CATEDRTICO: JAMES

RETEGUI
SANCHEZ.

2013.

Del artculo 10 del Cdigo Penal se desprende

que no slo la accin, sino tambin la
omisin origina la presencia de un delito o
falta si se halla penada por la ley. Dos son,
pues, las modalidades que desde este punto de
vista, puede presentar el tipo legal: como tipo de
accin y como tipo de omisin. Contra lo que en
un principio, desde una metodologa naturalista,
se pens, no es el carcter activo o pasivo de la
conducta lo que distingue a ambas clases de
tipos, sino la diferente estructura de los mismos
y su diverso significado como base positiva del
injusto.

Mientras que los tipos de accin se realizan si se efecta la

conducta que describen, los tipos de omisin se refieren a la
no verificacin de una determinada conducta, por lo que se
realizan si tiene lugar una conducta distinta a la prevista en
absoluto es necesaria la pasividad. Por lo que afecta al distinto
significado normativo de los tipos de accin y de omisin,
mientras que los primeros (tipos de accin) son la base de la
infraccin de una norma prohibitiva de una intervencin activa
indeseable por su nocividad, los segundos (tipos de omisin);
son la base de la infraccin de una norma preceptiva, que
obliga a una determinada cooperacin deseable. El injusto
del delito de accin consiste en una intervencin activa nociva
que en principio una norma prohbe; el injusto de la omisin
consiste en hacer algo distinto a la prestacin deseable
obligada en principio por una norma preceptiva.

Son delitos genuinos de omisin de <<pura

inactividad>> o de <<mera desobediencia >> al
mandato jurdico de obrar. La tipicidad se
agota en la no realizacin de la conducta
indicada y exigida por la norma de mandato
que subyace en los tipos de injusto. En la
omisin propia el ciudadano se halla en una
posicin de deber, nacida del peligro para
bienes jurdicos que interesan a toda la
comunidad, pero cuya tutela no se le halla
confiada especialmente.

Los delitos de omisin impropia, al igual que los

delitos de comisin, implican en primer lugar, que el
sujeto organiza su propia esfera y en esa tarea de
organizacin es que puede trascender (a modo de
inferencia) a esferas jurdicas ajenas o de terceros.
En ese contexto, cuando dichos aspectos deban ser
tenidos en cuenta por el sujeto precisamente para no
afectar dichos intereses, es que no adopta luego, las
correspondientes medidas de proteccin para los
bienes jurdicos o la vigilancia de determinadas
fuentes de riesgos. Por eso, la sancin de un delito
de omisin impropia no se fundamenta en la lesin
del principio de solidaridad, sino en la del principio
de autonoma.

La omisin impropia o comisin por omisin se muestra

como un caso de omisin cualificada por una especial
intensidad del deber (deber jurdico especifico y
cualificado- el llamado deber garante-). El garante sujeto
activo- tiene el deber especifico de actuar con el propsito
de evitar que se produzca el resultado, de no hacerlo,
comete un delito de omisin impropia. La omisin impropia
es un delito de resultado, por lo que responde a una norma
de prohibicin.
En los delitos de omisin impropia o comisin por omisin,
el comportamiento omisivo no se menciona expresamente
en el tipo penal, pero puede deducirse de l. Hay un juicio
valorativo de equiparacin entre lo que dice el tipo penal a
modo de accin y la omisin.

 El

criterio del dominio del hecho no cumple

funcin alguna, en los delitos de omisin en
los que el autor no ejecuta la conducta
ordenada. El omitir como tal no transmite
ningn dominio sobre el curso del
acontecer. Slo presupone la posibilidad de
influir en l. Bsicamente autor es
justamente aquel que no ejerce este
dominio potencial- en contra de su deber
de actuar-.

Tratndose de delitos de infraccin de deber, es

perfectamente posible la coautora por omisin.
All donde existe un deber comn. Ejemplo: dos
funcionarios penitenciarios que se ponen de
acuerdo para permanecer impasibles ante la
fuga de un interno. Por el contrario, no se acepta
la autora mediata por omisin. En el supuesto
del que aplicando la fuerza fsica irresistible
sobre otro, impide que este ltimo realice la
accin de salvamento, se da solo la accin
positiva del que impide realizar la accin
mandada y de esta manera lesiona al bien
jurdico.

