Responsabilida Del Empleador en Acidentes PDF

RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR
POR ACCIDENTES DE TRABAJO Y

ENFERMEDADES PROFESIONALES
Pedro G. Morales Corrales1
SUMARIO
I. Introduccin.
II. Neumoconiosis producida por exposicin al
polvo de slice (Silicosis).
III. Antecedentes normativos.
IV. Normas vigentes en materia de accidentes
de trabajo y enfermedades profesionales.
V. Responsabilidad civil del empleador por
daos y perjuicios.
VI. Competencia judicial para conocer las
demandas
de
indemnizacin
por
accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales.
VII. Pronunciamientos jurisprudenciales.
VIII. Conclusiones.
Deseo dejar expresa constancia y agradecimiento por el especial apoyo de

investigacin brindado al suscrito por la bachiller en Derecho de la Universidad de
Lima, Doa Daphne Pizarro Cceda.
1
Pedro G. Morales Corrales
I.- INTRODUCCION.
Para el legislador peruano, una de las principales preocupaciones en el
mbito laboral ha consistido en dictar normas que tengan como objeto
procurar al trabajador los medios de prevencin y, en su caso, de
compensacin por las consecuencias de un accidente de trabajo o
enfermedad profesional.
As lo podremos apreciar cuando nos
refiramos a los antecedentes normativos sobre esta materia, que se
remontan al inicio del siglo pasado y a la legislacin vigente.
La Organizacin Internacional de Trabajo (OIT) estima que el nmero
de accidentes de trabajo mortales en el mundo, asciende a dos
millones por ao, que los accidentes mortales y no mortales por ao,
suman 270 millones, y que 160 millones de trabajadores sufren
enfermedades relacionadas con el trabajo.2
Nuestro pas no es ajeno a los accidentes de trabajo y a las
enfermedades profesionales. As lo revelan los cientos o tal vez miles
de procesos judiciales que se ventilan actualmente a nivel nacional
sobre esta materia, constituyendo una parte importante de la carga
procesal existente, lo cual debe hacer reflexionar no slo a los
empleadores, gremios laborales, sino tambin a los tres Poderes del
Estado, en el mbito de sus competencias, sobre lo que est
sucediendo en relacin a esta materia, a fin de adoptar las polticas
necesarias tendientes a evitar lo ms que se pueda este tipo de
conflictos.
El presente artculo est dedicado preferentemente a las
consecuencias legales y judiciales que originan las enfermedades
profesionales y, entre ellas, la silicosis.
Para ello es necesario conocer no slo el desarrollo normativo, sino
tambin capacitarse sobre el inicio y desarrollo de esta enfermedad
profesional, as como de la correcta aplicacin de las reglas sobre
responsabilidad y de los derechos y obligaciones que sobre este
Informe de introduccin al Dcimo Sexto XVI Congreso Mundial sobre seguridad y
salud en el Trabajo, Viena, del 26 al 31-5-2002, tomado del Boletn Informativo de la
Oficina de Actividades de los Trabajadores de OIT, Volumen I, N 6, Abril de 2005.
2
48 - RPDE
Responsabilidad del Empleador por Accidentes de Trabajo

y Enfermedades Profesionales
tema tienen tanto empleadores como trabajadores. Del mismo

modo, es conveniente conocer el papel probatorio que les
corresponde cumplir a cada uno, as como al propio juez en caso de
un proceso, con el objeto de llegar a la verdad material sobre la
existencia o no de la enfermedad profesional; ello porque no
necesariamente la constancia que expide el Centro Nacional de
Salud Ocupacional y Proteccin del Ambiente para la Salud
(CENSOPAS), antes Instituto de Salud Ocupacional, resulta definitoria,
habida cuenta que la realidad nos demuestra la poca confiabilidad
en que se desarrollan las pruebas, lo que ha originado que hayan
sido contradichas en diversas ocasiones por pericias de parte que
arrojan resultado distinto. Esta situacin, podra llevar a pensar que
en algunos casos se estara utilizando a la justicia como un medio
para
obtener
indemnizaciones
que
no
necesariamente
corresponden. De ah la relevancia de la labor jurisdiccional, que,
repetimos, debera llevar tambin a los jueces a capacitarse
debidamente sobre esta materia y, adems, hacer uso de todas las
facultades de las que gozan para conocer la verdad y en
consecuencia, administrando justicia, dar la razn a quien
verdaderamente la tiene.
Los procesos seguidos por ex trabajadores con el fin de obtener el
pago de indemnizaciones por parte de sus ex empleadores,
alegando el padecimiento de una enfermedad profesional, a cuyo
efecto presentaban la correspondiente constancia oficial de
padecer la enfermedad, no son ninguna novedad en el medio
judicial.
As por ejemplo, durante aproximadamente 15 aos y hasta
mediados de 1993, se venan interponiendo, cientos de demandas
por ex-trabajadores de una empresa del Estado: Centromn Per, con
el objeto de que les abone una indemnizacin especial por
enfermedad profesional, distinta e independiente a las que fueron
reguladas, primero por la Ley No. 1378, normas complementarias y
conexas y, posteriormente, por el Decreto Ley No. 18846, entonces
vigentes.
RPDE - 49
Los Juzgados de Trabajo y Salas Laborales hasta fines de abril de 1993

venan declarando invariablemente, fundadas todas las demandas,
habiendo
establecido
un
criterio
jurisprudencial
uniforme.
Aproximadamente mil casos3.
Sin embargo, posteriormente se estableci, en base a nuevas
pruebas, que las ejecutorias que ordenaban el pago de la
indemnizacin se haban basado en dos errores sustanciales. El
primero, haber considerado que el derecho a la indemnizacin
extraordinaria naca de un convenio colectivo, es decir de un
acuerdo de partes, cuando ello nunca se produjo, ya que la
Autoridad de Trabajo tuvo que resolver el petitorio N 115 del pliego
de reclamos del ao 1969, que origin la Clusula 97, que
posteriormente se convertira en la famosa Clusula 5.1 del
Compendio de Convenios Colectivos y Resoluciones de la Autoridad
Administrativa de Trabajo, estipulacin que supuestamente conceda
tal indemnizacin. El segundo error consisti en que dicha clusula,
ni reconoca ni otorgaba derecho a una indemnizacin especial,
extraordinaria y distinta a la prevista por ley, tan slo se limitaba a
establecer la oportunidad de pago "de la que corresponda" que no
era otra que la indemnizacin legal.
A partir del mes de mayo de 1993, las Salas Laborales comenzaron a
declarar uniformemente nulas las sentencias expedidas por los
Juzgados de Trabajo a fin de que stos, en respeto de la pluralidad
de instancias, se pronuncien teniendo en cuenta los nuevos
elementos de juicio.
De otra parte, desde el mes de junio de 1993 comenzaron a
expedirse sentencias de primera instancia, modificando el criterio
anterior, declarando infundadas en todos sus extremos las demandas
interpuestas.
Finalmente, el 4 de abril de 1994 la Segunda Sala Laboral de la Corte
Superior de Justicia de Lima modific su criterio anterior, declarando
Efectuada la consulta a un mdico neumlogo, considera que cientficamente es
imposible esa profusin de enfermedades profesionales concentrada en una sola
empresa.
3
50 - RPDE

infundadas estas demandas, uniformizndose el criterio en las dos

Salas Laborales restantes,
inicindose una nueva corriente
jurisprudencial que, ha continuado invariablemente declarndolas
infundadas (aproximadamente quinientos procesos), las que dejaron
de presentarse.
Sin embargo, en la actualidad se vienen tramitando en los Juzgados
Laborales una gran cantidad de demandas por daos y perjuicios
contra empresas mineras, fundamentadas en certificados mdicos
emitidos por el CENSOPAS, los cuales sealan que los actores
padeceran de neumoconiosis (silicosis) en segundo estado de
evolucin.
Un primer rasgo caracterstico de todos estos procesos sobre
indemnizacin, es que los accionantes sealan como monto de su
petitorio sumas que oscilan entre los S/.60,000.00 y S/.70,000.00, lo que
cierra la posibilidad de que el proceso pueda conocerse en instancia
casatoria4, es decir por la Corte Suprema de la Repblica.
Los demandantes en general, fundamentan su pretensin en lo
siguiente:
a) Que, han trabajado en una empresa dedicada a la actividad
minera y por ende ellos han prestado servicios en mina.
b) Que, la empresa no cumpli con las obligaciones contempladas
en el Reglamento de Seguridad e Higiene Minera.
Es importante resaltar que haber trabajado para una empresa
minera no implica, necesariamente, que se haya prestado servicios
relacionados con la minera ni que se haya estado expuesto a los
gases causantes de la neumoconiosis, lo que resulta casi tan obvio
como que el hecho de trabajar para un banco no significa que
necesariamente se sea cajero. En efecto, un nmero importante de
los demandantes sostienen haber prestado labores que los
expusieron a gases txicos que llevaron a que contrajeran la
En efecto, el artculo 55 de a
l Ley Procesal del Trabajo, sobre la procedencia del
recurso de casacin, establece en su inciso b) que, slo proceder la casacin si la
cuanta de la pretensin (de naturaleza econmica y expresada en dinero) supera las
100 (cien) Unidades de Referencia Procesal (S/. 320,000.00).
4
RPDE - 51
enfermedad profesional, y sin embargo se puede comprobar que

jams realizaron actividades que tuvieran que ver estrictamente con
trabajo minero, o que hayan estado expuestos a los gases que con el
transcurso del tiempo (muy prolongado) generan enfermedades
como la neumoconiosis. As por ejemplo, existen demandas de ex
trabajadores de empresas mineras que desarrollaron labores de
jardinera, electricidad, telecomunicaciones, choferes, etc., que en
modo alguno pueden originar ese tipo de enfermedad.
El mayor problema que se presenta en estos procesos, es que al
informe mdico que acompaan los demandantes, algunos jueces
le otorgan calidad de documento pblico y por consiguiente de
prueba indubitable de la enfermedad que se alega.
En dichos informes mdicos o constancias se diagnostica la
enfermedad de neumoconiosis (silicosis) en segundo estado de
evolucin, en tanto que los
exmenes que acompaan los
empleadores, concluyen que no padecen de enfermedad alguna,
por lo que se configura duda razonable respecto de la certeza de las
afirmaciones del demandante en cuanto al padecimiento de la
enfermedad profesional que alega.
La discusin en torno a la salud del demandante resulta pues, de
fundamental importancia en estos procesos. En efecto, al tratarse de
procesos de responsabilidad por inejecucin de obligaciones, lo que
se pretende determinar es si el demandado es o no responsable del
dao que ha sufrido el demandante.
Por ello, conocer la verdad material resulta imprescindible, porque de
ella depender establecer si en efecto el trabajador sufre de la
enfermedad que aduce y a partir de ese hecho determinar si al
demandado le corresponde el pago de una indemnizacin.
En cuanto a la validez de los certificados mdicos expedidos por
CENSOPAS, cuando estuvo vigente el Cdigo de Procedimientos
Civiles, eran considerados prueba plena. Sin embargo, el vigente
Cdigo Procesal Civil no recoge esta figura.
52 - RPDE

En efecto, tanto el artculo 30 del la Ley Procesal del Trabajo, como

el artculo 197 del Cdigo Procesal Civil establecen que, todos los
medios probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta,
utilizando su apreciacin razonada.
Asimismo, respecto a los documentos pblicos, seala que stos son
los otorgados por funcionario pblico en ejercicio de sus atribuciones,
pero en ningn momento dispone que stos gocen de completa
certeza y/o veracidad. De ah que, se puede solicitar la ineficacia de
un documento independientemente de que ste sea pblico o
privado.
Entonces, al ocurrir en un proceso que el demandante presente una
constancia oficial en la que se seala que sufre de una enfermedad
profesional y el demandado a su vez presente exmenes mdicos
que expresen exactamente lo contrario, se configurara la duda
razonable en torno al verdadero estado de salud de quien
demanda 5. En consecuencia, el principal punto controvertido estara
dado por el hecho de determinar a ciencia cierta si el demandante
padece de esta enfermedad o no.
Adems, debe tenerse en cuenta que el artculo 28 de la Ley No.
26636, Ley Procesal del Trabajo, contempla la facultad del Juez para
ordenar de oficio la actuacin de medios probatorios que considere
convenientes, cuando los ofrecidos por las partes resulten
insuficientes para producirle certeza y conviccin. Como es obvio, si
existe duda razonable sobre un hecho, se infiere que los medios
probatorios ofrecidos por las partes que ocasionan dicha duda,
resultan insuficientes para producir certeza y conviccin al Juez.
En efecto, el inciso 2) del artculo 51 del Cdigo Procesal Civil
(aplicable supletoriamente en virtud a lo previsto en la Tercera
Por las investigaciones realizadas, suele suceder que un trabajador sano, que
injustificadamente pretende el pago de una indemnizacin, solicita someterse a la
prueba radiogrfica del trax para establecer el padecimiento de silicosis, pero quien
asiste a la misma es otra persona que realmente se encuentra enferma, a quien no se
le exige se identifique para comprobar que es el titular de la orden mdica
correspondiente. As, indefectiblemente se obtendr una radiografa en que se
demuestra la existencia de la enfermedad profesional, cuando en los hechos no
necesariamente es as.
5
RPDE - 53
Disposicin Derogatoria, Sustitutoria y Final de la Ley No. 26636),

seala que los jueces estn facultados para ordenar los actos
procesales necesarios para el esclarecimiento de los hechos
controvertidos, en consecuencia, tienen la potestad de disponer la
actuacin de pruebas de oficio.
De acuerdo a los informes que sobre esta enfermedad hemos
podido revisar y a los que nos referiremos ms ampliamente en el
siguiente punto, resulta necesario:
(i) Conocer la historia clnica del demandante. El juez puede oficiar a
la Institucin donde se expidi el Certificado a fin de que se le
proporcione informacin sobre las ocupaciones pasadas y presentes
del actor y su relacin con los sntomas;
(ii) que se haya tomado una radiografa de trax, pues la
neumoconiosis es una enfermedad que ataca a los pulmones y
produce opacidades visibles en la radiografa; de no existir lesiones
radiolgicas (concluyen los mdicos) no existe silicosis;
(iii) Que se haya efectuado la prueba funcional de espirometra, que
consiste en que el paciente deba soplar por un tubo para as verificar
el normal o deficiente funcionamiento de sus pulmones.
De constatarse que el trabajador padece de la enfermedad
profesional que alega, la tarea del magistrado consiste en verificar si
se puede atribuir este padecimiento a un incumplimiento del
empleador, conforme a las reglas de la responsabilidad contractual
recogidas por el Cdigo Civil y que desarrollamos ms adelante. En
efecto, el slo padecimiento de la referida enfermedad no significa
que, necesariamente, el empleador sea responsable de la misma.
II.- NEUMOCONIOSIS PRODUCIDA POR EXPOSICION AL POLVO DE
SILICE (SILICOSIS).
Consideramos de especial importancia para la correcta solucin de
los conflictos derivados por enfermedad profesional, conocer
algunos aspectos mdicos de la neumoconiosis producida por la
54 - RPDE

