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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Si en una relacin jurdica intervienen elementos extranjeros, como la nacionalidad de las partes, su
domicilio o residencia en pases distintos, el bien situado en el territorio diverso de aqul de
celebracin del contrato, se produce la concurrencia al acto jurdico de dos o ms legislaciones, lo
que provoca el conflicto de leyes y, eventualmente, tambin un conflicto de jurisdiccin o de
competencia judicial, cuya solucin corresponde al Derecho Internacional Privado, determinando la
ley competente para resolverlo y el juez a quien corresponda su conocimiento.
La doctrina chilena ha definido el Derecho Internacional Privado como aquella rama de las ciencias
jurdicas que, en los casos en que existan varias legislaciones concurrentes o divergentes aplicables,
determina la ley competente para resolver el conflicto y el tribunal llamado a conocer de l.
Pertenece al Derecho Pblico por cuanto sus disposiciones y reglas de conflicto o normas
conflictuales llamadas a solucionar los conflictos de legislaciones son normas de orden pblico y, por
lo tanto, irrenunciables e insustituibles, imperativas e inaccesibles al principio de la autonoma de la
voluntad privada
Caractersticas de las normas de D.I. Privado:
1. Resuelven problemas o cuestiones privadas internacionales: Regulan las relaciones
privadas de los individuos y de las personas jurdicas y no de los Estados en su calidad de
entes soberanos. El objeto fundamental del Derecho Internacional Privado es entonces:
a. La solucin de los conflictos de leyes [o de competencia legislativa]. Estos se producen al
vincularse una misma situacin o relacin jurdica con dos o ms legislaciones, y debe
determinarse la que ha de ser aplicada como la competente. En un conflicto de leyes concurren
dos elementos: una situacin o relacin jurdica, como un contrato, un matrimonio, un
testamento, una sucesin por causa de muerte, etc. y la presencia de uno o ms elementos o
agentes de localizacin que producen la aplicacin de dos o ms leyes de distintos pases,
como la nacionalidad, domicilio, residencia, ubicacin del bien, la voluntad de las partes, el
lugar del otorgamiento del acto jurdico, etc.
b. La solucin de los conflictos de jurisdiccin. Se traduce en una cuestin de concurrencia de
competencias judiciales, por la presencia de los mencionados elementos de conexin, pues es
necesario determinar si los tribunales del pas donde se plantea tienen o no jurisdiccin para
conocer del mismo, o para reconocer y cumplir las resoluciones judiciales extranjeras. El objeto
del conflicto de jurisdiccin difiere del conflicto de leyes al no indicarse la ley que fija la
competencia del tribunal por cuanto corresponde a la propia ley del juez fijarla por s misma.
Por consiguiente, para avocarse al conocimiento de esas situaciones jurdicas, el juez interno
debe primordialmente, antes que nada, decidir acerca de su competencia acorde con su
ordenamiento jurdico propio.
c. Resolver las cuestiones de trfico jurdico internacional en general.
2. Forman parte del derecho positivo: Provienen del derecho legislado, salvo en aquellos
pases que admiten la costumbre como fuente formal de derecho.
3. Territoriales: Obligan a todos los que habitan determinado territorio.
4. Atributivas: Ya que pertenecen al derecho adjetivo, por cuanto no resuelven en forma directa
la cuestin de fondo planteada lo que corresponde al derecho sustantivo competente sino
se limitan a atribuir la legislacin aplicable para solucionar dicha cuestin [por regla general].

En sntesis, frente a una cuestin derivada del trfico jurdico internacional debemos: determinar el
Juez competente para conocer y resolver la cuestin planteada; establecer la ley que se aplicar y
definir los criterios relativos al reconocimiento y cumplimiento de resoluciones dictadas por tribunales
extranjeros.
Categoras de normas para solucionar cuestiones de D.I. Privado:
1. Reglas de conflicto: Su aplicacin constituye el sistema conflictual tradicional o clsico y
consisten en normas que determinan la ley competente aplicable al caso, por lo que
solucionan indirectamente la cuestin. La solucin es indirecta pues las normas de conflicto
tan solo sealan la ley u ordenamiento jurdico competente cuyas normas de fondo regularn
el caso concreto y no resuelven inmediatamente el fondo del asunto. Son abstractas y
mediatas. Las normas conflictuales originan, a su vez, que se recurra a otras normas
[extranjeras]. Ejemplos: el art. 17 y 955 C.C y el art. 80 L.M.C.
2. Normas sustantivas especiales: Son escasas. La aplicacin de estas normas significa
directamente solucionar un problema a travs de la propia normativa nacional material. Las
reglas de competencia y jurisdiccin son de esta clase aceptan o niegan la competencia de
inmediato. En ese sentido, algunos ejemplos son el art. 15, 16 y 135 II C.C. Se contemplan
asimismo en TT.II.
3. Reglas de aplicacin inmediata: Son de orden pblico, pues resuelven directamente el caso,
sustituyendo y excluyendo directamente la ley extranjera que realmente es competente. Por
ejemplo, las normas laborales, de proteccin de menores, etc.
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Se trata de la ley nacional, los principios generales del Derecho Internacional Privado, los tratados
internacionales, la costumbre internacional, la jurisprudencia, la doctrina y la convencin particular [o
autonoma de la voluntad].
I. La ley interna
El conjunto de cdigos y leyes especiales que estructuran el sistema chileno de D.I. Privado,
obligatorio para el juez. Entre las normas ms relevantes se destacan:
1) Art. 14 C.C.: El principio general de la territorialidad de la ley chilena. La ley es obligatoria para
todos los habitantes de la repblica, inclusos los extranjeros. Ello implica que quedan sometidas
a la ley chilena todas las personas que se encuentren fsicamente presentes en el territorio de la
Repblica. El factor de conexin es la presencia fsica.
2) Art. 15 C.C.: El estatuto personal restringido de los chilenos en el extranjero. Se trata de normas
que siguen al chileno no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero; se fundamenta
en la nacionalidad y su carcter restringido consiste en que se aplica a las materias y casos
previstos en el artculo 15 del C.C.:
a. Estado de las personas y la capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efecto
en Chile: Ello en cuanto el nacimiento, constitucin, modificacin y extincin del estado civil es
indivisible; y en el caso de la capacidad solo respecto de acto o contrato con efectos en Chile.

b. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia pero solo respecto
de sus cnyuges y parientes chilenos.
3) Art. 80 L.M.C.: Reconocimiento en Chile de los efectos de matrimonios celebrados en el
extranjero siempre que su celebracin respete los impedimentos dirimentes.
4) Art. 16 I C.C.: El estatuto real de los bienes situados en Chile. Se consagra el principio de lex
situs sobre todos los bienes situados en el territorio de la repblica, aunque sus dueos sean
extranjeros y no residan en Chile. El inciso II reconoce validez a los contratos realizados en el
extranjero sobre bienes localizados en Chile, siempre cuando respeten la aplicacin del estatuto
real chileno, pues el art. 16 I constituye una norma de orden pblico.
5) El estatuto contractual. Deben distinguirse diversas normas:
La forma de los actos o contratos: Nuestro derecho reconoce el principio lex locus regit
actum, es decir, que la ley aplicable a las formalidades de los actos jurdicos es la del lugar de
su celebracin:
1.
Art. 17 C.C.: La forma de los instrumentos pblicos otorgados en extranjero. A su vez
constituye el principio general.
2.

