Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Derecho Concursal Chileno PDF
Derecho Concursal Chileno PDF
CLASE INTRODUCTORIA
Como expresa el profesor Jacques MESTRE1 frente a las dificultades de un deudor, el
derecho comercial siempre ha tenido una reaccin diferente del derecho civil. ste, en la
hiptesis en que el deudor ya no puede pagar a sus acreedores, laisse faire (deja hacer). El
derecho comercial, por el contrario, organiza.
En efecto, las dificultades del deudor se presentan como perodos crticos en donde las
fuerzas de su patrimonio no se encuentran en estado de enfrentar y pagar sus deudas,
decimos en trminos generales que el deudor cae en incumplimiento de sus obligaciones, en
cesacin de pagos.
Esta cesacin de pagos puede ser un momento transitorio de iliquidez, como tambin puede
ser el comienzo de un estado ms permanente que se conoce como insolvencia cuando se
traduce en una efectiva, permanente y definitiva cesacin de pagos.
Como se observa, entre cesacin de pagos e insolvencia pareciera haber ms que una banal
diferencia. La insolvencia representa un estado (menos transitorio y ms permanente)
crtico desde el punto de vista financiero donde se produce un desequilibrio patrimonial, un
estado de dficit, en donde todos los activos del deudor no alcanzan para cubrir la totalidad
de sus deudas. La cesacin de pagos, en cambio, se configura cuando el activo disponible
no alcanza para cubrir el pasivo exigible.
La tendencia en todo caso mundial es a emplear la nocin de insolvencia como sinnimo de
crisis patrimonial lo que incluye las hiptesis de cesacin de pagos, de simple iliquidez y
de insolvencia propiamente tal. La gua legislativa del CNUDMI sobre el rgimen de
insolvencia as como los documentos del Banco Mundial sobre principios para sistemas
efectivos de insolvencia y de derechos de los acreedores utilizan el trmino de insolvencia
como homlogo de las distintas situaciones de crisis empresarial.
Concluyamos, entonces, que cesacin de pagos e insolvencia son fenmenos distintos,
aunque la nocin de insolvencia se emplea regularmente para concentrar los distintos
fenmenos de crisis patrimonial.
La insolvencia es una expresin civil aunque se la apropia el Derecho comercial. Es el
antnimo de solvere, que significa desatar. Nos desatamos de lo que nos liga (ob ligare),
de ah la palabra solucin que es sinnimo de pago. Insolvencia, entonces, es la falta de
pago en trminos civiles.
Cuando una persona natural o jurdica no da cumplimiento a una de sus obligaciones, es
decir, se encuentra en estado de cesacin de pagos, uno de los bienes jurdicos que resultan
daados, es el crdito, no ya entendido civilmente como obligacin sino como forma de
financiamiento que se otorga porque existe confianza en el patrimonio ajeno.
El crdito, como expresa el profesor Puga Vial, ha dado origen al fenmeno de la
concatenacin de patrimonios, lo que implica que las relaciones de crdito vinculan
mltiples y variadas personas que se encuentran en una red de dependencia, de tal forma
que la crisis de uno pone en riesgo a todos los patrimonios recprocamente dependientes.
1
compromete el inters pblico, ya sea en cuanto ste exige que se sancione a quin es
culpable de su quiebra o que dolosamente dilapida los bienes de su patrimonio (a veces
nica garanta que puede tener el acreedor para la satisfaccin de su crdito), ya sea en
cuanto exige el mantenimiento de esta fuente productiva, o bien en cuanto exige tambin
una rpida liquidacin de los bienes a fin de satisfacer las legtimas acreencias de aquellos
que financiaron las actividades del deudor.
2. Clasificaciones de las tutelas del crdito
1. Segn la naturaleza del crdito (ley que rige la ejecucin), se pueden distinguir entre
tutelas civiles o mercantiles.
Son tutelados civilmente los crditos a travs del proceso de ejecucin individual que
sealbamos, conocido como juicio ejecutivo o las acciones oblicua y pauliana.
No siempre el derecho civil descarta la tutela colectiva del crdito. Por ejemplo, en las
normas que regulan la accin hipotecaria, cuando la cosa la posee un tercero distinto del
deudor, y asociado al fenmeno de la purga de la hipoteca, se produce que en el juicio
especial hipotecario de desposeimiento (Art. 2428) para que se produzca la purga de la
hipoteca, se requiere la citacin (notificacin) personal de los acreedores.
Ella tiene por objeto poner en conocimiento que se realizar el remate, para que tomen las
providencias necesarias para que se obtenga buen precio y con ello puedan pagarse sus
crditos.
Es importante sealar que debe notificarse a todos los acreedores, tanto de grado anterior
como posterior a aquel que produce el remate.
Existe entonces una suerte de colectivizacin de la ejecucin a fin de proteger el crdito de
todos los acreedores.
Las tutelas mercantiles o comerciales del crdito, son colectivas. Como veamos, el
Derecho mercantil aunque ms precisamente el derecho econmico en general privilegia
otros fines o bienes que el Derecho civil ya que organiza procedimientos colectivos a fin de
proteger el crdito de los acreedores.
2. Segn los sujetos que pretenden la tutela, se puede distinguir entre tutelas individuales y
colectivas.
Las Tutelas individuales tienen por objeto resolver los problemas de insolvencia de un
acreedor individualmente considerado. En consecuencia se protege la acreencia considerada
singularmente, y se persigue un pago ntegro y oportuno. La tcnica procedimental para
ello sigue siendo el juicio ejecutivo.
Las tutelas colectivas, en cambio, involucran a todos los acreedores del deudor, que ante la
imposibilidad de pago ntegro, persiguen un pago equitativo y proporcional de las
obligaciones, respetando con ello el principio de igualdad. La tcnica procedimental que se
utiliza es el juicio de quiebras o la cesin de bienes.
3. Segn la finalidad que persigue la tutela, podemos distinguir entre tutelas preventivas o
reactivas o reparadoras.
Tutelas preventivas son aquellas que buscan evitar la cesacin de pagos o ms
generalmente el estado de insolvencia, y/o asegurar la eficacia de las tutelas reparadoras.
Son ejemplos de estas tutelas preventivas la constitucin de cauciones o ms generalmente
de garantas, las medidas precautorias, etc.
Tutelas reparadoras, en cambio, son las que persiguen el cumplimiento forzado de las
obligaciones incumplidas, a fin de obtener las indemnizaciones compensatorias respectivas,
es decir, el cumplimiento por equivalencia. Ejemplos de ellas son los procedimientos
ejecutivos en general, sean individuales o colectivos.
En general, diremos que el Derecho de quiebras, concursal o de la empresa en dificultad
comprende todas las tutelas colectivas del crdito, sean preventivas o reparadoras. La
tendencia moderna del Derecho frente a la crisis econmico-financiera de la empresa o
persona deudora es a actuar ex ante, impidiendo las consecuencias nefastas que producen la
crisis de la empresa en dificultad, rescatando a este sujeto productivo, siempre que resulte
viable.
La misma tendencia moderna, esta vez, en relacin a las tutelas reparadoras, persigue la
mxima rapidez y eficiencia de los procedimientos de liquidacin de los activos de las
empresas inviables.
2. Un poco de historia de los procedimientos tutelares colectivos
Los orgenes histricos de la quiebra estn en Roma.
En efecto, los romanos fueron los que realizaron los primeros delineamientos de la quiebra,
cuando un deudor no poda cumplir con sus obligaciones, todos sus bienes deban ser
puestos a disposicin de un funcionario, el curator bonorum, que deba administrar los
bienes y realizarlos (venditio bonorum) a fin de pagar a todos sus acreedores. Este
funcionario equivale a lo que hoy son los sndicos de quiebras o liquidadores.
En un primer momento la venta de los bienes del deudor deba realizarse en bloque; se
vendan todos los bienes en conjunto a un adjudicatario, que se haca cargo de las deudas u
obligaciones del deudor; deba pagar sus deudas. Posteriormente se autoriz la venta al
detalle, ya no se requera vender en bloque, poda venderse cosa por cosa y con el producto
de la venta se pagaba a los acreedores.
Tambin existi la accin pauliana o revocatoria, que persigue revocar, dejar sin efecto, los
actos ejecutados por el deudor en fraude a los acreedores. Las acciones revocatorias, que
encuentran sus orgenes en el Derecho Romano, persiguen dejar sin efecto los actos
ejecutados por el deudor en el perodo anterior a la declaracin de quiebra, que recibe el
nombre de perodo sospechoso.
Estos incipientes procedimientos tutelares colectivos evolucionan considerablemente en la
Edad Media, particularmente en las ciudades de comerciantes del norte de Italia, aunque
con un carcter marcadamente sancionador.
5
CLASE N1
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSURSAL CHILENO A LA LUZ DE LOS CAMBIOS
EXPERIMENTADOS POR LA DISCIPLINA EN OTROS ORDENAMIENTOS JURDICOS.
Frente a las crticas planteadas a este modelo, en cuanto a la prdida de valor de los activos
en el proceso de liquidacin, se responde desde un punto de vista econmico. En efecto,
conservar empresas ineficientes es ms costoso para la economa que una inadecuada
liquidacin de activos, aunque ello signifique subvalorarlos, pues la insolvencia crnica o
bien una iliquidez no atendida correctamente de una empresa arrastra a la misma situacin a
otras empresas relacionadas por vnculos de crdito (la figura de la manzana podrida). Es
as, como la liberacin de recursos, aun cuando ineficiente en el proceso de asignacin, es
mejor que su utilizacin en empresas que han dejado de ser competitivas, que se
transforman en verdaderos obstculos para la mxima utilizacin de la riqueza.
2. Modelo concordatario o concursal. Que se vincula en una concepcin social del Derecho
concursal, nacida en la bsqueda de soluciones alternativas superadoras de los postulados
liberales. Los sistemas que se basan en esta posicin sealan que producida la defaillance o
falencia de un deudor, no slo se lesionan los intereses de los acreedores, la quiebra de la
empresa afecta otros intereses presentes y que tienen plena legitimidad social y poltica, por
lo que merecen ser protegidos (consumidores, usuarios, trabajadores, proveedores, etc).
Se pretende que el concurso, es decir, un rgimen de convenios o concordatos para evitar o
poner fin a la quiebra, concluya en arreglos entre el fallido y los acreedores, en el que la
satisfaccin de stos sea compatible con la conservacin de la empresa y la continuidad de
su actividad.
