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UNIVERSIDAD SAN MARTIN DE

PORRES
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS
POLTICAS
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

LA APLICACIN DEL DRAWBACK A LAS EXPORTACIONES EN EL SISTEMA LEGAL


PERUANO

AUTOR: Koraly Guerrero Avalos


DOCENTE: Jos Milln Bustamante

CHICLAYO-PER
2014

DEDICATORIA

Agradezco a Dios por darme la oportunidad de vivir esta


maravillosa experiencia llamada vida; a mi padre por ser mi
inspiracin, al demostrarme que todo en la vida se consigue
con esfuerzo; a mi madre por ser el apoyo incondicional; as
como a mi abuelita presente que con su amor han formado
mis recuerdos.

INTRODUCCION
2

En diversos pases el drawback es un mecanismo de promocin de las


exportaciones no tradicionales. Sin embargo, este rgimen aduanero no
puede ser utilizado por todas las empresas productoras-exportadoras pues
su acogimiento implica el estricto cumplimiento de las condiciones aprobadas
en la legislacin aduanera. En el caso peruano, el nivel de utilizacin del
drawback es ms intensivo en determinadas industrias, lo que constituye un
apoyo

para

la

competitividad

de

las

empresas

que

debera

ser

estratgicamente utilizado.
El Estado peruano fomenta la exportacin de productos tradicionales y no
tradicionales, lamentablemente nuestra economa continua siendo extractiva,
es decir que casi en su totalidad se realiza

la exportacin de materias

primas, quedando desfasada en el tiempo, debido al desarrollo de la


globalizacin como un fenmeno mundial, el mercado ahora es global y la
industria de los pases debera crecer para poder competir en el mercado
internacional, por esta razn el gobierno da principal importancia a la
promocin de la exportacin de productos no tradicionales con valor
agregado, como un componente bsico para el desarrollo de la economa de
nuestro pas, es por ello que el gobierno crea o mejora los beneficios
tributarios para que todos los exportadores puedan acogerse a estos
regmenes.

NDICE DE CONTENIDO
CAPITULO I: REGIMEN DE RESTITUCION ARANCELARIA-DRAWBACK
1.
2.
3.
4.
5.

6.
7.

REGIMEN ADUANERO
CONCEPTO DE DRAWBACK.
CARACTERISTICAS.
ANTECEDENTES..
NATURALEZA JURDICA.
EL DRAWBACK COMO BENEFICIO TRIBUTARIO
COMPARACIN CON OTROS REGMENES..

CAPITULO I: ANLISIS DEL DRAWBACK EN EL ORDEMAMIENTO


JURDICO PERUANO
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.

EL DRAWBACK EN LA LEY GENERAL DE ADUANAS.


BENEFICIARIOS....
PRODUCTOS QUE DAN LUGAR AL BENEFICIO.
CLASES DE INSUMOS IMPORTADOS..
INSUMOS BENEFICIADOS CON DRAWBACK...
MERCANCIAS EXCLUIDAS DEL DRAWBACK...
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO..
MONTO DE RESTITUCIN ARANCELARIA.......
PLAZOS.
REQUISITOS DOCUMENTARIOS.. 113
CALIFICACION DE LAS SOLICITUDES DE DRAWBACK

CONCLUSIONES
REFERENCIAS BIBLIOGRAFIAS

LISTA DE SIGLAS, ABREVIATURAS Y SMBOLOS


4

CERTEX: Certificado Tributario de Reintegro a la exportacin


ASEAN: Asociacin de Naciones del Sudeste Asitico
INEI: Instituto Nacional de Estadstica e Informtica
MINCETUR: Ministerio de Comercio Exterior y Turismo
ADEX: Asociacin de Exportadores del Per
SIICEX: Sistema Integrado de Informacin de Comercio exterior
SUNAT: Superintendencia de Administracin Tributaria
TF: Tribunal Fiscal
BCR: Banco Central de Reservas del Per
INCOTERMS: International Commercial Terms
FOB: Free on board
NAFTA: North American Free Trade Agreement
GATT: General Agreement on Tariffs and Trade
OMA: Organizacin Mundial de Aduanas
OMC: Organizacin Mundial de Comercio
DUA: Declaracin nica de Aduanas
DS: Declaracin Simplificada
CIIU: Clasificacin Internacional Industrial Uniforme

CAPTULO I:
5

RGIMEN DE RESTITUCIN
ARANCELARIA
DRAWBACK

1. REGIMEN ADUANERO
Nuestra LGA en su artculo 47 seala que las mercancas que ingresan o
salen del territorio aduanero por las oficinas de Aduanas deben ser
sometidas a los regmenes aduaneros que establece la ley. En base a este
precepto legal se pude afirmar que los regmenes aduaneros son el
tratamiento legal aduanero que se aplica a las mercancas que ingresa o
salen del pas. En consecuencia toda mercanca que ingrese o salga del pas
debe acogerse a uno de los regmenes previstos legalmente.
Clasificacin de los regmenes aduaneros
A nivel internacional existen diferentes clasificaciones de regmenes
aduaneros. Nuestra Ley General de Adunas los clasifica del siguiente modo:
a) Regmenes de Importacin. Dentro de ellos encontramos las operaciones
de importacin definitiva denominada como importacin para el consumo,
reimportacin en el mismo estado y la admisin temporal para reexportacin
en el mismo estado. Estos regmenes tiene como caracterstica comn el
6

ingreso de las mercancas a territorio aduanero diferencindose en la


temporalidad y permanencia de las mercancas en el mencionado territorio.
b) Regmenes de Exportacin. Encontramos que dentro de los regmenes de
exportacin a la exportacin definitiva y la exportacin temporal para
reimportacin en el mismo estado. Estos regmenes contemplan dos
posibilidades la primera es la clsica exportacin de mercancas a otros
pases producto del comercio internacional. Son mercancas destinadas al
consumo de otros pases.
La segunda se trata ms bien de una exportacin de mercancas por un
determinado tiempo transcurrido el cual volvern a ser importadas
(reimportacin). Este rgimen se aplica en los supuestos de empresas o
grupos empresariales con subsidiarias en otros pases que envan algunas
de sus maquinarias para su uso en dichas subsidiarias luego del cual
retornan a su lugar originario.
c) Regmenes de Perfeccionamiento. Este grupo abarca todos aquellos
casos o supuestos en los cuales las mercancas son objeto de algn proceso
de transformacin, modificacin, reparacin o elaboracin. Son la admisin
temporal para el perfeccionamiento activo (mercancas que ingresan
temporalmente a territorio aduanero con la finalidad de ser exportadas luego
de haber sido objeto de algn proceso de perfeccionamiento), la exportacin
temporal para el perfeccionamiento activo (donde las mercancas nacionales
o nacionalizadas salen del territorio aduanero con el objetivo de ser
sometidas a algn proceso de perfeccionamiento luego de lo cual
retornarn), Drawback (donde mercancas importadas debidamente
nacionalizadas son incorporadas en una nueva mercanca que ser
exportada y como consecuencia del proceso se obtiene una restitucin
arancelaria), reposicin de mercancas con franquicia arancelaria (hace
posible realizar una importacin para el consumo que reemplace por otras
mercancas equivalentes a mercancas previamente nacionalizadas).
d) Regmenes de Depsito. Solo contempla el supuesto de depsito
aduanero para mercancas que no hayan sido solicitadas a ningn rgimen
de consumo y que no estn en situacin de abandono. e) Regmenes de
Trnsito. Comprende el trnsito aduanero, el transbordo y el reembarque de
mercancas. Se trata de situaciones en las cuales las mercancas no
pretenden ser introducidas a territorio aduanero sino que como su propia
denominacin lo indica son objeto de trnsito.

