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Codigo Civil Concordado y Anotado Carlos Morales Guillen PDF
Codigo Civil Concordado y Anotado Carlos Morales Guillen PDF
LIBRO PRIMERO
DE LAS PERSONAS
TITULO I
DE LAS PERSONAS INDIVIDUALES
CAPITULO I
DEL COMIENZO Y FIN DE LA PERSONALIDAD
ART. 1.- (Comienzo de la personalidad). I. El nacimiento seala el comienzo de
la personalidad.
II.
Al que est por nacer se lo considera nacido para todo lo que pudiera
favorecerle, y para ser tenido como persona basta nacer con vida.
III.
Fte: Cgo. it. 1 Precd: c.c. abrg. 200 - 506 - 507 - 508 Conc: Const. 6 - c. men. 32 - L. Reg. Cvl. 30 - c.f. 201 - 280 c.c. 663 - 1008 - 1122, I) - 1235 - 1527 El individuo, sea porque tiene que ver con otros individuos o con el Estado o sus
diversos rganos, entra, dice Messineo, muchas veces sin saberlo o en una medida a
menudo insospechada para l, en relaciones que, por razn de su cualidad, son
b)
c)
una exacta diferenciacin, pues que, en realidad, tanto las personas individuales como
las colectivas renen a la vez las condiciones de naturales y jurdicas: tan natural como
el hecho del nacimiento en el hombre lo es su tendencia a la sociabilidad y unas y otras
estn reconocidas jurdicamente como sujetos susceptibles de derechos (Scaevola).
considera viva a una persona que realmente ha podido morir antes que sea declarada la
presuncin de su muerte.
Tiene una existencia ms corta que la vida humana en el caso del nacido no
viable, cuya existencia pre-natal desaparece ante la no viabilidad y en el caso de la
muerte civil, institutos que el ordenamiento jurdico vigente ya no reconoce.
La personalidad, finalmente, es independiente de la duracin de la vida humana
cuando es tomada en consideracin an antes de la concepcin de los seres que
eventualmente la tendrn, en el caso de las sustituciones sucesorias o de las
instituciones contractuales que tienen en cuenta a los hijos por nacer, que el Cdigo
contempla en el caso III del art. 1008.
Jurisprudencia
Vase el caso nico del art. 3.
ART. 2.- (Fin de la personalidad y conmoriencia).
I. La muerte pone fin a la personalidad.
II.
Fte: Cgo. it. 4 Conc: c.f. 129 - 167 - 276, 1) - c.p. 100, 1) - 104, 1) - c. com. 1131
- L. Reg. Cvl. 61 - c.c. 1216 - 1157 - 1318 La evolucin del derecho presenta tres casos de muerte: Este artculo trata de la
muerte natural: real y positiva. Su prueba est reglamentada por los Arts. 61 y s. de la
el causante, sus derechos pasan a sus descendientes o ascendientes en todos los casos
(Scaevola).
Es cuando se instituye heredero sobre la parte de libre disponibilidad que
aparecen las dificultades de su aplicacin, que afecta injustificadamente derechos futuros.
Tmese por ejemplo, el caso de dos cnyuges sin hijos, pero ambos con ascendientes,
en el que cada uno de ellos deja al otro la parte de que puede disponer libremente. Con
las leyes antiguas que se suponan muerta en primer lugar a la mujer, el marido adquira
la parte de libre disponibilidad que su esposa le dejaba en testamento, la cual pasara a
los padres del marido; pero con arreglo a este art. 2 y al 1216, caducado el testamento,
el marido nada adquiere de la parte de libre disponibilidad de su consorte (art. 1061) y
los ascendientes de la mujer heredarn esos bienes, aunque la voluntad de los cnyuges
haya sido expresamente otra.
El Anteproyecto de Ossorio (art. 1524), propuso una consecuencia ms lgica:
respetar la voluntad expresa del testador cuando no se pueda precisar si el testador o el
heredero falleci antes.
El art. supone una presuncin iuris tantum, que sirve para afirmar la certeza de
un hecho, en tanto en cuanto no sea contradicha y destruida con prueba contraria.
Debe considerarse aplicable la disposicin, tambin para los casos de lo que los
autores llaman peligro buscado, como sera los de suicidios recprocos en los
matrimonios, que tiene importancia en el derecho sucesorio y en los contratos de
seguros. Si la presuncin del art. se aplica, queda a los interesados a quines
perjudicara ella, probar que una parte haya sobrevivido a la otra.
CAPITULO II
DE LA CAPACIDAD
ART. 3.- (Capacidad jur dica; limitaciones). Toda persona tiene capacidad
jurdica. Esta capacidad experimenta limitaciones parciales slo en los casos
especialmente determinados por la ley.
Precd: c.c. abrg. 6 - 714 Conc: Const. 6 - c.f. 44 - c. com. 5 - 12 - c. min. 12 - c. tb. 24 - c.c. 4 - 483
- 1118 Capacidad es la aptitud de una persona para ser titular de cualquier derecho, de
familia o patrimonial: capacidad de goce, y para hacer valer por s misma - sin la
autorizacin ni la tuicin de nadie - los derechos de que est investida: capacidad de
ejercicio (Bonnecase).
La capacidad es un atributo esencial de la personalidad y, como tal, supone
igualmente el estado poltico que le son inherentes. Es materia del Derecho pblico.
Corresponde reiterar este concepto fundamental: el principal atributo de la personalidad
del sujeto y de su existencia para el derecho, segn subraya Messineo, est constituido
por su capacidad jurdica, o capacidad de derecho, o capacidad de goce. Consiste en la
aptitud para ser sujeto de derechos subjetivos en general y no se concibe ser humano
que no este dotado de ella. Se la adquiere por el slo hecho de la existencia como
atributo inseparable de la personalidad, que como un don de la ley (Mazeaud), confiere
a la persona un derecho subjetivo, que le permite adquirirlo, transmitirlo o disponer de l.
La capacidad es la regla, conforme proclama, siguiendo su fuente francesa el art. 6 del
c.c. abrg.: Todo boliviano goza de los derechos civiles, que la versin de este art. repite
con la frmula actualizada de su fase inicial y que ha tenido siempre y tiene
preceptuacin constitucional. Hasta la constitucin de 1880: Todo hombre goza de los
derechos civiles; su ejercicio se regla por la ley civil (art. 19). En las de 1938 a 1947,
con la misma redaccin exceptuada la palabra persona que sustituye al vocablo hombre,
y en la vigente de 1967, el art. 6, en su fase inicial prescribe que todo ser humano
El mayor de edad tiene capacidad para realizar por s mismo todos los
actos de la vida civil.
Fte: Cgo. it. 2 Precd: c.c. abrg. 195 - 256 Conc: c.f. 53 - 276, 4) - 333 - c. com. 5 - 14 - 1364 - p.c. 52 - c.c. 3 - 5 385 - 483 La capacidad de ejercicio se opone a la capacidad de goce. Es la aptitud de la
persona para participar por si misma, o mediante representante, en la vida jurdica,
figurando efectivamente en una situacin jurdica o en una relacin de derecho, para
beneficiarse con las ventajas o soportar las cargas resultantes de dicha situacin o
relacin (Bonnecase).
Mientras la capacidad jurdica (de goce) supone la aptitud para ser sujeto de
derechos, que es una cualidad jurdica de la persona, la capacidad de obrar (de
ejercicio), es la aptitud para adquirir y para ejercitar con la propia voluntad, o sea, por s
slo derechos y obligaciones jurdicas (Messineo).
El carcter absoluto del prrafo II, no corresponde a la realidad. Debi agregarse,
como lo hacen otras legislaciones, "salvo las excepciones establecidas en casos
especiales por la ley", o colocar en este lugar, el precepto relativo a las limitaciones de
que trata el segundo perodo del art. 3. Entre ellas estn, por ejemplo, las relativas a la
adopcin y arrogacin ya sealadas en la anotacin al art. anterior, que a pesar que la
mayora no se pueden efectuar hasta alcanzar una edad superior a los 21 aos. Tambin
las prohibiciones contenidas en los arts. 386 y 592, entre otros. El tratado de
Montevideo sobre Derecho Civil Internacional (concluido entre Bolivia, Argentina, Per,
Uruguay y Paraguay) dispone que la capacidad de las personas se rige por la ley del
domicilio.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
8.-
9.-
Vase los casos Nos. nico del art. 3 y 2 y 3 del art. 483.
2)
II.
III.
IV.
Fte: Cgo. it. 3 Precd: c.c. abrg. 193 - 194, 3) - 257 - 258 Conc: c.f. 85 - 244 - 249 - 274 - 283 - 299 - 343 - 346 - 353 - 420 - 443
- 456 - c. com. 13 - 14 - 1364 - c. men. 6 - 93 - c. tb. 213 - c.p. 33 y s. loj. 10 - c.c. 4 - 467 - 483 - 484 - 1119, I) - 1125 - 1146 En primer trmino como principio general ha de tenerse en cuenta que la
capacidad de obrar es la regla (ejemplo: arts. 660, 468). La incapacidad de obrar, o
sea, la ineptitud para obrar - su trmino antittico - es la excepcin, por lo cual las
normas fijan los casos de incapacidad taxativamente, no siendo posible la interpretacin
analgica (Messineo).
La incapacidad de ejercicio deriva de diversas causas. La ley, para proteger a la
persona, toma en consideracin la edad, la locura, la imbecilidad, la prodigalidad, etc., o
establece relacin con la pena cuando determina incapacidades accesorias a ciertas
condenas penales.
La incapacidad de la casada, derivada de superadas concepciones de la
organizacin familiar es ya una categora histrica.
La consideracin de la edad ha originado la institucin de la minoridad, para
defender a la persona contra su inexperiencia natural. La locura nicamente es causa de
incapacidad para los mayores, ya que los menores son incapaces por s mismos o
siempre susceptibles de ser reducidos a la incapacidad (art. 364 c.f.). La interdiccin del
menor no emancipado puede declarase slo en el ltimo ao de la minoridad para surtir
efectos llegada la mayoridad (art. 344 c.f.).
Por regla general para los mayores de aos rige la presuncin de capacidad:
todo ome es cuerdo, e en su memoria, fasta que se prueve lo contrario (P. 3. tt. 16,
ley 2.). La interdiccin debe ser judicialmente declarada para incapacitar a quienes
adolecen de "enfermedad habitual de la mente" (art. 343 c.f.), disposicin que exagera
la mxima simpl citas legibus amica con una generalizacin propia de la imprecisin. La
doctrina y la prctica dan diversa consideracin, por sus variados alcances y
consecuencias, a la locura, la demencia, la imbecilidad, el idiotismo, la sordomudez, la
prodigalidad, el alcoholismo. No puede la ley abarcar las enfermedades mentales en un
slo concepto y significarlas con una sola palabra (Scaevola). La prodigalidad por
ejemplo, desde el Derecho romano y las partidas ha provocado restricciones, as sean
limitadas (especiales) de la capacidad con la designacin de un asesor (curador), para
litigar, transigir, tomar prestado, recibir un capital mueble y dar carta de pago de l,
enajenar e hipotecar sus bienes. El Cdigo, en su art. 1119, declara incapaces de testar
a los sordomudos y mudos que no sepan o no puedan escribir. He ah un ejemplo de
una restriccin limitada o especial de la capacidad.
El Cdigo Civil alemn - de precisin cientfica tan admirada - distingue entre las
causas de interdiccin la enfermedad de la mente (locura, demencia) de la debilidad
intelectual (imbecilidad, sordomudez) e incluye en las reglas pertinentes a los prdigos y
alcohlicos, porque se exponen y exponen a su familia a la indigencia.
El alcance variable hace de la incapacidad de ejercicio, general o especial. La
primera conlleva la prohibicin integral de participar por s mismo o libremente en la vida
jurdica: casos del menor no emancipado y del interdicto. Por la segunda el incapaz no
puede ejecutar vlidamente por s mismo ciertos actos, considerados peligrosos o muy
importantes por el legislador: caso de los intelectualmente dbiles, prdigos o
alcohlicos, y, dentro del nuevo rgimen legal segn el art. 1119, el de los sordomudos y
mudos, o el de las prohibiciones de los arts. 386 y 592 ya sealados.
La interdiccin civil emergente de una condena penal era causa de incapacidad
de ejercicio. La pena de inhabilitacin absoluta, especial y la suspensin o prohibicin de
actividades que impone el Cdigo Penal (arts. 33, 34, 35, 36, y 83), son restrictivas de
la capacidad de ejercicio.
La representacin es la institucin supletoria que funciona cuando la persona por
estar afectada en su inteligencia o por ser muy joven, no tiene el discernimiento
necesario. Toma varias expresiones: patria potestad; tutela bajo sus diversas formas, o
mediante diversos organismos como el Consejo Nacional del Menor, y cuyas
reglamentaciones son objeto del Cdigo de Familia o del Cdigo del Menor. Este ltimo
tiene preferente aplicacin en casos de contradiccin con otros cdigos o leyes (art. 6.
c. men.) y sus prescripciones son de orden pblico ( art. 2. in fine c. men.). La
representacin deja aparte al incapaz y acta en su nombre. Si el incapaz puede obrar
por s mismo, pero con la colaboracin y bajo el control de un organismo o de una
persona, se trata de una asistencia, como es el caso, por ejemplo, del prdigo o de las
curatelas previstas por los arts. 420, 443 y 456, del c.f. Tambin ha de reputarse
asistencia la prevista para el emancipado por el art. 365 del c.f., que slo le atribuye
capacidad para la administracin ordinaria, debiendo obtener la correspondiente
autorizacin judicial "asistencia" para realizar actos de disposicin, o la respectiva
habilitacin para dedicarse al comercio (c. com. art. 13). La intervencin de testigos y de
una persona que firme a ruego, en los documentos privados otorgados por analfabetos
(art. 1299), supone igualmente una especie de asistencia acordada por la ley para
proteger al analfabeto de su incapacidad especial o relativa derivada de su impreparacin
para entender lo que contiene el documento (v. el caso de jurisprudencia N 1 del art.
1299).
Jurisprudencia
1.-
2.-
p. 25).
3.-
4.-
5.-
6.-
7.-
8.-
9.-
10.-
12.-
"La interdiccin afecta al orden pblico y (por tanto) debe ser declarada
por sentencia, luego de haberse comprobado la enajenacin mental de la
persona" (Labores Judiciales 1972, p. 93).
13.-
"Para que surta efectos legales la interdiccin, conforme al art. 258 (343
c.f.) del c.c. es preciso que sea declarada mediante sentencia ejecutoria,
pronunciada en juicio contradictorio" (Labores Judiciales 1973, p. 170).
14.-
"No pueden ser actores ni reos los menores de edad y siempre que stos
tengan que demandar o ser demandados, se pedir previamente el
nombramiento de un curador que se apersone por ellos en clase de tal"
(Labores Judiciales 1973, p. 101).
15.-
Conc: Const. 7 - c.p. 87 EL captulo reglamenta la individuacin de las personas: sus atributos o conjunto
de elementos que permiten, distinguir socialmente a una persona y, cuando es
necesario, afectarla jurdicamente. Estos elementos son el nombre, el domicilio, el estado
y las actas del estado civil que en s mismas - estas ltimas - son elementos de
individuacin y su expresin legal y autntica o prueba (Bonnecase).
Lo concerniente a dichos elementos es materia propia del dominio del Derecho
civil. Lo dems (arts. 6, 8, 15, 19, 21, 22 y 23) lo es del derecho pblico, mejor y ms
propiamente normada en la Constitucin.
La declaracin Universal de los Derechos del Hombre, proclama que todo
individuo tiene derecho a la vida... y a la seguridad de su persona (art. 3). Su
equivalente americana, tambin lo hace en su art. I. El art. 5 de la primera declaracin
citada, aade: nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos
o degradantes. Estos textos implican para la persona el derecho de exigir y obtener la
debida proteccin de su vida y de su integridad fsica, contra todo atropello,
particularmente cuando proviene de quienes abusan del poder.
Debe destacarse que este captulo contiene, diseminadas y mezcladas, reglas
relativas a los derechos de la personalidad y a los derechos del hombre. La teora de
los primeros es propia del Derecho privado. Los segundos, presuponen la declaracin
de los derechos fundamentales, que en ningn caso pueden ser considerados con
separacin de toda a la constitucin jurdica del Estado (Del Vecchio, cit: de Castn
Tobeas).
Los Hnos. Mazeaud, tambin advierten que es un error confundir, como ocurre
frecuentemente, los derechos del hombre y los derechos de la personalidad.
Son muchos, ciertamente, segn el ilustre autor de "Los Derechos del Hombre"
(Castn Tobeas), los puntos de coincidencia entre los derechos del hombre y los de la
personalidad, porque unos y otros pueden conceptuarse como derechos naturales, ya
que los derechos de la personalidad representan atributos, que corresponden a la
persona por su misma naturaleza y estn enraizadas en la propia condicin del ser
humano. Ms, los derechos de la personalidad tienen siempre una esfera ms reducida
que la de los derechos humanos, que corresponden al dominio de aplicacin de la
proteccin constitucional, en trnsito a su proteccin internacional, as sea todava
imperfecta esta ltima (Carta de las Naciones Unidas, de 26 de junio de 1945,
Prembulo y art. 1 prf. 3).