Art. 1027 C.C.: La forma del testamento otorgado en extranjero.

3.

Art. 80 L.M.C: Las formalidades del matrimonio otorgado en el extranjero.

Los requisitos internos o sustantivos de los contratos: Rige el principio de la autonoma


de la voluntad en el mbito internacional:
1. Art. 16 II C.C.: Contratos civiles.
2. Art. 113 C. Com.: Contratos mercantiles, aun cuando sean celebrados en el extranjero y
surtan efectos en Chile.
3. DL 2349/1978: Contratos internacionales en el sector pblico.
6) Art. 17 C.C.: La validez formal de los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero se rige por
la ley del lugar de celebracin. El art. 18 admite el reconocimiento de instrumentos privados
otorgados en el extranjero, salvo que la ley chilena exija para la presentacin en juicio como
prueba de un instrumento pblico.
7) Estatuto personal de la sucesin por causa de muerte: El principio general es que rige la ley
del ltimo domicilio del difunto (art. 955 C.C.), salvo tratndose de las excepciones del art. 15 N2
y 988 C.C.
8) Reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras: Se trata de las normas contenidas en
el C.P.C. sobre exhortos internacionales, exequtur, etc.
9) Competencia judicial civil y penal: Se aplica el sistema de la territorialidad segn los arts. 76
C.P.R., 5 C.O.T. y 1 C.P.P.
10)Extradicin: Regulacin del C.P.P.

II. Los principios generales del derecho internacional privado. Son los principios de justicia y
equidad natural que constituyen fuente.
III. Los tratados internacionales
Establecen las condiciones para resolver los conflictos internacionales. Su relevancia consiste en
que: armonizan los criterios para resolver las cuestiones de derecho internacional privado; suplen la
ausencia de norma interna y modernizan el derecho interno.
Si bien el Cdigo de Bustamante no es un tratado, forma parte del anexo de la Convencin de
Derecho Internacional Privado de la Habana de 1928. Su autor fue el jurista cubano Antonio Snchez
de Bustamante. Dicha convencin fue aprobada por el Congreso Nacional el 10 de Mayo de 1932
con una importante reserva. Es ratificada en junio de 1933 y publicada en abril de 1934.
La reserva consiste en que frente a un conflicto entre la legislacin chilena y una legislacin
extranjera, las normas de conflicto positivas nacionales deben aplicarse en primer trmino y con
prevalencia a las reglas del C.B., siempre que entre las normas conflictuales existentes en nuestro
ordenamiento jurdico interno y las del cdigo mencionado sean diferentes o discordantes. Lo
anterior permite colegir que a partir de la reserva mencionada, el C.B. se aplicar en Chile cuando:
1. Cuando en la legislacin interna no existan reglas conflictuales, como ocurre con los conflictos
de nacionalidad y domicilio;
2. Cuando existiendo una norma conflictual interna sta es concordante con la del C.B., como
por ejemplo en materia de solucin de conflicto sobre bienes, formalidades del matrimonio, y
de los actos jurdicos en general, sucesin por causa de muerte; y
3. Cuando se trata de conflictos entre legislaciones extranjeras (pues la reserva parte del
supuesto que el conflicto es entre la ley interna y el C.B., por lo que si es entre dos pases
ajenos se aplica el C.B.)
4. La aplicacin del Cdigo es directa e inmediata en aquellas materias en que la ley interna se
remite a los tratados, como es el caso de los exhortos internacionales; cumplimiento de
sentencias extranjeras y la extradicin en el C.P.P.
Asimismo, las materias en las que se aplica el C.B. son: extradicin; exhortos Internacionales;
exequtur; inmunidad diplomtica; jurisdiccin; matrimonio y actos mercantiles.
IV. La costumbre internacional
La doctrina la define como la norma resultante de una prctica general, constante, uniforme y
duradera llevada a cabo por los sujetos del D.I. y realizada con la conviccin de ser jurdicamente
obligatoria. La C.I.J. ha sealado que los elementos de la prctica general y uniforme, y la
conviccin de obligatoriedad jurdica son imprescindibles para la formacin de la norma
consuetudinaria. Esta fuente ha tenido importancia para suplir vacos ante la escasez de normas
escritas y, especialmente para crear y establecer principios jurdicos reconocidos en leyes internas y
TTII.

V. La jurisprudencia y la doctrina

La jurisprudencia es una fuente auxiliar. Tiene importancia especialmente tratndose de pases con
cdigos y legislacin centenaria, porque los tribunales interpretan y aplican las normas de acuerdo a
la realidad jurdica, econmica, social y poltica actual. La doctrina ha servido de apoyo a la labor de
la administracin de justicia, en especial respecto de tendencias fundadas y uniformes.
VI. La convencin particular
Se funda en la autonoma de la voluntad privada. En el D.I.Pr. la libertad contractual permite a los
contratantes elegir el derecho extranjero aplicable a la sustancia o requisitos internos de un contrato
internacional, con la limitacin de la internacionalidad objetiva, que implica que el Derecho
preseleccionado tenga alguna conexin directa con el contrato. Tambin permite a las partes elegir el
tribunal llamado a resolver las controversias. En nuestro pas se manifiesta en los arts. 16 II C.C.,
113 C. Com. y DL 2349/1978.
LOS FACTORES DE CONEXIN
Corresponde al elemento extranjero presente en la relacin jurdica, que localiza dicha relacin
jurdica en un ordenamiento jurdico determinado, posibilitando con ello la convergencia de ms de
una legislacin. En Chile se aplican los siguientes factores de conexin:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

La nacionalidad.
El domicilio, la residencia habitual o la simple residencia.
La presencia fsica o habitacin.
La situacin del objeto del acto.
El lugar de la celebracin del contrato o del otorgamiento del acto jurdico.
El lugar de ejecucin del contrato o donde producir los efectos jurdicos.
El principio de la libre contratacin en el mbito internacional o ley de autonoma.