3. Modelo hbrido. Que se sustenta en parte en una concepcin liberal y en parte en una
concepcin social del Derecho concursal. En efecto, este sistema parte considerando los
intereses de los acreedores como preponderantes, sin embargo posibilita la conservacin de
las empresas slo en la medida que ellas resulten viables, esto es, slo cuando sean capaces
de ser rentables y cumplir con el plan de pagos aprobado en el convenio. De esta forma, las
cesiones globales de complejos productivos operarn cuando, estemos en presencia de una
empresa que est en condiciones de generar ingresos futuros que pongan fin a la situacin
de insolvencia patrimonial o de iliquidez que dio origen al convenio. El anlisis econmico
no est puesto, nuevamente, en una ineficiente asignacin de recursos productivos
derivados de una liquidacin de activos, sino que, en la evaluacin de la unidad econmica
en su conjunto, en cuanto posibilitar una superacin de la situacin de crisis actual. La
nueva administracin tendera a revertir el proceso de desvaluacin de activos que produjo
una ineficiente administracin anterior.
2. Ha evolucionado el Derecho concursal chileno?
Con cules y hacia cules modelos?
Ha habido bsicamente cinco etapas en las cuales el Estado chileno se ha posicionado de
una forma determinada, con una ideologa de mercado y de la economa diferente en cada
caso, frente a situaciones en que una empresa no puede hacer frente al pago de sus deudas.
8
2. Segunda etapa. Desde la dictacin de la Ley 4.558 de 1929 hasta la Ley 18.175 de 1982.
Como sealamos, esta segunda etapa comienza en 1929 cuando se dicta la Ley 4.558. El
contexto histrico-econmico de la ley enfrenta al pas a una gran crisis internacional. La
llamada gran depresin.
En el perodo 1929-32, como resultado de la primaca internacional del patrn oro y de los
conflictos econmicos derivados de la primera guerra mundial, se produce una secuencia de
quiebras bancarias internacionales y cadas en las bolsas de valores que terminan por
detonar la ms grande crisis econmica global de la que se tenga recuerdo histrico. Las
masivas quiebras financieras se tradujeron en una violenta contraccin de la cantidad de
dinero en todos los pases y una fuerte contraccin de la economa mundial.
Para Chile, esto se manifest como una cada violenta de la demanda por su principal
producto de exportacin, el salitre.
A raz de estos, la economa chilena fue muy duramente golpeada por la depresin de 193132. Las razones que se dan para esto son la mantencin del patrn oro que haba sido
adoptado en 1925 (an cuando la mayora de las economas en crisis haban abandonado el
patrn oro) y la extrema sensibilidad de la economa chilena a los cambios en volmenes y
precios de los mercados de sus exportaciones y de capitales internacionales.
En la Ley 4.558, la quiebra absorbi al concurso de acreedores y pas a ser una institucin
comn a todo deudor, aplicable por tanto al deudor civil como al mercantil, aunque se
mantuvo cierta diferencia en el tratamiento del deudor civil y del deudor comercial, pues
era ms exigente respecto a la quiebra del deudor mercantil.
La diferencia de trato entre deudor civil y mercantil se trat de justificar en la circunstancia
de que en el comercio se recurre con mayor intensidad al crdito, de manera que la cantidad
de fe o confianza que se pone en el deudor comerciante es mayor que la que se pone en el
deudor civil.
Por otra parte, el incumplimiento de un comerciante era ms grave, debido a que traa
aparejada una cadena de incumplimientos; los deudores comerciales cuentan, para cumplir
oportunamente sus obligaciones, con que a su vez sus deudores les cumplan de la misma
forma.
Bajo una visin Keynesiana entonces, la Ley 4.558 incorpora la sindicatura de quiebras
que es un servicio del Estado, por cuanto es un rgano auxiliar de la administracin de
justicia. Su intervencin no naca de la voluntad de los acreedores reunidos en la masa, sino
que del Estado, de la ley.
El sistema rigi por casi treinta aos los destinos de las empresas en dificultad patrimonial
en nuestro pas. Otra crisis internacional de gran envergadura, sumado a un cambio radical
de paradigma econmico que ya se vena poniendo en prctica desde el golpe de Estado de
1973, cierran esta etapa, cuando se dicta la Leu 18.175.
3. Tercera etapa. Desde la dictacin de la Ley 18.175 de 1982 hasta la dictacin de la Ley
20.073 de 2005.
El 28 de Octubre de 1982 se publica en el Diario Oficial la Ley 18.175 que modifica la ley
de quiebras vigente y fija un nuevo texto.
10
Chile vena manteniendo por varios aos crecimientos econmicos constantes y haba
podido sortear con menos daos que las dems economas la denominada crisis asitica
que provoc el derrumbe de las potencias emergentes del sudoeste asitico y de otras
potencias como Rusia y Brasil.
El origen de la crisis asitica se produce por la devaluacin de la moneda tailandesa (baht)
en julio del 1997, y las dificultades financieras de Corea del Sur en noviembre del mismo
ao, marcaron el inicio de esta nueva crisis internacional que prontamente se extiende a la
mayora de los pases del sudeste asitico y a la totalidad de los mercados emergentes, crisis
que Chile sufri pero relativamente mejor que otros pases mediante una serie de ajustes a
la economa.
Esta nueva crisis internacional hizo probablemente que no se cuestionar en los gobiernos
democrticos, que despus de 1989 siguieron administrando el modelo neoliberal de la
dictadura, introducirle modificaciones a la Ley 18.175, a pesar que en el derecho
comparado haca tiempo que el paradigma del derecho concursal haba cambiado.
En efecto, el derecho concursal moderno agregaba un nuevo objetivo, aun ms importante
que el anterior: la ley debe dar al deudor insolvente las herramientas necesarias que le
permita salir de los problemas financieros que est enfrentando producto de cambios de
mercado, de una mala decisin o simplemente por mala suerte.
En el derecho anglosajn paradigma de las reorganizaciones empresariales-, y en los
sistema romano-germnicos ms avanzados (Francia y Alemania principalmente) se
sealaba que toda Ley de Quiebras deba responder a tres objetivos bsicos:
1. Proteger a los acreedores de una carrera destructiva para enajenar los bienes del deudor.
2. Proteger a las empresas que estaban sobrecargadas de deudas.
3. Reorganizar las firmas que pasaban por problemas financieros.
Estas ideas, sin embargo, no haban sido consignadas en la Ley 18.175 que en su Art. 1
contena una verdadera declaracin de principios, al sealar que la finalidad de la quiebra
era liquidar, en un solo procedimiento los bienes del deudor.
Esta finalidad impregnada en la Ley 18.175 bastante arcaica, y que obedeca a los patrones
clsicos de una ley concursal, no permita mantener en funcionamiento a la empresa cuando
ella apareca econmicamente viable.
Lo cierto era que si bien exista la intencin de proteger ante la cesacin de pagos los
intereses legtimos tanto del deudor como de sus acreedores, la preocupacin prioritaria era
el respeto de la igualdad entre los acreedores valistas y el pleno respeto de los privilegios y
preferencias establecidos por la ley. El objetivo primordial de la Ley 18.175 era obtener el
pronto, eficiente y equitativo pago de los acreedores.
En ese contexto, ao 2005, es que el legislador reacciona dictando la Ley 20.073 que
modifica la ley de quiebras en materia de convenios concursales.
En el ao 2005, entonces, se pretendi establecer un cambio profundo en nuestra
legislacin en miras a permitir la continuidad de las empresas econmicamente viables. Los
distintos autores estn contestes al momento de analizar cul era la finalidad de la norma
que se dict. Se ha sealado que la idea fundamental era fomentar y privilegiar la
celebracin de convenios entre el deudor y sus acreedores para as lograr la continuidad y
13
reorganizacin de las empresas viables; que el objetivo fue crear una normativa que
privilegie acuerdos entre el deudor y la masa de acreedores, para de este modo, no llegar
necesariamente a una liquidacin forzosa de la empresa, que causa dao a los
trabajadores, y en general, al sistema econmico.
En ese mismo mes y ao (2005) se dicta la ley 20.080 a fin de corregir errores que se
contenan en la ley 20.004 se dicta una ley aclaratoria que derog los artculos que se
referan a los plazos en que el sndico de quiebras deba rendir la cuenta definitiva de su
gestin y a los honorarios del sndico provisional o definitivo. Tales elementos no haban
quedado bien especificados en la norma de marzo.
Adems, esta ley incorpora al Cdigo de comercio la Ley de Quiebras, con excepcin de su
Ttulo II, que se mantiene como la Ley Orgnica de la Superintendencia de Quiebras.
5. Quinta etapa. Desde la dictacin de la Ley 20.720 de 2013 que entrar en vigencia a
partir de octubre de 2014.
Una quinta etapa pareciera que ver sus das a partir de octubre de 2014 fecha de entrada en
vigencia de la Ley 20.720 de 2013.
Por qu en 2014 se cambia la legislacin?, qu pas, que hizo que se modificara el
modelo, si es que efectivamente cambiar?
Revisemos parte del Mensaje con que fue presentado al Congreso el proyecto de la ley el
que puede entregarnos las claves de esta necesidad de modificar el derecho concursal
chileno, mediante la derogacin de la Ley 18.175.
En ese sentido, nuestro Gobierno no slo respeta la libertad econmica, sino que quiere
fomentar el emprendimiento como motor de la economa nacional, y como un aporte a la mayor
realizacin de las personas, para lo cual tambin debe hacerse cargo de las empresas que en
algn momento dejan de ser viables, permitiendo que el emprendedor pueda rpidamente iniciar
nuevos negocios, sin que el proyecto fallido signifique un lastre que le impida volver a ponerse
de pie. Adems, un procedimiento concursal ms gil y eficiente permite utilizar los recursos
que quedan desaprovechados en esa empresa fallida en otras actividades, mejorando as la
productividad, permitiendo generar nuevos puestos de trabajo y aportando al crecimiento
econmico del pas.
Esta realidad es especialmente relevante en el ao del emprendimiento, en el cual se busca
destacar y fortalecer a las personas que buscan sacar adelante sus proyectos, asumiendo el
desafo de crear nuevas actividades econmicas y fuentes de trabajo, pero tambin corriendo el
riesgo de que la iniciativa no alcance el xito que se pensaba. Hoy muchos emprendedores que
fracasan no pueden volver a surgir por procedimientos engorrosos, y por la connotacin
negativa que el actual procedimiento de quiebra conlleva. Por lo anterior, un apoyo a los
emprendedores del pas no estara completo si no se les dieran herramientas para poder
desprenderse de un proyecto fallido, permitiendo a los acreedores recuperar todo o parte de sus
acreencias, y as poder iniciar uno nuevo que pueda ser exitoso, generando beneficios no slo
para l sino que para todo el pas.