El cuadro general sistemtico en las doctrinas actuales presenta los derechos
humanos o derechos fundamentales como el gnero, dentro del cual, en mbitos
especializados, podra decirse, se conforman diversas especies (Castn Tobeas).
a) Los derechos civiles que comprenden la proteccin de los derechos de la
personalidad, de la intimidad, la seguridad personal (proteccin
jurisdiccional de los derechos), la seguridad econmica (garanta de la
propiedad), la libertad econmica (libertad de trabajo, de industria, etc.).
b) Los derechos pblicos (derechos de intervencin en la formacin de la opinin
publica: libertades de reunin, de libre expresin, de informacin, etc.).
c) Los derechos polticos (derecho de sufragio, de elegibilidad, etc.).
Los actos por los cuales una persona dispone sobre todo o parte de su
cuerpo estn prohibidos cuando debiendo ejecutarse en vida del donante,
pueden ocasionar una lesin grave y definitiva a su integridad fsica o son
de otra manera contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres.
II.
III.
Fte: Cgo. it. 5 Conc: Const. 7, a) El derecho sobre el propio cuerpo se manifiesta:
a)
c)
permanentes, o por la comisin de atentados con que el mismo sujeto puede disminuir
de modo permanente su integridad, consintiendo con actos de disposicin esa
persona boliviana, para ejercitar su libertad de locomocin, por ejemplo. Este ejercicio
I.
II.
Fte: Cgo. it. 6 Precd: c.c. abrg. 185 Conc: c. com. 127 - 470 - 472 - c.s.s. 237, d), e), f) - L. Reg. cvl.
40, 3) - 21 - c.c. 10 - 11 - 12 - 1527 El nombre, dice Escriche, es la palabra que se apropia o se da a alguna persona
o cosa, para darla a conocer o distinguirla de otra. Hay dos especies de nombres: el
nombre propio o de pila (asignado a tiempo de la inscripcin en el registro civil o antes- del bautismo) y el de familia o linaje, comnmente denominado apellido, que se
transmite de padres a hijos a todos los descendientes y a todas las ramas de la familia
para distinguirlas de otras. Como seal del hecho de la descendencia, el apellido
pertenece exclusivamente y privativamente a cada familia y se adquiere por los que de
varn en varn traen su origen de la misma.
Segn una somera resea histrica, entre los antiguos cada individuo era
conocido slo por su nombre propio: Adn, Eva, Abraham, Ciro, Jerjes, Alejandro,
Pramo, Ulises, Menelao, Casandra, etc. Lo propio ocurra entre los germanos, cuyos
reyes son conocidos tambin slo por su nombre propio individual: Ataulfo, Turismundo,
Alarico, &. Entre los hebreos y musulmanes, empleando el nombre del padre en genitivo
se facilita la individuacin por la seal de filiacin directa: ben Hur, Mohamed ben
Mahmud; ben significa hijo de, designacin tambin frecuente en Rusia: Fedor Ivanovich
(hijo de Ivan).
Fueron los romanos quienes adems del nombre propio introdujeron el uso de los
dos apellidos: uno aplicado al tronco que pasaba a todas sus ramas y el otro que
designaba cada rama. Los Hnos. Mazeaud, siguiendo una informacin de Lebel (Les
noms des personnes), explican el caso con los ejemplos clsicos de Escipion (Lucius
Cornelius Cnae filius Scipio) y Cicern (Marcus Tullius Marci filius Cicero). Cada
ciudadano llevaba: 1 un praenomen (Lucius o Marcus); 2 un nomen gentilicum
praenomen del pater en genitivo (Cnaei filius o Marcifilius = hijo de Cnaei o de Marci)
que indicaba la filiacin, y 4 un cognomen (Scipio o Cicero), que era el nombre de los
irrenunciable, porque crea obligaciones de familia que se imponen contra la voluntad del
obligado.
La regla de la inalienabilidad tiene su excepcin en el caso del nombre comercial.
A quien ejerce el comercio bajo su nombre patronmico, le es lcito, cuando transfiere su
establecimiento, permitir a su sucesor usar su nombre, dentro de determinados lmites,
como elemento del nombre comercial, (c. com. art. 472).
En la doctrina se discute la naturaleza del derecho al nombre.
Negando la tesis del derecho de propiedad, se considera el nombre una
obligacin ms que objeto de un derecho, porque la ley lo establece tanto en el inters
de la persona como en el de la sociedad (Baudry-Lacantinerie, Planiol y Ripert). O
como la marca y traduccin de la filiacin (Coln y Capitant cit. de Bonnecase). O como
el atributo esencial de la personalidad - lo que es muy importante - que conduce a la
prerrogativa de exigir su respeto, sin necesidad de mostrar que su usurpacin causa
perjuicio (Bonnecase).
El cambio de nombre se produce por va directa o por va de consecuencia.
Segn la ley del Reg. Civil. (art. 21), los asientos del estado civil pueden rectificarse o
adicionarse slo previa sentencia judicial. Nadie puede por su propia autoridad cambiar
el nombre y el apellido con que aparece inscrito en el Registro Civil, aunque ciertos
acontecimientos futuros puedan justificar su cambio autorizado por el juez y con la
publicidad adecuada (arts. 1537 y 22 L. Reg. Cvl.). Frecuentemente se busca corregir
as un nombre incorrecto o que el interesado considera ridculo.
El cambio o adicin del nombre no altera la condicin civil del que lo obtiene, ni
constituye prueba de filiacin. Esta es una consecuencia lgica de las reglas que
protegen el derecho al nombre y debi consignarse en regla expresa, como, por ejemplo,
lo hace el cdigo civil peruano (art. 17).
2.-
3.-
II.
III.
IV.
Fte: Cgo. it. 144 - 149 - 156 i.f. Conc: c.f. 99 - 141 c.c. 9 ART. 12.- (Proteccin del nombre). La persona a quien se discuta el derecho al
nombre que lleva o sufra algn perjuicio por el uso indebido que de ese nombre haga
otra persona, puede pedir judicialmente el reconocimiento de su derecho o la cesacin
del uso lesivo. El juez puede ordenar que la sentencia se publique por la prensa.
Fte: Cgo. it. 7 Conc: c. com. 473 c.c. 9 - 994, II) El nombre de pila, constituye materia de derecho de personalidad, susceptible por
lo tanto de la proteccin legal, en cuanto va unido a un apellido en la forma prevista por
el art. 9. El nombre de pila, solo, por consiguiente, no supone un derecho exclusivo y
puede ser idnticamente asumido por otros, como efecto de la libertad de su eleccin.
El derecho al nombre, como entidad reconocida por el ordenamiento jurdico,
autoriza perseguir civilmente toda violacin del mismo. La violacin puede consistir en
una asuncin ilegtima del nombre por quien no tiene derecho para llevarlo; en una
usurpacin, que puede manifestarse como suplantacin de la persona inclusive, que
implica usurpacin del entero status personae del sujeto (Messineo); en el uso indebido,
como el de servirse de un nombre (generalidad comprensiva del apellido) para
denominar un animal o atribuirle la caracterizacin literaria de una figura inmoral,
perjudicial para quien tiene derecho a llevar ese nombre. Tampoco est permitido
patentar como marca comercial (c. com. 478) los nombres de personas diversas de
aqul que pide la patente, cuando su uso lesione la fama, el crdito o el decoro de
quien tiene el derecho a llevar tal nombre (Messineo).
la acredit (Ossorio).
Es algo, dice Messineo, que an no siendo el nombre, ha adquirido la importancia
misma del nombre y frecuentemente sirve para individualizar mejor a la persona, en el
sentido de que esta es mejor conocida por el seudnimo que por su verdadero nombre.
Hay autores que slo son conocidos universalmente por el seudnimo; v. gr.: Moliere,
Voltaire, Stendhal, Jorge Sand, Clarn, Azorn, Landr.
Un grupo de juristas espaoles autores de los ms extensos y enjundiosos
comentarios del Cdigo Civil de Espaa, cobijaron su trabajo bajo el ilustre nombre de
cientfica y sistemtica del derecho civil, que en dieciocho libros comprenda toda materia
del Derecho positivo.
El seudnimo es un nombre ficticio, que una persona se da a s misma. Es cosa
diversa, por tanto del sobrenombre o mote, nombre de guerra que es el nombre ficticio
que los dems dan a una persona (Mazeaud). El sobrenombre carece de valor jurdico
(salvo en las pesquisas policiarias), en tanto que el seudnimo tiene proteccin legal
como el nombre y el apellido contra toda usurpacin.
ART. 14.- (Negativa de examen o tratamiento mdico). La persona puede
rehusar someterse a un examen o tratamiento mdico quirrgico, a menos que se halle
obligada por disposicin de la ley o reglamento administrativo.
Conc: Const. 32 El derecho cautelado en el precepto es derivacin del derecho a la vida y a la
salud art. 7, a) de la Const. y 3 de la Declaracin Universal de los Derechos del
Hombre.
negativo (por lo cual no debe considerarse admitida como medio de prueba en el art.
207 del c.f.). Mazeaud estima que el precepto rige en este caso y se justifica la
negativa del constreido a la investigacin hematolgica.
ART. 15.- (Nulidad). Son nulas toda confesin y toda manifestacin de voluntad
obtenidas por procedimientos lesivos a la personalidad.
Conc: c.c. 21 - 546 Materia ms propia de los arts. 12 y 14 de la Constitucin o del Captulo IV,
Ttulo I del Libro V del Cdigo, si se quera destacar en la esfera del Derecho civil la
nulidad proclamada. Tambin poda figurar el precepto en el extraado Ttulo Preliminar.
Por otra parte, la brevedad del epgrafe parece ms propia de una disposicin
II.
II.
No surten ningn efecto legal las cartas y otros papeles privados que han
sido violados o sustrados, ni las grabaciones clandestinas de
conversaciones o comunicaciones privadas.
Conc: Const. 20 - c.p. 300 - p.p. 157 ART. 20.- (Cartas misivas confidenciales).
I.
II.
Conc: Const. 20 - c.p. 300 p.p. 157 c.c. 1305 El artculo 20 de la Constitucin reglamenta el caso con ms propiedad. Lo
anotado en el art. 18 al respecto, se aplica en lo que les concierne a stos arts.
ART. 21.- (Naturaleza de los derechos de la personalidad y su limitacin). Los
hasta aqu, pueden circunscribirse a los siguientes: Un nombre propio que distingue a las
personas unas de otras; la nacionalidad que determina sus relaciones con el Estado al
que pertenece; un estado civil, que precisa sus derechos y obligaciones en la familia; un
Las actas del estado civil, mencionadas entre los elementos de individuacin de la
personas, tienen carcter esencialmente reglamentario y son materia de ley especial: la
abreviadamente llamada del Registro Civil (la ley de su creacin - 26 de noviembre de
1898 - la llamada Registro del estado civil de las personas, que es lo correcto).
El cdigo incorpora a sus disposiciones (Libro V, Ttulo V, Captulo II), las reglas
bsicas y principios generales que informan esta reglamentacin (art. 1524) y su eficacia
probatoria (art. 1534).
El Cdigo abrogado careca de ellas, porque los traductores del Cdigo francs
desconocieron la importancia de las disposiciones sustantivas y solamente consignaron
las adjetivas propias de la ley procesal (Canedo).
Constituyen la expresin sinttica de los elementos de individuacin de las
personas individuales. Son documentos jurdicos autnticos, sentados en registros
pblicos por oficiales del estado civil, cuya funcin es fijar, respecto de todos, la
individuacin de las personas (Bonnecase).
la persona individual. Establecidas sobre la base del sistema Vucetich, por ley de 10 de
Diciembre de 1927, resume los signos distintivos de la personalidad: nombre,
nacionalidad, domicilio, estado civil. Tiene carcter obligatorio para todos los residentes
en el territorio de la Repblica.
Se discute su eficacia probatoria debido a las deficientes regulaciones de la ley
de su creacin y a la alteracin inconstitucional de sta por sus ulteriores
reglamentaciones. Era oportuno perfeccionar el sistema dndole en este captulo la
atencin debida. El anteproyecto de Ossorio (art. 14) lo contempla con extensin.
La identificacin es presupuesto tcito de la llamada continuidad de la
Es de inters pblico que la persona sea, para los efectos penales, judiciales,
administrativos, tributarios, etc., exactamente identificada y se haga imposible o difcil el
carcter nacional y debe servir como nico medio de identificacin de todos los estantes
Personal.
de 1932 (art. 24) y el actual Cdigo de Familia (art. 132, 1ra. parte), en el mbito del
estatuto personal, mantienen con extrao criterio un principio del estatuto formal: locus
regit actum; absurdo que resalta ms con la disposicin de la segunda parte del citado
art. 132 del Cdigo de Familia que admite, para los bolivianos nicamente, la ley del
estatuto personal. Por su parte el Cdigo del Menor (art. 5), proclama esa ley
inequvocamente: "Los bolivianos residentes en el extranjero, estn comprendidos en los
alcances de este Cdigo".
Siguen el principio del estatuto personal fundado en la ley de la nacionalidad los
cdigos francs, italiano, espaol entre otros. Inglaterra, Argentina, Per siguen el
principio fundado en la ley del domicilio (Per solamente para extranjeros, con extrao
criterio), a la cual se somete los derechos personales. Esta divergencia de criterio
responde a razones polticas ms que tcnicas. Su solucin en los casos de conflicto de
leyes se resuelve por el Decreto internacional privado (Teora del reenvo).
2.-
nocin del domicilio est ligada a la del principal establecimiento (o principal actividad
segn este artculo), entendiendo por tal el centro de los intereses econmicos o
profesionales de una persona, es decir, el lugar donde se halla situado el elemento
predominante de su patrimonio (Bonnecase). El c.c. alemn define el domicilio como el
lugar "en que el sujeto se establece con animo de residir en l habitualmente" (art. 7).
Comentando el art. 47 del c.c. abrg., precedente del que aqu se anota, Virreira observa
que cuando dicha disposicin indica que el domicilio de una persona esta en el lugar
persona habita, que es su residencia o lugar donde fija su habitacin, sino que, en un
concepto ms amplio, seala la ciudad, municipio, villa o cantn, donde la persona tiene
y ejerce su principal actividad jurdica es corriente la expresin domiciliado en la ciudad
de..., inserida en actos o contratos para denotar esa frmula de la individuacin territorial
de la persona. Esta interpretacin se ajusta adecuadamente a la explicacin doctrinal
dada precedentemente.
El art. abandona el sistema del c.c. abrg. (art. 47) que es el del c.c. francs (art.
102), correspondiente tambin al seguido por el c.c. italiano de 1865 y 1942 (arts. 16 y
43), y adopta el sistema alemn, con formulacin semejante a la del Anteproyecto del
Cdigo civil francs (arts. 224 y 225), que introduce esa reforma en la materia, como
solucin indispensable, segn los Hnos. Mazeaud, para los inconvenientes del sistema
del c.c. francs vigente que separa al domicilio de la residencia, derivados de la
multiplicidad actual de una persona y que trae la dificultad, para terceros, de determinar
cual sea la principal actividad o el principal establecimiento o para el caso de personas
que no tengan ninguna actividad (v. gr. los rentistas). En el hecho, slo se a invertido la
formulacin precedente y la solucin invocada, aceptable para algunos casos que no
este artculo es el llamado real y que slo puede ser tenido por las personas
individuales. Se fundan en el nimo de permanecer en determinado lugar en forma
habitual, aunque no se tenga la intencin de fijarse en dicho lugar para siempre.
Jurisprudencia
1.-
"El art. 47 (24 actual) del c.c. al sealar el domicilio de las personas en
el lugar donde tienen el principal establecimiento, se refiere nicamente a
los establecidos en el pas y de ninguna manera a los que se hallan en el
extranjero" (G.J. N 445, p. 738).
2.-
3.-
4.-
5.-
"Por lo dispuesto por el art. 47 (24) del c.c. el domicilio de una persona
en cuanto al ejercicio de sus derechos civiles, est en el lugar donde
tiene su principal establecimiento, y segn el 53 del mismo, el del menor
no emancipado es el de sus padres o tutores" (G.J. N 1054, p. 20).
6.-
"Conforme al art. 118 (101 actual) del p.c. todo actor o demandado est
en la obligacin de indicar la casa en la cual debe ser buscado para las
actuaciones del juicio, la que puede ser diferente o distinta al domicilio
definido por el art. 47 (24 actual) del c.c." (G.J. N 1277, p. 13).
7.-
8.-
ART. 25.- (Personas sin residencia fija). Las personas que por su gnero de vida
no tienen residencia en un lugar determinado, se consideran domiciliadas en el lugar
donde se encuentran.
Precd: c.c. abrg. 54 Conc: Tdo. Mvo. 9) c.c. 30 Disposicin ambigua que sugiere diversas interpretaciones. Puede en cierto modo,
considerarse comprendidos a los empleados y dependientes domsticos sin domicilio
propio que, segn el art. 54 del Cgo. abrg. lo tienen en el de su empleador, ms an si
residen en la casa de ste. Puede tambin inferirse que est referido a los vagos, a los
peregrinos y a quienes viven viajando por razn de su profesin: mercaderes, agentes
viajeros de comercio, etc.
ART. 26.- (Cnyuges).
I.
femenina, que en demrito de sus loables fines, deteriora la seguridad que la mujer
II.