2. CONCEPTO DE DRAWBACK
El rgimen de restitucin simplificada de tributos aduanero conocida con el
vocablo ingls drawback, consiste en obtener como consecuencia de la
exportacin de productos elaborados dentro del pas de origen, la devolucin
de un porcentaje del valor FOB del producto exportado, en razn que el
costo de produccin se ha visto incrementado por los derechos que gravan la
importacin de los insumos incorporados o consumidos en la produccin del
bien exportado.
Segn la WORLD CUSTOMS ORGANIZATION u Organizacin Mundial de
Aduanas definen al drawback como el monto de derechos e impuestos
devueltos bajo el procedimiento del drawback; que a su vez es definido
como el rgimen aduanero por el cual, cuando los bienes son exportados,
se prev un reembolso total o parcial respecto a los derechos de importacin
e impuestos cargados sobre los bienes o materiales contenidos en ellos o
consumidos durante su produccin.1
1WORLD CUSTOMS ORGANIZATION u Organizacin Mundial de
Aduanas, Reflexiones sobre el drawback y s efecto sobre las
exportaciones, 2006.
8

El Artculo 82 de la LEY GENERAL DE ADUANAS al respecto establece que


el drawback es un rgimen aduanero que permite, como consecuencia de la
exportacin de mercancas, obtener la restitucin total o parcial de los
derechos arancelarios, que hayan gravado la importacin para el consumo
de las mercancas contenidas en los bienes exportados o consumidos
durante su produccin. La Ley General de Aduanas se ubica al Drawback
como un rgimen de perfeccionamiento, es decir una destinacin que se
aplica sobre mercancas que en un primer momento fueron importados y que
despus de ser sometidas a un proceso productivo son exportadas y que
tiene como caracterstica singular que se materializa mediante una solicitud
mediante la cual se requiere a la Aduana que se restituya los derechos
arancelarios. Si bien esta definicin estaba contenida en la Ley General de
Aduanas anterior2, pero su aplicacin se mantuvo en suspenso hasta la
publicacin del Decreto Supremo 104- 95- EF, por lo cual en su artculo 228
del Reglamento anterior se limitaba sealar que el beneficio restituido por el
drawback se utilizara teniendo en cuenta normas especiales sobre la
materia. Ley General Aduanas habla de un solo rgimen de drawback, pero
de dos formas de solicitar y tramitar la restitucin de los derechos
arancelarios: una general y otra simplificada. Por otro lado, en la
normatividad supranacional, dicho incentivo a las exportaciones estaba
incluido en los regmenes contenidos en el Convenio de Kyoto 3, aprobado por
el Consejo de cooperacin aduanera en 1973, el cual prescriba que cuando
los productos importados han pagado los derechos arancelarios y
posteriormente sean exportados, despus de haber sido transformados, y se
pongan en venta en mercados extranjeros a precios competitivos, por ello los
derechos e impuestos deberan ser reembolsados en el momento de la
2DECRETO LEGISLATIVO 722 y figuraba entre los incentivos aduaneros
a la exportacin contenidas en dicha norma, vigente desde febrero de
1991
3CONVENIO DE KYOTO, aprobado por el Consejo de cooperacin
aduanera en 1973
9

exportacin. Adems la traduccin del Convenio de Kyoko mantiene el


vocablo en ingls drawback, porque podra motivar confusin con la
devolucin que se refiere a los derechos pagados en forma indebida o en
exceso, con la palabra reembolso, como sinnimo de traduccin del Cdigo
Comunitario de la Unin Europea habla de sistema de reintegro y el Cdigo
Centroamericano habla de devolucin condicionada. El drawback, es uno
de los regmenes aduaneros que promueve la exportacin no tradicional a
travs de la restitucin de derechos arancelarios, adems es un beneficio
tributario a las exportaciones y debe ser difundido a nivel nacional y sin
distincin alguna, para poder ser utilizado por todos los exportadores productores, sin importar su capacidad econmica siempre y cuando
cumplan con los requisitos exigidos por la ley, de esta manera se equilibrar
la balanza hacia el beneficio para los pequeos exportadores que
usualmente no acceden a esta restitucin de derechos arancelarios. Cuando
para exportar un producto se hace necesario importar insumos y materias
primas, el exportador nacional tiene el derecho a solicitar la restitucin de los
aranceles pagados por la nacionalizacin de los referidos insumos o materias
primas, siempre que no se hayan acogido a algn otro beneficio en su importacin, esto es, que se hayan pagado los tributos completos, lo que quiere
decir que no habr restitucin de derechos arancelarios o drawback 4 si no se
ha importado algn insumo o materia prima para la fabricacin del bien por el
cual se pida este beneficio. En simples palabras, el rgimen permite la
restitucin5 de los derechos arancelarios que han gravado las mercancas
incorporadas materialmente en el bien exportado. En tal sentido, el rgimen
tiene como objetivo evitar que el costo de produccin de los bienes
4 DRAWBACK proviene del ingls que significa descuento o rebaja. Juan
Ren Bach lo ha definido como el termino ingles que puede traducirse por
reembolso y que se refiere al derecho que se acuerda a los productores
nacionales para solicitar la devolucin de los derechos aduaneros pagados
sobre mercancas importadas que forman parte de un producto que
elaboradora en el pas, es luego exportado (ver ENCICLOPEDIA JURIDICA
OMEBA. Tomo IX, Driskill S.A. Buenos Aires 1986, pg. 524).
10

exportados se incremente con dichos derechos, lo cual materializa el


principio de la no exportacin de tributos.
A nivel doctrinal6, algunos autores identifican y resaltan el referido rgimen
aduanero como mecanismo de promocin, incentivo o beneficio, como
veremos seguidamente:
Como mecanismo de promocin a la exportacin es importante sealar
primero que en nuestro pas existe el Sistema de Promocin a la exportacin
el cual busca el crecimiento y desarrollo de las mismas a travs de
mecanismos legales tributarios que las incentiven.
Este sistema genera una serie de ventajas al exportador de carcter
tributario, dichas ventajas redundan y mejoran la competitividad de los gastos
de produccin de los bienes a exportar y que se colocan dentro del mercado
internacional. Los mecanismos tributarios que conforman este sistema son:
el saldo a favor del exportador del IGV y el Drawback.
Bajo esta ptica, el Drawback constituye un instrumento legal de promocin a
la exportacin de bienes, por cuanto prev una devolucin al exportador de
un determinado porcentaje sobre el monto exportado, siempre que este
cumpla con determinados requisitos establecidos por ley. 7 Esto es, permite
obtener una subvencin determinada por la norma que se calcula en base el
5 RTF 03205-4-2005 seala: Que sin embargo, cuando la norma hace
referencia a restitucin no se refiere, en estricto, a devolucin o reembolso de
impuestos pagados con anterioridadel monto recibido por el exportador no
necesariamente corresponder al Ad Valorem pagado en la importacin, con lo
cual no necesariamente se produce una restitucin o devolucin de impuestos,
pudiendo, inclusive, suceder que dicho beneficio
6 En este sentido resalta lo sealado por De JUANO, Manuel. Curso de Finanzas y
Derecho Tributario, Tomo II, El Sistema Tributario y los tributos en particular,
Ediciones Molachino, Argentina, 1964. Pg. 246; VILLEGAS, Hector B. Curso de
Finanzas, derecho financiero y tributario, Sptima edicin, Tomo nico. Ediciones
Depalma, Buenos Aires, 2001.Pgs 716 y 717; VASQUEZ NIEVA, Oscar. Los
regmenes del drawback, o de devolucin de aranceles, regulados en el Per,
Asesora Consultora Inversin, Lima, 2010. Pg. 66; LEDESMA, Carlos. Principios
de Comercio Internacional. Buenos Aires: Machhi, 1998, Pg.138.