Nuestro pas, por cierto, no puede caer en el error de obviar o pasar por alto los desarrollos
econmicos no exitosos ni tampoco puede pretender dejar abandonadas estas realidades a su
propia suerte, desconociendo que esas empresas, alguna vez crearon recursos donde no los haba
y dieron empleo donde se necesitaba. Por el contrario, Chile debe mirar cara a cara aquellas
dolorosas situaciones en que la quiebra o la incapacidad de responder a las deudas contradas se
ciernen sobre nuestra realidad empresarial, a efectos de entregar una legislacin responsable y
colaborativa, acorde con los tiempos actuales en que la globalizacin exige el pleno respeto a
14
ciertos principios y estndares que, a su tiempo, nos llevarn a ser considerados como un pas
an ms serio, cabal y confiable. Es por ello que el Proyecto de Ley que se presenta a vuestro
conocimiento se basa en fomentar o estimular, en primer lugar, la reorganizacin efectiva de
empresas viables, es decir, permitir que un emprendimiento dotado de posibilidades de subsistir
y prosperar pueda superar las dificultades transitorias en que se encuentra, con ayuda de sus
acreedores y con miras a permanecer como unidad productiva en el tiempo. Asimismo, y en
segundo lugar, es tambin deber del Estado entregar las herramientas idneas para asegurar que
aquellos emprendimientos que simplemente carezcan de la entidad necesaria para perseverar
puedan ser liquidados en breve tiempo, estimulando el resurgimiento del emprendedor a travs
de nuevas iniciativas. En ambos aspectos, adems, se constata la necesidad de contar con un
rgano fiscalizador dotado de potestades pblicas que permitan instar por la eficiencia del
proceso y por la plena vigencia de la legislacin aplicable a cada caso, dotndolo de poder
administrativo sancionatorio a los rganos que participan en los procedimiento concursales,
acorde con las transgresiones que constate en el ejercicio de su rol legal.
Del texto extrado pareciera encontrarse la clave de esta reforma del derecho concursal
chileno, el que se sustenta no slo en datos duros que desnudan la ineficiencia del sistema
de la Ley 18.175 sino una nueva realidad poltica y econmica que presente situarnos en
grupo de los pases que han logrado salir del subdesarrollo. En efecto, segn el ejecutivo la
Ley 20.720 tiene dos objetivos claros:
1 Se basa en fomentar o estimular, en primer lugar, la reorganizacin efectiva de empresas
viables, es decir, permitir que un emprendimiento dotado de posibilidades de subsistir y
prosperar pueda superar las dificultades transitorias en que se encuentra, con ayuda de sus
acreedores y con miras a permanecer como unidad productiva en el tiempo.
2. En que es tambin deber del Estado entregar las herramientas idneas para asegurar que
aquellos emprendimientos que simplemente carezcan de la entidad necesaria para
perseverar puedan ser liquidados en breve tiempo, estimulando el resurgimiento del
emprendedor a travs de nuevas iniciativas.
En sntesis reorganizacin de empresas viables y liquidacin rpida y efectiva de las no
viables.
La necesidad de situarnos en el grupo de los pases que han logrado salir del subdesarrollo
produjo la entrada de Chile a la OCDE lo que, aunque no se diga abiertamente, caus la
modificacin del sistema concursal como exigencia para el ingreso del pas.
Lo relevante ser descubrir si la Ley 20.720 trae, en efecto, un cambio de paradigma o se
trata de cambios estticos de mera cosmetologa jurdica.
En una primera aproximacin podramos sostener, siguiendo la declaracin de principios
contenida en el mensaje, que nuestro pas abraza con esta ley un modelo hbrido de
enfrentar la insolvencia patrimonial de las empresas y personas deudoras, ya que la
finalidad de lograr la satisfaccin de los acreedores del deudor, puede conseguirse a travs
de vas instrumentales distintas: De un lado, la liquidacin, que se contemplada como un
procedimiento extraordinario y subsidiario (slo en el caso de las empresas inviables), y de
otro lado, la reorganizacin (o renegociacin en el caso de la persona deudora), que se
contempla como la va ordinaria para obtener la satisfaccin de los acreedores, mediante la
continuidad eficiente de la empresa deudora.
15
18
JEANTIN, Michel y LE CANNU, Paul, Droit commercial. Entreprises en difficults, Dalloz, Pars-Francia, 7a
ed., 2006, p.3.
19
limitaciones del derecho del deudor a retener ciertos bienes exentos y de los derechos de
acreedores garantizados.
En la mayora de los casos, si el deudor es una persona, es liberada de responsabilidad
personal respecto de ciertas deudas. Es decir, con ciertas excepciones, las deudas que
permanecen, luego de la liquidacin de los activos y distribucin de su producto, se
extinguen, y el deudor es relevado de su obligacin de pagar esas deudas.
Cualquier persona individuos, sociedades y corporaciones- puede acogerse al captulo 7;
mientras que las empresas ferroviarias, compaas de seguro, bancos, asociaciones de
ahorros y prstamos, compaas inversoras, y cooperativas de ahorro y crdito, no pueden
hacerlo.
En virtud de una modificacin introducida por la BAPCPA, se requiere la aplicacin de un
examen de medios pecuniarios, para determinar si un deudor individual califica o no para
recibir ayuda bajo el captulo 7. Si los ingresos de tal deudor exceden ciertos lmites,
entonces l o ella no sern admitidos para acogerse al captulo 7. Esta exigencia se
estableci para evitar abusos.
El captulo 11, se denomina Reorganizacin, y permite al deudor conservar la propiedad
y el control de sus activos, pasando a ser denominado deudor en posesin. Comnmente,
es utilizado por empresas comerciales que desean continuar operando su negocio y
rembolsar a sus acreedores simultneamente, a travs de un plan de reorganizacin
aprobado por el tribunal. Estos deudores generalmente tienen el derecho exclusivo a
presentar un plan de reorganizacin para los prximos 120 das despus de dicha
presentacin, y deben proveer a sus acreedores de una declaracin que contenga la
informacin necesaria para posibilitar que estos evalen el plan. En definitiva, es el tribunal
quien aprueba o desaprueba el plan de reorganizacin, previa votacin favorable de la
mayora de los acreedores o, en su defecto, una vez satisfechos determinados requisitos. En
el marco del plan aprobado, el deudor puede reducir sus deudas rembolsando una parte de
sus obligaciones y liberndose de otras. Tambin, puede terminar contratos y
arrendamientos gravosos, recuperar activos, y volver a operar para ser rentable nuevamente.
Bajo este procedimiento, el deudor usualmente atraviesa un periodo de consolidacin y
emerge con una carga reducida de deudas y un negocio reorganizado.
El plan de reorganizacin para rehabilitar el deudor es un plan de conservacin y
administracin de los activos del deudor con la esperanza de volver a tener un
funcionamiento exitoso y a un estado de solvencia. El plan debe ser justo y equitativo y
debe contener lo siguiente:
1) Designar clases de pretensiones y derechos.
2) Especificar el trato que se le dar a clase, debiendo ser el mismo para cada pretensin
dentro de una determinada clase.
3) Establecer medios adecuados para su ejecucin.
Slo el deudor puede presentar un plan de reorganizacin, pero si el deudor no cumple
dentro de los 180 das o si no logra obtener el necesario consentimiento de los acreedores
en el mismo plazo, cualquier acreedor puede proponer un plan. No es necesario que el plan
22
disponga pagos completos a los acreedores no garantizados; en vez de ello, estos acreedores
reciben un porcentaje de cada dlar que se les adeuda.
Una vez que el plan ha sido elaborado, se somete a la aceptacin de cada clase de
acreedores. Normalmente, cada clase debe aceptar el plan; se entiende que lo acepta cuando
la mayora de los acreedores, que represente al menos dos tercios del total del crdito, vota
favorablemente. Incluso si slo una clase de crditos a aceptado el plan, el tribunal de todas
maneras puede confirmar el plan si demuestra que ste no discrimina injustamente a ningn
acreedor y que es justo y equitativo (cram-down provision). El plan que ha sido confirmado
es vinculante y el deudor es liberado de todo crdito que no est protegido por el plan.
Finalmente el captulo 13 se titula Ajuste de deudas de un individuo con ingresos
regulares, y esta contemplado para deudores individuales que tienen una fuente regular de
ingresos. Frecuentemente, este captulo es escogido, porque permite al deudor quedarse con
un activo valioso (como una casa) y proponer un plan para rembolsar a los acreedores a lo
largo del tiempo, generalmente durante un perodo de tres a cinco aos.
Este procedimiento tambin es utilizado por deudores consumidores (quienes adquieren
bienes para destinacin personal o familiar) que no califican para acogerse al captulo
sptimo segn el examen de medios pecuniarios.
En una audiencia de confirmacin, el tribunal aprueba o desaprueba el plan de reembolso
del deudor, dependiendo de si cumple los requisitos que al respecto determina el Cdigo de
Quiebras. El monto de los pagos y la duracin del plan dependen de varios factores, tales
como la cuanta de la propiedad del deudor y el valor de sus ingresos y gastos.
El captulo 13 es muy diferente del captulo 7, ya que el deudor en aqul usualmente
mantiene la posesin de la propiedad que integra su patrimonio y realiza pagos a sus
acreedores, a travs del sndico, segn los ingresos anticipados que adquiera durante la
vigencia del plan. A diferencia del captulo 7, el deudor no recibe una liberacin inmediata
de sus deudas, sino que previamente debe completar los pagos requeridos de acuerdo al
plan. El deudor est protegido frente a demandas, embargos, y otras acciones, mientras el
plan surte efectos. Asimismo, la liberacin es algo ms amplia que aquella del captulo 7,
ya que una mayor cantidad de deudas es eliminada.
SISTEMA DEL REINO UNIDO DE DERECHO CONCURSAL
En Inglaterra la quiebra es una de las consecuencias que puede derivar de la insolvencia,
que se produce cuando un sujeto no puede pagar sus deudas comerciales una vez que le son
exigibles, o cuando sus activos son menos que sus pasivos. La quiebra se aplica a
individuos, como empresas individuales y aquellos que han dado garantas personales para
prstamos; mientras que el trmino del negocio y la liquidacin se aplican a empresas.