Fte: Cgo. It. 45 Precd: c.c. abrg. 53 Conc: c.f. 259 - 440 - Tdo. Mvo. 6 - 7 El menor hasta constituir domicilio propio siendo mayor o emancipado, mantiene
el domicilio de su nacimiento que es el llamado de origen y que no es otro que el de
sus padres. De ah que -se dice- toda persona tiene ineludiblemente un domicilio,
porque siempre conserva el de origen an cuando no mantenga con l ligazn alguna
(Bonnecase).
ART. 28.- (Cambio de domicilio). El cambio de domicilio se realiza por el
traslado de la residencia principal o, en su caso, de la actividad principal a otro lugar.
Fte: cgo. it. 44 Precd: c.c. abrg. 48 - 49 - 50 Conc: Ley 11 Nov. 1886, art. 16 El Cgo. abrg. como su modelo francs, exige la intencin expresa o
circunstancial, para el cambio. La Ley de 11 de Nov. de 1886 (art. 16), establece que se
haga certificar por la Polica la mudanza, para acreditar debidamente el cambio.
La exigencia es lgica. Como la habitualidad de la residencia, el nimo es el
elemento constitutivo del domicilio. Si no hay declaracin expresa de cambio, la intencin
o nimo se manifiestan inequvocos con el traslado de la familia, la venta de los bienes
habidos en el domicilio abandonado, la adquisicin de otros en la nueva morada, etc.
Jurisprudencia
1.-
2.-
"No estando sealadas por la ley esas circunstancias (las del cambio), la
apreciacin de las que ocurran en cada caso particular, queda librada
segn el art. 938 (1320) del c.c., al prudente arbitrio del Juez" (G.J. N
560, p. 5).
3.-
"El art. 118 (101) del p.c. que ordena el sealamiento de domicilio por los
litigantes, para hacerles las notificaciones, implica la obligacin de
sealarlo en el asiento del Juez de la causa; y si se traslada el
expediente (la causa) a otro Juez de distinto asiento (declinatoria,
recusacin, inhibitoria, conflicto de competencia) se impone el deber de
5.-
6.-
7.-
El domicilio es irrenunciable.
II.
2.-
2.-
CAPITULO V
DE LA AUSENCIA
SECCION I
DE LA DECLARACION DE AUSENCIA
ART. 31.- (Nombramiento de curador). Cuando una persona desaparece y no se
tiene noticia de ella, el juez de ltimo domicilio puede nombrar, de oficio o a peticin de
parte, un curador que la represente en juicios, levantamientos de inventarios, cuentas,
liquidaciones, divisiones y otros actos en que esa persona tenga inters y que provea al
cuidado de sus bienes, pudiendo asimismo adoptar las providencias conducentes a la
conservacin de su patrimonio, siempre que haya necesidad y no exista cnyuge ni
apoderado, o existiendo este ltimo, el mandato haya fenecido.
Fte: Cgo. it. 48 Precd: c.c. abrg. 55 - 56 Conc: c.f. 96 - 110 - 114 - 460 - p.c. 694 - 695 c.c. 32 -
precauciones urgentes para proteger a la familia y los bienes del ausente (Mazeaud).
Este artculo contiene la presuncin del Cgo. abrg. Da lugar a la Constitucin de
una representacin interina del ausente hasta que la ausencia sea declarada, que
determina una especie de imposibilidad de obrar (Messineo).
Si existe cnyuge o apoderado constitudo no puede intentarse la designacin de
curador. La igualdad conyugal en el manejo de los intereses del matrimonio (art. 96 c.f.)
y en la administracin de los mismos (art. 114 c.f.), atribuye al cnyuge presente, en
efecto o ausencia del otro, la atencin y direccin de los intereses conyugales. No
existiendo cnyuge, pero si apoderado, sera una oficiosidad la intervencin del Juez, ya
que el apoderado confiere al ausente la cualidad de presente.
No existiendo cnyuge ni apoderado o habiendo fenecido o caducado el poder de
este, es cuando urge y precisa la intervencin del Juez. La parte que puede peticionarla
se entiende que ha de ser legtima: herederos instruidos en testamento, parientes que
hubiesen de heredar abintestato, los que tuviesen sobre los bienes del ausente algn
derecho subordinado a la condicin de su muerte, etc.
Ni el Cdigo ni su Procedimiento aluden a la necesidad de la intervencin del
Ministerio Pblico, que el art. 57 del Cgo. abrg. requera especialmente en el caso. La
l.o.j. (art. 188) excluye esa intervencin en toda materia civil y la considera obligatoria
en todo lo referente al rgimen legal de la familia. Por aplicacin del principio de que la
ley especial se aplica con preferencia a la general y teniendo el Cdigo de Familia
respecto del Cdigo civil aqulla calidad, la intervencin fiscal es pertinente e
inexcusable habiendo menores (arts. 2, 6 y 201 del Cgo. del Menor), extremo que
siempre es probable en un caso de ausencia.
Jurisprudencia
1.-
"El art. 55 (31) del c.c. concordante con el 585 (695) de su Pdto.
autoriza la designacin de un defensor que administre los bienes de una
persona que se presume ausente cuando sta no ha constituido
apoderado especial y hay necesidad de proveer a esa administracin"
(G.J. N 1259, p. 28).
2.-
3.-
4.-
"No quedan desamparados los bienes cuando hay una persona encargada
de la atencin y cuidado de ellos, por lo que no existe la necesidad que
requiere el art. 55 (31) del c.c. para presumir la ausencia y nombrar
defensor que los administre" (G.J. N 1259, p. 28).
II.
Precd: c.c. abrg. 58 - 59 - 60 - 61 Conc: c.f. 96 - 278 - p.c. 696 - 697 c.c. 31 - 1083 La declaracin de ausencia es, en rigor, el estado que confiere una verdadera
administracin. El plazo de dos aos de que habla el art. se computa desde la primera
publicacin que debe hacer obligatoriamente el curador nombrado en el trmite de
presuncin (arts. 695 y 696 p.c.).
Jurisprudencia
"Se hace mala aplicacin de los arts. 58 y 59 (32) del c.c. cuando se ordena
previa averiguacin de la ausencia, para declarar sta" (G.J. N 1212, p. 69).
ART. 33.- (Posesin provisional).
I.
II.
del ausente, as sea a ttulo del ejercicio provisional de que se ocupa este art.
Los efectos jurdicos de la declaracin de ausencia respecto de los bienes del
ausente, para el Tdo. de Mvo. se determina por el principio de la lex rei sitae (art. 10).
Jurisprudencia
"Al negar personera en juicio de ausencia de la presunta heredera de un
ausente, se viola el art. 62 (33, II) del c.c." (G.J. N 1585, p. 81).
ART. 34.- (Administracin y goce de los bienes). Quienes toman posesin
provisional son administradores de los bienes del ausente, y lo representan en juicio y
en los asuntos en que tenga inters. Los herederos forzosos hacen suyos todos los
frutos naturales y civiles; los dems herederos deben reservar una tercera parte de los
frutos para el ausente hasta la posesin definitiva.
Fte: Cgo. it. 53 Precd: c.c. abrg. 69 Conc: c.c. 33 - 35 - 37 - 44 ART. 35.- (Disposicin). Quienes han obtenido la posesin provisional no pueden
enajenar, hipotecar o pignorar los bienes, excepto el caso de necesidad y utilidad
reconocidas por el juez, que al autorizar el acto providenciar sobre el uso y empleo de
las sumas obtenidas.
Fte: Cgo. it. 54 Precd: c.c. abrg. 70 Conc: c.c. 33 - 34 El art. 67 del Cgo. abrg. da a la administracin de los bienes del ausente
que las depreciaciones o perdidas por daos que los hubieren sufrido. Aplicando el
precepto del art. 34, ha de considerarse que el ausente recupera el tercio de los frutos,
cuando los administradores no eran herederos forzosos y de los bienes los que queden
si hubo alguna enajenacin autorizada (conforme al art. 35).
Existe una reivindicatio juris respecto de las cosas que el administrador conserva
II.
Fte: Cgo. it. 58 Precd: c.c. abrg. 431 - D.L. 1 Feb. 1938 Conc: c.f. 129 - c. com. 1137 c.c. 33 - 40 - 41 - 1000 El Cgo. abrg. no contempla esta presuncin. Su art. 71 seala 30 aos de plazo
despus de la posesin provisional o 100 aos despus del nacimiento del ausente, para
que los interesados pudieran pedir la posesin definitiva y la finalizacin de las fianzas,
lo que poda haber sido hecho, probablemente, por los nietos del ausente. La aplicacin
del precepto (segn doctrina coincidente con la jurisprudencia a tenor de los casos
registrados en las GG.JJ. Nos. 526, p. 3 y 712, p. 14, citados por H. Siles), tomada en
cuenta la duracin mxima de la vida prevista como regla general, se consideraba que si
el ausente desapareca de su domicilio a los 40 aos, v. gr., deban transcurrir 30 aos
desde la posesin provisional; ms, si la desaparicin ocurra a los 80 aos del ausente,
bastaban 20 para el efecto sealado en dicho art. 71 del c.c. abrg., cuya fuente (art.
129 del c.c. francs) tiene antecedentes en las leyes de Partida (3, tt. 31, ley 26, cit.
de Scaevola) que, por va de incidencia al determinar la duracin del usufructo otorgado
a villa o cuidad sin sealar tiempo, dicen: E asmaron (estimaron) los sabios que en el
tiempo de los cien aos pueden ser muertos quantos eran nascidos el da que fuesse
otorgado el vsofruto.
la pena por bigamia, cuando ausente por diez aos no se ha tenido noticia de l y
previa constancia de que se ha agotado todas las diligencias convenientes para
obtenerlo habiendo fama de que ha muerto, disposicin que, por no registrar caso alguno
de jurisprudencia conocido, excepto el de la G.J. N 402, p. 320 que trata de la
cuestin por incidencia, ha de presumirse que no tuvo prcticamente aplicacin.
El D.L. de 1 de Feb. de 1938, regula la declaracin de desaparecidos con
presuncin de muerte, para todos los que hubiesen desaparecido durante la guerra del
Chaco, en cualesquiera de las acciones de armas o en el desempeo de labores o
comisiones de servicio, sin que haya ms noticia de ellos en tanto sus nombres no
2)
3)
Fte: Cgo. it. 60 Precd: D.L. 1 Feb. 1938 Conc: c. ar. 88 c.c. 39 - 41 - 42 ART. 41.- (Fecha del fallecimiento presunto). La sentencia fija fecha para el
fallecimiento presunto: en los casos 1 y 3 del artculo anterior, en la fecha
correspondiente al suceso si ella es conocida, o en la del trmino medio entre el
principio y fin de la poca en que ocurri o pudo ocurrir; y en el caso 2, en la fecha
correspondiente a la finalizacin de la guerra.
II.
presunto debe ser publicada por la prensa, por dos veces consecutivas y con intervalo
de diez das en forma que se asegure su amplia difusin, procedindose luego a su
inscripcin en el Registro Civil.
Conc: c.c. 1533 ART. 44.- (Posesin y ejercicio definitivos).
I.
Conc: c.f. 123 c.c. 34 En los casos del art. 40 puede el Juez desechar la declaracin de muerte
presunta, cuando por los datos del proceso ella no proceda, debiendo declarar
simplemente la ausencia (Art. 42 - II).
Respecto del art. 44 ntese que, como en el caso del art. 33, otras legislaciones
exigen el transcurso de seis meses para la ejecucin de la sentencia.
ART. 45.- (Prueba de la existencia o de la muerte efectiva del fallecido
presunto).
I.
II.
Fte: Cgo. it. 67 Conc: c.c. 37 Las consideraciones hechas respecto del art. 37, tienen aplicacin para el art. 45
en lo que le sean pertinentes.
Existe otra consecuencia posible de mucha importancia que el Cdigo ha
soslayado. Es materia muy debatida en la doctrina y recogida en algunas legislaciones.
Se relaciona con los efectos del nuevo matrimonio que el cnyuge contrae por efecto de
la declaratoria de muerte presunta de su consorte, cuando ste reaparece vivo.
El sistema francs no admite el matrimonio de la mujer del ausente desaparecido,
(cuya nocin corresponde a casos similares de los previstos en el art. 40), pero el
matrimonio que llegase a contraer el cnyuge presente (para diferenciarlo de aquel), no
puede ser impugnado en tanto que no sea demostrada la vida del ausente (Planiol y
Ripert).
Dicho de otro modo, aparecido el ausente se anula el segundo matrimonio. Si el
ausente estaba casado, sigue estndolo y si su cnyuge se vuelve a casar, esa segunda
unin debe ser declarada nula, aunque la nulidad no es retroactiva y tiene efectos de
matrimonio putativo (Mazeaud).
Para el sistema alemn, contrariamente al francs, el presunto muerto que
regrese inopinadamente, no tiene la facultad de hacer revivir su matrimonio disuelto por
la declaratoria de fallecimiento presunto, impugnando el matrimonio actual del cnyuge.
En Ecuador tambin su ley del matrimonio civil, mantiene la validez del segundo
matrimonio y considera disuelto el anterior.
El Anteproyecto de Ossorio incluye el precepto correspondiente (art. 105), aunque
haciendo depender la validez o invalidez de uno u otro matrimonio del carcter civil a
cannico de estos. El Proyecto Toro, que no regula la presuncin de muerte, sino slo la
ausencia, dispone que por larga que fuese la sola ausencia, no autoriza la disolucin del
matrimonio (art. 127).
El Cgo. it., modelo del vigente, en su art. 56 precepta que ejecutada la
sentencia que declara la muerte presunta, el cnyuge puede contraer nuevo matrimonio,
pero, el art. 68 del mismo, declara nulo el matrimonio contrado a tenor de la permisin
contenida en dicho art. 65, cuando la persona cuya muerte presunta se declar, retorna
o se comprueba su existencia, aunque dejando a salvo los efectos civiles (de matrimonio
putativo: art. 92 del c.f.) del segundo matrimonio del cnyuge bnubo. Este criterio
importa que el segundo matrimonio est resolutoriamente condicionado y deriva su
invalidez de la persistencia del primer matrimonio, segn observa Messineo.
En el ordenamiento del Cdigo, si se considera que el art. 1000 declara que se
abre la sucesin de una persona por la muerte real o presunta, debe admitirse que el
matrimonio del cnyuge del declarado presuntamente muerto, es vlido y que no puede
ser anulado ni dar lugar a acusacin de bigamia, cuando ste reaparece.
SECCIN III
DE LOS DERECHOS EVENTUALES DE LA PERSONA CUYA
EXISTENCIA SE IGNORA O RESPECTO DE QUIEN SE HA
DECLARADO EL FALLECIMIENTO PRESUNTO
ART. 47.- (Derechos eventuales). Quien reclame un derecho en nombre de la
persona cuya existencia se ignora, debe probar que ella exista cuando el derecho naci.
Sin esa prueba es inadmisible su demanda.
Fte: Cgo. it. 69 Precd: c.c. abrg. 77 Conc: c. com. 1137 c.c. 1 - 49 - 50 - 1000 - 1008 Los efectos de la ausencia alcanzan tambin aquellos derechos que pueden o no
producirse, porque dependen de la realizacin de un hecho eventual, razn que justifica
la calificacin de derechos eventuales. La existencia real de las personas es el ttulo
legal para el goce de los derechos.
Segn este artculo, aqul que reclame un derecho perteneciente a una persona
que ha desaparecido de su domicilio, considerado ausente presunto o declarado ausente
propiamente dicho, segn las reglas de las secciones precedentes del Captulo, debe
probar la existencia de dicha persona cuando era necesaria (esa existencia), para
adquirir el derecho reclamado.
ART. 48.- (Sucesin a la que sera llamada la persona). Si se abre una sucesin
a la cual es llamada en todo o en parte una persona cuya existencia se ignora, la
sucesin se defiere a quienes habra correspondido en defecto de dicha persona, salvo
el derecho de representacin y con inventario estimativo y fianza previos.
Fte: Cgo. it. 70 Precd: c.c. abrg. 78 Conc: c.c. 49 - 50 - 1079 - 1089 Es un derecho de acrecer concedido a los coherederos que no constituye en
modo alguno dominio absoluto e irreversible, caso en el cual redundara en perjuicio de
los derechos del ausente si apareciese o de sus representantes o causahabientes. La
regla, en consecuencia, es que el coheredero acrece la porcin del ausente o de la
persona cuya existencia se ignora, pero al slo ttulo de la posesin no del dominio.
Esta posesin puede ser interrumpida: a) por la aparicin del ausente que
ejercitare la accin de petitio hereditatis, reconocida por el artculo siguiente; b) por la
presentacin de un mandatario para ejercitar las acciones que competen a aqul, y c)
por los causahabientes del ausente.
Los coherederos que acrezcan la porcin del ausente, deben inventariar y
afianzar, pero en el caso del declarado fallecido presunto (art. 50), estn dispensados
de la fianza.
ART. 49.- (Peticin de herencia y otros derechos). Lo previsto en los artculos
47 y 48 no perjudica la peticin de herencia ni los otros derechos que correspondan a
la persona cuya existencia se ignora o a sus herederos o causahabientes, salvo los
efectos de la prescripcin y de la usucapin.
Fte: Cgo. it. 71 Precd: c.c. abrg. 79 Conc: p.c. 642 y s. - 652 y s. - 671 y s. c.c. 47 - 48 - 51 - 1456 y s. -
2)
se regulan por las normas generales del captulo presente, sin perjuicio de
las leyes y disposiciones especiales que les conciernen. Las ordenes,
congregaciones y otros institutos dependientes de la iglesia catlica se
rigen internamente por las disposiciones que les son relativas.
