencional, y la reparacin debe hacerse siempre en dinero y no en
especies (aunque tambin en virtud de la autonoma de la voluntad de las partes se puede
establecer lo contrario, en materia convencional).
Determinacin Judicial.
Tratndose de determinacin judicial, debemos entender que existe un pleito en que el
deudor demanda al acreedor por incumplimiento en que exige indemnizacin de perjuicios.
En ese pleito el acreedor debe probar la especie y monto de los perjuicios o probar las bases
que puedan servir para la liquidacin de los perjuicios al cumplirse la sentencia
condenatoria (Tratado en el Art. 173 del CPC30).
Que comprenden los perjuicios?
Comprenden el dao emergente y el lucro cesante, esto lo seala el Art. 1556. El dao
emergente es el dao realmente sufrido por el acreedor, y el lucro cesante es lo que dejo de
ganar, si hubiese cumplido oportunamente el deudor.
Siempre se va a demandar dao emergente y lucro cesante, salvo que la ley expresamente
se limite al dao emergente Art. 1933.
30
Art. 173 CPC. Cuando una de las partes haya de ser condenada a la devolucin de frutos o a la
indemnizacin de perjuicios, y se ha litigado sobre su especie y monto, la sentencia determinar la cantidad
lquida que por esta causa deba abonarse, o declarar sin lugar el pago, si no resultan probados la especie y el
monto de lo que se cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir para su liquidacin al ejecutarse la
sentencia.
En el caso de que no se haya litigado sobre la especie y el monto de los frutos o perjuicios, el tribunal
reservar a las partes el derecho de discutir esta cuestin en la ejecucin del fallo o en otro juicio diverso.
77
Para que proceda la indemnizacin del dao emergente y del lucro cesante, es necesario
probar el empobrecimiento patrimonial del acreedor o la perdida de ganancia, y sea
consecuencia directa del incumplimiento de la obligacin.
Los perjuicios se clasifican en directos e indirectos:
- Directos. Son los que importan una consecuencia directa e inmediata de incumplimiento.
Por ejemplo el si el incumplimiento acarrea la quiebra del acreedor.
- Indirectos. Son los que tiene como causa circunstancias externas al incumplimiento. Ej.
Las prdidas que acarrea la adquisicin de un producto de mala calidad.
Los perjuicios directos se clasifican en:
Previstos. Aquellos que natural y ordinariamente se producen como efecto necesario del
incumplimiento y que el acreedor ha debido o podido prever.
Imprevistos. Los que se producen excepcionalmente con el incumplimiento. (El deudor no
responde de ellos, porque falta la relacin de causalidad entre el efecto y la causa)
La previsibilidad de los perjuicios se determina al momento del contrato, son perjuicios
previstos segn alguna jurisprudencia aquellos que el acreedor sufri la cosa misma y es
objeto del contrato, y no son previstos los causados en sus otros bienes. Ej. De Perjuicios
imprevistos, como la destinacin lucrativa del objeto debido, donde el acreedor pensaba
vender en una suma cuantiosa la cosa comprada
La jurisprudencia ha dicho que determinar si los perjuicios son previstos o imprevistos no
es susceptible de casacin sino que es una cuestin de hecho.
Importancia de esta clasificacin.
Es que el deudor responde siempre de los perjuicios directos y previstos, y respecto de los
imprevistos responde cuando acta con dolo o culpa grave.
Respecto de los imprevistos no responde porque falta relacin de causalidad, entre el efecto
y la causa.
Existe otra clasificacin de los daos y perjuicios que distingue entre dao material y
dao moral.
1- Se llama dao material el que consiste en una disminucin pecuniaria avaluable en
dinero es decir en una disminucin en el patrimonio del acreedor.
2- Y el dao moral algunos autores distinguen dos clases de dao moral:
-
El meramente moral, y
El dao moral patrimonial que tiene trascendencia econmica que se traduce en un
desmejoramiento patrimonial, debido al dao moral, por ejemplo cuando por efecto
del dao disminuye la actividad del trabajo del acreedor.
Durante muchos aos se discuti en Chile si era indemnizable el dao moral en materia
contractual, ya que en materia delictual se acepto ya que el Cdigo Civil dice que el dao
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producido por dolo o culpa delictual debe ser reparado ntegramente. Ya que la doctrina y
la jurisprudencia al referirse a la reparacin moral debera referirse al dao moral. Pero en
materia contractual se estimaba que impeda la indemnizacin del dao moral en virtud del
Art. 1556 (Este artculo seala que solo es necesario el dao emergente y el lucro cesante).
La constitucin del 80 quiso cambiar a la doctrina y hoy se acepta la indemnizacin del
dao moral en materia contractual, siempre que se pruebe. As que la discusin doctrinaria
hoy forma parte de la historia del derecho.
Avaluacin legal de los perjuicios.
Para que proceda la avaluacin legal se deben reunir los siguientes requisitos:
1- Que la obligacin sea de dinero o sea que consista en el pago de una suma de
dinero. Este requisito se exige porque tratndose de una obligacin de dinero es
muy fcil determinar los perjuicios porque ellos estn representados por la renta que
produce el dinero.
2- Que se trate de la indemnizacin por la mora (retardo culpable del pago de una
obligacin de dinero). Este requisito se exige porque la indemnizacin
compensatoria siempre es en dinero y si la prestacin debida es una suma de dinero,
no hay nada que avaluar, porque lo debido es una suma determinada de dinero.
Cumplidos estos requisitos, se aplican las siguientes reglas ubicadas en el Art. 1559 del C.
Civil.
Modificaciones que introducen al Derecho Comn estas reglas.
1- Que solo se refiere a las obligaciones de dinero y a la indemnizacin moratoria.
2- Que libera de la prueba al acreedor, no es necesario probar los perjuicios.
3- La indemnizacin tiene siempre el mismo porcentaje de manera que si el acreedor
quiere cobrar otros perjuicios debe probarlo recurriendo a los tribunales para ello.
Obligacin de Dinero.
Es aquella en que la prestacin es una suma de dinero
Naturaleza Jurdica. Es una obligacin de gnero fungible y de amplio poder liberatorio.
Importancia de las Obligaciones de Dinero
1- En caso de incumplimiento. En caso de incumplimiento el acreedor siempre
obtendr su dinero, ya que si el deudor no tiene dinero, a este se le rematan bienes y
con esos recursos obtenidos de remate se le paga la obligacin al acreedor.
2- Normalmente el dinero va ha acompaado de intereses que representa la renta que
produce el dinero, y
3- Cuando la obligacin de dinero no se cumple la indemnizacin moratoria es
obviamente en dinero (la cantidad debida).
79
Como se cumple la Obligacin de Dinero?

En doctrina se conoce un principio conocido como Principio Nominalista este principio
es impuesto por todas las legislaciones del mundo, y consiste en que las obligaciones de
dinero se paga entregando al acreedor la misma suma debida cualquiera sea las variaciones
que haya experimentado el dinero, respecto de su valor si es que lo tiene o respecto de su
poder adquisitivo.
Frente a la inflacin las legislaciones reaccionaron permitiendo un Sistema de Reajuste
de prestaciones de dinero evitando un perjuicio al acreedor, por ejemplo el antiguo Art.
2199 (derogado) deca que solo se debe la suma numrica de dinero que menciona el
contrato (pero solo se aplicaba en el mutuo). A pesar de su derogacin el principio
nominalista sigue vigente en Chile como regla general, porque el Sistema de Reajuste,
solo se aplica cuando la ley, la convencin o la resolucin judicial as lo establecen.
Este Artculo se derogo porque:
1- Por las reglas del pago. (Art. 1569).
2- Adems la actual ley que establece el actual signo monetario, que establece en un
decreto ley de 197531, y en ese decreto ley se dice que al acreedor no se le puede obligar ha
aceptar monedas que no son de curso legal en el pas, ni cheques ni otros documentos.
3- Las leyes especiales sobre el reajuste dispone que si no se pactan reajuste; la regla
general es que la ley no los presume.
Que ley habla de esta reajustabilidad? La ley 18.010.
Se aplica esta ley:
1- A las obligaciones de operaciones de crdito de dinero. Art. 1
2- A las obligaciones de saldos de precio de compraventa. Art. 26
Inters.
Constituye un fruto civil y pueden encontrarse pendiente mientras se deben y percibidos
una vez que se cobran, y se devengan da por da (Se deduce de los Art. 647 y 790).
Esto mismo que hemos ledo en el C. Civil, lo menciona la ley 18.010 en su Art. 11.
Adems los intereses constituyen una obligacin accesoria a la del capital que los produce,
nacen los intereses con la obligacin de dinero, salvo pacto en contrario. Al respecto se
refiere el Art. 1595 inc. 2, 1591 del C. Civil, en el mismo sentido los artculos 17 y 18 de la
ley 18.010.
En consecuencia las cauciones con que el deudor garantice el pago cubren los intereses, y
se traspasa con la seccin del crdito en caso de sucesin por causa de muerte o cuando se
cede el crdito o cuando opera la subrogacin. Pero cuando opera la novacin de una
obligacin de dinero, los intereses se extinguen con la obligacin y para que afecten a la
obligacin nueva deben pactarse.
31
DL 1123 del ao 1975.
80
Clasificacin de los Intereses.

Los Intereses se clasifican atendiendo:
1- A su fuente.
2- A la forma de fijar la tasa.
3- A la causa por la cual se debe.
1- Atendiendo a la fuente. Los intereses pueden ser:
-
Convencionales. Que son los estipulados por las partes, o

Legales. Que son los que fija la ley. Ej. Art. 2300 inc. final.
2- Atendiendo a la forma de fijar la tasa. Los intereses pueden ser:

-
Legales.
Convencionales.
Corrientes.
3- A la causa por la cual se debe. Los intereses pueden ser:

- Por el uso del dinero, es el que produce el dinero durante la vigencia del crdito; o
- Por intereses penales. Es el que se refieren a los intereses moratorios.
El inters legal es la regla general, y el Cdigo Civil fijaba el inters legal en un 6% pero
esta disposicin fue derogada y en su lugar se estableci el Art. 19 de la ley 18.010. En
consecuencia hacer esta distincin entre inters legal y corriente en virtud de la asimilacin
del Art. 19 de la ley 18.01032 ha perdido importancia. Hay casos especiales en que importa
esta distincin en casos del C. Tributario que fijan ciertos intereses especiales.
Inters Corriente.
El inters corriente lo define la doctrina como El que se cobra habitualmente en los
negocios de una plaza, a pesar de ello el C. Civil no lo define a pesar de que en el cdigo
lo menciona ms de una vez.
Actualmente hay que distinguir si se trata de una obligacin de dinero, o de saldos de
precios en compraventa, en que debe entenderse por inters corriente el que menciona el
Art. 6 de la ley 18.010 el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades
financieras establecidos en Chile en las operaciones que realicen en el pas.
Este artculo deja sin solucin en otros casos aparte de los ya mencionado, ante lo cual hay
dos soluciones posibles:
32
Se aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al
inters legal o al mximo bancario
81
Probar el inters corriente de una plaza respectiva, mediante un juicio respectivo, o

Aplicar por analoga el Art. 6 de la ley 18.010. Esta ltima solucin es la que aplican
actualmente los tribunales.
El inters por uso, es el que produce el dinero durante la vigencia del crdito, y los
intereses penales se refieren a los intereses moratorios. Las tasas y los intereses los fijan
las partes o la ley.
El inters convencional tiene limitaciones, a esto se refiere el Art. 2206.
-
Salvo que haya leyes especiales.

Se excede el mximo, se reduce al inters corriente.
El Art. 1544 establece una regla distinta tratndose de una clusula penal.
Como conclusin estas normas son de aplicacin general como hemos dicho en virtud de
los artculos 6 y 7 de la ley 18.010.
Concepto de inters, de acuerdo a la ley 18.01033
Este definido en el Art., 2:
En las operaciones de crdito en dinero no reajustables, constituye inters toda suma que
recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier titulo, por sobre el capital.
En las operaciones de crdito en dinero reajustable, constituye inters toda suma que
recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, por sobre el capital reajustado.
En ningn caso constituyen intereses las costas personales ni las procesales
Como se desprende de la definicin, se refiere a 2 tipos de inters:
Para operaciones reajustables
Para operaciones no reajustables
Estos conceptos rigen solo para las operaciones que rige esta ley.
Qu sanciones establece la ley cuando se estipulan intereses excesivos?
El Art. 8 establece la sancin, al sealar que se tendr por no escrito todo pacto de
intereses que exceda el mximo convencional, y en tal caso los interese se reducirn al
inters corriente que rija al momento de la convencin.
El Art. 2206 rige para cualquier operacin de dinero, que no sen las que regula la ley
18.010
A los intereses penales pactados por las partes, que no estn regidos por la ley 18.010 se les
debe aplicar el Art. 1544
33
Con respecto a este tema, fue extrado del apunte de la Alumna Cecilia Jara Erices.
82
El Anatocismo34.
Se refiere a cobrar inters por los intereses, consiste en: Los interese devengados por el
crdito y no pagados al acreedor se capitalizan y devengan a su vez inters. Es decir, se
producen intereses de intereses.
Esta figura fue repudiada por muchos aos, y cuando se dicto el CC Andrs Bello en el
Art. 1559 n3 se refiri al Anatocismo y lo prohibi. Sin embargo al promulgar la ley
18.010 esta en su artculo 9 permite pactar el Anatocismo.
Entonces surge la duda si Se puede pactar Anatocismo en contratos no regidos por la ley
18.010?
Se ha discutido, pero la mayora de la doctrina estima que se puede pactar porque:
1- el Art. 1554 es supletorio de la voluntad de las partes, como se deduce del contexto
de las reglas que da.
2- El Art. 9 de la ley 18.010 no lo prohbe sino que lo autoriza con lo cual se
demuestra que el Art. 1559 no es imperativo ni prohibitivo.
Siguiendo esta doctrina se puede pactar Anatocismo en:
-
El pago de las rentas de arrendamiento atrasado. Se ha resuelto que el acreedor

puede cobrar adems de intereses otros perjuicios en el pago de una deuda u
obligacin de dinero. Esta opinin se basa en el Art. 1559 n 2.
Si el deudor ha actuado con dolo en el incumplimiento de las obligaciones, debe
responder hasta de los perjuicios imprevistos, que no son avalados por el 1559.
Avaluacin de Perjuicios Convencional.

El C. Civil lo reglamenta bajo el nombre de Clusula Penal
Art. 1535 la clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento
de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no
ejecutar o de retardar la obligacin principal.
De esta definicin se infiere que la clusula puede ser pactada por un tercero y no solo por
el deudor, al sealar una persona
Caractersticas de la Clusula Penal.
-
Se trata de una obligacin accesoria
34
Clase de da 23 de mayo, gentileza del alumno Gustavo Apablaza Salinas. Tambin sobre el tema se
sacaron notas del apunte de la Alumna Cecilia Jara Erices.
83
Tiene que tratarse de una estipulacin expresa, coetnea al contrato o puede ser
pactada posteriormente, pero siempre debe ser anterior al incumplimiento de la
obligacin principal.
Se trata de una garanta o caucin35 principal, as se desprende de los Art. 1535
1537 1541 1542 1543.
La pena que se pacte puede ser por la mora o puede ser compensatoria. El Art. 1537
presume la compensatoria cuando no se dice nada.
La clusula penal importa la avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios.
En el Art. 1542 se presumen de derecho los perjuicios.
En doctrina se discute si esta obligacin accesoria de pagar una pena es una obligacin
condicional.
1- Somarriva sostena que esta obligacin sera condicional, porque dependa del hecho
futuro e incierto de que no se cumpliera la obligacin principal.
2- Otros autores, como David Stiechkin, sostuvieron que no se trata de una obligacin
condicional, porque el cumplimiento oportuno de la obligacin principal efectivamente
extingue la obligacin de pagar la pena, no porque falle una condicin que consistira
en el incumplimiento, sino que se extingue porque es una obligacin accesoria y como
tal sigue la suerte de la principal. Por consiguiente si se cumple la obligacin
principal, esta se extingue y de la misma forma se extingue la obligacin de pagar una
pena.36
Consecuencias de que sea una obligacin accesoria.
1 Extinguida la obligacin principal se extingue la Clusula penal
2 La prescripcin Art. 2516, la clusula penal prescribe junto con la obligacin
principal.
3 La nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la pena, pero no viceversa.
O sea la nulidad de la pena no acarrea la nulidad de la obligacin principal Art. 1536
inciso 1
A que se refieren los incisos 2 y 3 del 1536?
Se refieren a la pena que se sujeta el promitente de un hecho ajeno o deudor en estipulacin
por otro, si el 3 no ratifica la promesa o este 3 y el deudor no cumple, pues si no hay
ratificacin o cumplimiento deben indemnizacin de perjuicios.
Art. 1449 se refiere a la estipulacin por otro
Art. 1550 a la promesa de hecho ajeno
El 1536 seala las penas tratndose del 1449 y del 1450.
35
36
Art. 46 CC es cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena.
El profesor adhiere a esta postura.
84
Estos incisos 2 y 3 son excepcionales al inciso 1?

La respuesta es negativa, porque ac hay un error del Cdigo Civil al emplear la expresin
Con Todo, discurriendo como si hubiera nulidad en la promesa de hecho ajena o nulidad
en la estipulacin por otro, cuando lo que de verdad ocurre es que el 3 no ratifica, no da su
consentimiento.
En consecuencia, el cdigo debi decir en vez de Valdr la pena Habr lugar a la pena,
porque la obligacin principal no es nula como ocurre en el inciso 1 sino que solo no hay
ratificacin.
La razn de los incisos 2 y 3 del 1536 es que en Francia era nula la promesa de hecho ajeno
y de estipulacin por otro, y Andrs Bello al redactar el CC olvido que el Art. 1549 y 1550
le dan valor a dichas promesas. Los tratadistas franceses sealaban estas reglas como casos
excepcionales de validez de estas reglas de promesa y de hecho ajeno.
Los perjuicios se presumen. Si se alega culpa grave y dolo, que permite cobrar por
perjuicios indirectos estos debern probarse.
Ventajas de la clusula penal.
-
Evita la determinacin de perjuicios por el juez.

No es necesario probar los perjuicios, porque estos se presumen.
Sirven de caucin o garanta para el acreedor.
Le da al acreedor una accin contra un 3, que en ciertas oportunidades no podra
tener como es el caso del 1472.
Quin puede sujetarse a la pena?

Hemos dicho que tanto el deudor principal como un 3 extrao. Esto se desprende del 1536
y del 1472.
Son susceptibles de garantizarse con clusula penal todo tipo de obligaciones, cualquiera
sea su fuente y clase. 1472
El objeto de la pena puede tratarse de una obligacin de dar, hacer o no hacer, y segn la
doctrina tambin una obligacin de no hacer en atencin a que el Art. 1536 no la seala.
Por qu se dice que la clusula penal es una caucin?
La circunstancia de que sea una caucin se desprende del Art. 1472 que as la llama,
adems el 1537 permite cobrar a veces la pena y la obligacin principal.
Art. 1542. Permite cobrar la pena, aunque no haya perjuicios
Art. 1543. Permite solicitar la indemnizacin judicial y la pena
85
La garanta en estos casos consiste en que:

a- Si la clusula penal la contrata un 3, el acreedor tiene 2 patrimonios que responden el
cumplimiento de la obligacin principal.
b- Si la obligacin de pagar la pena la contrae el deudor y la garanta consiste en el
hecho de que el deudor para no incurrir en la pena pondr mayor cuidado y esmero en
el cumplimiento de la obligacin principal.
Las partes mediante la clusula penal fijan una indemnizacin de perjuicios la cual tiene
que ser ante de que se surja el perjuicio, esto es, ya sea al tiempo del contrato o ante del
mismo ya que, si es despus puede ser una transaccin judicial o un pacto, pero no una
clusula penal.
Diferencias entre la indemnizacin de perjuicios corriente y la clusula penal.
1- La clusula penal puede consistir en una obligacin de dar, hacer o no hacer cualquier
cosa; en cambio la indemnizacin corriente es siempre en dinero.
2- La avaluacin de los perjuicios, en la clusula penal, se hace antes de que se
produzcan los perjuicios.
3- En la clusula penal no es necesario probar los perjuicios para exigir la
indemnizacin.
Efectos de la Clusula Penal.
-
Para que el acreedor pueda exigir los perjuicios el deudor debe encontrarse en mora,
Art. 1537 y 1538. Si el deudor cumple parcialmente la obligacin, y ese
cumplimiento parcial es aceptado por el acreedor la pena se baja de manera parcial.
Art. 1591, 1539. (el acreedor debe aceptar de acuerdo al Art. 1591)
El acreedor puede por regla general la obligacin principal o la pena, pero no
ambas. Esto lo dice el Art. 1537.
El acreedor salvo pacto expreso no puede solicitar conjuntamente la pena y la
indemnizacin de perjuicios. Art. 1543.
Existe una duda que el cdigo no resuelve, si es que se puede pedir la clusula penal y la
resolucin del contrato.
Al respecto Somarriva menciona que si se puede pedir la resolucin del contrato (por el
Art. 1489) y adems la clusula penal y se basa para sostener esta postura aplicando el Art.
1537 por analoga.
Se puede demandar la obligacin principal y la pena? Si:
-
Cuando la pena es moratoria.

Cuando se ha estipulado, que con el pago de la pena, no se entiende extinguida la
86
Cuando se pacta una transaccin, el Art. 2463 contempla la sancin, es decir, hay
lugar a la pena y se lleva a cabo el contrato de transaccin. (es un contrato que se
pone trmino a un litigio pendiente o uno eventual, Art. 2463).
Nunca el acreedor que ha optado por exigir la pena pactada, puede exigir otra
indemnizacin mayor a pretexto que el dao sufrido es mayor que la pena pactada, ni an a
titulo de complemento, esto en base a lo que seala el Art. 1537. (Que no contempla esta
situacin)
Este ltimo punto tambin es discutible, porque se trata de una opinin doctrinaria.
Qu pasa si hay pluralidad de deudores?
1- Si la obligacin es simplemente conjunta, y se establece una clusula penal, cada
acreedor puede cobrar su parte de la deuda, y cada deudor esta obligado por su parte
de la deuda.
2- Si se establece una obligacin solidaria, es decir, si varios deudores son
solidariamente responsables y se pacta una clusula penal:
-
Si no se pacto solidaridad en la clusula penal cada deudor sera obligado a una

cuota de la clusula penal.
Segn el profesor Somarriva, la solidaridad tambin involucra a la clusula penal,
debido a que es una obligacin accesoria, por otro lado se rebate en consideracin
que dicha solidaridad necesita una fuente expresa.
3- Si la obligacin de los varios deudores es indivisible o si se ha pactado

indivisibilidad de pago, y uno de los deudores ha impedido el pago total, puede
exigirse a este deudor toda la pena o a cada uno de los deudores su cuota,
quedndole a salvo su recurso contra el infractor. Art. 1540.
Qu pasa si hay pluralidad de acreedores? En este caso:
1- Cualquiera de los acreedores puede demandar el incumplimiento, y si la pena
estuviere afecta hipotecariamente a un inmueble, podr perseguirse toda la pena en
el inmueble, salvo accin de reembolso cuando procediere. Art. 1541.
Reduccin de la Pena.
Se puede reducir la pena en ciertos casos?
La regla general es que si se puede reducir la pena, en los siguientes casos:
1- Cuando el acreedor acepta un pago parcial, esto lo dice en forma expresa el Art.
1539.
2- Se refiere a lo que se llama la clusula penal enorme, en otras palabras se puede
reducir la pena cuando la clusula penal es exageradamente enorme. Pero para este
87
caso cual es el sistema para la reduccin de la pena?. Al respecto hay varios

sistemas:
a- El cdigo francs soluciono no aceptando la reduccin de la pena problema y no
acepta la reduccin de la pena aunque esta sea enorme (as ocurra con el proyecto
primitivo del CC), pero
b- Otros cdigos y el proyecto de 1853, acepta la reduccin pero tomando como
referencia los perjuicios realmente sufridos por el acreedor.
c- El actual sistema que sigue el C. Civil, es aceptar la reduccin de la pena
relacionndolo con la obligacin principal.
Por que la ley no siempre fija limites?
-
Porque no siempre es posible fijar limites (Art. 1544 inc. 1 exige una gran cantidad
de requisitos.)
Pero hay casos en que el Cdigo fija limites como es el caso de los contratos
bilaterales conmutativos, en el caso del mutuo.
Hay casos en que no fija limites como es el caso de los contratos unilaterales y en
los bilaterales aleatorios, tambin en las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado (en estos casos le entrega al criterio del juez el limite).
Art. 1541 inc. 1 Reglas que da el cdigo para reducir la clusula penal en los contratos
conmutativos.
Requisitos.
1- Que se trate de un contrato bilateral conmutativo, el porque del requisito es porque
el pago del deudor debe ser equivalente a lo que la otra parte debe prestarse. Y esto
es as porque si se aceptara la clusula penal se rompera la equivalencia de las
prestaciones que ha inducido a las partes a contratar y se alterara la naturaleza del
contrato de la obligacin principal.
2- Que la obligacin principal del deudor que se comprometi a una pena, sea la de
pagar una suma o cantidad determinada como equivalente a la prestacin de la otra
parte. Este requisito se exige para poder comparar la obligacin principal y la pena.
3- La pena consiste en pagar una cantidad determinada, esto tambin para poder hacer
la comparacin, en esta parte el profesor Somarriva dice que la obligacin debe ser
de dinero; pero el profesor D. Stichcky menciona que tambin siendo una
obligacin de gnero tambin se puede comparar. (comparar 100 ovejas con 10
vacas).
Reunidos estos 3 requisitos se rebaja la pena principal a todo lo que exceda el duplo de la
El Art. 1544 en el inciso 1 parte final contempla la frase incluyndose sta en l, frase
que esta dems y que oscurece el sentido de la ley.
En el caso del mutuo la regla se encuentra en el Art. 1544 inc. 3. (se podr rebajar la pena
hasta el mximo hasta lo que es permitido estipular).
88
Tratndose de obligaciones indeterminadas o inapreciables, la reduccin queda a criterio

del juez.
Se puede renunciar a la rebaja de la pena?

No se puede renunciar a la facultad de pedir la reduccin de la pena fijada, esto se basa en el
Art. 1892 que trata de la lesin enorme en los contratos de compraventa, donde expresamente
este articulo seala que la clusula se tendr por no escrita.
En doctrina se menciona que si el juez puede reducir la pena de oficio, es decir sin peticin
de parte. Este punto no esta resuelto, pero la jurisprudencia en ciertos casos ha reducido las
clusulas penales de oficio (jurisprudencia de la Corte Suprema). En doctrina se dira que no
se puede reducir de oficio, pero es discutible.
Tambin puede el acreedor pactar con el deudor que si no cumple la obligacin principal se
har exigible solo la pena. Esto se puede pactar as y este pacto envuelve una novacin, segn
el Art. 1647 que lo menciona expresamente.
Derechos Auxiliares o Derechos Accesorios del Acreedor.
Estos derechos accesorios o auxiliares se pueden definir como Aquellos derechos que
mediante su ejercicio el acreedor puede asegurar o afectar el patrimonio del deudor, para
que pueda cumplir su obligacin.
Estos derechos auxiliares son:
1234-
Medidas conservativas o medidas precautorias.

La accin subrogatoria u oblicua.
La accin revocatoria, y
El beneficio de separacin.
Objetivos.
1- El objetivo de las medidas conservativas o precautorias es mantener el patrimonio del
deudor en su estado actual, a fin de evitar que el deudor trate de disminuir su patrimonio o
destruirlo, para no responderle al acreedor.
2- La accin subrogatoria, tiene por objeto aumentar el patrimonio del deudor, trayendo a
su patrimonio aquellos bienes que el deudor no quiere exigir, y
3- La accin revocatoria tiende a recuperar los bienes que han salido del patrimonio del
deudor en forma fraudulenta.
1- Medidas Conservativas o Precautorias.
Las medidas conservativas se estudian en el Cdigo de Procedimiento Civil, o sea estas
medidas conservativas tienden a evitar que disminuya el estado actual del patrimonio del
deudor. El Cdigo Civil no establece medidas conservativas en forma general porque esta
89
medida la trata el Cdigo de Procedimiento Civil en el titulo V del libro II bajo el nombre
de Medidas Precautorias.
Pero el Cdigo Civil en forma aislada seala algunas medidas conservativas del patrimonio
del deudor, como el Art. 1222 del C. Civil (aposicin de sellos). Tambin establece
medidas conservativas el Art. 761 del C. Civil. En el mismo sentido Art. 1492.
Otra medida conservativa que seala el Cdigo Civil es la que se conoce como El derecho
legal de retencin que es un derecho que otorga el C. Civil que consiste en que en ciertos
casos se permite a la persona una persona (acreedor) retener ciertos bienes del deudor.
Sobre este punto lo seala:
-
El Art. 1942 y 1937, en materia de arrendamiento.

Tambin en el mismo sentido Art. 1826 inc. 4, en materia de compraventa.
Art. 2162, en materia de mandato.
Art. 2234, con respecto al depositario.
Art. 2193, con respecto al comodatario.
En el CPC, establece ms mediadas.
El derecho legal de retencin se puede definir como Aquel derecho que se concede ha
aquellos que deben entregar o restituir una cosa para que la retenga mientras no se le
paguen las prestaciones debidas en razn del contrato celebrado.
Este derecho debe ser declarado judicialmente y si recae sobre inmuebles debe inscribirse
en el registro de prohibiciones del Conservador de bienes respectivo.
2- La Accin Subrogatoria o Accin Indirecta o Accin Oblicua.
Esta accin tiende ha ingresar en el patrimonio del deudor determinados bienes que este no
quiere exigir, permitiendo que el acreedor reemplace al deudor o lo subrogue para exigirlos.
Se llama accin indirecta u oblicua porque no emana directamente del contrato celebrado
entre el acreedor y el deudor sino que esta facultad subrogatora se la otorga la ley al
acreedor.
Requisitos para que el acreedor subrogue al deudor.
1- Que se trate de derechos y acciones del deudor en las que el acreedor pueda
subrogarse.
2- Que el acreedor tenga inters en esta subrogacin, es decir que el acreedor
mediante esta subrogacin obtenga el pago de un crdito de un deudor insolvente.
3- Que los crditos sean exigibles.
4- Que el deudor no quiera exigir el, los crditos37.
En que casos procede?
1- Procede en los derechos reales de usufructo, prenda e hipoteca, exceptundose los
derechos personalsimos tales como los derechos reales de uso y habitacin.
37
Vase. Art. 2466.
90
2- Procede en el derecho legal de retencin.