7 ALDEA CORREA, Vldik, Drawback restitucin de tributos arancelarios


en aduanas: prctico de estudio. En: Ediciones Caballero Bustamante,
Lima, 2011,Pg.05
11

valor FOB del producto a exportar, y se sustenta en el hecho que dichos


productos han sufrido un incremento en sus costos de produccin como
consecuencia del pago de los derechos arancelarios de algunos de los
insumos utilizados en la produccin de estos productos a exportar.8
Sin embargo, otro sector doctrinal prefiere reconocerlo como un rgimen
aduanero orientado a la restitucin o devolucin:
El Drawback constituye un rgimen aduanero mediante el cual el exportador
obtiene la restitucin total o parcial de los derechos arancelarios que
gravaron a las mercancas importadas y que se encuentran incorporadas,
contenidas o consumidas en las nuevas mercancas a exportar.9
Rgimen aduanero que prev el reembolso de los derechos arancelarios que
gravaron a los bienes o materias contenidas y/o consumidas en los bienes
exportados en su proceso de produccin.10
En conclusin, podemos afirmar que nos encontramos frente a un rgimen
aduanero mediante el cual se permite la restitucin de los derechos
arancelarios pagados por la importacin de mercancas que hayan sido
utilizadas en las mercancas a ser exportadas.
Finalmente, cabe sealar que este rgimen aduanero en su forma clsica
solo implica la restitucin slo de los derechos arancelarios, sin embargo,
actualmente en algunos pases se admite que la devolucin alcance a los
impuestos internos que gravan dichas materias primas e insumos en general,
as como el proceso de produccin correspondiente. 11

8 HIRACHE FLORES, Luz, Promocin al exportador saldo a favor del IGV


drawback, En revista Actualidad Empresarial, Instituto Pacifico, Lima,
2011, Pg. 36
9 VASQUEZ NIEVA, scar, Los regmenes de Drawback, o de devolucin de
aranceles, regulados en el Per, Asesora Consultora Inversin, Lima,
2010, Pg. 91
10 VASQUEZ NIEVA, Oscar, dem., Pg. 99

11 RAMIREZ P., Arturo J., Ob. Cit. Pg. 368

12

En la misma vertiente clsica se seala que debe existir identidad y


equivalencia entre los derechos arancelarios restituidos y los derechos
arancelarios pagados.
A diferencia de lo que ocurre en otras figuras jurdicas, no existe un concepto
uniforme12, ni un acuerdo sobre lo que significa e implica este rgimen
jurdico aduanero, por lo que es ms adecuado remitirnos a lo que establece
la legislacin en cada pas.
Por otro lado, a nivel normativo, encontramos que la Ley General de
Aduanas (en adelante LGA) en su artculo 82 seala que se trata de un:
Rgimen aduanero que permite, como consecuencia de la exportacin de
mercancas, obtener la restitucin total o parcial de los derechos
arancelarios, que hayan gravado la importacin para el consumo de las
mercancas contenidas en los bienes exportados o consumidos durante su
produccin.
Por su parte, el D.S. 104-95-EF denominado Reglamento de Restitucin
Simplificado de Derechos Arancelarios en su artculo 3 seala:
La tasa de restitucin aplicable a los bienes definidos en los artculos
precedentes ser el equivalente al cinco por ciento (5%) del valor FOB
del bien exportado, con el tope del 50% de su costo de produccin. La
restitucin de derechos arancelarios se efectuar hasta los primeros
US$ 20 000 000,00 (Veinte millones de dlares de los Estados Unidos
de Amrica) anuales de exportacin de productos por subpartida
arancelaria y por empresa exportadora no vinculada, monto que podr
ser reajustado de acuerdo a las evaluaciones que realice el Ministerio
de Economa y Finanzas.
Conforme a ello, estamos nuevamente en la capacidad de afirmar que la
restitucin sealada por la L.G.A. se realiza a razn de un porcentaje
uniforme establecido sobre el 5% del precio Free On Board (FOB) del bien
exportado.
Sobre este mismo punto, debemos detallar que conforme ha sido
estructurado el Reglamento para la aplicacin del Drawback se produce una
devolucin realizada sobre la base fija de un porcentaje del valor FOB de la
12 En efecto, conforme la Decisin 10/94 del Mercosur existen tres
modalidades de Drawback: Como suspensin del pago de derechos
arancelarios, exencin del pago de derecho arancelarios y como
restitucin del pago de derechos arancelarios.
13

exportacin, esto conlleva a prescindir de la verificacin y posterior


restitucin de los derechos arancelarios pagados por la importacin de los
insumos asimismo se deja de lado la medicin de la proporcin en que los
bienes importados fueron utilizados.13

3. CARACTERSTICAS
De acuerdo al concepto establecido en la LGA y su reglamento, se pueden
extraer las siguientes caractersticas:
a) Restitutivo. Este rgimen aduanero tiene como objetivo la restitucin al
exportador del monto pagado de derechos arancelarios que gravaron a las
mercancas importadas que sean utilizadas y/o consumidas en los bienes
exportados.
b) Limitativo. La aplicacin de la restitucin no es ilimitada y de aplicacin a
la totalidad de las mercancas importadas que hayan sido utilizadas y/o
consumidas, sino que es limitada y otorgada a determinados sujetos,
determinadas mercancas, por determinada cantidad y volumen y adems su
peticin es limitada en el tiempo.
c) Objetivo. La aplicacin y otorgamiento del Drawback se realiza en forma
objetiva y homognea sobre todos aquellos sujetos que cumplan con los
requisitos establecidos por la norma, es decir no existe una aplicacin
casustica.
d) Indefinido. Nos encontramos frente un beneficio tributario reconocido
como un rgimen aduanero de aplicacin indefinida y no como los dems
beneficios tributarios que tienen una limitacin en el tiempo .

4. ANTECEDENTES
El reconocimiento legal del Drawback como tal dentro de nuestro
ordenamiento jurdico, fue introducido en la derogada Nueva Ley General de
Aduanas14 dentro de la Seccin II del Artculo 159 de la derogada norma.
13 VSQUEZ NIEVA, Oscar, Ob. Cit., Pg. 101.

14 Dicha norma fue promulgada mediante el Decreto Legislativo 722 de


fecha once de noviembre de mil novecientos noventa y uno.
14

Posteriormente, mediante Decreto Supremo Nro. 104-95-EF 15 , dicha figura


fue reglamentada y aplicada.
Sin embargo, algunos autores16 ven en el otorgamiento del Reintegro
Tributario a la Exportacin de Productos No Tradicionales - CERTEX; el
antecedente inmediato al Drawback por tratarse de un reintegro a
mercancas exportadas no tradicionales.
El anlisis de este antecedente sirve como fuente histrica que permitir
comprender algunas de las particularidades o caractersticas peculiaridades
que presenta la actual estructura normativa del rgimen del Drawback.
Mediante Decreto Ley Nro. 21492 de fecha 18 de mayo de 1976, se
adoptaron una serie de medidas para incentivar las exportaciones no
tradicionales, as el artculo 1 de la mencionada norma sealaba:
Declrese de preferente inters nacional la exportacin no tradicional de
productos elaborados en el pas, para cuyo fomento y por el trmino de diez
(10) aos computados a partir de la vigencia del presente Decreto-Ley se
establece el rgimen de incentivos siguiente:
a. Exoneracin total y automtica de los derechos aduaneros y dems
impuestos que afecten a la exportacin de productos no incluidos en
la lista de productos de exportacin tradicional;
b. Reintegro tributario compensatorio bsico para cada producto de
exportacin no tradicional en un porcentaje mximo de cuarenta por
ciento (40%) sobre el valor a la exportacin del mismo;

c. Reintegro tributario compensatorio adicional para productos cuya


exportacin sea nueva, en un porcentaje de dos por ciento (2%), y
para productos elaborados por empresas descentralizadas en un
porcentaje de diez por ciento (10%). Ambos porcentajes, se aplicarn
sobre el valor de la exportacin;

15 Denominado Reglamento de procedimiento de restitucin simplificado


de derechos arancelarios.
16 DUARTE CUEVA, Franklin. Reflexiones sobre el drawback y su efecto sobre las
exportaciones. Revista: Contabilidad y negocios - Vol. 6, No. 11, Lima, Jul. 2011.
Pg. 100 DRAWBACK: A LA LUZ DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD

15

d. Reintegro tributario compensatorio complementario en porcentaje de


diez por ciento (10%) sobre el valor de la exportacin, que en casos
excepcionales y cuando convenga a los intereses de la economa
nacional, se otorgar por Resolucin Suprema refrendada por los
Ministros de Comercio, Economa y Finanzas y por el Titular del Sector
correspondiente.
Esta norma fue dada considerando que existan incentivos tributarios a la
exportacin no tradicional normados en diversos dispositivos desarticulados
siendo necesario perfeccionarlos. En ese sentido, considera la necesidad de
existencia de un rgimen de incentivos tributarios a la exportacin no
tradicional que responda a los lineamientos de poltica econmica, que ayude
al desarrollo de la estructura productiva, concordante con las necesidades
del pas y lograr maximizar la generacin de divisas.
La precitada norma fue modificada por el Artculo nico del Decreto Ley N
21530 del 30 de junio 1976, donde se sustituye el porcentaje mximo de
reintegro tributario de cuarenta por ciento (40%) a que se refiere el Inciso b,
por el porcentaje mximo de reintegro tributario de treinta por ciento (30%).
El otorgamiento del referido Reintegro Tributario a la Exportacin de
Productos no Tradicionales fue regulado mediante Decreto Supremo N 44185-EF. Dicha norma consideraba como uno de sus objetivos bsicos
propiciar el ingreso de divisas al pas; por lo que se deban dictar normas que
garantizarn dicho objetivo, como condicin previa para el otorgamiento del
Reintegro Tributario a la Exportacin de Productos No Tradicionales
CERTEX.
En ese sentido, la precitada norma estableci como requisitos previos al
otorgamiento:
a) Acreditar la entrega al Banco Central de Reserva del Per de la moneda
extranjera producto de la exportacin respectiva, salvo que se trate de
operaciones cuyo pago se efecte mediante carta de crdito irrevocable y
confirmada, con los documentos debidamente negociados. 17
b) Presentar una solicitud de CERTEX anexando a la misma, una constancia
expedida por el Banco Comercial interviniente que acredite la entrega de las
divisas correspondientes al Banco Central de Reserva del Per. 18

17 Artculo primero del Decreto Supremo N 441-85-EF (derogado).


16

c) Para operaciones cuya forma de pago sea mediante carta de crdito


irrevocable y confirmada, esta circunstancia se har constar por el Banco
Comercial Interviniente en el respectivo compromiso de entrega de moneda
extranjera, bajo responsabilidad del mismo.19
Mediante el Decreto Supremo Nro. 135-85-ICTI-CO se dictaron normas para
facilitar el otorgamiento del CERTEX, posteriormente a travs del Decreto
Supremo Nro. 282-89-EF se simplificaron los requisitos a fin de lograr ms
beneficios en relacin a la obtencin del CERTEX sobre Incentivos
Tributarios a las Exportaciones No Tradicionales.
La derogacin de estos incentivos fue durante los inicios de la dcada de los
noventa. Ello debido a las duras que recibi este mecanismo pues era
considerado un subsidio directo y no permita una eficaz desconcentracin
de las industrias que lo aprovechaban, ni el mejoramiento de la eficiencia
productiva y se sufra los derechos compensatorios impuestos por los
Estados Unidos de Amrica en el marco del Acuerdo General sobre
Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT).
Otras razones por las cuales fue criticado el CERTEX fueron los altos
porcentajes de devolucin de dinero (30%) que otorgaban a las
exportaciones con valor agregado lo cual incentivo la realizacin de malas
prcticas como las cobranzas de falsos CERTEX que eran solicitados por
"mafias" que exportaban piedras, arena y basura pero que cobran los
CERTEX como si hubieran exportado conservas, textiles o artesanas.
Por dichas razones, el CERTEX fue derogado el 29 de noviembre de 1990
mediante D.L. 622-EFC. Durante los cinco aos siguientes las exportaciones
con valor agregado estuvieron sin ningn tipo de incentivo.
Sin embargo, dada la necesidad de contar con un mecanismo de incentivo
de aquellas se plane introducir el Drawback, la devolucin del IGV y el
FONAVI.20
No podemos negar que entre el rgimen del Drawback normado actualmente
en la LGA y su Reglamento; y el CERTEX o certificado Tributario de reintegro
18Artculo segundo del Decreto Supremo N 441-85-EF (derogado).
19 Segundo prrafo del Artculo 2 del Decreto Supremo N 441-85-EF
(derogado).
20 DUARTE CUEVA, Franklin Ob. Cit. Pgs. 100-101
17

a la Exportacin, existen algunas similitudes que los acercan o asemejan. Sin


embargo, no podemos afirmar que se trate de un antecedente directo del
precitado rgimen.
A partir de ello consideramos que la principal diferencia entre el Drawback y
el Certex radica en que el CERTEX se trat de un reintegro de un porcentaje
del valor de las mercancas exportadas por la sola verificacin de la
existencia del ingreso de divisas derivadas de dicha exportacin; mientras
que el Drawback es una devolucin de derechos arancelarios pagados por la
importacin de mercancas que luego son incorporadas en un producto a
exportar.
Dicha diferenciacin no impide reconocer que el CERTEX se trata de un
mecanismo jurdico, que en su momento sirvi a los fines de poltica
econmica de nuestro pas y que adems llev a nuestros legisladores a
buscar su reemplazo por un mecanismo similar pero ms avanzado y con
mayores justificaciones21como lo es el Drawback.

5. NATURALEZA JURIDICA
La naturaleza jurdica del drawback es un tema polmico, existen
posiciones diversas entre las cuales puede ser concebido como un
mecanismo devolutivo o restitutorio de tributos arancelarios y otros casos,
se le atribuye su naturaleza jurdica a la de un subsidio indirecto que
opera en algunos supuestos, o finalmente un estmulo que se aplica
directamente a la exportacin de mercancas nacionales. Nuestro sistema
21 Es indudable que la Organizacin Mundial de Comercio permite la
existencia del Drawback bajo el entendido de dos premisas: la primera no
se trata de una subvencin o subsidio a las exportaciones sino de una
restitucin o devolucin de los impuestos pagados; y, la segunda, bajo los
alcances del principio de no exportacin de tributos.
18

jurdico peruano trata de ubicarse en el primer supuesto mencionado, a


diferencia de lo que ocurre con el drawback en otros pases, en los cuales
la restitucin de aranceles pagados o asumidos por los exportadores,
directamente o indirectamente, cuando se han importado insumos,
materia prima o productos intermedios que sirven para elaborar de su
mercanca. No se restituyen los impuestos al valor agregado o selectivos
al consumo, sino nicamente los derechos ad-valorem 22.
En el caso peruano, se puede producir una restitucin de un monto mayor
al efectivamente pagado en aranceles al establecerse una tasa fija del 5
% del valor FOB, lo cual constituira un subsidio indirecto otorgado por el
Estado. Por ello, se generan dos situaciones la primera es la descrita
anteriormente que el monto restituido sea superior o el caso extrado de
la legislacin comparada en el cual el monto a restituir corresponde al
arancel de importacin efectivamente pagado para la importacin de los
insumos no una tasa fija sino real aplicada al caso concreto. La
Organizacin Mundial de Comercio, establece en el Acuerdo de
Subvenciones y Medidas Compensatorias la prohibicin de la devolucin
de cargas a la importacin en la medida que exceda los gravmenes
pagados por los insumos importados para la produccin del bien
exportado.
6. EL DRAWBACK COMO BENEFICIO TRIBUTARIO
Los beneficios tributarios son un concepto genrico , que comprende una
multiplicidad de figuras heterogneas (exenciones, deducciones en la
base, detracciones de la cuota, regmenes tributarios sustantivos,
remisin a la imposicin, suspensiones de su recaudacin, etc.) lo cual
22 EL DRAWBACK EN BOLIVIA, opera como un solo procedimiento que
no solo comprenden la restitucin de los gravmenes arancelarios sino
tambin el Impuesto al Valor Agregado (IVA) y el Impuesto a los Consumos
Especficos (ICE), conforme al Decreto Supremo N 24565, Reglamento
para la Devolucin de Impuestos a las Exportaciones, del 23 de agosto de
1999.
19

contribuye a que su relieve tenga caractersticas difusas, permite


asimismo que se introduzcan nuevos beneficios tributarios bajo nuevas y
diversas formas23
Pese a la dificultad existente en cuanto a determinar sus caractersticas
comunes y puntos de similitud entre ellos, puede afirmarse que los
beneficios tributarios se distinguen en dos grupos.
El primer grupo se ubicar dentro del campo de la erosin del hecho
imponible, entendida como la no imposicin o una menor imposicin
respecto del rgimen ordinario establecido por el mencionado hecho
generador, afectando directamente la estructura de un tributo. Otro grupo
se ubica dentro del campo de los gastos fiscales entendido como gastos
pblicos implcitos que generan una erogacin o entrega de recursos por
parte de Estado a determinados sujetos sin que ello implique afectar la
estructura de un tributo.
Esta distincin se puede sintetizar en beneficios tributarios que tienen su
ratio en motivos de extra fiscalidad interna a la disciplina del tributo
singular, y medidas que se deben a consideraciones de extra fiscalidad
externa a dicha disciplina.24