3)
Fte: Cgo. it. 11 - 12 - 13 Conc: c. com. 1 - 5, 2) - 28 - 29, 4) - 125 - 425 - c. tb. 24, 1) c.p. 127 c.c. 53 - 58 - 67 - 72 Este ttulo importa evidente progreso legislativo. El Cdigo anterior ignor la
materia. Posteriores disposiciones especiales, reglaron algunas de sus manifestaciones.
El Decreto de 8 de marzo de 1860 (Ley por la de 13 de Nov. de 1866), dispuso regir
las sociedades annimas - tan deficientemente previstas entonces an en la legislacin
mercantil- sancionando la vigencia del captulo pertinente del Proyecto de Cdigo Civil de
1856 (que qued en proyecto), complementado o ampliado posteriormente. El Decreto
de 22 de Nov. de 1933 reglament la organizacin de asociaciones gremiales, obreras y
de funcionarios pblicos, y la Ley de 12 de marzo de 1941 las sociedades de
responsabilidad limitada.
Cuando varias personas individuales tienen intereses, y, por consiguiente,
del c.c. o 56 del p.c. (Messineo). Resulta, as, indispensable que el sujeto colectivo (el
grupo pluralidad o comunidad personificada), pueda por si mismo y por su propia cuenta
realizar los actos de la vida jurdica (Mazeaud).
La definicin colectiva adoptada por el Cdigo, es la que antiguamente se usaba
para stos sujetos de derecho. La ausencia de coordinacin codificadora ha hecho que
el p.c. no concuerde con el c.c. en esa definicin, pues emplea la denominacin
personas jurdicas (v. gr. en los arts. 56 y 127, 329 y 406 y art. 12 del c. min.).
En el curso del debate doctrinal vino cambiando con la de persona ficticia,
derechos que pertenezcan a otros seres que no sean los individuos humanos. No se
puede concebir al Estado ni a muchas sociedades o asociaciones sin derechos propios,
y lejos de ser ficcin, es una realidad lgica y a veces necesaria que sean sujetos de
derecho (Planiol y Ripert). La teora de la realidad objetiva, ha llevado la reaccin contra
considerando a aqullas como un organismo tan completo como stas (teora organista),
ya considerando que las personas colectivas tienen una voluntad propia, distinta de la de
sus miembros (teora de la voluntad). Para Planiol y Ripert, sea una ficcin legal o una
realidad tcnica, la nocin de la persona colectiva siempre ser indispensable para la
formacin de las relaciones jurdicas. Es lo mismo -concluyen- como si hubiesen en el
mundo, al lado de las personas individuales, otros sujetos de derecho: las personas
colectivas.
En efecto, el hombre ha sido definido como un animal poltico por naturaleza,
porque su instinto lo lleva a asociarse. La teora del hombre de la naturaleza que
renunci a su libertad y sacrific parte de sus derechos en aras de un superior inters
social, es una concepcin que no ha sobrevivido mucho a su autor (Scaevola). La
sociedad es, por naturaleza, anterior a la familia y al individuo. El hombre nace en una
sociedad ya organizada que lo conforma a su imagen. Es algo ms que un aislado ser
individual dedicado slo a sus fines propios. Vive y acta desde que nace en grupos
sociales: familia, municipio, nacin, Estado. Luego, deviene innegable la necesidad de un
derecho social paralelo al individual segn la tesis de la Institucin (Hauriou y Renard,
cit. de Ossorio).
Las personas colectivas se diferencian entre si y no representan ni en su
estructura orgnica ni en sus orgenes la unidad que caracteriza a las personas
individuales (Bonnecase). Estn excluidas del derecho de familia que procede
nicamente de la persona individual. Y an dentro de los derechos patrimoniales, la
persona colectiva no recibe derechos y no celebra actos sino de acuerdo con su objeto
momento del hecho fueren mayores de diez y seis aos. La responsabilidad de que trata
el art. 57, por ello, slo puede ser la de carcter civil.
Por efecto de la distincin de su actividad, fundada en su doble personalidad:
Poder pblico y persona jurdica o colectiva, el Estado est comprendido en el art. 52
slo en razn de los actos de derecho privado, iure gestionis, que para cumplir sus fines
realiza o debe realizar en el modo y forma que determina el Cdigo, y no cuando acta
como Poder pblico iure imperii, que corresponde al dominio de aplicacin del derecho
pblico (Bielsa).
El Estado es persona colectiva de existencia necesaria, porque es imprescindible
para la realizacin de los fines de la Nacin jurdicamente organizada. Las universidades,
los municipios, en la esfera de su actividad, tambin son personas colectivas de
existencia necesaria.
Igualmente lo son los departamentos, inexplicablemente excludos de la
disposicin. Si la autonoma reconocida a los municipios y universidades por la
Constitucin (arts. 185 y 200), les da carcter de personas colectivas per se, la
descentralizacin administrativa reconocida a los gobiernos departamentales por la misma
Constitucin (art. 110), exiga la inclusin de los departamentos en el precepto como se
hizo en el Anteproyecto Ossorio (art. 107). Adems al exigir la Constitucin (art. 59,
7), autorizacin legislativa para la enajenacin de los bienes departamentales est
reconocido implcitamente ese carcter.
La Iglesia catlica en s y la Santa Sede como entidad internacional tiene,
prcticamente, doble reconocimiento de su personalidad colectiva (este art. y el 53).
Otras legislaciones extienden ese reconocimiento a la iglesia catlica representada por el
Sumo Pontfice, es decir, por la Santa Sede. Este reconocimiento, sin embargo, est
sometido por sobre las determinaciones legales, a los concordatos y acuerdos entre el
Estado y la Santa Sede (art. 3, Const.). En funcin de lgica consecuencia, debi
c.c. 52 Segn el art. 54 la persona colectiva tiene capacidad para ser titular de derechos
y obligaciones dentro de las regulaciones del Cdigo.
Quiere decir que concordando dicha disposicin con la de este art. los Estados
extranjeros pueden tener propiedades en el territorio nacional, lo que automticamente
pone en funcionamiento el privilegio de la extraterritorialidad, por el cual no pueden ser
sometidos a la jurisdiccin de un poder extrao sin perder en cierta medida su
soberana. Estas consideraciones han dificultado permanentemente considerar a los
Estados extranjeros como personas colectivas de derecho privado. El Proyecto Toro y el
Anteproyecto Ossorio no lo hacen y de las legislaciones extranjeras mencionadas en
estas anotaciones, slo incluye la argentina.
Para salvar las observaciones que suscitan las dificultades aludidas, se piensa
que la frmula "de acuerdo a las normas de derecho internacional" es suficiente aunque,
en realidad, no lo es.
As, el inmueble adquirido y ocupado en propiedad, por la legacin de un Estado
extranjero, se dice, goza de la extraterritorialidad en cuanto protege a todos los
miembros de la legacin y dems personas que habitan en l, porque se supone que
viven en territorio de su propio pas; pero, en su calidad de adquirente, como persona
capaz de contraer obligaciones, puede ser demandado por reivindicacin, por ejemplo,
ante los tribunales del pas en que esta ubicado el inmueble. Mientras el Estado
extranjero procede como soberano no puede ser sometido a la jurisdiccin de otro
Estado, ms no as cuando obra como persona de derecho privado (Machado).
La solucin parece sencilla, pero no lo es. La anterior se limita prcticamente a
las modalidades de las relaciones diplomticas de los Estados, fundadas en el principio
constitucin, a tenor de los concordatos y acuerdos que tiene establecidos con el Estado.
Jurisprudencia
"Segn el art. 24, concordante con el 8, inc. 1, de la Const. las
empresas y sbditos extranjeros, estn sometidos a las leyes bolivianas,
II.
Fte: Cgo. it. 46 Conc: c. com. 5 - 12 - p.c. 56 - 127 - 329 - 406 - c.c. 483 - 1121 La capacidad de la persona colectiva comprende slo el derecho patrimonial y el
dominio de su aplicacin se limita a la propiedad, a la obligaciones y a los dems
medios de adquirir segn su objeto, como se ha anotado al mencionar el principio de la
especialidad, o, como dice el artculo, dentro de los lmites que determinan los fines de
su constitucin. En realidad, se trata de una capacidad jurdica limitada o subordinada a
la autorizacin gubernativa (art. 58), a que debe su existencia (Messineo).
Para existir y ejercer esta capacidad, requiere el reconocimiento del Poder Pblico
y su capacidad se extiende slo para lo expresamente autorizado, mientras la persona
individual existe, en su caso, an antes de la concepcin (art. 1008, caso III).
Jurisprudencia
1.-
"En concepto del art. 187 de la loj., el ministerio pblico slo debe
intervenir como parte principal en los procesos instaurados por o contra el
Estado (como tal) y en la especie, el Banco del Estado -como cualquier
II.
Precd: D.S. 26 Dic. 1873 - L. 23 Feb. 1927 Conc: c. com. 127, 3) - c. tb. 33 - 34 - c.c. 24 - 29 - 756, 2) El domicilio de la persona colectiva, est en la sede legal sealada en el acto
constitutivo o los estatutos. Surge, as, inequvoca, la nocin del principal establecimiento
o de la principal actividad, para fijar el domicilio a los fines de la individuacin de la
persona colectiva desde el punto de vista territorial, porque, cual observa Messineo, no
es concebible una residencia de la persona colectiva (v. la anot. al art. 24). Por ello, el
art. 756, 2), cuando regula los elementos que deben constar en el acto constitutivo de
una sociedad, exige, con ms propiedad, que se fije la sede de sta y el art. 127, 3),
del c. com. habla para el efecto del domicilio, sin que ninguna disposicin mencione la
1.- "El domicilio de las empresas que tienen varios centros de explotacin y, por
consiguiente, varias administraciones, es el de la administracin central respectiva, segn
la L. de 12 de Feb. de 1927 (que en la generalidad de las compilaciones se cita como
L. de 23 de Feb. de 1927)" (G.J. N 1276, p. 125).
2.- "Demandado el Alcalde Municipal de... por actos ejecutados en ejercicio de sus
funciones, su domicilio para la notificacin correspondiente a los fines del art. 57 del
c.c., est en la sede de la Alcalda donde desempea sus funciones a tenor del art. 55
del mismo cuerpo legal" (Lab. Jud. 1979, p. 97).
3.- El domicilio de las personas colectivas es el lugar fijado en el acto constitutivo y, a
falta de ste, el lugar de su administracin, segn el art. 55 del c.c." (Lab. Jud. 1983,
p. 82).
ART. 56.- (Nombre). Las personas colectivas deben adoptar, a tiempo de
constituirse, un nombre al cual es aplicable lo dispuesto por el artculo 12.
Conc. c. cm. 127, 3) - 470 - 473 - c.c. 12 ART. 57.- (Responsabilidad por hechos ilcitos). Las personas colectivas son
responsables por el dao que sus representantes causen a terceros con un hecho ilcito
siempre que dichos representantes hayan actuado en tal calidad.
Fte: Cgo. it. 22 Conc: c. com. 166 - 421, i.f. - Lea. 188 c. c. 63 - 467 - 984 - 992 - 999 -
CAPITULO II
DE LAS ASOCIACIONES
II.
Fte: Cgo. it. 12 Precd: D.S. 22 Nov. 1933 Conc: Const. 7, c) - 159 - c.c. 52, 2) - 59 - 61 - 66 - 68 ART. 59.- (Caso de negativa). En caso de negativa, la parte interesada puede
impugnarla ante el juez de partido. La resolucin del juez da lugar a los recursos que
prescribe la ley.
Conc: c.c. 58 - 68 La resolucin suprema aludida en el art. anterior por la cual se reconoce y, por
tanto, se da existencia a la asociacin, es un acto administrativo de decisin que
expresa la voluntad de la Administracin. Su objeto es crear, modificar o extinguir un
derecho o un inters (Bielsa). En el caso, ese derecho o inters implica la existencia de
una persona colectiva. Sabido es que en el ordenamiento administrativo de Bolivia la
resolucin suprema, es un acto de decisin o disposicin (art. 102, Const.) del titular del
en concepto a los arts. 127, caso 8 in fine de la constitucin y 53, caso 10, tambin in
fine, de la l.o.j. Y esa resolucin abre la jurisdiccin y el procedimiento contenciosoadministrativo, ahora convenientemente reglamentado en el p.c. (arts. 778 y s.).
Si por efecto de los recursos que prescribe la ley, puede llegar el caso al Tribunal
Supremo, no atena en nada la alteracin observada, pues que, adems, supone un
dispendio de tiempo y gastos perjudiciales al interesado -o a los interesados- que crea
lesionado o perjudicado su derecho por la negativa.
Ntese adems que la reglamentacin de lo contencioso administrativo, tiene
estrecha relacin con la prctica del derecho foral (fuero especial en los llamados casos
de corte), segn explicacin dada en la G.J. N 415 - pg. 482, de cuyos principios se
deriva el de que los actos de un funcionario slo pueden ser revisados por el Juez o
Tribunal competente para juzgarlo, caso en el que no est el Juez de Partido respecto
del Ministro de Estado que deniegue el reconocimiento de personera, menos del
Presidente de la Repblica.
ART. 60.- (Estatutos).
I.
II.
Fte: Cgo. it. 16 Conc: Const. 7, c) c.c. 61 - 62 - 63 - 64 - 69 ART. 61.- (Modificacin de los estatutos). Toda modificacin de los estatutos se
tramitar conforme a los artculos 58 y siguientes.
Fte: Cgo. it. 16 Conc: c.c. 58 - 60 ART. 62.- (Derechos y obligaciones de los asociados). Todos los asociados
tienen derechos y obligaciones iguales. La calidad de asociado es estrictamente
personal.
Conc: c.c. 60 ART. 63.- (Responsabilidad de los presentantes). La responsabilidad de los
representantes de la asociacin ante la entidad se rige por los estatutos y en su defecto
se aplican las normas del mandato. No es responsable el representante que no particip
en un acto que ha causado dao.
Fte: Cgo. it. 18 Conc: c.c. 57 - 60 - 63 - 71 - 467 - 815 - 816 ART. 64.- (Extincin). La asociacin se extingue:
1) Por las causas previstas en sus estatutos.
2) Por haberse cumplido o resultar imposible la finalidad para la que fue constituida.
3) Por no poder funcionar conforme a sus estatutos.
4) Por decisin judicial, a demanda del Ministerio Pblico, cuando desarrolla
actividades contrarias al orden pblico o a las buenas costumbres.
Fte: Cgo. it. 27 Conc: c.c. 60 - 71 ART. 65.- (Liquidacin y destino de los bienes).
I.
II.
I.
II.
III. Las obligaciones asumidas por los representantes de la asociacin se pagan con
Jurisprudencia
Vase el caso nico del art. 58.
CAPITULO III
DE LAS FUNDACIONES
ART. 67.- (Objeto). La fundacin tiene por objeto afectar bienes, por la voluntad
de una o ms personas, a un fin especial no lucrativo.
Fte: Cgo. it. 16 Conc: c.c. 52, 2) ART. 68.- (Constitucin).
I.
II.
normas, los personeros de la entidad aprobarn las necesarias y las harn protocolizar.
Fte: Cgo. it. 16, 2) Conc: c.c. 60 ART. 70.- (Vigilancia). Las fundaciones quedan sometidas a la vigilancia del
Ministro Pblico.
Fte: Cgo. it. 25, 1) Conc: l.o.j. 188 ART. 71.- (Aplicacin). Es aplicable a las fundaciones lo dispuesto por los
artculos 58 y 63 al 65.
Conc: c.c. 58 - 63 - 64 - 65 Las fundaciones han adquirido un desarrollo considerable. Basta citar las ms
conocidas, para comprender el aserto: Rockefeller, Carnegie, Solvay; los premios Nbel,
Goncourt, etc. En Bolivia: la Fundacin Patio. Se constituye por un acto pblico ad hoc.
El reconocimiento es esencial, puesto que importa un conjunto de bienes
destinados a un fin y, como tales, provistos de autonoma patrimonial (Messineo). Esa
autonoma supone que el patrimonio destinado est separado del patrimonio o de los
patrimonios de procedencia. Slo por el reconocimiento puede resultar operante el
destino de ese patrimonio, al fin propuesto con la autonoma y la separacin sealadas.
Respecto a los requisitos ha de tenerse por reproducida aqu la observacin a las
disposiciones de los arts. 58 y 59.
La protocolizacin de la escritura pblica o del testamento de la Notara de
Conc: Const. 168 c.c. 52 - 210 y s. Ossorio en su Anteproyecto (art. 115), fue el primero en ocuparse del tema como
regla que debe estar includa en el Cdigo Civil. El tt. IX de la Ley de Rf. Agr.,
reglamenta pormenorizadamente la materia, en aplicacin de lo preceptuado por el art.
168 de la Constitucin.
A tenor de la citada Ley de la reforma agraria (D.S. Nro. 3464 de 2 de agosto
de 1953, vigente con la fuerza de ley por virtud de la igual de 22 de Dic. de 1956), las
comunidades indgenas son propietarias privadas de las tierras que posean en conjunto
(art. 57). El art. 124 de la misma ley determina las funciones y atribuciones de la
comunidad campesina y el art. 136 define que las tierras colectivas de la comunidad
campesina se explotan por todos los miembros de ella, correspondiendo la direccin de
los trabajos a los personeros de la comunidad.