3- En los derechos que tiene el acreedor como arrendador o arrendatario. (Art. 1965 y
1968).
4- La prdida de la cosa debida fortuitamente. Art. 1677.
5- La repudiacin de la herencia. Art. 1238.
Hay algunos autores como Claro Solar y Alcalde, que sostienen que la subrogacin es una
regla general.
Tratndose de bienes inembargables no procede esta accin, porque la finalidad de la
accin subrogatora es aumentar el patrimonio del deudor, y si estos bienes son
inembargables de que le van a servir al acreedor por esta misma razn no procede esta
subrogacin, tratndose de bienes no patrimoniales, de bienes que no puedan exigirse por
terceros.
Efectos: Cumplido los requisitos y en los casos establecidos por la ley, el efecto que se
produce es que el acreedor actuara a nombre del deudor.
Consecuencias de la Subrogacin.
1- El tercero que es exigido por el acreedor puede defenderse contra este acreedor con
las mismas excepciones que podra oponerle a su acreedor, supongamos en el caso
de la excepcin de cosa juzga se podr oponer si hay cosa juzgada.
2- Los bienes que ingresan al patrimonio del deudor beneficia a todos los acreedores y
no solamente al acreedor que ejerci la accin subrogatoria.
3- Accin Revocatoria o Accin Pauliana.
Se define la accin pauliana como la accin que tienen los acreedores para obtener la
revocacin de los actos y contratos que haya celebrado el deudor en fraude a sus
derechos. Tiene por objetivo hacer volver al patrimonio del deudor los bienes que
fraudulentamente el deudor hizo salir de su patrimonio con el propsito de perjudicar a sus
acreedores.
El fundamento jurdico de esta accin es el acto ilcito cometido por el deudor consistente
en ests enajenaciones fraudulentas.
La diferencia de la accin revocatoria con la accin oblicua son las siguientes:
1- En la accin revocatoria la actitud del deudor ha sido activa, enajenando en forma
fraudulenta sus bienes, en cambio en la accin oblicua la actitud del deudor es
pasiva (no quiere accionar).
2- En este caso (accin revocatoria) los acreedores obran en su propio nombre por eso
esta es una accin directa.
3- Esta accin revocatoria no aprovecha a los acreedores que no la intenten o no la
hayan intentado. Los bienes que se obtengan solamente aprovechan a los acreedores
que intentaron la accin pauliana.
91
Momentos en que puede ejercitarse la accin pauliana.

Puede ejercitarse en cualquier momento mientras no prescriba, y no es necesario que el
deudor se encuentre en quiebra ha si lo entendido la doctrina y la jurisprudencia.
Los actos revocables realizados por el deudor, son los anteriores a la quiebra o a la cesin
de bienes porque despus de la declaracin de quiebra se presumen fraudulentos y se
presumen nulos. Art. 2467 y 2468.
Requisito que seala el Cdigo.
1- El acto realizado por el deudor cause perjuicio al acreedor, y se entiende que hay
perjuicio cuando el acto acarrea la insolvencia del deudor o aumenta una
insolvencia existente. Por consiguiente si el deudor no es insolvente no procedera
la accin pauliana.
2- El acto que haya celebrado el deudor no haya sido con fraude, y se entiende que hay
fraude cuando el deudor celebra el acto jurdico conociendo el mal estado de sus
negocios. Este requisito de que conozca el mal estado de sus negocios se aplica
siempre
al
deudor.
Ahora respecto de terceros que contratan con el deudor, hay que sealar lo que dice
la ley distinguiendo entre:
-
Actos gratuitos. Como por ejemplo que el deudor regale los bienes. Ac no es
necesario la mala fe de los terceros, los actos son revocables, y
Actos onerosos. Como por ejemplo la prenda, la hipoteca, la anticresis. Tratndose
de actos onerosos se requiere que el tercero este de mala fe; por su lado si se trata de
actos gratuitos no es necesario la mala fe del tercero.
3- Tratndose de bienes inembargables no procede esta accin. (como la cama).

Acreedores que pueden intentar esta accin.
Pueden intentarla aquellos acreedores cuyos crditos sean anteriores al acto, porque a ellos
solo los perjudica.
En la ley de Quiebra seala un periodo sospechoso antes de la quiebra, en ese periodo se
presume la mala fe.
Naturaleza Jurdica de esta Accin.
Como el cdigo habla de rescindible algunos autores sealan que la naturaleza jurdica de
esta accin es de nulidad relativa.
Otros autores como Planiol dicen que esta accin es una forma de indemnizacin de
perjuicios por el hecho ilcito que realiza el deudor a sabiendas en contra de sus acreedores.
Una tercera corriente doctrinaria, dice que este es un acto tpico de inoponobilidad por
fraude a los acreedores, es por esto que los acreedores pueden pedir la revocacin del acto
que es inoponible.
92
Caractersticas de esta accin.

1- Se trata de una accin indivisible.
2- Es una accin personal del acreedor, y
3- Es una accin prescriptible, ya que prescribe en 1 ao a contar del acto.
En doctrina se discute si esta accin afecta a los subaquirentes38.
Alessandri menciona que esta accin no afecta a los subaquirentes, ya que la nulidad
relativa no los afecta.
Otros autores como Claro Solar mencionan que esta regla se aplica de igual forma a los
subaquirentes.
El profesor Somarriva opinaba que si el adquiriente y el deudor estn de buena fe al
subaquirente no le afecta aunque este de mala fe. Pero si los terceros estn de mala fe puede
revocarse a su respecto el acto, pero no contra el subaquirente de buena fe. Ahora respecto
de los actos gratuitos dice Somarriva son revocables estn de buena o mala fe.
Efectos de la Accin Pauliana.
Los efectos de la accin pauliana son relativos porque solo afectan al bien que garantiza el
crdito que ha deducido la accin, y el acto es revocable hasta el monto del crdito.
El efecto relativo del acto, segn la ley de quiebra afecta a toda la masa si se realiza durante
el periodo llamado que la ley de quiebra denomina sospechoso, que son los das anteriores a
la declaracin de quiebra.
Ahora el efecto de que el acto es solo revocable hasta el monto del crdito, tiene como
consecuencia que al tercero le bastara pagar ese crdito para enervar la accin.
Se dice que la accin paulina es indivisible porque conviene solo al acreedor interesado y
no a la masa de acreedores y adems porque el acreedor acta a nombre propio.
La Trasmisibilidad de las Obligaciones.
Puede un deudor cederle a otro su obligacin?
El concepto de trasmisibilidad sera si el sujeto pasivo transmita su obligacin con el
acreedor sea por causa de muerte o por acto entre vivos.
En el derecho romano se acepto la trasmisin de deudas por causa de muerte, y tambin la
trasmisin de los crditos, porque se aplicaba el principios segn el cual el difunto continua
viviendo en sus herederos, pero no se aceptaba ni la cesin de crditos entre vivos ni menos
la cesin de deudas, los juristas de esa poca inventaron un subterfugio que llamaron en
latn procuratio in rem suam que era un mandato que el acreedor le daba a la persona a
quien le quera ceder el crdito y este mandatario o procurador cobraba el crdito a nombre
del mandante cedente, pero lo cobrar para si y sin obligacin de rendir cuentas.
38
Estamos en el caso en que el deudor vende un bien a un 3ro y este celebra un pacto con otro.
93
Despus de este subterfugio en Roma se acepto la cesin de crditos pero nunca se acepto
la cesin de deudas.
No obstante hay derechos que son intrasmisibles por causa de muerte, como:
-
Los derechos personalismos,

Las obligaciones que emanan de contratos intuito personae (como el mandato, que
termina con la muerte del mandatario o del mandante), y
De las obligaciones de hacer en general.
Por que en Roma no se acepto la cesin de deudas?

Porque la obligacin en el derecho romano era un derecho subjetivo, el acreedor contrataba
atendiendo a la persona del deudor, y esta no trasmisibilidad de las obligaciones paso a
nuestro derecho; Don Andrs Bello estableci en el sistema chileno por regla general la no
cesin de las deudas, mientras que en el sistema romano se realizaba la novacin, pero en
realidad no es una cesin de deudas sino que es una obligacin nueva pero que sirve en la
prctica.
En Chile lo que si hay es la sucesin por causa de muerte salvo las excepciones ya vistas
(obligaciones intuito persona, obligaciones de hacer, y derechos personalsimos) pero entre
vivos no existe la cesin del deudor de ninguna clase. Se cita como caso excepcional de
cesin de deudas entre vivos lo dispuesto en el Art. 1962.
Con relacin a lo anterior existen excepciones al respecto en el Art. 1950 N 3 (en este caso
existe excepcin de deudas, porque queda obligado a respetar el arriendo el nuevo
adquiriente en caso de un contrato anterior)
En virtud de lo anteriormente expuesto Por qu prohben la cesin de deudas si las partes
estn de acuerdo?
Si estuviere de acuerdo el deudor, el acreedor y el nuevo adquiriente en la cesin de deudas
igualmente no se puede ceder, habra que recurrir a la novacin, esto porque en doctrina se
menciona que no se puede realizar una cesin de deudas, porque la autonoma de la
voluntad tiene como limitaciones la creacin de instituciones no comprendidas en la ley, y
a su vez los modos de extinguir obligaciones estn taxativamente sealados en la ley, de
modo que aceptar la cesin de deudas sera crear un nuevo modo de extinguir las
obligaciones, ya que el deudor cedente quedara liberado de la obligacin.
En otros pases como en los cdigos alemn o suizo, acepta la cesin de deudas siempre
que el acreedor acepta, por eso que se menciona que en esta materia nuestro cdigo
presenta un retraso sobre estas materias al no aceptar la cesin con consentimiento del
acreedor.
94
Modos de extinguir las Obligaciones.

Son ciertos hechos o actos jurdicos a los cuales la ley les atribuye el valor de liberar al
deudor respecto del acreedor.
Las causales de extincin estn enumerados en el artculo 1567
Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
1. Por la solucin o pago efectivo;
2. Por la novacin;
3. Por la transaccin;
4. Por la remisin;
5. Por la compensacin;
6. Por la confusin;
7. Por la prdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
9. Por el evento de la condicin resolutoria;
10. Por la prescripcin.
De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este Libro; de la condicin resolutoria
se ha tratado en el ttulo De las obligaciones condicionales.
Si bien este articulo contiene 10 numerndos, en realidad contiene 11 modos de extinguir
las obligaciones ya que en su inciso primero se menciona la resciliacin o mutuo disenso.
Esta enumeracin no es taxativa ya que existen otros modos de extinguir las obligaciones
que no estn enumerados en este artculo, as tenemos:
1) La Dacion en Pago: Este medio de extinguir las obligaciones consiste en dar en
pago una cosa distinta de la que se debe con la aceptacin del acreedor (art. 1569).
2) El Plazo extintivo en los contratos de Tracto sucesivo , as tenemos:
- Art. 1950. El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros
contratos, y especialmente: Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin
del arriendo;
a)
Art. 2098. La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo.
3) La muerte del deudor o acreedor en los contratos intuito persona: As por

ejemplo podemos sealar el Contrato de Mandato en los artculos 2103, 2163 y
2180, en donde se establece que el mandato termina por la muerte del mandatario o
del mandante.
4) La imposibilidad de la ejecucin de una obligacin de hacer; as por ejemplo el
pintor famoso que sufre parlisis, se estima que equivale a la perdida de la cosa
debida en una obligacin de dar.
95
5) La renuncia o la revocacin del mandatario o del mandante, esto es, un modo

de extinguir el contrato de mandato, articulo 2163 n 3 y 4.
6) El Desahucio en el contrato de arrendamiento, articulo 1951
7) El contrato de trabajo tambin puede terminar mediante el aviso anticipado que se
le debe dar al trabajador.
Clasificacin de los Modos de Extinguir las Obligaciones.
1. Un primer criterio distingue si extingue:
a- La fuente; o
b- La obligacin misma.
La nulidad
La resciliacin, el convenio
Resolucin
Transaccin
Muerte
Termino extintivo.
El pago,
La Novacin
La Remisin o perdn de la deuda
La Compensacin
La Confusin
La prdida de la cosa debida
La Dacion en pago
La imposibilidad de la ejecucin.
Todos estos modos extinguen la fuente.
Todos estos modos extinguen la

Obligacin.
La prescripcin extingue la accin para exigir el cumplimiento.

2. Un segundo criterio atiende a como se produce la liberacin del deudor.
Esta puede ser:
Pago
Modos equivalentes al pago
- Dacion en pago.
- Confusin.
- Compensacin
- Novacin.
96
Modos que no son equivalentes al pago:

-
La remisin o perdn de la deuda.

La prdida de la cosa debida.
La prescripcin.
3. Un tercer criterio atiende a la extensin de la extincin

Hay ciertos modos que extinguen toda la obligacin
Modos que extinguen en forma parcial la obligacin, Ej. La compensacin.
Otros medios no estudiados durante el curso:
- La Nulidad.
- Contrato de Transaccin, que es aquel en donde se pone termino a un litigio o se
precave uno eventual.
Modos de extinguir las obligaciones.
1) La Resciliacin o Mutuo Disenso.
Articulo 1567 inc. Primero: Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que
las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en
darla por nula.
Concepto. Convencin entre el acreedor y el deudor por la cual ambos con capacidad de
libre disposicin acuerdan o consienten en extinguir la obligacin dejando sin efecto el
contrato celebrado
Requisitos.
1- Es una convencin entre el acreedor y el deudor, por la cual se extingue la obligacin.
2- Se requiere que las obligaciones estn pendientes y no hayan sido extinguidas por
otros modos.
3- Se requiere la capacidad de disposicin de las partes porque en el fondo se trata de
una renuncia a un derecho.
Este modo se aplica a toda clase de obligaciones, sin importar su fuente, lo que se deduce
del artculo 1567 al decir toda obligacin.
No obstante esto, hay ciertos autores que sostienen que la resciliacin solo tiene lugar en las
obligaciones contractuales, pues si la obligacin se genero por un acuerdo de voluntades,
por un nuevo acuerdo las partes pueden dejarlo sin efecto, ahora si la fuente de la
obligacin es otra la voluntad de las partes puede dar lugar a otro modo de extinguir, como
la remisin de la deuda, novacin, segn los diferentes casos.
97
Efectos de la resciliacin.
Mediante ella se deja sin efecto el contrato y todo aquello que acuerden las partes en virtud
del principio de autonoma de la voluntad.
No tiene mayor importancia esta discusin.
Principios doctrinarios que se aplican en este modo.
1) Si se trata de obligaciones contractuales:
Se aplica el principio las cosas se deshacen de la misma manera en que se hacen.
2) Si se trata de obligaciones que emanen de otra fuente:
Se aplicara el principio de la autonoma de la voluntad, o el principio del artculo 12
del Cdigo, en cuanto a la renunciabilidad de los derechos.
Desde cuanto opera la Resciliacin:
Desde que se acuerda u opera con efecto retroactivo?
En general se estima que opera en la forma que las partes lo acuerden. Por eso es ms
exacto decir que la resciliacin no opera retroactivamente sino en aquellos casos en que las
partes lo acuerden
Ahora respecto de terceros que han contratado con las partes, hay que distinguir:
1) Respecto de los terceros que derivan sus derechos a la cosa objeto del contrato antes de
la resciliacin:
La resciliacin no los va a afectar, pues le es inoponible por falta de concurrencia.
2) Terceros que han adquirido algn derecho sobre la cosa despus de la resciliacin.
Les afecta plenamente la resciliacin.
Se critica la expresin darla por nula ya que:
1) Si hubiese nulidad no habra necesidad de pactar dejarla si efecto.
2) La nulidad es una sancin establecida por el legislador, en consecuencia, las partes
no pueden acordarla.
3) La nulidad opera retroactivamente y produce los efectos que seala la ley, porque es
una sancin de orden pblico.
4) Las partes no pueden crear causales de nulidad, ni pueden modificar sus reglas.
Hay Obligaciones que no pueden ser objeto de resciliacin:
- Las estipulaciones irrevocables y;
- Los derechos irrenunciables.
98
2) El Pago. ART. 1567.

Definicin, artculo 1568: El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
Caractersticas.
1) Es el modo mas general de extinguir las obligaciones, tambin se conoce como solucin
o pago efectivo.
2) Se extiende a obligaciones civiles y naturales (que autorizan a retener lo que se ha dado
o pagado a favor de ellos).
3) Si la obligacin es de dar el pago es tradicin.
4) El pago otorga al acreedor la excepcin de pago que le permite retener lo pagado. El
Art. 2295 en su inciso 2 establece que Si el que por error ha hecho un pago, prueba que
no lo deba, tiene derecho para repetir lo pagado.
5) El pago hecho por un error de derecho da derecho repetir lo pagado segn lo dispone el
artculo 2295 en su inciso 2. Esto ltimo evita el enriquecimiento sin causa.
6) El pago debe hacerse al acreedor, pues si hay error en la persona del acreedor el pago
no vale y por tanto es nulo, lo mismo se aplica a la tradicin.
Formas del pago:
1)
2)
3)
4)
5)
Pago efectivo.
Pago por consignacin.
Pago por subrogacin.
Pago por cesin de bienes.
Pago con beneficio de competencia.
1) El Pago Efectivo.
Su estudio comprende:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Por quien debe hacerse el pago.

A quien hay que hacerle el pago.
Donde y cuando debe hacerse el pago.
Como debe pagarse y que debe comprender el pago.
Imputacin
Prueba del pago.
1- Quien puede pagar? 1572
El deudor
99
Una tercera persona que tenga inters en extinguir la obligacin

Una tercera persona extraa.
Qu se entiende por deudor?

-
La persona del deudor,

Sus herederos y legatarios y a quien el testador haya impuesto el pago de la deuda
Sus mandatarios y representantes.
A que se refiere cualquier persona que tenga inters?

Se refiere al:
1) El codeudor solidario.
2) El fiador del deudor.
3) El poseedor de un inmueble hipotecado (para que no se lo quiten).
El efecto que produce el pago que hace una de estas personas que tienen inters en el pago
es subrogar legalmente en el derecho al acreedor.
As lo indican los artculos: Art. 1572.
Art. 1522.
Art. 1610.
A un tercero extrao le esta permitido pagar, pero Por qu se le permite?
1. Porque la ley no quiere que existan personas obligadas.
2. Porque el pago beneficia a todos, o sea, tanto al acreedor como al deudor.
Cuando un extrao no puede pagar:
Si la obligacin es de hacer siempre que se haya tomado en cuenta la actitud o talento del
deudor, sin embargo podra hacerse si el acreedor consiente Articulo 1572.
Requisitos para el pago de un tercero:
1) Debe pagar a nombre del deudor.
2) No debe ser mandatario del deudor, porque si lo fuera se entiende que es el deudor
quien esta pagando; si el acreedor se niega, una forma de realizar el pago es mediante
consignacin por negativa del acreedor a recibir el pago.
Efectos del pago hecho por un extrao.
Es necesario distinguir:
a) Si paga con el consentimiento del deudor.
b) Si paga sin el conocimiento del deudor.
100
c) Si paga contra la voluntad del deudor.

a) Si paga con consentimiento del deudor:
El consentimiento puede ser:
-
Expreso: Ser aquel realizado en forma clara y explicita.

Tcito: Cuando teniendo conocimiento del pago no se opone a el.
Por qu se exige el consentimiento del deudor?

Una de las razones que se da es que se pretende evitar el enriquecimiento sin causa,
adems se seala que el nimo de donar no se presume.
As el pago hecho con el consentimiento del deudor extingue la obligacin, pero el
tercero se subroga legalmente en los derechos del acreedor, opera aqu una ficcin
legal, as lo seala el Art. 1610 n 5. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la
ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y
especialmente a beneficio:
5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor;
El nuevo acreedor tiene la misma accin que tenia el acreedor anterior, esto es la accin
subrogatoria, tambin tiene la accin personal derivada del convenio cuando este
consinti en que este pagara la deuda.
Lo nico que cabe a terceros extraos es probar que el deudor consinti el pago en
forma expresa o tacita, y que el pago, lo que podr hacer por cualquier medio de
prueba.
b) Si no hay conocimiento del deudor.
Art. 1573. El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para que
ste le reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el lugar y
derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue.
En este caso el tercero acta como un agente oficioso, pero se admite que el tercero
pueda pagar por que:
-
No se admite la subrogacin legal por un principio moral, para evitar la industria de

pago de deudas ajenas.
Como no hay subrogacin legal, el tercero que paga solo tiene derecho a que se le
reembolse lo pagado, y no lo pactado entre el acreedor y el deudor.
c) Pago hecho contra la voluntad del deudor.
101
En este caso el deudor se puede oponer porque, por ejemplo, existen casos de contratos
bilaterales donde si el acreedor no ha cumplido su obligacin al deudor no le conviene
que le cumpla un tercero su obligacin.
Si el tercero paga contra la voluntad del deudor no tendr derecho a reembolso ni a que
el acreedor le ceda su accin.
Art. 1574. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el
deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su
accin.
Sin embargo este articulo esta en contradiccin con el siguiente:
Art. 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del
interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido
efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la
gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el
interesado.
El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para el pago
de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo.
As en la doctrina han surgido diversas teoras para subsanar este problema:
1) El Profesor Leopoldo Urrutia estima que el artculo 1574 se estara refiriendo solo
al pago no til, y por ende, el artculo 2291 al pago til.
2) Don Ruperto Bahamondes seala que el articulo 1574 se refiere a pagos aislados, en
cambio el articulo 2291 se refiere a pagos de una administracin de negocios ajenos
en que se esta ejecutando una agencia oficiosa, esto se deduce de la expresin del
cdigo administracin de negocios contra su voluntad y pago una deuda en esa
administracin.
Se puede concluir que para aplicar el artculo 2291 es necesario:
1.- Que exista una administracin que importe una agencia oficiosa.
2.- Que el pago que se hay hecho en esa administracin reporte utilidad al deudor.
3.- Que esa utilidad subsista a la poca de la demanda.
En aquellos casos en que se trate de una obligacin de dar se requiere:
1.- Que el que paga sea dueo de la cosa pagada, o al menos haga el pago con
consentimiento del dueo.
2.- Que la persona que paga sea capaz de enajenar la cosa que da en pago.
3.- Que el pago se haga con las solemnidades legales.
102
La razn de esto se encuentra en el artculo 1575:

Art. 1575. El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el
que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo.
Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que
paga tiene facultad de enajenar.
Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena
fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueo, o no tuvo
facultad de enajenar.
Entonces en virtud de la aplicacin de los principios de la tradicin nadie puede
transferir mas derechos de los que tiene (Art. 682)
Cundo produce efectos el pago que se hace con cosa ajena?
1) Si el deudor con posterioridad al pago adquiere derechos sobre la cosa ajena.
2) Si el dueo de la cosa ajena acepta y ratifica el pago, es decir, si da su
consentimiento.
3) Si la cosa dada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe.
As lo entienden los artculos:
1575. Este articulo, al mencionar la frase no es valido.
Segn algunos autores en virtud de este artculo es nulo, segn otros el
pago no produce ningn efecto, porque no estara cumpliendo la
obligacin.
Cuando se paga con cosa ajena el acreedor tiene derecho a reclamar su
cosa, o realizar la accin que estime pertinente.
1818.
1819.
Requisitos para que el pago sea vlido.
1 Deudor debe ser dueo de la cosa
2 Que el que paga sea capaz de enajenar la cosa
3 Que se haga con las solemnidades legales
1 Requisito. Que el deudor sea dueo de la cosa. (Art. 1575)
Si el deudor no es dueo de la cosa el pago no es valido?
-
Para algunos el pago es nulo, el problema radica en determinar que clase de nulidad
es. (Porque no existe ningn vicio de nulidad).
Para otros el pago no produce ningn efecto.
Cuando se paga con una cosa ajena el dueo tiene derecho a reivindicarla
103
2 Requisito. Capaz de Enajenar la cosa.

Este requisito es porque simplemente se requiere los mismos requisitos que la tradicin, la
sancin es la nulidad, si la nulidad es absoluta la incapacidad es absoluta y relativa lo
mismo, en este caso el pago es anulable.
La ley seala excepciones a esta nulidad:
1- En el inc. 3 del Art. 1575 seala el primer caso que el pago hecho por un incapaz es
valido, que ocurre cuando la cosa sea fungible y consumible de buena fe por el acreedor.
Esta disposicin se ha criticado en doctrina porque ha entregado a la buena fe del acreedor
un pago que es invlido o nulo, pero como menciona que lo consumi de buena fe es
valido.
2- Cuando el pago lo hace un incapaz relativo, y se ratifica el pago por el representante del
incapaz.
3- Cuando tratndose de otro vicio de nulidad se sanea por el transcurso del tiempo.
3 Requisito. Que se haga con las solemnidades legales.
Esto ocurre cuando lo que se entrega el pago es un bien raz, en que se constituye un
dominio u otro derecho real sobre el inmueble, el cual en virtud del Art. 679 debe
inscribirse en el Conservador de Bienes Races.
Si se trata de una obligacin de entregar este requisito no rige porque no se transfiere el
dominio ni constitucin de derechos reales de ninguna especie, sino que solo se transfiere la
tenencia de la cosa.
2- A quien debe hacerse el pago.
Esto es de suma importancia porque existe un principio del que paga mal paga dos veces,
las personas a las cuales hay que pagar son:
1- Al acreedor y sus sucesores. Al igual que en el caso del deudor tambin estn los
sucesores, la diferencia es que en el caso del deudor es solo a los herederos, en el
caso del acreedor a sus herederos o cesionarios.
2- El pago debe realizarse a las personas que la ley o el juez autorice para adquirir el
pago a ciertos acreedores. Por una resolucin judicial el juez puede designar a un
depositario para que reciba el pago, al igual que en el caso de que el acreedor pase a
ser fallido en una quiebra, se le cancela al sindico de la quiebra; tambin puede ser
en el caso de la muerte presunta el juez le puede determinar la calidad de heredero
presuntivo a cierta persona la cual ser la que recibir el pago.
3- Se puede pagar a los mandatarios o representantes del acreedor. Porque si el
acreedor le ha dado mandato a un tercero para que reciba mandato esta persona
tambin se le puede pagar. Esto el cdigo lo llama como el nombre de diputacin.
Lamentablemente Andrs Bello dio normas que reglamentan para cobrar el pago
por medio de mandato.
104
Cmo puede ser el mandato para recibir un pago?

El mandato puede ser de carcter general o de carcter especial. Cuando el mandato es
general, el mandatario podr cobrar las deudas u obligaciones que se encuentren dentro de
los negocios del mandante.
Tambin el mandato puede ser especial o simple, que es darle poder al mandatario para
cobrar determinada deuda, es solo para recibir el pago. Este mandato especial o simple,
habr que mencionarle al deudor de que existe este mandatario autorizado a recibir el pago.
Art. 1582 del C. Civil y Art. 7 inc. 2 del CPC.
Hay situaciones especiales como la que menciona el Art. 2142, donde es el caso si se le da
mandato para comprar en virtud de este artculo no necesita mandato para recibir el precio.
Sobre la capacidad mandataria, se refiere el Art. 158139. Veamos ahora el Art. 2228.
Tambin el cdigo se encarga de sealar las causales de extincin para recibir.
1- La muerte del mandatario, Art. 1583. Como se trata de un contrato intuito persona
esta facultad no se trasmite a los herederos o representantes, a menos que ha si lo
exprese el acreedor. Tambin se refiere a este punto el Art. 2163 N 5 (pero que se
diferencia del Art. 1583 en el caso de que exprese lo contrario el acreedor).
2- Por la revocacin o muerte del mandante, porque se trata de un contrato intuito
persona. Art. 2163 N 3 y 6.
3- Por hacerse inhbil el mandatario, Art. 1586.
Casos en que no cabe la revocacin del mandante.
1- Si el mandatario fue designado convencionalmente. Art. 1584
2- Si convencionalmente entre acreedor y deudor se estipula que el pago se haga, a un
tercero. Art. 1585.
Casos en que se hace inhbil el diputado.
1- Por causa de demencia o interdiccin,
2- Por haber hecho cesin de bienes o trabado ejecucin en todos ellos, y
3- Por toda causa que hace expirar el mandato.
A quien ms se puede efectuar el pago?
4- Al actuar poseedor del crdito.
Los requisitos que se sealan a continuacin son:
39
Puede ser diputado para el cobro y recibir vlidamente el pago, cualquiera persona a quien el acreedor
cometa este encargo, aunque al tiempo de conferrsele no tenga la administracin de sus bienes ni sea capaz
de tenerla.
105
1- Que la persona a la que se le hace el pago sea poseedora,

2- Que sea poseedora al momento del pago, y
3- Que el deudor este de buena fe, es decir que el deudor ignore que el supuesto
acreedor lo es solo en apariencia.
3- Donde debe hacerse el pago.

Este tema tiene importancia para determinar la competencia del los tribunales, porque por
regla general se debe demandar el cobro en el lugar en que debe cumplirse la obligacin.
Este lugar se determina de la siguiente forma:
Hay que distinguir.
1- Si existe convencin al respecto, debe respetarse lo convenido.
2- Si no hay convencin sobre el lugar en donde hay que cumplir la obligacin, hay
que distinguir: Si se trata de una especie o cuerpo cierto que debe ser pagada, debe
cumplirse esta obligacin donde exista o exista al tiempo de contraerse la
obligacin; y si la obligacin es de genero, el lugar es el domicilio del deudor. Esta
regla la dan los artculos 1587 y 1588.
3- Si el deudor se ha cambiado de domicilio, el pago siempre se hace en el lugar que
sin la mudanza correspondera, salvo acuerdo en contraro. Art. 1589.
4- poca del Pago. Cuando hay que pagar?
Si la obligacin es pura y simple el pago debe hacerse de inmediato. Por su lado si la
obligacin esta sujeta a condicin o plazo, cuando se cumplan. Estas reglas no estn en el
titulo del pago, sino que se aplican por analoga de los artculos 1872, 1826 que tratan de la
compra venta, los artculos 1495, 1496, 1497 que se refieren al plazo de la condicin.
Los gastos del pago son del deudor, salvo:
1- Que haya un pacto en contrario.
2- El decreto sobre costas que dicte un tribunal.
3- Que la ley disponga otra cosa, como ocurre por ejemplo en el pago por
consignacin donde las costas son del acreedor. Art. 1571 (Excepcin Art. 1604).
Formas de Pago.
Como debe hacerse el pago?
En forma:
-
Integra,
Indivisible,
Precisa.
En doctrina se dice que se aplican 3 principios:
106
1- Identidad del pago. (especifico).