Factores de conexin en particular:


1) La nacionalidad. Como factor determinante para la aplicacin de la ley chilena se manifiesta
en:
a. El estatuto personal restringido de los chilenos en pas extranjero del art. 15 C.C., respecto de
su estado civil, la capacidad para ejecutar actos que vayan a surtir efecto en Chile y las
obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia respecto de sus cnyuges y
parientes chilenos.
b. El art. 80 II LMC obliga a los que contraen matrimonio en pas extranjero y quieran inscribirlo
en Chile- a respetar los impedimentos dirimentes del Derecho Chileno, pues de lo contrario
ser nulo en Chile.
2) Domicilio: Es un atributo de la personalidad:
a.
Es relevante para el estatuto personal de la sucesin por causa de muerte, pues el art.
955 del CC hace aplicable la ley del ltimo domicilio que tuvo el causante al momento del
fallecimiento respecto de las cuestiones sucesorias. Adems, el art. 15 II y el 998 otorgan
preferencia a los asignatarios chilenos.

b.
El Derecho Procesal utiliza el domicilio como elemento que determina la competencia
judicial.
c.
La residencia permite el ejercicio de algunos derechos, como pescar en mar territorial
en caso de extranjeros y ser testigo en un testamento solemne que se otorgue en Chile por
extranjeros.
d.
En cuanto a la residencia habitual, Tratados Internacionales como la Convencin
Interamericana sobre Domicilio de las Personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado ,
suscrita en Montevideo el ao 19791, considera a dicho factor como determinante del
domicilio, asimilndolo.
3) Presencia fsica o habitacin: Es utilizado por el art. 14 del C.C. al consagrar el sistema de
la territorialidad, disponiendo que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la
repblica, inclusos los extranjeros.
4) Situacin del objeto del acto [los bienes]: El art. 16 I del C.C. seala que se aplica la ley
chilena por este factor al sealar que todos los bienes que se encuentren dentro del territorio
de la repblica, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
5) Lugar del otorgamiento del acto o celebracin del contrato: Corresponde
locus regit actum, en virtud del cual las formalidades de los actos y
determinadas por la ley del pas del otorgamiento o celebracin. Se establece
II, 17 (forma inst. pblicos y 1027 (testamentos otorgados en el extranjero)
L.M.C. (formalidades matrimonio celebrado en el extranjero).

al principio lex
contratos son
en los arts. 16
del C.C. y 80

6) Lugar de ejecucin del contrato o donde producir sus efectos: En virtud del art. 16 III
C.C., si los efectos del contrato se producirn en Chile, quedarn regidos exclusivamente por
la ley chilena. Ello importa una limitacin al principio de autonoma de la voluntad privada
sobre los efectos del contrato, no as respecto de sus requisitos internos de celebracin,
segn el art. 16 II C.C.
7) Libre contratacin en el mbito internacional o autonoma de la voluntad. Este factor
permite a las partes contratantes, respecto de la sustancia o requisitos intrnsecos, elegir el
derecho extranjero aplicable al contrato en la medida que la eleccin tenga una conexin con
dicho contrato, lo que en doctrina se llama internacionalidad objetiva, y siempre que no exista
fraude a la ley en la eleccin y no sea contraria al orden pblico del juez.
El principio est aceptado expresamente y consolidado en el art. 16 II C.C.; el art. 113 C. Com
y el DL 2349 de 1978 (sujetar tales contratos a determinada legislacin extranjera y someter
las controversias que se deriven de ellos al conocimiento de tribunales arbitrales y ordinarios
extranjeros).

LA LEY EXTRANJERA
Expresa en su artculo 2 que el domicilio de una persona fsica ser determinado, en su orden, por las siguientes
circunstancias: El lugar de residencia habitual, El lugar del centro principal de sus negocios; en ausencia de estas
circunstancias, se reputar como domicilio el lugar de la simple residencia; en su defecto. si no hay simple residencia. el
lugar donde se encontrare.
1

Hay una discusin histrica respecto de la naturaleza de la ley extranjera. La relevancia consiste en
la admisin del recurso de casacin en el fondo por errnea aplicacin del derecho. Las posturas
doctrinarias son:
a) La ley extranjera es un hecho: Se fundad en el art. 411 del C.P.C. que seala que el juez
puede or informes de peritos para probar la ley extranjera.
b) La ley extranjera es derecho: El hecho excepcional de tener que probarse el derecho no le
otorga la calidad de hecho, pues es una necesidad pues el juez nacional no tiene por qu
conocer la jurisprudencia y ley externa por aplicarse en un lugar distinto de aquel en que se
dict, como manifestacin de la soberana. En este sentido el derecho extranjero se incorpora
al derecho nacional. Existen dos variantes:
a. El derecho extranjero es recepcionado por la creacin de una nueva norma jurdica
para el caso concreto.
b. El derecho extranjero es derecho, pero basado en la doctrina italiana incorporado
al ordenamiento jurdico por la aplicacin de las normas de derecho interno. Las
normas de conflicto permiten nacionalizar las normas extranjeras. Ha sido sostenida
en variadas oportunidades por la C.S., de lo que se extraen dos consecuencias:
El derecho extranjero hay que probarlo.
El tener que probarlo no le quita su calidad de derecho.
Prueba del derecho extranjero: Hay tres medios de prueba idneos segn el C.P.C., el C.B. y la
Convencin sobre prueba de la ley extranjera:
1. Solicitar documento de prueba (texto y sentido) por exhorto internacional al pas de que
proviene la norma a aplicarse.
2. Prueba documental basada en copia autorizada de la norma extranjera en la legacin
diplomtica respectiva.
3. Informe de peritos. Es el medio ms recurrente.
Limitaciones legales de la aplicacin en Chile de la ley extranjera:
1. El art. 1027 C.C. exige que el testamento otorgado en el extranjero sea escrito.
2. El art. 80 II L.M.C. exige que el matrimonio contrado en el extranjero respete los
impedimentos dirimentes bajo sancin de nulidad.
3. En materia de sucesin, el art. 15 N2 C.C. permite a los herederos chilenos invocar la
aplicacin del derecho chileno a su respecto en una sucesin abierta en el extranjero.
4. En el caso del divorcio, se acepta el dictado en pas extranjero pero por autoridad judicial (no
administrativa) y siempre que no haya sido obtenido con fraude a la ley chilena.
5. El art. 18 del C.C. seala que las escrituras privadas dictadas en el extranjero sern vlidas
en Chile, salvo cuando la ley chilena exija instrumento pblico para prueba que haya de
rendirse y producir efectos jurdicos en Chile.

6. Otra limitacin lo constituye el orden pblico y la calificacin jurdica de las instituciones.


LAS NORMAS DE CONFLICTO
La teora del conflicto de ley consiste en la determinacin de la norma aplicable 2 a un conflicto
internacional. En virtud de esto el estado puede asumir diferentes actitudes:
1. Desconocer el estado internacional y regular el conflicto como de derecho interno [ley del
consumidor].
2. Reconocer el estado internacional y aplicar la ley extranjera [por ejemplo, art. 1027 C.C.].
3. Reconocer el estado internacional y dar solucin indirecta [por ejemplo, art. 955 C.C.].
Determinacin de la norma aplicable. La norma a aplicar se determina mediante el factor de
conexin. Entonces lo que hay son dos conflictos:
a. Conflicto de jurisdiccin, que responde a la pregunta de cul tribunal es competente.
b. Conflicto de ley, que nos responde cual ley es la aplicable.
Por esto antes de conflicto de ley est el conflicto de jurisdiccin, donde se determina en primer lugar
el tribunal competente y luego la ley aplicable.
Ahora bien, dentro de conflicto de jurisdiccin podemos encontrar con dos sub-conflictos:
a. Conflicto de calificacin: Todos los estados poseen un sistema de D.I. Privado diferente, por
lo tanto poseen estatutos sustantivos internos distintos. Por ejemplo, en algunos pases la
infraccin de los esponsales puede ser delito.
b. Conflictos de reenvo: Es un conflicto negativo entre legislaciones que se declaran una a
otra sucesivamente incompetente para conocer de un conflicto de D.I. Privado. Podemos
encontrar dos grados de reenvo:
De primer grado: Se produce cuando la legislacin del pas enviado, por aplicacin de una
norma conflictual interna, reenva o devuelve la competencia legislativa al derecho enviante o
del juez y este acepta la competencia. Ej.: el C.C. dice que la sucesin se abrir donde
muere la persona, mientras que la legislacin X sostiene que la sucesin se abre en el lugar
del nacimiento del causante.
De segundo grado: Se produce cuando la regla conflictual del pas enviado, reenva la
competencia legislativa, no al Estado reenviante sino a un tercer Estado, cuya norma
conflictual coincide con la del reenviante y el juez acepta aplicar el Derecho del tercer
Estado. En resumen, existe cuando la declaracin de incompetencia se produce entre tres
legislaciones distintas sucesivamente. A reenva a B y b reenva a C.
Nuestra legislacin no se pronuncia sobre el reenvo y solo hay una jurisprudencia que lo
acepta cuando es de primer grado. El C.B. en su art. 7 seala que no hay problemas de
reenvo en la legislacin y al final lo que hace es e artculo es crear el problema que el autor
se quiso ahorrar. Finalmente diremos que el reenvi es clasificable: Definido: La legislacin
reenviada acepta la competencia. Indefinido: Legislacin derivada no acepta la competencia,