Las disposiciones legales citadas entre los precedentes legislativos, contienen
notables antecedentes respecto del tratamiento que ha merecido esta importante cuestin
desde la Independencia.
ART. 73.- (Comits sin personera).
I.
II.
Fte: Cgo. it. 40 Conc: c. tb. 24, 3) c.c. 66 - 433 - 435 El comite es figura diversa de la asociacin de hecho (Messineo). Esta debe
asimilarse a la asociacin reconocida y aqul debe asimilarse, ms bien, a la fundacin.
En el comite se mantiene diferenciados dos aspectos: a) subjetivo; relativo a los
promotores u organizadores, que supone la agregacin de los medios materiales, con los
que se persigue la finalidad que el comit se ha propuesto y que los financiadores
(obladores) tienen en cuenta; b) objetivo; que se refiere al resultado de la actividad de
los promotores y en el cual se encuentra el rasgo saliente de la figura. esta es la
particularidad que hace al comit anlogo a la fundacin (Messineo).
El comit puede obtener su personera jurdica, particularmente si la finalidad que
se propone cumplir ha de ser de larga duracin.
LIBRO
SEGUNDO
TITULO I
DE LOS BIENES
CAPITULO UNICO
DISPOSICIONES GENERALES
SECCIN I
DE LOS BIENES MUEBLES E INMUEBLES
ART. 74.- (Nocin y divisin).
I.
Son bienes las cosas materiales e inmateriales que pueden ser objeto de
derechos.
II.
se producen y tal como en la vida se hace patente su necesidad. Las relaciones del
Derecho Civil descubren, primeramente, un sujeto que las realiza; luego presenta un
conjunto de medios o condiciones sobre los que aqul acta: objetos de la naturaleza
que le rodean y satisfacen sus exigencias, y prestaciones que como ser sociable
mantiene con sus semejantes (Scaevola).
Siguiendo este orden de ideas, toda ley civil empieza regulando el derecho de la
personalidad, con todas sus modificaciones y modalidades (Libro Primero). Contina con
el desarrollo normativo sobre las cosas o bienes, materia de este Libro Segundo.
objeto de derechos, segn la frmula del art. 74, o se dan bienes que no son cosas,
como las actividades humanas: servicios y prestaciones. Un criterio diferencial diverso
sostiene Messineo: bien en sentido jurdico sera una cosa idnea para cumplir una
determinada funcin econmica y social, habida cuenta que la cosa, en s entidad extra
jurdica, es en cierto modo un bien en estado potencial, que se convierte en tal cuando
que percibimos por los sentidos; las dems incorporales, como los derechos y acciones
quae tangi non possunt). Esta tercera distincin slo est mencionada en el Cdigo: en
este artculo, cuando habla de cosas materiales e inmateriales; en el art. 81, cuando
habla de otros derechos y acciones (bienes incorpreos); en el art. 82, de las
Hay distinciones que slo se aplican a las cosas materiales y tambin son tres:
a) consumibles y no consumibles; b) fungibles y no fungibles, y c) cosas que tienen
dueo o que no tienen dueo o vacantes.
La distincin de inmuebles y muebles es una subdivisin de los bienes corpreos.
Inmuebles son las cosas que tienen una situacin fija; los muebles son las que no tienen
esa situacin fija y pueden ser desplazados de un lugar a otro (Planiol y Ripert).
Hablando propiamente, el suelo y los edificios seran los nicos inmuebles por su
naturaleza y bajo esta expresin slo debera comprenderse las cosas que no pueden
transportarse de un lugar a otro, sin que sufran en su integridad material (Messineo),
quae movero non possunt (Braudry - Lacantinerie, citado por Machado). Se seala, sin
embargo, el desplazamiento de obras fijas importantes sin demolerlas como algo comn
tcnica, la cual puede hacer muebles algunas cosas consideradas ordinariamente como
inmuebles (Messineo).
La clasificacin genera reglas diversas, segn se trate de muebles o inmuebles,
que tambin tienen diferentes aplicaciones: De stas, enunciativamente, las principales
son: a) en la teora de la posesin y de la usucapin; b) en las normas de enajenacin;
c) en las facultades de los administradores de bienes ajenos y de incapaces; d) en los
embargos; e) en las hipotecas y prendas; f) en la comunidad conyugal; g) en los
testamentos; h) en la competencia de los jueces; i) en las reglas del Derecho
Internacional privado; j) en los impuestos sobre las transferencias.
Siendo los bienes, como cosas jurdicamente consideradas, el objeto de las
relaciones jurdicas, para que llenen tal funcin se les atribuye (Messineo)
principalmente: A) un valor econmico de uso o de cambio, de que carecen las cosas
inapropiables en general, como el aire, la luz, el agua del mar, v. gr., que son res
nicamente en la naturaleza de las cosas, que segn anotan los Hnos. Mazeaud, no fue
extendida a los derechos, ni siquiera a los derechos reales como ahora (v. el art. 81).
En el antiguo derecho francs, se dio importancia en la distincin al criterio de valor y
de productividad: res moviles, res vilis, se deca, considerando muebles slo aquellos
comunes, las res nullius como aqullas de las que nadie se ha apropiado (generalmente
muebles: caza, pesca, art. 141), las cosas abandonadas (art. 145), el tesoro (art. 146),
los mostrencos (art. 140).
II, por su alienabilidad o inalienabilidad, dejando fuera del comercio los bienes de
dominio pblico, los bienes gravados con inalienabilidad y que por tanto son
inembargables adems (ej: patrimonio familiar, c.f. art. 30) y los sometidos a
restricciones legales respecto de su enajenabilidad (ej: D.S. 4008 de 30 de Marzo de
1955, que establece dentro de la legislacin de la reforma agraria, normas restrictivas
para la venta de terrenos; v. en la anot. al art. 85, lo pertinente).
III, por su utilizacin, por cuya virtud se distinguen las cosas fructferas, que
producen frutos peridicamente y sin alteracin ni disminucin sensible de su sustancia
(art. 83) y las no fructferas que no son susceptibles de producir frutos y cuya aplicacin
prctica se explica, v. gr., en el usufructo. Caen dentro de esta distincin (por su
utilizacin) las cosas consumibles y no consumibles (art. 79), las fungibles y no
fungibles (art. 78) y las divisibles y no divisibles (art. 80).
Jurisprudencia
"La palabra cosa, que consigna el inc. 4to. del art. 11 de la L. de 19 de
Dic. de 1905, no excluye el concepto de dinero, por cuanto cosa, en
acepcin mxima, es todo la existente, de manera corporal o incorporal,
natural o artificial, real o abstracta, y, en sentido jurdico, el objeto del
derecho o de los derechos y obligaciones, siendo en un ambiente
estrictamente tcnico-jurdico lo material, como una casa, una finca, el
dinero, etc." (G.J. N 1591, p. 176).
SECCIN I
DE LOS BIENES INMUEBLES Y MUEBLES
ART. 75.- (Bienes inmuebles).
I.
Son bienes inmuebles la tierra y todo lo que est adherido a ella natural o
artificialmente.
II.
Son tambin inmuebles las minas, los yacimientos de hidrocarburos, los lagos,
los manantiales y las corrientes de agua.
Fte: Cgo. it. 812 - 814 Precd: c.c. abrg. 267 - 268 - 269 - 272 - 274 Conc: c. min. 8 - 178 c.c. 111 - 134 - 218 En primer trmino debe advertirse que es evidente una innecesaria duplicacin de
medida las cosas muebles que, sin constituir parte de la cosa principal inmueble ni estar
adheridas a ella, se reputan inmuebles accesorios, por decirlo as, en razn del uso
duradero a que son destinadas y de la relacin visible con la cosa principal en que por
su finalidad se encuentran. (El Cdigo ha adoptado para esta categora de bienes el
italianismo pertinenze, que se examina en la notacin al art. 82).
En el sentido estricto del artculo puede estimarse -enunciativamente- incluidos en
l, las tierras, lagos, manantiales, ros, arroyos, rboles, plantas, frutos no cosechados,
minas, pozos petrolferos, edificios, estatuas, relieves, pinturas murales, acueductos,
oleoductos, gasoductos, canales, conducciones de energa elctrica, muelles, diques,
estanques de peces, palomares, que son inmuebles por naturaleza o porque estn
adheridos de alguna manera al suelo por la industria del hombre.
Entre las cosas reputadas inmuebles por la finalidad a que estn destinadas segn otras leyes, Cdigo de Minera, v. gr.- se puede tambin enunciativamente
sealar: mquinas, herramientas, utensilios de industria, abonos, semillas (que estn en
la tierra en que sern utilizadas), alambiques, lagares, calderas, cubas, molinos, diques
flotantes, redes de telecomunicaciones, material rodante de ferrocarriles y tambin los
animales de labor en las fincas donde trabajan, alimentos para estos, etc.
Segn el Cdigo alemn, modelo de la legislacin civil del siglo XX, las cosas
reputadas inmuebles -que llama cosas accesorios (zubehor)- no pueden ser embargadas
por separado, para evitar la desorganizacin de la cosa principal a cuyo funcionamiento
estn destinadas.
Responden a esta orientacin, indudablemente, las previsiones del art. 450 del c.
com. relativo a la preservacin de la unidad de la empresa comercial, que es un
complejo orgnico que constituye o una universitas facti o una universitas jure
(Scaevola), preservacin que se atiende preferentemente inclusive en caso de embargo
o de quiebra (c. com. arts. 456 y 1618), y las del art. 172 del p.c. atinente a las
medidas que el juez debe arbitrar respecto de los establecimientos comerciales o
industriales, cuando son objeto de medidas precautorias, como un embargo, v. gr.
Los inmuebles por destino tienen una inmovilizacin meramente jurdica y ficticia,
no material ni real, por la razn prctica de asegurar la utilidad general. La separacin
podra tener efectos perjudiciales varios; v. gr., en el embargo separado de los
accesorios como muebles que realmente son, se dejara al propietario de un fundo sin
poder explotar su bien; la particin que separe los mismos en lotes diferentes dara el
mismo inconveniente, etc. Sin embargo esto es lo que permite el art. 82, como se ver
luego, fundado en la clasificacin de este artculo que, sin otra razn que la de adoptar
los preceptos de su modelo italiano demasiado ajustadamente, se aparta radicalmente de
la tradicin del propio ordenamiento jurdico.
Jurisprudencia
1.-
"La caja de hierro asegurada dentro de una pared con ladrillos y yeso por
el propietario, se considera puesta para que se conserve perpetuamente
en la casa vendida" (G.J. N 849, p. 20).
2.-
"Los muebles asegurados con yeso, cal o cimiento que el propietario pone
en el fundo para que se conserven perpetuamente, se reputan inmuebles"
(G.J. N 935, p. 19).
ART. 76.- (Bienes muebles). Son muebles todos los otros bienes. Se incluyen
entre ellos las energas naturales controladas por el hombre.
Fte: Cgo. it. 812 - 814 Precd: c.c. abrg. 276 - 277 - 280 - 281 - 282 Conc: p.c. 700 - 704 c.c. 139 - 141 - 142 - 143 - 218 Los muebles son tales, por su naturaleza (corpreos) o por el objeto al cual se
aplican (incorpreos, considerados en la 2 parte del art. 81). Tambin se distingue los
muebles por anticipacin. Son aquellos que no son vistos en su estado actual, unidos a
la tierra, sino en su estado futuro como distintos y separados: las cosechas pendientes
an, pero en cierto estado de madurez, los cortes de madera por hacer. Las cosechas
an no realizadas, en caso de embargo o de venta se consideran muebles (art. 83, II y
III).
En realidad, la categora muebles comprende todas las cosas materiales que no
son ni inmuebles por naturaleza ni -a pesar de la desvirtuacin del Cdigo- por destino
y que pueden transportarse de un lugar a otro, sin sufrir necesariamente dao
(Messineo).
Las energas naturales controladas por el hombre que menciona el art. son el
petrleo, los gases, la corriente elctrica. Cuando el gas es captado o fabricado, esta es
objeto de propiedad y constituye un mueble, aunque est contenido en un gasoducto que
tenga el carcter de inmueble. Lo mismo ocurre tratndose del petrleo almacenado o en
oleoducto o de la electricidad. En cuanto a las ondas elctricas de los aparatos emisores
en la radiotelegrafa, radiotelefona y televisin no puede verse en ellas un objeto de
propiedad mueble (Planiol y Ripert). La reglamentacin de stos derechos escapa al
rgimen de la propiedad privada y estn sometidos a rgimen legal especial.
El Cdigo abrogado como su modelo el Cdigo francs y como la generalidad de
los cdigos de su gnero, distingua entre los muebles a los cuerpos moveo per se , que
pueden transportarse de un lugar a otro por si mismos, esto es, los animales, llamados
tambin semovientes. Son las cosas animadas en contraposicin a las cosas inanimadas
(Messineo).
El Cdigo se ocupa de ellas en determinadas situaciones (arts. 141, 142 y 143),
pero ha omitido inexplicablemente sentar la regla propia de la clasificacin, no obstante
que su procedimiento (arts. 700 y 704) lo hace expresamente.
ART. 77.- (Muebles sujetos a registro). Los bienes muebles sujetos a registro se
rigen por las disposiciones que les conciernen y, en su defecto, por las de los bienes
muebles.
Fte: Cgo. it. 815 Precd: c.c. abrg. 280 Conc: c. com. 887 - 898 - c. ar. 47 y s. c.c. 104 - 150 - 1362, 4) Los navos eran considerados muebles por el Cdigo anterior (art. 280). Al
respecto no hay uniformidad de criterio en las legislaciones. Unas consideran muebles a
los navos (Francia), otras las consideran inmuebles (Per). Cosa similar ocurre con las
aeronaves.
Las naves y las aeronaves, adems, presentan el carcter particular de tener,
como las personas, una nacionalidad.
Los navos, aeronaves y vehculos motorizados (automviles, motocicletas, etc.),
estn sometidos a registro administrativo. Se los considera situados en el lugar del
registro, cuyo rgimen jurdico acerca a stos muebles a la condicin de los inmuebles.
En realidad, la ley los asimila a los bienes inmuebles (Messineo). El registro vale ttulo
para el titular del derecho; es imprescindible para las transferencias e hipotecas. La
publicidad que supone el registro es, como en el caso de los inmuebles, real y no
Son fungibles las cosas del mismo gnero que ordinariamente se determinan por
peso, nmero o medida y pueden substituirse una por otras.
II.
Las cosas fungibles tienen entre s el mismo valor liberatorio en el pago, salvo
voluntad diversa.
Conc: c. com. 972 - 1330 c.c. 325 - 366 - 537 - 764 - 862 - 879 - 880 - 895 - 1200 - 1415 La fungibilidad es una relacin de equivalencia entre dos cosas (Planiol y Ripert).
Cada ejemplar es equivalente a otro desde el punto de vista econmico: el uno vale el
otro (Messineo).
motor N x.
ART. 79.- (Cosas consumibles). Son consumibles las cosas que se destruyen o
desaparecen con el primer uso que se hace de ellas.
Conc: c. com. 978 c.c. 229 - 1261 - 879 Nocin atinente slo a las cosas propiamente dichas, a los objetos corpreos.
Hay cosas que no se pueden usar sin consumirse. El consumo puede ser material, que
destruye la cosa: bebidas, comestibles, combustibles, v. gr.; puede ser jurdico mediante
enajenacin, caso de la moneda.
destruirse por el primer uso: casas, moblaje, vestuario. La utilizacin no las destruye, y,
a lo mas, son cosas sujetas a deterioro, o sea, una destruccin lenta y entonces ms
propiamente se les llama deteriorables (ejemplos arts. 230 y 887). La cosa deteriorable,
por ello, es una subespecie de la cosa no consumible y no de la cosa consumible,
(Messineo).
La distincin relativa a la consumibilidad se aplica al usufructo, cuya naturaleza
da el derecho de servirse de la cosa sin consumirla y que debe ser restituida cuando el
derecho termina (art. 241). El art. 229, autoriza el usufructo de cosas consumibles por
el primer uso.
Planiol y Ripert consideran esto imposible y lo admiten como el llamado cuasi-
mutuo.
Con frecuencia las cosas consumibles por el primer uso son al mismo tiempo
fungibles: moneda, alimentos, bebidas, combustibles, lo que hace se confundan estas
dos distinciones, aunque con escasos inconvenientes en la prctica. Planiol y Ripert,
encuentran alguna diferencia entre cosas fungibles, esto es, de igual valor liberatorio,
pero que no se consumen con el primer uso; por ejemplo, los lotes de una urbanizacin
nueva: siempre se encontrara varios lotes equivalentes que sern fungibles entre si, pero
no consumibles.
Hay error cuando se considera que la fungibilidad depende de la intencin de las
partes y la consumibilidad de la naturaleza de las cosas. Planiol y Ripert, a la luz de los
preceptos del Cdigo alemn, despejan el error: la naturaleza de las cosas y no la
intencin de las partes hace que las cosas puedan medirse por unidades equivalentes e
inevitablemente en peso y medida; en la consumibilidad, en cambio, puede tener
aplicacin la intencin de las partes por muy consumible que sea la cosa: frutos
especiales que pueden prestarse para exhibirlos en una exposicin, con la condicin de
que sean devueltos sin ser dispuestos. Messineo hace la misma observacin.
ART. 80.- (Cosas indivisibles).
I.
Son indivisibles las cosas que no pueden fraccionarse sin alterar su sustancia
con relacin al todo.