En este sentido, respecto al primer grupo tenemos que las exenciones y


beneficios tributarios se estructuran sobre situaciones de carcter
objetivo y subjetivo que neutralizan los efectos que deberan nacer por la
realizacin del hecho imponible, de tal modo que aunque en la realidad
se haya producido el hecho generador de la obligacin tributaria esta se
23 LA ROSA, Salvatore Los Beneficios tributarios. En: Tratado de
Derecho Tributario, Tomo Primero El Derecho Tributario y sus Fuentes.
Andrea Amatucci, Editorial Themis, Colombia, 2001. Pg. 393
24 LA ROSA, Salvatore. Ob, Cit. Pg. 401
20

considera no nacida, ser disminuida o se otorga facilidades para su


cumplimiento.25
Respecto del segundo grupo se ha sealado que los gastos fiscales no
son ms que los beneficios tributarios considerados desde una
perspectiva econmica. Considerados como un efecto efecto sobre los
ingresos del Estado.26
Las exoneraciones y beneficios tributarios pueden establecerse por
diversos fines (de incentivo econmico, social) no son constitutivos sino
declarativos, es decir, una vez cumplidos los requisitos deben otorgarse.
Los beneficios tributarios en el sentido amplio del trmino, son la
contrapartida a los tributos.
Siendo las exoneraciones y beneficios tributarios la contrapartida de los
tributos, resulta obvio sealar que el proceso de creacin de ambos
(tributos y beneficios) est limitado por los principios constitucionales que
limitan la potestad tributaria27.
Con respecto, al Principio de Legalidad y Reserva de Ley dicha limitacin
se sustenta en que las exoneraciones significan una modificacin de la
situacin general en que se hallan las personas frente al presupuesto de
hecho, conforme a la ley de creacin del tributo.
De nada valdra el Principio de Legalidad si las obligaciones establecidas
por ley pudieran ser suprimidas por acto administrativo. Estas
25 GARCA VIZCANO, Catalina. Derecho Tributario: Consideraciones
econmicas y jurdicas. Anlisis de la legislacin, doctrina y
jurisprudencia. Tomo I, Parte General. Ediciones Depalma, Buenos Aires,
1996. Pg. 321
26 HERRERA MOLINA, Pedro Manuel. La exencin tributaria. Editorial
COLEX, Madrid, 1990. Pg. 58
27 De no ser as, dichos beneficios tributarios podran crear privilegios.
21

supresiones significaran una modificacin de aqulla, y es dogma


jurdico que una ley slo puede ser modificada por otra ley o por una
norma de mayor jerarqua, y nunca por acto administrativo. 28
En efecto, las exoneraciones y beneficios tributarios deben ser creados
por ley porque incide directamente en la existencia o inexistencia
obligaciones29lo contrario sera una violacin del Principio de Legalidad
(nullum tributum sine lege) y adems violara el Principio de Igualdad
(igualdad en la atribucin de cargas tributarias) 30. No pueden ser
establecidos por el Poder ejecutivo.
No obstante, hay que precisar que, al igual que en el caso de los tributos,
un reglamento emitido por el Poder Ejecutivo (en uso de su potestad
reglamentaria y siempre dentro de los lmites de la ley) puede hacer
efectiva la aplicacin de las mencionadas exoneraciones y beneficios
tributarios.
Entendido ello, corresponde determinar dentro de cul de los dos grupos
se ubica el rgimen de Drawback. En este sentido la LGA seala que se
trata de un rgimen aduanero que permite la restitucin parcial o total de
derechos arancelarios que hayan gravado la importacin de (...) es decir
se trata de beneficio tributario que deja sin efecto un hecho imponible
previamente verificado que incluso ya se encuentra extinguido.
Sin embargo no debemos olvidar conforme su reglamento seala que la
referida restitucin se realiza en base a un porcentaje del precio FOB. Lo
28 VALDEZ COSTA, Ramn. Ob. Cit. Pg. 156
29 VALDEZ COSTA, Ramn Ob. Cit. Pg. 154
30 La doctrina considera que los beneficios tributarios hacen ms eficaz el
principio de igualdad ya que permite diferenciar y tratar en forma desigual
a los desiguales (aquellos con menor capacidad contributiva)
concedindoles beneficios tributarios.
22

que en trminos prcticos y reales constituye en determinados casos un


gasto pblico considerado dentro del Rubro de Devoluciones de Tributos
aduaneros por parte de la Administracin Tributaria 31 .
En consecuencia, podemos afirmar que el rgimen del Drawback
presenta caractersticas de ambos grupos. Pero en trminos reales y
prcticos resalta su inclusin y adaptacin en el segundo grupo de los
beneficios tributos como gasto pblico.
Esta afirmacin puede verificarse dentro del Punto 10.3 del Marco
Macroeconmico Multianual 2013-2015110 donde se consigna la relacin
de los principales Gastos Tributarios en materia de beneficios tributarios
para el 2013 consignando que el monto estimado para el caso del
Drawback asciende a 928 056 mil nuevos soles lo que representa el
0.16% del PBI.
Es preciso notar, sin embargo, que el citado Marco aplicable a los
ejercicios 2013 a 2015

32

afirma respecto a los beneficios tributarios una

poltica tributaria de racionalizacin, admitiendo que stos distorsionan la


economa y evitan una mayor recaudacin tributaria por parte del Estado.
Finalmente debemos sealar que mediante RTF 3205-4-2005 el propio
Tribunal Fiscal reconoce que el Drawback es un beneficio que nace por
mandato legal, proveniente del Estado no encontrndose dentro del
concepto de renta y por en ende no sujeto al Impuesto a la Renta.

31 109 Mediante RTF 3205-4-2005 el Tribunal Fiscal ha reconocido que el


Drawback es un beneficio basado en la transferencia de recursos a los
exportadores por parte del Estado.
32
http://www.mef.gob.pe/contenidos/pol_econ/marco_macro/MMM2013_201
5.pdf
23

7. COMPARACIN CON OTROS REGMENES EN EL PER


En el Per, el ordenamiento jurdico dentro de la clasificacin a los
regmenes aduaneros, desarrolla una categora que son los regmenes de
perfeccionamiento activo que son tres, el primero la admisin temporal, el
segundo reposicin de mercanca en franquicia y el tercero la restitucin
de derechos arancelarios o drawback, en los tres casos se requiere que
la empresa productora- exportadora conozca con anticipacin si el
destino final que tendrn los insumos importados ser la reexportacin.
De esta manera, el rgimen de admisin temporal 33, se configura cuando
los insumos o materias primas importados han ingresado al territorio
aduanero peruano con suspensin del pago de tributos, con la condicin
que sean reexportados dentro de un plazo de veinticuatro meses,
computados desde la fecha en que han sido transformados, adems el
insumo importado debe haberse incorporado dentro del producto
exportado , por ello desde el inicio debe conocerse que el destino del
insumo ser la exportacin del mismo.
En segundo lugar, el rgimen de la reposicin de mercanca en
franquicia34, regulado en el artculo 84 de la Ley General de Aduanas, por
medio del cual se exportan mercancas, y permiten la importacin con
exoneracin automtica de los aranceles de importacin aplicables sobre
los insumos que sern importados para la posterior elaboracin de un

33 RGIMEN DE ADMISIN TEMPORAL, regulada actualmente en el


artculo 68 de la Ley General de Aduanas
34 RGIMEN DE LA REPOSICIN DE MERCANCA EN FRANQUICIA de
se implement en el Per en el ao 1989, mediante Decreto Supremo No.
007-89-PCM, con el nombre de rgimen de reposicin de stocks en
franquicia de derechos y consista en cuando el exportador puede
importar el mismo insumo o elemento que ha incorporado en el producto
final para mantener su stock
24

nuevo producto a exportar, pero que son equivalentes a los que fueron
incorporados en el primer producto exportado.