Determinar tribunal competente de acuerdo a la relevancia de caso; Determinar norma aplicable a esa situacin;
determinar nacionalidad de una persona natural o jurdica; o bien, determinar condicin jurdica de los extranjeros

sino que vuelve a una que ya se ha pronunciado en la materia, producindose un crculo


vicioso.
DERECHO CIVIL INTERNACIONAL
I. ESTATUTO DE LAS PERSONAS
El estatuto personal. El estatuto personal est conformado por aquellas leyes y normas jurdicas
que reglan la condicin jurdica de las personas. A su turno, leyes personales son aquellas que se
aplican a las personas en razn de su domicilio o de su nacionalidad y las siguen aunque se
trasladen a otro pas. Las relaciones jurdicas vinculadas a las personas son generalmente
localizadas en ordenamientos jurdicos a travs de la nacionalidad o del domicilio, segn el
sistema que cada pas adopte soberanamente. Se refiere a la ley que sigue a la persona en el
extranjero. Las materias vinculadas a la ley personal son: estado civil, capacidad, relaciones de
familia y sucesin por causa de muerte. Por ende se trata de materias de aplicacin extraterritorial de
la ley chilena. El estatuto personal de los chilenos es restringido pues est limitado a las materias
que seala el art. 15 C.C.:
1. En lo relativo al estado civil de las personas y a su capacidad para ejecutar actos que hayan
de tener efecto en Chile.
2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de
sus cnyuges y parientes chilenos.
El estatuto personal del matrimonio:
Requisitos del matrimonio:
a) Forma: Se rige por la ley del lugar de celebracin, acorde al art. 80 L.M.C.
b) Fondo: Tambin opera dicho principio, con la salvedad de lo dispuesto por el art. 80 II L.M.C.,
pues los contrayentes, adems, de la ley de celebracin deben cumplir con la ley chilena en
cuanto al respeto estricto a los impedimentos dirimentes establecidos en los artculos S, 6 y 7
de la L.M.C. La contravencin producir en Chile la nulidad del matrimonio.
En relacin al cumplimiento de la ley chilena, respecto del cnyuge chileno no quedan dudas,
sin embargo el cnyuge extranjero en principio no estara obligado pues no est sujeto al
estatuto personal del art. 15 II C.C. Segn el profesor no es correcto obligar a un extranjero a
respetar los impedimentos dirimentes. Sin embargo desde el punto de vista del orden pblico
si podra ser vlido.
La inscripcin del matrimonio. El artculo 4 de la Ley sobre Registro Civil seala que en el libro de
los matrimonios, se inscribirn los matrimonios celebrados fuera del pas por un chileno con un
extranjero o entre dos chilenos. La inscripcin debe efectuarse en el Registro ele la Primera Seccin
de la Comuna de Santiago. La Corte Suprema reiteradamente ha expresado que la inscripcin de los
matrimonios celebrados en pas extranjero, significa entender que la intencin de los cnyuges es
que el contrato matrimonial produzca efectos en Chile. Es decir, estos matrimonios producirn
efectos jurdicos en Chile siempre que se inscriban, previamente, en el Registro aludido. Ello a pesar
que segn la ley no es requisito de validez para el matrimonio.
Situacin jurdica de algunos matrimonios especiales:

1. Matrimonios informales o consensuales: debe ser rechazado en Chile por la calificacin


que le otorga nuestro ordenamiento jurdico al matrimonio: es un contrato solemne.
2. Matrimonios religiosos celebrados en el extranjero: Consideramos que en Chile debe ser
aceptado como vlido un matrimonio religioso celebrado en pas extranjero, siempre que el
ordenamiento legal de este pas le otorgue reconocimiento legal y que produzca efectos
civiles.
3. Matrimonio por apoderado o representante. En Chile la eficacia de estos matrimonios est
sujeta a su aceptacin por la lex celebrationis, habida consideracin que nuestra legislacin
permite el matrimonio por poder.
4. Matrimonio consular: En Chile, un matrimonio celebrado ante Agente Consular es nulo ya
que el nico matrimonio vlido es el celebrado por Oficial de Registro Civil, haciendo presente
que los lugares donde tienen su sede o funcionan las misiones diplomticas o los consulados,
son territorio nacional y no territorio extranjero.
5. Matrimonio celebrado en el extranjero conforme a ritos o costumbres locales: La Corte
Suprema le neg valor a esta clase de matrimonios por no investir la calidad de tal segn la
legislacin chilena y contravenir el orden pblico familiar.
6. Matrimonio Poligmico: En Chile, este tipo de matrimonios no pueden ser reconocidos, ni
an como cuestin previa, por contravenir lo que la Corte Suprema ha denominado orden
pblico familiar y por no ajustarse a la calificacin jurdica del matrimonio que es de carcter
monogmico.
7. Matrimonios Homosexuales y Uniones Bisexuales: Respecto de Chile, digamos que se
debe tener presente que el Derecho interno no contempla ni menos regula esta clase de
uniones, por lo que un juez chileno podra desconocerlas fundado en el orden pblico interno.

