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El Contrato de Underwriting
El Contrato de Underwriting
Resumen
La realidad econmica de nuestro tiempo nos muestra que las empresas
slo pueden mantener un grado constante de expansin y desarrollo tecnolgico
en la medida que cuenten con un permanente flujo de recursos financieros.
La obtencin de los recursos financieros que requiere la empresa para el
ejercicio de sus actividades podr provenir del mercado de dinero o del mercado
de capitales, concretndose tal situacin a travs de la asistencia crediticia o de
aportes de capital. En el caso que las empresas decidieran por sta ltima opcin,
es decir, por obtener recursos del mercado de capitales, la figura contractual del
Underwriting emerge como el mecanismo ms adecuado para la consecucin de
tal fin. En efecto, la tcnica del Underwriting ha demostrado ser un mecanismo
1
1.
DEFINICIN.
El tema de la definicin del contrato de underwriting no es nada pacifico en
2.
ORIGEN Y EVOLUCIN
El "underwriting" cuyo significado gramatical es "debajo de lo escrito",
3.
IMPORTANCIA.
El underwriting de un uso no frecuente en nuestro pas, aunque en estos
ltimos aos comienza a ser notorio su empleo y esto ha ocurrido en las naciones
en "vas de desarrollo", adquiere relevancia por cuanto se propone la canalizacin
8
9
de recursos hacia las actividades productivas; propsito ste que slo podr
intentarse ante la existencia necesaria de un Mercado de Capitales que tenga un
nivel de desarrollo que sea satisfactorio.
Dentro de este contexto, las empresas deben buscar y decidir cul es la
mejor alternativa de financiamiento para alcanzar sus metas operativas. Existe
una amplia gama de posibilidades; generalmente las empresas recurren a sus
recursos propios, o la bsqueda del crdito bancario, hasta llegar a la alternativa
de ofrecer ttulos emitidos por las empresas para su colocacin a travs del
Mercado de Valores. Tradicionalmente las empresas acudieron al sistema
financiero bancario, como principal fuente de financiamiento, pues resulta la ms
rpida alternativa, la de ms bajo costo; pero hay circunstancias en que dichas
empresas carecen de recursos y los socios o accionistas no pueden o estn
dispuestos a efectuar nuevos aportes, ni mucho menos solicitar prstamos al
sistema financiero; ante est situacin surge el underwriting que es un mecanismo
de financiamiento alternativo que permite a las empresas poder acudir al Mercado
de Valores en busca de asistencia financiera; a travs de la emisin de ttulos
destinados a la circulacin, y para ello recurre a un banco o entidad financiera
para que tome a su cargo la colocacin de esa emisin de acciones y le anticipe
fondos a cuenta de dicha emisin o bien para que adquiera en su totalidad la
emisin para su totalidad la emisin para luego colocarla entre el pblico en
general; es bsicamente el punto central de la importancia del underwriting por
cunto permite a las empresas obtener asistencia financiera, es decir, otorga a la
sociedad emisora la obtencin del capital, sin esperar la colocacin paulatina de
los valores, dndole la posibilidad de lograr un aporte inmediato de capital que no
le resulta fcil obtener entre sus accionistas.
De esta manera se explica el desarrollo de este tipo de contrato, que
permite el acceso de las empresas al mercado de capitales, convirtindose en un
eficiente mecanismo para atender las necesidades financieras de las empresas, lo
cual involucra la participacin de diversos agentes econmicos, con actividades
4.
NATURALEZA JURDICA.
El contrato de emisin y colocacin de Ttulos-Valores en el Per es un
MONTOYA MANFREDI, Ulises: derecho comercial. Tomo III. Editorial Grijley. Undcima
edicin, 2006.
11
ARRUBLA PUCAR, Jaime Alberto.- contratos mercantiles. tomo II. pg. 218.
GHERSI, Carlos Alberto: contratos civiles y comerciales. Tomo II. editorial astrea. cuarta
edicin, ampliada y actualizada 1998. Buenos Aires.
MUOZ, Luis. el negocio jurdico financiero, citado por ARIAS SCHERIBER PEZET,
Max. Ob. Cit. Pg. 151.
13
5.
5.2.
CONTRATO DE COMPRAVENTA
5.3.
CONTRATO DE MANDATO
10
6.
CARACTERES JURDICOS.
6.1.
CARACTERES ESTRUCTURALES.