Entonces, la quiebra es una opcin que ha de ser considerada cuando un individuo no puede
pagar sus deudas al da de su vencimiento.
23
pasivo laboral o tributario, desde que los crditos fiscales estn regularizados a travs de los
Programas de Recuperacin Fiscal (REFIS) I y II, o por cualquier parcelamiento fiscaltributario.
La institucin de la Recuperacin de la Sociedad Empresarial (Art. 982 del Cdigo Civil
brasilero) y del empresario (Art. 966 tambin del CC) que ejerza actividades con objetivos
econmicos y financieros tambin somete a todos sus acreedores como ya se coment.
El Art. 47 de la ley dispone claramente sobre los objetivos de la recuperacin judicial,
determinando que La recuperacin judicial tiene por objetivo viabilizar la superacin de
la situacin de crisis econmico financiera del deudor, a fin de permitir la mantencin de
la fuente productora, de empleo de trabajadores y de los intereses de los acreedores,
promoviendo as la preservacin de la empresa, su funcin social y el estmulo a la
actividad econmica.
A pesar de su fuerte orientacin hacia el rescate de la empresa, en Brasil la decisin de
aprobar (o rechazar) la recuperacin judicial sigue estando a cargo en ltimo trmino de la
Asamblea de Acreedores. Ni el juez ni el sndico pueden imponer la recuperacin contra la
voluntad de la Asamblea. Estando la decisin a cargo de una Asamblea de acreedores el
legislador brasileo estim necesario definir precisamente las reglas de votacin y acuerdos
entre esos mismos acreedores, reglas que en ltimo trmino definen cual es la voluntad de
la Asamblea, todo ello con el propsito de evitar el abuso de minora.
4. Algunas conclusiones de este sobrevuelo de regmenes concursales comparados
Como se puede advertir los sistemas alemn y francs, influidos claramente por los
mecanismos ya desarrollados por el common law, no abandonan la proteccin del inters de
los acreedores pero integran la legtima proteccin de otros intereses en juego, socialmente
necesarios de ser considerados.
En USA e Inglaterra los mecanismos o planes de reorganizacin pasan necesariamente por
la aprobacin de los acreedores, mientras que en Alemania y Francia la influencia de los
trabajadores y de los dems intereses socialmente protegibles en la toma de decisiones de la
continuidad de la empresa es en hay dos modalidades: un sistema de liquidacin de
empresas muy eficiente, entregando todo a los relevante. El sistema francs es el que ha
logrado perfeccionar mayormente los mecanismos preventivos que operan antes de la
cesacin de pagos, aunque por la influencia del derecho de la Unin Europea stos han
tendido a homogenizarse.
En cuanto a los procedimientos reactivos o de liquidacin, en los pases bajo la influencia
del common law ellos coexisten con los preventivos de reorganizacin, mientras que los
pases del civil law estos se articulan como procedimiento extraordinarios, de ltima
instancia. Todos, sin embargo, concluyen que de llegar a la liquidacin de los activos los
mecanismos han de ser rpidos y eficientes.
En Francia e Inglaterra la eficiencia y rapidez de la liquidacin no se basa en la idea
predominante de los pases de la common law, es decir, en la idea de que mientras ms
rpido recupere mis inversiones, ms confianza tiene el sistema, y ms rpido puedo volver
26
a financiar ms actividades o colocar mi dinero en el mercado. En los pases del civil law
es que debe ser rpido y eficiente pues ya se agotaron todos los mecanismos que haba para
salvar a la empresa.
La cultura de la insolvencia, adems, es diferente en cada sistema. En la common law las
dificultades financieras, las quiebras o fracasos empresariales son experiencias vlidas que
sirven para ser mejor empresario, es decir, aquel que ha fracasado en su negocio sabr
como levantarse, evitar esos errores y probablemente no fracasar de nuevo o har las cosas
de mejor manera.
Esto hace que en USA e Inglaterra se forme una cultura del empresariado, una cultura de
emprendimiento eficiente, a travs de procedimientos de negociacin (secretos), y de
procedimientos de liquidacin rpidos y eficientes, a fin de volver al emprendimiento
cuanto antes.
En Alemania y Francia, en cambio, la responsabilidad social del empresario es enorme, as
como las ayudas e intervenciones del Estado para salvar las empresas viables. Por ello que
se tiende prioritariamente al rescate, y siendo el Estado el que interviene bajo ciertas
condiciones exige que el empresario sea transparente y prevenga cuanto antes de su estado
de dificultad patrimonial.
Por otra parte los dirigentes de la empresa asumen consecuencias patrimoniales directas
cuando las causas de las dificultades son atribuibles a faltas de gestin. Un caso ejemplar es
laction en comblement de passif del derecho francs. Si el dirigente no interviene
responsablemente a fin de prevenir o actuar rpidamente frente a las dificultades de la
empresa se configura una falta de gestin, por lo que todo aquello que los acreedores no
puedan recuperar en la liquidacin de los activos de la empresa, en determinadas
condiciones son cubiertas por el patrimonio personal del dirigente.
Como puede advertirse aunque los dos sistemas puedan basarse en filosofas de mercado
absolutamente contrapuestos, las influencias recprocas entre ellas han llevado a minimizar
estas diferencias.
27
CLASE N2
LAS DIFICULTADES QUE LLEVAN A LA EMPRESA O PERSONA DEUDORA A UNA SITUACIN DE
CRISIS ECONMICAS Y/O FINANCIERAS QUE LE IMPIDAN CUMPLIR SUS OBLIGACIONES
Varios son los factores que inciden para que una empresa tenga un buen desempeo.
Aspectos tanto internos como externos influyen y deben ser tenidos en cuenta para el
desarrollo de una compaa.
De esta manera, as como cualquier persona puede entrar en bancarrota por un mal manejo
de sus finanzas personales, una empresa puede entrar en crisis financiera que le impida
hacer frente a los pagos de sus obligaciones por varios motivos. Aunque en ocasiones las
empresas entran en crisis por malos manejos financieros o propsitos mal intencionados,
otras veces las razones se deben a factores externos o por falta de previsin.
Entremos al anlisis de las causas o factores que causan las crisis econmicas en las
empresas y luego analizaremos los factores que desencadenan las crisis econmicas o
financieras de las personas naturales.
1. Factores que causan las crisis econmicas en las empresas
Como sealamos muchas y diversas pueden ser las causas que llevan a una empresa en
dificultad econmico-financiera a caer en una situacin de crisis (insolvencia en sentido
amplio) que le impida cumplir con sus obligaciones para con sus acreedores.
En un afn de sintetizarlas, Laurence BARTON3 identifica cuatro clases principales de crisis
que obedecen a causas diferentes que las producen:
1. La crisis de emergencia abrupta y de origen externo. Estas crisis se deben a desastres
naturales, actos delictivos o violentos que son exteriores a la empresa.
2. La crisis de emergencia gradual y de origen externo. Este tipo de crisis sobrevienen
debido a los reveses econmicos, el fortalecimiento de la competencia, la aparicin de una
tecnologa de punta o de estrategias de mercado novedosas, porque la empresa no ha
implementado alianzas entre competidores o los cambios en la regulacin legal que limiten
determinadas prcticas de negocios o favorezcan a la competencia.
3. La crisis de emergencia gradual y de origen interno. En este caso la crisis nace a partir
de errores estratgicos (como una fusin mal planeada), lanzamientos frustrados de
productos, prdida de talento, relaciones laborales desgastadas, pobre administracin,
tendencia a bajar los costos a ultranza (perdiendo todo impulso para competir y cayendo en
un circulo vicioso mortal), etc.
28
financiero. Tener problemas en esta seccin es una de las mayores debilidades que puede
tener una empresa.
8. Baja rotacin de cartera: Cuando los clientes no pagan, las compaas pueden entrar en
una falta de liquidez que los pone en la cuerda floja. Es primordial que las empresas
evalen la calidad de la cartera para evitar problemas a futuro.
Todas estas aproximaciones a las causas que pueden generar crisis financieras o
econmicas en las empresas pueden resumirse en tres grandes captulos:
1. Problemas internos o en el orden administrativo, manifestados por crisis de gestin,
inoperancia de los administradores o gerentes, confusin de roles en el caso de los
empresarios individuales, falta de divisin y profesionalizacin de funciones especialmente
en las empresas familiares; entre otras.
2. Problemas externos, exgenos o de mercado, manifestados a travs de la competencia
ruda en un mercado con competidores que bajan los precios, ejercen competencia desleal; o
en las barreras de acceso al mercado en cuestin (proveedores exclusivos y cautivos de
determinadas empresas); nulos o escasos estudios de mercado antes de iniciar las
actividades, alteraciones en el tipo de cambio especialmente para las empresas
exportadoras, etc.
3. Problemas jurdicos que llevan o agudizan la crisis de la empresa. An cuando en
nuestro pas se han dado importantes pasos para agilizar y reducir costos en la constitucin
de sociedades o estructuras unipersonales empresariales, sobre todo en el gobierno de
Sebastin Piera, todava subsisten barreras de la estructura jurdica creada para tener, por
ejemplo, acceso al crdito formal bancario. El problema de las barreras de acceso al crdito
es uno de los impedimentos ms grandes que llevan a la empresa sobre todo a endeudarse y
sobre endeudarse. En efecto, si no se tiene acceso al mercado formal del crdito, las
empresas recurren al mercado informal (usureros) o bien a travs de la superdependencia de
los accionistas o socios, solicitando a stos que otorguen prstamos a la sociedad, los que
luego al no tener capacidad de producir, da comienzo a los problemas de iliquidez, llegando
a la cesacin de pagos y la insolvencia.
En sntesis los problemas de insolvencia que puede tener un deudor pueden tener diferentes
causas, pero los problemas que ello genera son eminentemente de carcter econmico y/o
financiero.
Los problemas econmicos (economic distress) tienen lugar en todos aquellos casos en los
cuales el deudor tiene dificultades para posicionarse en el mercado.
Imaginemos una empresa que se dedica a producir indumentaria de alta montaa de muy
buen diseo la cual est dirigida fundamentalmente a los montaistas. Por otro lado, existe
otra compaa la cual produce el mismo tipo de vestimenta dirigida al mismo pblico, pero
30
31
34
excesivo es una va para evitar una situacin de insolvencia (por ejemplo, cuando se acude
al crdito bancario o no bancario para cumplir obligaciones exigibles y vencidas).