exposicin al polvo de slice (silicosis) que es una de las que con

mayor frecuencia motiva las acciones de daos y perjuicios.
Para ello, nos vamos a basar en el informe sobre Silicosis y Otras
Neumoconiosis, elaborado por la Comisin de Salud Pblica,
Consejo Interterritorial del Sistema Nacional de Salud de Espaa,
editado y distribuido por el Ministerio de Sanidad y Consumo de ese
pas de diciembre de 2001 6.
Este documento define a la neumoconiosis como la acumulacin
de polvo en los pulmones y la reaccin tisular patolgica ante su
presencia. Manifiesta que la neumoconiosis se puede clasificar en
silicosis, silicatosis (incluye asbestosis), neumoconiosis de los
trabajadores del carbn y otras neumoconiosis.7
De acuerdo a este informe la slice (dixido de silicio, formas
cristalinas), debido a su poder patgeno y a su abundancia en la
corteza terrestre, es el principal protagonista en la mayora de las
neumoconiosis, cuando no el nico. De ah que con frecuencia el
trmino silicosis, se use para denominar cualquier neumoconiosis, no
obstante hay tipos de polvo capaces de producir neumoconiosis
independientemente de la slice, como es el carbn, o
conjuntamente con la misma (neumoconiosis de polvo mixto).
Asimismo se sabe que existe un periodo de latencia entre el inicio de
la exposicin y el comienzo de las manifestaciones clnicas que
pueden ser ms o menos largo dependiendo del tipo de
neumoconiosis. 8
Siempre conforme a este documento, los trabajadores en riesgo de
neumoconiosis por silicosis, son los que trabajan en las siguientes
actividades:
6
7
8
Minas, tneles, galeras y canteras

Trabajos en piedra (granito, pizarra, arenizca, etc.)
Abrasivos (chorro de arena, pulido, etc.)
Fundicin (moldes)
Mijan, Industrias Grficas Abulenses, SL, Paseo del Prado 18, 28014 Madrid.
Ob cit. pg. 13.
Ob. cit. pg. 11.
RPDE - 55
Cermica, porcelana, loza, carborundo y refractarios (trituracin,

pulido)
Cementos
Polvo de limpieza (polvos detergentes, etc.)
Pigmentos
Industria del vidrio
Otros (al ser el silicio el segundo elemento, en cantidad, en la
composicin de la corteza terrestre, despus del oxgeno, la
silicosis puede presentarse en las situaciones ms insospechadas)9
Sin embargo, no se debe inferir que por el slo hecho de dedicarse a

cualquiera de estas actividades el trabajador desarrollar la
enfermedad respiratoria ocupacional. En efecto, conforme al
Informe
sobre
Enfermedades
Respiratorias
Ocupacionales
proporcionado por el neumlogo, doctor Jos Torres Sales 10 la
neumoconiosis (silicosis) no se presenta cuando se han utilizado los
instrumentos de proteccin pertinentes. Asimismo, el referido
especialista es claro al sealar que, an no contando con los
elementos de proteccin adecuados y por ende estar expuestos al
polvo de slice, slo 1 de cada 100 trabajadores expuestos al polvo
de slice corre el riesgo de contraer la enfermedad.
Mecanismo de accin
Patogenia de la silicosis
En el informe antes mencionado se expresa que el depsito de
polvo en los pulmones es la resultante de un complicado proceso de
inhalacin, depuracin y retencin. El pulmn del adulto, con una
superficie
alveolar
de
contacto
con
el
ambiente
de
aproximadamente 70 metros cuadrados, se relaciona directamente
cada da con un volumen de aire de ms de 10,000 litros que
transporta mltiples agentes potencialmente patgenos. El aparato
Ob. cit. pg. 14.
El Doctor Jos Torres Sales es mdico especialista en Neumologa, profesor de
Medicina en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos; asimismo pertenece al
Departamento de Neumologa de la Clnica San Lucas del Hospital Guillermo
Almenara. Tambin presta servicios en el Centro de Conciliacin de las EPS.
9
10
56 - RPDE

respiratorio constituye, pues, la mayor superficie de nuestro

organismo en relacin con el medio ambiente. Se comprende la
potencialidad de la va respiratoria como fuente de enfermedad.
Las partculas de polvo menores de 10 micrmetros son capaces de
ser arrastradas por la corriente area inspiratoria (polvo inhalable).
Las mayores quedan depositadas en vas areas altas al impactar,
debido a su inercia, contra las paredes de stas. Estas partculas
sern eliminadas en un corto periodo de tiempo por el transporte
mucosiliar.
Las partculas menores de cinco micrmetros que, por su pequeo
tamao no han impactado por encima del bronquilo terminal,
alcanzan el saco alveolar, depositndose en su pared, mediante
fenmenos de difusin o sedimentacin. Las partculas pueden llegar
al intersticio alveolar y quedar retenidas. Sern stas la que van a
producir la enfermedad. 11 Es importante precisar que de acuerdo a
lo manifestado por el Dr. Jos Torres Sales, la referida enfermedad es
consecuencia de la reaccin fibrtica que se da en los pulmones al
ingresar estas diminutas partculas de polvo, es decir, este polvo es
cubierto por tejido quedando pues alojado en la zona alveolar de
manera permanente.
La silicosis es una
caractersticas 12:
(i)
enfermedad
que
presenta
las
siguientes
Degenerativa.
Progresiva.
Irreversible
Asintomtica: no se manifiestan sntomas al inicio de la
enfermedad, sin embargo conforme va avanzando se pueden
observar los siguientes:
Disnea (dificultad para respirar, que cuando la enfermedad se
encuentra en los ltimos niveles de evolucin se da inclusive
estando en reposo)
Ob. cit. pg. 15.

Informe sobre Enfermedades Respiratorias Ocupacionales, solicitado al especialista
en Neumologa Dr. Jos Torres Sales, ao 2004.
11
12
RPDE - 57
(ii)
Tos seca (slo en la fase final la tos es con flema)
Silicosis formas
El Dr. Torres Sales refiere que la manifestacin de la enfermedad
depende de:
La concentracin del polvo en el aire, la misma que vara de

acuerdo al tipo de labor que el trabajador haya realizado.
El contenido de slice libre de las partculas de polvo, o al tipo del
mineral al que est expuesto el trabajador en funcin a la
actividad que desempea.
La dosis de exposicin acumulada.
Aqu hablamos de la
sumatoria de la concentracin del mineral en el aire y el tiempo
de duracin de la exposicin. Cabe resaltar una vez ms que, de
utilizar los elementos de proteccin no se puede hablar de
exposicin alguna.
Basndonos en el informe sobre Silicosis y Otros Neumoconiosis, la

silicosis, de acuerdo al grado de exposicin, se divide en:
Silicosis crnica u ordinaria
Habitualmente la enfermedad presenta una evolucin crnica y
aparece despus de una exposicin de varios aos (con frecuencia
ms de 20 aos), a veces cesada la exposicin. Esta forma crnica
tiene a su vez dos formas clnicas: simple y complicada. La silicosis
simple se caracteriza por un patrn nodular en la radiografa de trax
y la forma complicada por la presencia de masas llamadas de
fibrosis masiva progresiva (FMP). La relacin entre la exposicin y la
enfermedad se ha establecido mediante estudios epidemiolgicos y
ha permitido definir unos lmites de exposicin compatibles con un
riesgo razonable de enfermar. 13
13
Ob. cit. pg. 17.
58 - RPDE

Silicosis aguda
La silicosis aguda es una forma clnica rpidamente progresiva que
puede evolucionar en corto periodo de tiempo despus de
exposicin intensa al slice libre, puede verse en trabajadores con
chorro de arena (...) 14.
Silicosis acelerada
La silicosis acelerada es otra forma clnica, no bien definida,
intermedia entre la aguda y la crnica15.
Protocolo Mdico Especfico
En funcin a los informes en que se basa la presente descripcin de
la enfermedad, los elementos para el diagnstico clnico de la
neumocosiosis son necesariamente los siguientes:
Historia Laboral
La historia laboral es una herramienta de trabajo imprescindible en

cualquier protocolo de enfermedades profesionales 16
Esta historia laboral debe contener tanto la informacin de las
labores que efecta actualmente como la de cualquier otro trabajo
anterior para as poder establecer la posible relacin entre las labores
realizadas con el riesgo de contraer la enfermedad respiratoria
ocupacional.
Asimismo, poder establecer la relacin entre los servicios que prest
el trabajador con el tiempo de exposicin y la aparicin de los
sntomas, permitir que en caso que el trabajador hubiera laborado
para diferentes empleadores se pueda determinar, de manera
precisa, durante qu periodo es que estuvo expuesto a la inhalacin
(sin proteccin) del polvo de slice, que ocasion que desarrollara la
14
15
16
Ob. cit. pg. 17.

Ob. cit. pg. 17.
Ob. cit. pg. 17.
RPDE - 59
enfermedad, y por ende la imputacin de la responsabilidad, si la

hubiere, al empleador correspondiente.
Finalmente, los datos a consignarse en este historia son: el nombre de
la empresa, los cargos desempeados as como los aos que trabaj
en cada uno de esos puestos. Esta informacin es relevante puesto
que, el riesgo de contraer la enfermedad vara segn el grado de
exposicin al polvo de slice. Es distinto el riesgo que puede correr un
perforista o lampero, que el de un electricista, bodeguero o chofer,
quienes podran estar expuestos al polvo inorgnico pero en
partculas de mayor tamao, que pueden producir bronquitis o
asma, pero no silicosis.
Anamnesis o Historia Clnica
Se debe recoger una anamnesis habitual haciendo hincapi en

hbitos txicos de riesgo y antecedentes clnicos o sintomatologas
del trabajador, con especial relevancia en patologa respiratoria.
Se deber comprobar tambin si el trabajador se ha sometido a
reconocimientos mdicos iniciales o algn reconocimiento oficial de
silicosis, si tiene algn grado de silicosis reconocida en cuyo caso se
anotar el ao correspondiente y si tiene o no radiografa de trax
previa.
Asimismo, se tendr que realizar una exploracin fsica habitual17.
Diagnstico por imgenes: radiografa de trax
El Dr. Torres Sales es enftico al sealar que, las imgenes

radiogrficas son condicin indispensable para el diagnstico de
silicosis. Si no existen lesiones radiolgicas no existe silicosis. En el
mismo sentido, el informe elaborado por la Comisin de Salud
Pblica, Consejo Interterritorial del Sistema Nacional de Salud de
Espaa, afirma que esta prueba es el mtodo de diagnstico para
detectar la neumoconiosis.
17
Ob. cit. pg. 17.
60 - RPDE

En efecto, como sealamos al inicio de este punto y citando al Dr.

Torres, debido a la reaccin fibrtica, el polvo de slice queda
estancado
en
los
pulmones,
produciendo
opacidades
reticulonodulares que se perciben en la radiografa de trax. Estas
opacidades se inician en los lbulos superiores de los pulmones, las
mismas que conforme va progresando la enfermedad van bajando
de manera simtrica en ambos pulmones.
La radiografa de trax debe realizarse conforme a las
recomendaciones de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT),
de esta manera se utiliza la Clasificacin Internacional de
Radiografas de Neumoconiosis de la OIT del ao 1980.
Conforme a esta clasificacin, cualquier anlisis de una placa
radiogrfica de un supuesto enfermo de neumoconiosis deber
consignar los siguientes datos:
Estructura.- si se trata de opacidades regulares (redondeadas) de

tipo p, q o r; o si son irregulares de tipo s, t o u.
Profusin.- es decir, el grado de compromiso. Estamos ante una
apreciacin meramente subjetiva por parte de quien analiza la
placa, de ah que sea necesaria la participacin de al menos 3
especialistas que determinarn el nivel en que se encuentra la
enfermedad. La escala cuenta con 12 niveles, que van desde el
0/- hasta el 3/+.
Respecto a las conclusiones a las que segn el Dr. Torres Sales se

pueden llegar a travs de este tipo de prueba, si luego de la
apreciacin de la placa radiogrfica, se establece una profusin 0/0
significa que el trabajador no padece de neumoconiosis, si es 1/0 se
puede hablar de sospecha de neumoconisis18, a partir de 1/1
estamos ante un diagnstico de neumoconiosis.
Existen diversos niveles de neumoconiosis, conforme a la informacin
proporcionada por el Dr. Torres Sales. Se considera que una persona
En este punto corresponde aclarar que, de acuerdo a lo expuesto por el Dr. Torres
Sales, muchas veces se comete el error de llamar a este tipo de resultado como Presilicosis, lo cual no existe, lo que s puede decirse ante un 1/0 es que estamos frente a
una sospecha de neumoconiosis.
18
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se encuentra con estado de salud normal cuando el resultado va de

0/0 a 0/1, el Nivel I se da cuando el resultado es de 1/1 a 1/2, Nivel II
de 2/1 a 2/3 y Nivel III de 3/2 a 3/+.
Prueba Funcional
Como ya se ha sealado, en un inicio la neumoconiosis es

asintomtica, por lo que no afecta de forma significativa la funcin
pulmonar, situacin que vara una vez ha evolucionado a los niveles II
y III. Sin embargo, se debe tener presente que existen otros tipos de
problemas que pueden conllevar a anomalas en la funcin
respiratoria, un claro ejemplo lo constituye el tabaquismo.
Cuando hablamos de la prueba funcional, debemos remitirnos
necesariamente a la Espirometra. Para la espirometra se utiliza un
espirmetro homologado y debidamente calibrado, a travs del cual
el trabajador deber soplar, lo que permite medir su capacidad
respiratoria.
Laboratorio: Anlisis de gases arteriales
De acuerdo a la informacin proporcionada por el especialista, Dr.