II.
derecho sobre una cosa inmueble y mobiliarios a los que tienen por objeto una cosa
mueble o un derecho sobre una cosa mueble (Messineo).
Aplicndoles esta distincin propia de los bienes corporales, se atiende no a su
naturaleza propia, sino a la naturaleza de su objeto. Su aplicacin a los derechos reales
no presenta ninguna dificultad: son inmuebles cuando recaen sobre inmuebles por
naturaleza o por destino. El usufructo podr ser mueble o inmueble, segn la naturaleza
del bien que con l est gravado, v. gr.
Los derechos reales que siempre son inmuebles, porque slo pueden establecerse
sobre inmuebles, son las servidumbres (art. 275 del Cgo. abrg.) los derechos especiales
de uso y habitacin y la anticresis. En el rgimen anterior poda incluirse la hipoteca;
pero, la reglamentacin de lo muebles sujetos a registro, con anterioridad a la vigencia
del Cdigo, la excluye del grupo.
propietario y la accin en pago del acreedor, segn el principio establecido por Pothier:
actio ad mobili est mobilis, actio ad inmobili est inmobilis (Planiol y Ripert). Hay acciones
que no persiguen ni la reivindicacin ni un derecho de crdito (nulidad, rescisin,
revocacin, etc.) y son de distinta naturaleza porque persiguen la extincin de una
situacin rrita. Las principales acciones inmuebles de este tipo son: a) accin resolutoria
por falta de pago del inmueble vendido (art. 639); b) accin rescisoria por lesin (art.
561); c) accin de nulidad de venta hecha por un incapaz (art. 554-2; d) accin de
nulidad fundada en vicio del consentimiento (art. 554, 1 ); e) accin de retroventa (art.
641); f) accin de revocacin de donacin por inejecucin de cargas o condiciones (art.
675); g) accin de reduccin de donacin que rebasa la cuota disponible (art. 1068 II); h) accin de nulidad de un legado (art. 1188), (Planiol y Ripert).
La segunda parte del artculo se refiere a los bienes incorpreos. Tratndose de
los derechos, el carcter mobiliario es la regla general; el derecho considerado como
inmueble es la excepcin (Planiol y Ripert).
Los objetos que por si no tienen existencia material sino en cuanto van unidos, se
refieren o hacen relacin a bienes muebles naturalmente, son los que segn la
disposicin
tienen
tambin
la
consideracin
de
muebles.
Puede
citarse
2.-
II.
III. Los actos respecto a la cosa principal comprenden tambin las pertenencias. Sin
embargo, stas pueden constituir el objeto de actos o relaciones jurdicas
separados, salvo los derechos adquiridos por terceros.
Fte: Cgo. it. 817 - 818 Precd: c.c. abrg. 273 - 274 Conc: c.c. 221 - 616 - 1194 - 1362 - 1465 - 1472 Esta novedosa distincin de los bienes es indudablemente, ajena al ordenamiento
jurdico nacional.
Entre las principales acepciones de la palabra pertenencia, se seala: a) accin o
derecho que una persona tiene sobre una cosa; b) espacio o trmino sujeto al dominio o
jurisdiccin de una persona; c) cosa accesoria a la principal: "vendi la hacienda con
todas sus pertenencias", y d) Unidad de medida superficial para las concesiones
inmuebles por su destino (que naturalmente son muebles) segn el criterio del Cgo.
abrg. y por ley de aplicacin (Ossorio) o muebles accesorios (Cgo. alemn).
"No se reputan bienes inmuebles por su destino las ovejas, que no son
animales destinados a la labranza" (G.J. N 646, p. 18).
2.-
3.-
4.-
Son frutos naturales los que provienen de la cosa, con intervencin humana o sin
ella, como respectivamente, las cras de los animales, o los productos agrcolas y
minerales.
II.
Los frutos, antes de ser separados, integran la cosa; pero puede disponerse de
ellos como de cosas muebles futuras.
III.
Los frutos pertenecen al propietario de la cosa que los produce, excepto cuando
su propiedad se atribuye a otras personas, caso en el cual se los adquiere por
percepcin.
Fte: Cgo. it. 820 Precd: c.c. abrg. 270 - 271 Conc: c.f. 111, 2) c.c. 94 - 95 - 222 - 616, II) - 848 - 881 - 967 - 1013 - 1190 - 1262 -
minerales se obtienen sin esa intervencin, lo que en gran medida ocurre justamente a
la inversa. Cabe suponer que la intervencin humana en la cra de animales a que se
refiere el artculo, se reduce al cuidado de que stos son objeto por parte del hombre.
Habra sido mejor trascribir directamente la traduccin que del art. 820 del Cgo.
It. da Sentis Melendo en el Manual de Messineo: "son frutos naturales aquellos que
provienen directamente de la cosa, concurra o no en ellos la obra del hombre, como los
productos agrcolas, la lea, los partos de los animales, los productos de las minas,
canteras y turberas".
Los prrafos II y III, han sido considerados ya al tratar de los muebles por
anticipacin (anot. al art. 76).
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
"La subasta que recae sobre un fundo rematado sin inclusin de los
frutos pendientes y que no pudieron ser estimados al tiempo de la
subasta, no comprende a stos" (G.J. N 667, p. 20).
4.-
5.-
ART. 84.- (Frutos civiles). Los intereses del capital, el canon del arrendamiento y
otras rentas anlogas son frutos civiles. Se adquieren da por da, proporcionalmente a la
duracin del derecho.
Fte: Cgo. it. 820, 3) - 821, 3) -
Precd: c.c. abrg. 278 - 279 Conc: c.f. 111 c.c. 94 - 95 - 222 - 232 - 347 - 409 - 414 - 415 685 - 848 - 881 - 907 - 908 - 967 - 1013 - 1190 Frutos civiles son las rentas que una cosa puede producir en virtud de un
contrato, como los alquiler de casa y fundos rsticos.
El importe del alquiler o arrendamiento por s mismo no es fruto, porque el dinero
no es producto de la cosa arrendada, pero representa el uso y el provecho que el
arrendatario obtiene de la cosa y para el arrendador el disfrute que l mismo poda
obtener de ella (Planiol y Ripert).
Tambin el inters del mutuo o prestamos de dinero o la constitucin de renta en
los prestamos al Estado, se consideran frutos civiles. Es el alquiler del dinero.
SECCIN III
DE LOS BIENES CON RELACIN A QUIENES
PERTENECEN
ART. 85.- (Bienes del Estado y entidades pblicas). Los bienes del Estado, de
los municipios, de las universidades y otras entidades pblicas, se determinan y regulan
por la Constitucin y las leyes especiales que les conciernen.
Fte: Cgo. it. 822 y s. Precd: Const. 136 a 140 - 191 - c.c. abrg. 284 - 440 - L. 27 Oct. 1890 - L. 19
Nov. 1912 Conc: Const. 59, 7) - L. Rf. Agr. 1 - 4 - c. min. 1 - L. Hds. 1 -
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
7.-
8.-
ART. 86.- (Bienes de las personas particulares). Los bienes de las personas
particulares, sean ellas individuales o colectivas, se rigen por las disposiciones del
Cdigo presente y otras que les son relativas.
Precd: c.c. abrg. 283 - 439 Conc: L. Rf. Agr. 2 c.c. 85 No se considera ociosa la declaracin que contiene el art., respecto de que los
bienes a que se refiere estn sometidos a las regulaciones del Cdigo, regla incluida por
lo general en casi todos los cdigos. Se deduce que la finalidad del precepto tiende a
comprender en el tambin los bienes patrimoniales o de propiedad privada del Estado,
de los departamentos, municipios, universidades y dems rganos de la Administracin,
en todo aquello que, fuera de las salvedades de la legislacin especial a que estn
sometidas segn el art. anterior, les concierne en el derecho comn y dentro del cual,
como cualquier persona colectiva son capaces de propiedad particular, segn el art. 54.
Las dems personas colectivas, como las individuales, conforme a la misma disposicin
aqu citada, pueden adquirir y poseer bienes de toda clase, as como contraer
obligaciones y ejercitar derechos y acciones conforme a las reglas de su constitucin,
dentro de las previsiones consagradas por este art.
Jurisprudencia
"La venta o disposicin de los bienes de la Iglesia, segn el art. 19 de la
L. de 31 de Oct. de 1833, slo requiere consentimiento de la autoridad
eclesistica respectiva y la aprobacin del Supremo Gobierno, no siendo
necesario tramitar su necesidad y utilidad por ser la Iglesia Catlica
institucin debidamente organizada y con plena personera jurdica, no
pudiendo ser por tanto equiparada por ningn motivo a los menores o
incapaces" (G.J. N 1229, p. 27).
T I T U L O II
DE LA POSESIN
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 87.- (Nocin).
I.
La posesin es el poder de hecho ejercido sobre una cosa mediante actos que
denotan la intencin de tener sobre ella el derecho de propiedad u otro
derecho real.
II.
Una persona posee por s misma o por medio de otra que tiene la detentacin
de la cosa.
Fte: Cgo. it. 1140 Precd: c.c. abrg. 1530 - 1531 Conc: c.c. 88 - 134 - 138 - 279 - 281 - 290 - 1416 - 1462, II) Casi todos los autores ponderan como una de las materias ms difciles en el
como ponimiento de pies. Otros fijan la etimologa en possum et sedere, visto que la
partcula po, como reflexivo, particulariza en un objeto una accin o influencia
determinada. Tambin se indica pote sedere, para destacar la posesin como hecho, en
poder del sujeto sobre las cosas puede no ser propiedad, pero no puede dejar de ser -al
menos- posesin (Messineo). Muchos autores, como Escriche, Viso (ste cit. por
Scaevola), recuerdan, por eso, que en el estado primitivo del gnero humano, todas las
cosas se adquiran por ocupacin, se conservaban por la posesin y se perdan con ella,
confundindose as la posesin con la propiedad, tesis que desarrolla en realidad la de
un dictamen atribuido a Nerva (hijo) por el Digesto (ley 1, prrafo 1, t. II, Lib. 41, cit.
Scaevola): dominiunque rerum ex naturali possessione coepisse... (el dominio de las
cosas, empez con la posesin...).
cdigos modernos equiparan el hecho de la posesin al ttulo (arts. 1559 c.c. abrg. y
100 del vigente) en materia de muebles, equivalencia desconocida en el derecho
romano.
La discusin sobre la naturaleza de la posesin, sobre si es un hecho o un
possessio est rei facti, non iuris) y Papiniano (non est corporis, sed iuris), que
representan la autonoma ms perfecta segn Scaevola, hasta las teoras sostenidas por
Accursio y los glosadores, ha dividido a los autores entre los que consideran a la
posesin como un hecho, v. gr. Thibaut, Bruns, Zachariae, Pothier, Laurent, Troplong, y
los que estiman que reviste un carcter especialmente jurdico, como Ihering, Hegel,
Putcha, y al margen de los cuales estn los que sostienen la posicin mixta, como
Savigny.
Para Savigny, considerado maestro de la doctrina (subjetiva) posesoria y que
estudia la posesin desde el punto de vista romanista, sta es al mismo tiempo un
hecho y un derecho, en tanto no se funda sino en una relacin de hecho (detentacin) y
en cuanto hay derechos combinados con la existencia de tal relacin puramente de
hecho, respectivamente. Thibaut, la supone el ejercicio de un derecho como un modo
especial del estado de hecho, opinin considerada como el germen de la teora del plus
juris de Bruns, que, resumida, establece que el sujeto puede encontrarse con respecto a
la cosa en tres situaciones distintas: simple posesin, posesin titulada; propiedad.
Messineo anota al art. 1140 del Cgo. It. (87 del Cdigo que ha de entenderse
por posesin de cosa (poder sobre la cosa) el ejercicio de hecho, correspondiente al
derecho de propiedad, y por posesin de un derecho (otro derecho real del art. 87, I. in
fine) el ejercicio de hecho correspondiente a uno de las derechos reales de goce sobre
cosa ajena, como el usufructo, el uso, habitacin, servidumbre: iuris quasi possessio.
derecho por parte del titular, y como prima facie tampoco es posible discernir si quien
ejercita un derecho es o no su titular, reviste una exigencia de orden pblico no dejar sin
defensa a quien ejercita un derecho slo porque tal ejercicio no provenga del titular. Por
eso, el ordenamiento jurdico reconoce y protege la posesin como tal y porque atiende
a otra razn concurrente, tambin de orden pblico, que a nadie se permite reprimir por
si mismo el ejercicio ajeno del derecho del titular, porque ello importara admitir la
defensa privada de los derechos, comprometiendo la paz social (art. 1282).
Jurisprudencia
Vase el caso N 11 del art. 1453.
ART. 88.- (Presunciones de posesin).
I.
II.
III. La posesin actual no hace presumir la posesin anterior; pero si hay ttulo que
fundamenta la posesin, se presume que se ha posedo en forma continua
desde la fecha del ttulo, salva la prueba contraria.
Fte: Cgo. it. 1141 - 1143 Precd: c.c. abrg. 1532 - 1536 Conc: p.c. 602 c.c. 87 - 134 - 138 - 281 - 290 - 1318 El nimus se presume. Quien contradice al poseedor debe probar que este slo
tiene una simple detentacin. Demostracin sta punto menos que imposible, puesto que
la intencin del poseedor es una intimidad anmica (Ossorio).
La posesin se pierde si desaparecen simultneamente sus elementos
constitutivos, por abandono del poseedor o por enajenacin del anterior poseedor que
entrega la cosa al adquiriente. Por prdida del corpus an conservando el nimus: un
tercero que se apodera de hecho de la cosa, o la cosa escapa materialmente a su
detentador (extravo de la cosa inanimada o la huida de un animal cautivo). Por prdida
del nimus solamente, que es ms difcil de ocurrir: poseedor que vende la cosa y
consiente conservarla por cuenta del comprador.
Hay vicios que la hacen jurdicamente intil para lograr sus principales efectos:
ejercicio de las acciones posesorias y usucapin o prescripcin adquisitiva. Se requiere,
pues, que sea exenta de violencia (pacfica), de clandestinidad (pblica), (art. 1462-III),
exenta de discontinuidad (continua) y que no sea equvoca, lo que generalmente se da
en los actos de conservacin en las propiedades indivisas.
iuris tantum. La regla del prrafo II, se ajusta al aforismo probatis extremis, media
praesumuntur (probada la posesin de los extremos, se presume la del tiempo
intermedio). La demostracin del hecho contrario que destruya las afirmaciones del
poseedor, rompe la continuidad de la posesin y la invalida para surtir efectos jurdicos.
Cabe, para cerrar esta anot., una referencia, siquiera somera, de lo que en la
doctrina (y en algunas legislaciones) se distingue como especies de la posesin, para
distinguir sus diversas clases y que, segn anota Snchez Romn (cit. Scaevola)
muchas de ellas parecen hijas de la sutileza de los escritores:
La posesin es natural o civil (p.c. art. 607) segn trate de la tenencia material
cosa, includa la percepcin de sus frutos; imaginaria, a la que tiene lugar por una ficcin
de derecho, cuando alguien posee por otro; pretoria (v. la anot. al art. 1429 i.f. y el art.
542, III, del p.c.), a la que se otorga al acreedor en la finca de su deudor para que se
haga pago con sus frutos; clandestina, a la que se oculta a quienes tienen derecho a
interdictos de adquirir (p.c. art. 596); proindiviso, a la que tienen varias personas en una
cosa comn; ad interdicta (segn Ahrens, cit. Scaevola) a la que se tiene por cualquier
mala fe (v. el art. 93 y su anot.), distincin que tiene realmente importancia para varios
efectos y en la que se resume la mayor parte de las especies anteriormente enunciadas.
Cabe sealar, finalmente, la distincin que se da, segn terminologa antigua pero
siempre actual (Messineo), entre derecho de posesin (ius possessionis) o posesin
posesin (ius possidendi) o sea la potestad de tener la posesin, que de todos modos
se funda sobre un ttulo. El derecho de poseer -acenta el citado autor del Manual- es,
como poder autnomo, un posterius o algo adquirido: possideo, quia possideo (derecho
posesin, un prius o algo originario (se puede ejercitar el derecho, esto es tener pretender- la posesin por virtud de ser titular del correspondiente derecho).
Jurisprudencia
1.-
2.-
"Segn el art. 1536 (88) del c.c., el poseedor actual que prueba haber
posedo antiguamente, se presume haber posedo en el tiempo intermedio,
mientras no se justifique otra cosa y, en la especie, las tres transmisiones
de las terrenos documentalmente probadas, hacen presumir la posicin
continuada por ms de 35 aos en los inmuebles litigados" (G.J. N 782,
p. 29).
3.-
4.-
Vase los casos Nos. 5 y 8 del art. 100 y 1 del art. 110.
II.
por cuanto, si bien ese derecho pudieron invocar sus presuntos tos, a l no le
corresponde hacerlo" (G.J. 1614, p. 190).
ART. 93.- (Posesin de buena fe).
I.
II.
La buena fe se presume; y quien alega que hubo mala fe, debe probarla.
III.
Fte: Cgo. it. 1147 Precd: c.c. abrg. 1522 - 1523 - 1525 conc: c. com. 803 - p.c. - 597 c.c. 94 - 98 - 100 - 101 - 134 - 149 - 150 - 152 - 306 711 - 967 - 1458, II) y III) Jurisprudencia
1.-
"La buena fe se presume siempre y el que alega que hubo mala fe, debe
probarla" (G.J. N 247, p. 1428).