2- Integridad del pago.
3- Indivisibilidad del pago.
El Cdigo seala en el Art. 1569, que el pago debe ser idntico a la obligacin, por lo cual
no se puede dar una cosa distinta. En el Art. 1591 menciona el principio de la integridad y
de la indivisibilidad, cuando menciona que el El deudor no puede obligar al acreedor a que
reciba por partes lo que se le deba consagra el principio de la indivisibilidad, por su lado la
frase del artculo El pago total de la deuda comprende el de los intereses e
indemnizaciones que se deban consagra el principio de la integridad.
Como consecuencia que el pago debe ser especifico, hay que deducir que el acreedor no
puede ser obligado a recibir una cosa distinta de la cosa que se debe aunque sea de mayor
valor.
Estas reglas de que el pago sea especifico, tiene las siguientes excepciones:
1- En las obligaciones facultativas.
2- En la dacin del pago, cuando el acreedor consiente con el deudor de recibir en
pago una cosa distinta a lo debido.
Como debe entregarse la cosa debida?
Para responder esta interrogante se suele distinguir entre obligaciones de especie o cuerpo
cierto y obligaciones de genero.
Cuando se trata de obligaciones de especie o cuerpo cierto, la cosa debida se entrega en
virtud del Art. 1590 en el estado en que se encuentra, por que el riesgo de la especie o
cuerpo cierto que se debe es del acreedor.
La excepcin a esta regla, es si el deterioro es por culpa del deudor.
La razn de esta disposicin es que concuerda con el Art. 1550.
Derechos del Acreedor en estos casos.
Es decir cuando la prdida o destruccin de la cosa es por culpa del deudor:
1- El primer derecho que tiene el acreedor es que si el deterioro es de importancia
puede pedir la resolucin del contrato con la indemnizacin de perjuicios. Si bien el
Art. 1590 menciona la palabra rescisin (nulidad relativa), en este caso el artculo
confunde los conceptos.
2- Si el deterioro no es de importancia y el acreedor prefiere llevarse la cosa en el
estado en que se encuentra, el acreedor tiene derecho a la indemnizacin de
perjuicios.
3- Si el deterioro es por culpa de un tercero, o si ocurre antes de la mora del deudor el
pago es valido en el estado en que se encuentre la cosa, y en este caso el acreedor
tiene derecho a que el deudor le ceda la accin que tiene contra el autor del dao.
107
Si la deuda es un gnero. (Pago de la obligacin de gnero)

Tratndose de una obligacin de gnero el acreedor no puede exigir ningn individuo
determinado, y el deudor queda liberado entregando un individuo de calidad mediana. (Esto
se encuentra regulado en el Art. 1509.
Esta regla es una excepcin al contrato de mutuo, en virtud de los artculos 2196 y 2198.
El pago debe ser integro e indivisible, en virtud del Art. 1591; y la razn es porque el
acreedor tiene un crdito por el total, y la voluntad del acreedor es recibir la totalidad del
pago de una sola vez y no por parcialidades.
Excepciones al pago total y al pago indivisible.
1- En las obligaciones que se han considerar aisladamente, si hay varios deudores cada
uno puede pagar separadamente.
2- Otra excepcin es la convencin, porque el acreedor puede aceptar que el pago no
sea integro y que se haga por parcialidades.
3- Las deudas hereditarias en virtud del Art. 1354, en la que los herederos la pagan en
virtud de las cuotas que tengan en la herencia.
4- La compensacin, porque la compensacin es un modo de extinguir donde siendo
recprocamente deudor y acreedor dos personas por intermedio de la compensacin
se extingue la obligacin de menor valor, y queda subsistente la otra parte.
5- Otro caso es el Art. 1619 N 2 (Cesin de bienes).
6- Art. 1592, en el caso de la sentencia judicial.
7- En el caso del Art. 1593.
La Imputacin.
La imputacin o adjudicacin o atribucin del pago a una deuda, esto ocurre cuando un
deudor tiene varias obligaciones pendientes con un acreedor, en otras palabras es la
determinacin de una deuda que se extingue con el pago, y tiene importancia tanto para
el acreedor como para el deudor, porque ambos deben saber que obligacin se extingue,
porque una de ellas puede ser ms onerosa que otras.
En consecuencia el problema consiste en saber o determinar cual es la deuda que se
extingue cuando entre el acreedor y el deudor existen varias obligaciones de la misma
naturaleza, y el pago que hace el deudor no las extingue todas.
Entonces las circunstancias que deben concurrir son dos:
1- Que entre unos mismos deudor y acreedor, existan varias obligaciones de la misma
naturaleza, o de una sola obligacin que produzca intereses, y
2- Que lo pagado sea insuficiente para extinguir todas las deudas.
Este problema lo resuelve de forma muy clara el Art. 1596, el cual da derecho a imputar
primero al deudor, despus al acreedor y por ltimo resuelve la ley.
Limitaciones del deudor para realizar imputaciones.
108
1- Si se deben capital e intereses, el pago se imputara primeramente a los intereses, a

menos que el acreedor consienta expresamente que se impute al capital.
2- Sin consentimiento del acreedor el deudor no puede preferir una deuda no
devengada a lo que la esta.
3- Siendo suficiente el pago para extinguir el total de una obligacin, no puede
imputarse a otra respecto de la cual el pago sera parcial, porque el Art. 1591 como
sabemos exige el pago total.
Imputacin legal.
Si el deudor no imputa, el acreedor puede hacer la imputacin en la carta de pago (en el
recibo), y si el deudor acepta no le ser licito reclamar despus. Esta regla esta sealada en
el Art. 159640.
Imputacin legal y excepciones.
Hay imputacin legal si el deudor y el acreedor no realizan la imputacin, y para esto se
establecen las siguientes reglas legales:
1- Si se deben capitales e intereses, el pago se imputa intereses, esto es lo que seala el
Art. 1595,
2- Si al tiempo del pago hay deudas vencidas, y otras no el pago se imputa a las
vencidas, y
3- Si todas estn vencidas y en la misma situacin, el pago se imputara a la deuda que
elija el deudor. (Reglas extradas de los artculos 1595, 1596 y 1597).
Prueba del pago.
El pago como es un modo de extinguir la obligacin, corresponde probarla el que la alegue,
en virtud del Art. 1698.
Como se prueba?
Se puede probar por todos los medios probatorios que sealaremos ms adelante, menor por
la testifical en aquellas que haya de constar por escrito.
El acreedor no esta obligado a dar recibo de pago pero discurre a menos que el deudor lo ha
exigido.
Tambin existen presunciones de pago.
1- Cuando se otorga carta de pago, por capital sin mencionar los intereses se presumen
estos pagados, esto es lo que dice el Art. 1595 inc. 2. Otra presuncin se encuentra
en el Art. 2209.
40
Lase primero el Art. 1595.
109
2- En los pagos peridicos, la carta de pago de 3 periodos determinados y consecutivos

har presumir los pagos anteriores siempre que se haya de efectuarse entre las
mismas partes. Art. 1570.
Todo lo recin mencionado corresponde al tema de Solucin o Pago efectivo (solvere en
latn, que significa desatar).
En doctrina se discute que el pago sea un modo de extinguir la obligacin, y el porque no
sera un modo de extinguir porque el pago es el cumplimiento de una obligacin, de ah
tambin se discute si es una convencin, de que si este requiere el consentimiento del
acreedor, la cual la doctrina mayoritaria sostiene que si, porque se puede establecer por
medios judiciales la aceptacin forzada del pago (pago por consignacin).
Pago por Consignacin.
Esto se encuentra en el Art. 1599. La consignacin es el depsito de la cosa que se debe,
hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la
incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las formalidades necesarias, en manos
de una tercera persona.
El pago por consignacin opera:
1- Por la negativa o repugnancia del acreedor de recibir el pago, o
2- Por no comparecencia del acreedor en el lugar convenido para el pago, o
3- Por incertidumbre acerca de la persona del acreedor.
Lo que se encuentra respecto a esta materia no es obra de don Andrs Bello, ya que su
sistema era muy engorroso, y se opto por un nuevo sistema, en el ao 1949 se modifico este
sistema de pago por consignacin.
El pago por consignacin consta de 3 etapas:
1- La oferta,
2- La consignacin propiamente tal, y
3- Declaracin de suficiencia del pago (esta es la nica etapa judicial).
1- La oferta.
Es el acto por el cual el deudor deja constancia de su propsito de pagar la obligacin, y
la negativa del acreedor de recibir el pago.
Las caractersticas que presenta la oferta son las siguientes:
1- Es siempre extrajudicial.
2- Es esencial o sea no puede faltar, y
3- La oferta puede ser verbal.
110
Por excepcin no es necesaria la oferta cuando el acreedor ha demandado al deudor,

ejercitando la accin que puede enervarse mediante el pago. En este caso el deudor paga
depositando la cosa debida o el capital y sus intereses en la cuenta corriente del tribunal
respectivo o en alguna de las instituciones que seala el artculo 1601.
Requisitos de la oferta.
1- Que la oferta sea hecha por persona capaz de pagar.
2- Que la oferta sea hecha al acreedor si es capaz de recibir o a sus legtimos
representantes.
3- Que si la obligacin es a plazo o esta sujeta a condicin suspensiva haya expirado el
plazo o se haya cumplido la condicin.
4- Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido, y
5- Que se empleen las formalidades legales.
La oferta no se hace al acreedor o sus representantes si este no tiene su domicilio en el lugar
del pago, o no es habido o hay incertidumbre acerca de su persona. En estos casos la oferta
se hace al tesorero comunal respectivo quien se limitara a tomar conocimiento de ella.
Si la obligacin es a plazo la oferta tambin podr hacerse en los dos ltimos das hbiles
del plazo.
Formalidades legales.
1- La intervencin de un funcionario competente.
2- El deudor debe presentarle al funcionario competente una minuta en que se
determine la cosa, especie o cantidad debida, con sus intereses si los hay y
comprendiendo en la minuta una descripcin de la cosa ofrecida, pero no ser
necesario mostrar la cosa debida.
El funcionario hace la oferta leyendo la minuta al acreedor y leda el funcionario extiende
un acta de oferta copiando en ella la minuta, el acta expresara la respuesta del acreedor y la
de su representante, y si el uno o el otro ha firmado el acto o ha rehusado firmar o ha
declarado no saber o no poder firmar. Si no hay notario o receptor para realizar dicha acta,
la puede hacer el funcionario civil del lugar.
Si el acreedor acepta la oferta, se extingue por haber pago efectivo de la obligacin. Ms si
la rechaza opera la oferta y se pasa a la segunda etapa que es la consignacin propiamente
tal.
2- Consignacin propiamente tal.
Es el deposito de una cosa en un lugar determinado y tambin es de carcter
extrajudicial.
Requisitos para que opere la consignacin propiamente tal.
1- Que haya oferta previa, y
111
2- Que el acreedor no haya aceptado la oferta previa.

Es caracterstica comn de la oferta y de la consignacin su carcter extrajudicial, y no se
admite oposicin alguna del acreedor, esto en virtud del Art. 1601 inc. 4.
La consignacin se puede hacer:
1- Cuenta bancaria del tribunal competente,
2- En la tesorera comunal,
3- En las oficinas agrcolas del banco del estado,
4- En feria, martillo o almacn general de depsito del lugar en que deba hacerse el pago.
Todo esto en virtud de la naturaleza de la cosa ofrecida en pago, y si en virtud de la misma
naturaleza de la cosa es imposible hacerla en alguna de las instituciones que menciona el
cdigo no le queda otra cosa que al deudor que acudir al juez para que acuda al depositario.
Juez competente. Es el juez de letras en que debe hacerse el pago. Si se trata de
consignacin de pensiones peridicas, solo respecto de la primera cuota se hace oferta y
respecto de las dems cuotas se siguen consignando en la cuenta bancaria del tribunal.
3- Declaracin de Suficiencia del pago.
El pago es insuficiente en los siguientes casos:
1- Cuando la consignacin no comprende la cosa debida, y
2- Cuando se ha omitido los requisitos de la consignacin y de la oferta.
Importancia de calificar la suficiencia.
Es importante porque sin este trmite la obligacin no se extingue, y por consiguiente no
cesan los intereses ni se exime al deudor sobre su responsabilidad sobre la cosa.
Quien hace la suficiencia?
1- La suficiencia la hace el juez que conoce del litigio pendiente, en el caso del inciso
final del Art. 1600.
2- El juez ante quien se sigue juicio entre acreedor y deudor cuyo objeto es el
cumplimiento de la obligacin que se ha pagado por consignacin.
Los requisitos para que proceda este segundo caso, son los siguientes:
a- Que el deudor no haya consignado en ese mismo juicio, pues entonces se aplica el
inciso final del Art. 1600.
b- Que el deudor pida al juez del lugar en que se hace el pago que notifique al acreedor
las circunstancia de haber hecho oferta y consignacin.
c- Que se le notifique al acreedor con intimacin de recibir la cosa consignada.
112
d- Que el acreedor notificado pruebe dentro de 30 das hbiles desde la fecha de la

notificacin de la consignacin, las circunstancias de existir un pleito en que deba
calificarse su suficiencia o la suficiencia del pago.
3- El juez de letras del lugar en que se hizo la consignacin.
Para que opere este tercer requisito, es necesario:

a- Que el deudor despus de hecha la consignacin pida al juez del lugar que se le
ponga en conocimiento al acreedor la consignacin con intimacin de recibir la
cosa.
b- Que el acreedor sea notificado por resolucin judicial de esta consignacin.
c- Que dentro de 30 das hbiles no comparezca el acreedor probando que existe otro
pleito entre el y el deudor donde deba probarse la suficiencia del pago.
Este plazo de 30 das tiene la caracterstica de que es prorrogable hasta por 30 das ms si
por causas ajenas a la voluntad del acreedor no ha sido posible notificar el deudor.
En el ao 1949 mencionan en el Art. 1603 inc. 5, el cual menciona Se entender existir
juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda, que es una norma de gran
ayuda en materia procesal.
Si vencido el plazo y el acreedor no se presenta, el deudor pedir que se declare la
suficiencia del pago, y el juez as lo har, ordenando alzar las cauciones sin ms trmite.
Efectos del Pago por Consignacin.
Hay que distinguir:
1- Si los efectos se producen antes de la aceptacin del acreedor del pago o aceptacin
de suficiencia.
2- Efectos que se producen con posterioridad a la aceptacin del acreedor o
declaracin de suficiencia.
En el primer caso, el deudor puede retirar la consignacin, y no se produce ningn efecto
respecto del consignante y de sus deudores o fiadores.
Pero en la segunda situacin cuando ya el acreedor acepto la consignacin o el juez declaro
suficiente el pago o sentencia ejecutoriada se producen los siguientes efectos:
a- Se extingue la obligacin.
b- Hace cesar los intereses moratorios, y
c- Exime al deudor de responder por el peligro de la cosa debida.
Y estos efectos se producen desde el da de la consignacin.
Si se trata de una obligacin a plazo o sujeta a condicin suspensiva, la obligacin se
entender cumplida el tiempo oportuno, siempre que la oferta se haya hecho a ms tardar al
113
da siguiente hbil del vencimiento de la obligacin. Art. 1605. Los gastos de la

consignacin los paga el acreedor, esto lo dice el Art. 1604.
El Art. 1607 permite retirar la consignacin aunque la obligacin all sido extinguida. Este
artculo protege a los codeudores y fiadores ya que estos quedan liberados.
Pago con Subrogacin.

Subrogar significa reemplazar una cosa por otra (subrogacin real), o una persona por otra
(subrogacin personal)
El cdigo define la subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un
tercero, que le paga (Art. 1608)
Esta definicin ha sido criticada, en la siguiente forma:
1- Se dice que es incompleta, porque no da una idea precisa de que es la subrogacin
y solo seala los efectos de que es la subrogacin.
2- El cdigo usa mal la expresin transmisin y se piensa que lo que se quiso decir
que los efectos de la subrogacin, son anlogos o parecidos a la sucesin por
causa de muerte.
Esto ha sido criticado y un autor francs, Baudry-Lacantinerie, define la subrogacin como
una ficcin jurdica en virtud de la cual un crdito que ha sido pagado con un dinero
suministrado por un tercero, y que queda por tanto extinguido respecto del acreedor, se
reputa subsistir ntegramente con todos sus accesorios, en manos de ese tercero para
asegurarle el reembolso de lo que pago.
La ficcin se encuentra en suponer que un crdito extinguido con respecto al acreedor se
reputa que subsiste el crdito en manos del tercero que paga, para que este tercero obtenga
el reembolso de lo que pago por el deudor.
Esta ficcin no perjudica a nadie y es un muy til para el deudor, pero ms til para el
acreedor, porque asegura el pago de su deuda, y el tercero sale favorecido porque
reemplaza o subroga al acreedor con todas sus garantas (tiene las mismas acciones, y tiene
la accin como agente oficioso)
Fundamento Jurdico de la Subrogacin.
Jurdicamente se ha dicho que es inaceptable la subrogacin, pero que ha sido impuesta por
la necesidad de la misma.
Naturaleza Jurdica.
1- Es una ficcin, y
2- Es una modalidad del pago.
Diferencias entre la Subrogacin y la Novacin.
114
1- La diferencia es que la novacin extingue la obligacin, mientras que en la

subrogacin por ficcin subsiste.
Semejanza con la Cesin de Crditos.

1- Se asemeja a la cesin de crditos porque en ambas instituciones hay cambio de
acreedor, en ambas no se extingue la obligacin y pasa a un tercero. Tanto es as que la
subrogacin convencional se rige por las mismas normas que la cesin de crditos.
Diferencias con la Cesin de Crditos.
.
1- Cuando la subrogacin es legal opera aun contra la voluntad del acreedor.
2- Opera de pleno derecho, en cambio la cesin de crditos debe haber un contrato de
por medio, y realizar la tradicin.
3- En el pago con subrogacin se hace un servicio, tanto al acreedor como al deudor.
4- En el pago con subrogacin se traspasa toda la calidad del contratante, toda la
calidad del acreedor, en consecuencia el subrogante puede tener la accin
resolutoria que emana del contrato y todos los derechos del contratante; en cambio
en la cesin de crdito, el acreedor solo cede su derecho personal o crdito.
5- El subrogante adems de las acciones propias del subrogado, tiene las acciones
personales que provienen de la agencia oficiosa.
Diferencias entre el Pago con Subrogacin y el pago Efectivo.
1- El pago efectivo extingue la obligacin Erga Omnes, mientras que en el pago con
subrogacin el acreedor es el nico que queda liberado, porque el deudor sigue
debiendo.
2- En cuanto a las fuentes se distingue entre la subrogacin legal y la subrogacin
voluntaria o convencional pero los efectos son los mismos.
Subrogacin Legal.
Esta consagrado en el Art. 1610 (hay seala los casos). La subrogacin es la que opera
por el solo ministerio de la ley aun contra la voluntad del acreedor y sobreviene cuando un
tercero ha pagado y este tercero se encuentra en alguno de los casos sealados en el Art.
1610.
Caractersticas.
1- La numeracin del Art. 1610 no es taxativa, ya que hay otros casos como el caso del
Art. 2429 inc. 2, Art. 2295, tambin se encuentra el 1968, 1965
2- Otra caracterstica del Art. 1610, es que opera solo por el ministerio de la ley, sin
necedad de resolucin judicial.
115
3- Solo requiere que el tercero pague y no es necesario un acuerdo o convencin con el

acreedor, porque puede ser incluso contra la voluntad del acreedor.
Casos del Art. 1610.

Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio,
1- Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio
o hipoteca.
A este acreedor le puede convenir mejor pagar, porque si hay un acreedor de mejor
derecho, puede conseguir el remate de la cosa debida. Debido a que una cosa se puede
hipotecar varias veces, teniendo preferencia la primera hipoteca por sobre las dems.
1- Que existan varios acreedores.
2- Que uno de los acreedores goce de preferencia o un beneficio de privilegio (existen
crditos privilegiados, como es el caso en que el acreedor sea el fisco por ejemplo).
3- Que el acreedor inferior le pague a uno de mejor derecho.
2- Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a
quienes el inmueble est hipotecado.
Ocurre en el caso de que se compre un inmueble que se encontraba hipotecado, sin saber la
hipoteca en dicho caso la persona que adquiri el inmueble le paga a los acreedores, y
despus cobra lo adeudado al vendedor del inmueble.
1- Que el tercero haya comprado un inmueble.
2- Que el vendedor de un inmueble sea deudor de un tercero que es acreedor
hipotecario sobre el inmueble hipotecado.
3- La doctrina y la jurisprudencia agrega que el tercero pague el precio de la cosa a
dichos acreedores. Este requisito se explica porque esta situacin se puede aplicar a
una persona que compra un inmueble y le paga el precio directamente a los
acreedores hipotecarios. De esta forma se subroga y as evita que otro acreedor
hipotecario y por cualquier causa sea perturbado en la posesin del inmueble y
como el comprador se ha subrogado al acreedor hipotecario, este har valer su
hipoteca sobre el bien propio y si los otros acreedores hipotecarios remataran el
inmueble, y su hipoteca es de mejor derecho el recibir el precio.
116
Tambin el Art. 2429 trata tambin la subrogacin en la hipoteca. Puede ser poseedor de un
inmueble hipotecado, comprando un inmueble sin saber que esta hipotecado (este artculo
es mucho ms amplio que el Art. 1610 N 2 porque se refiere a cualquier poseedor).
Otro caso es lo que se llama la purga de la hipoteca que es cuando caduca el derecho real
de hipoteca, y caduca porque la propiedad raz se vende y del producto de la venta se
reparte entre los acreedores, puede ocurrir que otro acreedor sea de peor derecho (es decir
que sea acreedor de una segunda o posterior hipoteca) y no recibe nada producto de la venta
de dicho bien inmueble, en ese caso purga la hipoteca.
3- Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente.
Cuando estudiamos la obligacin solidaria mencionamos que el que paga se subroga, en
este caso intervienen:
-
El acreedor,
El deudor, y
Un tercero que no es un tercero extrao sino que es el deudor solidario o fiador.
En este caso igual hay subrogacin aunque se extinga la obligacin por un medio diferente
al pago. A esto se refiere el Art. 1522.
Obligados Subsidiariamente.
-
El fiador, de acuerdo al Art. 2378 (que trata de la fianza).

El que hipoteca un inmueble propio, en garanta de una deuda ajena, esto lo seala
el Art. 2430.
El codeudor de una obligacin indivisible, no es un deudor subsidiario por las siguientes

razones:
1- La indivisibilidad no es igual a la solidaridad.
2- Tampoco el deudor de una obligacin indivisible es deudor subsidiario, porque el
codeudor en este caso es codeudor de una obligacin principal.
3- El Art. 1530, seala que solo tiene una accin de reembolso en caso de que pague la
obligacin.
Efectos o Alcances de esta clase de subrogacin.
El efecto o alcance es que el obligado subsidiariamente, se subroga por el total de la deuda
que paga. Esto lo dice el Art. 2372. En cambio el deudor solidario, solo se subroga por la
cuota restante, esto es lo que dice el Art. 1522.
4- Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia.
El heredero beneficiario, es el heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario,
es decir acepta las deudas del causante solo hasta el monto en que hereda.
117
La importancia de este caso:

Sirve como argumento para demostrar que el beneficio de inventario produce separacin de
patrimonios, porque hay que distinguir entre el patrimonio del heredero y el patrimonio del
causante.
1- Que el heredero beneficiario pague deudas testamentarias o hereditarias.
2- Que el pago lo haga con bienes propios y no con bienes de la herencia o heredados.
5- Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor.
Requisitos.
1- Que se trate de un tercero que pague con dineros propios una deuda ajena, y
2- Que el deudor consienta expresa o tcitamente antes o al momento del pago.
Para que sea tercero, debe pagar sin ser mandatario ni representante.
6- Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en escritura
pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago haberse
satisfecho la deuda con el mismo dinero.
En este caso el pago lo hace el deudor y no el tercero, pero no con dinero del deudor sino
del tercero.
En el derecho francs este hecho lo llaman subrogacin voluntaria consentida por el
deudor.
Personas que intervienen.
-
Acreedor,
Deudor, y
Un Tercero que presta el dinero.
Requisitos.
1- Que el tercero le preste dinero al deudor, y no una especie u otra cosa. Porque el
cdigo seala prstamo hecho por el tercero al deudor para el pago, constando en
escritura pblica.
2- Que el pago que el deudor hace al acreedor tambin conste en escritura pblica.
3- Que la escritura pblica de pago se deje constancia, que se hacen con dineros
prestados por el tercero.
No es necesario, que sean los mismos billetes, porque el dinero es una cosa fungible, pero
si es necesario que sea la misma cantidad de dinero prestada que el dinero pagado.
118
Este exceso de solemnidad es para evitar fraudes, por eso debe constar en escritura pblica,
y a su vez si falta ha alguna de las solemnidades la sancin es la Nulidad Absoluta, porque
afecta a la naturaleza del acto que es el pago.
La doctrina ha mencionado que se puede dejar constancia en una sola escritura pblica los
requisitos exigidos.
Utilidad de este caso.

Este caso facilita al deudor que no tiene garantas que dar para conseguir un crdito,
asegura al tercero que le presta dinero la devolucin del dinero prestado.
Si son varios los que prestan el dinero, no existe preferencias respecto entre ellos,
indiferente cuando haya sido la fecha de los respectivos prstamos o subrogaciones, esto lo
menciona el Art. 1613.
Subrogacin Convencional.
Esta subrogacin se puede definir Como aquella que se efecta en virtud de una
convencin, del acreedor cuando este recibiendo de un tercero el pago de una deuda, los
subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal
acreedor.
Esto esta reglamentado en el Art. 1611, se sujeta tambin a las reglas de la cesin de
derechos.
Caractersticas.
1- Importan una convencin (un acuerdo entre el acreedor y el tercero).
2- Esta convencin debe contar con la voluntad del acreedor, y
3- El tercero debe ser un tercero no interesado, porque si es interesado se produce una
subrogacin lega en virtud del Art. 1610 N 3.
Requisitos.
1- Voluntad del acreedor para acordar la subrogacin.
2- Que el tercero pague la deuda con dineros propios.
3- Que la subrogacin se efectu expresamente al momento del pago y en la carta de
pago.
4- Que se sigan las reglas de la cesin de crditos.
+ En base al segundo requisito:
Quin debe probar que el tercero no pago con dineros suyos?
La jurisprudencia ha dicho que el deudor debe probar, porque se presume que el tercero
pago con dineros propios y no ajenos.
119
+ En base al tercer requisito:

Por que la subrogacin debe hacerse al momento del pago?
Deba hacerse al momento del pago porque si se hace antes hay cesin de crdito, y si se
hace despus, no hay subrogacin porque la deuda ya esta extinguida.
Efectos de la Subrogacin Voluntaria.
Los efectos de la subrogacin voluntaria son los mismos que los de la subrogacin legal es
decir se traspasan los derechos y acciones del acreedor al tercero. Ha esto se refiere el Art.
1612 (El tercero pasa a ocupar el lugar del acreedor).
Consecuencias de la Subrogacin.
1- El tercero tiene derecho a cobrar los mismos intereses que cobraba el acreedor.
2- Si el acreedor poda pedir la resolucin del contrato por incumplimiento, el tercero
goza de la misma accin de resolucin.
3- A este tercero le correr o no la prescripcin igual que contra el acreedor.
4- El tercero tendr accin de nulidad si la tena el acreedor, tendr por ejemplo la
accin subrogatoria o la accin pauliana en los mismos trminos que el acreedor.
5- Conserva los mismos privilegios e hipotecas. Las hipotecas se traspasan al
subrogante sin necesidad de nueva inscripcin, porque si se exigiera nueva
inscripcin no operaria el efecto propio de la subrogacin, porque la hipoteca la
fecha de la inscripcin es la que determina la preferencia.
+ Se ha presentado de problemas, de saber si las calidades o privilegios personales del
acreedor se traspasan a los terceros o solo se traspasan los crditos que gozan de otro tipo
de privilegios (porque hay privilegios inherentes al crdito mismo, y hay privilegios a la
persona del acreedor).
Puede haber un privilegio en virtud:
-
De la naturaleza del crdito.

En cuanto a la persona del acreedor. Si se tiene un privilegio en virtud de la persona
del mismo, como es el caso de que el acreedor sea el fisco, y si se subroga, a este
acreedor, dicho tercero adquiere los privilegios que tiene el fisco.
Sobre este ltimo punto se ha dicho:

-
Que Don Andrs Bello se inspiro en esta materia, en un autor francs Devincourt,
que menciona que los privilegios se traspasan en virtud de la naturaleza del crdito.
En contra se ha mencionado que el Art. 1612 no distingue al respecto.
Por lo cual para subsanar este punto se basa en lo que se seala primeramente en virtud de
la historia fidedigna, como medio de interpretacin.
120
Pago por Cesin de Bienes.