Torres Sales, la relevancia de este tipo de examen se debe a que la
funcin principal de los pulmones es el intercambio gaseoso, de ah
que sea importante evaluar el detrimento en esta funcin.
As, el anlisis de los gases arteriales permite apreciar el grado de
alteracin en el mbito pulmonar, determinando si existe o no una
insuficiencia respiratoria.
Es en este tipo de prueba que se examina clnicamente el grado de
presencia de disnea y se correlaciona este resultado con las pruebas
espiromtricas respectivas.
Si bien este anlisis es fundamental, cabe recordar que la prueba por
excelencia es la radiografa de trax.
62 - RPDE

III.- ANTECEDENTES NORMATIVOS.

1.
Ley N 1378, Ley de Accidentes de Trabajo de 20 de enero de

1911
Mediante esta norma se estableci la responsabilidad del empresario

por los accidentes que ocurrieran a sus trabajadores, obreros y
empleados en el acto de trabajo o con ocasin de l.
Esta norma recoga lo que en doctrina se conoce como la Teora
del Riesgo 19 Profesional, es decir, la atribucin a la industria de las
consecuencias de los riesgos que ella misma origina o produce.
La norma estableca una presuncin de culpa del empleador
derivada del hecho que se generan riesgos y siendo l quien obtiene
los beneficios, resultaba justo, a entender del citado dispositivo, que
aqul asumiera las responsabilidades.
El artculo 1 de la Ley N 1378 sealaba que El empresario es
responsable por los accidentes que ocurran a sus obreros y
empleados en el hecho del trabajo o con ocasin directa de l.
La norma fijaba como reparacin el pago de indemnizaciones bajo
la modalidad de renta vitalicia en caso de incapacidades
permanentes, ya sean totales o parciales.
El rgimen indemnizatorio establecido por la Ley N 1378 identificaba
el trmino "indemnizacin" con Renta Vitalicia en los casos de
incapacidad absoluta o parcial pero permanente y con subsidio los
casos de incapacidad temporal.
El artculo 8 de esta Ley dispona que los obreros y empleados, no
tenan respecto a la indemnizacin por accidente, ms derechos y
acciones que los otorgados por ella.
Como se conoce la Teora del Riesgo est basada en la premisa de quien con su
actividad crea las condiciones de un riesgo, debe asumir las consecuencias.
19
RPDE - 63
En el artculo 9 se estipulaba que las indemnizaciones por daos y

perjuicios no comprendidos por esta Ley quedaban sujetas a la
prescripcin del derecho comn.
En lo referente a las indemnizaciones que otorgaba, las mismas se
incrementaban o disminuan en funcin a si el accidente provena de
la culpa inexcusable del empleador o de la vctima.
Asimismo, el artculo 67 contemplaba la posibilidad del empleador
de sustituir la obligacin de indemnizar que estableca la Ley por la
contratacin de un seguro individual o colectivo para sus
trabajadores, por cuenta de aqul, con la nica condicin de que la
suma que la vctima recibira no fuera inferior a la que le
correspondera segn esta Ley.
El nico caso de ausencia de responsabilidad por el patrn era si se
probaba que los interesados en las indemnizaciones las hubieran
provocado intencionalmente.
2. Ley N 7975 de 12 de enero de 1935.- Comprende como
enfermedades
profesionales sujetas a indemnizacin a la
neumoconiosis o cualquiera otra dolencia adquirida en el trabajo por
intoxicacin de gases derivados de productos qumicos
El artculo nico de la Ley N 7975, promulgada el 12 de enero de
1935, incorpor a la neumoconiosis en el listado de enfermedades
sujetas a indemnizacin por el empresario, en aplicacin de lo
dispuesto en la Ley N 1378.
2.1 Decreto Ley N 18846 de 28 de abril de 1971 y su Reglamento
aprobado por el Decreto Supremo N 002-72-TR de 24 de febrero de
1972
Estos dispositivos, acogieron la Teora del Riesgo Social, al partir del
supuesto que los riesgos del trabajo derivan de un mundo laboral
concebido ntegramente de tal manera que los accidentes se
imputan a toda la sociedad.
64 - RPDE

Cabe precisar que la citada teora descansa en una razn

econmica: si se distribuye la responsabilidad, para hacer frente a
ello con recursos de toda la colectividad, es obvio que siempre
existan recursos suficientes y que por lo tanto, el trabajador no
enfrentar el peligro de la insolvencia empresarial.
Es as que el artculo 1 del Decreto Ley N 18846, estableci que:
La Caja Nacional del Seguro Social Obrero asume exclusivamente el
Seguro por accidente de trabajo y enfermedades profesionales del
personal obrero en las condiciones fijadas por este Decreto-Ley,
encargndose en consecuencia, de su gestin asistencial,
administrativa, tcnica y financiera.
Sin embargo, de una interpretacin sistemtica del ordenamiento
vigente en dicha poca (Decreto Ley y Reglamento), advertimos
que la contratacin por parte del empleador de un Seguro de
Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales, no exoneraba
al empleador de otra indemnizacin si el siniestro se hubiese
producido por acto intencional, negligencia o culpa de aqul.
En efecto, la Primera Disposicin General del Reglamento estableca lo
siguiente:
"El otorgamiento de las prestaciones establecidas por el presente
Reglamento por parte de la Caja Nacional de Seguro Social exonera
al empleador de toda otra indemnizacin por causa del mismo
accidente o enfermedad profesional. Pero si el riesgo se hubiere
producido por acto intencional o por negligencia o culpa del
empleador o sus representantes, o de un tercero, la Caja Nacional de
Seguro Social proceder a demandar el pago del monto de las
prestaciones otorgadas.
Asimismo, la vctima o sus causa-habientes podrn instaurar las
acciones pertinentes de derecho comn para obtener la
indemnizacin por perjuicios."
Una correcta interpretacin de la Primera Disposicin General del
Reglamento, en lo referente a los derechos de la vctima, es que
RPDE - 65
cuando el riesgo se hubiera producido por acto intencional o por

negligencia o culpa del empleador, las prestaciones que otorga el
IPSS no exoneran al empleador de toda otra indemnizacin respecto
de la vctima, pues sta o sus causahabientes podrn promover las
acciones pertinentes para tal fin.
Se entiende por derecho comn el Derecho Civil, debido a que ste
se caracteriza por dos notas tpicas y fundamentales de sus normas,
como son la generalidad y la supletoriedad de su aplicacin y que
permiten que se irradie no slo a los derechos privados especiales
como el derecho del trabajo, sino a todo el derecho objetivo 20.
2.2 Decreto Ley N 25987 de 6 de diciembre de 1992, Sistema
Privado de Pensiones
Este dispositivo, derog al Decreto Ley N 18846.
2.3 Ley N 26183 de 11 de mayo de 1993, restablece la vigencia del
Decreto Ley N 18846.
Norma publicada el 13 de mayo de 1993 que restableci la vigencia
del Decreto Ley N 18846 y sus normas reglamentarias.
Cabe precisar que el artculo 4 del citado dispositivo seal que
Las contingencias ocurridas entre la fecha de derogacin y de
restablecimiento del Decreto Ley N 18846, sern asumidas
directamente por el empleador o por quien hubiera cubierto el
riesgo.
Adicionalmente, y a modo de ratificacin de lo establecido en el
Decreto Ley N 18846, la norma indic que la cobertura del riesgo
de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales ha estado,
durante la vigencia del Decreto Ley N 18846, a cargo exclusivo y
excluyente del Instituto Peruano de Seguridad Social, por lo que
todas las disposiciones legales y convencionales que se le opusieron
quedaron sin efecto.
Fernando Vidal Ramrez "Introduccin al Derecho Civil Peruano" WG Editor EIRL, Lima
1992, pg. 41
20
66 - RPDE

2.4 Decreto Legislativo N 887 de 8 de noviembre de 1996, Ley de

Modernizacin de la Seguridad Social en Salud
Debi entrar en vigencia el primer da del mes siguiente a la
publicacin de su Reglamento pero antes fue derogado por la Ley
N 26790, Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud.
Su Segunda Disposicin Complementaria previ la derogatoria del
Decreto Ley N 18846.
2.5 Ley N 26790 de 15 de mayo de 1997, Ley de Modernizacin de
la Seguridad Social en Salud
Publicada el 17 de mayo de 1997 y actualmente vigente. Su
Segunda Disposicin Complementaria derog finalmente al Decreto
Ley N 18846.
IV.- NORMAS VIGENTES EN MATERIA DE ACCIDENTES DE TRABAJO Y

ENFERMEDADES PROFESIONALES21.
1.
Base legal
Slo mencionaremos aquellas normas que tienen inters directo con

este artculo:
Ley N 26790, Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en

Salud.
Decreto Supremo N 009-97-SA, Reglamento de la Ley de
Modernizacin de la Seguridad Social en Salud.
Normas Tcnicas del Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo, aprobadas mediante Decreto Supremo N 003-98-SA.
De acuerdo a lo establecido por el artculo 2 inciso n) del Decreto Supremo N 00997-SA, se entiende por Enfermedad Profesional, a todo estado patolgico que
ocasione incapacidad temporal, permanente o muerte y que sobrevenga como
consecuencia directa de la clase de trabajo que desempea el trabajador.
A su vez el Decreto Supremo N 003-98-TR, entiende como enfermedad profesional
... todo estado patolgico permanente o temporal que sobreviene al trabajador
como consecuencia directa de la clase de trabajo que desempea o del medio en
que se ha visto obligado a trabajar.
21
RPDE - 67
Decreto Supremo 046-2001-EM, Reglamento de Seguridad e

Higiene Minera.
TUO del Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR, artculos
25 inciso a) y 30 inciso d)
Decreto Legislativo 910, Ley General de Inspeccin del Trabajo y
Defensa del Trabajador, artculo 5 numeral 3, artculo 7 inciso h),
artculo 19.1 b1.
Cdigo Penal, artculo 168.
Las tres primeras normas regulan las prestaciones que brinda el

Rgimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud (ESSALUD) a sus
afiliados, es decir, (i) las prestaciones de prevencin, promocin y
atencin de la salud, (ii) prestaciones de bienestar y promocin
social, (iii) prestaciones de dinero correspondientes a subsidios por
incapacidad temporal y maternidad y (iv) prestaciones por sepelio.
Adicionalmente, se dispone la sustitucin del Rgimen del Decreto
Ley N 18846, Ley de Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales, por un nuevo sistema denominado Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR) que comprende el
amparo universal de los trabajadores, sean empleados u obreros,
que laboran en centros de trabajo de entidades empleadoras que
desarrollan las actividades de riesgo22, las mismas que se encuentran
descritas en el Anexo V del Decreto Supremo N 009-97-SA.
Entre las actividades consideradas de riesgo estn:

1. Explotacin de Minas de Carbn: (i) extraccin y aglomeracin de carbn de
piedra y (ii) extraccin y aglomeracin de lignito.
2. Extraccin de minerales metlicos: (i) extraccin de minerales de uranio y torio; (ii)
extraccin de hierro; (iii) extraccin de minerales metalferos no ferrosos, excepto
los minerales de uranio y torio.
3. Extraccin de otros minerales: (i) extraccin y aglomeracin de turba; (ii)
extraccin de piedra de construccin y de piedra de tallas sin labrar; de arcilla
para las industrias de la cermica y los productos refractarios; y de talco, dolomita,
arena y grava; (iii) extraccin de yeso y anhidrita; (iv) extraccin de minerales para
la fabricacin de abonos y productos qumicos; (vii) extraccin de sal; (viii)
extraccin de feldespato; (ix) explotacin de minas y canteras de asbesto, mica,
cuarzo, piedras preciosas, materiales abrasivos, asfalto, betn y otros minerales no
metlicos n.c.p.
22
68 - RPDE

El Reglamento de Seguridad de Higiene Minera, regula las

obligaciones del titular de la actividad minera a las que nos
referiremos ms adelante.
La Ley de Productividad y Competitividad Laboral establece como
una causal de falta grave, que da derecho a que el empleador
despida al trabajador, la inobservancia por parte de ste del
Reglamento de Seguridad e Higiene Industrial aprobados o
expedidos, segn corresponda por la autoridad competente y, como
contrapartida, el artculo 30 contempla que constituye acto de
hostilidad por parte del empleador, la inobservancia de las medidas
de higiene y seguridad que puedan afectar o poner en riesgo la vida
y la salud del trabajador, lo que le otorga derecho a demandar a su
empleador por el cese de la hostilidad o a darse por despedido y
cobrar una indemnizacin equivalente a la que le hubiera
correspondido de haber sido despedido arbitrariamente.
A su vez, la Ley General de Inspeccin seala que sta tiene entre
otros objetos, velar por el cumplimiento de la seguridad y salud en el
trabajo, con la finalidad de prevenir o solucionar los riesgos laborales,
a cuyo efecto tiene la facultad de verificar la seguridad y salud en el
trabajo que abarca la prevencin de riesgos, accidentes de trabajo
y enfermedades profesionales entre otras, teniendo como facultad
disponer medidas de aplicacin inmediata que permitan corregir
una grave violacin de las normas vigentes que constituyan un
peligro inminente para la salud o seguridad de los trabajadores,
considerndose
como
infraccin
de
segundo
grado
el
incumplimiento de las normas de seguridad y salud en el trabajo.
Por su parte el Cdigo Penal, en su artculo 168 regula el delito de
atentado contra la libertad de trabajo y asociacin estableciendo,
en lo que nos interesa, que ser reprimido con pena privativa de
libertad, no mayor de dos aos, el que obliga a otro, mediante
violencia o amenaza, a trabajar sin las condiciones de seguridad e
higiene industriales determinada por la autoridad.
RPDE - 69
2.
Obligaciones del empleador
Si el empleador realiza actividades riesgosas, de acuerdo al listado

contenido en el Anexo V del Decreto Supremo N 009-97-SA,
Reglamento de la Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en
Salud, dentro de las cuales se encuentra la actividad minera, deber
inscribirse en el Registro de Entidades Empleadoras que desarrollan
Actividades de Alto Riesgo a cargo del Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo, dentro del plazo de quince (15) das hbiles
de iniciadas sus actividades.
Adicionalmente, deber contratar el Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo para el personal que debido a sus actividades en
el centro de trabajo de la empresa se encuentre expuesto a
accidentes de trabajo o a contraer enfermedades profesionales. Es
importante sealar que las normas sobre dicho seguro consideran
como centro de trabajo al establecimiento del empleador en el que
se ubican las unidades de produccin en las que se realizan las
actividades de riesgo, incluyendo a las unidades administrativas y de
servicios que, por su proximidad a las unidades de produccin,
expongan al personal al riesgo de accidente de trabajo o
enfermedad profesional propio de la actividad productiva.
Cuando por la dimensin del centro de trabajo, las unidades
administrativas o de servicios se encuentren alejadas de las unidades
de produccin por una distancia tal que evidencie que los
trabajadores de dichas unidades administrativas o de servicios no se
encuentran expuestas al riesgo de accidente de trabajo o
enfermedad profesional propio de la actividad desarrollada por el
empleador, ste podr decidir, bajo su responsabilidad, la no
contratacin del seguro complementario de trabajo de riesgo para
dichos trabajadores.
El Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, que como su
nombre lo indica es adicional al Seguro Social de Salud23, otorga a
Conforme a los artculos 3 y 10 a 18 del Reglamento de la Ley de Modernizacin

de la Seguridad Social en Salud, el Seguro Social brinda a sus asegurados prestaciones
23
70 - RPDE

los trabajadores que realizan actividades riesgosas, dos tipos de

prestaciones:
(i) Prestaciones de salud: asistencia y asesoramiento preventivo
promocional
en
salud
ocupacional,
atencin
mdica,
farmacolgica, hospitalaria, quirrgica, rehabilitacin, prtesis,
entre otras. El empleador puede contratar estas prestaciones con
ESSALUD o con una EPS.
(ii) Prestaciones econmicas: prestacin de sobrevivencia, invalidez,
gastos de sepelio. El empleador puede contratar estas
prestaciones con la ONP, o con una compaa aseguradora
privada.
3.
Deberes del empleador
3.1 Deberes genricos