Sin embargo, no se puede ignorar que un sobreendeudamiento puede determinar con suma
probabilidad la falta de cumplimiento de ciertas obligaciones e inclusive de todas, y con
ello se pondr de manifiesto la realidad de insuficiencia patrimonial del deudor. El
sobreendeudamiento constituye un presupuesto objetivo para la insolvencia, pasando a
tener una relacin causa-efecto, pero no necesariamente siempre el concepto de
sobreendeudamiento tiene que coincidir con el de insolvencia.
Orgenes del sobreendeudamiento en las personas naturales.
Dijimos que el sobreendeudamiento es un fenmeno pluridisciplinar y ello porque para
comprender sus causas es preciso ahondar en diversas disciplinas, es decir, no se agota en
lo jurdico o econmico, sino que se puede observar desde un enfoque sicolgico,
sociolgico, cultural, jurdico, entre otros.
1. Desde un punto de vista sociolgico. Para la sociologa tradicional el acto de endeudarse
importa una bsqueda racional. La elaboracin de un contrato y de ciertas condiciones que
lo regulan indica incuestionablemente una operacin racional en donde se han valorizado
los costos y los beneficios de endeudarse, determinndose por el agente que los beneficios
superan los costos asociados a la deuda. La sociologa moderna (muy influida en este
aspecto por la teora econmica) no ha dado un lugar de relevancia a la evaluacin
emocional que se halla detrs del consumo. Para consumir es imprescindible la
experimentacin de vivencias que hagan sustentable el disfrute de un bien o servicio
posible de consumir, es decir, en algn momento de la vida de los consumidores los bienes
o servicios deben constituir un horizonte nuevo y abierto de posibilidades de goce y de
cierta, incluso, plenitud. Esa apertura de horizontes de experiencia sensible y corporal es la
base para el despliegue de cualquier tipo de consumo. Por eso mismo, el consumo es un
atributo experiencial cuantificable slo a partir de las dinmicas crecientes o decrecientes
de apertura de nuevos horizontes de experiencia y por ende, de consumo. 4
Siguiendo el estudio de FERNNDEZ LLANOS (2003), el consumo de las personas se ha visto
aumentado producto de la llegada de una cultura global e internacional (globalizacin), lo
que ha afectado la subjetividad y la conducta misma de las personas, lo que se expresa que
desde una cultura centrada en la austeridad, se pasa hacia otra basada en el hedonismo y
satisfaccin personal inmediata de los deseos. Asimismo, es notoria la forma en cmo se
sobrevalora el consumo, e incluso hasta en cierta forma el mismo medio obliga y presiona
hacia ste. Hoy se observa que nuestra identidad se va construyendo en base a nuestras
posesiones y bienes, es decir, vivimos en medio de una cultura materialista, y por tanto se
debe buscar los medios para satisfacer esta necesidad.
37
39
una suerte de enfermedad psiquitrica, aunque no est definida en forma oficial, que
presenta caracteres adictivos similares a las patologas asociadas al consumo de drogas,
ludopata, entre otros. Segn el doctor Jess DE LA GNDARA, se considera el consumo o
endeudamiento como una adiccin en sentido mdico similar a otra patologa cuando
presenta los siguientes tres rasgos de conducta: tolerancia (es decir, necesidad de consumir
cada vez ms para lograr la misma emocin), sndrome de abstinencia si no se puede
comprar y prdida del control (incapacidad de frenar).6
4. Desde un punto de vista jurdico. El sobreendeudamiento, desde un punto de vista
jurdico, se explica como un fenmeno que se origina a travs de la contratacin y la
posterior adquisicin de derechos (crditos) y obligaciones.
El concepto de endeudamiento evoca la nocin de deuda, de una relacin jurdica entre un
deudor y un acreedor, el que puede hacer exigible su crdito o deuda, cuando lo desee,
mediante acciones que posee. Jurdicamente el endeudamiento significa que el deudor ha
contrado una diversidad de obligaciones, que debe cumplir. Sin embargo, el problema del
sobreendeudamiento va ms all de un simple endeudamiento cotidiano, se trata de una
realidad de hecho que pone de manifiesto una imposibilidad de cumplir las obligaciones,
debido a causas imputables como inimputables a su responsabilidad.
El Derecho entiende que es posible que se pase de endeudamiento, situacin que es comn
y aceptable desde el punto de vista social y jurdico, a la insolvencia, es decir, en exceso de
endeudamiento, fenmeno que el derecho no desea, evita e intenta solucionar a travs de
diversos mecanismos que establece en la legislacin [quiebra o convenios (L.18.175) o
procedimiento de reorganizacin, repactacin y liquidacin (L. 20.720)].
Como ya hemos podido advertir no todas las causas del sobreendeudamiento son de
exclusiva responsabilidad del deudor, existen factores ajenos a l que inciden en el
sobreendeudamiento de las personas y de las familias provocando crisis familiares y hasta
sociales. Adems es posible advertir en muchos casos responsabilidad del mercado y del
Estado.
En efecto, estamos ante un mercado financiero tradicional (Bancos) o no tradicional (casas
comerciales) que acusa rasgos de irresponsabilidad en el otorgamiento de crditos,
provocado por una facilitacin exacerbada e inducida del acceso a ellos, y a medios de
crdito; prcticas y clusulas abusivas en los contratos; y la exclusin y fragilidad de
amplios sectores de la poblacin que buscan posibilidades de acceso al mercado de
consumo.
Otro factor ajeno al deudor, es la mala informacin y educacin que reciben los
consumidores. La informacin que actualmente reciben los consumidores en relacin con
los crditos proviene casi exclusivamente de los datos y la publicidad que realizan los
bancos y otras entidades financieras o no. Se trata de una informacin que, en muchos
6
Magazine, Diario el Mundo [en lnea]. Madrid. Nmero 17 de 23 de enero de 2000. Disponible en:
http://www.elmundo.es/magazine/m17/textos/conocer1.html.
40
casos, es poco clara y carece de la objetividad, transparencia y suficiencia que exigen las
leyes de proteccin del consumidor.
Si a la ausencia de una informacin responsable se agrega la insuficiente oferta de
programas o polticas que se orienten a capacitar al consumidor en aspectos relacionados
con el manejo de sus finanzas y del presupuesto familiar, es evidente que estamos ante un
cuadro donde la posibilidad que un consumidor llegue a situaciones de endeudamiento
insostenible tiene una alta probabilidad.
En el Derecho Comparado se ha avanzado en trasladar parte de la responsabilidad de los
acreedores por la situacin de sobreendeudamiento del deudor, ya que de esta forma se le
incentivar para que ponga mayor cuidado a la hora de contratar y en la valoracin del
riesgo concreto que la operacin conlleve. Es as como las entidades crediticias debieran
prevenir situaciones de insolvencia de deudores, y aminorando el riesgo internalizndolo.
Cargar exclusivamente al deudor de las consecuencias perjudiciales del
sobreendeudamiento supone atribuirle en exclusiva un riesgo estadstico previamente
conocido y valorado. Adems, ello atentara contra la confianza que el deudor deposit en
la entidad crediticia, desde el momento en que, sin prevenirle del riesgo concreto, acept su
solicitud de crdito. Tambin sera eficiente la dispersin social del riesgo de
sobreendeudamiento, el sector profesional del crdito cuenta con una infinidad de medios,
aunque ello se traduzca en un incremento de los intereses crediticios. Mediante esta
dispersin social del riesgo, todos los elementos implicados se solidarizan con los deudores
menos afortunados.
3. La realidad actual de las medidas o vas de solucin que sirven para paliar el
sobreendeudamiento personal en Chile
Es claro que nuestro pas, en la actualidad, no presenta medidas adecuadas para enfrentar
situaciones de endeudamiento excesivo, ya sea por la carencia de la legislacin nacional de
regulacin del momento en que se est en situaciones de sobreendeudamiento, ya por la
carencia de un procedimiento especial que intente evitar o solucionar estas situaciones, o
por la deficiente normativa del consumidor que no tiene mecanismos preventivos y
curativos eficientes para evitar el sobreendeudamiento de los consumidores.
La Ley 20.720 que entrar en vigencia en octubre de 2014 pretende erigirse como un
mecanismo ex post para enfrentar el problema del sobreendeudamiento personal mediante
el expediente del procedimiento de renegociacin y liquidacin de la persona deudora
contenido en el Captulo V de la Ley, que ya tendremos la ocasin de analizar.
Actualmente, y sin considerar el nuevo dispositivo que entrar en vigencia en octubre de
2014 con la Ley 20.720, los particulares (personas naturales) frente al fenmeno de
endeudamiento insostenible, sea este imputable a l o no, cuentan con mecanismos que son
insuficientes e ineficientes para cumplir ntegramente el objetivo de terminar con el
sobreendeudamiento.
Podemos resumir estos mecanismos en los siguientes:
41
Como se puede apreciar, el Derecho francs introduce al Art. 1244, que expresa que El
deudor no puede forzar al acreedor a recibir en parte el pago de una deuda, aunque sea
divisible, un mecanismo que permite al juez intervenir en las condiciones del crdito,
teniendo en cuenta la situacin del deudor y considerando las necesidades del acreedor,
43
aplazando o escalonando hasta por dos aos el pago de las sumas debidas a los acreedores,
forzndolos en consecuencia a ello.
El juez puede, adems, ordenar que las sumas correspondientes a las cuotas aplazadas
produzcan inters a una tasa reducida que no puede ser inferior a la tasa legal o que los
pagos se imputen en primer lugar sobre el capital. Puede, adems, subordinar estas medidas
al cumplimiento por el deudor de actos adecuados para facilitar o garantizar el pago de la
deuda. La nica limitante es que no puede aplicarse a la renegociacin de deudas
alimenticias.
Esta decisin judicial tiene el mrito de suspender los procedimientos de ejecucin que se
hubieran iniciado por el acreedor. El incremento de los intereses o las penas previstas para
el supuesto de mora dejan de deberse durante el plazo fijado por el juez.
Las clusulas de los contratos impidiendo el acceso del deudor a este dispositivo se tienen
por no escritas.
En el Cdigo del consumo francs tambin se contemplan otros dispositivos de proteccin
al deudor. Slo por va de ejemplo citaremos el del Art. 313-12 que permite la suspensin
de la ejecucin de las obligaciones del deudor en caso de despido o cesanta, fijando las
condiciones del servicio de la deuda mientras dure el plazo de suspensin.