2.-
"La buena fe se presume siempre y quien alega que hubo mala fe debe
probarla, segn dispone el art. 1525 (93) del c.c." (G.J. N 1300, p.
67).
3.-
"La posesin del inmueble no puede reputarse amparada por la buena fe,
en la especie, porque desde el principio, o sea desde la compra del
mismo, la compradora tena conocimiento de que comparta el dominio
percipiendis fructibus id juris habet, quod dominis praediorum tributum est (el poseedor
de buena fe tiene el mismo derecho que el dueo en cuanto a la percepcin de los
frutos).
La notificacin legal con la demanda importa que la posesin ha sido legalmente
interrumpida. Para ese efecto se aplican los arts. 1503 y 1504. Notificada la demanda,
termina la buena fe del poseedor.
Jurisprudencia
1.-
quem al declararlo tal, ha violado los arts. 294 y 295 (94) del
c.c." (G.J. N 206, p. 1007).
2.-
3.-
3.-
5.-
6.-
7.-
8.-
9.-
10.-
11.-
12.-
13.-
14.-
15.-
aplica indudablemente a los frutos adquiridos despus de la demanda, que son los
restituibles segn el art. anterior. El reembolso, por la dems, se justifica en el principio
del art. 916.
ART. 96.- (Reparaciones). El poseedor, aunque sea de mala fe, tiene derecho a
que se le reembolse el importe de las reparaciones extraordinarias estimado a la fecha
del reembolso.
Fte: Cgo. It. 1150 Conc: c.c. 98 - 961 - 1258 Las reparaciones suponen gastos necesarios de conservacin, sin cuya realizacin
la caso se deteriora o destruye. Si justa y necesaria es la represin de la mala fe, ello
no implica que esa represin pueda traducirse en un gracioso acrecentamiento del
patrimonio del reivindicador. Sera permitir el enriquecimiento sin causa, vedado por el
art. 961.
ART. 97.- (Mejoras y ampliaciones).
I.
II.
artculo presente.
Fte: Cgo. It. 1150, 2) y 3) Conc: c.c. 223 - 706 - 972 - 1258 Omite el artculo una regla muy generalizada: las mejoras no debidas a la
voluntad o accin del poseedor -provenientes de la naturaleza o del tiempo- tales como
el aluvin, el crecimiento de las vegetales, el aumento de valor en las propiedades de
zonas populosas o de las nuevas urbanizaciones, etc., son inindemnizables.
Toda la teora de la indemnizacin gira en derredor de una idea cardinal: que el
poseedor no padezca dao y que una justa indemnizacin repare el gasto hecho en
beneficio de la conservacin y aprovechamiento til de la cosa. Pero no puede
considerarse justa la indemnizacin que atienda la restitucin del dispendio de puro lujo
y mero ornato en las mejoras llamadas voluptuarias que ni pueden justificarse por la
necesidad, porque sin ellas la cosa subsiste, ni por la utilidad, porque lo que proporciona
placer o deleite no se reputa til jurdicamente hablando.
El prrafo tercero del art. (mejoras extrnsecas segn Messineo), es intil como
las mejoras suntuarias. Los dos prrafos primeros eran suficientes.
Jurisprudencia
"El pago de las mejoras introducidas en el lote cuya posesin se
cuestiona, no ha sido expresamente reclamada por los demandados en la
reconvencin que han deducido, por la que la Corte de alzada no tena
por que pronunciarse respecto de ellas" (A.S. N 27 de 6 marzo 1980).
ART. 98.- (Derecho de retencin).
I.
derecho, por ejemplo, el usufructuario (art. 241), el anticresista (art. 1435, III), el
depositario (art. 857). En otros casos se niega expresamente este derecho, por ejemplo,
el comodato (art. 889, III).
Su finalidad en la relacin posesoria es proteger y asegurar la restitucin de los
gastos necesarios y de las mejoras tiles hechos por el poseedor. Para surtir efectos,
debe reunir stos requisitos: a) declaracin judicial de un estado posesorio (jus
3)
4)
ART. 100.- (La posesin vale por ttulo). La posesin de buena fe de los
muebles corporales vale por ttulo de propiedad, salva la prueba contraria.
Fte: c.c. fr. 2279 Precd: c.c. abrg. 1559 Conc: c.c. 93 - 101 - 103 - 152 - 306 Vase la anot. al art. 104.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
"La disposicin del art. 1559 (100) del c.c., que declara que la posesin
en materia de muebles vale por ttulo, no excluye la prueba contradictoria
cuando no existe derecho adquirido por un tercero apoyado en la
posesin" (G.J. N 1214, p. 97).
7.-
8.-
II.
I.
II.
Fte: Cgo. francs 2279 - 2280 Precd: c.c. abrg. 1560 - 1561 Conc: p.c. 607 - c.p. 347 c.c. 149 Vase la anot. al art. 104.
Jurisprudencia
1.-
2.-
"La posesin de un objeto mueble vale por ttulo, segn el art. 1559
(100) del c.c. y segn el art. 732 (103) del mismo cdigo, la persona
que ha sido puesta en posesin real de una cosa (mueble) es preferida y
se hace propietaria, aunque el ttulo sea posterior en fecha, pero siempre
que la posesin sea de buena fe" (G.J. N 1192, p. 102).
ART. 104.- (Muebles sujetos a registros; ttulos al portador y objetos del
patrimonio cultural de la Nacin).
I.
II.
103), pero mientras esta buena fe pueda ser contradicha, mientras la validez o invalidez
del modo adquisitivo sea susceptible de una discusin judicial, la posibilidad de la
reivindicacin es evidente (art. 102). La posicin del justo medio ha sido preferido por
los autores.
En la opinin francesa se trato de interpretar la disposicin dentro de la teora de
la prescripcin instantnea (Marcad cit. por Scaevola) o dentro de la doctrina de la
presuncin de la propiedad (Aubry y Rau, id.), seguida esta ltima preferentemente por
la jurisprudencia francesa.
La frmula del art. 100, que es reproduccin del art. 1559 del Cgo. abrg. tiene su
origen en la jurisprudencia del Chatelet de Pars (antiguo tribunal criminal de la capital
francesa: Alcal-Zamora y Castillo), que para sortear los inconvenientes de la
reivindicacin mobiliaria en el desarrollo del comercio, despus de una evolucin de la
primera regla que sent: la posesin es una presuncin de ttulo, proclam el categrico
adagio que paso al art. 2279 del Cgo. francs: en fait de meubles la possessin vaut
titre (Mazeaud). Por eso, se consigna la regla del Cgo. francs como la verdadera
fuente del art. 100.
El art. 101 como su modelo italiano (art. 1153) contiene el principio: la posesin
preceptos es simple consecuencia de la modelacin del Cdigo con una fuente mltiple.
Pero, a pesar de la duplicacin del principio (en el art. 100, formulado segn el
tenor del art. 1559, segunda parte, y en el art. 101, formulado segn el art. 1153 del c.c.
italiano), puede admitirse cierta diferencia entre ambas disposiciones, en cuanto a sus
alcances y efectos. Si segn el art. 93, I), se reputa poseedor de buena fe al que
ignora que en su ttulo o modo de adquirir existe un vicio que le invalida, quiere decir
que, como se infiere claramente del art. 101, I) en la posesin de las cosas muebles no
La posesin debe recaer sobre cosa mueble que no haya sido perdida ni
robada.
b)
c)
d)
La regla del art. 103, como la de los arts. 100 y 101, est inspirada en la
conveniencia de favorecer la circulacin de la riqueza (Messineo). Estos resuelven el
posible conflicto entre el propietario y el tercero adquirente poseedor de buena fe. El art.
103 resuelve el conflicto entre dos o ms adquirentes del mismo causante (propietario).
En el caso de los arts. 100 y 101 se contempla los efectos de una adquisicin a ttulo
originario, en el del art. 103 los de una adquisicin a ttulo derivativo.
La no aplicacin de las reglas examinadas a los mueble sujetos a registro (art.
104), se funda en que el adquirente puede y debe consultar los correspondientes
registros pblicos para guardarse de adquisiciones a non domino, del mismo modo como
es posible hacerlo en cuanto a los bienes inmuebles. Esa es la funcin y finalidad de los
registros.
El Cgo. italiano, excluye del principio, igualmente, la universalidad de muebles.
Jurisprudencia
"El dominio y derecho preferente sobre automviles y camiones (vehculos
automotores en general), se justifica mediante la inscripcin del
documento de adquisicin en la Oficina de Trnsito, conforme a la L. de
12 de Dic. de 1919. (D. de 18 de Feb. de 1938)" (G.J. N 1251, p. 16).
TITULO III
DE LA PROPIEDAD
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 105.- (Concepto y alcance general).
I.
II.
Fte: Cgo. it. 832 - 948 Precd: c.c. abrg. 289 - 291 Conc: Const. 7, i) - 22 - 24 - 25 - 109 - 114 - 881 - c. com. 463 c. ar. 35 y s. c.c. 106 - 107 - 108 - 109 - 114 - 881 - 1453 y s. 1459 - 1461 y s. El Ttulo que indica este art. se ocupa del derecho de propiedad en su domicilio
legal: el Cdigo civil, segn la feliz y exacta figura de Scaevola, la que ha de entenderse
propiedad, por s sola, es un fenmeno del dominio de la Economa poltica, como fuente
principal de satisfaccin de las necesidades del hombre. La ciencia jurdica examina el
derecho personal por el derecho real (de los 2281 arts. del c.c. francs -dice Mazeaudslo los primeros 515, no estn consignados a la propiedad). Esta observacin de
Proudhon, sirve para mostrar que la defensa o la reforma de la propiedad, en el curso
de la Historia, no se ha circunscrito a la accin de la razn, sino que muchas veces se
ha acudido al apoyo de la fuerza. Cada revolucin supone una alteracin en el concepto
de la propiedad o en su goce, segn exacta observacin de Scaevola, que, adems, al
comentar tal evidencia, cree encontrar en ella la explicacin de la definicin naturalista
de Bonaparte sobre los cambios polticos violentos: las revoluciones salen del vientre.
Esa revolucin, elev el derecho de propiedad a la categora de dogma, en el
concepto absoluto que de l tena el derecho romano. Al presente, bajo el influjo del
continuo debate que hace tiempo suscita, parece aproximarse el fin "del perodo
individualista, que va cediendo el campo al perodo de la sociabilidad" (Cimbali "La
un peligro mortal para la salud social de la civilizacin. Esta adaptacin -termina- exige
compensar pacficamente la mala distribucin de la propiedad privada, que el impacto del
industrialismo determina automticamente, mediante una redistribucin consciente,
racional y equitativa, por la intervencin del Estado.
Las voces propiedad y dominio, se ven en la actualidad indistintamente
empleadas. Ambos conceptos son ahora equivalentes gramatical y jurdicamente y
muchas legislaciones las emplean como sinnimas (Argentina, Uruguay, Guatemala, etc.
Tambin el Anteproyecto de Ossorio, art. 423).
La definicin del art. 105 corresponde al derecho de propiedad y no a la
propiedad que -como se ha dicho- es una relacin de orden econmico. El derecho de
propiedad, relacin de orden jurdico, consiste en usar, gozar y disponer de una cosa
dentro de los lmites y con las obligaciones que impone el ordenamiento jurdico.
No es un derecho indeterminado. Tiene un peculiar carcter: es un derecho real
(jus in rem). Incluye el jus utendi, o sea, el de obtener la cosa todo el uso y los
servicios que puedan sacarse de ella y el jus fruendi o derecho de percibir sus frutos. El
derecho de disponer no supone ya el jus abutendi de los romanos, que daba al
ms complejo de todos los derechos reales. La mayor parte de estas limitaciones estn
abandonadas a la administracin nacional o municipal, que frecuentemente reglamentan,
hasta con arbitrariedad, el uso que los particulares hacen de sus propiedades o del
ejercicio de los derechos que de ella derivan (Planiol y Ripert).
Sealadas enunciativamente, las principales limitaciones son: la expropiacin; las
servidumbres legales que responden a un fin de inters comn; la porcin legtima que
Jurisprudencia
1.-
2.-
"A tenor de la ejecucin librada en 1647 por mandato del Virrey del Per,
el cacique de Machaca no obtuvo por la composicin el derecho de
disponer libremente de las tierras que fueron objeto de sta, en razn de
habrsele prohibido venderlas, trocarlas, traspasarlas y donarlas, actos en
los que consiste principalmente el derecho de dominio" (G.J. N 543, p.
2).
3.-
"Los derechos que acuerda el art. 289 del c.c. no son absolutos, y
pueden modificarse por la ley y por los contratos que se celebren con
referencia a la propiedad" (G.J. N 583, p. 2).
4.-
5.-
6.-
"Por lo dispuesto en el art. 291 (105) del c.c., la propiedad de una cosa
mueble o inmueble, da al propietario derecho sobre todo lo que produce y
sobre todo lo accesorio a ella" (G.J. N 1315, p. 54).
7.-
8.-
9.-
Vase los casos Nos. 6 del art. 127 y 9 del art. 1538.
cumplir una funcin determinada en razn del lugar que en ella ocupa.
propiedad, que al aparecer como funcin social obliga al propietario a ejercer su derecho
en inters de todos o, al menos, sin que pueda ir contra el inters general (Mazeaud).
Se discute, a propsito de lo precedentemente anotado, si la propiedad es una
funcin social o tiene una funcin social, juego de palabras, dice Ossorio, en el que se
Pero una cosa es ejercer tambin una funcin social y otra es que la propiedad sea
privadstica: con lo que se reconoce que las relaciones de derecho privado patrimonial
conservan su fundamental naturaleza y fisonoma.
Jurisprudencia
1.-
2.-
Vase el caso nico del art. 212, y el Nro. 17 del art. 108.
ART. 107.- (Abuso del derecho). El propietario no puede realizar actos con el
nico propsito de perjudicar o de ocasionar molestias a otros, y, en general, no le est
permitido ejercer su derecho en forma contraria al fin econmico o social en vista al cual
se le ha conferido el derecho.
Fte: Cgo. it. 833 Conc: c.c. 115 - 117 El ttulo del art. 833 del Cgo. italiano, de donde se ha tomado este art., habla de
actos de rivalidad (emulazione = emulacin, rivalidad), que el propietario no puede
realizar sin otro objeto que daar o causar molestias a otro.
El Cgo. modelo, en tutela de otro derecho de propiedad, no permite actos de
emulacin o chicanas -dice Messineo- que realiza el propietario sobre las cosas propias
al slo objeto (animus aemulandi o nocendi), de perjudicar u ocasionar molestias a otro,
sin obtener de ello ninguna utilidad para si. En realidad, remarca este autor, que el Cgo.
It. no ha sancionado como principio la tutela contra el abuso del derecho, porque
comprometera la certeza del derecho objetivo y hara inseguro el ejercicio del derecho
subjetivo y califica el precepto del art. 107 como una de las figuras singulares que
implica otro gnero de limitacin. En efecto el epgrafe del art. italiano 833 no se refiere
para nada al abuso del derecho sino a actos de emulacin. Se trata simplemente de una
perturbacin de vecindad stricto sensu, como dira Mazeaud.
summum jus, summa injuria, que advierte contra el mximo rigor del derecho como
fuente de daos, axioma que indudablemente inspir esta sentencia ciceroniana: primus
justiciae munus est, ut ne cui quis noceat (la primera regla de la justicia es que ninguno
haga dao a otro), tal cual lo dicen tambin las Partidas (3, tt. 32, ley 19, cit. de
Ossorio): si lo que quisiese facer non lo hubiese menester, ms se moviese
efecto no tiene inters apreciable y legtimo para quien lo ejecuta y slo puede perjudicar
a otro (Saleilles, citado por Ossorio).
En la jurisprudencia francesa -citada por Bonnecase- que contribuyo a la
formacin del principio hasta su actual nocin y que se resume a continuacin para
ilustrar mejor el tema, se destacan los siguientes casos:
Caso Lingard: "... no pudo disponer de su taller de sombrerera en forma tal que
molestara a sus vecinos con evaporaciones desagradables e insalubres; que a
todos se permite disponer de su propiedad como mejor le plazca, pero sin
perjudicar a tercera persona" (Corte de Metz, 10 Nov. 1808).
Caso Mercy: "Las personas slo pueden usar de sus propiedades respetando la de su
vecino; que siendo que sus respectivos derechos iguales, el de cada uno de ellos
necesariamente debe conciliarse con el de los dems" (Corte de Metz, 16 Ago.
1820).
Caso Doerr: "La moral y la equidad se oponen totalmente a que la justicia sancione
una accin inspirada por la mala voluntad; realizada bajo el imperio de una mala
pasin, que no esta justificada por ninguna utilidad personal y que causa un
grave perjuicio a tercero" (Corte de Colmar, 2 Mayo 1855).
Caso Savart: "(Es el) nico objeto perjudicar al vecino e impedirle que goce de su
propiedad, disminuyendo la luz de que goza; que semejante acto, sanamente
apreciado con la ayuda de la regla: malitiis non est indulgendum, constituye uno
de las casos de cuasi-delito" (Trib. de Sedan, 17 Dic. 1901).
Caso Bayard: " El dispositivo no presenta para la explotacin del terreno de... ninguna
utilidad y (fue) edificado nicamente con el fin de daar... (por lo que se) pudo
apreciar por parte de... exista abuso de su derecho" (Corte de Casacin de
Vase los casos Nos. 17 del art. 108 y el nico del art. 481.