25

CAPTULO
II
ANLISIS DEL DRAWBACK
EN EL
ORDENAMIENTO JURIDICO
PERUANO

.1

EN EL MARCO DE LA CONSTITUCION DE 1993

26

Nuestra Carta Magna, documento en el cual se establecen los


preceptos en mximo nivel que rige la legislacin peruana, en sus
artculos 63 y 65 prescribe lo siguiente:
Artculo 63: Inversin nacional y extranjera
La inversin nacional y la extranjera se sujetan a las mismas
condiciones. La produccin de bienes y servicios y el comercio exterior
son libres. Si otro pas o pases adoptan medidas proteccionistas o
discriminatorias que perjudiquen el inters nacional, el Estado puede,
en defensa de ste, adoptar medidas anlogas.
En todo contrato del Estado y de las personas de derecho pblico con
extranjeros domiciliados consta el sometimiento de stos a las leyes
y rganos jurisdiccionales de la Repblica

y su renuncia a toda

reclamacin diplomtica.
Pueden ser exceptuados de la jurisdiccin nacional los contratos de
carcter financiero.
El Estado y las dems personas de derecho pblico pueden someter
las controversias derivadas de relacin contractual a tribunales
constituidos en virtud de tratados en vigor. Pueden tambin someterlas
a arbitraje nacional o internacional, en la forma en que lo disponga la
ley.
Artculo 65: Proteccin al consumidor
El Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios.
Para tal efecto garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y
servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado. Asimismo
vela, en particular, por la salud y la seguridad de la poblacin.

1. LEY GENERAL DE ADUANAS, DECRETO LEGISLATIVO

N 1053
En el Per se ha desarrollado el drawback en los artculos 82 y 83 de la
Ley General de Aduanas, que proceder transcribir.
Artculo 82: Drawback:
27

Rgimen aduanero que permite, como consecuencia de la exportacin de


mercancas, obtener la restitucin total o parcial de los derechos arancelarios
que hayan gravado la importacin para el consumo de las mercancas
contenidas en los bienes exportados o consumidos durante su produccin.
Artculo 83: Procedimientos simplificados de restitucin arancelaria
Por Decreto Supremo refrendado por el Ministerio de Economa y Finanzas
se podrn establecer los procedimientos simplificados de restitucin
arancelaria.

REGLAMENTO DE LA LEY GENERAL DE ADUANAS, DECRETO


SUPREMO 010-2009-EF
REGLAMENTO

DEL

PROCEDIMIENTO

DE

RESTITUCIN

SIMPLIFICADA DE DERECHOS ARANCELARIOS, DS 104-95- RF 35


LEY DE RESTITUCIN INDEBIDA DE DERECHOS ARANCELARIOS,
LEY N 2932636
DECRETO SUPREMO N 127-2002-EF QUE REGULA LAS PARTIDAS
ARANCELARIAS EXCLUIDAS DE LA RESTITUCIN. 37
DECRETO SUPREMO 135-2005-EF38

35 REGLAMENTO DEL PROCEDIMIENTO DE RESTITUCIN


SIMPLIFICADA DE DERECHOS ARANCELARIOS, DS 104-95- RF ,
texto transcrito de la fuente: (www.sunat.gob.pe)
36 LEY DE RESTITUCIN INDEBIDA DE DERECHOS ARANCELARIOS,
LEY N 29326 , texto transcrito de la fuente: (www.sunat.gob.pe)
37 DECRETO SUPREMO N 127-2002-EF QUE REGULA LAS
PARTIDAS ARANCELARIAS EXCLUIDAS DE LA RESTITUCIN ,texto
transcrito de la fuente ( www. ausa.com.pe)
28

RESOLUCIN DE SUPERINTENDENCIA NACIONAL ADJUNTA DE


ADUANAS N 00223-2013/SUNAT/30000
.
2. BENEFICIARIOS
Los beneficiarios del rgimen del drawback en el Per, son las empresas
productoras- exportadoras que elaboran o producen mercancas que
posteriormente sern exportadas y que dentro de su proceso de produccin
se han consumido o utilizado insumos importados que incrementaron el valor
del producto final a exportar. De acuerdo a lo establecido en la ley y en el
doctrina comprendemos dentro del trmino de empresa productora exportadora, aquella persona natural o jurdica en tres supuestos distintos, la
primera se configura cuando la empresa realice la importacin directa de los
insumos o materias primas y la misma empresa se encargara de su
transformacin y exportacin del producto final, el segundo caso se da
cuando el exportador final adquiere en el mercado local los insumos y los
utiliza en el proceso de industrializacin pero esos insumos fueron
importados por un tercero y el ltimo caso es cuando la empresa adquiere el
producto final a exportar encargando a un tercero su produccin local y que
dentro del proceso de fabricacin se utiliz insumos importados beneficiados
con el drawback.

3. PRODUCTOS QUE DAN LUGAR AL BENEFICIO


Segn el artculo 2 del Decreto Supremo 104-95-EF, denominado
Reglamento de procedimiento de restitucin simplificado de derechos
arancelarios, los productos exportados que pueden acogerse al drawback o
restitucin simplificada son aquellos en cuya elaboracin se utilicen:
38 DECRETO SUPREMO
(www.ausa.com.pe)

135-2005-EF,

texto

transcrito

de

la

fuente

29

a) Insumos: incluye las materias primas, productos intermedios, partes y


piezas. La denominacin del insumo importado debe coincidir con lo
declarado en la DUA. De ser necesario utilizar el nombre comercial o
la denominacin del producto final utilizado con el insumo importado,
deben precisarlo de manera completa en el cuadro. De haber
utilizado la unidad de medida distinta a la declarada en la DUA, se
recomienda consignar el factor de conversin.
b) Materia prima: es toda sustancia, elemento o materia necesaria para
obtener un producto, incluidos aquellos que se consumen o
intervienen directamente en el proceso de produccin o manufactura,
o sirven para conservar el producto de exportacin. Se considerarn
como materia prima las etiquetas, envases y otros artculos
necesarios para la conservacin y transporte del producto exportado.
c) Productos intermedios: aquellos elementos que requieren de
procesos posteriores para adquirir la forma final en que sern
incorporados al producto exportado.
d) Pieza: aquella unidad previamente manufacturada, cuya ulterior
divisin fsica produzca su inutilizacin para la finalidad a que estaba
destinada.
e) Parte: el conjunto o combinacin de piezas, unidas por cualquier
procedimiento de sujecin, destinado a constituir una unidad superior.
Las definiciones sealadas, fueron extradas del artculo 13 del D.S.
N 104-95-EF.

4. CLASES DE INSUMOS IMPORTADOS


Los insumos importados utilizados en el bien exportado pueden ser:
Importados directamente por el beneficiario.
Adquiridos a importadores ubicados en el pas (proveedores locales).
Mercancas elaboradas con insumos importados por terceros
(art.104 del D.S. N 010-2009-EF).

5. INSUMOS EXCLUIDOS DEL DRAWBACK


30

No todos los insumos importados del extranjero por productoresexportadores peruanos pueden beneficiarse del drawback, por ello se ha
establecido

en

el

ordenamiento

legal

comprendidos en los siguientes.


Ingresados bajo los regmenes

de

los

insumos

admisin

excluidos,

temporal

para

reexportacin en el mismo estado y/o para Perfeccionamiento Activo,


salvo que hubieren sido previamente nacionalizados pagando el

ntegro de sus derechos.