Art. L313-12. L'excution des obligations du dbiteur peut tre, notamment en cas de
licenciement, suspendue par ordonnance du juge d'instance dans les conditions prvues aux
articles 1244-1 1244-3 du code civil. L'ordonnance peut dcider que, durant le dlai de grce,
les sommes dues ne produiront point intrt.
En outre, le juge peut dterminer dans son ordonnance les modalits de paiement des sommes
qui seront exigibles au terme du dlai de suspension, sans que le dernier versement puisse
excder de plus de deux ans le terme initialement prvu pour le remboursement du prt ; il peut
cependant surseoir statuer sur ces modalits jusqu'au terme du dlai de suspension.
44
CLASE N3
LOS MECANISMOS PREVENTIVOS O PROCEDIMIENTOS DE ALERTA QUE PUEDAN DETECTAR LAS
FUTURAS SITUACIONES DE CRISIS FINANCIERA O ECONMICA EN LA EMPRESA Y EN LA
PERSONA DEUDORA.
mis obligaciones, por lo cual tendra que realizar mi pasivo o pedir un crdito. En otras
palabras, de nada sirve dicho procedimiento al haber cado en cesacin de pagos,
circunstancia que a pesar de lo anterior se exige como presupuesto en nuestra legislacin
actual.
Estos procedimientos tienen por objeto evitar que la empresa caiga en insolvencia, ergo,
deben actuar estos procedimientos antes de la cesacin de pago, pudiendo configurarse
como una alerta un problema constante de iliquidez.
Ejemplo: Nosotros sabemos que nos pagarn la ayudanta los das 15 de cada mes. Hoy no
tengo dinero, lo que no significa que est quebrado, siendo ste un problema de iliquidez
momentnea. Llegado el da 15, no me alcanza para pagar mis deudas, siendo se un
problema de cesacin de pago. Si empiezo a realizar mis bienes y an as no puedo pagar
mis deudas, me encuentro en insolvencia.
Estos procedimientos de alerta actan antes de la cesacin de pagos. Si se ha cado en ella,
se podran reestructurar los activos, pero no hay mucho que se pueda hacer, porque como es
una situacin permanente en el tiempo, va a ser difcil conseguir algo.
48
CLASE N4
ESTATUTOS JURDICOS REGULATORIOS DE QUE DISPONE EL ORDENAMIENTO JURDICO
CHILENO PARA PREVENIR Y/O SUPERAR LA SITUACIN DE CRISIS DE LA EMPRESA Y/O PERSONA
DEUDORA.
Con la nueva ley tampoco conseguimos esto, pero cul es el mbito de aplicacin de esta
nueva ley? (Ley 20.720). El mbito de aplicacin es muy difuso, porque esta norma seala
que se aplica a todas las empresas y las personas deudoras. Sin embargo, existe un
problema de superposicin de estatutos jurdicos, que hace que en paralelo exista la Ley
20.416, que es una ley de quiebras para las micro, pequeas y medianas empresas.
Cules son los estatutos regulatorios para las empresas en crisis en Chile? Existen dos, que
sern reemplazados en octubre de este ao:
1. Una para las MPYMES (Ley 20.416), y
2. La Ley 20.720, que sera aplicable a todas las empresas y determinadas personas
deudoras.
La Ley 20.416 es una ley para micro y pequeas empresas (aquellas cuyo nivel de venta
anual por los servicios que prestan no supere las 25.000 UF al ao). Sobre 25.000 y menos
de 100.000 UF, se trata de medianas empresas, mientras que son microempresas aquellas
cuyo nivel de venta anual por los servicios que prestan no superen las 15.000 UF. Entre
15.000 y menos de 25.000 UF, se trata de pequeas empresas.
Podemos decir que la Ley 20.720 se aplica a todos, con exclusin de las micro y pequeas
empresas, o bien, decir que sta se aplica a todos, siendo voluntario para el micro y
pequeo empresario someterse a tal ley. Si hablamos de estatutos regulatorios, hay dos: uno
que se aplica a todos, y otro que slo se aplica a las micro y pequeas empresas.
Hasta antes de que se promulgara y publicara la Ley 20.720, se encontraba en vigencia en
2011 la Ley 20.416, que es perfecta si la comparamos con, por ejemplo, los pases que
siguen el rgimen de la OCDE, teniendo un procedimiento de anticipacin, mecanismos de
alerta, apoyo financiero del Estado mediante fondos pblicos, intervencin del asesor
econmico de insolvencia, que se introduce a la micro y pequea empresa para efectuar un
plan de reorganizacin, y si ello no se logra, se liquidan los bienes. Sin perjuicio de lo
anterior, esta ley se utiliz slo un par de veces en Chile.
Cul es el contenido de una y otra ley, en particular?
1. Mecanismos preventivos: S lo tiene la Ley 20.416, pero no la Ley 20.720.
2. Condicin para iniciar el procedimiento: 3 meses antes de la cesacin de pagos (en la
Ley 20.416), mientras que se requiere cesacin de pagos en la Ley 20.720.
Si quiero salvar mi empresa, cuando me doy cuenta de que puede haber problemas me
someto al procedimiento.
3. rgano facilitador: Existe el asesor econmico de insolvencias (AEI) en la Ley 20.416,
mientras que en la Ley 20.720 se encuentra el veedor. ste ltimo interviene en la sociedad
49
Por tanto, hay distintos estatutos que se superponen, para lo cual se puede decir que la Ley
20.416 es exclusiva para las pequeas y micro empresas, mientras que la Ley 20.720 es
para todos, pudiendo facultativamente las micro y pequeas empresas someterse a tal
procedimiento.
Es debido a lo anterior que nuestro curso se resumir en dos cosas: los tres procedimientos
de la Ley 20.720 y el de la Ley 20.416.
Existen mecanismos preventivos y de alerta para la persona natural deudora, que adviertan
que nos encontramos ante un sobreendeudamiento? Esto lleva a una cuestin de fondo: en
Chile la apertura y acceso al crdito est muy abierta para ambos extremos. A la gente de
bajos recursos se le ofrece crditos altsimos, al igual que a quienes poseen muchos
recursos. Pero la mediana empresa y clase media est desprotegida.
Una de las causas del sobreendeudamiento de las personas naturales se encuentra en esta
excesiva apertura del crdito. Pero ello se fundamenta en el hecho de que la gente es libre
para endeudarse, circunstancia que segn el profesor no es tal.
En Francia, si una persona se encuentra en quiebra, al primero que le piden explicaciones
de tal crisis es al banco, quien tiene un grado de culpa por haber otorgado un crdito a esta
persona, sabiendo los problemas econmicos que presentaba. En estos pases la gente se
sobreendeuda teniendo las necesidades bsicas previamente cubiertas.
Cules son los distintos estatutos regulatorios existentes hoy para afrontar estos
problemas? Ya dijimos que para estos efectos existe la Ley 20.416 y la Ley 18.175. A partir
de octubre, tambin habr superposicin, pero entre la Ley 20.416 (aplicable a las pequeas
y medianas empresas), y la Ley 20.720 (aplicable a todos). Entonces, nuevamente se
encuentran protegidos ambos extremos de la balanza, quedando fuera las medianas
empresas, debiendo sujetarse a la decisin de sus acreedores de ser viables o no. Pero la
gran empresa nunca se ir a liquidacin, pudiendo siempre reorganizarse.
LOS ESTATUTOS QUE REGULAN LAS EMPRESAS DE MENOR TAMAO
(MICRO Y PEQUEAS EMPRESAS)
1. Qu se entiende por empresa de menor tamao y cul es su estatuto?
El Art. 2 de la Ley 20.416 no define la empresa de menor tamao (EMT), pero si seala
qu empresas se comprenden en esta categora a partir de un parmetro econmicofinanciero que son los ingresos anuales por ventas y servicios u otras actividades del giro.
En efecto, se entienden comprendidas como EMT las micro, pequeas y medianas
empresas.
Las microempresas son aquellas unidades productivas cuyos ingresos anuales por ventas y
servicios y otras actividades del giro no hayan superado las 2.400 unidades de fomento en
el ltimo ao calendario.
51
Las pequeas empresas, son aquellas unidades productivas cuyos ingresos anuales por
ventas, servicios y otras actividades del giro sean superiores a 2.400 unidades de fomento y
no exceden de 25.000 unidades de fomento en el ltimo ao calendario.
Finalmente son medianas empresas aquellas cuyos ingresos anuales por ventas, servicios y
otras actividades del giro sean superiores a 25.000 unidades de fomento y no exceden las
100.000 unidades de fomento en el ltimo ao calendario
Art. 2 L. 20.416. Sujeto. Para los efectos de esta ley, se entender por empresas de menor
tamao las microempresas, pequeas empresas y medianas empresas.
Son microempresas aquellas empresas cuyos ingresos anuales por ventas y servicios y otras
actividades del giro no hayan superado las 2.400 unidades de fomento en el ltimo ao
calendario; pequeas empresas, aquellas cuyos ingresos anuales por ventas, servicios y otras
actividades del giro sean superiores a 2.400 unidades de fomento y no exceden de 25.000
unidades de fomento en el ltimo ao calendario, y medianas empresas, aquellas cuyos ingresos
anuales por ventas, servicios y otras actividades del giro sean superiores a 25.000 unidades de
fomento y no exceden las 100.000 unidades de fomento en el ltimo ao calendario.
El valor de los ingresos anuales por ventas y servicios y otras actividades del giro sealado en el
inciso anterior se refiere al monto total de stos, para el ao calendario anterior, descontado el
valor correspondiente al impuesto al valor agregado y a los impuestos especficos que pudieren
aplicarse.
Si la empresa hubiere iniciado actividades el ao calendario anterior, los lmites a que se
refieren los incisos precedentes se establecern considerando la proporcin de ingresos que
representen los meses en que el contribuyente haya desarrollado actividades.
Para los efectos de la determinacin de los ingresos, las fracciones de meses se considerarn
como meses completos.
Dentro del rango mximo de 100.000 unidades de fomento establecido en el inciso segundo, el
Presidente de la Repblica, mediante decreto supremo del Ministro de Economa, Fomento y
Reconstruccin y previa consulta o a requerimiento del Consejo Consultivo de la Empresa de
Menor Tamao, podr modificar la clasificacin de las Empresas de Menor Tamao o
establecer factores o indicadores adicionales para su categorizacin.