Esto esta sealado en el Art. 1614 que menciona que La cesin de bienes es el abandono
voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a
consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas
Requisitos.
1- Se aplica solamente al deudor no comerciante, que no este en condiciones de ser
declarado en quiebra. Adems en virtud de la ley de quiebras no puede ser ni
industrial, ni agricultor, ni minero.
2- Que no sea alguien en estado de pagar sus deudas.
3- Que su insolvencia sea fortuita, es decir que la insolvencia no se deba a su culpa.
4- Si algn acreedor lo exige el deudor debe probar su inculpabilidad, Art. 1616.
Procedimiento.
El procedimiento esta reglamentado en la ley de Quiebras, donde el acreedor hace una
presentacin al juez que debe contener los mismos requisitos que una solicitud de quiebras.
Casos en que los Acreedores se puedes oponer a que el juez de lugar a la cesin de bienes.
1- Si el deudor ha enajenado, empeado o hipotecado como propios bienes ajenos a
sabiendas.
2- Si el deudor ha sido condenado por hurto, robo, falsificacin o quiebra fraudulenta.
3- Si ha obtenido reducciones de sus crditos o esperas de sus acreedores.
4- Si ha dilapidado sus bienes.
5- Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus negocios
o se ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores.
Esto lo menciona el Art. 1617.
Efectos del Pago por Cesin de Bienes.
1- La cesin de bienes no importa una tradicin del dominio, sino que solo faculta a
los acreedores para disponer de los bienes y de sus frutos hasta pagarse de los
crditos. Esto lo dice el Art. 1619 inc. final.
2- La cesin importa una limitacin del dominio del deudor, porque la administracin
pasa a los acreedores a menos que la mayora de ellos acuerden dejarle la
administracin al deudor. Ha esto se refiere el Art. 1619 inc. final, y el Art. 1621.
3- Son nulos absolutamente los actos de enajenacin o disposicin del deudor posterior
a la cesin. Art. 2467.
4- No es valido el pago que se haga a este deudor insolvente. Esto lo dice el Art. 1578
N 3.
5- Caduca los plazos pendientes. Art. 1496.
6- Cesan los apremios personales al deudor. Art. 1619 N 1.
121
7- Se extinguen las obligaciones del deudor hasta el monto de los bines cedidos. Art.
1619 N 2.
8- Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solucin de las deudas, y
el deudor adquiere despus otros bienes, es obligado a completar el pago con stos.
Art. 1619 N 3.
Caractersticas.
1- Es un derecho personalsimo del deudor, y por lo consiguiente no aprovecha a los
codeudores solidarios o subsidiarios, ni al que acepta la herencia del deudor sin
beneficio de inventario. Art. 1623.
2- Es irrenunciable. Art. 1615.
3- Es Universal, es decir comprende todos los bienes del deudor, exceptuado los
inembargables. Art. 1618.
Razones de porque es irrenunciable.
Como tena por objeto evitar la prisin por deudas ningn deudor puede renunciar a este
beneficio.
Extincin de la Cesin de Bienes.
1- Se extingue este estado si el deudor paga las deudas, Art. 1620.
Pago con Beneficio de Competencia.
Esta definido en el Art. 1625 que menciona Beneficio de competencia es el que se concede
a ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan,
dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su
clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna
Caractersticas.
1- Es un derecho personalsimo del deudor, y as lo seala el Art. 1520 inc. 1, tambin
lo seala el Art. 2354 en el caso de la fianza.
2- Puede oponerse como excepcin en cualquier estado del juicio, y aun en el juicio
ejecutivo en que puede fundarse en el Art. 464 N 7 del CPC.
3- Tiene carcter alimenticio porque no puede pedirse al mismo tiempo alimentos, y el
beneficio, el deudor elige esto en virtud del Art. 1627.
4- Es eminentemente relativo, en consecuencia no produce cosa juzgada porque
mejorando la fortuna del deudor el acreedor puede exigirle el pago total.
Se llama de competencia, porque se deja al deudor competente para que pueda atender su
subsistencia.
122
En consecuencia no es un pago este beneficio, sino que se trata ms bien de una limitacin
del acreedor del pago integro en virtud de una razn humanitaria, pero mejorando la fortuna
del deudor puede exigir su pago total.
Personas que gozan de este Beneficio. Art. 1626 del C. Civil.

El acreedor es obligado a conceder este beneficio:
1. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo stos irrogado al acreedor ofensa
alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin;
2. A su cnyuge; no estando divorciado por su culpa;
3. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una
ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin respecto de los
descendientes o ascendientes;
4. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que nazcan del
contrato de sociedad;
5. Al donante; pero slo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donacin prometida;
6. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que despus ha
adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin; pero slo le deben este
beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
Dacin en Pago.
No est definida en el Cdigo, slo est mencionada en forma indirecta en el Art. 1569.
La Doctrina la define como: Una convencin entre el acreedor y el deudor, por la cual
ste paga su obligacin con una prestacin diversa a aquella a la cual se encontraba
obligado.
Alessandri dice que es: La entrega al acreedor de una cosa distinta de la que se debe.
Naturaleza Jurdica.
Hay distintas teoras:
1. Se trata de una novacin por cambio de objeto. (Alessandri)
2. Es una compraventa seguida de una compensacin.
3. Es una modalidad del pago. (Es la teora ms aceptada)
Hay otros autores que sostienen que se tratara de un acto complejo, otros, que es un acto
especial.
123
Ahora bien, dependiendo de la teora que se acoja, sern distintas las reglas que se
aplicarn.
1. Novacin por cambio de objeto.

Con esta teora, la obligacin primitiva se extingue con todos sus accesorios y la nueva
nacera sin sus accesorios.
Alessandri se basa en lo dispuesto en el Art.2382, que est establecido en la fianza.
Crticas.
-
Falta la intencin de novar.

No se aprecia en qu momento se produce la novacin.
Con respecto al argumento de Alessandri, se dice que el Art. 2382 se refiere
exclusivamente al caso del fiador que no resulta afectado por el pacto del deudor
principal y acreedor, pero no se refiere a que la dacin en pago sea una novacin.
2. Es una compraventa seguida de una compensacin.

Porque el deudor le vende al acreedor la especie que le da en pago, y el acreedor no est
obligado a pagar el precio, porque esa obligacin se extinguira por la compensacin, con lo
cual la obligacin de pagar el precio no existira.
Crticas.
- No soluciona el problema cuando lo debido sea un hecho y se de en pago una cosa,
porque en tal caso no existira el precio, porque el precio en la compraventa siempre debe
ser en dinero.
- No hay intencin de vender.
3. Es una modalidad del pago.
Y que participa de los caracteres de la novacin y de la compraventa, pero es equivalente al
pago, y en consecuencia se rige por las reglas generales del pago efectivo, de tal manera
que si el deudor no es dueo de la cosa que de en pago no hay o no hubo pago.
Esta es la doctrina aceptada por la jurisprudencia chilena.
Requisitos de la Dacin en Pago.
124
1. Como se trata de un ttulo traslaticio de dominio, el deudor debe ser dueo de la

cosa que da en pago, porque en caso contrario, no se produce la extincin de la
obligacin.
2. Si se da en pago un inmueble, debe hacerse por escritura pblica.
3. El deudor tiene que tener capacidad de libre disposicin.
Novacin.
El Art. 1628 dice que es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual
queda por tanto extinguida.
Origen.
La inventaron los romanos, porque era la nica forma de ceder un crdito y traspasar la
deuda (a travs de la novatio in re suam)
Viene del latn novare, que significa renovar, hacer algo nuevo.
En Roma la obligacin era subjetiva, y cualquier modificacin produca el cambio de la
obligacin al extremo que no poda variar ninguna de las personas que en la obligacin
intervenan, sin que ese cambio llevara consigo la extincin de la obligacin y el
nacimiento de otro vnculo jurdico.
Ac en Chile no existe la cesin de deudas, pero para eso est la novacin; por lo que ella
carecera de importancia si se acepta la cesin de deuda, es por eso que su importancia
porque es el nico modo de realizar la cesin de deudas.
En el derecho comparado tiene acogida en el cdigo civil peruano y argentino.
Naturaleza Jurdica.
Es mixta, porque es un contrato41 porque crea una nueva obligacin pero a su vez es una
convencin, en cuanto extingue una obligacin.
Requisitos.
1. La existencia de una obligacin que se extingue.
2. La existencia de una obligacin nueva que reemplace la antigua.
3. Diferencia entre la obligacin que se extingue y la obligacin nueva, en los elementos
constitutivos esenciales (sujeto, objeto y causa).
4. Capacidad de las partes para novar.
5. Intencin de novar.
41
El contrato puede ser incluso traslaticio de dominio, cuando se trate de una novacin por cambio de objeto
(Tambin se asemeja a la dacin en pago, porque se da en pago la nueva obligacin, si se trata de un crdito
se asemeja a la cesin de crdito).
125
1. La existencia de una obligacin que se extingue.

Esto se explica porque la novacin es un modo de extinguir las obligaciones, que consiste
en el cambio o reemplazo de una obligacin por otra, por lo tanto es imprescindible que
haya una obligacin destinada a extinguirse por el nacimiento de una nueva obligacin.
a. El Art. 163042 establece que para que sea vlida la novacin, es necesario que tanto la
obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente.
De este artculo se infiere, a contrario censu, que si la obligacin primitiva no es vlida ni
siquiera relativamente, tampoco es valida la obligacin.
Razn: Se requiere que ambas obligaciones valgan porque si la primera es nula, se
extingue por la nulidad. Si la nueva es nula, se anula tal obligacin y se retrotraen las cosas
al estado anterior.
A su vez si la segunda es anulable y se anula, vuelve a ser valida la primitiva obligacin, si
es nula relativamente se puede ratificar.
b. El Art. 1633 trata el caso de las obligaciones condicionales:
-
Obligacin sujeta a condicin suspensiva pendiente: no hay novacin mientras

est pendiente la condicin, sea la primera o segunda obligacin la sujeta a
condicin y la otra pura.
Si la condicin est fallida o extinguida: tampoco hay novacin.
Si est cumplida: existe novacin, interpretando a contrario sensu el Art. 1633.
La obligacin sujeta a condicin suspensiva pendiente produce efecto cuando las partes al
celebrar el segundo contrato convienen en abolir la primera obligacin, sin aguardar el
cumplimiento de la obligacin, se estar a la voluntad de las partes (Este convenio no
importa novacin, crea una obligacin, pero no extingue una anterior que no llega a
formarse)
Problema.
Este artculo no trata la novacin de obligaciones sujetas a condicin resolutoria, y
tampoco trata la situacin en que ambas obligaciones estn sujetas a condicin
suspensiva.
La solucin doctrinaria es que como las obligaciones sujetas a condicin resolutoria son
exigibles, se pueden novar, pero si las dos obligaciones estn sujetas a condicin
suspensiva, no se pueden novar, porque en este caso, como no existe nada, no puede
extinguirse ni generarse nada.
2. Creacin de una nueva obligacin destinada a reemplazar a la antigua.
42
Este artculo demuestra que la obligacin natural nace cuando se contrae.
126
Esta creacin es indispensable para que haya novacin.

La nueva obligacin debe ser vlida y poco importa que la nueva obligacin que viene a
reemplazar la antigua, sea civil o natural, porque ambas especies de obligaciones pueden
servir para novar una obligacin.
El artculo 1630 contempla esta situacin la obligacin primitiva debe ser vlida a lo
menos naturalmente.
3. Diferencia entre ambas obligaciones.

De que naturaleza debe ser la diferencia que debe existir entre ambas obligaciones? 43
La diferencia debe existir en los elementos constitutivos esenciales de las obligaciones,
porque si varan los elementos accesorios o accidentales que no dicen relacin con la
estructura intima de la obligacin (lugar o poca del pago), no hay diferencia y en
consecuencia NO hay novacin.
Cuales son los elementos que deben cambiarse?
De acuerdo al Art. 1631, deben cambiarse los siguientes elementos:
1 la persona del deudor o acreedor,
2 la materia sobre la cual recae la obligacin
Segn lo dicho existen 2 clases de novacin:
i.
Novacin Objetiva: que es cuando se produce alteracin de la materia u objeto de la

obligacin.
ii.
Novacin Subjetiva: cuando se afecta por la transformacin de los sujetos que en ella
intervienen, que son el cambio de deudor o de acreedor.
1- NOVACIN POR CAMBIO DE OBLIGACIN o NOVACIN OBJETIVA
Se produce segn el cdigo sustituyndose una nueva obligacin a otra, sin que
intervenga nuevo acreedor o deudor 1631 n 1.
El cambio debe estar en el objeto o en la causa de la obligacin, as habra cambio de;
Objeto : ejemplo en la dacin en pago (te doy un caballo en vez de una vaca)
43
Entre las paginas 126 a la 131, fue realizado por la alumna Cecilia Jara Erices.
127
Causa : ac varia la fuente y origen de la obligacin. Ejemplo, se debe el dinero de

una compraventa y se acuerda que ese dinero se deber en calidad de mutuo.
Casos donde no hay novacin, porque no hay cambio de sujeto, objeto o causa:
a) Art. 1648, si se cambia el lugar de pago NO hay novacin, y en consecuencia los
privilegios, prendas e hipotecas de la primitiva obligacin subsisten.
b) Art. 1649, la mera ampliacin del plazo de una deuda NO constituye novacin, pero
pone fin a la responsabilidad de los fiadores.
Porque para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad,
es necesario que consienta en el.
c) Art. 1650, la reduccin del plazo tampoco constituye novacin. Los codeudores
solidarios o subsidiarios no pueden ser obligados a pagar, sino dentro del trmino
convenido.
d) Art. 1646, en lo que convienen no hay obligacin. En lo que cambia si
En doctrina se sealan otros casos que no constituyen novacin:
Si se cambian medios de prueba, por Ej. Se reduce a Escritura Pblica una Escritura
privada.
Si se deben garantas de una obligacin que ya existe tampoco hay novacin.
Si se entregan documentos negociables, por ejemplo letras de cambio, cheques, etc
Normas supletorias a la voluntad de las partes.
Ampliacin del plazo: Cundo se amplia el plazo hay novacin? En conformidad al
artculo 1649 no hay novacin, porque no cambia el objeto, el sujeto ni la causa. Pero la
prenda e hipoteca quedan liberadas, no responden de esa ampliacin pactada entre acreedor
y deudor.
Razn. Para que una persona se obligue por un acto de declaracin de voluntad es
necesario que consienta en el y como los fiadores no han consentido en la ampliacin, no
los afecta.
Qu pasa si de varios codeudores solidarios uno de ellos consiente en la ampliacin
del plazo?
Esto debido a que el Art. 1649 habla de fiadores y no se refiere a los codeudores solidarios,
por lo mismo cabe preguntarse se aplica este artculo a ellos?
Se ha dicho que el 1649 es excepcional, y en materia de solidaridad cada uno de los
codeudores solidarios puede disponer de toda la deuda, y convenir con sus acreedores todo
lo que le parezca conveniente aunque perjudique a los dems codeudores, por consiguiente
128
si un codeudor solidario acuerda una ampliacin del plazo, subsiste la responsabilidad de

los dems.
Qu sucede con la reduccin del plazo?
En conformidad al artculo 1650 no hay novacin, porque a los codeudores no se les puede
obligar a pagar sino en el plazo primitivo. En definitiva, es el mismo efecto que la
ampliacin.
Qu sucede cuando a una obligacin se agrega una clusula penal?
El Art. 1647 resuelve el problema, hay novacin cuando solo es exigible la pena, y por lo
mismo quedan liberados los terceros de la primera obligacin.
El profesor Stichkin deca que en este caso hay una novacin condicional, negativa y
potestativa, porque queda entregado a la voluntad del acreedor.
Si se estipulara que en caso de infraccin solo es exigible la pena, habra novacin desde la
infraccin porque desde ese momento se produce el cambio de obligacin, ya que
producido el incumplimiento el acreedor no podr exigir la obligacin principal, la cual ya
se ha extinguido.
2. NOVACIN SUBJETIVA
Este tipo de novacin puede ser de dos tipos:
1) por cambio de acreedor,
2) por cambio de deudor
1) Novacin Subjetiva por Cambio de Acreedor
Esta novacin opera cuando el deudor contrae una obligacin respecto de un tercero que
pasa a ser el nuevo acreedor, y el primitivo acreedor da por libre al deudor 1631 N2
El deudor se libera, pues, respecto de su acreedor y se obliga para con otra persona; el
objeto debido es el mismo y uno mismo el deudor, solamente vara la persona del acreedor.
Esta novacin es muy parecida a la cesin de crdito, porque el acreedor que cede su
crdito se desliga del antiguo deudor, porque hay otro acreedor.
Qu ocurre en la prctica?
Se aplica la novacin por cambio de acreedor cuando el primer acreedor es deudor del
segundo acreedor, y mediante la novacin el primer acreedor se desliga del segundo
acreedor, pues de lo contrario no se explica la razn de la figura.
Ejemplo: A es acreedor de B por $10.000 y deudor de C por la misma cantidad; B se obliga
a pagar a C los $10.000, liberndole A de su obligacin.
129
Requisitos de la Novacin Subjetiva.

a) Consentimiento del deudor, se exige porque como el deudor va a contraer una nueva
obligacin debe consentir, ya que nadie puede obligarse contra su voluntad, de tal
forma que si no consiente el deudor no hay novacin, sino que podr haber otra
figura como la cesin.
b) Consentimiento del primer acreedor que acepta dar por libre al deudor, si no otorga
su consentimiento, el segundo acreedor ser delegado para recibir el pago, pero no
habr novacin 163244.
c) Consentimiento del segundo acreedor, ya que nadie puede adquirir derechos contra
su voluntad.
2) Novacin Subjetiva por Cambio de Deudor
Esta figura es la que ms aplicacin tiene porque en Chile no existe la cesin por deuda.
Tiene lugar cuando se sustituye un nuevo deudor al antiguo que, en consecuencia queda
libre 1631 n 3.
El deudor se libera de la obligacin que otra persona contrae. Es una misma la prestacin y
uno mismo el acreedor; solo vara el deudor.
Sirve para distinguir diferentes obligaciones, sin que haya desembolso de dinero cuando
todas las personas que intervienen en la obligacin son deudores y acreedores unas de otras,
pero ms aplicacin practica tiene en los casos en que sea necesario ceder o traspasar una
deuda a otro.
Requisitos para que haya novacin por cambio de deudor.
1) Consentimiento del acreedor, en el sentido de dejar libre al primitivo deudor
2) Consentimiento del nuevo deudor.
Consecuencias del incumplimiento de estos requisitos.
1- Si falta el primer requisito. NO HAY novacin y se entender que el 3ro es mandatario o
diputado del deudor para hacer el pago, o tambin se puede entender que dicho 3ro se
obliga con el deudor en forma subsidiaria o solidaria, segn parezca deducirse del tenor o
espritu del acto Art. 1635.
2- Si falta el segundo requisito. Si la operacin se hace contra la voluntad del nuevo deudor
tampoco hay novacin, sino que habr cesin de acciones o derecho del deudor delegante a
su acreedor. Art. 1636. Esto es posible cuando el primitivo deudor sea acreedor del 2do, por
44
Esta institucin se conoce como diputacin para el pago, y donde el mandante recibe este nombre.
130
la siguiente razn, porque en casa contrario no se ve el medio por el cual puede compelerse
por el acreedor a su deudor por un 3ro.
Por esto Alessandri sostiene que el 1636 es trunco porque le falta una frase explicativa a
continuacin de acreedor, esta frase es siempre que a su vez el delegante sea acreedor
del delegado.
El consentimiento del primer deudor no es necesario, para que haya novacin por cambio
de deudor, sino slo el consentimiento del acreedor (de dar por libre al primitivo deudor) y
del nuevo deudor que consiente en colocarse en lugar del primer deudor.
Fundamento. La razn por la cual no es necesario, es porque la novacin no es sino una
especie de pago, es decir, el pago de una obligacin contrayendo una nueva en su
reemplazo.
A su vez hay que agregar lo que seala el Art. 1572 dice que el pago puede hacerlo
cualquiera persona a nombre del deudor, an sin su consentimiento o contra el y an a
pesar del acreedor.
Clases de Novacin por cambio de deudor.
1) Novacin por cambio de deudor con consentimiento del primer deudor. Esta figura
se llama delegacin, y puede ser a su vez:
a) Delegacin Perfecta: Cuando el acreedor consiente en dar por libre al primitivo
deudor. Este tipo de delegacin produce novacin.
b) Delegacin Imperfecta: Cuando el acreedor no consiente en dar por libre al
primitivo deudor, esta no produce novacin.
2) Novacin por cambio de deudor sin consentimiento del primer deudor. Se le conoce
como expromisin.
Cundo la expromisin produce novacin?
Cuando el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor.
Cundo la expromisin no produce novacin?
No produce novacin cuando el acreedor no consiente en dar por libre al primitivo deudor,
lo que correspondera a la delegacin imperfecta, pero tratndose de la expromisin se le
da el nombre de Ad- promisin.
El nuevo deudor siempre debe consentir y para que haya novacin el acreedor debe dar
por libre al primitivo deudor.
4. Capacidad para Novar.
131
Distincin, entre
-
El acreedor debe tener capacidad para disponer, y

El deudor debe tener capacidad para obligarse.
La razn de estos requisitos es que la novacin importa un abandono de un crdito para el

acreedor y para el deudor importa contraer una nueva obligacin.
Como la ley exige que el contrato sea vlido a lo menos naturalmente, pueden novar los
relativamente incapaces que tienen suficiente juicio y discernimiento. Basta, pues, que el
deudor sea capaz de contraer una obligacin natural.
Si la novacin se hace por intermedio de un mandatario, ste debe tener poder especial para
novar o un poder para la libre administracin de todos los negocios del mandante o del
negocio especial en que la novacin incide. Art. 1629 2132
5. Intencin de Novar, Art. 1634.
La razn de la exigencia de este requisito se basa en que la novacin importa una renuncia
del acreedor y las renuncias deben ser expresas, pero segn el 1634 la intencin puede ser
expresa o tcita:
-
Ser Expresa. Cuando las partes manifiestan formalmente el animo de novar.

Ser Tcita. Cuando aparece indudablemente del acto que la nueva obligacin
envuelve la extincin de la antigua.
Por ejemplo (de la tacita): Se debe el precio insoluto de la compraventa y se conviene que
esa deuda de dinero ser a titulo de mutuo.
En este caso hay novacin porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la antigua
de pagar el precio de la compra venta.
Consecuencia de la falta de este requisito. La falta de intencin de novar produce el efecto
de que se mirarn las 2 obligaciones como coexistentes y valdr la obligacin primitiva en
todo aquello en que la posterior no se opusiere y como consecuencia subsisten las
cauciones de la primera. Art. 1634 inciso 2.
Excepcin de la novacin tacita. La existencia de la novacin tcita tiene por excepcin la
novacin por cambio de deudor, que requiere la voluntad expresa del acreedor de dar por
libre al primitivo deudor.
El motivo de esta excepcin reside en evitar que no haya duda respecto de si el primitivo
deudor queda libre o no Art. 1635.
Determinar si hubo o no intencin de novar es cuestin de hecho y por consiguiente no es
susceptible de un recurso de casacin en el fondo, en caso de duda hay que resolver que no
hay intencin de novar, porque la novacin es excepcional y por lo mismo debe aplicarse
en forma restrictiva.
Defectos de la Novacin.
132
Se sealan como defectos o inconvenientes:

a- La extincin que produce de los accesorios de la obligacin primitiva, por ejemplo
tratndose de un contrato bilateral, la novacin produce el efecto de extinguir tambin
la accin resolutoria y la excepcin de contrato no cumplido.
Por ejemplo Pedro le vende su casa a Juan, y este le queda adeudando el dinero de la
venta, posteriormente acuerdan que en vez de pagar la casa se le entrega un auto, la
obligacin de pagar la casa se extingue por novacin, pero si posteriormente Pedro
incumple la entrega Juan puede no podra intentar la resolucin de la compraventa y si
pedro no le entrega el auto, no puede oponer la excepcin de contrato no cumplido.
Efectos de la extincin de la Novacin.

1- El principal efecto es la extincin de la primitiva obligacin con todos sus accesorios
y
2- Dar nacimiento a una nueva obligacin entera y totalmente diferente de la obligacin
anterior y por consiguiente sin ningn accesorio.
Consecuencias de esta extincin.
a) Se extinguen los intereses de la primitiva obligacin. Art. 1640.
b) Se extinguen los privilegios inherentes al crdito. 1641.
c) La responsabilidad de los deudores subsidiarios de la primera obligacin
desaparece.
d) Se extinguen las prendas e hipotecas que la garantizaban.
e) Se extingue la responsabilidad del deudor por los riesgos.
f) El deudor deja de estar en mora.
Excepcin. La estipulacin de las partes en contrario, en este sentido hace excepcin a la
regla anterior:
Art. 1640; ley autoriza la estipulacin de intereses
Art.1642: autoriza la subsistencia de las prendas e hipotecas
Art. 1650: autoriza dejar vigente la responsabilidad de los deudores solidarios y de los
fiadores.
Art. 1641
Limitaciones para hacer reservas. No puede haber reserva tratndose de los privilegios
inherentes al crdito, porque estos privilegios emanan de la ley y no de las partes.
Respecto de las prendas e hipotecas se puede hacer reserva de ellas, ya que estas reservas
tienen su origen en el derecho romano.
133
El Cdigo Civil en el Art. 1642 no las presume.

Limitaciones a las Cauciones de los Crditos.
Se refiere a las limitaciones de las hipotecas y las prendas, y estn establecidas en el Art.
1642.
La primera limitacin. La primera limitacin se refiere que las cosas empeadas, o
hipotecadas, o dadas en prenda pertenezcan a terceros, a menos que el acreedor y el deudor
convengan expresamente en la reserva. (Art. 1642 inc. 1)
Segunda Limitacin. Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms
que la primera. (Art. 1642 inc. 3)
Tercera Limitacin. Si la novacin se opera por la substitucin de un deudor, la reserva no
puede tener efecto sobre los bienes del deudor, ni aun con su consentimiento. (Art. 1643
inc. 1)
Cuarta Limitacin. Si la novacin se opera entre el acreedor y uno de sus deudores
solidarios, la reserva no puede tener efecto sino relativamente a ste. Las prendas e
hipotecas constituidas por sus codeudores solidarios se extinguen, a pesar de toda
estipulacin contraria; salvo que stos accedan expresamente a la segunda obligacin. (Art.
1643 inc. 2)
Diferencia entre reserva y renovacin.
La diferencia entre reserva y renovacin son las siguientes:
1- Cuando se renueva la prenda o la hipoteca debe hacerse con las formalidades
correspondientes y su fecha ser la de la renovacin. (la fecha indica la importancia,
y la calidad de la prenda)
2- En la renovacin no rigen las limitaciones que hemos estudiado porque se trata de
una nueva garanta, que asegura la nueva obligacin. (Art. 1644).
Novacin sujeta a condicin suspensiva.
Hay dos situaciones en el Cdigo que corresponde a una novacin sujeta a condicin
suspensiva;
1- La primera esta sealada en el Art. 1651. Este caso es una novacin sujeta a
condicin suspensiva que es el hecho futuro y cierto de que los codeudores
solidarios o subsidiarios accedan a ella.
- Si acceden queda sujeta la novacin,
- Sino acceden a ella se tendr por no hecha la novacin).
134
2- El Segundo caso se encuentra en el Art. 1647, este caso es ms discutible porque

hay algunos que sostienen que es una novacin sujeta a condicin suspensiva, en
este caso el hecho futuro e incierto es que se estipule una clusula penal.
- Si se exige todo en este caso subsisten los crditos y los privilegios, no hay
novacin;
- Pero si el acreedor exige solo la pena, entonces hay novacin).
Delegacin o Novacin por cambio de deudor.
Don Andrs Bello en el Art. 1631 inc. final, incorporo la delegacin en materia de
substitucin de un deudor.
La delegacin es una operacin jurdica en la cual una persona que pasa a llamarse
delegado a peticin de otra persona llamada delegante se obliga para con otra llamada
delegataria.
En esta operacin jurdica interviene 3 personas:
-
Una persona llamada delegante (deudor),

Una persona llamada delegado (tercero), y
Una persona llamada delegatario (acreedor).
Un ejemplo sera en el caso de que uno quisiere hacer una donacin a la Universidad, y
suscribe con un banco que realice la donacin por m con el compromiso de que yo
devolver dicha suma de dinero, en dicho caso yo soy el delegante, el banco es el delegado,
y la Universidad es el delegatario. (Este es un caso de delegacin sin novacin)
El inciso final del 1631 menciona Esta tercera especie de novacin puede efectuarse sin el
consentimiento del primer deudor, y en este caso:
Quin es el primer deudor?
En este caso el primer deudor es el antiguo deudor; es decir el delegante es el antiguo
deudor, el delegado es el nuevo deudor, y el acreedor es el delegatario.
No es requisito que el delegado sea deudor del delegante, pero cuando lo es se evita un
doble pago; y esta delegacin produce novacin, si el acreedor de por libre al delegante, y
se llama delegacin perfecta.
Si el acreedor no da por libre es una delegacin imperfecta y se ha reputado como diputado
o mandatario para el pago, o como deudor solidario o subsidiario segn parezca
desprenderse del espritu o tenor del acto.
Vase. Artculos 163245, 1635, 1636.
45
Caso en que el deudor o acreedor dan mandato a alguien para que paguen relacionado con los Art. 1635 y
1636.
135
Efectos.
Los efectos de la delegacin son los mismos que los de la novacin de tal modo que el
acreedor no tiene accin contra el antiguo deudor aunque el nuevo deudor caiga en
insolvencia, pero esta regla tiene excepciones46:
Excepciones.
1- La reserva expresa en el contrato de novacin,
2- Que la insolvencia haya sido anterior y pblica,
3- O que la insolvencia haya sido conocida por el deudor primitivo.
Estas excepciones tienen como razn:
1- La autonoma de la voluntad,
2- Que el deudor no actu de mala fe.
Delegacin con causa abstracta.
El Art. 1638 y 1639 se refieren a la delegacin con causa abstracta, que se produce:
En virtud del Art. 1638, cuando el delegado cree ser deudor del delegante, en este caso
habra un error por lo tanto no hay causa.
Pero el delegante lo es del delegatario, entonces en este caso se dice como el delegante es
deudor del delegatario existe una causa abstracta, y se llama causa abstracta la que esta
fuera de la relacin del delegante y el delegatario. Y el delegante se compromete a pagar
para liberarse de la falsa deuda.
Efectos.
Como existe causa abstracta, es decir como el delegante es deudor del delegatario, el
delegado esta obligado a cumplir su promesa, y el delegatario puede exigrsela, pero este
puede:
-
O compeler al delegante a que pague por el, o

Si paga exigir restitucin al delegante de lo pagado.
Que pasa si el delegante no era deudor del delegatario?