Nacionalizados con el rgimen de reposicin de mercancas en

franquicia.
Nacionalizados

con

exoneracin

arancelaria,

con

preferencia

arancelaria o franquicias aduaneras especiales otorgadas por


Acuerdos Comerciales Internacionales, salvo que el exportador
realice la deduccin sobre el valor FOB del monto correspondiente a
estos insumos, lo que es posible slo en el caso de insumos
importados

para

el

consumo

adquiridos

localmente

sin

transformacin.
Nacionalizados con tasa arancelaria cero, siendo nico insumo
importado.

Tampoco se aplica el beneficio de restitucin arancelaria cuando se


pretende aplicar sobre repuestos, tiles de recambio, combustibles
importados u otra fuente energtica cuando su nica funcin sea la de
generar energa o calor para la industrializacin del producto a exportar.
En caso que el exportador no conozca si el insumo importado por tercero
est contenido en alguno de los supuestos de exclusin, debe deducirlo
al solicitar su acogimiento al drawback.

6. MERCANCAS DE EXPORTACIN EXCLUIDAS

31

La exportacin definitiva de las mercancas listadas en el anexo del


Decreto Supremo N 127-2008-EF y modificatorias no puede acogerse al
drawback. Anualmente el MEF actualiza dicha lista.39

7. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
En el Per, tradicionalmente existan dos procedimientos para solicitar el
drawback, el primero es la solicitud fsica y el otro es la solicitud con
transmisin electrnica, en ambos casos posean un procedimiento
distinto. Recientemente en Agosto del 2013, se aprob un nuevo
procedimiento que entr en vigencia el 01 de Enero del 2014.
En los tres tipos de procedimiento, el trmite administrativo de inicia a
pedido de la parte interesada, a travs de una solicitud de restitucin
arancelaria, que es un documento virtual o fsico con carcter de
declaracin jurada en la cual el solicitante manifiesta no haberse acogido
a otro rgimen aduanero que configure causal de exclusin, as como
debe cumplirse los requisitos legales que se exigen para la admisin de la
solicitud, as como indicar los montos a restituir superiores a US$ 500,
para ello el valor FOB de la DUA exportacin ser como mnimo US$
10,000. Adems el plazo perentorio para presentar la solicitud es de
ciento ochenta das desde la exportacin

a. PROCEDIMIENTO DE SOLICITUD FISICA


El beneficiario debe presentar ante las Oficinas de SUNAT la
solicitud del drawback acompaando copia de la documentacin
sustentatoria, el funcionario encargado recepciona y revisa los
documentos y entregaba un cargo de recepcin, ahora solo se
recibe y pasa al especialista. Posteriormente, se ingresan los
datos al SIGAD, el sistema valida los datos de las exportaciones e
importaciones, luego el beneficiario toma conocimiento de la
39 PARTIDAS ARANCELARIAS EXCLUIDAS DE LA RESTITUCIN DE
DERECHOS ARANCELARIOS, fue aprobado inicialmente mediante el Decreto
Supremo N 127-2002-EF publicado el 25 de agosto de 2002 y modificada por el
Decreto Supremo N 056-2003-EF publicado el 06 de mayo de 2003 y el Decreto
Supremo N 098-2006-EF publicado el 06 de julio de 2006.

32

aceptacin o rechazo de su solicitud. Si la calificacin de la


solicitud es positiva se emite una nota de crdito o un cheque a
favor del beneficiario dentro de los diez das hbiles siguientes, en
caso de que su calificacin sea negativa puede improcedente, por
el hecho de contener algn error subsanable cuyo plazo de
subsanacin es de dos das como mximo o infundada por
contener un error insubsanable y se rechaz de plano la solicitud.

b. PROCEDIMIENTO DE SOLICITUD CON TRANSMISION


ELECTRONICA
En este caso se presenta la solicitud del drawback por internet y
posteriormente se acerca a alguna oficina de SUNAT para la
recepcin fsica de los documentos, el funcionario revisa los
documentos y los incorpora al SIGAD quien se encarga de calificar
en forma positiva o negativa la solicitud y emitir el cheque o nota
de crdito.

c.NUEVO PROCEDIMIENTO DE DRAWBACK WEB


Para presentar la solicitud de restitucin, el interesado debe
acceder a travs de la web desde cualquier equipo informtico a
nivel

nacional,

luego

se

digitalizan

los

documentos

que

sustentaran el pedido, existen en el sistema dos tipos de atencin,


el primero es de aprobacin automtica o de verificacin
documentaria, si la calificacin es positiva se abonara en la cuenta
indicada el monto a restituir, eliminando la nota de crdito y si la
calificacin es negativa el plazo para subsanas los errores
subsanables es de cinco das.
8. MONTO A RESTITUIR
El monto a restituir para las empresas cuya calificacin de sus
solicitudes del drawback sean positivas, se calcular aplicando la
tasa fija del 5 % sobre el valor FOB del producto a exportar. Por otro
lado, el ao 2009, el Poder Ejecutivo mediante Decreto Supremo N
288-2009-E, aumento el porcentaje correspondiente al drawback al

33

8 % del valor FOB40 del producto a exportar, con el tope del 50%
de su costo de produccin. Asimismo se establece que el tope
mximo de restitucin de derechos arancelarios es de los primeros
veinte millones de dlares americanos anuales de exportacin de
productos por subpartida arancelaria y por empresa exportadora no
vinculada, monto que podr ser reajustado de acuerdo a la
evaluaciones que realice el Ministerio de Economa y Finanzas. Del
mismo modo con fecha el 31 de diciembre del 2010 el porcentaje de
restitucin se redujo al 6.5%. Finalmente, a partir del 01 de enero
del 2011 el porcentaje aplicable al drawbak volvi a ser de 5% del
Valor FOB de exportacin.41
Aplicando los procedimientos tradicionales de solicitud fsica o
teledespacho, se utilizaba para restituir el monto del drawback una
nota de crdito o cheque no negociable, emitido en moneda
nacional al tipo de cambio promedio ponderado compra de la fecha
de emisin y con una vigencia de ciento ochenta das calendarios
desde su emisin. En cambio en el nuevo procedimiento de
drawback web el monto se restituye con depsito en la cuenta
bancaria sealada por el productor- exportador en la solicitud de
restitucin.
9. PLAZOS
El plazo mximo y perentorio para la presentacin de la solicitud del
drawback es de ciento ochenta das hbiles computados desde la
fecha de exportacin del producto final, el beneficiario puede
solicitar la suspensin del plazo de acuerdo al artculo 138 de la
40 EL VALOR FOB incluye Costo de produccin, utilidad, costos de
embalaje, gasto de transporte interno, gastos de agente, gastos de carga
y manipuleo.
41 EL VALOR FOB excluye comisiones y cualquier otro gasto deducible en el
resultado final de la operacin de exportacin (Intereses por el pago diferido,
inspeccin, gastos de corretaje, cnones, regalas, gastos posteriores a la
exportacin y otros gastos asumidos por el vendedor).

34

Ley General de Aduanas aprobada por el Decreto Legislativo N.