Ley que rige los efectos del matrimonio en la que persona del cnyuge y en los bienes
a. Respecto de la persona. En el extranjero los derechos y obligaciones entre los cnyuges
quedan regidos por la ley extranjera, salvo que ambos sean chilenos porque en ese caso se
aplica la ley chilena en virtud del art. 15 N2 C.C.
b. Respecto de los bienes. El art. 135 II C.C. seala que los casados en el extranjero se miran
como separados de bienes en Chile, salvo que en el momento de la inscripcin sealaren los
contrario. Lo interesante es que la C.S. ha declarado que si ambos cnyuges son chilenos, la
norma del art. 15 N2 se aplicara desplazando a la regla del art. 135 II C.C., invirtiendo la
prelacin entre una norma general y una especial.
Termino del matrimonio. El matrimonio es un acto jurdico, que como tal puede terminar por la
muerte natural o presunta, por divorcio o por nulidad.
a. Divorcio: Segn el art. 83 L.M.C. se aplica ley del lugar donde se interpone la accin de
divorcio. Pero para que la sentencia extranjera tenga validez en Chile cuando el matrimonio
se celebr en Chile o bien se celebr en el extranjero pero se inscribi en Chile debe ser

autorizada por exequtur. Sin embargo, la C.S. exige que los requisitos del divorcio coincidan
con los de la ley chilena. La L.M.C. en su art. 83 establece las siguientes limitaciones al
reconocimiento y ejecucin en Chile de sentencias extranjeras de divorcio: debe haber sido
declarado por resolucin judicial y no debe oponerse al orden pblico chileno.
b. Nulidad: La L.M.C. no se pronuncia al respecto.
La ley aplicable a la nulidad ser la ley chilena si el matrimonio se celebr en Chile por ser la ley que
rige la validez del acto matrimonial conforme al artculo 14 C.C. y 81 L.M.C.
Si el matrimonio fue celebrado en pas extranjero y se pretende sea declarado nulo en Chile,
creemos que el Juez debe exigir que la causal de nulidad invocada exista tanto en el ordenamiento
jurdico del pas de la celebracin como en el Derecho chileno.
Clase 24 de Septiembre de 2014, Derecho Internacional Privado
Qu tribunal conoce y resuelve todas las cuestiones internacionales? La Corte Suprema. La Corte
tambin podra decir que un exhorto contraviene el orden pblico, rechazndolo. Si un juez chileno
est conociendo de un asunto respecto del cual un juez extranjero va exhorto le est pidiendo la
realizacin de una diligencia, la Corte puede rechazar el exhorto, por estar siendo tramitado el mismo
asunto en un tribunal chileno. Ej.: Caso de Pinochet con el juez Garzn.
Se le da curso, el Pdte. de la Corte Suprema enva los antecedentes al Ministro de Relaciones
Exteriores, y por eso el sistema chileno es de va diplomtica, porque el exhorto se tramita de esa
forma.
Exequtur
Esta materia tambin es de conocimiento de la Corte Suprema, pero pasa a los jueces
letrados con la reforma al CPC. No es un trmite administrativo que se le solicita a la Corte Suprema,
sino que es un juicio, es un procedimiento, es un proceso. Tiene por finalidad darle eficacia
extraterritorial a las sentencias extranjeras. Una sentencia extranjera sin exequtur no tiene ninguna
validez en Chile. Si se pretende la ejecucin de una sentencia, hay que solicitar a la Corte Suprema
un exequtur, presentando para tal efecto una demanda. La Corte Suprema slo realiza una revisin
formal, limitndose a constatar que se han cumplido los requisitos establecidos por el ordenamiento
jurdico. Algunos piensan que la Corte podran hacer una revisin de fondo, pero eso implicara
entrar a evaluar el fallo que ya se dict en el extranjero.
Los requisitos que dice el ministro Muoz en el artculo 245 CPC, ameritan una revisin
aunque sea medianamente en cuanto al fondo, porque uno de los requisitos es que las sentencias
extranjeras no contravengan las leyes de la Repblica, pero las leyes sustantivas, porque las de
procedimiento no se toman en cuenta. Desde este punto de vista, la Corte podra hacer una mediana
revisin del asunto para determinar si contraviene las leyes de la Repblica.
Ej.: Dijeron que el profesor haba sido incoherente, porque sostuvo en su libro que el sistema chileno
hace un informe formal, pero luego dijo que tena facultades para hacer una revisin. Pero para
determinar si contraviene o no las leyes de la Repblica, hay que revisar la misma en algn sentido.
El artculo 245 N 1 CPC establece este requisito, sealando que son las leyes sustantivas las
que no debe contravenir, pero ac se arma una gran discusin, porque determinar cundo una ley
sustantiva contraviene las leyes sustantivas de la Repblica no es tan fcil. Por ejemplo, en Derecho

de Familia, la incompatibilidad de caracteres es causal de divorcio? No, pero en todo el mundo lo


es. Entonces, una sentencia extranjera de divorcio por incompatibilidad de caracteres, contraviene
las leyes de la Repblica? Es discutible.
Hay un ministro que en su voto de prevencin dice que podra utilizarse la causal genrica de
incumplimiento de deberes en el matrimonio, porque hay que recordar que dentro de los efectos del
matrimonio est el respeto mutuo, y cuando se producen rias conyugales, ste no se manifiesta.
Otro requisito que examina la Corte es si contraviene o no la jurisdiccin nacional, lo que de
alguna manera es atentar contra la soberana interna, porque jurisdiccin es soberana, y eso es
correcto, ms todava si el sistema procesal nuestro es territorial. De tal manera que atentar en
contra de la jurisdiccin nacional y la Corte rechazar el exequtur cuando la sentencia la dicte un
juez extranjero, debiendo haberla dictado un juez chileno, por qu? Debera dictarla un juez chileno
y no un extranjero porque el elemento o factor que determina la competencia en el juez es el
domicilio, lo que seala la Ley de Matrimonio Civil, puesto que si estn domiciliados en Chile durante
los 3 aos anteriores al divorcio, el nico que puede declararlo es el juez chileno.
Los otros requisitos son del debido proceso, debiendo ser el demandado debidamente
emplazado. De eso no se salva nadie, pero el problema est en cundo se entiende cumplido el
requisito, lo que se vincula al debido proceso. Ah hay que ser cuidadoso, porque si los juicios se
tramitan en el extranjero, no es lo mismo que si se tramitan en Linares, por ejemplo. Pero cuando
hay un juicio en pas extranjero, existen abogados de dos clases: de tribunales y corporativos. Por
eso an cuando el demandado haya sido notificado vlidamente en juicio, podr probar que no pudo
hacer valer sus medios de defensa, por impedimentos de idioma y otros factores.
El ltimo requisito es que la sentencia se encuentre ejecutoriada. Tiene dos efectos (positivo y
negativo). El positivo es la accin y el negativo, la excepcin.
Esto es lo que hace la Corte, revisando si estos requisitos se cumplen o no.
En materia de divorcio, sabemos nosotros que en Chile existe el divorcio de comn acuerdo
entre los cnyuges, pero adems la ley adiciona otro requisito, que es el cese de convivencia por un
lapso de no menos de 1 ao, pero tiene que haber cese de convivencia. Sin embargo hay pases en
que no ha habido ni un da de cese de convivencia, y tambin hay otros en que el cese de
convivencia exigido es de 6 meses, caso en el cual la Corte Suprema niega el exequtur, siendo
partidaria de que la homologacin se produzca sobre la base de los mismos requisitos establecidos
para el divorcio chileno. Si el divorcio es unilateral, exige cese de convivencia de 3 aos, y si es
culposo, que se funde en alguna de las causales de culpabilidad. Pero estos plazos varan y estas
causales tambin lo hacen. As, la Corte Suprema concede la sentencia de exequtur, pero siempre
que cumpla con los mismos requisitos que la chilena.
Art. 54 LMC: Causal genrica.