Pueden ocurrir dos situaciones, que estn dichas en el Art. 1639:
a- Si el delegante no era deudor del delegatario, el delegatario no puede exigir el pago
al delegado,
b- Pero si este le paga creyendo verdadera la deuda, su deuda con el delegante se
extingue y este puede obtener la restitucin de lo indebidamente pagado al
46
Art. 1637.
136
delegatario. Esto es as porque existe causa abstracta, ya que el delegado era deudor
del delegante.
En este caso el delegante se crea deudor (no lo era), el delegado paga creyendo verdadera
la deuda entonces queda a salvo la accin del delegante para que el delegatario (acreedor)
le reembolse.
Diferencias entre novacin y pago con subrogacin.
1- En la novacin no es necesario que la nueva obligacin se pague inmediatamente,
en cambio en el pago con subrogacin debe existir pago inmediato.
2- En la novacin es necesario el consentimiento del deudor cuando la novacin es por
cambio de acreedor, en cambio en el pago con subrogacin el deudor no interviene
en nada.
3- La novacin es un modo de extinguir la obligacin, y en el pago por subrogacin la
obligacin no se extingue, porque el deudor es reemplazado por el tercero que paga.
Diferencias entre cesin de crditos y novacin por cambio de acreedor.
1- En la novacin existe una nueva obligacin, en la cesin de crditos no.
2- La novacin por cambio de acreedor requiere consentimiento del deudor, en la
cesin de crditos no es necesario consentimiento del deudor.
3- La novacin por cambio de acreedor produce efectos respecto de terceros de pleno
derecho, en cambio la cesin de crditos, solo produce efectos respecto de terceros
cuando se notifica al deudor o desde que este acepta la cesin.
La Remisin de la Deuda. (Perdn de la Deuda)
El Cdigo no define la remisin, y solo se limita en 3 artculos ha sealar la capacidad para
remitir una deuda en el Art. 1652 al 1654 que se refieren al:
-
Capacidad para remitir una deuda.

Perfeccionamiento de la remisin, y
Casos en que se presume la remisin.
En doctrina se define como El perdn o condonacin de la deuda que el acreedor hace a

su deudor. Es decir el acreedor renuncia a su derecho y por consiguiente por tratarse de
una renuncia se exige:
-
Que el acreedor debe ser capaz de disponer de la cosa objeto de la obligacin,

porque se trata de una renuncia lo dice el Art. 1652.
La otra consecuencia de que se trate de una renuncia de acuerdo al Art. 12 del C.
Civil, que menciona que se puede renunciar a cualquier derecho mientras no este
prohibida la renuncia, por lo cual se puede renunciar a cualquier derecho mientras
este permitido por que hay derechos irrenunciables como el derecho de alimentos.
Caractersticas.
137
1- Es una convencin, porque es un acuerdo de voluntades entre un acreedor y un

deudor que extingue una obligacin
2- La remisin puede ser a titulo gratuito y en ese caso la ley la equipara a la
donacin, esto es lo que dice el Art. 1653. (Se exige la insinuacin porque la ley
protege a los asignatarios forzosos en la herencia).
3- La remisin cuando es a titulo oneroso se confunde con otros contratos o modos de
extinguir. Porque si por ejemplo el acreedor le dice al deudor t me debes un milln
de pesos pero dejemos sin efecto esa obligacin a cambio de ese auto, en este caso
estaramos frente a una novacin.
Formas que reviste la Remisin.
-
Atendiendo al origen, la remisin pueda ser hecha en testamento, se llama

remisin testamentaria o convencional. La primera es la que hace el testador en el
testamento, y se encuentra sealada en los artculos 1128 a 1130 del C. Civil. La
segunda que es la que se encuentra reglamentada en el C. Civil.
Atendiendo a su naturaleza puede ser gratuita u onerosa. La primera es aquella
que hace por mera liberalidad e importa una verdadera donacin. La segunda es la
que tiene lugar cuando el acreedor la consiente mediante una prestacin que en
cambio le hace el deudor.
Atendiendo a la forma puede ser expresa o tacita.
Atendiendo a la forma de la extincin puede ser remisin total o parcial, y
Puede ser la remisin voluntaria o forzada. La voluntaria es la que reglamenta el

C. Civil, y la forzada es la que reglamenta otras leyes como la ley de quiebra, en
que los acreedores son forzados a condonar las deudas.
Remisin Convencional.
La remisin convencional es una declaracin bilateral que requiere el consentimiento del
deudor, y esto se desprende del Art. 1653 que equipara la remisin gratuita a la donacin, y
esta es una convencin que requiere el consentimiento del donatario. Esto es con mayor
razn si es una convencin a titulo oneroso porque el deudor contrae una nueva obligacin
a cambio de la remisin.
La nica diferencia es que la donacin no se presume nunca, en cambio la remisin si en
los casos del Art. 1654.
Remisin Tcita.
La remisin tacita es la que esta regulada en el Art. 1654.
Este artculo es doblemente excepcional, porque:
138
1- Altera el onus probandi o el peso de la prueba que establece el Art. 1698 del C.
Civil, El acreedor es admitido a probar que la entrega, destruccin o cancelacin
del ttulo no fue voluntaria o no fue hecha con nimo de remitir la deuda. Pero a
falta de esta prueba, se entender que hubo nimo de condonarla y
2- En base al Art. 1393 segn el cual la donacin no se presume, en cambio aqu se
presume.
Importancia del 1654. La importancia que tiene este artculo es que el deudor solo debe
probar la entrega o la destruccin o la cancelacin, para que se presuma el nimo de
perdonarle la deuda, que constituye una excepcin a la regla del Art. 1698. Pero esto no
impide a que el deudor pueda probar la remisin por otros medios de prueba y en ese caso
rigen las reglas generales.
Requisitos de la Remisin o Condonacin voluntaria.
1- Capacidad del acreedor quien debe tener capacidad de ejercicio, segn el Art. 1652.
2- Aceptacin del deudor al acreedor.
3- Insinuacin o autorizacin judicial cuando la deuda sea superior a 2 centavos.
Diferencia entre la Donacin y la Remisin.
La nica diferencia es que la donacin no se presume nunca, en cambio la remisin se
presume en los casos que ya vimos que son del Art. 1654.
Remisin de las Obligaciones Solidarias.
1- Es una accin real, cuando se aplica a todos los codeudores.
2- Es una accin personal, cuando solo se le hace a uno de ellos.
La Compensacin47.
47
Comentario del Profesor (Por Cecilia Jara Erices) Se dice que la compensacin es un doble pago
abreviado, pues uno de los pagos o ambos se eliminan por resultar, en la prctica, intil ya que uno de los
deudores no paga, o ambos si las deudas recprocas son iguales.
Es un modo equivalente al pago; pero sin desplazamiento de especies o dinero.
Evita doble pago.
Es importante tanto en el comercio, bancos y comercio exterior.
No es propiamente una garanta para el acreedor, ni caucin ni privilegio; pero puede ser til en caso de
quiebra del deudor.
La compensacin es el nico modo que opera entre incapaces, aun absolutos, pues opera de pleno derecho,
y si se desconoce tal hecho por una de las partes ser el juez quien en la sentencia, si se prueba el hecho,
deber declarar que oper la compensacin.
Es como un pago forzoso.
Es igual que la prescripcin extintiva que debe ser alegada, pero opera cuando se cumple el plazo. Ejemplo:
Pedro demanda a Juan cobrndole un milln de pesos y Juan contesta la demanda oponiendo la excepcin
perentoria de compensacin legal diciendo que slo debe $ 500.000 porque oper compensacin, pues Pedro
le deba a l $500.000. Si eso resulta probado el Juez acoger la excepcin y slo ordenar que Juan Pague $
500.000.
La compensacin se asemeja a la excepcin de contrato no cumplido y al derecho legal de retencin; pero se
diferencia es que slo demoran demanda del acreedor que no ha cumplido, en cambio la compensacin
extingue la obligacin.)
139
Este modo de extinguir no esta definido en el cdigo, pero si esta mencionado en el Art.
1655, por lo cual hay que dar una definicin de carcter doctrinario.
El profesor Alessandri la define como la extincin de dos obligaciones reciprocas entre
unas mismas personas hasta concurrencia de la de menor valor, de manera que hace intil
el pago efectivo que de otro modo tendran que hacerse las unas a las otras.
Ej. A debe a B 2 millones de pesos, y B es acreedor de 1 milln de A, en este caso se
compensa.
Al expresarse que hace intil el pago efectivo se esta queriendo decir que evita el doble
pago.
Al respecto pueden darse dos situaciones:
Que, por ejemplo, se trate de obligaciones por 2 millones y 1 milln, lo que

significa que estaramos frente a una compensacin parcial.
Que la compensacin sea total.
Pero siempre en los modos y en los casos que seala el cdigo civil.
Origen de la Compensacin.
El origen de la compensacin es de origen romano, durante los ltimos tiempos del imperio
romano, pero esta compensacin no tiene una explicacin jurdica, y se produce la
compensacin cuando dos personas son deudoras una de otra recprocamente.
Fundamento. Es muy til la compensacin, porque evita un doble pago y simplifica una
situacin de hecho.
Actualmente tiene importancia porque hace innecesario por ejemplo el envi de dineros o
mercaderas entre diversas plazas, en los bancos inclusive existe una cmara de
compensacin.
La compensacin se clasifica de 3 formas:
-
La compensacin legal, que es la que trata el cdigo.

La compensacin convencional, y
La compensacin judicial.
Compensacin Convencional.
Es aquella que hacen las partes de comn acuerdo, estableciendo estas las reglas en virtud
de la autonoma de la voluntad de las partes.
140
Tiene lugar cuando las personas o las partes la pactan, sea porque faltan requisitos para que
opere la legal o porque as lo acuerdan aunque no falten requisitos.
En sentido jurdico este acuerdo no es compensacin, porque se trata de un acuerdo
destinado a extinguir obligaciones y, el efecto que produce este acuerdo es el que sealan
las partes.
Compensacin Judicial.
Es la que hace el juez cuando el demandado a su vez reconviene al demandante cobrndole
un crdito que tiene en su contra.
Este tipo de compensacin no es legal, y por eso no opera retroactivamente.
Por ejemplo: Si A demanda a B porque le debe 1 milln y B reconviene, y dice que A le
debe 500 mil, se hace el pleito y se prueban ambas deudas entonces el juez en la sentencia
esta facultado para hacer la compensacin y que el demandado pague los 500 mil.
Es aquella que el juez realiza en la sentencia definitiva cuando el demandado ha deducido
reconvencin contra el demandante y el juez acoge ambas, la demanda y la reconvencin,
compensando las deudas hasta concurrencia de la de menor valor.
Compensacin Legal.
Caractersticas.
-
La compensacin legal opera de pleno derecho cuando opera se cumplen las reglas
legales. (En las obligaciones solidarias es una excepcin mixta, ya que es personal y
real desde que opera)
Los autores dicen que la compensacin sera un doble pago abreviado, pero en
realidad ms que ser un doble pago lo que hace es que evita un doble pago, porque
hay dos obligaciones y una de ellas se extingue, que es la que subsiste hasta el
monto de la que se extingue.
Este modo de extinguir es el nico modo de extinguir que opera entre incapaces,
aun entre incapaces absolutos, porque opera de pleno derecho, y al juez solo le cabe
declararla constatando que opero la compensacin, de tal manera que la
compensacin aparece como un pago forzoso.
Por ejemplo si Pedro demanda a Diego cobrndole 1 milln de pesos, y este ultimo lo
demanda, diciendo que la deuda se extingui por compensacin con otra deuda que Pedro
tenia con el, ahora si el demandado niega la deuda, podra alegar la compensacin en
subsidio siempre que el juez la de por establecida de esta manera si se prueba que se
establecieron los requisitos de la compensacin legal y por ello el juez deber declararla por
lo cual en este caso la sentencia es declarativa, declarando que opera la compensacin.
Requisitos.
141
1- Que ambas partes sean personal y recprocamente deudora y acreedoras.

2- Que ambas obligaciones sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de
igual gnero y calidad.
3- Que ambas obligaciones sean liquidas y actualmente exigibles.
4- Que los crditos que se extinguen por ella sean embargables.
5- Que ambas deudas sean pagaderas en un mismo lugar, y
6- Que la compensacin no este prohibida por la ley.
Anlisis de los Requisitos.
1- Que ambas partes sean personal y recprocamente deudora y acreedoras. Artculos
1655 y 1657 del C. Civil.
El cdigo seala diversas aplicaciones de este requisito, y seala diversas aplicaciones
donde falta este requisito.
Casos que da el cdigo:

1- El deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin, lo que el
acreedor deba al fiador. El porque es porque el fiador no es personalmente deudor (es
un deudor subsidiario), y esto lo dice el Art. 1657 inc.2.
2- El deudor de un pupilo no puede oponerle lo que el tutor o curador le deba a l, Art.
1657. inc. 3
3- Uno de los varios codeudores solidarios no puede compensar su deuda con los
crditos de sus codeudores con un mismo acreedor, salvo que estos se los hayan
cedido, esto lo dice el Art. 1657 en su inciso final (en relacin con el Art. 1520).
4- Un caso no contemplado en el cdigo, es el caso del deudor de una persona jurdica
(sociedad) no puede oponer la compensacin por lo que uno de los socios le deba a l,
porque son personas distintas y no seria personal.
5- En el Art. 1659, la ley entra a presumir que si el deudor acepta la cesin sin alegar la
compensacin esta renunciando a la compensacin.
6- El caso del mandatario en el Art. 1658.
2- Que ambas obligaciones sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de
igual gnero y calidad. Art. 1656 N 1.
Este requisito se exige por la aplicacin de las reglas del pago ya que el acreedor no puede
ser obligado a recibir una cosa distinta a la que se le debe, las cuales deben ser fungibles e
indeterminadas.
Qu significan que sean fungibles e indeterminadas?
Que sean fungibles significa que las dos obligaciones deben servir para pagar una u otra, de
manera que la fungibilidad o indeterminacin de las cosas debe existir no con relacin al
gnero a que la cosa pertenece sino con relacin a la otra obligacin.
142
Por ejemplo, se puede compensar una deuda de trigo con otra deuda de trigo; pero no se
puede compensar una deuda de maz con una deuda de trigo, porque el trigo es fungible e
indeterminado dentro de su gnero y no lo es dentro del gnero al que pertenece al maz.
Esto requisito significa que las deudas sean anlogas, por eso es que en la prctica la
compensacin legal opera exclusivamente en las obligaciones de dinero.
3- Que ambas obligaciones sean liquidas y actualmente exigibles. Art. 1556 N 2.
Una obligacin es liquida cuando se conoce su existencia y su monto.
Por ejemplo es liquida aquella obligacin cuya existencia y monto es determinado o
determinable por simples operaciones aritmticas, esto es lo que dice el Art. 438 del CPC.
Se trata de una obligacin no liquida la obligacin de indemnizar perjuicios cuyo monto no
se ha determinado.
Que la obligacin sea exigible, es decir, que el acreedor de cada una de estas obligaciones
est en la situacin jurdica de hacer efectivo su cumplimiento; que no haya ningn
impedimento jurdico para que el acreedor pueda compeler al deudor a la ejecucin de la
obligacin, es decir no puede ser natural, ni estar sujeta a plazos ni condiciones
suspensivas. A esto se refiere el Art. 1656.
As no puede tener lugar la compensacin en las;
-
Obligaciones naturales.
Obligaciones sujetas a plazo suspensivo.
Obligaciones sujetas a condicin suspensiva
El plazo de gracia no impide la compensacin, porque es un simple beneficio o favor que el

acreedor otorga al deudor sin que ese beneficio implique una renuncia de sus derechos de
parte del acreedor.
4- Que los crditos que se extinguen por ella sean embargables.
Se fundamenta este requisito, en que la compensacin opera como un pago reciproco y los
bienes inembargables no pueden servir al acreedor para pagarse, sino existiera este
requisito se dejara un escape para burlar indirectamente la inembargabilidad.
Por ejemplo los sueldos y salarios son inembargables, por consiguiente si un empleador
demanda por deudas a uno de sus empleados no puede embargarle los salarios; y como los
salarios son inembargables el ejemplo sera el siguiente:
Si el empleador no le pagara los salarios al empleado y fuera demandado para su pago no
puede alegarle la compensacin por el prstamo, porque el sueldo no es embargable.
143
En el cdigo civil se desprende esta regla de lo que dispone el Art. 1662. La doctrina
deduce esta regla de esta frase, porque la ley directamente no se refiere a los crditos que se
quieren compensar 48.
5- Que ambas deudas sean pagaderas en un mismo lugar.
El fundamento o razn de este requisito, es que el pago no se puede exigir o recibir en lugar
distinto, y la excepcin de este requisito la seala el Art. 1664 en el inc. 1 segunda parte a
menos que una y otra deuda sean de dinero, y que el que la opone la compensacin tome en
cuenta los costos de la remesa.
6- Que la compensacin no este prohibida por la ley.

Casos en que esta prohibida por la ley. Tambin podran ser considerados a la vez como
requisitos de la compensacin legal.
a- Art. 1661. La compensacin no puede hacerse en perjuicio de terceros, pero si los
perjudica no se puede realizar la compensacin.
b- Art. 1662 inc. 1. No puede oponerse la compensacin cuando la demanda de
restitucin de una cosa de que su dueo ha sido injustamente despojado,
c- Art. 1662 inc. 1. Ni la demanda de restitucin de un depsito, o de un comodato, aun
cuando, perdida la cosa, slo subsista la obligacin de pagar en dinero.
d- Art. 1662 inc. 2. No se puede oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin
por un acto de violencia o fraude,
e- Ni a la demanda de alimentos no embargables. Art. 1662 y 335 del C. Civil.
f- La doctrina agrega las demandas del fisco por contribuciones, porque se dice de
admitirse la compensacin se ira contra las disposiciones legales y constitucionales
que establece un modo especial que tiene el estado para pagar las deudas. En el caso
de los impuestos esta reglamentado en los artculos 50 al 52 del cdigo tributario.
g- Tratndose de alimentos la compensacin cabe en el caso de los alimentos atrasados,
ya que estos se pueden compensar, y tambin hay alimentos que son embargables
como son los alimentos que se deben a parientes lejanos, porque los inembargables
son los que se deben al cnyuge y a los hijos.
Porque la compensacin no puede ser en perjuicio de tercero?
48
No obstante existir una norma general, parece lgico entender que si uno de los crditos no es embargable,
no cabe la compensacin, atendido al hecho de que, como se ha explicado, la compensacin implica un doble
pago.
144
No puede ser en perjuicio de tercero, porque el pago es nulo si se ha mandado retener al

pago o si se hace a un deudor insolvente en fraude de los acreedores, esto lo dice el Art.
1661 que repite lo que dice el Art. 1578 N 2.
Respecto de la quiebra, declarada la quiebra de un deudor se impide toda compensacin
que no hubiere operado antes de la declaratoria de quiebra. (Art. 69 ley de quiebra)
Efectos de la Compensacin.
1- Reunidos estos requisitos la compensacin legal opera de pleno derecho, aun sin
consentimiento de los deudores, desde que se renen los requisitos legales.
Este efecto tiene las siguientes consecuencias:
a- Como ya lo sealamos la compensacin puede tener lugar aun entre incapaces,
porque opera de pleno derecho.
b- Los efectos que producen son retroactivos, y una vez que opere el deudor dejara de
estar en mora, cesara los intereses moratorios y se extinguen la responsabilidad del
deudor.
c- La sentencia que acoja la compensacin va a ser una sentencia declarativa, porque
declara una situacin ya existente.
Razones por las cuales se puede alegar:
-
Porque puede renunciarse.

Porque los jueces no tienen obligacin de saber si ha operado o no, y por tanto
deber demostrarse en el pleito si se reunieron los requisitos para ello.
Porque los jueces en Chile no pueden hacer declaraciones de oficio.
Los jueces no pueden acoger excepciones que las partes no le han hecho valer, y
El Art. 1660 as lo establece.
2- Extingue la obligacin de forma parcial o total.

La compensacin extingue las obligaciones reciprocas hasta la concurrencia de sus
valores.
-
Si ambas son de igual valor, se extinguirn ambas totalmente.

Si son de distinto valor, se extinguir la menor y subsistir la otra, con la deduccin
de importe del menor.
La extincin de la obligacin, extingue igualmente sus accesorios.

Si hay pluralidad de obligaciones compensables se debe seguir las mismas reglas para la
imputacin del pago. Art. 1663.
Ej. Si Pedro tiene varias deudas con el Banco de Chile, si hay compensacin, Pedro
demandado elige aplicando las reglas de imputacin elige la deuda que va a dejar
extinguida por la compensacin.
145
Renuncia a la Compensacin.
La renuncia a la compensacin puede ser de las siguientes clases:
a- Renuncia tacita o expresa,
b- Renuncia anticipada y posterior a los hechos que la producen.
Casos de renuncia que establece el Cdigo:
1- Art. 1659. Este el caso de la cesin de crdito, en el cual el acreedor le cede el
crdito a un tercero, y se le notifica al deudor en ese momento el deudor debe alegar
la compensacin, si no lo hace se entiende renunciada tcitamente.
2- Art. 1660. Hay renuncia de la compensacin si no se alega en el juicio. En este caso
si no la alega porque la ignora subsiste el crdito.
Compensacin Convencional.
Esta tiene lugar como ya hemos dicho cuando las personas o las partes la pactan, sea
porque faltan requisitos para que opere la legal o as lo acuerden aunque no falten los
requisitos, este acuerdo en realidad no es una compensacin en sentido jurdico porque se
trata de un convenio o acuerdo de voluntades destinada a extinguir una obligacin, y el
efecto que produce este acuerdo es el que sealen las partes.
Compensacin Judicial.
La compensacin judicial se puede definir como aquella que hace el juez en su sentencia
cuando el demandado reconviene al demandante cobrndole un crdito que tiene en su
contra.
Esta compensacin judicial no es legal (no esta tratada en el cdigo), por lo cual no opera
retroactivamente.
Diferencia entre la compensacin legal y la judicial.
En la compensacin legal el demandado la opone como excepcin perentoria y el juez se
limita a constatar que con anterioridad al pleito se reunieron los requisitos legales y opero
la compensacin legal.
En cambio en la compensacin judicial la compensacin se alega como reconvencin,
porque el demandado no puede alegarla como excepcin porque faltan requisitos de la
compensacin legal ya sea porque:
-
El demandante le niegue la deuda y

El demandado logre probarla en el pleito, de manera que el juez logre determinar la
existencia de la obligacin del demandante que el demandado a hecho valer en la
reconvencin, y as en la sentencia el juez har la compensacin respectiva.
146
La Confusin.
Es otro modo de extinguir las obligaciones, el cdigo no establece una definicin y la
contempla en solo 5 artculos (Artculos 1665 al 1669). En estos 5 artculos solo se dedica a
sealar los efectos de la confusin.
La confusin es un modo de extinguir que consiste en un hecho jurdico de la reunin en
una sola persona de las calidades de acreedor y deudor de una misma obligacin. Esta
definicin se encuentra en el artculo 1665.
La confusin como lo dice el cdigo opera de pleno derecho (Art. 1665), y el fundamento
es la imposibilidad que existe natural y jurdica de ser deudor de si mismo. Se diferencia de
la compensacin, en que en esta hay dos crditos y hay dos deudas.
Tiene una particularidad ya que es un modo de extinguir mas extenso, porque se extiende
tambin a los derechos reales, ya que hay ciertos derechos reales se extinguen por
confusin como la servidumbre, el usufructo, etc. Esto se encuentra en el fideicomiso, Art.
763 N 6, en el usufructo en el Art. 806, y en la servidumbre Art. 885 N 3.
La confusin que procede en los derechos reales se extingue, porque toda limitacin del
dominio supone la existencia de dos derechos en manos de dos personas distintas y desde
que desaparece esa circunstancia deja de haber limitacin de dominio, porque nadie puede
limitarse a sus propios derechos.
Fuentes de la Confusin.
Las fuentes de la confusin se pueden producir:
1- Por sucesin por causa de muerte, que es la causa mas frecuente; y
2- Por acto entre vivos.
1- Sucesin por causa de muerte.
En la herencia pueden ocurrir 3 situaciones:
1- Se muere el acreedor y lo hereda el deudor,
2- Se muere el deudor y lo hereda el acreedor,
3- Un tercero cualquiera hereda ha ambos (al acreedor y al deudor). Esta herencia
puede ser a titulo universal o singular.
2- Por acto entre vivos.
Por acto entre vivos la confusin se puede producir de cualquier manera que un deudor
pase a ser acreedor de si mismo, como por ejemplo por cesin de crditos donde el acreedor
le cede a su deudor el crdito que tiene contra l.
147
El Art. 1666 aplica el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Los
efectos segn el 1665 mencionan que son los mismos que el pago.
Extincin de la Confusin.
El Artculo 1666 aplica el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, en
este sentido seala que la confusin, extingue la obligacin principal y la accesoria, salvo
que se extinga la accesoria pues en este caso no se extingue la principal.
Cmo puede ser la extincin? La extincin puede ser total o parcial, esto lo establece el
Art. 1667.
El Art. 1668, menciona la confusin que puede ocurrir en las solidaridades pasiva y activa.
El Art. 1669, menciona que la herencia que se aceptan con beneficio de inventario no se
confunde con las deudas y crditos del heredero.
Perdida de la Cosa Debida.

El nombre de este modo de extinguir en este caso es impropio porque tal como esta
nominado este modo es aplicable solamente a las especies o cuerpo cierto y a las
obligaciones de dar o entregar una especie o cuerpo cierto, porque no se puede aplicar a las
obligaciones de hacer o no hacer. Es por eso que los autores lo llaman mejor como la
imposibilidad de cumplir una obligacin por un caso fortuito, porque este nombre abarca
a todas las obligaciones.
Es por ello que en el CPC, al sealar las excepciones en el juicio ejecutivo en las
obligaciones de hacer, contempla la imposibilidad de ejecucin o de cumplimiento.
Fundamento.
El fundamento de este modo de extinguir se encuentra en el adagio jurdico de que a lo
imposible nadie esta obligado.
A parte de lo que menciona el Art. 1670 con respecto a la perdida de la cosa debida (en los
casos que se debe el cuerpo cierto perece), hay que tener presente el Art. 1486 inc. final.
Ej. El caballo de carrera que queda manco, ya que este no esta destruido, pero pierde la
aptitud que le daba el valor al caballo.
El gnero no se extingue (porque el gnero no perece), pero si se aplica a las obligaciones
de gnero determinado, cuando se extingue todos los individuos que la componen.
Requisitos para que opere este modo en las obligaciones de hacer.
148
1- Imposibilidad absoluta de cumplir la obligacin.

2- Que se trate de una obligacin que solo puede cumplir el deudor. (Por ejemplo un
pintor famoso).
El Art. 1671 distingue entre hecho y culpa, la doctrina dice que hecho demuestra culpa
por accin, lo que en latn se dice responsabilidad in comitendo en oposicin a la
responsabilidad in omitendo.
Cabe preguntarse Qu importancia tiene el distinguir entre hecho y culpa?
La respuesta se encuentra en el Art. 1678, que se pone en el caso que el deudor ignora la
obligacin, se debe el dinero sin la indemnizacin de perjuicios.
Si se destruye por culpa se deber el dinero ms la indemnizacin de perjuicios (habra
ac una subrogacin real de acuerdo al 1672 inciso 1)
Por ejemplo: el deudor no sabe que existe un testamento que le obliga a entregar la cosa a
un tercero, y creyendo que es suya (que la heredo) la destruye. Despus se encuentra
obligado a entregrsela a un legatario, en dicho caso deber solo indemnizar de perjuicios.
El Art. 1671 establece una presuncin de hecho o culpa.
Requisitos para que opere este modo de extinguir:
1) Que se trate de una obligacin de dar una especie o cuerpo cierto,
2) Que esta cosa perezca en alguna forma de las sealadas en el 1670,
3) Que esta destruccin no sea imputable al deudor, que no se deba a hecho o culpa del
deudor,
De acuerdo al 1672 esta regla tiene como excepcin cuando el caso fortuito habra
sobrevenido igualmente si la cosa hubiera estado en poder del acreedor, en este caso
solo se deben los perjuicios de la mora.
Hay casos en que el deudor responde tambin del caso fortuito:
a) Si el caso fortuito se produce durante la mora del deudor o por su culpa.
b) Cuando el deudor toma sobre si la responsabilidad del caso fortuito, Art. 1673.
c) El Art. 1676, al que ha robado o hurtado un cuerpo cierto.
Si es el acreedor el que esta en mora de recibir el 1680 dice que el deudor solo responde de
la culpa grave o dolo.
Respecto del peso de la prueba (Art. 1674).
El deudor es obligado a probar el caso fortuito que alega y si alega que la cosa habra
perecido igualmente en poder del acreedor, ser tambin obligado a probarlo. Esta norma
debemos relacionarla con los artculos 1671 y 1547 del C. Civil.
149
Qu efectos produce este modo de extinguir?