1053, en caso se encuentre pendiente por resolver una solicitud de
rectificacin de valor FOB de sus Declaraciones de Exportacin
acreditada ya sea con la respectiva Nota de Crdito o Nota de
Dbito, segn corresponda. Tambin, existe el plazo perentorio de
treinta y seis meses entre la importacin de los insumos y la
exportacin

del

producto

final

que

contiene

los

insumos

previamente importados.
10. REQUISITOS DOCUMENTARIOS
La solicitud de restitucin de derechos arancelarios tiene carcter
de declaracin jurada y debe ser presentada junto con los cuadros
de insumo productos llenados, suscritos y firmados por el
beneficiario o su representante legal; y debe anexarse los
siguientes documentos para sustentar lo solicitado
a) Copia simple de la DUA42 o DS43 de Exportacin.
b) Copia simple de la DUA o DS de Importacin de los insumos
utilizados

en

la

produccin

del

bien

de

exportacin,

debidamente cancelada.44
c) Copia SUNAT de la factura del proveedor local correspondiente
a compras internas de insumos importados por terceros y
42 DUA: Declaracin nica de Aduanas, es un documento utilizado para
registrar y tramitar la importacin o exportacin de los productos.
43 DS: Declaracin simplificada, es un documento utilizado para registrar
y tramitar la importacin o exportacin de los productos, pero se utiliza
cuando el monto de la transaccin comercial es inferior..
44 ARTCULO 40 DE LA LEY 27444 que dispone la documentacin
prohibida de solicitar por la administracin; sin embargo, mediante
MEMORNDUM N 97-2009-SUNAT/2B4000 de fecha 25 de Marzo del 2009
se estableci que mientras aquel requisito sea exigido por una norma
legal vigente, no poda dejar de exigirse su cumplimiento ya que la SUNAT
no tiene competencia para ejercer el control difuso del ordenamiento
jurdico.
35

declaracin jurada de su proveedor local que indique no haber


hecho uso de regmenes de perfeccionamiento, as como de
franquicias aduaneras especiales y/o exoneraciones o rebajas
arancelarias de cualquier tipo por la adquisicin de dichos
insumos.
d) En el caso que la solicitud de restitucin se sustente en
adquisiciones

de

mercancas

elaboradas

con

insumos

importados (Art.104 del Decreto Supremo N 010-2009-EF)


utilizados en el proceso de industrializacin para luego exportar
el producto final, los beneficiarios deben presentar la copia
SUNAT de la factura del proveedor local y acreditar el
cumplimiento de los requisitos sealados en el procedimiento
de restitucin, con la respectiva declaracin jurada de su
proveedor local que indique los datos de la DUA o DS de
Importacin.
e) Copia de la factura que acredite el servicio prestado, en caso
de produccin o elaboracin por encargo, el cual puede ser
parcial o total, el exportador puede proporcionar al productor el
insumo importado materia del beneficio de restitucin, el
mismo que se sustenta con la presentacin de los documentos
sealados en prrafos precedentes, segn corresponda.
f) Garanta por un monto no inferior al solicitado, bajo cualquiera
de las modalidades sealadas en el artculo 211 del
Reglamento de la Ley General de Aduanas aprobado por
Decreto Supremo N 010-2009-EF, que garantice las deudas
tributarias aduaneras ms recargos exigibles que el solicitante
pudiera mantener a la fecha de presentacin de la Solicitud de
Restitucin, cuando requiera que la Nota de Crdito se emita
dentro del segundo da hbil siguiente de presentada dicha
solicitud. Dicha garanta debe tener una vigencia mnima de
dos meses computados a partir de la fecha de presentacin de
la solicitud.
36

11.

CALIFICACIN DEL DRAWBACK:

En el proceso de calificacin de la solicitud se pueden dar tres


situaciones la primera es que se apruebe la solicitud y se restituya al
exportador- productos con el drawback y las otras dos alternativas son
que se califique negativamente por errores ya sean subsanables o
insubsanables. Los errores subsanables y no subsanables que dan
lugar al rechazo temporal o definitivo de la solicitud de acogimiento al
drawback. Esta forma de clasificacin de los errores se sustenta en el
artculo 7 de la Resolucin de Superintendencia Nacional Adjunta de
Aduanas N128-2005/SUNAT/A publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 27 de Marzo de 2005. Debemos aclarar que, luego de
presentada la solicitud de restitucin de derechos, es sometida a una
primera revisin documentaria por el funcionario aduanero encargado
de su recepcin, luego de lo cual, si resulta admisible, entonces se
genera el nmero de la Boleta de Recepcin correlativo que sirve
como constancia para acreditar la presentacin de la misma.
Posteriormente dicha solicitud recin es sometida a una evaluacin y
revisin minuciosa por parte del funcionario aduanero designado para
determinar la validez o improcedencia de su acogimiento a este
beneficio tributario. Este procedimiento de revisin previa por el
funcionario de aduanas, ser eliminado en el nuevo procedimiento
simplificado de acogimiento al drawback por internet para agilizar los
trmites.
Dentro de la calificacin negativa de dichas solicitudes pueden motivar
su desaprobacin en dos clases de errores, aquellos que son
subsanables y los no subsanables. Se denomina a un error como
subsanable a aquel que cuando se produce se procede a notificar al
beneficiario otorgndole el plazo de dos das hbiles para que
subsane el error detectado. Pueden ser errores materiales tales como
errores de transcripcin o de clculo que se verifiquen de los
documentos que se adjuntan a la solicitud de restitucin, omisin de
37

sello o firma. Por otro lado, son errores no subsanables a aquellos que
cuando se producen se registran en la Boleta de Rechazo y se notifica
al beneficiario para que tome conocimiento de los motivos que
originaron el rechazo y del mismo modo se le devuelven los originales
y copias de la solicitud de restitucin presentada, sin embargo el
usuario puede volver a presentar su solicitud cumpliendo todos los
requisitos. Son considerados errores no subsanables aquellos que se
encuentran vinculados al cumplimiento de los requisitos sealados en
el Decreto Supremo N 104-95-EF, normas complementarias y
modificatorias; tales como no acreditar la calidad de empresas
productora exportadora, presentar la solicitud fuera del plazo de 180
das hbiles de producido el embarque, no acreditar el pago de los
derechos arancelarios que graven el insumo importado, entre otras.

38

CONCLUSIO
NES

CONCLUSIONES
PRIMERA: El drawback es til para la economa del pas ya que ha
generado el incremento de las exportaciones de productos no tradicionales,
lo cual representa mayor captacin de divisas y la estabilizacin de la
balanza comercial.

SEGUNDA: Existe desconocimiento de parte de la poblacin peruana


sobre el rgimen de restitucin arancelaria y especficamente de los
pequeos exportadores.
39

TERCERA: El drawback constituye un subsidio encubierto, a pesar que


nuestro pas y el ordenamiento jurdico internacional del cual formamos
parte, protegen la libre competencia y reprimen las distorsiones de la misma,
este subsidio se encuentra justificado en el inters superior de parte del
Estado de mejorar y mantener el desarrollo sostenible de la economa
peruana.

CUARTA: En las provincias de nuestro pas, el nmero de empresas que


se dedican a la industrializacin y posterior exportacin de productos con
valor agregado, es mnimo, consiguientemente el nmero de empresas que
solicitan el drawback es casi nulo.

QUINTA: En nuestro pas, el drawback consiste en la restitucin de una


tasa fija del 5 % del valor FOB del producto a exportar.

SEXTA : El drawback en el Per, a pesar de ser una institucin netamente


jurdica, es desconocida por la gran mayora de abogados y sin embargo es
aplicada y tramitada por los contadores pblicos.

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

1. LIBROS

CORNEJO RAMIREZ, ENRIQUE, Comercio Internacional. Hacia una

gestin competitiva, Editorial San Marcos, Cuarta Edicin, Per 2010.


COSIO JARA, FERNANDO, Ley General de Aduanas, Editorial Rodhas,
Tercera Edicin, Per 2006.

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SANDOVAL AGUILAR, LUIS ALBERTO, Derecho Tributario Aduanero.


Valor en Aduana y su aplicacin en el Per, Editorial Normas Legales,
Per 2006.

2. REVISTAS ELECTRONICAS

http://www.comexperu.org.pe/archivos%5Crevista

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http://export.promperu.gob.pe/Miercoles/Portal/MME/descargar.a

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http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/handle/123456789/791
http://www.revistaadvocatus.com/blog/2012/derechoadministrativ

o/drawback-requisitos-para-un-correcto-acogimiento
http://www.apdaci.org.pe/descargas/temas/Problematica/4.pdf
http://prezi.com/ad6ysatwpbg3/reflexiones-sobre-el-drawback-ysu-efecto-sobre-las-exportaciones/

1.1.

INSTITUCIONALES
http://www.mincetur.gob.pe/Comercio/ueperulicitacion/pdfs/Informe
s/124.pdf
http://www.siicex.gob.pe/siicex/portal5ES.asp?_page_=835.83400
http://www.aduanet.gob.pe/aduanas/informae/bper2011_12.htm
http://www.adex. Com.pe

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