Respecto a los deberes genricamente atribuibles al empleador que
realiza actividades riesgosas, el artculo 11 de las Normas Tcnicas
del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, enumera a los
siguientes:
a) Procurar el cuidado integral de los trabajadores y del centro de
trabajo;
b) Disear y ejecutar programas de salud ocupacional y seguridad
industrial;
c) Informar a ESSALUD o a la EPS, as como a la ONP o a la
compaa de seguros, sobre enfermedades profesionales
de prevencin, promocin, recuperacin de la salud, prestaciones de bienestar y
promocin social y prestaciones econmicas.
- Prestaciones Preventivas y Promocionales: educacin para la salud, evaluacin y
control de riesgos, inmunizaciones.
- Prestaciones de Recuperacin: atencin mdica (ambulatoria y hospitalaria),
medicinas e insumos mdicos, prtesis y aparatos ortopdicos imprescindibles y
servicios de rehabilitacin.
- Prestaciones de Bienestar y Promocin Social: actividades de proyeccin, ayuda
social y rehabilitacin para el trabajo.
- Prestaciones Econmicas: subsidios por incapacidad temporal, maternidad,
lactancia y las prestaciones por sepelio.
RPDE - 71
detectadas en sus centros de trabajo, as como cambios en

materia de procesos de fabricacin, ingresos, incapacidades,
licencias, vacaciones, suspensiones de contratos de trabajo,
modificacin de remuneraciones y ceses de trabajadores;
d) Facilitar la capacitacin de los trabajadores en materia de salud
ocupacional y seguridad industrial; y,
e) Las dems obligaciones previstas en la legislacin laboral y normas
sobre salud ocupacional y seguridad industrial.
3.2 Obligaciones del empleador en caso de actividades mineras
En caso de actividades mineras, el Reglamento de Seguridad e
Higiene Minera, aprobado mediante Decreto Supremo N 0462001-EM, enumera las obligaciones generales del titular de la
actividad minera, entre las que cabe destacar las siguientes:
a) Formular el Programa Anual de Seguridad e Higiene Minera,
Programa de Capacitacin y las Estadsticas de Accidente de
Trabajo;
b) Informar a los trabajadores sobre los riesgos relacionados con su
trabajo, de los peligros que implica para su salud y de las medidas
de prevencin y proteccin aplicables;
c) Proporcionar a los trabajadores equipo de proteccin personal;
d) Controlar en forma oportuna los riesgos originados por condiciones
o actos subestndar reportados por su personal, los supervisores, el
Comit de Seguridad e Higiene Minera, los funcionarios del
Ministerio de Energa y Minas y los fiscalizadores;
e) Establecer y hacer cumplir que todo el personal que labora en la
actividad minera se someta a los exmenes mdicos preocupacionales, anuales y de retiro.
De otro lado, el artculo 167 del Reglamento de Seguridad e Higiene
Minera establece que todo lo referido a enfermedades profesionales,
tales como casos de silicosis, neumoconiosis, exposicin a plomo,
mercurio, manganeso, cadmio, arsnico y otros similares, estarn
sometidos a las disposiciones correspondientes emitidas por la
Organizacin Internacional del Trabajo OIT, el Sector Salud y el Sector
Trabajo, correspondiendo la fiscalizacin en esta materia a los
72 - RPDE

sectores mencionados. Sin embargo, ninguno de los Convenios de la

OIT sobre la materia ha sido ratificado por el Per 24 (Convenio 121
sobre las prestaciones en caso de accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales; Convenio 148 sobre el medio ambiente
de trabajo; Convenio 155 sobre seguridad y salud de los
trabajadores; Convenio 161 sobre los servicios de salud en el trabajo).
Adems, el Reglamento de Seguridad e Higiene Minera derog
diversos ttulos del Decreto Supremo N 003-94-EM, referidos
justamente a la salud ocupacional, los cuales contenan normas
precisas sobre trabajadores que padezcan neumoconiosis.
Consideramos que si bien es cierto esta norma se encuentra
derogada y no existe actualmente ningn referente normativo sobre
la materia, los criterios establecidos en el Decreto Supremo N 00394-EM son razonables y podran ser aplicados en la actualidad.
Estos criterios seran los siguientes:
-
En caso de trabajadores expuestos a polvo, en cuya radiografa se

determine la subcategora 1/0 de la Clasificacin Internacional OIT
sobre neumoconiosis, que no son enfermos, sino sospechosos, se
pondr un especial cuidado en el estudio radiogrfico dentro de
su examen mdico de control anual. Ello concuerda con lo
establecido en la Resolucin Suprema N 014-93-TR, que seala
que dichos trabajadores sern objeto de control y vigilancia
epidemiolgica peridica por el empleador, bajo la supervisin y
fiscalizacin de los organismos competentes en materia de
higiene, seguridad y salud ocupacional.
Los trabajadores con diagnstico de silicosis, que renan los

requisitos legales para obtener pensin, no podrn seguir
trabajando y se acogern a la pensin que les corresponda de
acuerdo a Ley.
En caso de no tener an derecho a dicha pensin por faltarles el
requisito del mnimo de aportes, los trabajadores que presenten
imgenes radiogrficas de silicosis de las categoras UNO (1/1 y
No obstante ello, ninguno de los convenios citados prev exactamente qu

medidas tomar ante la deteccin de una enfermedad profesional en la empresa.
24
RPDE - 73
1/2) o DOS (2/1, 2/2 y 2/3) de la Clasificacin Internacional OIT y

cuya capacidad respiratoria se mantenga en 70% o ms de la
que corresponda para su edad, podrn continuar trabajando,
slo hasta lograr acumular los requisitos legales pertinentes,
debiendo ser obligatoriamente cambiados a ambientes sin
exposicin riesgosa a slice libre, informados de su enfermedad y
evaluados mdicamente por lo menos cada ao.
-
Los trabajadores con diagnstico de silicosis, en las categoras

radiogrficas TRES (3/2, 3/3, 3/+) y CUATRO (A, B y C) de la
mencionada Clasificacin Internacional de la OIT, no seguirn
trabajando a cargo de un titular de actividades mineras y se
acogern a la pensin de invalidez o jubilacin que les
corresponda de acuerdo a Ley.
Los trabajadores que presenten imgenes radiogrficas de

silicosis, y en los cuales se confirme bacteriolgicamente infeccin
pulmonar tuberculosa, se sometern a tratamiento mdico de
acuerdo a las normas del Seguro Social de Salud, percibiendo
subsidio por incapacidades hasta por 11 meses y 10 das. Vencido
este plazo, el trabajador se acoger a la pensin de invalidez de
acuerdo a Ley.
Asimismo, el artculo 216 del TUO de la Ley General de Minera

establece, a efectos del cumplimiento de normas de bienestar y
seguridad, responsabilidad solidaria entre el titular de la actividad
minera y los terceros que realicen trabajos propios para la
explotacin de la concesin minera por cuenta del titular del
derecho minero, como es el caso de los contratistas mineros.
Finalmente, podemos concluir que la normatividad vigente sobre
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales obliga a las
empresas que realizan actividades riesgosas, en general, a ejecutar
programas integrales de seguridad en sus centros de trabajo,
proporcionar a su personal equipos suficientes que protejan su
integridad fsica, asegurar a sus trabajadores en el Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo e inscribirse en el registro de
74 - RPDE

empresas que realizan actividades de riesgo en el Ministerio de

Trabajo.
3.3 Obligaciones de los trabajadores
25
Conforme al artculo 10 de las Normas Tcnicas del Seguro

Complementario de Trabajo de Riesgo los trabajadores tienen que
cumplir con una serie de deberes, entre ellos, suministrar informacin
clara, veraz y completa sobre su estado de salud; procurar el
cuidado integral de su salud; cumplir las normas, reglamentos e
instrucciones de los programas de seguridad y salud ocupacional de
la Entidad Empleadora; cumplir con el tratamiento mdico y
rehabilitador que le fuere prescrito.
Tambin en el caso de trabajadores mineros, el Decreto Supremo
N046-2001-EM, contempla una serie de obligaciones que stos
deben cumplir. De manera general, estipula que los trabajadores
estn obligados a realizar toda accin conducente a prevenir o
conjurar cualquier accidente y a informar dichos hechos, en el acto,
a su jefe inmediato o al representante del empleador. Entre sus
principales obligaciones estn las siguientes:
El artculo 10, del Decreto Supremo 003-98-TR, Normas Tcnicas del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo, recoge los deberes del trabajador:
Son deberes del Trabajador:
25
a) Procurar el cuidado integral de su salud;

b) Suministrar informacin clara, veraz y completa sobre su estado de salud;
c) Colaborar y velar por el cumplimiento de las obligaciones contradas por la Entidad
Empleadora en virtud de este Decreto Supremo;
d) Cumplir las normas, reglamentos e instrucciones de los programas de seguridad y
salud ocupacional de la Entidad Empleadora;
e) Participar en la prevencin de riesgos profesionales que organice el IPSS, las
Entidades Prestadoras de Salud las ASEGURADORAS y la propia Entidad Empleadora;
f) Si se encuentran gozando de pensin de invalidez, Proporcionar informacin
actualizada acerca de su domicilio, telfono, y dems datos que sirvan para efectuar
las visitas dirigidas a evaluar la evolucin de su estado de salud; as como informar a la
ASEGURADORA que le abona la pensin respecto de cualquier variacin que
modifique o extinga la causa por la cual se le otorg la pensin.
g) Cumplir con el tratamiento mdico y rehabilitador que le fuere prescrito;
RPDE - 75
a) Cumplir con los estndares, procedimientos y prcticas de trabajo

seguro establecidos dentro del sistema de gestin de seguridad y
salud.
b) Reportar de forma inmediata cualquier incidente o accidente.
c) Utilizar correctamente las mquinas, equipos, herramientas y
unidades de transporte.
d) Cumplir estrictamente las instrucciones y reglamentos internos de
seguridad establecidos.
La Ley de Productividad y Competitividad Laboral contempla que la
negativa injustificada del trabajador a examen mdico previamente
convenido o establecido por ley, determinantes de la relacin
laboral, o a cumplir las medidas profilcticas o curativas prescritas
por el mdico para evitar enfermedades o accidentes, constituyen
causa justificada de despido vinculada a la capacidad del
trabajador, y falta grave si no observa y cumple el Reglamento de
Seguridad e Higiene Industrial, naturalmente, en este ltimo caso, si
tal incumplimiento revistiera gravedad.
V.- RESPONSABILIDAD
PERJUICIOS.
CIVIL
DEL
EMPLEADOR
POR
DAOS
Las acciones que otorga el Derecho civil para obtener la

indemnizacin por perjuicios son las de responsabilidad, en sus dos
vertientes: la responsabilidad contractual o la responsabilidad extra
contractual. La responsabilidad tiene carcter contractual cuando
deriva de la inejecucin de una obligacin creada por un contrato, y
es de carcter extracontractual26 cuando se origina en la violacin de
El principio general que rige la Responsabilidad Extracontractual o Aquiliana, lo
encontramos en el artculo 1969 del Cdigo Civil, que dispone que (a)quel que por
dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta
de dolo o culpa corresponde al autor. Como primera diferencia con el rgimen de la
responsabilidad contractual, encontramos que la carga de la prueba se invierte,
siendo ahora de cargo de quien ocasiona el dao. Segundo, se presume el dolo o
culpa, no hay graduacin de la culpa (salvo pacto recogido en el art.1986).
26
76 - RPDE