Extingue la obligacin en su totalidad con sus accesorios, prendas e hipotecas.
Si la cosa se ha perdido porque se ignoraba el lugar en que se encontraba, y posteriormente
reaparece el Art. 1675 soluciona este problema, sealando que el acreedor puede reclamarla
restituyendo lo que hubiera recibido en razn de su precio. (En este caso se restituye solo el
dinero no la indemnizacin de perjuicios).
Prescripcin Extintiva o Liberatoria.
Esta definida en el Art. 2492, la prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o
de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
dems requisitos legales.
Una accin y derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
Esta institucin tiene 2 campos de aplicacin:
i.
Como modo de adquirir el dominio,
ii.
Como modo de extinguir derechos.
Por qu han sido tratadas de forma conjunta?
Los autores como Pothier critican este artculo porque sealan que las prescripciones son
totalmente distintas que solo se parecen en el nombre.
Andrs Bello sigui el modelo francs, en que otros autores sealaban que se trata de 2
instituciones idnticas porque:
Tienen un elemento comn. El transcurso del tiempo
Ambas son extintivas y adquisitivas a la vez 2492 inciso 2
La prescripcin extintiva no extingue la obligacin, la cual se transforma en obligacin
natural de acuerdo al 1470 n 2 (con la prescripcin se extingue la accin)
Fundamento de la prescripcin extintiva. Se basa en la utilidad social.
Se trata de un beneficio establecido a favor de los deudores, porque si ella no existiera el
deudor se vera nuevamente obligado a efectuar el pago, en caso de un nuevo cobro por
parte del acreedor, cuando por ejemplo hubiese perdido la documentacin en que constaba
la cancelacin de la deuda; ante esta situacin, los deudores tendran que guardar todos los
documentos an los de tiempo ms remoto, para oponrselos al acreedor que pretendiera
exigir un nuevo pago de la deuda.
Requisitos para que opere la prescripcin extintiva.
1) Que la accin sea prescriptible
2) Inactividad del acreedor y del deudor, los autores lo denominan silencio de la relacin
3) Lapso dentro del cual transcurre ese silencio o inaccin
150
4) Reglas comunes a toda la prescripcin.

Estudio de los requisitos:
1) Que la accin sea prescriptible.
Cul es la razn de este requisito?
La razn es que existen acciones que no prescriben, por ejemplo:
Las acciones derivadas del derecho de familia.
Acciones para pedir la particin de una comunidad, Art. 1317.
Acciones derivadas de servidumbre de demarcacin y cerramiento (pueden ejercerse
en cualquier tiempo)
La razn por las cuales estas acciones ya sealadas no prescriben es porque ms que
acciones son facultades legales inherentes a la calidad de un individuo como miembro de
una familia, como propietario de un inmueble o como comunero, y adems no prescriben
porque las causas que producen estas facultades son permanentes y estn renovndose
constantemente.
2) Inactividad del acreedor y del deudor.
El acreedor tiene que estar inactivo porque si sale de su inactividad interrumpe la
prescripcin, lo mismo ocurre si el deudor sale de su inactividad, pero en este caso basta
para ello que pida prorroga o plazo para cumplir.
Impeditivos de prescripcin.
I. La interrupcin de la prescripcin.
II. La suspensin de la prescripcin.
I. Interrupcin de la Prescripcin.
La interrupcin de la prescripcin es un hecho o situacin jurdica impeditiva de la
prescripcin y consiste esencialmente en que el acreedor o el deudor salgan de su
inactividad en que se encuentran haciendo efectiva la relacin jurdica.
De acuerdo al 2518 hay 2 tipos de interrupcin:
1.- Interrupcin natural Es la del deudor.
Es el reconocimiento que el deudor hace de la obligacin, ya sea en forma expresa
reconociendo la deuda por escritura pblica o bien tcitamente como si se pide plazo para
pagar o si se ofrece fianza o si se ofrece pactar una novacin, etc.
151
Este reconocimiento del deudor que interrumpe la prescripcin debe hacerse dentro del
plazo de prescripcin, porque si el reconocimiento se hace despus de extinguido el plazo
habr renuncia de la prescripcin 2492 2518 inciso 2.
2.- Interrupcin civil Es la del acreedor
Es la demanda judicial iniciada por el acreedor contra el deudor y notificada esta
demanda al deudor de forma legal, Art. 2518 inciso final49
La jurisprudencia ha aceptado si la notificacin:
-
Ha sido declarado nula por algn vicio de forma hay interrupcin,

De igualmente la jurisprudencia ha aceptado que si la demanda se ha aceptado por
un tribunal incompetente tambin hay interrupcin,
Del mismo modo si se notifica a un incapaz, o
Si se declara nula la demanda por cualquier razn.
Solo en los 3 casos que seala el 2503 no hay interrupcin. El artculo 2503 contiene
excepciones en que a pesar de haber demanda se interrumpe la prescripcin. Este artculo
hace referencia al abandono de la instancia pero como desde el punto de vista procesal no
esta bien empleado el termino instancia debe entenderse que se esta refiriendo a lo que
actualmente se conoce como abandono de procedimiento.
Efecto de la Interrupcin.
1- La interrupcin produce el efecto de descontar el tiempo transcurrido, y se empieza
a contar de nuevo,
2- Adems los efectos son relativos de manera que en las obligaciones simplemente
conjuntas, la interrupcin a favor de uno o varios coacreedores no aprovechan a los
otros, y la que obra en perjuicio de unos o varios codeudores no perjudican a los
otros. (Art. 2519).
Razn del Art. 2519. En estos casos no hay unidad de prestacin, donde cada acreedor y
deudor, es dueo y responde respectivamente de su parte de la deuda.
II. La Suspensin de la Prescripcin.
Otro impeditivo de la prescripcin, es la suspensin de la prescripcin que tambin se
aplica a la prescripcin extintiva.
El efecto de la suspensin de la prescripcin es proteger a los incapaces en el caso de que
su representante legal no se de cuenta que un crdito del incapaz este expuesto a extinguirse
por prescripcin.
Entonces la suspensin consiste en que el curso de la prescripcin se detiene o deja de
correr por sobrevenir una causal que se oponga a la prescripcin en beneficio del
acreedor (Que el es un incapaz que no puede ser deudor).
49
2503 en el n 2 habla de instancia
152
En este caso se trata de un acreedor que no puede demandar porque, por ejemplo, es un
incapaz, un demente, o menor de edad, o se encuentra bajo interdiccin. De tal manera que
si no existiese la suspensin el incapaz se vera perjudicado.
En favor de quien se suspende la prescripcin? Esto lo menciona el Art. 2509 que se
aplica a toda clase de prescripcin.
1) Menores, dementes, sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente; y
todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura
2) Mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure sta
3) Herencia yacente.
La prescripcin tiene un mximo de 10 aos, por lo cual las suspensiones no se tomaran en
cuenta transcurridas ese tiempo. (Art. 2520)
La preclusin de la accin ejecutiva (3 aos) no se suspende porque es una prescripcin
especial, ms que una prescripcin es una causal de caducidad especial.
3) El lapso de tiempo.
Para saber cual es el tiempo necesario de inactividad de las partes hay que distinguir entre
lo que la doctrina llama prescripciones de largo tiempo y prescripciones de corto tiempo.
La doctrina llama prescripciones de largo tiempo aquellas que se refieren ha acciones a las
cuales la ley no ha sealado un plazo especial de prescripcin.
Es decir cuando hay cualquier accin que diga la ley y que no menciona su plazo de
prescripcin, se aplica la prescripcin de largo tiempo, y se aplican las reglas contempladas
entre los artculos 2515 a 2520.
Las prescripciones de corto tiempo son las que tienen un plazo especial de prescripcin,
que se encuentra en los artculos 2521 a 2524.
Diferencias entre las prescripciones de corto y largo plazo.
1- Se diferencian en los plazos.
2- Se diferencian en las reglas a las que se somete.
3- Se diferencia a los efectos que en ciertos casos produce.
Todos los plazos se cuentan desde que la obligacin se hace exigible, y se fundamente en el
adagio al impedido no le corre plazo.
Finalmente, a estas materias de los plazos se debe tener presente lo que dispone el artculo
50 y siguientes del Cdigo Civil.
153
Prescripciones de Largo Tiempo.

Las prescripciones de largo tiempo pueden ser de acciones reales o de acciones personales.
1- Ahora tratndose de acciones reales hay que distinguir:
-
Las llamadas acciones propietarias o de dominio y la accin de peticin de herencia.

En segundo lugar las acciones reales de garanta (como la prenda y la hipoteca), y
En tercer lugar las acciones y derechos que limitan el dominio como son los derecho
de usufructo, uso y habitacin, y servidumbre.
Acciones Propietarias o de Dominio.

Estas acciones reales se rigen por la regla que da el Art. 2517, dentro de las que llama
prescripciones de largo tiempo.
Entonces las acciones de dominio no se extinguen mientras el titular no pierda el dominio
por prescripcin, y otro lo adquiera.
Respecto de la herencia se extingue cuando un tercero no heredero adquiere por
prescripcin la herencia. Hay que ver lo que seala el Art. 704 inc. final (5 aos en el caso
del heredero putativo, y 10 aos en el resto de los casos), el Art. 1269 (Este plazo se refiere
a la prescripcin adquisitiva).
Problema. Con respecto al Art. 1269 hay un problema doctrinario porque algunos autores
han mencionado que el Art. 2517 no se aplica al derecho de herencia, porque el derecho de
herencia no prescribe hasta que alguien lo adquiera por prescripcin, pero basado en estos
artculos tambin se extingue por prescripcin extintiva, es decir que cuando transcurra el
lapso de tiempo se perdera el derecho, aunque es discutible, aunque la mayora de los
autores se rigen por el Art. 2517 y estos artculo solo mencionan los plazos respectivos.
Acciones reales de garanta.
Al respecto debemos sealar que como las garantas son derechos accesorios, estos
prescriben cuando prescribe la obligacin principal a la que acceden.
Acciones y Derechos que limitan el Dominio.
Con respecto a estas acciones y derechos hay que tener en consideracin con respecto al
Usufructo el Art. 766 N 4, el Art. 806 inc. 5, y relacionarlo con el Art. 2517. Con lo cual
permite adquirir por prescripcin un usufructo, a travs de la prescripcin adquisitiva 50.
Estas reglas del usufructo se aplican al uso y a la habitacin esto en virtud de lo que seala
el Art. 812.
Ejemplo. Alguien da en usufructo una cosa ajena, esa persona entra a poseer y puede
adquirir el usufructo por prescripcin (5 aos).
50
Aunque se discute si puede ser objeto de prescripcin extintiva.
154
Este caso es discutible, porque hay algunos que dicen que solo se aplica a la prescripcin
extintiva (por el 806), pero no es aceptado uniformemente.
Con respecto a la servidumbre hay que tener presente lo que seala el Art. 885 N 5
2- Ahora dentro de las acciones personales hay que distinguir:
-
Ejecutivas,
Ordinarias y de
Garantas.
Las ejecutivas son las que constan en un titulo ejecutivo como por ejemplo una escritura
pblica, una sentencia ejecutoriada de donde emana una obligacin, la cual caduca en 3
aos transformndose en ordinaria por 2 aos ms. Otra caracterstica especial que tiene es
que el juez tiene que reclamarla de oficio. (Art. 2515 del C. Civil, y Art. 442 del CPC)
En las acciones de garanta como la fianza son obligaciones accesorias, y prescriben
cuando prescribe la obligacin principal a la cual acceden.
Las acciones ordinarias que estn regidas por el Art. 2515, las cuales prescriben en 5 aos.
Prescripciones de Corto Tiempo.
La doctrina nombra esta clase de prescripcin ya que el cdigo no las menciona
expresamente, las de corto tiempo estn establecidas en el Art. 2521, y hay de tres clases:
1- La primera clase se refiere a las de corto tiempo propiamente tales, que pueden ser
de uno o de dos aos.
2- La segunda clase pueden ser la de corto tiempo de acciones especiales, que nacen de
ciertos actos o contratos.
3- La tercera clase son las del inciso primero del Art. 2521.
1- Las de corto tiempo propiamente tales.
a- Prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados, procuradores, los
mdicos y cirujanos, los de directores o profesores de colegios y escuelas, los
ingenieros y agrimensores51, y en general los que ejercen cualquier profesin
liberal.
La jurisprudencia seala que no se aplica a los a los mandatarios judiciales ni a los
administradores de un fundo, y con respecto al plazo hay que distinguir si los servicios del
profesional son continuos o independientes.
Los servicios son continuos desde que termina el ltimo servicio
b- Prescriben en un ao los servicios mencionados en el Art. 2522.
2- Acciones Especiales. Son las sealadas en el Art. 2524.
51
Agrimensura, RAE: Arte de medir tierras.
155
Son de esta clase:

1. Accin pauliana, que prescribe en un ao.
2. Accin de nulidad relativa, prescribe en cuatro aos.
3. Accin de reforma de contrato, etc.
3- Las del inciso primero del Art. 2521.
La tercera clase son las acciones a favor o en contra del fisco y las de municipalidades de
toda clase de impuestos, que prescriben en 3 aos.
Toda esta clase de prescripciones de corto tiempo no se suspenden, y se interrumpen
mediante reglas especiales. Art. 2523.
Estas reglas tienen por fundamento que estas prescripciones de corto tiempo constituyen
una presuncin de pago, porque la ley estima que si un profesional que vive de sus
honorarios deja transcurrir 2 aos sin alegar el pago de ellos, es por que estos ya han sido
pagados.
Efecto especial.
Transforma la prescripcin de corto en largo tiempo.
Una vez que la obligacin es reconocida por el deudor se destruye la presuncin de pago
que se basa el Art. 2521 y 2522 y no cabe aplicar la prescripcin de corto tiempo.
Prescripcin de impuestos. Prescriben en 3 aos (en todas aquellas materias en que no rija
el cdigo tributario o las leyes especiales).
4) Reglas comunes a toda prescripcin.
1- La prescripcin debe ser alegada52.
2- Pueden renunciarse una vez cumplida.
3- Corren contra toda persona natural o jurdica.
1- La prescripcin debe ser alegada.
1- Porque el juez debe obrar solo a peticin de parte.
2- Debe probarse en el juicio contradictorio, que han recurrido los requisitos de ella.
3- Si no hubiere que alegarla el deudor no tendra oportunidad para renunciarla, Art.
2494.
2- Se puede renunciar una vez cumplida.
Por qu puede renunciarse una vez cumplida?
52
Excepcin Art. 442 CPC, ejecutiva, no hay que alegarla.
156
Porque si se renuncia antes de estar cumplida la obligacin, se entiende que hay una
interrupcin natural, por eso que una vez cumplida puede renunciarse.
Cmo se opone la prescripcin?
La prescripcin se alega como excepcin.
Podr alegarse la prescripcin extintiva como accin?
Por ejemplo: A me debe desde hace 10 aos mi casa puedo demandarlo?
Esta situacin no esta reglamentada, pero la solucin doctrinaria dice que si se puede,
adems sera una prctica muy til.
Cmo puede ser la Renuncia?
La renuncia puede ser expresa o tacita, es expresa cuando es hecha en trminos formales
y explcitos, y es tacita cuando el que puede alegar la prescripcin manifiesta por un
hecho suyo que reconoce el derecho del acreedor.
La renuncia se equipara a una enajenacin, en consecuencia el que renuncia debe tener
capacidad para enajenar, es decir debe tener la libre administracin de sus bienes. Art.
2495.
Caracterstica de la Renuncia.
La renuncia de la prescripcin es de carcter eminentemente relativa, es decir no afecta a
los terceros obligados, quienes podran enervar la accin del acreedor alegando la
prescripcin esta opinin se desprende del Art. 2496 que establece que el fiador puede
oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el principal deudor.
3- Corren contra toda persona natural o jurdica.
Que se entiende cuando la ley dice: corre contra toda persona. Significa esto que afecta
a toda clase de persona jurdica sea de derecho pblico y privado, y a las personas
naturales. Esta disposicin se estableci en el cdigo porque antiguamente antes de la
dictacin del cdigo no se admita la prescripcin contra el estado, contra las iglesias, y a lo
ms prescripciones de 100 aos contra ciertas corporaciones, es por eso que Andrs Bello,
termino con este presupuesto estableciendo que la prescripcin corre contra cualquier clase
de persona.
La Caducidad.
No aparece en ninguna parte del cdigo es una creacin doctrinal, y es la sancin que
establece la ley y que consiste en extinguir un derecho por no haberse ejercido, o por no
haberse cumplido una obligacin legal, durante el plazo fatal que la misma ley seala.
157
Esta definicin se desprende de diversas disposiciones donde se establece la sancin

aunque no lo diga, por ejemplo como es el caso del abandono del procedimiento, basta con
que un proceso este inactivo por 6 meses para que se entienda abandonado el
procedimiento.
Diferencias entre caducidad y prescripcin.
1- La prescripcin extintiva, acta principalmente en materia contractual, en cambio la
caducidad acta en obligaciones legales.
2- La prescripcin puede alegarse a voluntad de las partes o renunciarse, en cambio la
caducidad una vez producida por vencimiento del plazo, el juez esta obligado a
declararla de oficio.
3- La caducidad no se interrumpe ni se suspende, o sea vencido el plazo se acabo el
derecho (caduco). Por su lado la prescripcin se puede suspender o interrumpir.
Existe un problema con respecto a si las partes pueden fijar plazos de prescripcin?, esto
se ha discutido en doctrina.
-
Hay una opinin unnime con respecto a este tema, a que no se pueden fijar plazos
mayores que los establecidos en la ley. Una clusula contraria sera nula.
Se pueden reducir los plazos?

El nico caso es el pacto comisorio. En otras instituciones esta discutido.
La Prueba de las Obligaciones.
El fundamento de la prueba es que nadie puede ser credo por su sola palabra, las personas
deben demostrar que existen o tiene el derecho que reclama.
Esta materia la trata el cdigo civil en los artculos 1698 y siguientes bajo el titulo de la
prueba de las obligaciones.
En esta materia el derecho civil se preocupa de los siguientes aspectos:
1234-
El cdigo civil seala cuales son los medios de prueba,

Establece cuales son los requisitos para admitir ciertos medios,
Reglamenta la conviccin o grado de valoracin de los medios,
Reglamenta el peso de la prueba conocido con el nombre latino de onus probandi.
Todas las reglas legales de prueba tiene un aspecto civil y un aspecto procesal, que es el
modo externo de suministrar la prueba en un proceso o juicio, de cmo se rinde la prueba.
Pero tambin existen pruebas que se rinden de forma extrajudicial por ejemplo es comn
que las personas se otorguen instrumentos privados (boletas, recibos, etc, que son medios
de prueba extrajudicial).
Concepto. La Prueba Es el establecimiento por los medios legales de la verdad de un
hecho que sirve de fundamento a un derecho que se reclama.
158
Elementos necesarios para probar.

1- Ocurre o es necesario la prueba, cuando se trata de demostrar un hecho que se
discute, o cuando se trata de un acto jurdico.
2- Esta demostracin debe hacerse por los medios que establece la ley, y no de otra
forma.
3- Que el hecho demostrado sea el fundamento del derecho que se invoca, que sea el
antecedente del cual deriven los derechos alegados por las partes.
En consecuencia siempre se prueba un hecho o acto, lo que no se prueba es el derecho,
porque como se sabe el cdigo civil menciona que la ley se presume conocido.
Existen hechos que no se prueban:
1- Los hechos no sustanciales o impertinentes del asunto de que se trata, que son
aquellos que no guardan relacin alguna con la materia debatida.
2- Aquellos hechos en que las partes estn de acuerdo, porque el CPC slo obliga a
recibir la causa a prueba cuando hay controversia sobre hechos sustanciales y
controvertidos.
3- Los hechos que se presumen legalmente.
4- Los hechos negativos. Ac tenemos que distinguir la naturaleza del hecho negativo:
a) Si el hecho consiste en una negacin: no se puede probar por la imposibilidad
material en que consiste su prueba.
b) Si el hecho envuelve una afirmacin, debe probarse. Se produce cuando el
deudor al negar esta afirmando un hecho. Por ejemplo: si el deudor dice no
debo porque pagu, esta haciendo una negacin que deber probar (el pago).
Las negaciones definidas se prueban acreditando el hecho positivo contrario, como es el
caso de que se diga Ud se encontraba en Concepcin el 1 de Julio? (Afirmacin) No,
debido a que me encontraba en Nueva York, demostrndolo a travs del pasaporte.
5- Tampoco se prueba el derecho, salvo dos excepciones:
1- El derecho extranjero hay que probarlo, en virtud del Art. 17 del C. Civil La
forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan
sido otorgados.
2- La costumbre, deben probarse los hechos constitutivos de ella porque estos no le
constan al juez. (ste no los conoce)
Los Medios de Prueba.
Se encuentra en el C. Civil 1698, y estos son:
1) Instrumentos pblicos,
2) Instrumentos privados,
3) Testigos,
159
4)
5)
6)
7)
Presunciones,
Confesin de parte,
Juramento deferido, e
Inspeccin personal del juez.
El Art. 341 del CPC agrega el informe de peritos, el juramento deferido fue derogado por
ley 7.760 de 5 de febrero de 1944 y consista en una declaracin solemne que una parte
hacia al tribunal a peticin de la parte contraria o del propio tribunal sobre un hecho.
Existen diversos sistemas probatorios, en base a la valoracin de los hechos:
1- Un sistema se conoce de positivo o de prueba legal, en que la ley fija los medios de
prueba y el valor de cada uno.
2- Otro sistema llamado racional o de la prueba libre, que deja en libertad los medios
de prueba y el valor de cada medio queda sujeto a la apreciacin del juez quien debe
analizarlos en forma racional y segn un criterio lgico.
3- Un sistema llamado moral o de ntimo convencimiento, en el cual la eleccin de los
medios y la valoracin la hace el juez sin sujecin a ninguna regla sino que de
acuerdo a su conciencia.
El sistema que establece el C. Civil y el CPC, es un sistema mixto, porque el sistema
procesal penal establece el sistema de la sana critica (donde los procedimientos penales
donde se analiza de forma libre, pero con ciertos limites como de acuerdo a la lgica, etc.)
Es mixto en el procedimiento civil porque:
1- La ley seala de forma taxativa cuales son los medios probatorio, y adems le
seala el valor probatorio de cada uno de estos medios,
2- Pero al mismo tiempo la ley permite al juez hacer una apreciacin comparativa de
los medios de prueba lo que lo deja a criterio del tribunal, esto lo establece el Art.
428 del CPC53. Otra excepcin al legalismo se encuentra en el Art. 426 del
CPC54que permite el criterio del tribunal que una sola presuncin constituya plena
prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin
suficientes para formar su convencimiento. Si no existieran estos artculos nuestro
sistema seria rgido.
El Onus Probandi.
El Onus Probandi o sea el peso de la prueba, responde a la pregunta:
Quin prueba en el pleito?
53
Art. 428 del CPC. Entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los
tribunales preferirn la que crean ms conforme con la verdad.
54
Art. 426 del CPC. Las presunciones como medios probatorios, se regirn por las disposiciones del artculo
1712
del
Cdigo
Civil.
Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad
y precisin suficientes para formar su convencimiento.
160
Se llama Onus Probandi la necesidad de una persona de probar lo que sostiene en un

pleito. No se trata de una obligacin sino que de una carga procesal que sino logra probar lo
que sostiene no podr reclamar su derecho.
El C. Civil en el Art. 1698 menciona que incumbe probar las obligaciones o su extincin
al que alega aquellas o esta.
Pero la doctrina siempre ha sealado que se trata de un concepto de general aplicacin, y el
problema discutido es saber que criterio adopta.
Porque en doctrina hay varios criterios para determinar a quien corresponde el peso de la
prueba:
1- El criterio que la mayora aplica, es aplicar el criterio de la normalidad, el cual
sostiene:
-
Que el que alegue una posicin contraria al estado normal u ordinario de las cosas
debe probarlo.
Otra normalidad sera que una vez probado que estn obligadas, lo normal es que
siga estando obligado y que debe probar para demostrar lo contrario. La dificultad
esta es que no siempre es posible precisar al menos en abstracto que a de entenderse
por estado normal de las cosas. Como la situacin va a tener que ser analizada por el
juez en un hecho concreto podra darse que el juez se equivocara y cometiere una
arbitrariedad, para evitar ello se mencionan ciertos principios normales como la
libertad jurdica, buena fe, que los poseedores sean dueos. Por eso se seala que las
presunciones legales no alteran el Onus Probandi sino que aplican el criterio de la
normalidad.
2- Hay un segundo criterio que recurre a la naturaleza de los hechos, y distingue entre
hechos constitutivos, impeditivos, modificativos o extintivos. Este criterio es
bastante aceptado porque basta con examinar la naturaleza de los hechos que deben
probarse para saber quien debe probar.
a- Son hechos constitutivos aquellos que configuran una situacin jurdica, aquellos
que dan existencia y validez a un hecho, y se dividen en constitutivos genricos y
especficos:
-
Los constitutivos genricos se refieren a la capacidad, al consentimiento, al

objeto y a la causa.
Los constitutivos especficos se refieren solo a determinadas relaciones como
la cosa y precio en la compraventa, y las solemnidades.
Se sostiene que los genricos no se prueba, pero si se prueban los especficos, los
modificativos y los extintivos.
b- Los impeditivos son los que obsta a la validez de las relaciones jurdicas como la
falta de causa, la incapacidad, el objeto ilcito.
161
c- Los modificativos son los que afectan los efectos normales de las obligaciones,
que son las modalidades de los actos jurdicos, y
d- Los extintivos son los que hacen cesar los efectos de la obligacin como los
modos de extinguir las obligaciones.
3- El tercer criterio se refiere al efecto jurdico perseguido por los hechos que se plantea
en relacin con la norma jurdica que debe aplicarse. As a cada parte le corresponde
probar los hechos que sirven de presupuesto a la norma que consagra el efecto perseguido
por ella, cualquiera que sea su posicin procesal (demandante o demandado), y la norma
jurdica de que se trata la determina el juez.
- Por Ej. Diego demanda a David pidindole la entrega de un automvil que le compro,
el demandado contesta que el automvil no lo puede entregar porque se destruyo por
caso fortuito, y cada una de las partes citara la ley aplicable.
Entonces el juez examinara el caso y resolver que el pleito lo resuelve el cdigo civil y
a Diego lo obliga a probar el hecho del contrato y como David alego una eximente, lo
obliga a probar a l, el hecho de la destruccin de su carcter fortuito.
De manera que la distribucin de la prueba se determina en la fase final de la discusin,
terminada la discusin se va trasladando para saber quien tiene que probar.
La Doctrina dice que las partes no puedan alterar la regla del Onus Probandi, ya que habra
objeto ilcito al ser estas normas de orden pblico a menos que la ley expresamente lo
autorice.
En materia civil la ley establece los medios de prueba a diferencia de en materia penal
donde existe un sistema libre para establecer la prueba mientras no contradiga la lgica.
Dichos medios de prueba se encuentra en el Art. 341 del CPC 55, los cuales hay que
estudiarlo desde el punto de vista sustantivo uno a uno, partiendo por los instrumentos.
Clasificacin de la Prueba.
La prueba se clasifica en:
1- Prueba Preconstituida y Prueba circunstancial. La primera clase de prueba es la
que se genera antes de producirse el pleito de manera que si no hay pleito no se
prueba nada, pero si hay pleito como hay prueba preconstituida si se prueba. La
55
Art. 341, CPC. Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son:
Instrumentos;
Testigos;
Confesin de parte;
Inspeccin personal del tribunal;
Informes de peritos; y
Presunciones.
162
segunda clase de prueba es aquella que nace en el transcurso del pleito, y pueden
ser testigos, confesin en juicio, peritajes, etc.
2- Plena Prueba que es aquella que por si sola basta para convencer sobre la verdad
de un hecho o acto o sea la plena prueba tiene un criterio de certeza. La semiplena
prueba es la que no basta por si sola y requiere el complemento de otra semiplena
prueba.
Leyes Reguladoras de la Prueba.
Leyes reguladoras de la prueba son aquellas cuya relacin permite o hace procedente el
recurso de casacin en el fondo o sea si un juez vulnera las leyes reguladoras de la prueba
su sentencia es susceptible de recurso de casacin en el fondo, por tanto el juez se
encuentra obligado a respetarlas.
El concepto de leyes reguladoras de la prueba son normas sustantivas (establecidas en el
cdigo civil) y se define como aquellas que determinan los medios probatorios, (los que
seala la ley) tambin son aquellas que fijan el valor de los medios probatorios, aquellas
que determinan que debe probarse (el objeto de la prueba), las que regulan la
admisibilidad o inadmisibilidad de ciertos medios de prueba (por ejemplo el cdigo civil
menciona que deben constar por escrito los actos o contratos cuyo objeto supere las 2
UTM, en caso contrario no es admisible las otras clases de prueba) las que establecen o
alteran el onus probandi.
En sntesis se pueden decir que son aquellas que limitan la potestad del tribunal.
1- Instrumentos.
1.1- Los Instrumentos Pblicos.
El Art. 1699 menciona que el Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario.
Ejemplo de instrumento pblico es el Carn de Identidad, que es otorgado por el Jefe del
Registro Civil, con las formalidades que establece la ley.
Y el que es otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se
llama escritura pblica.
El instrumento pblico hace plena fe:
-
En cuanto al hecho de haberse otorgado, y