17
MONTOYA MANFREDI, Ulises: derecho comercial. Tomo III. Ob. Cit. Pg. 591
11
CARACTERES FUNCIONALES.
7.
7.1.
18
LA EMISORA.
GHERSI, Carlos Alberto: contratos civiles y comerciales. Ob. Cit. Pg. 204
12
nmeros,
se
necesita
la
intervencin
del
rgano
EL UNDERWRITER.
El underwriter, tambin denominado "la colocadora", es la empresa
especializada en esta clase de operaciones que se hace cargo del
servicio de colocacin de las acciones o bonos emitidos. Lo usual es
que sea una persona jurdica con una solvencia econmica y pleno
conocimiento del mercado. Como en el caso anterior y por tratarse
de un contrato oneroso, se requiere poderes suficientes para
celebrarlo.
13
19
MONTOYA MANFREDI, Ulises: derecho Comercial. Tomo III. Ob. Cit. Pg. 591
14
modo
est
relacionado
con
la
emisin,
del
contrato.
Lo
dicho
supone
el
15
8.2.
20
MONTOYA MANFREDI, Ulises: derecho comercial. Tomo III. Ob. Cit. Pg. 592
16
autoridad
competente,
fin
de
obtener
la
22
GHERSI, Carlos Alberto: contratos civiles y comerciales. Ob. Cit. Pg. 206
17
9.
10.
23
MONTOYA MANFREDI, Ulises: Derecho Comercial. Tomo III. Ob. Cit. Pg. 595
18
UNDERWRITING EN FIRME.
El underwriting en firme o firm commitment undewriting es la
modalidad ms atractiva y segura para la emisora, pues por ella el
underwriter o colocadora adquiere la totalidad o parte de la emisin
de los ttulos valores, por el precio y dentro del plazo establecido,
asumiendo, en consecuencia, el riesgo de la colocacin, lo cual
presupone que la colocadora tiene gran capacidad econmica, pues
en el fondo le est asegurando al emisor la colocacin de los
valores.
En efecto, en la presente modalidad de underwriting, el underwriter
adquiere
los
ttulos
objeto
del
contrato,
suscribindolos
19
20
21
24
22
10.2.
23
UNDERWRITING NO EN FIRME
El underwriting no en firme o best effors underwriting, es aquella
modalidad en la cual el underwriter simplemente se obliga a realizar
los mayores esfuerzos para colocar ttulos en el mercado de valores
en el plazo del contrato, que suele ser el menor plazo posible.
El underwriting no en firme o underwriting "mejores esfuerzos", como
tambin se le conoce a esta modalidad, se caracteriza por que el
underwriter se limita a realizar sus mejores esfuerzos por colocar la
emisin (por eso el contrato es simplemente de colocacin o
placement agreement), sin asumir un compromiso de adquirir los
valores en caso que la emisin no sea exitosa. En este tipo de
underwriting es claro que es el emisor quien asume el riesgo de la
colocacin. En efecto, bajo esta modalidad el underwriter no corre
riesgo alguno. Al trmino del plazo establecido para la colocacin de
los valores, el undenwriter devuelve a la emisora los ttulos no
colocados, estando sta a la vez obligada a rembolsar el monto que
el undewriter hubiese pagada por ellos26.
11.
26
MONTOYA MANFREDI, Ulises: derecho comercial. Tomo III. Ob. Cit. Pg. 598
24
en forma Anormal.
La Forma Natural, es aquella que contempla el propio contrato, como el
vencimiento del plazo, el ejercicio de una condicin resolutoria y el acuerdo entre
las partes, siempre y cuando no haya empezado la ejecucin del contrato con los
posibles inversionistas u otras causales anlogas.
La Forma Anormal se produce cuando existe incumplimiento de la
prestacin por alguna de las partes, suponiendo que ha existido dolo, negligencia,
caso fortuito o fuerza mayor27.
12.
27
28
MONTOYA MANFREDI, Ulises: derecho comercial. Tomo III. Ob. Cit. Pg. 599
GHERSI, Carlos Alberto: contratos civiles y comerciales. Ob. Cit. Pg. 212
25
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
CONCLUSIONES
1.
2.
3.
4.
5.
RECOMENDACIONES:
1.
26
3.
requerido
mediante
instrumentos
normalmente
BIBLIOGRAFA CONSULTADA
1.
27
2.
3.
4.
6.
7.
8.
9.
28