Derecho Civil Internacional, desde el punto de vista del Estatuto Personal

Sin nimo de enunciar un concepto, el estatuto personal pertenece a los estipulados a leyes
personales, que son las que siguen a las personas donde quiera que se trasladen, siendo esa la
caracterstica importante de la ley personal, siguiendo a la persona cualquiera sea el pas por el cual
se traslade, por la nacionalidad o por el domicilio.
Los chilenos hemos adoptado un criterio mixto, porque por el art. 15 CC la ley personal o
extraterritorial se determina por la nacionalidad, y por el art. 15 CC es la nacionalidad la que le da
valor extraterritorial a la ley chilena. El estatuto personal de los habitantes de la Repblica de Chile,
inclusos los extranjeros, segn el art. 14 CC, es un principio que seala que las leyes chilenas
obligan a todos los que habiten en el territorio de la Repblica, siendo nuestro sistema el principio de
la territorialidad, de manera que el estatuto personal de todos quienes habiten este pas es la ley
chilena. Como contrapeso, las garantas constitucionales se establecen para todas las personas,
gozando los extranjeros de las mismas garantas que los chilenos en nuestro pas, y los tratados
internacionales se ratifican para todos los que viven en dicho territorio. El CC lanz el sistema de la
asimilacin, y respecto a los derechos del Cdigo Civil el extranjero se encuentra asimilado al
chileno. En materia sucesoria, los extranjeros tienen los mismos derechos que los chilenos en una
sucesin abierta en Chile.
Ahora, cul es el estatuto personal del chileno en el extranjero? Si un chileno va a trabajar
por un mes a Venezuela, mientras est en Venezuela, en principio el estatuto personal va a ser la ley
chilena, pero este chileno tiene un estatuto personal restringido, que consiste en que en ciertas
materias la ley chilena lo sigue. As tenemos el estado civil del chileno en el extranjero, que lo regula
la ley chilena, segn el art. 15 CC. Otra materia que tambin forma parte de esto es la capacidad del
chileno que celebra contratos patrimoniales y cuyos efectos se van a producir en Chile. Pero
solamente la capacidad del chileno se va a regir por las leyes chilenas cuando los efectos del acto se
produzcan en Chile.
Tambin son extraterritoriales las relaciones de familia del chileno, que se van a regir por la ley
chilena siempre que su cnyuge sea chileno, y los dems parientes sean chilenos, lo que es muy
importante, porque las relaciones de familia del chileno en el extranjero se van a regir por la ley
chilena si el cnyuge es chileno. Ello es respecto del chileno que tiene parientes en Chile.
Hay muchos temas vinculados al Derecho Internacional Privado, siendo interesante
determinar cul es la ley que rige los requisitos de forma del matrimonio, porque ste si es concebido
como contrato tiene requisitos de forma, solemnidades. El matrimonio tiene requisitos de fondo,
entonces nosotros nos vamos a ocupar de establecer cul es la ley que rige los requisitos de fondo,
lo que es importante. El matrimonio produce efectos en la persona y en los bienes de los cnyuges,
termina por divorcio, pero a nuestro ramo no le interesan los motivos del divorcio, sino qu pasa con
las sentencias extranjeras de divorcio y de nulidad del matrimonio. Estas cuestiones se resuelven en
nica instancia, entonces si no se tramita bien, corre el riesgo de que se rechace y los cnyuges
continuarn casados.
Respecto de los requisitos de forma, solemnidades, un grupo de ordenamientos jurdicos muy
pequeos se inclina por que los requisitos de forma los determine la ley de la nacionalidad de los
contrayentes. Si tienen distinta nacionalidad, prima la nacionalidad del marido, lo que es un criterio
ms bien musulmn. Pero el sistema o criterio mayoritariamente aceptado es aquel inspirado en el
principio lex locus regit actum, segn el cual estos requisitos de forma o solemnidades los determina
el pas donde el matrimonio se celebra.
En Chile, si el matrimonio se celebra en nuestro pas, se aplica ntegramente la ley chilena,
pero si se celebra en el extranjero, el art. 80 LMC determina que los requisitos de fondo o

solemnidades son los del pas de la celebracin. La antigua Ley de Matrimonio Civil tambin aplicaba
el criterio de la ley del lugar de celebracin, respetndose el mismo criterio, pero particularmente el
Derecho Internacional Privado es esencialmente casustico, porque el Derecho extranjero tiene
muchas variaciones en cuanto a las instituciones.
Por ejemplo: Matrimonio consensual, ser vlido en Chile un matrimonio consensual? Si aplicamos
el art. 80 LMC, los requisitos de forma los determina la ley del pas de la celebracin. Si ese pas
acepta el matrimonio consensual, ser vlido en Chile? Segn el art. 80 LMC, claro que s. Pero
aparece un juez de la Corte que dice que el matrimonio es nulo, porque en Chile se trata de un
contrato solemne. Esto queda a criterio de los jueces finalmente. Para que sea vlido en Chile y se
reconozca un matrimonio religioso, se requiere que ste sea reconocido primero por la ley del pas
de su celebracin, siendo vlido el matrimonio porque la ley polaca reconoce como vlido ese
matrimonio en Polonia. El Registro Civil tiene que inscribirlo y los efectos que provoca son de
carcter civil; por una parte, que cumpla con la ley de la celebracin y produzca efectos civiles.
En los matrimonios diplomticos y consulares (ante ellos), ese matrimonio es vlido, siempre
que la ley de dicho pas permita que tales matrimonios puedan realizarse. Si se celebra en Chile, ese
matrimonio es nulo, porque el nico que vale ac es ante el Oficial de Registro Civil. Se puede
casar en Chile un argentino con una argentina ante un agente diplomtico? S, pero siendo vlido
slo en Argentina y no en Chile.
Los locales donde funcionan las misiones diplomticas, son territorio chileno. Si Argentina
compra un terreno para hacer una embajada, ese terreno va a ser propiedad de los argentinos, pero
territorio nuestro.
El matrimonio ritual (ritos) Pero esas no son solemnidades, sino ritos, as que no pueden validarse
en Chile matrimonios chinos cumpliendo ritos. Pero stos, para quienes los realizan, son tanto o ms
solemnidades que aquellos establecidos por otros pases framente. Cada cual saque sus
conclusiones respecto a los matrimonios rituales.
Ley que rige los requisitos de fondo
Hay algunos pases que aplican como requisito de fondo la ley de la nacionalidad, pero el criterio
mayoritariamente aceptado es que los requisitos de fondo, al igual que los de forma, los determina la
ley del pas de celebracin del matrimonio, en cuyo caso, ese matrimonio producir los mismos
efectos que si se hubiese celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un
hombre y una mujer. Entonces, tanto los requisitos de fondo como los de forma se rigen por la ley del
pas de celebracin.
Tambin concurre la ley chilena, porque tienen que respetar nuestros impedimentos y dirimentes. Si
un chileno se casa en el extranjero, adems de los requisitos del pas de celebracin, debe respetar
los impedimentos dirimentes de nuestra Ley de Matrimonio Civil. As, si un chileno se casa en el
extranjero, debe respetar dos leyes (la extranjera, y la chilena en cuanto a los impedimentos
dirimentes).
Si se trata de un uruguayo, para su legislacin esos no son impedimentos dirimentes; se le est
dando extraterritorialidad a la ley chilena, pero respecto de los chilenos. Por ello ah hay una
dicotoma, pero por razones de orden pblico es lcito que nuestra ley pueda poner delimitaciones,
porque sera absurdo que en un pas se acepte que las personas se casen teniendo un vnculo
matrimonial no disuelto.