No podrn ser clasificadas como empresas de menor tamao aquellas que tengan por giro o
actividad cualquiera de las descritas en las letras d) y e) de los nmeros 1 y 2 del artculo 20 de
la Ley sobre Impuesto a la Renta; aquellas que realicen negocios inmobiliarios o actividades
financieras, salvo las necesarias para el desarrollo de su actividad principal, o aquellas que
posean o exploten a cualquier ttulo derechos sociales o acciones de sociedades o
participaciones en contratos de asociacin o cuentas en participacin, siempre que, en todos
estos casos, los ingresos provenientes de las referidas actividades en conjunto superen en el ao
comercial anterior un 35% de los ingresos de dicho perodo.
Tampoco podrn ser clasificadas como tales aquellas empresas en cuyo capital pagado
participen, en ms de un 30%, sociedades cuyas acciones tengan cotizacin burstil o empresas
filiales de stas.
Las clasificaciones de empresas contenidas en otras normas legales se mantendrn vigentes para
los efectos sealados en los cuerpos normativos que las establecen.
Asimismo, para efectos de focalizacin y creacin de instrumentos y programas de apoyo a las
empresas de menor tamao, los organismos pblicos encargados de su diseo podrn utilizar
otros factores o indicadores para determinar las categoras de empresas que puedan acceder a
tales instrumentos.
Como se advierte del artculo recin transcrito se excluyen de esta calificacin de EMT
ciertas categoras de unidades productivas o empresas que a pesar de reunir las condiciones
52
para ser considerada micro, pequea o mediana empresa, caigan en las siguientes hiptesis
de exclusin:
1. Las empresas que tengan por giro o actividad cualquiera de las descritas en las letras d) y
e) de los nmeros 1 y 2 del artculo 20 de la Ley sobre Impuesto a la Renta
(contribuyentes que reciban rentas por explotacin de bienes races no agrcolas y por
depsitos en dinero sea a la vista o a plazo y por cauciones en dinero);
2. Aquellas empresas que realicen negocios inmobiliarios o actividades financieras, salvo
las necesarias para el desarrollo de su actividad principal;
3. Las empresas que posean o exploten a cualquier ttulo derechos sociales o acciones de
sociedades o participaciones en contratos de asociacin o cuentas en participacin, siempre
que, en todos estos casos, los ingresos provenientes de las referidas actividades en conjunto
superen en el ao comercial anterior un 35% de los ingresos de dicho perodo.
4. Las empresas en cuyo capital pagado participen, en ms de un 30%, sociedades cuyas
acciones tengan cotizacin burstil o empresas filiales de stas.
2. El estatuto jurdico de la empresa de menor tamao.
Por Estatuto de las Empresas de Menor Tamao, entendemos el conjunto de normas,
generales o especiales, que, tomando en consideracin su tamao, regulan la actividad
empresarial durante su ciclo de vida, con el objeto de permitir su participacin en el
mercado, en igualdad de condiciones.
Un estatuto no es necesariamente una ley nica, como un cdigo, sino que es un conjunto
de normas que pueden estar contenidas y, en consecuencia diseminadas en diversos cuerpos
legales, como es el caso de Chile.
En efecto, en Chile, existen varias disposiciones especiales para las micro, pequeas y
medianas empresas, contenidas en diversas leyes. Algunos ejemplos de normas dirigidas
especialmente a empresas de menor tamao, son los siguientes:
1. Ley 20.416 que fija normas especiales para las empresas de menor tamao y que
contiene el sistema de reorganizacin y liquidacin de estas empresas, con su
correspondiente Reglamento (DS. 212 del Ministerio de Economa).
2. Ley N 19.749, sobre Microempresas Familiares, contiene normas slo para
microempresarios, incorporadas al artculo 26 del Decreto Ley 3.063, sobre Rentas
Municipales;
3. Ley de la Renta, con sus artculos 22 y 84, sobre tributacin de talleres artesanales y
otros microempresarios y los artculo 14 bis y 14 ter sobre tributacin y contabilidad
simplificada de empresarios de menor tamao.
4. Ley de Impuesto a las Compraventas y Servicios, con sus artculos 29 y siguientes, sobre
pago de IVA presunto de algunas pequeas empresas.
A este estatuto difuso de la empresa de menor tamao hay que agregar ciertos estatutos
regulatorios que se adaptan especialmente a este tipo de empresas, como son la ley N
53
Lo segundo sobre lo que llamamos la atencin es que esta ley define lo que ha de
entenderse por insolvencia, sealando por el Art. 2 que se encuentran en este estado las
personas naturales o jurdicas sealadas en el artculo 1 si estn en imposibilidad de pagar
una o ms de sus obligaciones.
Como se advierte la ley confunde las nociones de insolvencia con cesacin de pagos. La
primera es un estado permanente de cesacin de pagos producido porque los todos activos
realizables o no, no alcanzan a cubrir los pasivos sean exigibles a corto o largo plazo.
La tendencia en todo caso mundial es a emplear la nocin de insolvencia empresarial como
sinnimo de crisis empresarial lo que incluye las hiptesis de cesacin de pagos (cuando el
activo exigible no alcanza para cubrir el pasivo exigible o de corto plazo) y de simple
iliquidez. Prueba de lo anterior es que la gua legislativa del CNUDMI sobre el rgimen
de insolvencia as como los documentos del Banco Mundial sobre principios para
sistemas efectivos de insolvencia y de derechos de los acreedores utilizan el trmino de
insolvencia como homlogo de las distintas situaciones de crisis empresarial.
Lo interesante es que este estatuto regulatorio de las micro y pequeas empresas en crisis
permite que se emplee preventivamente por quien teme fundadamente que dentro de los
tres meses siguientes pueda caer en estado de cesacin de pagos o insolvencia. Para ello
como veremos ms adelante los mecanismos de alerta o reveladores de la crisis son
relevantes.
Art. 2. Estado de insolvencia. Para los efectos de esta ley, se entiende que las personas
naturales o jurdicas sealadas en el artculo 1 se encuentran en estado de insolvencia si estn
en imposibilidad de pagar una o ms de sus obligaciones.
Si la persona a la cual se le aplica esta ley estimare fundadamente que dentro de los tres meses
siguientes pudiese encontrarse en estado de insolvencia, podr someterse voluntariamente a los
procedimientos que se establecen en los artculos siguientes, opcin que se considerar
irrevocable para todos los efectos legales.
57
El Art. 18 revela los efectos de la emisin del certificado por el AEI y validado por la SRI,
certificado que, de conformidad con el Art. 19 podr ser presentado ante las autoridades
58
administrativas o judiciales. En este ltimo caso deber concurrir el deudor patrocinado por
abogado habilitado quien dependiendo del procedimiento y del estado del juicio que se siga
en su contra lo har valer va excepcin dilatoria o perentoria a fin de obtener la suspensin
de dicho procedimiento.
Artculo 18.- Efectos del Certificado. El certificado expedido conforme a lo dispuesto en esta
ley validado por la Superintendencia y hecho valer de conformidad al artculo 19 en los
procesos judiciales, o siendo presentado ante los rganos de la Administracin del Estado,
permitir al deudor que el rgano judicial o administrativo respectivo declare la suspensin de:
a) Los apremios de cualquier clase que provengan del incumplimiento de obligaciones
pecuniarias, con excepcin de aquellos vinculados a remuneraciones y cotizaciones de
seguridad social, adquiridas en el desempeo de las actividades empresariales.
b) Los actos que sean consecuencia directa del protesto de documentos mercantiles del
requirente del certificado.
c) Los actos judiciales que impliquen embargos, medidas precautorias de cualquier clase,
restituciones en juicios de arrendamiento y solicitudes de inicio de un procedimiento concursal
de liquidacin.
d) Los procedimientos o juicios de carcter tributario.
e) Cualquier otra medida de carcter administrativo o judicial, incluso ante juzgados de polica
local, que sea procedente proseguir en contra de la persona natural o jurdica a cuyo nombre se
hubiere emitido el certificado, con motivo de alguna obligacin relativa al giro del deudor.
Con todo, el tribunal respectivo y el rgano administrativo en los casos que correspondiere, no
podr suspender los procedimientos derivados del ejercicio de acciones constitucionales, los
derivados de delitos cometidos por la o las personas que fueren el mismo empresario individual
o socios o accionistas de la persona jurdica o sus representantes, los derivados del ejercicio de
los derechos colectivos del trabajo o del incumplimiento de las normas de higiene y seguridad
en materia laboral, los derivados de sus obligaciones de familia y cualquiera que implique una
infraccin normativa.
Emitido que sea el certificado, el beneficiario no podr gravar ni enajenar los bienes que a esa
fecha formen parte del activo fijo de su patrimonio.
Artculo 19.- Presentacin del Certificado. Para que el certificado produzca sus efectos, el
deudor deber presentar al rgano competente una copia del mismo, autorizada por la
Superintendencia, segn las formalidades que ella establezca, mediante normas de carcter
general.
Si la presentacin del certificado es ante un tribunal de justicia, deber hacerse por intermedio
de abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y se tramitar segn las reglas de las
excepciones dilatorias, previstas en el Ttulo VI del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil,
salvo lo dispuesto en el artculo 307, tramitndose en consecuencia en el cuaderno principal, y la
resolucin que las deseche ser apelable.
En aquellos procedimientos judiciales en los cuales ya hubiese transcurrido el trmino de
emplazamiento, el juez de la causa suspender el procedimiento si el deudor ejerce el beneficio
segn lo dispuesto en el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil, entendindose fundada
la suspensin con la copia autorizada por la Superintendencia del certificado respectivo.
59
Artculo 20.- Perodo de Suspensin. La suspensin a que se refiere el artculo anterior durar
por el plazo que fije el asesor, pero en ningn caso ms de noventa das corridos contados desde
la fecha de emisin del certificado y no podr ser objeto de prrroga alguna.
Los plazos de obligaciones de naturaleza patrimonial, relacionados con los asuntos previstos en
el primer inciso del artculo anterior, y todos los contenidos en el Cdigo del Trabajo, que
estuvieren corriendo y los que debieran iniciarse durante el perodo de suspensin, continuarn
corriendo o se iniciarn, segn sea el caso, a partir del da inmediatamente siguiente a la
extincin del perodo de suspensin, que fuere hbil o corrido dependiendo de la naturaleza del
plazo. Igual norma se aplicar a los plazos legales, judiciales o administrativos.
El perodo de suspensin se descontar ntegramente respecto de la prosecucin de los juicios
que estuvieren en tramitacin, a los efectos de considerar un eventual abandono de
procedimiento. Los plazos de prescripcin que estuvieren corriendo se suspendern durante el
perodo sealado.