un deber impuesto por la ley. En el primer caso, la fuente de la

obligacin de indemnizar es el contrato; en el segundo la fuente de la
obligacin es la ley.
En el caso de un contrato de trabajo, el cual, como ya hemos visto,
impone obligaciones a ambas partes de la relacin contractual, es
decir, tanto al trabajador como al empleador, este ltimo se
encuentra obligado a financiar el seguro de accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales de sus trabajadores, por lo cual la
responsabilidad del empleador tiene carcter contractual y est
regida por el Ttulo IX del Libro VI del Cdigo Civil sobre "Inejecucin
de Obligaciones".
Rgimen de la responsabilidad contractual
El rgimen de la responsabilidad contractual est estructurado sobre
la base de dos principios. El primero de ellos est contenido en el
artculo 1314 del Cdigo Civil, segn el cual quien acta con la
diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la inejecucion de la
obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.27 El
segundo principio est consagrado por el artculo 1321 del Cdigo
Civil que establece que queda sujeto a la indemnizacin de daos y
perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa
inexcusable o culpa leve.
Felipe Osterling Parodi en su obra "Las Obligaciones " Biblioteca "Para Leer El Cdigo
Civil" PUC, Fondo Editorial 1988, p. 198 y siguientes, al referirse al artculo 1314 del Cdigo
Civil manifiesta que cuando la norma se refiere a la causa no imputable, sta supone "la
ausencia de culpa, como concepto genrico exoneratorio de responsabilidad. Basta,
como regla general, actuar con la diligencia ordinaria requerida para no ser responsable
por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento irregular...". Contina diciendo
"... En la ausencia de culpa el deudor simplemente est obligado a probar que prest la
diligencia que exiga la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las
circunstancias del tiempo y del lugar, sin necesidad de demostrar el acontecimiento que
ocasion la inejecucin de la obligacin." (En este caso por negligencia o
desobediencia del trabajador que al no utilizar los medios de proteccin otorgados trae
como consecuencia que enferme o pueda sufrir un accidente). Concluye manifestando
sobre este tema lo siguiente "El principio general, en conclusin, es que el deudor slo
debe demostrar su conducta diligente para quedar exonerado de responsabilidad, salvo
que la ley o el pacto exijan la presencia del caso fortuito o de fuerza mayor.
27
RPDE - 77
En consecuencia, quien no cumple una obligacin contractual se

encuentra situado ante una disyuntiva, que no admite situaciones
intermedias. O bien no es imputable por la inejecucin de la
obligacin en virtud del artculo 1314 del Cdigo Civil; o bien queda
sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios cuando la
inejecucin de la obligacin obedece a dolo, culpa inexcusable o
culpa leve, segn lo dispuesto por el artculo 1321 del mismo
Cdigo. No existe una tercera posicin.
De acuerdo con los artculos 1318, 1319 y 1320 del Cdigo Civil,
respectivamente:
Procede con dolo quien deliberadamente no ejecuta la

obligacin;
Incurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave (el no
uso de la diligencia que es propia de la absoluta mayora) no
ejecuta la obligacin;
Acta con culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria
exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponde a
las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
Resarcimiento
En los casos de dolo o culpa inexcusable, el resarcimiento por la
inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro
cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal
inejecucin 28.
Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de
la obligacin obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al
dao que poda preverse al tiempo en que ella fue contrada.
Las prdidas que sufre el acreedor corresponden al dao emergente, mientras que
las utilidades que deja de percibir, corresponden al lucro cesante.
28
78 - RPDE

Presuncin de culpa leve

Tengamos presente que el artculo 1329 del Cdigo Civil dispone
que se presume que la inejecucin de la obligacin o su
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, obedece a culpa leve del
deudor.
Para resolver la aparente contradiccin entre los artculos 1314 y 1329
del Cdigo Civil, el empleador al que se le acuse responsabilidad
contractual a travs de una demanda de pago de indemnizacin por
daos y perjuicios, deber acreditar al juez que actu con la
diligencia ordinaria requerida para evitar que sus trabajadores sufran
un accidente de trabajo o una enfermedad profesional,
proporcionndoles los elementos de proteccin necesarios, con lo
cual acreditar a su vez, que la inejecucin, sea cual fuere su causa,
no le es imputable.
En este caso, el trabajador efectivamente puede padecer la
enfermedad o haber sufrido un accidente pero no dar lugar a
indemnizacin porque no se acredit el dolo o la culpa inexcusable y
la culpa leve ha sido desvirtuada por el empleador, por lo que debe
concluirse que, o el dao est cubierto exclusivamente por el seguro
o el trabajador contribuy a su dao.
Entonces, en el mismo orden de ideas, si la vctima del dao pretende
el resarcimiento tanto del dao emergente como del lucro cesante,
debe acreditar que el obligado procedi con dolo o incurri en culpa
inexcusable. Si no se llega a probar ninguno de estos extremos y la
empresa no logra acreditar que actu con la diligencia debida,
funcionar la presuncin del artculo 1329 y se considerar que la
inejecucin de la obligacin obedece a su culpa leve y, por ello, el
obligado debe resarcir el dao que poda preverse al tiempo que la
obligacin fue contrada.
En otros trminos, si el empleador no llega a probar que ha actuado
con la diligencia ordinaria requerida, estar obligado a pagar una
indemnizacin adicional a la renta vitalicia que perciba el trabajador
por el IPSS, cuyo monto se fijar de modo tal que, sumados ambos
RPDE - 79
conceptos, resultar el dao indemnizable, o sea el que poda

preverse al momento de celebrarse el contrato de trabajo.29
Por ejemplo, en el caso de un empleador dedicado a la actividad
riesgosa de minera, a fin de desvirtuar la culpa leve, ms all de que
quien demanda tiene la carga de la prueba, deber ofrecer los
medios que acrediten que proporcion los equipos de proteccin
personal, inform sobre los riesgos relacionados con su trabajo y de
las medidas de prevencin y proteccin, etc. As como no basta que
el demandante sostenga que est enfermo por la supuesta culpa
inexcusable o el dolo del empleador, tampoco es suficiente que el
empleador alegue su diligencia, sino que tambin debe acompaar
las instrumentales que permitan crear certeza en el juzgador sobre la
diligencia efectivamente desarrollada por la empresa.
El dao que puede prever una empresa minera al momento de celebrarse el
contrato de trabajo con un sujeto que se desempear en extraccin en subsuelo, es
que podra enfermarse de neumoconiosis. Sin embargo, al existir las prestaciones de
ESSALUD y del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, estos daos de alguna u
otra manera ya estaran siendo resarcidos. Sin embargo, de un anlisis especfico de
los diferentes tipos de dao que pueden configurarse, puede llegarse a la conclusin
que:
Respecto al dao emergente: nos se configura ya que las prestaciones de
atencin mdica, hospitalizacin, medicamentos, etc, estn cubiertas por el seguro
que toma el empleador para sus trabajadores. Excepto que acreditara que realiz
algn gasto por cuenta propia, por ejemplo si fue a que lo atendiera el doctor y como
no estaba se atendi en una clnica particular, lo cual gener un detrimento en su
patrimonio.
Respecto al lucro cesante: se tratara de la ganancia/ingreso que deja de percibir
el perjudicado. En el caso de trabajadores estamos hablando de la remu neracin que
dejaran de percibir debido a la invalidez. Sin embargo, el seguro otorga tambin
prestaciones econmicas por lo que este dao tampoco estara dndose.
Respecto al dao a la persona: al ser este tipo de dao extrapatrimonial tan
amplio, la conclusin es que en efecto el seguro cubre todo lo que tiene relacin con
el dao fsico, biolgico e incluso psicolgico (de haberlo) pues se otorgan
prestaciones de rehabilitacin, prtesis, rehabilitacin para el trabajo, etc. Sin
embargo en lo referido al dao al proyecto de vida queda claro que ste no es
cubierto por ningn seguro, por lo que bien se podra recurrir a la va judicial
reclamando la indemnizacin de ste.
Respecto al dao moral: sera el dolor, la pena, la afliccin que le ha causado o
viene causando el padecimiento de la enfermedad. Nuevamente, en este tipo es
claro que tampoco es posible que ningn seguro pueda cubrirlo, por lo que bien
podra recurrirse a la va judicial. A pesar de lo difcil que es acreditar este dao, resulta
necesario hacerlo a fin de sustentar la cuantificacin que se haga.
29
80 - RPDE

Sobre este ltimo aspecto el artculo 1331 del Cdigo Civil establece
que "La prueba de los daos y perjuicios y de su cuanta tambin
corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin o por
su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso". Sin embargo, el mismo
Cdigo en su artculo 1332 contempla una excepcin: "Si el
resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso,
deber fijarlo el Juez con valoracin equitativa", que implica el
ejercicio de una facultad discrecional.
Finalmente, debe quedar claro que el uso de un bien riesgoso o
peligroso, o el ejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa, no
genera responsabilidad contractual, por cuanto, como se ha visto, en
esta clase de responsabilidad slo juegan las nociones contrapuestas
de no imputabilidad y culpa. La responsabilidad por riesgo cumple su
rol exclusivamente en el campo de la responsabilidad
extracontractual, en virtud de la dispuesto por el artculo 1970 del
Cdigo Civil.
Desde este punto de vista, no sera vlido el argumento segn el cual
las actividades mineras implican por su propia naturaleza una labor
riesgosa y peligrosa, porque si se utilizara tal argumento entonces se
estara basando en la responsabilidad extracontractual que, como se
ha analizado, no corresponde al presente caso 30.
Consecuentemente, dado el carcter contractual de la
responsabilidad del empleador que, por acto intencional o por
negligencia y culpa, da lugar a que se produzca el riesgo de
accidente de trabajo o enfermedad profesional, no cabe que la
vctima o sus causa-habientes, invoquen la responsabilidad por riesgo
para obtener la indemnizacin por daos y perjuicios.
Como se ve en el punto referido al anlisis de los elementos de la responsabilidad

civil, la teora del riesgo corresponde a la responsabilidad extra-contractual y se basa en
un factor de atribucin objetivo quien por su actividad genera un riesgo responde por
las consecuencias daosas de sta. En el caso materia de la presente exposicin
estamos ante una inejecucin de obligaciones (contrato de trabajo) por lo que
corresponde a la esfera de la responsabilidad contractual. Por otro lado, la tratarse de
obligaciones de medios se rigen por el factor de atribucin subjetivo, es decir, se debe
analizar el dolo, culpa inexcusable y culpa leve.
30
RPDE - 81
Anlisis de los elementos fundamentales de la responsabilidad civil

Para encontrarnos ante un supuesto de responsabilidad civil que
merezca ser tutelado, es necesario que concurran los elementos
constitutivos de la tutela civil:
A continuacin analizaremos los elementos fundamentales de la
responsabilidad civil, conforme a la clasificacin realizada por el Dr.
Juan Espinoza Espinoza.31
a) Imputabilidad.- Que, hace referencia a la capacidad que tiene el
sujeto (persona natural o jurdica) para hacerse responsable
civilmente por los daos que ocasiona.
b) Ilicitud o antijuricidad.- La conducta que genera el dao no debe
estar permitida por el ordenamiento jurdico (sistema jurdico en
general), esto es, que no se refiere slo a aquello que es contrario
a las normas legales sino tambin a lo que es contrario a lo
pactado en un negocio jurdico, tal como es el caso de un
contrato de trabajo.
En la responsabilidad contractual rige el Principio de Tipicidad, es
decir, estn previamente establecidas las obligaciones cuyo
incumplimiento genera la conducta antijurdica.
c) Factor de atribucin.- Es el elemento que contesta a la pregunta:
a ttulo de qu se es responsable?, es decir, es el supuesto
justificante de la atribucin de responsabilidad al sujeto. Existen
dos tipos de factores de atribucin: objetivo y subjetivo.
Factor de Atribucin Objetivo: cuando la ley establece que por el

slo hecho de realizar determinadas actividades o ser titular de
determinadas situaciones se es responsable. De manera general
se dice pues que este factor prescinde del anlisis de la culpa.
Lo encontramos tanto en la responsabilidad contractual como en
la extra contractual. Para el caso de la responsabilidad
contractual, la responsabilidad objetiva est contemplada en el
Espinoza Espinoza, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. 2da. Edicin

actualizada, Gaceta Jurdica, setiembre de 2003, pg. 59 y sgtes.
31
82 - RPDE

artculo 1325 del Cdigo Civil, sobre la responsabilidad del deudor

por el hecho del tercero del cual se vale para cumplir con su
obligacin. Digamos que A se ha comprometido a la ejecucin
de una obligacin x con B, y B se vale de un tercero para
ejecutar la obligacin, entonces A ante el incumplimiento parcial,
tardo o defectuoso accionar contra el deudor de la obligacin,
es decir B, y no contra ese tercero, pues el vnculo contractual es
entre A y B, (la relacin que haya o pueda haber habido entre B y
el tercero no involucra en nada a A).
Factor de Atribucin Subjetivo: Los factores de atribucin subjetiva

son: la culpa (culpa inexcusable y culpa leve) y el dolo.
Se analiza la diligencia del agente al ejecutar sus obligaciones. En
este sentido nuestro Cdigo recoge la culpa inexcusable
(negligencia grave) en el artculo 1319 (romper con el estndar
del menos experto o menos diligente-, cualquier otro en su lugar
hubiera actuado de manera diferente) y la culpa leve (no uso de
la diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y
que corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo
y del lugar) en el artculo 1320 (romper con el estndar del
promedio). Asimismo se analiza la intencionalidad del agente en
la produccin del hecho daoso. El dolo, que como
efectivamente lo define el artculo 1318 del Cdigo Civil, consiste
en que el agente deliberadamente no ejecute su obligacin, es
decir, el agente acta con voluntad y conciencia de causar
dao.
As el grado de intencin determinar la mayor o menor
responsabilidad del agente en la comisin del acto que se
repudia y con ello, la extensin del monto de la indemnizacin.
Por ello de determinarse que el dao se produjo con dolo el
monto a indemnizar ser mayor que de determinarse que se
debi a culpa leve.
Un buen criterio para dilucidar si estamos ante un supuesto de
responsabilidad objetiva o subjetiva, es distinguir si estamos frente
a una obligacin de medios o de resultado.
RPDE - 83
En el caso particular materia de la presente exposicin, luego de

una revisin de la normativa queda claro que la obligacin del
empleador es una de medios, pues la legislacin le impone, entre
otros, contratar el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo
para su personal, proporcionar los equipos de seguridad
necesarios, etc. Es decir, la normativa no obliga a que el
empleador responda en caso que el trabajador sufriera un
accidente de trabajo o padeciera de una enfermedad
profesional. Lo que el empleador est obligado a hacer es cumplir
con las obligaciones dispuestas por ley, es decir ser diligente
conforme a lo estipulado por el 1320 del Cdigo Civil.
Finalmente, quien acta con dolo o culpa inexcusable ser
responsable de los daos previsibles e imprevisibles ocasionados
por el incumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la
obligacin. Sin embargo, quien actu sin la diligencia debida, es
decir, con culpa leve, responder solamente por los daos
previsibles.
d) Nexo causal.- Es el vnculo que tiene que existir entre la conducta
que se reprocha y el resultado daoso, es decir, la relacin causaefecto, independientemente de que una vez establecida sta, el
Derecho exija todava otros elementos ms para convertir al
causante en responsable. En materia contractual, que es la que
nos interesa en esta oportunidad, el artculo 1321 del Cdigo Civil
recoge lo que se conoce como la Teora de la Causa Prxima,
pues el dao debe ser consecuencia inmediata o directa de la
inejecucin.
En este orden de ideas, quien interpone una demanda
pretendiendo una indemnizacin por padecer de enfermedad
profesional, deber acreditar indubitablemente que el dao que
dice padecer es consecuencia directa del incumplimiento por
parte del empleador de la obligacin que tiene establecida por la
normativa vigente (lo que lleva implcito acreditar este supuesto
incumplimiento del empleador), sin perjuicio de que, como
veremos en el apartado siguiente, el actor debe delimitar
claramente el tipo de dao que dice padecer.
84 - RPDE

e) Dao.- Tal como lo define la doctrina, es el detrimento que sufre

una persona en su esfera jurdica patrimonial o extra patrimonial.
Se produce dao cuando se lesiona un inters, ya sea ste simple
o jurdico, trayendo como consecuencia efectos negativos que
derivan de esa lesin. Sin embargo, para que el dao sea
reparable debe ser injusto, esto es, no debe ser tolerado por el
ordenamiento jurdico y adems, debe ser cierto.
El dao patrimonial puede ser:32
Dao emergente. - disminucin inmediata de la esfera patrimonial.