A propsito de los requisitos de fondo est el tema de la poligamia, los matrimonios homosexuales,
de los que hay que preocuparse en el sentido positivo, lo que significa respetar la libre
determinacin. Y no slo hay que respetarla, sino que como seres humanos que son los
homosexuales, tambin es preciso otorgarles derechos sucesorios, derecho de alimentos,
compensacin econmica en su caso, ISAPRE y AFP. Vivimos en un pas muy discriminatorio.
Inscripcin del matrimonio
Debe inscribirse en la primera seccin, pero esta inscripcin no es requisito de validez. En
consecuencia, si no se inscribe el matrimonio, no produce efectos jurdicos. Pero cabe tener
presente que el hecho de que se case en el extranjero no es bice para disolver el matrimonio por
divorcio en Chile.
El matrimonio, como todo contrato, produce efectos, que pueden ser respecto de la persona de los
cnyuges y respecto de los bienes.
Efectos del matrimonio en la persona de los cnyuges:
Respeto mutuo, fidelidad, subsistencia, y los dems deberes que se encuentran en el Cdigo Civil en
el artculo 181 y ss.
En Chile, los efectos del matrimonio los regula la ley chilena en virtud del artculo 14 CC.
En el extranjero, los efectos del matrimonio los regula la ley extranjera, salvo que ambos cnyuges
sean de nacionalidad chilena, en cuyo caso los efectos del matrimonio los regula la ley chilena en el
art. 15 N 2 CC. Si ambos cnyuges son chilenos, los efectos del matrimonio los regula la ley
chilena.
Respecto de los bienes, sabemos nosotros que si el matrimonio se celebra en Chile, el
rgimen es de sociedad conyugal por el hecho del matrimonio, en virtud del art. 185 inc. 1 CC. El
inciso 2 seala que si el matrimonio se celebra en el extranjero, el rgimen del matrimonio es de
separacin de bienes, pero al inscribirlo en el Registro Civil, los cnyuges pueden pactar sociedad
conyugal o participacin en los gananciales.
Si ambos son chilenos y se casan en el extranjero, su rgimen de bienes sera de sociedad
conyugal. Entonces, la Corte Suprema dice que si ambos son chilenos, la ley chilena, por ser
extraterritorial, produce que dicho rgimen sea sociedad conyugal. El rgimen de separacin de
bienes favorece ms al hombre que la mujer, es decir, al cnyuge que adquiere bienes, puesto que si
estn separados de bienes, stos son del adquirente de los mismos. Es discutible, porque el art. 15
es una norma de aplicacin general, pero el art. 185 es una norma de aplicacin especial, y ya
sabemos que la norma especial prima sobre la general.
Divorcio en el Derecho Internacional chileno
La Corte Suprema tiene un criterio bastante uniforme, en el sentido de que no acepta que
matrimonios en el extranjero se disuelvan por divorcio y que despus se pida el exequtur en Chile
por condiciones ms favorables. Esto consiste en que la Corte Suprema, para otorgar un exequtur,
exige que el divorcio se haya obtenido por las mismas causales que en Chile, para homologar la
sentencia extranjera a la chilena, exigiendo que las causales de divorcio sean las mismas. As, si los
cnyuges se divorciaron de comn acuerdo, deben acreditar el cese de convivencia de al menos 1
ao; si es unilateral, cese de convivencia de a lo menos 3 aos, y si es culposo, la causal debe

existir en la Ley de Matrimonio Civil, porque si no existe en la misma, no da lugar al exequtur.


Habra que pedir exequtur a una sentencia extranjera de divorcio, porque el matrimonio se celebr
en Chile y se inscribi en Chile o se celebr en el extranjero y se inscribi en Chile.
El voto de mayora se inclina por rechazar el exequtur por contravenir las leyes de la
Repblica. El ministro Muoz, de los 5, fue el nico que estuvo por conceder el exequtur, porque a
su juicio los 2 3 aos son un tema de procedimiento, y que stos no se toman en cuenta para
efectos de contravenir las leyes de la Repblica, porque no son leyes sustantivas, sino
procedimentales.
Respecto de la nulidad del matrimonio
Puede pedirse a un juez chileno que declare nulo un matrimonio celebrado en el extranjero?
S. Si la nulidad la declar un juez extranjero y la causal existe en el ordenamiento jurdico chileno,
en ese caso no hay problema, sino que ste se va a presentar cuando la causal no exista,
rechazndose por contravenir las leyes de la Repblica. Si la causal no existe en el Derecho chileno,
no ha lugar al exequtur, porque cometieron un error. Derogaron el art. 120, lo que es un error
histrico, porque si la Corte rechaza el exequtur de nulidad o de divorcio, los cnyuges quedan en
una situacin ilegal, porque van a seguir casado. Ese artculo deca que si se disuelve un matrimonio
en pas extranjero, que no hubiera podido disolverse en Chile por la causal, la Corte daba lugar al
exequtur, pero ninguno de ellos poda casarse en Chile, lo que significaba que cualquiera de los
cnyuges poda casarse en otro pas, pero no en Chile. Derogndose este artculo, no se podan
casar en Chile ni en ninguna otra parte. As, los grandes perjudicados son las personas.
En Brasil los cnyuges le piden al juez que declare disuelto el matrimonio por divorcio, los cita
a una audiencia personal con el juez, y ste en ese acto deja constancia de que los cnyuges
quieren divorciarse de comn acuerdo. Si el juez lo acepta, establecen una separacin por 3 aos,
los invita a una nueva audiencia en 3 aos ms, llega dicha audiencia, les pregunta si se
reconciliaron, y si responden que no, se declara el divorcio.
Ultima Clase 01 de Octubre de 2014, Derecho Internacional Privado
Materias que entran para la prueba:
1. Objetos del Derecho Internacional Privado y reglas existentes para solucionar las cuestiones de
Derecho Internacional Privado. La categora de normas parte por las normas de conflicto. Ej.: Art. 80
LMC nos indica cul es la ley competente para regir los requisitos de fondo y de forma del
matrimonio. Art. 955 CC es el prototipo de las reglas de conflicto, diciendo que la sucesin se rige
por la ley del ltimo domicilio del causante, indicando la ley competente aplicable. Estas reglas no
solucionan la cuestin, sino que sta la soluciona en definitiva el Derecho material del pas al cual la
regla de conflicto otorga la calidad de competente. Si el difunto fallece con ltimo domicilio en
Venezuela, la ley de conflicto dice que esa es la ley competente para regir la sucesin, pero no
soluciona el conflicto; ste lo resuelve la ley material del ltimo domicilio del causante. Las normas
sustantivas especiales dan solucin a las cuestiones sustanciales. Ejemplo: Para determinar en qu
rgimen se casan en el extranjero, se entiende que se casan con separacin de bienes.
Al respecto, la Corte Suprema ha dicho que el rgimen de bienes de los casados en el
extranjero es separacin de bienes, pero dice que eso se aplica para los matrimonios de extranjeros,

