Minuta sobre Proyecto de Ley que facilita la aplicacin de penas establecidas para

los delitos de robo, etc.

N Boletn 9885-07
08.09.2015

EQUIPO
CAMILA
VALLEJO

MINUTA SOBRE PROYECTO DE LEY QUE FACILITA LA APLICACIN

DE PENAS ESTABLECIDAS PARA LOS DELITOS DE ROBO, ETC.
N Boletn 9885-07

Recomendacin: rechazar o abstenerse.

I. OBJETIVOS DEL PROYECTO.
Idea matriz o fundamental del proyecto.
Facilitar la aplicacin efectiva de las penas establecidas para los delitos de
robo, hurto y receptacin y mejorar la persecucin penal respecto de dichos
delitos, para lo cual se propone modificar el Cdigo Penal y el Cdigo Procesal
Penal.
II. ANTECEDENTES DEL PROYECTO.
A) Fundamentos.
Seala el mensaje, a modo de antecedente, que el aumento de la
actividad criminal y de la sensacin de inseguridad por parte de la ciudadana,
medido a travs de encuestas de victimizacin y tasas de denuncia, hacen
necesario combatir los delitos de mayor connotacin social, sin alterar las bases
de nuestro sistema procesal penal acusatorio, recogiendo los avances de la
investigacin emprica en la materia y las propuestas de mejoramiento para
afrontar dicho fenmeno, recabados desde la instalacin de la Reforma Procesal
Penal por las diferentes comisiones de expertos, instituciones y acadmicos que
han evaluado su funcionamiento.
Aade que es sabido que la criminalidad es resultado de un conjunto de
factores, entre los que se pueden mencionar el nmero de policas en las calles
en tareas operativas y de prevencin; el funcionamiento del mercado de las
drogas ilegales y la desigualdad econmica, entre otros. Tambin un pequeo
grupo de personas reincidentes son responsables de la mayora de los delitos de
mayor connotacin social.
El control, persecucin y sancin de la actividad criminal requiere de una
accin sistemtica y no de medidas parciales, en la que se involucre el Estado en
su conjunto.
Afirma que el fenmeno de la delincuencia es difcil de abordar, surgiendo
la dicotoma entre control y sancin, junto con el cuestionamiento de cmo el

Estado de Derecho protege a todos los intervinientes. Enfatiza que se han

reforzado los derechos de todos los chilenos en un sistema plenamente
democrtico.
La reforma procesal penal chilena ha sido exitosa en el establecimiento y
garanta de los estndares que corresponden a los procesos acusatorios propios
de un estado de derecho, as Chile es mirado hoy en da como un ejemplo. Lo
anterior, con respeto de las garantas del debido proceso, incluyendo el derecho
a defensa letrada, la oralidad e inmediacin judicial, junto con la posibilidad de
presentar pruebas y contrastar las pruebas de cargo.
En esta lnea se debe proteger con mayor precisin a quienes se ven
afectados por los delitos. As, existe en Chile una sensacin de inseguridad, de
acuerdo a los ltimos estudios; por ello, por lo que hay que hacerse cargo de
dicha realidad. Es la oportunidad entonces de aplicar medidas que ataquen
directamente al ncleo de los delitos de mayor connotacin y que afectan ms
directamente a nuestra poblacin que son los delitos en contra de la propiedad
en todas sus dimensiones.
Menciona la iniciativa en sus fundamentos que los delitos de mayor
ocurrencia y que afectan en mayor medida a la ciudadana son los delitos contra
la propiedad por apropiacin, ubicados en los primeros cuatro prrafos del Ttulo
IX del Libro II del Cdigo Penal.
B) Comentario sobre el contenido del proyecto. (a y d por ser ms
significativos):
a) Regla especial de determinacin de la pena para delitos contra la
propiedad por apropiacin. Tal como lo demostr la tramitacin de la
denominada Ley Emilia (ley N 20.770), uno de los principales problemas de
nuestra actual legislacin es que no existe certeza acerca de que la pena a
imponer efectivamente sea la determinada por el legislador al crear las
diferentes figuras delictivas, dado el efecto que producen las actuales reglas de
determinacin de la pena que se pretenden sustituir.
Por ello, se propone establecer un sistema similar para regular la
determinacin de las penas en los delitos de robo, hurto y receptacin,
otorgando certeza al proceso de determinacin o aplicacin de stas. En efecto,
a travs de este sistema especfico las circunstancias atenuantes y agravantes
se aplicarn dentro del marco legal de pena establecido por la ley sin que
habiliten para subir o bajar la pena fuera de ese marco.
Con ello, se otorga una meridiana certeza a la poblacin de que la pena
legal tiene un reflejo en la pena concreta que recibir el condenado y que sta
no se ha visto alterada, como ocurre dramticamente en algunos casos,
impidiendo cumplir con una finalidad de prevencin general eficiente.
A la vez, se limita el efecto, como atenuante muy calificada, de la
circunstancia que el imputado acepte los hechos o su responsabilidad en el juicio
oral, o en un procedimiento abreviado o simplificado, segn sea el caso. De esta
manera, slo podr rebajarse la pena hasta el tramo comprendido en la mitad
superior del grado inferior al mnimo de los sealados por la ley, y no como
ocurre actualmente, que puede rebajarse en toda la escala.
d) Elevacin de penas para robos y receptaciones cuantiosas. Se consigna
que cuando lo robado o receptado exceda las 400 UTM siempre se aplicar la