En caso de sufrir neumoconiosis, se puede acreditar presentado,
por ejemplo, facturas de medicamentos, mdicos, balones de
oxgeno, enfermeras, silla de ruedas, etc, con lo que acreditara el
detrimento en su patrimonio.
Lucro cesante. - el no incremento de la esfera patrimonial, es decir,
la ganancia, la utilidad, la ventaja, el provecho dejado de
percibir. 33
Es decir, el dao emergente es lo que hace ms pobre al
perjudicado, en tanto que el lucro cesante es lo que le ha
impedido hacerse ms rico 34.
Respecto al dao extramatrimonial, ste puede ser:
Dao a la persona.- dao biolgico, dao a la salud fsica y/o

mental y el dao al proyecto de vida y por qu no todos los
derechos no patrimoniales de las personas tanto naturales como
jurdicas. Ejemplo: la reputacin de una empresa.
Dao moral.- dolor, pena, afliccin, sufrimiento consecuencia del
dao. Como es obvio, slo lo pueden padecer las personas
naturales.
Es bueno tener bien claro que estos dos tipos de dao extrapatrimonial no son lo mismo,35 si bien, muchas veces resulta difcil
Espinoza Espinoza, Juan; ob. cit. pg. 59 y siguientes.

CAZEAUX, Pedro y TRIGO REPRESASA, Flix Derecho de las Obligaciones , Tomo 1,
Segunda Edicin. Editores Platenses S.R.L., Buenos Aires, 1979, Pg. 317
34
HEDEMANN, J.W., Derecho de Obligaciones, ed. Revista de Derecho Privado,
Madrid, 1958, Vol. III, Pg. 124.
32
33
RPDE - 85
lograr una adecuada diferenciacin entre ellos. Es ms, en el caso

del dao moral, ste puede ser alegado por los familiares del
daado como efectivamente causados a ellos, a diferencia del
dao a la persona.
Entonces al presentarse una demanda de indemnizacin por
daos y perjuicios, la explicacin del tipo de dao, patrimonial o
extra-patrimonial, determinando y acreditando qu tipo de dao
dentro de estos dos rubros se ha configurado, constituye una
obligacin para el accionante. Recordemos que de no haber
dao, no se puede establecer nexo causal, porque estaramos
hablando de una inejecucin que no llev a ningn resultado
daoso.
Cabe recalcar el hecho que, todos los elementos de la
Responsabilidad Civil deben presentarse a fin de que se pueda
sostener que estamos ante un supuesto de responsabilidad civil
contractual o extra contractual.
Prueba de daos
Se debe tener presente lo dispuesto por los artculos 1330 y 1331 del
Cdigo Civil, en el sentido que corresponde a quien se considera
perjudicado probar el dolo o culpa por la inejecucin de la
obligacin, as como probar efectivamente la existencia de los daos
y perjuicios que alega.
Sin embargo, se debe tener en cuenta que, conforme al artculo
1329 del Cdigo Civil, existe la presuncin que la inejecucin de la
Al respecto existe discusin en la doctrina nacional. Existen dos tendencias
fundamentales, la primera considera que el dao a la persona subsume al dao moral
y una segunda que es la presentada aqu que los toma por separado. Ahora bien,
considerar por separado ambos tipos, no debera ocasionar mayor problema, pues al
final los dos se refieren a un dao en la esfera no patrimonial del sujeto. La gran
mayora de doctrina nacional se inclina por la distincin entre dao a la persona y
dao moral, entre ellos puedo mencionar al doctor Jos Len Barandiarn, Juan
Espinoza Espinoza, entre otros.
La gran mayora se inclina por la divisin de estos dos tipos de dao dentro del rubro
de dao extra -patrimonial.
35
86 - RPDE

obligacin o su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, obedece

a culpa leve del deudor.
De ah que, el empleador ante una demanda de pago de
indemnizacin por daos y perjuicios, deba acreditar que actu con
la diligencia ordinaria requerida para evitar que sus trabajadores
sufran un accidente de trabajo o una enfermedad profesional,
proporcionndoles los elementos de proteccin necesarios, con lo
cual acreditar a su vez, que la inejecucin, sea cual fuere su causa,
no le es imputable.
La conclusin es que, si la vctima del dao pretende el resarcimiento
ya sea del dao emergente o del lucro cesante, debe acreditar que el
obligado procedi con dolo o incurri en culpa inexcusable. De no
llegar a probar ninguno de ellos y la Empresa no logra acreditar que
actu con la diligencia debida, funcionar la presuncin del artculo
1329 y se considerar que la inejecucin de la obligacin obedece a
su culpa leve y, por ello, el obligado debe resarcir el dao que poda
preverse al tiempo que la obligacin fue contrada.
Responsabilidad del empleador de acuerdo a la normativa del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo.
En lo que al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCIR)se
refiere, de conformidad con el artculo 88 del Reglamento de la Ley
de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud, si el empleador
no se inscribe en el registro de empresas que realizan actividades
riesgosas sealado anteriormente, no contrata el seguro o contrata
coberturas insuficientes, ser responsable frente a ESSALUD o a la
ONP por el costo de las prestaciones que dichas entidades otorguen
en caso de siniestro al trabajador afectado, independientemente de
la responsabilidad civil frente al trabajador y sus beneficiarios por los
daos y perjuicios. Asimismo, el trabajador y sus beneficiarios pueden
accionar contra el empleador por cualquier diferencial de beneficios
o prestaciones no cubiertas en relacin con los que otorga el SCTR,
que se derive de los incumplimientos.
Adems, si la enfermedad profesional se produce por incumplimiento
de las normas de salud ocupacional o de seguridad industrial o por
RPDE - 87
negligencia grave imputable al empleador o por agravacin de

riesgo o incumplimiento de las medidas de proteccin o prevencin,
ESSALUD o la EPS y la ONP o la aseguradora cubren el siniestro, pero
pueden ejercer el derecho de repeticin por el costo de las
prestaciones otorgadas al empleador.
Las Normas Tcnicas del SCTR tambin establecen obligaciones a los
empleadores en relacin a la contratacin de este seguro por parte
de los contratistas cuyo personal preste servicios en centros de
trabajo del empleador. As, el artculo 5 seala que dichos
empleadores deben verificar que los trabajadores del contratista
estn asegurados, de no estarlo, deben contratar el seguro por su
cuenta, de lo contrario deben responder solidariamente con los
contratistas, frente al trabajador afectado, ESSALUD y la ONP, por las
prestaciones brindadas por estas entidades.
Por ltimo, debe tenerse presente que el slo hecho de contratar el
SCTR no exonera al empleador de la responsabilidad por daos y
perjuicios a que hubiere lugar.
En efecto, el empleador, adems de contratar el referido seguro,
debe cumplir con dotar a su personal de condiciones idneas de
higiene y seguridad.
VI.- COMPETENCIA JUDICIAL PARA CONOCER LAS DEMANDAS DE

INDEMNIZACIN POR ACCIDENTES DE TRABAJO Y ENFERMEDADES
PROFESIONALES.
La discusin en este punto se centra en determinar si el juez
competente es el juez laboral o el juez civil.
Respecto a la competencia del juez laboral para conocer los
procesos de indemnizacin de daos y perjuicios en el Pleno
Jurisdiccional Laboral del ao 2000 se acord que, Es competencia
de los Jueces de Trabajo conocer y resolver las demandas de
indemnizacin por daos y perjuicios originadas en el incumplimiento
de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo.
88 - RPDE

Los argumentos que fundamentaron este Acuerdo son:

a) La accin indemnizatoria por responsabilidad contractual
derivada del incumplimiento del contrato de trabajo
corresponde ser conocida por el juez especializado en materia
laboral, teniendo en cuenta que el contrato es un acto jurdico
bilateral, en el que las partes asumen obligaciones.
b) La ley explcitamente seala que el empleador puede iniciar una
accin indemnizatoria por daos y perjuicios contra el trabajador
por incumplimiento del contrato de trabajo o de las normas
laborales.
c) Si bien no est regulada con la misma precisin la posibilidad que
el trabajador inicie una accin indemnizatoria contra el
empleador por dao y perjuicios ante el juez laboral, dicha
atribucin se infiere del artculo 4.2c de la Ley Procesal del
Trabajo, que establece que los Juzgados de Trabajo conocen de
las pretensiones individuales o colectivas por conflictos jurdicos
sobre: incumplimiento de disposiciones y normas laborales
cualquiera fuera su naturaleza. Entonces, si el bien tutelado est
constituido por los derechos y obligaciones establecidos por las
normas legales y convencionales de carcter laboral, al estar
stas integradas al contrato de trabajo, su violacin conlleva al
incumplimiento de las obligaciones generadas por dicho
contrato.
El Acuerdo es correcto en cuanto es obligacin genrica del
empleador no causar un perjuicio al trabajador y su infraccin es un
incumplimiento de disposiciones y normas laborales.
Ello porque el empleador tiene un deber de seguridad que nace del
contrato de trabajo exigible al empresario desde la relacin laboral y
con fundamento en que quien ostenta el poder directivo y
organizativo de la empresa, y por ende, la direccin de la actividad
productiva del personal que en ella presta servicio ha de asumir la
responsabilidad de los daos que en el ejercicio de esa potestad se
causen a las personas vinculadas por una relacin de dependencia.
RPDE - 89
En tal sentido tratndose de la aplicacin de los deberes que se

derivan del contrato de trabajo, el llamado a conocer de los
conflictos jurdicos vinculados a ese deber de seguridad es el juez
especialista en la materia laboral.
En todo caso, para evitar dudas sobre la materia, debera efectuarse la
precisin respectiva en la Ley Procesal de Trabajo.
VII.- PRONUNCIAMIENTOS JURISPRUDENCIALES.

1. Competencia del Juez de Trabajo para conocer estas demandas.
1.1 Resolucin expedida por el Dcimo Juzgado Especializado de
Trabajo de Lima, Exp. N 2896-2000-IND (A), el 16 de octubre del ao
2000
(...) que segn se desprende de las instrumentales (...) el actor prest
servicios para la Empresa Nacional Pesquera S.A; es decir que se
vincul a dicha empresa por un contrato de trabajo, Tercero: que,
siendo el contrato de trabajo un acto jurdico bilateral, en el que
ambas partes asumen obligaciones, si en su ejecucin se generan
daos por dolo, culpa inexcusable o culpa leve que afecten a una
de las partes, la accin indemnizatoria por responsabilidad
contractual derivada de dicho incumplimiento corresponde ser
conocida por el Juez Especializado en esta materia(...).
1.2 Resolucin expedida por la Segunda Sala Corporativa Laboral de
Lima, Exp. N 4439-2000-I.D.P (A), el 16 de enero del ao 2001
Segundo: que, el artculo 4 de la Ley Procesal del Trabajo seala la
competencia de los juzgados de Trabajo, siendo que por razn de la
materia sta se regula por la naturaleza de la pretensin, es decir por
el objeto del litigio, que es el bien tutelado. Tercero: cabe precisar
que este artculo, tanto en su literal j) como en el c) establece que los
jueces de trabajo son competentes para conocer de las demandas
de indemnizacin por daos y perjuicios que sean causados por el
trabajador en agravio del empleador, as como el conocimiento de
90 - RPDE

los conflictos jurdicos por incumplimiento de las disposiciones legales

por parte del empleador, lo que permite concluir que el juez de
trabajo es competente para conocer no solamente de aquellas
acciones de daos y perjuicios propuestas por el empleador, sino
tambin de las que presenten los trabajadores por el incumplimiento
de alguna norma legal laboral que le haya causado dao y/o
perjuicio, conforme al Acuerdo del Pleno Jurisdiccional del ao
2000(...)
Conforme se explic en el Punto 3, respecto a la competencia del
juez laboral para conocer los procesos de indemnizacin de daos y
perjuicios, en el Pleno Jurisdiccional Laboral del ao 2000 se acord
que, Es competencia de los Jueces de Trabajo conocer y resolver
las demandas de indemnizacin por daos y perjuicios originadas en
el incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de
trabajo. Por lo tanto, el conflicto de competencia entre el juez civil y
el laboral para conocer de los casos de indemnizacin por daos y
perjuicios como consecuencia de los accidentes de trabajo o
enfermedades profesionales, ya no lo es ms.
2. Insuficiencia de contratar el Seguro Complementario de Trabajo
de Riesgo como eximente de responsabilidad del empleador
Resolucin expedida por la Sala Laboral de Lima, Exp. N 4767-2003I.D.P (A y S), el 10 de marzo del ao 2004
(...) la Enfermedad Profesional puede definirse como un estado
patolgico permanente o temporal que sobreviene al trabajador
como consecuencia directa del trabajo que realiza o del medio
en que se hubiera visto obligado a realizar sus labores, esto
significa la afeccin en la salud es consecuencia de la ejecucin
del contrato de trabajo a favor de la demandada;
(...)
La contratacin del Seguro a que se refiere el Decreto Ley
N18845, sustituido por el Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo establecido por el Decreto Supremo N 003-98-SA, en nada
afecta la posibilidad que tienen los trabajadores de reclamar una
indemnizacin por enfermedad profesional, pues la naturaleza de
dicho seguro se ubica en el mbito de la Seguridad Social y no en
RPDE - 91
el Derecho Laboral; adems, considerar que por la sola