porque si ambos cnyuges son chilenos, el rgimen de bienes lo determina la ley chilena (art. 15
CC). Es decir, dicho rgimen es sociedad conyugal, postura de la Corte Suprema que es discutible.
Las otras reglas son las que se denominan de aplicacin inmediata, que son de orden
pblico, como las normas laborales, por ejemplo, las normas sobre proteccin de menores, etc.,
aplicando el juez esas reglas porque son de aplicacin inmediata, sean o no competentes, lo que no
importa, porque son de tal necesidad e importancia que se aplican an cuando el tribunal no sea
competente.
2. Fuentes:
A ellas recurre el juez para resolver una cuestin de Derecho Internacional Privado, pudiendo
dar solucin a las cuestiones que se producen. Cada pas tiene su sistema propio de Derecho
Internacional Privado, que es el que aplica el juez.
Las fuentes ms importantes son:
a) Ley interna: Es la ms importante, porque las normas internas estructuran el sistema chileno de
Derecho Internacional Privado, y adems la ley interna va a aplicarse preferentemente a cualquier
tratado. Si Chile ratifica un tratado de Derecho Internacional Privado, lo har con reserva de que, tal
como se hizo en el Cdigo de Bustamante, si hay contradiccin entre ambos, el juez debe aplicar la
norma chilena.
b) Los tratados internacionales: Modernizan el Derecho, como la ley de arbitraje comercial
internacional.
c) La convencin particular: En la medida que nace producto de la autonoma de la voluntad, y en
esta convencin las partes pueden elegir el juez y la ley aplicable.
d) Factores de conexin: El domicilio, la nacionalidad, la autonoma de la voluntad, presencia fsica.
Por ejemplo, el factor situacin conecta al bien con el derecho aplicable del pas donde est situado.
La nacionalidad, respecto de la cual hay que recordar que se aplica el artculo 15 CC, porque a las
leyes patrias que rigen las relaciones civiles permanecern sujetos los chilenos. El art. 15 se funda
en la nacionalidad para determinar la ley personal aplicable; pero este artculo con limitaciones, por
ejemplo, respecto del estado civil del chileno, se rige por la ley chilena, y la Corte Suprema
permanentemente est diciendo que las normas que rigen el estado civil son de orden pblico,
siendo el motivo por el cual la Corte Suprema exige a las sentencias extranjeras de divorcio los
mismos requisitos que se exigen para las sentencias chilenas de divorcio, es decir, de comn
acuerdo, cese de convivencia de al menos 1 ao, y unilateral, al menos 3 aos, y si es culposo, que
la causal exista en la LMC. Entonces, la Corte Suprema dice que no es por capricho que exija estos
requisitos, puesto que deben respetarse las normas de orden pblico que gobiernan el estado civil.
Con el divorcio culposo pasa otro tanto. Hay una sentencia en que se pidi exequtur por
discusiones constantes, pero no existe en la Ley de Matrimonio Civil en ninguna parte que es causal
de divorcio las constantes rias. Alguien dijo que inventemos una causal genrica y ah incluimos las
rias. Respecto de la incompatibilidad de caracteres, no existe ningn pas en el mundo, salvo Chile,
en que no exista. Pero sta no se considera causal de divorcio culposo en la LMC, circunstancia por
la cual tal vez podra haber alguna solucin; tal vez se podra encuadrar dentro de una causal ms
genrica.

3. Solucin de conflictos de leyes relativos a los bienes:

Prcticamente es un conflicto universalmente reconocido que los bienes se rigen por el pas
donde estn situados, careciendo de relevancia el domicilio de su dueo. Y por una cuestin de
soberana se dijo que los bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena, pero del momento en
que el art. 16 seala que los bienes situados en Chile se someten a la ley chilena, lo que realmente
se rige por la ley de la situacin es el bien. Hay algunas instituciones jurdicas que se rigen por la ley
del bien, como los modos de adquirir por actos entre vivos. Pero si se alega la prescripcin, el juez
va a aplicar la ley de la situacin del bien; si se alega la tradicin, tambin. Una cosa es el contrato y
otra cosa es el modo de adquirir; el contrato se rige por la ley del contrato, pero el modo de adquirir,
por la ley donde se encuentre situado el bien. Por tanto, se podra celebrar una compraventa en
Argentina sobre un bien situado en Chile, rigindose por la ley argentina, pero la tradicin se regir
por la ley chilena.
Adems, por la ley de la situacin tambin se rige la posesin y la mera tenencia, los
derechos reales.
Ej.: Si celebro un contrato de mutuo en un banco argentino, se regir por la ley argentina, y tambin
el contrato de hipoteca se regir por la ley argentina, porque all se est celebrando el contrato, pero
el derecho real de hipoteca que nace del contrato se regir por la ley chilena, porque el bien est
situado en Chile. De tal manera que si pedimos un crdito en un banco argentino y constituimos
hipoteca sobre un bien que el deudor tiene en Chile, y queremos saber los derechos del acreedor
hipotecario, los derechos del deudor hipotecario los regir la ley chilena.
La jurisdiccin, corresponder slo a los jueces chilenos o a cualquier juez? Es un tema
polmico, porque resulta que un juez extranjero podra tener motivos para embargar un bien en
Chile. Ello se cumplira mediante exequtur. Si el juez extranjero embarga un bien situado en Chile,
debe presentar a la Corte Suprema la sentencia, para que se le reconozca. Pero estando el bien en
Chile, el nico que puede embargarlo es un juez chileno, porque estando los bienes en Chile se rigen
por la ley chilena. La dicotoma aumenta de volumen si nosotros tomamos en consideracin que la
filosofa y principios en que se inspira el Derecho de las Obligaciones radica en proteger los
derechos del acreedor. Ejemplo: La accin pauliana. Entonces, no es manera de proteger los
intereses del acreedor decirle que en este caso los bienes no pueden ser embargados.
Ej.: Nos llama un cliente de Mendoza, y dice que le acaban de informar que le estn embargando
los dos camiones que le quedan. Pero mientras estn en Chile, el nico juez que puede embargar es
el juez chileno, y si vuelven a demandar en Chile, hay que interponer excepcin de litis pendencia.
Hay un fallo de la Corte de Apelaciones de Concepcin, donde se dice que un juez extranjero
s puede demandar por un bien situado en Chile.
Este principio tiene dos excepciones:
1. El contrato, porque se rige por la ley del contrato y no por la del pas donde est situado el bien.
De manera que si vendes en Venezuela un bien situado en Chile, ese contrato de compraventa lo
ms probable es que se rija por la ley venezolana, pero el bien mismo se regir por la ley chilena.
2. Sucesin por causa de muerte, porque sta no es un conjunto de bienes, sino que es la
continuacin de la persona del difunto, por lo cual se rige por la ley personal, que en Latinoamrica
es la ley del ltimo domicilio, y en Europa occidental prefieren aplicar la ley de la nacionalidad.
Respecto del estatuto personal, si un chileno viaja a Venezuela y trabaja all, se rige por la ley
chilena para efectos de las relaciones de familia y por la ley venezolana respecto de las relaciones
laborales.

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