 En

relacin a la participacin es posible

diferenciar dos situaciones: participacin
por omisin y participacin por accin en
un delito de omisin: primero, la
participacin por omisin en un delito de
comisin. La teora predominante no acepta
la instigacin por omisin debido a que
mediante la omisin no se crea la decisin
de cometer el delito en el autor, sino que
solo se impide que la decisin aparezca.

Segundo, participacin por accin en un delito

de omisin. La instigacin al delito omisivo debe
ser ms propiamente llamada disuasin, a travs
de ella, el interviniente procura, precisamente al
contrario de lo que sucede en la instigacin a los
delitos de comisin, obtener que el obligado no
acte, no observe el mandato de actuar. Si la
disuasin corresponde a una participacin en
delito omisivo o si debe ser considerada en la
perspectiva de un delito de comisin, es un
asunto extremadamente controvertido.

 La

opinin dominante considera que la

distincin entre autores y partcipes
opera en el mbito de la tipicidad,
siendo posible diferenciar entre el
injusto de la autora y el injusto de la
participacin, segn se lesione una
norma de la parte especial o una de la
parte general del Cdigo Penal
respectivamente.

a.- El concepto de restrictivo de autor, vinculado a la

teora objetivo formal de la autora. Se concibe a la
complicidad e instigacin como causas que
extienden o amplan la punibilidad de los tipos
penales de la parte especial, cuya realizacin solo
puede acometida en concepto de autor.
b.- El principio de accesoriedad de la participacin
como fundamento de la pena de cmplices e
instigadores. Existe una relacin de dependencia
entre el hecho del autor y el aporte del partcipe, en
el sentido que los partcipes acceden al tipo de la
parte especial a travs del autor.

Se remonta a los penalistas Hegelianos del siglo

XIX quienes recurrieron a concepto de voluntad
colectiva para aludir al momento comn en el
que se unen las acciones de todos los
intervinientes en el delito.
Considera que el delito debe concebirse como
obra comn a todos los intervinientes punibles y
la distincin entre autores y partcipes es tan
solo una ordenacin en funcin al grado de
dominio que poseen los intervinientes, pues en
alguna u otra medida todos configuran y
dominan el hecho antijurdico.

 1.-

La teora de la imputacin objetiva de

la conducta: Esta construccin terica es
un mecanismo que permite la concrecin
del principio de auto-responsabilidad en
el anlisis de la relevancia jurdico penal
de las conductas humanas, a travs de
sus conocidos sub institutos: a) el riesgo
permitido; b) la prohibicin de regreso;
c) el principio de confianza, d) la
competencia de la vctima.

Quien contribuye a la realizacin de un suceso

delictivo responde penalmente solo cuando su
propia conducta suponga una intromisin tpica en
una esfera organizativa ajena, tutelada por una
norma penal. A su vez, ello ocurre cuando el
comportamiento del interviniente supere el riesgo
jurdicamente permitido en las interacciones
sociales de modo que su aporte tenga un sentido
inequvoco que necesariamente debe expresar los
aportes de los intervinientes para ser considerados
penalmente relevantes. Para ello es necesario
integrar la teora de la imputacin objetiva de la
conducta con la teora de la intervencin en el delito.

 Todos

los intervinientes punibles dominan

en alguna medida el hecho tpico. As, debe
reconocerse que cualquiera que haya
realizado
un
aporte
objetivamente
imputable hubiese podido frustrar el suceso
lesivo con una conducta que se desve del
plan. La diferencia entre autores y
partcipes nicamente reside en el grado
de dominio que poseen los distintos
concurrentes en el suceso.

Se refieren a una constelacin de casos que presentan

la siguiente estructura:
a) En el plano externo: se ejecuta una conducta que
favorece causalmente la comisin de un delito.
b) En el plano interno: dicha conducta se realiza con
pleno conocimiento de su carcter favorecedor.
c) En el plano socio-normativo: se trata de una
conducta estereotipada, realizada conforme a un
estandar
social-normativo,
conforme
al
rol
desempeado en el contexto en el que se produce la
interaccin.