contratacin del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo el
empleador quedara liberado de toda responsabilidad pues
permitira que la parte patronal incumpla con dotar a los
trabajadores de mejores condiciones de higiene y seguridad, con
el fcil argumento que todo accidente ser asumido por el seguro
antes mencionado;(...)
Si bien el referido razonamiento no carece de lgica, lo cierto es que
estamos ante una doble reparacin por la enfermedad profesional o
accidente de trabajo. El problema se inicia con el artculo 88 del
Decreto Supremo 009-97-SA, por lo que los trabajadores que gozan
de las prestaciones de ESSALUD y del SCTR, pueden pretender
adems una indemnizacin en la va civil, la cual es totalmente
independiente de la pensin que puede venir percibiendo conforme
a las leyes de la materia.
En efecto el referido artculo en su primer prrafo dispone que sin
perjuicio de las sanciones administrativas a que hubiere lugar, la
Entidad Empleadora que no cumpla con inscribirse en el Registro
referido en el artculo anterior o con la contratacin del seguro
complementario de trabajo de riesgo para la totalidad de los
trabajadores a que est obligado o que contrate coberturas
insuficientes ser responsable frente al IPSS y la ONP por el costo de
las prestaciones que dichas entidades otorgarn, en caso de siniestro
al trabajador afectado; independientemente de su responsabilidad
civil frente al trabajador y sus beneficiarios, por los daos y perjuicios
irrogados.
Otro problema es que no existe ninguna norma legal que disponga
que la nica va para reclamar los efectos de un accidente de
trabajo o enfermedad profesional sea a travs de los mecanismos
creados por la Ley de Modernizacin Social de la Salud.
Entre las prestaciones que se perciben administrativamente, estn las
de recuperacin, prestaciones de salud en general y prestaciones
econmicas; por lo que estaran contemplados los daos que en la
va civil se conocen como lucro cesante y dao a la persona (en lo
92 - RPDE

referente al dao biolgico, fsico mas no en lo referente al proyecto

de vida.
En todo caso, se podra discutir sobre el dao emergente, el dao a
la persona en lo que respecta al proyecto de vida y el dao moral en
la va judicial.
3. Naturaleza civil de la indemnizacin por dao moral
Casacin N 3084-00-LIMA, de 23 de febrero de 2001, publicada el 31
de julio de 2001:
(...) la indemnizacin por dao moral, el cual tiene una naturaleza
civil por cuanto se encuentra regulado en los artculos mil trescientos
veintids y mil novecientos ochenta y cuatro del Cdigo Civil(..).
No estamos de acuerdo
est recogido tanto en
obligaciones, es decir,
extracontractual, en los
respectivamente.
con este pronunciamiento. El dao moral,

la responsabilidad por inejecucin de las
contractual como en la responsabilidad
artculos 1322 y 1985 del Cdigo Civil,
Entonces, como se he explicado a lo largo del presente artculo, la

responsabilidad del empleador en nuestro ordenamiento legal es
contractual, por lo que mal se podra excluir al dao moral como
pasible de configurarse ante el incumplimiento del empleador de sus
obligaciones de ley.
Es ms, al revisar el Cdigo se puede advertir que el dao a la
persona no est contemplado entre los daos resarcibles de la
responsabilidad contractual sin embargo como resulta lgico, por
interpretacin sistemtica se contempla tambin para la
responsabilidad contractual.
4. Enfermedad profesional: naturaleza contractual de la posible
responsabilidad
4.1 Casacin N 2334-2002-LIMA, de 20 de diciembre de 2002,
publicada el 31 de marzo de 2002
RPDE - 93
(...) su presencia en la mina obedeca al vnculo laboral existente

entre ambas partes (...)
Tercero.- Que esta situacin elimina automticamente la posibilidad
de aplicacin de la figura jurdica de responsabilidad objetiva (...)
toda vez que ella no est regulada para los casos de existencia de
un vnculo contractual, en este caso laboral;(...).
4.2 Resolucin expedida por la Segunda Sala Laboral de Lima, Exp.
N 2774-2001-BE. (A), el 16 de agosto del ao 2001:
(...)conforme se advierte del escrito de demanda, la presente versa
sobre indemnizacin por daos y perjuicios que le ha ocasionado
graves lesiones (...) como consecuencia del incumplimiento de la
emplazada de sus obligaciones derivadas de la relacin laboral.
Tercero: que, estando sustentada la presente demanda en el
supuesto incumplimiento por parte de la emplazada de las
obligaciones de las Normas Preventivas de Higiene y Seguridad, la
responsabilidad a determinarse sera de naturaleza contractual.
Como se ha explicado a lo largo de la presente exposicin, la
responsabilidad del empleador ante el incumplimiento de sus
obligaciones, al existir un contrato de trabajo de por medio,
debe ser analizada desde la responsabilidad contractual.
5. Cmputo del plazo de prescripcin en el caso de indemnizacin
por enfermedad profesional o accidente de trabajo.
5.1 Resolucin expedida por la Sala Laboral de Lima, Exp. N 16422003-IDP (A), el 29 de abril del ao 2003.
(...) al constituir el dao mencionado en la demanda el
padecimiento de una enfermedad profesional, como es la
Neumoconiosis, el plazo aplicable es el correspondiente a la
prescripcin de la accin personal, esto es, el plazo de diez aos
previsto por el inciso 1) del Artculo 2001 del Cdigo Civil; Quinto:
que, los plazos de prescripcin regulados de manera sucesiva en las
leyes nmero 26513, 27022 y 27321, no son de aplicacin al presente
94 - RPDE

caso pues tienen que ver con las acciones por derechos derivados
de la relacin laboral, las cuales tienen connotacin distinta a la
accin indemnizatoria que en este caso deriva de la inejecucin de
obligaciones (...); Sexto: que, por otro lado, el plazo indicado de diez
aos debe comenzar a contabilizarse desde el da en que puede
ejercitarse la accin, de conformidad con lo preceptuado por el
Artculo 1993 del Cdigo Civil, siendo que en el presente caso ser a
partir del momento en que se detect la enfermedad profesional por
el organismo de salud correspondiente (...)
5.2 Resolucin expedida por la Sala Laboral de Lima, Exp. N 26652004 IDA (A-S), el 1 de setiembre del ao 2004.
(...) Ley N 26513 conforme a la cual, Las acciones por derechos
derivados de la relacin laboral prescriben a los tres aos desde que
resulten exigibles, plazo que, estando al carcter evolutivo de la
enfermedad profesional invocada, no resulta razonablemente
aplicable al caso de autos, en tanto no se trata de un derecho
derivado de la relacin laboral la indemnizacin reclamada sino del
hecho invocado como perjuicio causado por incumplimiento de la
obligacin contractual, debiendo observarse entonces el plazo de
diez aos previsto para la accin personal en el inciso primero del
artculo dos mil uno del Cdigo Civil (...) por haberse invocado en la
demanda el incumplimiento de obligaciones lo cual es compatible
con la responsabilidad contractual en atencin a la relacin de
trabajo habida entre las partes (...)
Como se seal en numeral 4.2, la responsabilidad del empleador
ante el incumplimiento de sus obligaciones, al existir un contrato de
trabajo de por medio, debe ser analizada desde la responsabilidad
contractual. Es decir, la responsabilidad del empleador tiene
carcter contractual y de ah que se rija por el Ttulo IX del Libro VI
del Cdigo Civil Inejecucin de las Obligaciones.
As, el reclamo por parte del trabajador de una indemnizacin no es
consecuencia de su relacin laboral con el empleador, sino del
incumplimiento por parte del empleador de las obligaciones
pactadas en el contrato de trabajo, es decir de la inejecucin por el
RPDE - 95
empleador de la obligacin contrada en virtud del contrato

celebrado.
En este sentido, los plazos para accionar recogidos en las
normatividad laboral sobre el tema no son de aplicacin para el
caso de estos procesos de indemnizacin por accidente de trabajo y
enfermedad.
La responsabilidad del empleador debe analizarse desde la
responsabilidad contractual contemplada en el Cdigo Civil, por
ende al estar ante la inejecucin de obligaciones el plazo de
prescripcin aplicable es el previsto en el inciso 1) del artculo 2001
del referido Cdigo, correspondiente a la accin personal, es decir,
el trabajador cuenta con un plazo de diez (10) aos para accionar
contra su empleador, en los casos de indemnizacin por accidente
de trabajo o enfermedad profesional.
Finalmente, respecto a desde cundo empieza a correr este plazo
de diez aos, la jurisprudencia es tambin uniforme al considerar de
aplicacin lo establecido por el artculo 1993 del Cdigo Civil, es
decir, desde el da en que puede ejercitarse la accin.
Ahora bien, para los casos de accidente de trabajo y enfermedad
profesional desde el da en que pueda ejercitarse la accin
deber analizarse segn las particularidades de cada caso. En el
caso de la enfermedad profesional resulta claro que podr
ejercitarse la accin desde el da en que se toma conocimiento de la
enfermedad, pero para los casos de accidente de trabajo
depender del tipo de accidente que haya padecido el trabajador,
ya que las consecuencias del mismo podran inhabilitarlo para iniciar
la accin (por ejemplo, si se encontrara en estado de coma) y habr
casos en que a pesar del accidente el trabajador podr sin ningn
problema acercarse a la autoridad jurisdiccional.
96 - RPDE

6. Presuncin de culpa leve.

Casacin N 2482-2001-LIMA, de 30 de noviembre de 2001
(...) Si bien es cierto que el Art. 1321 del C.C dispone que quien no
ejecuta sus obligaciones por dolo y culpa inexcusable queda sujeto a
la indemnizacin de daos y perjuicios, tambin lo es que la misma
norma regula el supuesto de indemnizacin por inejecucin de
obligaciones por culpa leve del deudor, lo que significa que la sola
existencia de culpa leve basta para que proceda la accin
propuesta, siendo adecuado acotar que la culpa leve se presume
conforme dispone el artculo 1329 del C.C; y en el presente caso, al
no advertirse de autos que dicha presuncin ha sido desvirtuada por
la demandada, sta queda obligada igualmente a la indemnizacin
solicitada(...)
7. Fundamentos por los cuales se han declarado infundadas
demandas de indemnizacin por daos y perjuicios.
7.1 Sentencia N 175-2004, expedida por el 11 Juzgado Laboral de
Lima, recada en el Exp. N 00124-2001, el 26 de agosto de 2004
Se trata del proceso seguido por Carlos Muoz Santiago contra su ex
empleadora Volcn Compaa Minera, sobre indemnizacin por
daos y perjuicios, al haber sufrido un accidente de trabajo. La
demanda se declar infundada, entre otros motivos, por los descritos
a continuacin:
(...) el actor no ha probado en autos su afirmacin de que tales
lesiones le ocasionaran incapacidad permanente y absoluta para el
trabajo del 100%, (...);
Sptimo: (...)no resultando razonable establecer tal causalidad sin
una adecuada probanza, la misma que no se ha producido en los
presentes, (...)
Octavo: (...)el actor no haya probado debidamente el
incumplimiento contractual que refiere in fine, menos an, que tal
improbado incumplimiento se haya debido a culpa inexcusable o
dolo de su empleadora, probanza indispensable ya que a tenor de
los dispuesto en el Artculo 1330 del Cdigo Civil (...)
RPDE - 97

Lima, recada en el Exp. N 247-2002, el 27 de julio de 2004.
Se trata del proceso seguido por Carlos Zevallos contra su ex
empleadora Empresa Minera del Centro del Per S.A. - Centromin,
sobre indemnizacin por daos y perjuicios, por haber adquirido la
enfermedad profesional de silicosis, adjuntando como prueba de
ello, el certificado mdico expedido por la Direccin General de
Salud Ambiental-Salud Ocupacional. La demanda se declar
infundada, entre otros motivos, por los descritos a continuacin:
Quinto: (...) a efectos de determinar si corresponde el pago de
indemnizacin por daos y perjuicios, es necesario analizar los
hechos en funcin de los ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD (...)
Stimo: (...)el examen mdico (...) concluye que el actor padece de
SILICOSIS en Segundo Estadio de Evolucin, si esto es as, es un hecho
probado que el actor padece de la enfermedad profesional de
neumoconiosis (silicosis); por lo que corresponde establecer si esta
enfermedad se pudo prevenir o en todo caso, si la demandada
cumpli con todas sus obligaciones de prevencin que la ley y
convenios colectivos le exige(...)el actor tal como prev el artculo
196 del Cdigo Procesal Civil, no ha probado en autos que la
demandada haya incumplido con sus obligaciones, ya sea por culpa
o por dolo, toda vez, que el actor no ha sido un obrero minero (...)
por el contrato se ha demostrado, que el acto era un empleado
administrativo (...)
Octavo: (...) que el demandante, no ha cumplido con demostrar los
hechos que configuran su pretensin, es decir, el incumplimiento de
las obligaciones de la demandada; en tal sentido, no se ha
demostrado que la demandada haya incumplido sus obligaciones y
haya actuado antijurdicamente, por lo que su conducta (...)
Dcimo:
(...) al no haberse demostrado el hecho antijurdico,
consecuentemente tampoco el dao producido de la inejecucin
de sus obligaciones, pueda ser por culpa del empleador, por lo que
no puede haber relacin causal o nexo de causalidad (...) pues
es una falacia afirmar que por el hecho de que el trabajador est
98 - RPDE

enfermo de silicosis, se presume que la empresa no cumpli con sus

obligaciones.
Lima, recada en el Exp. N 00888-2002, el 23 de agosto de 2004.
Se trata del proceso seguido por Humberto Tito Saenz contra su ex
empleadora Empresa Minera del Centro del Per S.A. - Centromin,
sobre indemnizacin por daos y perjuicios (lucro cesante, dao
emergente y dao moral), por padecer la enfermedad profesional
de neumoconiosis (silicosis) en segundo estadio de evolucin,
adjuntando como prueba de ello, el certificado mdico expedido
por la Direccin General de Salud Ambiental-Salud Ocupacional.
Cabe resaltar que aqu tambin se tiene por acreditado el
padecimiento de la enfermedad profesional debido a que el actor
ofrece como prueba este Examen Mdico. En este proceso, al no
haber demostrado la empresa que cumpli con entregar los
implementos de seguridad se concluy que s haba incumplido con
su obligacin, aplicndose el artculo 1321 del Cdigo Civil. Sin
embargo, la demanda se declar improcedente, entre otro motivos,
por los descritos a continuacin:
Octavo: (...) para la admisibilidad de la pretensin demandada, es
condicin indispensable que los daos deban estar plenamente
acreditados y probados por quien los pretende, pues no es suficiente
ser invocados, tal como lo precisa el artculo 1331 del Cdigo Civil;
respecto al lucro cesante (...) la ganancia o renta que habra dejado
de percibir, seran justamente sus remuneraciones ordinarias por no
poder seguir laborando a favor de la emplazada (...) se ha
producido por renuncia voluntaria del demandante, tal como se
infiere del certificado de trabajo (...) por lo que la renta que pueda
haber dejado de percibir (...) se habra producido por acto propio
(...) no estn acreditados los daos (...) en cuanto al dao
emergente (...) no consta en el proceso algn medio de prueba
presentado por el demandante que acredite la prdida patrimonial
o egresos econmicos extraordinarios que se hubieran generado a
consecuencia de la enfermedad profesional (...) dao a la persona
(...) se acredita que se ha afectado slo la integridad fsica y salud
RPDE - 99
del demandante, (...) dao moral (...) omite sealar pronunciamiento