En cuanto a su fecha.
Pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados.
En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
163
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los

otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por
ttulo universal o singular.
La doctrina ha interpretado que es lo que quiso decir el legislador, en el inc. 1 del Art.
1700, ha sealado que ac tambin se contempla que el instrumento pblico en cuanto a las
declaraciones contenidas hace plena prueba, pero que el contenido del documento hace
plena prueba solo respecto a los que celebraron el acto o contrato, como tambin a sus
herederos o cesionarios (por lo cual obliga solamente a las partes y a sus sucesores), por lo
cual cualquier declaracin sobre terceras personas no har prueba sobre ella.
A su vez con respecto a instrumentos otorgados en el extranjero se refiere el Art. 17 del
CPC.
La Conversin de Instrumento Pblico.
La conversin de instrumento pblico se produce cuando un instrumento pblico es
defectuoso por incompetencia del funcionario u otra falta en la forma.
Este instrumento vale como instrumento privado si esta firmado por las partes, es decir es
requisito para que opere que este firmado por las partes, esto es lo que dice el Art. 1701.
Segn este artculo la conversin no puede verificarse cuando el instrumento pblico es
exigido por va de solemnidad, en estos casos no puede un instrumento privado acreditar el
instrumento jurdico solemne cuando el instrumento pblico es la nica forma de
manifestar la voluntad de las partes.
Cuando el instrumento pblico se exija por va de solemnidad no puede haber conversin
aunque este firmado, pero si se acepta cuando se exija por va de prueba.
Fuera de los casos sealados en el 1701, el instrumento defectuoso por incompetencia del
funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere
firmado por las partes.
Ahora no hay que confundir la validez del instrumento o nulidad de este con la validez o
nulidad del acto o contrato contenido en el instrumento.
Puede ocurrir que el instrumento sea nulo pero el acto o contrato celebrado sea valido, a la
inversa un contrato puede ser nulo pero otorgarse por instrumento valido, como es el caso
de la compraventa entre cnyuges que esta prohibida, se realiza por escritura pblica que si
bien va a ser valida el contenido es nulo.
Excepcin a esta regla son los contratos solemnes ya que el instrumento es la solemnidad y
si este no existe el contrato tampoco.
Instrumentos Protocolizados.
Consiste en que un instrumento pblico cualquiera puede ser ingresado al protocolo del
notario, el instrumento se agrega materialmente al final del protocolo del notario, el cual
puede ser pblico o privado.
164
Para que ingrese al protocolo permanentemente se deja constancia en el registro, mediante

un certificado extendido por el notario en que exprese la persona que pidi la
protocolizacin, la fecha, materia de que se trata, y la firma del notario.
Generalmente se protocolizan los instrumentos privados, pero tambin se realizan en los
pblicos. La ventaja de la protocolizacin es que el instrumento lo guarda un funcionario
pblico, y se puede obtener las copias que quiera.
Ventajas de la protocolizacin.
1- Evita que se pierda el documento a protocolizar.
2- El documento adquiere fecha cierta, es decir el da que se registra en el protocolo
del notario adquiere la fecha.
3- Se pueden obtener cuantas copias se quiera del instrumento, porque queda para
siempre agregado al registro del notario.
Valor Probatorio del instrumento pblico.
El valor probatorio del instrumento pblico se encuentra en el hecho de estar rodeado de
una serie de solemnidades que garantiza la solemnidad del documento, y tambin deriva del
hecho de estar autorizado por un ministro de fe pblica.
Para estudiar el valor probatorio del instrumento pblico hay que distinguir:
1- Entre las partes, y
2- Respecto de terceros.
1- El valor probatorio entre las partes. Presenta dos aspectos:
1- Tocante a la autenticidad, el instrumento hace plena prueba en cuanto al hecho de
haberse otorgado y su fecha.
2- En cuanto a la veracidad de las declaraciones contenidas en el instrumento hace
plena prueba solo contra los declarantes.
Respecto de las declaraciones contenidas en el instrumento, hay que distinguir:
1- Declaraciones dispositivas, y
2- Declaraciones enunciativas.
Son declaraciones dispositivas las que tienen por objeto referirse a los elementos
esenciales, naturales o accidentales de la relacin jurdica contenida en el documento, ya
sea crendola, modificndola o extinguindola.
Las declaraciones enunciativas son las que se refieren a un hecho anterior, presente o
posterior al acto, pero que no miran al fondo de la relacin jurdica contenida en el
instrumento.
165
Esta distincin entre declaraciones dispositivas y enunciativas sirven para determinar o

concluir que las declaraciones dispositivas hacen plena fe contra el declarante.
En cambio tratndose de declaraciones enunciativas hay que distinguir:
-
Si la relacin enunciativa tiene relacin directa con lo dispositivo del acto, hace plena
fe contra el declarante, por ejemplo si en un contrato de compraventa se declara que el
precio fue pagado anteriormente, y
Segundo si la declaracin enunciativa no tiene relacin directa con el acto o contrato
se mirara como una confesin extrajudicial y que segn el Art. 398 del CPC sirve de
base para una presuncin judicial y que si se ha prestado en presencia de la parte que
la invoca tiene el merito de presuncin grave.
El determinar de si la declaracin es enunciativa o dispositiva es una cuestin de hecho y

no de derecho por lo cual no procede el recurso de casacin en el fondo.
2- Valor probatorio respecto de terceros.
Ya mencionamos que los terceros pueden ser absolutos o relativos. En este caso se refiere a
los terceros relativos, y el valor probatorio con respectos a ellos (terceros relativos) se
establece en base al Art. 1700 inc. 2 cuando menciona la frase y de las personas a quienes
se transfieren dichas obligaciones y descargos por titulo universal o singular.
En esta materia hay que distinguir:
1- Si los terceros son a titulo universal. Son de los primeros los que suceden a las
partes en todos sus bienes o parte alcuota de ellos. O
2- Si los terceros son a titulo singular. Los segundos son los que no suceden a los
otorgantes en todos sus bienes o parte alcuota de ellos sino que son sucesores de
derechos o cosas especificas, en estos estn los herederos o cesionarios.
Para estudiar el valor probatorio respecto de los terceros tambin es previo distinguir:
1- Tocante a la autenticidad, y
2- Tocante a la veracidad. Y subdistinguir tocante:
1- A las declaraciones dispositivas, y
2- A las declaraciones enunciativas.
1- Tocante a la Autenticidad respecto de los terceros relativos.
En este caso el instrumento pblico hace plena prueba, con respecto al hecho de haberse
otorgado y su fecha.
2. Tocante a la Veracidad.
2.1- Tocante a la veracidad de las declaraciones dispositivas.
166
En este caso hace semiplena prueba susceptible de completarse con otra semiplena prueba.
La otra semiprueba es presumir que las declaraciones de los otorgantes son ciertas, de esta
manera frente a los terceros relativos, y tocante a las declaraciones dispositivas el
instrumento llega a tener plena prueba.
El Onus Probandi recae sobre quien impugne la veracidad de la declaracin, as los terceros
estn en mejor situacin para impugnar el documento, porque solo deben destruir dos
semisplenas pruebas, en cambio las partes deben destruir una plena prueba.
Segn el Art. 1700 parece que el instrumento pblico no hiciera plena fe frente a terceros
porque dice textualmente En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
Este es un error que proviene que este artculo se tomo literalmente del proyecto GarcaGoyena quien confunda el efecto probatorio del instrumento, con el efecto obligatorio del
acto o contrato (que como ya vimos no es lo mismo).
Andrs Bello quiso decir que el acto o contrato, no obligaba a los terceros sino que
obligaba a las partes.
2.1- Tocante a la veracidad de las declaraciones enunciativas.
Estas declaraciones no obligan a la parte, salvo que el instrumento pblico lo seale.
Respecto de 3 tambin hacen plena fe respecto del hecho de haberse otorgado, pero en
cuanto a sus declaraciones se presumen verdaderas pero no son obligatorias, relacionado
con el Art. 398 del CPC, contra 3 es una simple confesin extrajudicial, es slo base de
una presuncin judicial, y en su inciso 2 dispone que respecto de las declaraciones
enunciativas solo constituyen presuncin grave y que no tienen valor judicial.
Impugnar un instrumento Pblico.
Es destruir el valor probatorio que la ley le asigna y esto se puede hacer por diversas
causales:
1- Por la va de nulidad. Decir que el instrumento pblico es nulo.
2- Por falta de autenticidad.
3- Por falta de veracidad de las declaraciones.
1- Por va de nulidad.
Un instrumento pblico puede ser nulo por diversas causas:
1- Porque faltaron solemnidades para su validez,
2- Porque no fue otorgado por un funcionario competente, o fue otorgado por otro
funcionario. (Como el caso que la otorgue un funcionario de territorio distinto, etc.).
3- O porque el funcionario carezca de competencia en el territorio que se trata.
La sancin que establece el Art. 1682 en esta materia, es la nulidad absoluta.
167
Hay sin embargo casos excepcionales en que ciertas omisiones no producen nulidad, como:
1- El testamento abierto o cerrado en que se omita una o ms de las declaraciones
prescritas en los artculos 1016 y 1023 inc. 6, este testamento no es nulo siempre que no
haya duda sobre la identidad del testador, del escribano o testigo.
2- En virtud del Art. 1701. El instrumento pblico si esta firmado por las partes aunque sea
nulo vale como instrumento privado, salvo que se halla establecido como solemnidad.
Quin debe probar esto? Debe probarlo el que lo alega y como se trata de un hecho lo
puede probar por cualquier medio, no tiene limitacin.
2- Por falta de autenticidad56.
Esta limitacin se produce cuando el instrumento no fue realmente otorgado y autorizado
por la persona y de la manera que en l se expresa.
Se opone al instrumento autentico el instrumento falsificado, que esta considerado en el
Art. 704 N 1, y esto hay que relacionarlo con el Art. 17.
Efectos que produce la falta de autenticidad.
Produce la ineficacia del instrumento de manera que se destruye la presuncin del Art.
1700, como ven no es lo mismo que la nulidad pero tambin hace ineficaz el valor
probatorio del instrumento.
En general la falta de autenticidad se puede probar por cualquier medio probatorio que
seala la ley. Pero tratndose de una escritura pblica, si se quiere emplear testigos estos
deben ser 5 testigos imparciales y verdicos que deben estar contestes en el hecho y sus
circunstancias esenciales, sin tacha y que den razn de sus dichos, esto es lo que dispone el
Art. 429 del CPC, en relacin con el Art. 384 N 2 del CPC.
3- Por falta de Veracidad de las declaraciones.
Las declaraciones contenidas en un documento pueden ser falsas, estamos frente a un
contrato simulado, esta falsedad puede consistir en la disconformidad entre la voluntad
declarada en el instrumento, y la voluntad real de las partes, esto se puede probar por todos
los medios de prueba y lo puede probar cualquiera de las partes (aplica el juez el Art. 428
del CPC, es decir en caso de 2 o ms pruebas contradictorias, el tribunal preferir la que
crea ms conforme a la verdad)
As el Art. 1707 inc. 1 a contrario censu produce efecto entre las partes.
En su inc. 2, seala que tampoco afecta a terceros, a menos de que se haya tomado nota al
margen de la escritura y la copia (traslado) en virtud de la cual obro el tercero.
56
No es lo mismo un instrumento nulo que uno falsificado;

Es nulo, cuando en su otorgamiento no se han observado las formalidades prescritas por la ley, segn su naturaleza
Es falsificado cuando no ha sido otorgado por las personas que aparecen otorgndolo o cuando no han sido autorizado por el
funcionario que dice haberlo autorizado o cundo, las declaraciones en l contenida han sido cambiadas o alteradas.
168
El Art. 1876 en su inc. 2 demuestra que lo nico que no se puede destruir de una escritura
es el pago del precio.
Este artculo presenta la siguiente discusin entre el profesor Somarriva y el profesor
Alessandri:
-
Alessandri, sostiene que no se puede impugnar por las partes lo declarado en un

contrato.
Somarriva, estima que si en la escritura se dejo en claro que se pago el precio no se
admite modificacin alguna, salvo que se demuestre que la escritura es falsa. (tesis
mayoritaria).
El Cdigo en el Art. 1901 hace sinnimo titulo e instrumento, pero no son iguales, el titulo
es el contrato antecedente de al tradicin.
Tambin hace sinnimo autentico con publico, pero tampoco es efectivo porque documento
autentico es contrario al falso, y el pblico es el otorgado por competente funcionario.
Adems no todos los instrumentos pblicos son verdaderos, tambin los hay falsos.
1.2- Los Instrumentos Privados.
Definicin: Aquellos otorgados por particulares sin la concurrencia de funcionario ni
solemnidades legales.
El Cdigo Civil habla de la firma (recordar la conversin) y podra pensarse que los
instrumentos privados requeriran de firma, pero no es as, basta solo que este escrito, no
obstante artculos como el 1701, 1702, 1703, y 1704 hablan de documentos escritos o
firmados, la jurisprudencia ha entendido que no es necesario que estn firmados.
Cuando un notario o cualquier funcionario pblico, autoriza o declara que un instrumento
privado fue firmado ante el, este documento sigue siendo un instrumento privado, que lleva
un germen de reconocimiento por la confianza que otorga el hecho de ser autorizado por el
notario o el funcionario pblico.
Hay casos en el Cdigo Orgnico de Tribunales donde la protocolizacin de un instrumento
privado lo transforma en pblico, ellos son:
-
El testamento cerrado.
El testamento solemne otorgado en hojas sueltas cuando se protocoliza a ms tardar
al da siguiente.
Protestos de letras.
Instrumentos otorgados en el extranjero.
Estos documentos se transforman en instrumentos pblicos, porque as lo ordena la ley, son

instrumentos pblicos en su origen.
Valor Probatorio de los Instrumentos Privados.
169
Su valor probatorio es inferior al de un instrumento publico porque no tiene la garanta de

estar amparado por una presuncin de autenticidad, corresponde a la parte que acompaa el
documento en el pleito probar que el es autentico, para hacerlo debe obtener que la parte de
quien emana el documento se lo reconozca, o que el juez lo mande a tener por reconocido
(lo que se logra mediante un incidente, adems se deben acompaar bajo apercibimiento de
tenerlo por reconocido), Art. 346 CPC.
El instrumento privado reconocido o mandado a tener por reconocido hace plena prueba
entre las partes y tiene igual valor que una escritura publica, Art. 1702 y 1706.
El problema se presenta en determinar cual es el valor respecto de los terceros;
-
Segn Alessandri el instrumento privado no tiene valor probatorio respecto de terceros

y se basa en que el 1703 se refiere exclusivamente a la partes y solo tendra fecha cierta
en los casos que seala el CPC.
Claro Solar sostena que en ningn caso el instrumento privado tiene valor respecto de
terceros aunque tenga fecha cierta.
La jurisprudencia ha aceptado que un instrumento privado, una vez declarado autentico
de acuerdo al Art. 346 CPC, pasa a tener respecto de terceros igual valor que entre las
partes, pero no en lo enunciativo.
El Art. 1704 establece que para que estos tengan valor:

1.
2.
Que sea claro

Que la parte que quiera aprovecharse de ellos, no los rechace en la parte que le fuera
desfavorable, esto es lo que se llama merito indivisible de la prueba (Art. 1705)
Los casos en que un instrumento privado pasa a tener fecha cierta respecto de terceros
(Art. 1703):
1)
2)
3)
4)
5)
Desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o

Desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o
Que conste haberse presentado en un juicio o
En que se haya tomado razn de l, o
Le haya inventariado un funcionario competente, en carcter de tal.
Respecto de los libros de los comerciantes es un instrumento privado que entre los
comerciantes tiene amplio poder probatorio de acuerdo a lo sealado en el Cdigo de
Comercio.
2- Prueba de Testigos.
Ya adelantbamos que en doctrina se llama prueba testimonial o testifical, y se puede
definir como aquella prueba que resulta de declaraciones de testigos.
Y los testigos son personas que sin ser parte en un hecho o acto jurdico este acto o
hecho les consta personalmente, porque lo presencian o por el dicho de otras personas.
170
Se distinguen varias clases de testigos:

1- Existen los testigos instrumentales que son los que intervienen junto a las partes
en ciertos actos o contratos como es el caso del testamento abierto el cual debe ser
otorgado ante notario y en presencia de 3 testigos; y
2- Los testigos judiciales que son los que prestan su testimonio en un pleito entre
partes, y estos testigos judiciales pueden ser:
2.12.2-
Presnciales, que son aquellos que presencian el hecho o acto, y

De odas, que son aquellos que cuyo conocimiento del hecho proviene del dicho
de otros.
Los testigos presnciales tienen mayor valor probatorio que los testigos de odas.
Para ser testigo todas las personas tienen capacidad de serlo, salvo los que la ley declara
incapaces. Y son incapaces los testigos inhbiles, que estn sealados en el Cdigo de
Procedimiento Civil, y la inhabilidad para ser testigo, puede deberse a dos causas:
1- La inhabilidad puede ser por falta de conocimiento de los hechos, estas
incapacidades estn confirmadas por el Art. 357 N 1 a 5 del CPC57.
2- Por falta de imparcialidad, esta causales se encuentran en el mismo Art. 35758 en los
nmeros 6 a 9, y en todo el artculo 358 del CPC59.
57
Art. 357 (346). No son hbiles para declarar como testigos:

1 Los menores de catorce aos. Podrn, sin embargo, aceptarse sus declaraciones sin previo juramento y
estimarse como base para una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente;
2 Los que se hallen en interdiccin por causa de demencia;
3 Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se hallen privados de la
razn, por ebriedad u otra causa;
4 Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse stos;
5 Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito;
58
Art. 357 (346). No son hbiles para declarar como testigos:
6 Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a otros, aun
cuando no se les haya procesado criminalmente;
7 Los vagos sin ocupacin u oficio conocido;
8 Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito, y
9 Los que hagan profesin de testificar en juicio.
59
Art. 358 (347). Son tambin inhbiles para declarar:

1 El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de la
parte que los presenta como testigos;
2 Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuan do haya reconocimiento del parentesco que
produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin;
3 Los pupilos por sus guardadores y viceversa;
4 Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente.
Se entender por dependiente, para los efectos de este artculo, el que preste habitualmente servicios
retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa;
5 Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio;
6 Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener en el pleito
inters directo o indirecto; y
7 Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra
quien declaren.
La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificar segn las
171
Y como ya vimos el criterio del C. Civil en materia de testigos es restringirla por las
siguientes razones:
1- La prueba de testigos es detestable, en base al mensaje del C. Civil que seala que
hay personas que se ganan la vida declarando como testigos.
2- Las personas tienen dificultades de percepcin de los hechos y de su posterior
reproduccin.
Por eso entonces el C. Civil sigui un criterio de no admitir prueba de testigos en ciertos
casos:
1- No admite prueba de testigos y exige prueba instrumental en el Art. 1701, 1708,
1709, y 1710 como es el caso de la compra venta de bienes races.
Pero el Cdigo seala excepciones a esta regla que se encuentra en el Art. 171160.
Cundo hay necesidad de prueba instrumental?
1- En los actos y contratos solemnes, en los que valgan exclusivamente por su
solemnidad,
2- Los actos y contratos que contienen la entrega o promesa de cuya cosa valga ms de
2 UTM.
El legislador emplea la expresin acto o contrato Qu quiere decir con aquella expresin?
Lo que significa es que las obligaciones deben emanar de un acto jurdico, no de un hecho
ya que los hechos sean jurdicos no tienen limitacin probatoria, por ejemplo se puede
probar por testigos la posesin, el modo de adquirir llamado ocupacin, la percepcin de
frutos que es un hecho jurdico, los delitos y cuasidelitos.
El Cdigo emplea la palabra promesa (Art. 1709) Qu quiere decir con este trmino?
Se debe entender a las obligaciones de dar, hacer o no hacer.
circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan
establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podran aplicarse dichas tachas.
60 Art. 1711. Exceptanse de lo dispuesto en los tres artculos precedentes los casos en que haya un principio
de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosmil el
hecho litigioso.
As un pagar de ms de dos unidades tributarias en que se ha comprado una cosa que ha de entregarse al
deudor, no har plena prueba de la deuda porque no certifica la entrega; pero es un principio de prueba para
que por medio de testigos se supla esta circunstancia.
Exceptanse tambin los casos en que haya sido imposible obtener una prueba escrita, y los dems
expresamente exceptuados en este Cdigo y en los Cdigos especiales.
172
El concepto de entrega no debe entenderse a los contratos reales, es decir que no hay que
aplicar el tenor literal del cdigo, ya que sostener lo contrario sera reducir la limitacin
solo a los contratos reales que son los que se perfeccionan con la entrega.
Cmo se determina el valor del objeto?
El valor del objeto se determina, por el valor que tenia el objeto al momento de contratar,
como en ese momento tena un valor superior a 2 UTM, hay se debe escriturar, y sino se
escritura el contrato vale pero no se podr probar por testigos.
Consecuencias de los actos y contratos que contienen la entrega o promesa de una
cosa que valga ms de 2 UTM.
1- En esta suma el cdigo dice que no se incluye los frutos, intereses u otros accesorios
de la especie o cantidad debida.
2- Otra consecuencia es que la persona que demanda una cosa que valga ms de 2 UTM,
no se le admite la prueba de testigos aunque limite a ese valor su demanda, como sera
el caso de que se celebra de manera consensual la venta de una cosa de 3 UTM, y
dicha cosa no se le entregue y que posteriormente la persona afectada intente
demandar limitando el valor de la demanda (Art. 1710).
3- No se admite en demanda de menos de 2 UTM, si se trata de una demanda es parte
del resto de un crdito que debi ser consignado por escrito y no lo fue.
La inadmisibilidad en este caso se limita solamente a la prueba de testigos.
La jurisprudencia ha establecido que no puede probarse un acto o contrato que contenga la
entrega o promesa de una cosa que valga de 2 UTM, por presunciones que se infieran
exclusivamente por prueba de testigos, porque sera una forma de burlar esta prohibicin.
No se puede alterar una prueba instrumental por medio de testigos, esto se conoce como
inalterabilidad de la prueba instrumental, es decir que no se admite la prueba de testigos
cuando se trate de modificar un instrumento, esto lo dice el Art. 1709 inc. 2.
Ahora tambin la jurisprudencia ha resuelto que se podra admitir prueba de testigos para
interpretar el sentido de alguna clusula o estipulacin.
Excepciones a esta clase de prueba.
1- Cuando hay un principio de prueba por escrito. Esto esta definido en el Art. 1711
inc. 1 del C. Civil que es todo acto escrito del demandado o de su representante que
haga verosmil el hecho litigioso.
Como es el caso de un pagar de ms de dos unidades tributarias en que se ha comprado
una cosa que ha de entregarse al deudor, no har plena prueba de la deuda porque no
certifica la entrega; pero es un principio de prueba para que por medio de testigos se supla
esta circunstancia. Aunque a su vez puede ser cualquier otro documento como cheque, letra
de cambio, etc. (Vase en este caso Art. 1552).
173
Requisitos para que opere la excepcin.

a- Que haya un documento escrito,
b- Que dicho documento emane de la parte contra la cual se invoca o por su
representante legal,
c- Ese documento debe hacer verosmil el hecho litigioso. Esto debe entenderse que del
documento escrito, se desprenda una clara relacin con el acto o contrato que se trata
de probar, Ej. Pagar, carta;
d- Si el instrumento es privado, debe ser previamente reconocido, por la parte contra
quien se hace valer, es decir debe ser autentificado.
Tambin la jurisprudencia ha dicho que es posible probar por testigos la autenticidad del
principio de prueba, para que despus de probada la autenticidad, tambin por testigos,
probar lo incompleto del principio de prueba.
2- Se admite la prueba de testigos cuando hay imposibilidad de tener prueba escrita
(Art. 1711 inc. final). Esta imposibilidad puede ser moral o fsica, por ejemplo habra
imposibilidad moral de exigir prueba por escrito si un padre le pide a su hijo que le
preste $30.000- pesos. La imposibilidad es fsica en los casos de contratos simulados,
los terceros no pueden probar el acto o contrato real por instrumento, porque este no
existe, porque si existiera instrumento habra una contraescritura. Tambin se puede
alegar incapacidad fsica cuando el contratante se niega. Por lo cual es previo probar
la imposibilidad de no poder tener prueba por escrito, ante lo cual es previo probar
por testigos.
3- Cuando la ley lo permite expresamente para ciertos contratos como es el caso que
ocurre en el caso del deposito necesario (Que es el deposito que se hace por urgencia
o necesidad), Art. 1711, 2237, 2241.
3- Prueba de Presunciones o Presunciones.
Las presunciones se pueden definir como un raciocinio lgico de induccin por el cual el
juez o la ley que partiendo de un hecho conocido o probado infieran en hecho
desconocido.
Este medio probatorio encuentra como fuente legal o su consagracin en la ley, los Art. 47,
1712 del C. Civil, Art. 341, 426, 427 del CPC.
Segn esta definicin los elementos de la presuncin son:
1- Un hecho probado, conocido o notorio.
2- Un procedimiento lgico que permite en base a lo probado o basndose en lo
probado establecer un hecho ignorado.
Hay dos clases de presuncin:
1- Las presunciones legales, y
2- Las presunciones judiciales.
174
Presunciones Legales.
Son presunciones legales aquellas cuyos antecedentes, motivos o circunstancias de las
cuales se infieren la presuncin son determinados por la ley. (Art. 47 del C. Civil).
Estas pueden ser:
-
Presunciones simplemente legales que si admiten prueba en contrario, como es

el caso del Art. 2510 N 3, 94 N 6, 707
Presunciones de derecho aquellas cuyos antecedentes o circunstancias hacen
inadmisible la prueba contraria, como es el caso del error de derecho. (Art. 8,
47 inc. final, 706 inc. final)
Presunciones Judiciales.
Las presunciones judiciales son deducciones que hace el juez a travs hechos conocidos y
probados a hechos desconocidos
Esta clase de presunciones tambin tiene limitaciones:
1- La falta de instrumento pblico exigido como solemnidad, no puede suplirse por
ninguna otra prueba, esto lo dice el Art. 1701 inc. 1.
Requisitos de esta clase de presunciones.
Los requisitos de las presunciones judiciales para que sean medios probatorios dice el
Cdigo Civil, es que deben ser:
1- Graves,
2- Precisas y
3- Concordantes.
1- Que la presuncin sea grave significa que fluye de hechos concluyentes presentados en
tal forma que no pueden conducir sino a la presuncin.
2- Que la presuncin se precisa significa que el hecho del cual se induce conduce
necesariamente a concluir el hecho presunto, en otras palabras la presuncin no puede ser
vaga o imprecisa.
3- Que la presuncin sea concordante significa que en primer lugar debe ser ms de una
presuncin (porque si fuera una como va ser concordante), ante lo cual las varias
presunciones coinciden en su resultado. Esto es lo que dice el C. Civil en el Art. 1712.
El CPC menciona que es admisible que sea una sola presuncin siempre y cuando una sola
presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de
gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento. (Art. 426 del CPC).
175
Es decir que exige dos requisitos la gravedad y la precisin pero con la salvedad de que
tiene que ser a juicio del tribunal.
El valor probatorio queda a criterio del tribunal de plena prueba o semiplena prueba (Art.
426 del CPC). El Cdigo civil se aparta del sistema rgido procesal en virtud del Art. 426.
La jurisprudencia ha dicho que no es susceptible de casacin en el fondo la resolucin que
establece presunciones pero el juez debe en cada caso puntualizar o sealar la operacin
lgica que lo lleva al convencimiento.
4- La Confesin Judicial.
La Confesin Judicial es una declaracin que una de las partes hace sobre la verdad de
un hecho o acto que produce en su contra consecuencias jurdicas.
Clases de Confesin.
La confesin puede ser:
1- Verbal o Escrita,
2- Judicial o Extrajudicial.
La confesin judicial es la que se presta en un juicio ante un tribunal competente.
La confesin judicial puede ser expresa o tcita y es:
-
expresa. Es aquella que presta el confesante en trminos categricos y formales de

suerte que no haya duda en orden a su voluntad e intencin.
tcita cuando mediante resolucin judicial se tiene por confesa a una de las partes,
que habiendo sido citada no concurre a declarar o si interrogada da respuesta
evasiva respecto de hechos que estn categricamente afirmados en el escrito en que
se pidi la declaracin (Art. 394 del CPC).
Ahora tambin la confesin judicial puede ser espontnea o provocada.