Artculo 21.- Prohibicin de Impetrar el Beneficio. La persona que se haya acogido a los
beneficios de esta ley no podr impetrar nuevamente la extensin de un nuevo certificado, sin
que haya mediado a lo menos cinco aos contados desde la fecha del certificado
inmediatamente anterior.
60
medidas que seran necesarias para resolver las dificultades que motivaron el requerimiento de
asesor.
Asimismo, podr, con la anuencia del deudor, proponer a los acreedores el inicio de un acuerdo
de reorganizacin.
La citacin a la reunin de acreedores se efectuar por cualquier medio legtimo, con el fin de
contar con la presencia del mayor nmero posible de ellos. Se dejar constancia en el expediente
de las citaciones y de la forma en que fueron efectuadas. El asesor podr efectuar reuniones con
los acreedores sea en forma individual o colectiva, sea en conjunto con el deudor o en forma
separada, todas las veces que lo considere conveniente.
Una vez concluido el estudio econmico a que se refiere el Art. 22, el AEI proceder a
presentar al deudor y los acreedores sus proposiciones y acuerdos, los cuales no son
obligatorios para ninguna de las partes. Si se logra un acuerdo la ley exige que ste conste
en uno o ms instrumentos firmados por el deudor y los acreedores, conjuntamente con el
AEI, el que deber protocolizarse en una notara a fin que pueda tener valor.
El acuerdo as sancionado obligar slo a las partes que lo hayan suscrito, sin perjuicio de
lo cual cualquier acreedor que figure en la nmina de acreedores que presenta el deudor
podr adherir a l. As se desprende del Art. 24.
Artculo 24.- Proposiciones y Acuerdos. Las proposiciones del asesor no sern obligatorias
para el deudor ni para los acreedores, quienes podrn acordar lo que estimen conveniente a sus
respectivos intereses.
Los acuerdos pueden constar en uno o ms instrumentos firmados por las partes y el asesor, los
que deben ser protocolizados en una notara del domicilio del deudor dentro del plazo de la
suspensin, de lo contrario no producirn ningn efecto legal. Los acuerdos slo obligan a las
partes que los suscriban, las que no podrn sustraerse de las normas legales vigentes y sin
perjuicio de los derechos de terceros. Cualquiera de los acreedores tendr derecho irrestricto a
conocer los acuerdos a que su deudor hubiere llegado con otros acreedores, pudiendo al efecto
solicitar al asesor toda la informacin que sobre dicho particular estime conveniente. Sin
perjuicio de lo anterior, de cada uno de los acuerdos adoptados se remitir copia simple a los
acreedores que no hayan participado de l.
Si el deudor hace abandono de bienes a sus acreedores para el pago de sus obligaciones, queda
liberado de las que tenga para con los concurrentes al acto y siempre que hayan sido declaradas
en el acto del abandono, las que se entienden integralmente extinguidas. El acuerdo debe indicar
la o las personas legitimadas para enajenar los bienes y distribuir el producido entre los
acreedores, lo que no podr llevarse a efecto sino una vez extinguido el plazo de diez das que se
indica a continuacin.
Los acreedores cuyos crditos figuren en la declaracin de deudas formulada por el deudor y
que no hayan suscrito el acuerdo podrn adherir a l dentro de los diez das corridos siguientes a
la extincin del plazo de suspensin. La adhesin deber constar en documento protocolizado
dentro de esos diez das en la misma notara en la cual se protocoliz el acuerdo de abandono de
bienes.
Los acreedores cuyos crditos no figuren en la declaracin de deudas formuladas por el deudor
podrn adherir al acuerdo, en la forma sealada en el inciso anterior, dentro de los treinta das
corridos siguientes a la publicacin de un extracto del mismo, en un diario de circulacin
nacional. La publicacin deber efectuarse dentro de los diez das siguientes a la fecha de
extincin del plazo de suspensin. El extracto deber contener el nombre, razn social o
denominacin del deudor, sigla de fantasa si la hubiere, su giro, domicilio y rol nico tributario,
el hecho de haberse presentado un acuerdo, y la fecha y notario ante el cual se present.
La declaracin falsa que formule el deudor acerca de sus acreedores, del monto de las
obligaciones o la naturaleza de las mismas, o acerca de la propiedad de los bienes abandonados,
ser penada con presidio menor en su grado medio a presidio mayor en su grado mnimo.
61
Finalmente, una vez vencido el plazo de la suspensin los acreedores y el deudor podrn
ejercer sus derechos libremente, respetando los acuerdos que hubieren suscrito durante la
vigencia del referido plazo.
Artculo 25.- Extincin de los Efectos del Certificado. Vencido el plazo de la suspensin los
acreedores y el deudor podrn ejercer sus derechos libremente, respetando los acuerdos que
hubieren suscrito durante la vigencia del referido plazo.
En caso que el deudor tenga la calidad de deudor de un procedimiento concursal, los acreedores
sujetos a los acuerdos concurrirn con los dems acreedores por la parte de su crdito original
que sea proporcional al saldo incumplido del acuerdo. Los crditos de los acreedores sujetos a
los acuerdos sealados, sern exigibles para los efectos de que puedan intervenir en dichos
procedimientos.
62
CLASE N5
ESTUDIO COMPARATIVO DE LOS RGANOS E INTERVINIENTES
EN EL DERECHO CHILENO DE LA EMPRESAS EN CRISIS
Adems, a todos los acreedores el sndico les sealaba el haber probable de realizacin de
los activos. Si era superior a 2.500 UF, se les propona un plan de reorganizacin de stos,
o bien, en caso de haber muy pocos bienes, se explicitaba dicha circunstancia, no pudiendo
realizarse algo y continuando con el giro para tales efectos.
Hoy, el equivalente al sndico se denomina liquidador (en la Ley 20.720 y 20.416), que es
casi idntico al sndico. Si los bienes de la empresa equivalen a una cantidad inferior a
5.000 UF, puede prcticamente vender sin control, entregando todo a otro sujeto,
denominado martillero concursal. Los avisos del remate se publicarn, en tal caso, en el
boletn concursal.
En el procedimiento, que todava se encuentra vigente, cuando el deudor quera evitar ser
declarado en quiebra, o bien, ya declarado quera alzar la quiebra, deba acudir a un
concordato para evitar la quiebra (convenio preventivo), o a un convenio de resolucin.
En el primero, su fin era no caer en quiebra, y en el segundo, rehabilitarse lo ms pronto
posible.
En el contexto de los convenios en la legislacin actual, el experto facilitador (Ley
18.175), slo poda hacer su aparicin en ciertas hiptesis, en las cuales el acreedor le
sealaba al deudor que no haba pagado una deuda, sometindose ste a un artculo de la
ley, recurrindose a un experto facilitador, el cual analizaba las causas que llevaron a la
empresa a caer en quiebra, y proponiendo las bases de un convenio. El experto facilitador,
sin embargo, no facilit nunca nada, porque fue nombrado una sola vez.
En la Ley 20.720 es reemplazado por un veedor, y en algunos casos, interventor. El veedor
hace pblicos todos los actos del deudor.
En la Ley 20.416 se denomina asesor econmico de insolvencias, que es realmente un
ayudador del micro o pequeo empresario, presentando junto a l un plan de
reorganizacin.
Respecto al juez, con la ley actualmente en vigor (Ley 18.175), tena dos funciones:
a) Presidir la primera junta de acreedores, vale decir, pronunciarse sobre la solicitud de
quiebra, analizarla, ver si coincidan los presupuestos de la quiebra, nombrar al sndico
provisional y presidir la junta.
b) Resolver las incidencias que se producan en el juicio.
Por ejemplo: Si haba solicitud de nulidad o de incumplimiento de un convenio, resolva
ello.
No controlaba al sndico, puesto que sta era la labor de la Superintendencia. Tampoco
examinaba la situacin, puesto que el objeto era, declarada la empresa en quiebra,
eliminarla lo ms pronto posible.
En el nuevo procedimiento, qu rol debera cumplir el juez? En todas las
legislaciones comparadas juega un papel primordial.
Hoy el juez solamente preside las audiencias y dicta las resoluciones respectivas. La
Ley 20.720 otorga al veedor la posibilidad de resolver, a pesar de que no se exige que sea
abogado, debiendo determinar la admisibilidad de las resoluciones. Se otorgan potestades
64
65
CLASE N 6
EL PROCEDIMIENTO DE REORGANIZACIN DE LA EMPRESA DEUDORA
El procedimiento de reorganizacin de la empresa deudora responde, segn aparece del
Mensaje con que el ejecutivo envi al Congreso el proyecto de ley, al nuevo tratamiento
sistmico de los hoy denominados convenios. El propsito de esta nueva legislacin,
incluso desde el punto de vista estructural y de lectura, es hacer prevalecer el rgimen de
salvataje institucional por sobre el esquema liquidatorio predominante, cambiando el eje
desde la extincin empresarial a la reorganizacin eficiente.
Este procedimiento contiene figuras conocidas y otras desconocidas del esnaceario
concursal nacional vigente. Se destacan las figuras de la proteccin financiera concursal o
perodo en que el deudor ve suspendidas sus ejecuciones, queda sujeto a medidas
cautelares, puede contratar prstamos y vender activos no ms all de un cierto lmite, se
mantienen vigentes los contratos, no se le borra de registros pblicos o privados de
contratistas, se mantiene un suministro garantizado, etc., lo que le permite abocarse
completamente a su procedimiento de reorganizacin; la incorporacin de los acreedores
que detentan crditos con garanta, sin que pierdan sus preferencias, lo que incentiva
alcanzar una solucin global; el rol del denominado veedor o experto que acompaa al
deudor y valida su accionar concursal; entre otras modificaciones de importancia.
La ley contempla dos tipos de acuerdos de reorganizacin.
El acuerdo de reorganizacin judicial o simplemente acuerdo, que es aquel que se suscribe
entre una Empresa Deudora y sus acreedores con el fin de reestructurar sus activos y
pasivos, con sujecin al procedimiento establecido en los Ttulos 1 y 2 del Captulo III; y,
el acuerdo de reorganizacin extrajudicial o acuerdo simplificado, que es aquel que se
suscribe entre una Empresa Deudora y sus acreedores con el fin de reestructurar sus activos
y pasivos, y que se somete a aprobacin judicial con sujecin al procedimiento establecido
en el Ttulo 3 del Captulo III.
Entraremos al estudio de los procedimientos de reorganizacin, partiendo con el de
reorganizacin judicial, donde el esquema siguiente permite visualizar su estructura:
66