(...)por ser de naturaleza civil
Entonces, en este proceso si bien se determin que el empleador
haba incumplido con sus obligaciones de ley, se concluy tambin
que el demandante no demostr los daos que alegaba, slo
acredit el dao a la persona. Asimismo, respecto a si le
correspondera una indemnizacin por la enfermedad que padece,
el razonamiento se bas en lo dispuesto por el artculo 88 del
Decreto Supremo 009-97-SA y por el artculo 12 del Decreto Supremo
003-98-SA, resolvindose lo siguiente:
(...) la nica posibilidad de indemnizacin que ha sealado la ley, es
la prevista en las normas legales antes referidas; pues sino cul sera
el sentido de tener vigente una norma que obliga a contratar a los
empleadores un seguro complementario de riesgo cuyo costo es
adicional a las coberturas de salud ordinarias- si el mismo no va a ser
utilizado o considerarse que es insuficiente para los daos que pueda
sufrir el trabajador; en todo caso podr ser materia de revisin
legislativa el determinar si el quantum que pueda recibir cada
trabajador que pueda ser afectado (...) es el adecuado(...).
Al considerar el Juzgado que el quantum indemnizatorio est previsto
en las normas antes sealadas, no se dispuso indemnizacin alguna.
En todo caso, si bien se acota que por dao moral podra ampararse
su pretensin, no le corresponda pronunciarse al respecto por
otorgarle carcter civil a este tipo de dao.
De manera general, podemos concluir que se declararon infundadas
las demandas de indemnizacin debido a que no estaban presentes
todos y cada uno de los elementos de la responsabilidad civil, lo cual
como desarrollamos en el apartado respectivo, es requisito esencial
a fin de que podamos hablar de un posible supuesto de
responsabilidad. Adems, en todos los casos se tom por cierto el
contenido de los certificados mdicos acompaados por los
demandantes, sin embargo, a pesar de este error se debe resaltar el
razonamiento de los jueces al no establecer equivocadamente la
100 - RPDE

responsabilidad
probatorio.
del
empleador
basados
slo
en
este
medio
8. Actuacin de pruebas de oficio en el proceso laboral.

8.1 Resolucin expedida por la Sala Laboral de Lima, Exp. N
25842003-BE (S), el 24 de octubre del 2003
Que, las pruebas de oficio a que se refiere el artculo 28 de la Ley
Procesal del Trabajo (...)se utilizan cuando el Juzgador al analizar
todo el material probatorio existente en los actuados aprecia que
existen aspectos oscuros o zonas grises que hacen necesaria la
actuacin de pruebas adicionales sin que ello implique reemplazar a
las partes en sus obligaciones probatorias o aliviar a las mismas del
peso que implica el onus probandi.
8.2 Resolucin expedida por la Tercera Sala Laboral de Arequipa,
Exp. N 2000-00005-0-0401-JR-LA -03 (S), el 20 de diciembre del 2001:
Que, siendo esto as, resulta evidente, que se requieren mayores
medios probatorios que puedan causar certeza al Juzgador,
conforme a lo previsto por el artculo veintiocho de la Ley Procesal
del Trabajo.
VIII.- CONCLUSIONES.
1.
La manifestacin de la neumoconiosis tipo silicosis depende de

diversos factores, como la concentracin del polvo de slice en el
aire y el tiempo de exposicin. En este sentido, la enfermedad se
presenta luego de un largo periodo de exposicin al polvo de
slice, con frecuencia ms de veinte (20) aos, sin embargo,
cuando se cuenta con los elementos de proteccin necesarios
no hay exposicin al polvo de slice, resultando imposible que se
desarrolle la silicosis. Para el diagnstico de esta enfermedad
respiratoria, entre otros elementos, resulta imprescindible el
diagnstico por imgenes, es decir la radiografa de trax.
RPDE - 101
2.
Ante constancias mdicas contradictorias, resulta fundamental

determinar fehacientemente si el demandante padece la
enfermedad profesional que alega, porque de ello depende el
anlisis posterior, es decir si existe o no responsabilidad y por ende
derecho a la indemnizacin. Por ello, la actividad probatoria
resulta imprescindible, as como, de corresponder, el uso de las
facultades jurisdiccionales en caso de incertidumbre, a fin de llegar
a la verdad material sobre la existencia de la enfermedad
profesional.
3.
En el caso de la relacin laboral, la responsabilidad del

empleador tiene carcter contractual y est regida por el Ttulo IX
del Libro VI del Cdigo Civil "Inejecucin de Obligaciones".
4.
Quien no cumple una obligacin contractual o bien no es

imputable por la inejecucin de la obligacin en virtud del
artculo 1314 del Cdigo Civil (ausencia de culpa) queda sujeto
a la indemnizacin de daos y perjuicios cuando la inejecucin
de la obligacin obedece a dolo, culpa inexcusable o culpa
leve, segn lo dispuesto por el artculo 1321 del mismo Cdigo.
La carga de la prueba en los dos primeros supuestos, recae en el
trabajador, desde que acreditada la enfermedad profesional, la
culpa leve se presume.
5.
El empleador al que se acuse responsabilidad, deber acreditar

que actu con la diligencia ordinaria requerida para evitar que el
demandante sufra la enfermedad profesional, con lo cual,
quedara desvirtuada la culpa leve.
6.
A su vez, el trabajador deber acreditar que en la poca en que

prest servicios al ex empleador demandado, adquiri la
enfermedad profesional, por cuanto, una vez contrada, es
progresiva e irreversible, as utilice elementos de proteccin o
desarrolle labores en ambientes sin exposicin al slice.
7.
El uso de un bien riesgoso o peligroso o el ejercicio de una

actividad riesgosa o peligrosa no genera responsabilidad
contractual.
102 - RPDE

8.
El SCTR, comprende el amparo universal de los trabajadores, sean

empleados u obreros, que laboran en centros de trabajo de
entidades empleadoras que desarrollan las actividades de riesgo,
las mismas que se encuentran descritas en el Anexo V del
Decreto Supremo N 009-97-SA.
9.
Las normas del SCTR consideran como centro de trabajo al

establecimiento del empleador en el que se ubican las unidades
de produccin en las que se realizan las actividades de riesgo,
incluyendo a las unidades administrativas y de servicios que, por
su proximidad a las unidades de produccin, expongan al
personal al riesgo de accidente de trabajo o enfermedad
profesional propio de la actividad productiva.
10. La normatividad vigente sobre accidentes de trabajo y

enfermedades profesionales obliga a las empresas que realizan
actividades riesgosas, en general, a ejecutar programas
integrales de seguridad en sus centros de trabajo, proporcionar a
su personal equipos suficientes que protejan su integridad fsica,
asegurar a sus trabajadores en el SCTR e inscribirse en el registro
de empresas que realizan actividades de riesgo en el Ministerio
de Trabajo.
11. Dicha legislacin impone tambin obligaciones a los
trabajadores. As, stos deben procurar el cuidado integral de su
salud cumpliendo con los reglamentos e instrucciones de los
programas de seguridad y salud ocupacional del empleador.
12. A efectos de imputar responsabilidad contractual a un
empleador, se deber verificar si cumpli o no con sus
obligaciones, es decir, si contrat el SCTR para su personal, si le
proporcion los equipos de seguridad necesarios y si se inscribi
en el registro respectivo ante el Ministerio de Trabajo.
13. El solo hecho de contratar el SCTR no exonera al empleador de la
responsabilidad por daos y perjuicios a que hubiere lugar. El
empleador debe adems cumplir con dotar a su personal de las
necesarias condiciones de higiene y seguridad.
RPDE - 103
14. El artculo 88 del D.S N 009-97-SA, dispone que sin perjuicio de

las sanciones administrativas a que hubiere lugar, la Entidad
Empleadora que no cumpla con inscribirse en el Registro referido
en el artculo anterior o con la contratacin del seguro
complementario de trabajo de riesgo para la totalidad de los
trabajadores a que est obligado o que contrate coberturas
insuficientes ser responsable frente al IPSS y la ONP por el costo
de las prestaciones que dichas entidades otorgarn, en caso de
siniestro al trabajador afectado; independientemente de su
responsabilidad civil frente al trabajador y sus beneficiarios, por
los daos y perjuicios irrogados.
15. Conforme a lo acordado en el Pleno Jurisdiccional Laboral del
ao 2000 Es competencia de los Jueces de Trabajo conocer y
resolver las demandas de indemnizacin por daos y perjuicios
originadas en el incumplimiento de las obligaciones derivadas del
contrato de trabajo.
16. El dao moral se encuentra recogido tanto en la responsabilidad
por inejecucin de obligaciones como en la responsabilidad
extra-contractual, por lo que es posible de demandarse en el
proceso de daos y perjuicios por accidente de trabajo y
enfermedad profesional.
17. El plazo de prescripcin para accionar en los casos de
accidentes de trabajo o enfermedades profesionales, es de diez
(10) aos, conforme al inciso 1) del artculo 2001 del Cdigo Civil.
104 - RPDE

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RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR

POR ACCIDENTES DE TRABAJO Y

Deseo dejar expresa constancia y agradecimiento por el especial apoyo de

Pedro G. Morales Corrales

Responsabilidad del Empleador por Accidentes de Trabajo

tema tienen tanto empleadores como trabajadores. Del mismo

Pedro G. Morales Corrales

Los Juzgados de Trabajo y Salas Laborales hasta fines de abril de 1993

Responsabilidad del Empleador por Accidentes de Trabajo

infundadas estas demandas, uniformizndose el criterio en las dos

Pedro G. Morales Corrales

enfermedad profesional, y sin embargo se puede comprobar que

Responsabilidad del Empleador por Accidentes de Trabajo

En efecto, tanto el artculo 30 del la Ley Procesal del Trabajo, como

Pedro G. Morales Corrales

Disposicin Derogatoria, Sustitutoria y Final de la Ley No. 26636),

Responsabilidad del Empleador por Accidentes de Trabajo

exposicin al polvo de slice (silicosis) que es una de las que con

Minas, tneles, galeras y canteras

Pedro G. Morales Corrales

Cermica, porcelana, loza, carborundo y refractarios (trituracin,

Sin embargo, no se debe inferir que por el slo hecho de dedicarse a

Responsabilidad del Empleador por Accidentes de Trabajo

respiratorio constituye, pues, la mayor superficie de nuestro

Ob. cit. pg. 15.

Pedro G. Morales Corrales

Tos seca (slo en la fase final la tos es con flema)

La concentracin del polvo en el aire, la misma que vara de

Basndonos en el informe sobre Silicosis y Otros Neumoconiosis, la

Ob. cit. pg. 17.

Responsabilidad del Empleador por Accidentes de Trabajo

La historia laboral es una herramienta de trabajo imprescindible en

Ob. cit. pg. 17.

Pedro G. Morales Corrales

enfermedad, y por ende la imputacin de la responsabilidad, si la

Anamnesis o Historia Clnica

Se debe recoger una anamnesis habitual haciendo hincapi en

Diagnstico por imgenes: radiografa de trax

El Dr. Torres Sales es enftico al sealar que, las imgenes

Ob. cit. pg. 17.

Responsabilidad del Empleador por Accidentes de Trabajo

En efecto, como sealamos al inicio de este punto y citando al Dr.

Estructura.- si se trata de opacidades regulares (redondeadas) de

Respecto a las conclusiones a las que segn el Dr. Torres Sales se

Pedro G. Morales Corrales

se encuentra con estado de salud normal cuando el resultado va de

Como ya se ha sealado, en un inicio la neumoconiosis es

Laboratorio: Anlisis de gases arteriales

De acuerdo a la informacin proporcionada por el especialista, Dr.

Responsabilidad del Empleador por Accidentes de Trabajo

III.- ANTECEDENTES NORMATIVOS.

Ley N 1378, Ley de Accidentes de Trabajo de 20 de enero de

Mediante esta norma se estableci la responsabilidad del empresario

Pedro G. Morales Corrales

En el artculo 9 se estipulaba que las indemnizaciones por daos y

Responsabilidad del Empleador por Accidentes de Trabajo

Cabe precisar que la citada teora descansa en una razn

Pedro G. Morales Corrales

cuando el riesgo se hubiera producido por acto intencional o por

Responsabilidad del Empleador por Accidentes de Trabajo

2.4 Decreto Legislativo N 887 de 8 de noviembre de 1996, Ley de

IV.- NORMAS VIGENTES EN MATERIA DE ACCIDENTES DE TRABAJO Y

Slo mencionaremos aquellas normas que tienen inters directo con