pena de presidio mayor en su grado mnimo, salvo que constituya un delito de

robo con violencia o intimidacin ms grave. Esta norma pretende atacar a la
criminalidad organizada, pues este tipo de delitos, generalmente es ejecutado
por bandas, respecto de las cuales es complejo procesalmente- acreditar los
elementos subjetivos de las agrupaciones, asociaciones, grupos o pandillas,
imponindose penas que no se condicen con la gravedad del delito.
Entre los mecanismos de mejoramiento de la persecucin se encuentra:
se aumentan las facultades de la polica para realizar diligencias de
investigacin, tales como tomar declaraciones de testigos, ingresar a lugares
cerrados y registrar a los detenidos. Asimismo, se disminuyen los trmites
administrativos entregados a Carabineros. Por otra parte, se impide que ciertas
evidencias puedan desaparecer y se establece que deben sancionarse a los
fiscales cuya inasistencia frustre las audiencias de control de detencin.
Se incluye, adems, la limitacin de aplicacin del principio de
oportunidad y la limitacin de la aplicabilidad del mecanismo de suspensin
condicional del procedimiento para estos delitos. Adems de la creacin de un
banco unificado de datos.
En definitiva, este proyecto es un retroceso en la democratizacin
de la sociedad a tal nivel que recomiendo rechazarlo y no solamente
abstenerse.
El proyecto supone la posibilidad de reabrir la detencin por
sospecha y contraviene la inviolabilidad del hogar en tanto introduce la
posibilidad de que la polica haga ingreso a domicilios privados cuando
apareciere que se est destruyendo eventual evidencia o se est
cometiendo un delito: todo lo cual no es requisito suficiente ni es susceptible
de prueba inmediata, por lo que queda a criterio de los funcionarios policiales,
abriendo la puerta a una excesiva discrecionalidad en la aplicacin del contenido
de este proyecto.
III. JUSTIFICACIN DE LA POSTURA.
En trminos polticos, cabe referir la creacin de instituciones similares a
lo largo de la historia como lo fue la Shutzhaft (fontico: shutsjaft), (literalmente:
custodia protectora), -segn Giorgio Agamben- se trata de una institucin
jurdica de raigambre prusiana, que los juristas nazis clasifican en
ocasiones como una medida de polica preventiva, en cuanto permita
poner bajo custodia a determinados individuos con independencia de
cualquier contenido penalmente relevante.
Contina arguyendo que la proteccin de la libertad que est en juego en
la Shutzhaft es, irnicamente, proteccin contra la suspensin de la ley [...] esta
institucin se desliga del estado de excepcin en que se fundaba y mantiene su
vigencia en la situacin normal.
Ah aparece el campo, que es el espacio que se abre cuando el estado de
excepcin comienza a convertirse en regla; en este sentido, la vocacin de los
campos es precisamente la de realizar de manera estable la excepcin.
Heinrich Himmler en 1933 decidi crear el campo de concentracin de
prisioneros polticos Dachau, el que fue confiado inmediatamente a las SS y, en

aplicacin de la Shutzhaft, fue puesto al margen de las reglas del derecho penal
y del derecho penitenciario, con las que ni entonces ni despus tuvo nada que
ver. Un ejemplo ms cercano es la dictadura de Pinochet, la cual fue mucho
menos hipcrita en la desaplicacin de la ley y la apertura total al estado de
excepcin a travs de la detencin por sospecha o del secuestro a secas.
El establecimiento de una forma de detencin que no tenga
requisitos claros que no abran la discrecionalidad de los rganos
policiales es un requisito mnimo del Estado Liberal de Derecho y, por
ende, un requisito mnimo del derecho penal liberal que es patrimonio
de las democracias formales occidentales. Un lmite contra la fuerza
ilimitada del Estado. De la misma manera opera el principio de inviolabilidad
del hogar.
En definitiva, un derecho penal que opere sin leyes ciertas,
previas, escritas y estricta no es derecho penal. As lo indica la evolucin
histrica de esta disciplina. Bajo la ptica liberal, la aplicabilidad de las penas y
las medidas de seguridad debe cumplir con esos requisitos, de lo contrario,
abrimos la puerta a sistemas inquisitoriales y abusivos de tiempos premodernos,
que no se hacan cargo de la dignidad de la libertad de ciudadanos que
participan de ella.