-
Es espontnea la que se presta libremente por las partes en los comparendos o

en los escritos (porque en los escritos se pueden reconocer hechos).
La provocada en que la otra parte pide que la otra venga a confesar.
La Confesin Extrajudicial es la que presta fuera del juicio o ante un tribunal

incompetente.
La capacidad para confesar en juicio o fuera de el en forma extrajudicial es la capacidad de
ejercicio, o sea el confesante debe tener capacidad de ejercicio, porque la confesin
generalmente implica renuncia de derechos que solo pude hacer la persona que tiene
capacidad de ejercicio.
176
La confesin en juicio tambin se puede prestar por representante (Art. 1713 inc. 1). En
derecho procesal esta diligencia se llama absolucin de posiciones, y las preguntas que se le
hacen a la parte se llaman posiciones.
Valor Probatorio de la Confesin Extrajudicial.
1- La confesin verbal extrajudicial es base de presuncin judicial y solo procede en
los casos en que sera admisible la prueba de testigos, esto lo establece el Art. 398
del CPC.
La confesin extrajudicial si se estima como presuncin grave si se presta en presencia de
la parte que la invoca o ante un juez incompetente pero que ejerza jurisdiccin o se presta
en otro juicio, y si se ha prestado en otro juicio seguido entre las mismas partes que
actualmente litigan, ser presuncin grave habiendo motivo poderoso para estimarlo as
todo esto lo dice el Art. 398 del CPC61.
Valor Probatorio de la Confesin Judicial.
Para determinar el valor probatorio de la confesin judicial es previo distinguir si se refiere
a hechos propios del confesante o no.
a- Hechos Personales del Confesante. En el primer caso si se refiere a hechos personales del
confesante, hace plena prueba contra l, y el cdigo agrega aunque no haya un principio de
prueba por escrito (Porque se esta refiriendo a la obligacin que tiene todo acto o contrato
que valga ms de 2 UTM tiene que constar por escrito). Pero agrega las excepciones
comprendidas en el Art. 1701 inc. 1, que se refiere a los actos y contratos solemnes. (En
relacin con el Art. 1713).
b- Hechos no personales del Confesante. Los hechos no personales estn resuelto en el Art.
402 inc.3 del CPC (por lo cul seala que hacen plena prueba, pero admiten prueba en
contrario), ante lo cual los hechos no personales a contrario censu solo son base de una
presuncin judicial (Art. 399 inc. 2 del CPC).
Casos en que es inadmisible la prueba de confesin.
1- Los actos y contratos solemnes, Art. 1701, y
2- El Art. 1713 al mencionar y los dems casos que seala la ley (casos de
matrimonio, de divorcio y otros, Art. 157, 188 del C. Civil, etc.).
Indivisibilidad de la Confesin.
El problema de la indivisibilidad de la confesin, consiste en determinar si la contraparte
puede fraccionar la confesin aprovechando la fraccin que lo beneficie y desechando
61
Por eso sealamos que es un sistema mixto, y no rgido, porque da varias opciones pero que al final permite
al juez elegir.
177
aquella parte que le es perjudicial. Por ejemplo si el demandante cita al demandado

mencionando que le debe un milln de pesos, y este ltimo dice que le pago, el demandante
no puede realizar actos para utilizar la parte que lo beneficie.
Por lo cual la regla general es que no se puede dividir la confesin en perjuicio del
confesante.
Para solucionar este problema se distingue varias clases de confesin desde el punto de
vista de su divisibilidad:
1- El primer grupo son las confesiones puras y simples. La confesin pura y simple es
aquella en que el confesante reconoce ntegramente la evocacin que se le dirige.
Es indivisible porque contiene un solo elemento. (Ej. Confiese que debe un milln
de pesos, y la contraparte responde si le debo).
2- La confesin calificada, es aquella en que el confesante le introduce a su confesin
una modificacin que altera del hecho confesado, por Ej. El confesante se le
pregunta diga como es efectivo que le debe un milln de pesos al demandante, el
demandado responde es efectivo que le debo un milln de pesos pero el me dio un
plazo para pagarle, plazo que no se ha cumplido en consecuencia el no me puede
demandar. Esta confesin es tambin indivisible por las siguientes razones:
I- Porque despojar el hecho confesado de sus circunstancias calificantes, sera
transformarlo en un hecho jurdico distinto.
II- No cabe hablar de indivisibilidad en este caso porque en el fondo esto no es una
confesin, sino que es una negacin.
3- Se habla de confesin compleja, que es aquella que comprende varios hechos unos
principales y otros secundarios. Los hechos secundarios pueden ser conexos o
inconexos, segn supongan o no la existencia del hecho principal, y se caracteriza
porque mediante ellos el confesante trata de destruir los efectos jurdicos del hecho
principal reconocido. Pero si el hecho secundario es inconexo, la confesin es
divisible porque de hecho se trata de dos confesiones. Por Ej. El confesante
reconoce deberle un milln de pesos al demandante pero agrega que esa deuda se
compenso porque el demandante le debe a l una suma igual. En cambio si el hecho
es conexo, la confesin es indivisible.
Toda esta declaracin doctrinaria, queda de manera ms clara en el Art. 401 del CPC.
Caracterstica de la Confesin.
1- Es indivisible.
2- Es inalterable.
3- Es Irrevocable. La irrevocabilidad consiste en la imposibilidad legal en que se
encuentra el confesante de retractarse de su confesin, y por excepcin se acepta la
retractacin, cuando el confesante a sufrido un error de hecho, error que debe
178
probarlo el confesante. Esto esta establecido en el Art. 1713 inc. 2 del C. Civil. En
el mismo sentido lo menciona el Art. 402 inc. 2 del CPC.
5- La Inspeccin Personal del Tribunal.
Este medio probatorio consiste en el reconocimiento hecho en persona por el juez que
tramita la causa, sobre la cosa o lugar litigioso para establecer los hechos del proceso.
Procede en materia civil la inspeccin personal del tribunal?
Cuando las partes lo pidan, y el juez lo estime necesario.
Hay procedimientos en que la inspeccin es obligatoria para el juez, como es el caso del
Art. 571 del CPC donde se refiere a la denuncia de obra ruinosa.
Procedimiento.
Una vez solicitada la inspeccin, si el tribunal decreta la inspeccin, este fijara un da y
hora para realizarlo, y esa resolucin se le notifica a las partes para que concurran si
quieren.
Que valor probatorio tiene este medio?
Produce plena prueba en cuanto a los hechos observados personalmente por el juez y que
constan en el acta, esto lo dice el Art. 408 del CPC.
6- El Informe de Peritos.
El informe de peritos se puede definir como el dictamen que emiten los tcnicos en una
ciencia o arte, sobre un hecho o una cosa a peticin de las partes litigantes o del tribunal.
Este medio probatorio no esta en el C. Civil, sino que esta reglamentado en los artculos
409 a 425 del CPC. Antes de que se dictara este Cdigo de Procedimiento Civil, no exista
este medio probatorio, pero en sustitucin haba un procedimiento que se le pareca y que
se llamaban los juicios prcticos. Vase. Art. 855 del C. Civil y 410 del CPC.
Cundo Procede?
Al igual que en el caso de la inspeccin del tribunal, hay casos en que es obligatorio el
informe de peritos, como el caso del Art. 347 del CPC.
Pero en la mayora de los casos es facultativo, y el tribunal lo decretara cuando lo estime
procedente, Art. 411 del CPC.
179
Requisitos que se debe reunir para ser perito.

Para ser perito se debe ser:
1- Hbil para declarar en juicio como testigo.
2- Debe ser un profesional con titulo expedido por autoridad competente.
Valor Probatorio del Informe de Peritos.
El Cdigo de Procedimiento Civil dice que el informe pericial el juez lo debe apreciar de
acuerdo a las reglas de la sana crtica (Art. 425 del CPC). Esto se ha entendido en el sentido
de que el juez debe actuar conforme a la lgica no pudiendo el juez actuar en contra de este.
Apreciacin Comparativa de los medios de Prueba.
Se encuentra contemplado en el Art. 428 del CPC donde menciona que entre dos o ms
pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la
que crean ms conforme con la verdad.
Prelacin de Crditos.
La prelacin de crditos se puede definir como el conjunto de reglas que determinan el
orden y la forma en que deben ser pagados los diversos acreedores de un deudor
determinado, cuando pretenden ser cubiertos sobre lo que produzcan esos bienes del
deudor.
En Chile los crditos son todos iguales salvo cuando gocen de alguna preferencia.
El Art. 2467 tiene relacin con la accin paulina.
El Art. 2468 menciona el caso en que haya vendido los bienes antes de caer en quiebra o de
haber realizado la cesin.
El Cdigo Civil nuestro sigue el sistema segn el cual los crditos son todos iguales, es
decir el principio de igualdad de todos los crditos, salvo ciertos crditos que seala el Art.
2469 y 2470.
Del Art. 2470, se desprende de lo que se llama preferencia que es el gnero, y el privilegio
es una especie de preferencia, del mismo modo que la hipoteca.
180
Pero el cdigo no define lo que es el privilegio, y para la doctrina el privilegio es un favor

concedido por la ley, en atencin a la calidad del crdito, o mejor dicho es una causa de
preferencia distinta a la hipoteca. Vase. Art. 2488.
El privilegio es un derecho personal, en cambio la hipoteca es un derecho real, pero para el
cdigo la prenda que tambin es un derecho real, se le considera por el cdigo como un
crdito preferente de segunda clase.
Fundamentos que tuvo Andrs Bello para crear estos crditos privilegiados.
1- En el mensaje del cdigo seala que Andrs Bello lo hizo para facilitar el crdito
(prestamos),
2- Pero fuera de este fundamento que se da en el mensaje, del anlisis de otros crditos
que se menciona en la ley, se ve que se persiguen en ciertos casos fines
humanitarios, como es el caso del pago de los gastos funerarios, de hay otros casos
que son con fines econmicos como es el caso de la retencin de impuestos, hay otros
fines que son sociales, como es el pago de las remuneraciones de los trabajadores.
Clasificacin de las Preferencias.
1- Crditos Privilegiados e Hipotecas.
2- Preferencias Generales y Especiales. Son generales las que se refieren a todos los
bienes del deudor, y son especiales las que se refieren a ciertos bienes del deudor.
Para los efectos de las preferencias el cdigo distingue 5 clases de crditos, entre los Art.
2471 al 2489.
Estn los crditos:

12345-
De primera clase.
De segunda clase.
Las hipotecas.
De cuarta clase, y
Los comunes.
Pero el mensaje del cdigo no habla de clases de crditos, sino que dice o se refiere mejor
dicho a los acreedores concurrentes62.
El Art. 2489 se refiere a la Quiebra, aunque no menciona el termino quiebra sino que de
concurso.
62
Se dividen en cinco clases los acreedores concurrentes: los que gozan de privilegio general; los que gozan
de privilegio sobre especies muebles; los hipotecarios; los de menores, mujeres casadas, y otras personas
cuyos bienes son administrados por representantes legales; y los quirografarios. (Mensaje C. Civil)
181
Caractersticas de todas las preferencias, sean privilegios o hipotecas.

1- Son inherentes al crdito. Lo dice el Art. 2470, vase a su vez Art. 1612, en el
mismo sentido se refiere el Art. 1641, Art. 1906.
2- Se trata de un beneficio especial, establecido para ciertos acreedores.
3- Son excepcionales, porque la regla general es que los crditos sean comunes o
valista. Que sean excepcionales tiene dos consecuencias:
a- No se pueden aplicar las preferencias por analogas, y
b- Son de interpretacin estricta, no se puede aplicar la analoga. (Esto lo dice el Art.
2469, parte final, Art. 2470 inc. 1, el Art. 2488 reafirma la idea).
4- Las preferencias son legales, son siempre establecidas por ley, las partes no pueden
establecer preferencias. Incluso algunos autores sostienen que no se extiende la
preferencia al fiador, ni a otro deudor solidario, pero esto es un asunto discutible si
se extiende o no al fiador.
5- Son renunciables, el acreedor puede renunciar a las preferencias en virtud del Art.
12 del C. Civil.
6- Es indivisible, la preferencia es indivisible, sea objetiva o subjetivamente es decir se
refieren a todas las partes de los objetos, y a cada cuota del crdito.
7- La preferencia abarca los intereses. Esto lo seala el Art. 2491 del C. Civil.
Privilegio de Primera Clase.
Estos privilegios estn sealados en el Art. 2472, y estos crditos privilegiados de primera
clase, presentan ciertas caractersticas especiales (fuera de las generales ya vistas).
Caractersticas Especiales.
1- Son crditos privilegiados, esto lo seala el Art. 2471.
2- Son crditos generales, porque abarcan todos los bienes del deudor salvo los
inembargables, esto lo seala el Art. 2473 y 2487 (este ltimo artculo hace
alusin al principio que el que contrata para si contrata para sus herederos).
3- No pasan contra terceros poseedores, as dice el Art. 2473. El privilegio recae
sobre todos los bienes, si el deudor enajena uno de ellos la persona que los
adquiere, queda liberada de los privilegios, porque se trata de derechos personales,
esta situacin se explica tambin para no trabar la libre circulacin de los bienes.
4- Prefieren en el orden de la numeracin del Art. 2472. En alusin a lo que seala
el Art. 2473.
5- Estos crditos se pagan con preferencia a los comprendidos en las otras clases de
crdito, pero respecto de los acreedores con crdito de segunda clase y bienes
dados en hipoteca se pagan con preferencia sobre tales bienes a menos que los
dems bienes del deudor sean insuficientes, pues en tal caso prefieren los
acreedores de primera clase. Esto fluye del Art. 2474, 2476 y 2478.
Prueba de la Insuficiencia.
182
Los acreedores de primera clase deben probar la insuficiencia de la concurrencia de los

bienes hipotecados o de segunda clase.
Anlisis de la Primera Clase de Crditos. Art. 2472.
1- Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores.
El legislador seala que lo primero que se paga son las costas, en caso de que exista una
quiebra.
Ahora tratndose de juicios ejecutivos, tiene a lugar el Art. 513 inc. 2 del CPC. Porque si
no existieran estas normas ningn abogado quisiera participar en un juicio ejecutivo o de
quiebra, por la incertidumbre en cuanto al pago de sus honorarios.
2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto
El legislador lo establece por razones sanitarias, humanitarias y sociales. Este privilegio se
aplica sobre los bienes del difunto.
3. Los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de seis
meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la
preferencia
La finalidad es dar crdito a los enfermos.
4. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del
fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los
prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados.
Esto es porque el sindico de quiebras, representa al deudor fallido, donde el administra sus
bienes, y el crdito que pide el sindico gozan de preferencia.
5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares.
Ac persigue proteger a los trabajadores en caso de que la empresa quede en quiebra en
relacin con el Art. 61 del C. Trabajo.
6. Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se recauden por
su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los crditos del fisco en contra
de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aqul hubiere
efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artculo 42 del decreto ley N. 3.500, de 1980.
Esto se refiere a la cotizacin social, a las AFP que se le deben pagar a todo trabajador para
fines de Seguridad Social.
7. Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los ltimos tres meses.
Esto es una expensa de alimentos para el deudor esto lo decide el juez.
183
8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les

correspondan a los trabajadores, que estn devengadas a la fecha en que se hagan valer
y hasta un lmite de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin
superior a seis meses por cada trabajador con un lmite de diez aos. Por el exceso, si lo
hubiere, se considerarn valistas.
Se refiere a los derechos de los trabajadores de la indemnizacin por aos de servicio, esto
esta relacionado con el Art. 61 del Cdigo del Trabajo.
9. Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo.
Esto se refiere a ciertos impuestos y no respecto a todos los impuestos, esto ocurre cuando
el fisco acta como recaudador de impuestos como es el caso de cobrar el IVA, en dicho
caso si la empresa cae en quiebra el fisco tendr preferencia para cobrar estos impuestos.
Hubo una poca en que se discuti si exista crditos sobre estos crditos que era conocido
como sper preferencia, porque durante la dictacin del C. Civil se crearon la prenda sin
desplazamiento, con posterioridad se crearon leyes especiales como la prenda agraria,
industrial, etc.
Hoy en da esta discusin no existe, porque cuando se dicto la ley de quiebras en su Art.
148 estableci lo siguiente: los crditos privilegiados de primera clase preferirn a todo
otro crdito preferente o privilegiado establecidos en leyes especiales.
Crditos de Segunda Clase.

Caractersticas.
1- Se tratan de privilegios especiales y no generales, porque se ejercen sobre
determinados bienes muebles.
2- Se pagan con preferencia a los dems crditos, salvo los de primera clase, Art. 2476.
Anlisis de esta segunda clase de crdito.
Art. 2474. A la segunda clase de crditos pertenecen los de las personas que en seguida se
enumeran:
1. El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada,
mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento,
expensas y daos.
184
Se limita esta preferencia ya que el crdito debe decir relacin con:
Las expensas.
Los daos causados.
Los gastos de alojamiento.
2. El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga

en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se
deba por acarreo, expensas y daos, con tal que dichos efectos sean de la propiedad
del deudor.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la
posada, o acarreados de su cuenta.
Se presume en este caso que los bienes que deja el pasajero en el hotel son de su propiedad,
al igual que los bienes que deja para que sean trasladados.
Pero tambin se refiere a los daos causados en virtud del traslado o permanencia de los
bienes en poder del transportista o posadero.
3. El acreedor prendario sobre la prenda.
Ac como habla de prenda sin hacer ninguna distincin, hay que hablar de la prenda
industrial de la prenda agraria, y estas leyes contienen disposiciones especiales que estn
sujetas al C. Civil a lo que dijo el Art. 58 de la ley de Quiebra.
La ley de prenda industrial tiene el N 5687, y en su Art. 42 seala que si hay varias
prendas responden en el orden de sus inscripciones, pero esta norma especial se rige por
los crditos de primera clase.
La ley de Prenda Agraria ley N 4097, esta ley no resuelve que si se da en prenda un bien
mueble a varios acreedores, pero exige que para constituir una nueva prenda se necesita
reunir el consentimiento del primer acreedor, como sera el caso del agricultor que da en
prenda su maquina cosechadora, si el banco acepta que le respondan a prorrata otorgara el
crdito.
La ley 18.112 que se refiere a la Prenda sin desplazamiento, la cual en su artculo 18 seala
que las cosas dadas en prenda no podrn gravarse ni enajenarse sin previo
consentimiento escrito del acreedor, a menos que se convenga lo contrario.
En caso de infraccin de lo dispuesto en el inciso anterior, el acreedor podr pedir la
inmediata realizacin de la prenda, siguindose contra el adquiriente el procedimiento de
desposeimiento sealado en el Art. 25.
Las normas de este inciso no se aplicaran a la situacin prevista en el Art. 10.
3- La Hipoteca63.
63
Lase. Art. 2477 y 2480.
185
La preferencia de la hipoteca se extiende hasta los censos debidamente inscritos. La

institucin de los censos estn casi extinta pero que hasta el da de hoy permanece vigente
en el cdigo.
Esta preferencia tambin se extiende o comprende tambin al derecho legal de retencin
sobre inmuebles debidamente inscritos.
Tambin se extiende esta preferencia al crdito del aviador (que no es el caso del avin),
que se refiere al avo que se les entrega a las empresas mineras es decir el avo minero, que
se encuentra en el Art. 206 del Cdigo de Minera64, y Art. 546 del CPC.
Caractersticas.
1- Se trata de un crdito preferente pero no es un privilegio, ya que es solo una
preferencia.
2- Otorga una preferencia especial, es decir porque solo puede hacerse valer sobre la
finca hipotecada, igual que en el caso de la prenda. En caso de que no se puede
cubrir en su totalidad los crditos preferentes se aplica lo sealado en el Art. 2490.
3- Estos crditos se pagan con el producto del remate de la finca hipotecada, pero si
hay acreedores de la primera clase y los dems bienes del deudor son insuficientes,
el dficit se hace efectivo en las fincas hipotecadas; y si son varias las fincas
hipotecadas a prorrata del valor de las fincas y lo que a cada una quepa se cubrir
con ella, en el orden y forma que se seala en el Art. 2472 en relacin con el Art.
2478.
Problema. Hay un problema no resuelto por el cdigo y es el caso en que existan prendas e
hipotecas, y hay un dficit para pagar crditos de primera clase.
Cmo se pagan los crditos de primera clase? Con que bienes se pagaran?
1- Ante esta disyuntiva el profesor Alessandri sealaba que haba que pagarse los bienes
de primera clase con el producto de los bienes hipotecados y si el producto de los bienes
hipotecados no alcanzaba a cubrir los crditos de primera clase, poda recurrirse al
producto de los bienes dados en prenda. Para sostener este postulado se basaba en que
la prenda goza de un privilegio de segunda clase, en consecuencia deban preferirse a
los crditos de tercera clase.
2- Pero otros autores como Somarriva y Abeliuk, dice que el dficit de los crditos de
primera clase debe prorratearse entre los crditos de segunda y tercera clase, porque por
el orden sealado por el cdigo no implica una preferencia.
64
Artculo 206.- El avo es un contrato en virtud del cual una persona se obliga a dar o hacer algo en
beneficio de la explotacin de una pertenencia para pagarse slo con sus productos, o con una cuota de ella.
186
No hay jurisprudencia que haya dirimido esta controversia. Hay que sealar que los
crditos de primera clase no son cuantiosos a lo ms sera el caso de la indemnizacin de
los trabajadores por esto que esta situacin planteada es de difcil ocurrencia.
4- Los crditos hipotecarios se prefieren entre si, en el orden de sus fechas de
inscripcin, y si la inscripcin tienen la misma fecha en el orden de la inscripcin.
Esto lo dice el Art. 2477.
5- Los acreedores hipotecarios no necesitan esperar el resultado de la quiebra,
porque a cada finca se puede abrir un concurso particular, como lo dice el Art. 2477
inc. 2 y Art. 2479. La ley de quiebra no ha modificado estas disposiciones y se
remite a estas disposiciones del cdigo civil.
La hipoteca tambin recae:
1- En consecuencia esta preferencia hipotecaria puede alegarse tambin como terceras
de prelacin. Y se interpone cuando el acreedor alega un bien dado en hipoteca es
embargado por otro acreedor para que el primero se pueda unir a esta preferencia,
2- Lo otro que puede ocurrir es que si otro acreedor hipotecario de grado inferior a
iniciado un juicio en contra del deudor (es decir cuando se purga la hipoteca), se le
debe dar aviso a los otros acreedores hipotecarios, para que estos hagan valer sus
hipotecas, porque si no lo hacen se extingue sus respectivos derechos,
3- Tratndose de la ley de quiebras se ha discutido si los acreedores hipotecarios deben
verificar sus crditos. La ley de quiebras seala en sntesis un juicio universal, para que
el deudor se declare en quiebra o un acreedor solicite la declaracin de quiebra en
contra del deudor, para que otros acreedores verifiquen sus crditos (por eso se da aviso
a los otros acreedores mediante una publicacin en el Diario Oficial), es aconsejable
hacer la verificacin del crdito,
4- Adems de que estos crditos se ejercen sobre la finca hipotecada la preferencia recae
sobre el precio de la subasta cuando se remata el bien hipotecado.
5- Tambin recae sobre la indemnizacin que proviene de un seguro de incendio,
6- En caso de expropiacin tambin recae sobre el valor que se paga por la expropiacin.
7- El Art. 2420 hace extensiva tambin la hipoteca a los muebles que en virtud del Art.
570 los muebles que se reputan inmuebles por accesin, como son el caso de los
inmuebles por destinacin y adherencia.
8- El Art. 2422 extiende la hipoteca a las pensiones devengadas por el arrendamiento de
los bienes hipotecados, y a la indemnizacin debida por los aseguradores de los mismos
bienes.
Problema. Hay un problema no resuelto con respecto ha: Que pasa con las maquinarias
que siendo bienes muebles estn gravados con prenda?
187
La ley de prenda agraria da preferencia a la prenda por sobre la hipoteca, es decir si la

maquinaria es agrcola, le da preferencia sobre la hipoteca.
Pero la ley de prenda industrial no soluciona el problema, y menciona la doctrina que
habra que aplicar por analoga lo que seala la ley de prenda agraria.
Por su lado otros sealan que deben responder a prorrata porque es la regla general que
seala el Art. 2469.
La ley de prenda agraria seala que para hipotecar un bien dado en prenda debe tenerse
previamente el consentimiento de los acreedores hipotecarios.
4- Crditos de Cuarta Clase.
Estos se encuentran sealados en el Art. 2481 del Cdigo Civil.
Art. 2481. La cuarta clase de crditos comprende:
1. Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
2. Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales.
4. Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos.
5. Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o
curadores;
6. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el
caso del Artculo 511.
Caractersticas.
1- Se tratan de un privilegio general, y se trata de esta clase de privilegios porque recae
sobre todos los bienes del deudor, excluidos los bienes inembargables y los bienes
dados en prenda e hipoteca.
2- En general estos crditos estn destinados a proteger a las personas cuyos bienes son
administrados por terceros, esto lo dice el Art. 2486.
3- Entre ellos prefieren segn las fechas de sus respectivas causas, segn el Art. 248265.
65
Art. 2482. Los crditos enumerados en el artculo precedente prefieren indistintamente unos a otros segn
las fechas de sus causas; es a saber:
La fecha del nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los crditos de los nmeros 1. y 2;
La del respectivo matrimonio en los crditos de los nmeros 3. y 6;
La del nacimiento del hijo en los del nmero 4;
188
4- No dan derecho de persecucin contra terceros, lo dice el Art. 2486. Esto quiere decir
que si uno de los bienes del deudor, el acreedor lo enajena el deudor pierde.
5- Estos crditos solo se hacen efectivos despus de cubiertos los crditos de las 3
primeras clases de cualquier fecha que sean, esto lo dice el Art. 2486.
Explicacin breve de Crditos de Cuarta Clase. Art. 2482
1- Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales; El fisco
solo contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales, solo contra estos.
2- Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos; Esto se refiere a los crditos de los establecimientos
pblicos en contra de sus administradores o contra de los recaudadores de fondos gozan
de esta preferencia. Los establecimientos pblicos se refieren a personas jurdicas de
derecho pblico distintas del Fisco.
3- Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales.
Las mujeres casadas por los bienes de su propiedad que administra el marido. El
matrimonio se regula por regimenes patrimoniales como es el caso de la sociedad
conyugal, el rgimen de gananciales y de separacin de bienes.
Antiguamente a la mujer se consideraba incapaz no porque ella fuese incapaz sino
porque alguien tena que administrar la sociedad conyugal, actualmente la mujer es
plenamente capaz pero el marido sigue administrando los bienes.
El privilegio en este caso consiste sobre los bienes que tiene la mujer y que administra
el marido, y este privilegio solo se aplica sobre la sociedad conyugal, porque el marido
administra los bienes sociales y los propios de su mujer, en virtud del Art. 1799, y seria
el caso en que el marido le deba bienes a la mujer esta gozara de este privilegio.
Este privilegio lo puede alegar la mujer como sus herederos o cesionarios. Segn la
doctrina el privilegio comprende tambin no solo los bienes propios de la mujer, sino
los bienes que aporto al matrimonio con cargo de la recompensa que integra el activo
relativo de la sociedad conyugal.
Todo esto va a suceder despus de que se disuelva la sociedad conyugal, porque si
durante la sociedad conyugal el marido cae en insolvencia, la mujer puede pedir la
separacin de bienes por mala administracin del marido.
Tambin la doctrina estima que este privilegio se puede hacer valer tambin sobre los
bienes sociales, esto lo seala el Art. 2483.
Si el demandado hubiere cometido fraude es decir hubiere realizado una administracin
culpable o dolosa y lo demandaren por indemnizacin de perjuicios, los cargos que se le
La del discernimiento de la tutela o curatela en los del nmero 5.
189
hagan, podrn probarse de cualquier modo fehaciente, pero la confesin del marido no
har prueba por si sola contra los acreedores. Art. 2485.
4- Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos.
Este crdito corresponde al hijo de familia no emancipado y que no comprenda su
peculio profesional, porque el menor puede tener un peculio profesional parecido al que
tiene la mujer casada. En este caso se refiere a los bienes que tiene el menor que lo
administre su padre o su madre. Este peculio el menor lo puede haber recibido por
donacin, por herencia o legado. Tambin en este caso se aplica el Art. 2483, con
respecto a la prueba de la adquisicin de dichos bienes.
Pero si se trata de justificar indemnizacin que deba el padre o la madre al hijo por su
administracin culpable o dolosa, los cargos podrn probarse de cualquier modo
fehaciente, con excepcin de la confesin de la madre o del padre.
5- Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o
curadores;
Qu son las tutelas y curaduras? Son guardas, que se le aplican a los representantes
de un menor. Sobre este punto se refiere el Art. 391 y 415 .del C. Civil.
Esto no se aplica a lo que se llama curadura de bienes, que es cuando se nombre a un
curador de una herencia yacente, es decir una herencia que no tiene herederos, tambin
se nombra esta clase de curadores en el caso de la persona que desaparece. Esto se debe
alegar y se prueba mediante el Art. 2483 y sin admitirse la confesin en virtud del Art.
2485.
6- Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora,
en el caso del Artculo 511.
Este nmero debe entenderse tcitamente derogado porque la ley 5.521 de 19 de
Diciembre de 1934, cambio el texto del Art. 511 que obligaba a la mujer a denunciar el
hecho del matrimonio, que hacia cesar la guarda, y si no denunciaba haca responsable a
la mujer y al marido de la administracin.
5- Crditos de Quinta Clase.
Los crditos de quinta clase se llaman comunes, valistas o quirografarios y son la regla
general. El derecho personal o crdito que adquiere el acreedor es siempre comn, y los
privilegios o preferencias son las que seala exclusivamente la ley.
Todos los crditos son valistas, y al mencionar el concepto de valistas se incluyen los
crditos que en forma derivativa pasan a ser comunes (estos son los crditos de segunda y
tercera clase que no alcanza a pagar con el producto de la subasta del bien dado en prenda o
retenido o hipotecado). Crdito Comn Derivativo.
190
Ej. Una persona tiene hipotecado un fundo de 100 millones (y se procede a su remate), y la
deuda el de 110 millones de pesos, esos 10 millones de pesos restantes pasan a formar parte
del crdito comn derivativo.
Vase en relacin al tema, Art. 2489 y 2490 (Se refiere al crdito comn derivativo)
Art. 2489 en su inc. 2 se paga a prorrata, sin consideracin a su fecha.
Art. 2490, los crditos privilegiados pasan a ser valistas por que no alcanzan a pagar todo
el crdito. Nace privilegiado pero muere como comn.
Caso especial de la ley de copropiedad (ex - propiedad horizontal). Ley. 19537.
En el Art. 4 inc. 4 menciona que La obligacin del propietario de una unidad por los
gastos comunes seguir siempre el domino de su unidad, aun respecto de los devengados
antes de su adquisicin, y el crdito correspondiente gozara de un privilegio de cuarta
clase, que preferir cualquiera que sea su fecha de los enumerados en el Art. 2481 del
cdigo civil, sin perjuicio del derecho del propietario para exigir el pago a su antecesor en
el dominio y de la accin de saneamiento de eviccin en su caso.
Estos crditos estn por sobre los del Art. 2481 ya que no considera la fecha para su
aplicacin.
Diferencias de la norma con las que hemos estudiado.
1- Los crditos de cuarta clase abarcan todos los bienes del deudor, en cambio esta
preferencia se limita solamente a la unidad sea departamento o casa, y prefieren a
los dems de la cuarta clase cualquiera que sea su fecha.
2- Estos crditos preferentes afectan a terceros (los que se refieren a la ley de
copropiedad inmobiliaria), a diferencia de los de cuarta clase que no afectan a
terceros.
191

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Apuntes de Derecho Civil II

Jos Cisternas-Luis Pastorini

Teora General de las Obligaciones.

Acto o instrumento (Art. 2523 N 1)

Apuntes de Derecho Civil II

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3- Su desarrollo es terico y sistemtico, debidamente ordenado (por lo cual es

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Segn el Art. 578, las fuentes de las obligaciones son:

La declaracin unilateral de voluntad.

En virtud de esto el Art. 1437, no sera un artculo taxativo.

Enriquecimiento sin causa.

Art. 890 inc. 2.

En conclusin la doctrina mayoritaria menciona que la enumeracin del Art. 1437, no es

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1- Segn la fuente de las obligaciones:

Obligaciones de objeto nico.

Obligaciones de Ejecucin Instantnea.

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Segn la forma de la Prestacin.

a- Segn la forma de la Prestacin. Segn esta forma se subdivide en obligaciones

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c- Segn el contenido de la prestacin. La obligacin puede ser de dar, hacer o no

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5- Obligaciones en cuanto al Sujeto.

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Casos del Art. 1470.

Obligaciones Nulas o Rescindibles. (Art. 1470 N 1 y 3)

a.1- Obligaciones Nulas o Rescindibles.

Apuntes de Derecho Civil II

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debido a que no tienen suficiente juicio y discernimiento se encuentran en ese estado. Y

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Efectos de las Obligaciones Naturales.

Fianza o caucin la otorgue un tercero, porque si cauciona el deudor principal, el

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Jos Cisternas-Luis Pastorini

El fundamento de la obligacin natural es la equidad, demuestra que no es necesario que el

Apuntes de Derecho Civil II

Jos Cisternas-Luis Pastorini

Obligaciones Condicionales y Modales

Condicin. Es un hecho futuro e incierto. Art. 1473.

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