II.
III. Si el bien expropiado por causa de utilidad pblica no se destina al objeto que
motiv la expropiacin, el propietario o sus causahabientes pueden
retraerlo devolviendo la indemnizacin recibida. Los detrimentos se
compensarn previa evaluacin pericial.
Fte: Cgo. it. 834 Precd: c.c. abrg. 290 Conc: Const. 22 - L. 30 Dic. 1884 - c. ar. 40 - c. min. 86 - 136 y s. - L. Hds. 68 y s. - L. 13 Nov. 1909, art. 18 - L. 12 Dic. 1916, art.
60 c.c. 110 Definido el derecho de propiedad por el art. 105 como el goce, disfrute y facultad
dispositiva dentro de los lmites que la ley establece, las disposiciones que le siguen
sealan las limitaciones de la funcin social, la condenacin de las perturbaciones de
vecindad y, en sta, se refiere a una de las limitaciones que, al mismo tiempo,
constituye en realidad una excepcin a ese derecho de gozar y disponer.
La expropiacin implica la prdida del derecho de propiedad y la adquisicin de
un derecho de crdito como compensacin pecuniaria de aquel. No supone una lesin
patrimonial injusta, por lo tanto. Slo determina una transformacin del derecho real
(propiedad) del expropiado, en un derecho personal (indemnizacin).
Alcanza no slo a las cosas, sino tambin a los derechos intelectuales o sobre
bienes materiales, como por ej: el derecho de autor (L. 13 Nov. 1909, art. 18) o la
propiedad industrial (L. 12 Dic. 1916, art. 60). Para todos los casos el principio y
ejercicio por parte de la Administracin que obra como poder pblico y de derecho
privado en lo que toca al aspecto patrimonial del derecho del expropiado, cuya defensa
puede causar un caso contencioso, propio de la competencia del Poder Judicial (Bielsa).
Se han dado varias teoras para explicar el fundamento jurdico y su justificacin.
De las que seala el nombrado tratadista, considrase entre las principales:
a)
b)
Rey las ouiese menester, por fazer dellas, o en ellas alguna lauor, o alguna cosa, que
fuesse a pro comunal del Reyno,... castillo, o torre, o puente, o alguna otra cosa
semejante destas, que tornasse a pro o a amparimiento de todos, o de algun lugar
sealadamente... deuen fazer de vna destas dos maneras: dandole cambio por ello
primeramente, o comprandogelo segund que valiere.
tributa justamente al Estado con esa catastracin carente de realidad. Sin embargo, la
jurisprudencia ha corregido en muchos casos la indemnizacin catastral, sosteniendo que
ella debe pagarse sobre la base de una tasacin pericial, conforme a la L. de 1884, en
las demandas intentadas al efecto por los interesados mediante procesos de
inconstitucionalidad (Const. art. 127, 5, y p.c. art. 754). Vase por ej: los casos 13, 18
y 19 de la jurisprudencia de este art., infra.
La condicin previa de la indemnizacin se refiere, naturalmente, a la ocupacin
de la propiedad expropiada y no a la declaratoria de la utilidad.
La reforma constitucional mexicana de Quertaro, substituyo el concepto previa
grandes mayoras, para mantener el nivel de los precios. Corresponda prevenir el caso
en Bolivia, aunque no se haya dado an el fenmeno. La adopcin de la regla
importara, adems, la presencia de una definida manifestacin de la funcin social de la
propiedad.
La expropiacin en materia minera est reglada por los arts. 136 y s. del Cgo.
del ramo, en materia petrolera por los arts. 68 y s. de la Ley de Hidrocarburo, y en
materia de aropuertos por el art. 40 del Cgo. Aeronutico.
Las requisiciones militares, constituyen una especie de expropiacin de
emergencia, sometida a las reglamentaciones militares. Todo lo que la defensa de la
Nacin requiera, puede ser requisado: edificios, armas, municiones, vehculos de
transporte, ganado de consumo o de tiro, alimentos, forraje, etc., etc. Procede de
inmediato, contra orden previa escrita que determina la clase y cuanta de la prestacin y
un recibo de la misma. La Ley Orgnica del ejrcito y sus reglamentos pormenorizan su
aplicacin. Resulta extrao que no se haya adoptado tambin el art. 835 del Cgo.
italiano que regula la requisicin, por grave y urgente necesidad pblica, militar o civil.
2.-
3.-
"Ninguna
expropiacin
puede
llevarse
adelante
sin
las
previas
5.-
"si bien la Ley de 30 de Dic. 1884, permite usar va contenciosoadministrativa para impugnar los actos prefecturales contrarios a las
reglamentaciones de ella, ello no impide que se siga el trmite de
expropiacin, mientras la nulidad de los actos impugnados no sea
declarada por la Corte Suprema" (G.J. N 1206, p. 5).
6.-
7.-
8.-
9.-
"Es requisito una ley del Congreso para una expropiacin, slo cuando la
realizacin de la obra que la motiva exija establecer contribuciones que
graven una o ms circunscripciones, siendo en los dems casos materia
de decreto del Poder Ejecutivo" (G.J. N 1227, p. 11).
En el mismo sentido (G.J. N 1333, p. 132).
10.-
11.-
12.-
13.-
14.-
15.-
16.-
17.-
"A tenor del art. 7, inc. i) de la Const., la propiedad privada debe cumplir
una funcin social, previsin que en el caso de autos no puede cumplirse
por tratarse de un lote enclavado (sin salida a la va pblica) cuya funcin
social resulta impracticable" (G.J. N 1607, p. 40).
18.-
procedimiento que sealan los arts. 15, 16, 17, 18 y 21 del D.S. de 4 de
abril de 1879, ley por disposicin de la de 30 de Dic. de 1884, aplicando
el principio de preferencia establecido por el art. 228 de la misma Carta
Magna, porque no es de aplicacin de valoracin catastral si no
corresponde al valor real, por cuya razn se declara inaplicable al caso
que se juzga los DD.SS. 9304 de 9 de julio de 1970 y 12091 de 31 Dic.
de 1974, que pretenden imponer dicha valoracin catastral y se dispone
que el procedimiento de expropiacin mencionado se lleve a cabo de
acuerdo a las disposiciones citadas del D.S. de 4 de abril de 1879 y L.
de 30 de Dic. de 1884" (G.J. N 1608, p. 19).
19.-
"El justo precio como valor real del inmueble expropiado debe
determinarse mediante tasacin pericial segn los arts. 16 a 21 del D.S.
de 4 de abril de 1879, ley por virtud de la de 30 Dic. de 1884, ya que la
tasacin catastral no refleja la valoracin real porque slo consulta el
criterio unilateral de los funcionarios estatales respectivos, que impide
considerar como justa tal apropiacin" (Lab. Jud. 1979, p. 59).
20.-
Vase los casos Nos. 1 del art. 106 y 3 del art. 262.
2.-
"Segn el art. 437 (110) del c.c. la sucesin es uno de los medios de
adquirir la propiedad, ms ha de acreditarse no slo la posesin sino la
calidad de heredero testamentario o abintestato" (G.J. N 624, p. 4).
4.-
5.-
"Por lo dispuesto por los arts. 437 (110) y 668 (668) del c.c. uno de los
medios de transmitir y adquirir la propiedad de los bienes es la donacin,
que aceptada transfiere al donatario el dominio de la cosa donada, aunque
no haya habido tradicin de ella" (G.J. N 648, p. 16).
6.-
7.-
Vase los casos Nos. 5 del art. 134 y 6 del art. 1453.
CAPITULO II
DE LA PROPIEDAD INMUEBLE
SECCIN I
DISPOSICIONES GENERALES
establece que "la propiedad del terreno trae consigo la propiedad de la parte exterior e
interior de l", por defectuosa traduccin del art. 552 del Cdigo francs, que aplic la
antigua frmula de que la propiedad del suelo lleva consigo "la propiedad de lo que est
debajo y de la que est encima, que es una reproduccin de la legislacin romana que
no reconoca lmites ni en altura ni en profundidad al derecho de propiedad, a la que se
le reconoca una extensin usque ad caelum et usque ad inferos (hasta el cielo o hasta
los infiernos = centro de la tierra: Mazeaud). Mas, la evolucin, que ha puesto sus
lmites al ejercicio mismo del derecho de propiedad, segn se ha vista ya, v. gr., en los
arts. 105 y 106, tambin lo ha hecho respecto de la extensin de la propiedad en
sentido vertical: altura (espacio que esta sobre el fundo o sobresuelo) y profundidad
(subsuelo), que termina, segn esta art., donde termina el inters til del ejercicio del
derecho del propietario y salvas las excepciones determinadas en el pargrafo II,
sometidas a rgimen legal especial, como el c. min. o la L. Hds. o la de 8 de Marzo de
1927, citada en la anot. al art. 109. Esta medida de derecho de propiedad, as, se hace
coincidir con la medida del inters (actual y potencial) del propietario (Messineo).
Jurisprudencia
"Segn los arts. 296 y 297, III del c.c. la propiedad de un terreno trae consigo
la propiedad exterior e interior del mismo" (G.J. N 1476, p. 61).
ART. 112.- (Acceso al fundo). El propietario debe permitir el acceso y el trnsito
por su fundo al vecino que necesite hacer construir o reparar un muro, o realizar otra
obra propia o comn, e igualmente a quien quiera recobrar una cosa suya que se
encuentre all accidentalmente, salvo que se le entregue la cosa reclamada. Si el acceso
ocasiona algn dao debe ser resarcido.
Fte: Cgo. it. 843 Conc: c. min. 105 c.c. 121 - 142 - 143 - 263 -
excepciones de polica.
SECCIN II
LIMITACIONES DERIVADAS DE LAS RELACIONES DE
VECINDAD
SUBSECCION I
DEL USO NOCIVO DE LA PROPIEDAD
ART. 115.- (Ejercicio de la propiedad en perjuicio de los vecinos).
I.
II.
c.c. 107 - 117 - 119 - 998 En este orden rigen las disposiciones relativas a la seguridad industrial, la misma
que con el desarrollo de la actividad, viene siendo en la actualidad ms cuidadosamente
atendida, inclusive con la determinacin de zonas adecuadas para su emplazamiento
(parques industriales en cada ciudad). Existen y existirn todava pequeas industrias
urbanas, muchas de ellas casi de tipo familiar, que bien requieren una regulacin como
sta.
La jurisprudencia francesa, responsabiliza al propietario de una industria tanto por
los daos que causa su falta, como por los que sin su falta ocasiona su industria,
cuando dichos daos exceden a los que el vecino est obligado a soportar (Planiol y
Ripert).
Estos principios implican restricciones importantes al ejercicio del derecho de
propiedad y tienen su aplicacin en el mbito de la responsabilidad civil, que el Cdigo
ha olvidado especificar en este caso.
ART. 116.- (Edificios que amenazan ruina y rboles que constituyen peligro).
I.
II.
c.c. 106 - 121 - 997 - 1464 Estas medidas lo mismo deben ejecutarse cuando la obra u obras (no solamente
edificios, pueden ser paredes, columnas o cualesquiera otras construcciones), amenazan
ruina, comprometen la seguridad de la propiedad vecina, o cuando constituyen un temor
fundado contra la vida o seguridad de las personas, que transitan por los lugares en que
la obra ruinosa se halla emplazada.
El art. 560 del p.c. abrg., en su segunda parte, contemplaba el caso. Si se
advierte un riesgo verosmil corresponde prevenirlo, sin esperar que le dao se produzca.
Tiende a ello la disposicin aqu anotada. Si el dao se produce, surge la
responsabilidad civil establecida en el art. 997.
SUBSECCION II
DE LAS MOLESTIAS DE VECINDAD
ART. 117.- (Inmisiones).
I.
II.
El que quiera plantar rboles debe observar, en relacin, las distancias mnimas
siguientes:
1)
2)
3)
El vecino puede pedir que se arranquen los rboles que nazcan o estn
Los setos vivos pueden ser plantados en el lmite entre dos fundos.
Fte: Cgo. it. 892 Precd: c.c. abrg. 404 Conc: c.c. 121 - 181 - 1464 El Cdigo abrg. seala una distancia de dos varas para los rboles de tallo alto y
II.
II.
Quien adquiere la copropiedad del muro puede cerrar las luces si es que
en l apoya su edificio.
Fte: Cgo. it. 904 Conc: c.c. 144 - 122 - 175 ART. 124.- (Vistas directas y oblicuas).
I.
II.
Fte: Cgo. It. 905 - 906 Precd: c.c. abrg. 412 - 413 Conc: c.c. 125 Se considera en esta artculo, as como en los artculo 119 y 120, constituyen una
servidumbre negativa de distancia, consistente en la prohibicin de un uso especifico de
la cosa (no construir a cierta distancia) en provecho del fundo contiguo (Scaevola). El
precepto reglamenta el derecho a tener vista, con restricciones anlogas, por su
vista o perspectiva, porque adems de permitir, desde luego, recibir luz o aire, permite
tambin ver, esto es, asomarse y mirar sobre el fundo vecino, sin la ayuda de medios
artificiales como escaleras o similares.
Vistas directas o rectas son las que estn emplazadas en una pared paralela a la
lnea divisoria, que divide los predios y desde las cuales se mira de frente al fundo
vecino, sin necesidad de volver la cabeza. Las oblicuas son aqullas en las que el muro
en que estn emplazadas, forma ngulo con la lnea divisoria desde la cual no puede
mirarse de frente, razn de las diversas distancias consignadas en el primero y segundo
prrafo del artculo.
El elemento principal en la disposicin es la distancia, haya o no muro intermedio
que, an habiendo este, pudiera suceder que luego desapareciese presentndose
entonces el problema.
una va pblica.
Jurisprudencia
1.-
2.-
SUBSECCION V
DE LAS AGUAS PLUVIALES
ART. 126.- (Cadas de aguas pluviales). El propietario debe construir sus techos
de manera que las aguas pluviales caigan sobre su fundo o sobre la va pblica. No
Jurisprudencia
1.-
"El art. 415 (126) del c.c. prescribe que el propietario debe construir sus
techos de manera que las aguas se escurran sobre su fundo o sobre la
va pblica y, en el caso, la orden de destruir la canaleta recolectora que
las hace escurrir a patio propio, conculca la citada ley" (G.J. N 870, p.
45).
2.-
"Que las aguas pluviales discurran del techo de una casa para ser
recibidas en el fundo vecino, mediante una canaleta existente entre las
dos propiedades colindantes, no supone violacin del art. 415 (126) del
c.c." (G.J. N 1036, p. 32).
3.-
"Que la canaleta que cae sobre el techo del actor es defectuosa por los
rebalses que ocasiona y porque al descansar sobre el predicho techo
determina una limitacin del ejercicio de dominio propietario para el caso
de
futuras
construcciones
(debiendo)
prolongrsela
directa
las modificaciones que establecen los artculos siguientes o a menos que resulte otra
cosa del ttulo o de una disposicin de la ley.
Fte: Cgo. it. 934 Precd: c.c. abrg. 297 - 438 Conc: c.f. 108, 3) - 112 c.c 110 - 111 - 128 - 129 - 130 - 201 - 202 - 221 Epgrafe correcto de la subseccin debera ser: "del derecho de accesin", como
aparece en el Cdigo abrg. y en la generalidad de las legislaciones. En su principal
sentido es como una expansin del derecho del propietario, segn el principio
romanstico: accesorium sequitur principale (Messineo). No slo es un modo de adquirir,
sino una modificacin de los lmites del derecho de propiedad (Mazeaud).
Accesin y derecho de accesin se diferencian exactamente como hecho y
derecho. Por el hecho de la accesin, las cosas, muebles e inmuebles, producen
incrementos: frutos o materias que, por diversas causas se las incorporan para formar un
todo en ellas. El derecho de accesin importa el principio por el cual, el propietario de
una cosa, considerada principal, adquiere naturalmente todo lo que de ella proviene o
todo lo que se le agrega o une de manera que llega a formar con la cosa un slo y
nico todo.
No constituye, se dice, fundamento suficiente para ser objeto de vnculo jurdico
por si solo, como ocurre v. gr. con otros modos de adquirir: ocupacin, sucesin o
convencin. Habida cuenta el principio sin lo principal no puede existir lo accesario, sera
apenas consecuencia de la propiedad: el que adquiere por accesin es antes propietario
de toda la cosa y, por virtud de ella misma, de todo lo que se le agregue o incorpore:
Accesio est jus adquirendi, quod reinostrae adjungitur incrementum (Justiniano, citado por
Scaevola).
2.-
3.-
"La presuncin establecida por el art. 297 (127) del c.c., de que las
construcciones, plantaciones y labranzas hechas en un terreno se reputan
verificadas por el propietario, no siendo jure et de jure admite la prueba
contraria" (G.J. N 757, p. 10).
4.-
"Segn el art. 296 (sin equivalente) del c.c. todo lo que se une e
incorpora a una cosa, pertenece al propietario de ella. Si se halla posedo
en mancomn, cualquiera incorporacin, aunque fuese por causa del
trabajo ejecutado por uno de las condminos forma parte de todo el
inmueble" (G.J. N 1092, p. 7).
5.-
6.-
7.-
"Segn los arts. 296 y 297 (127) del c.c. la propiedad de un terreno trae
consigo... la de todo lo que se le une o incorpora" (G.J. N 1476, p. 61).
8.-
posesin vale por ttulo (art. 100), porque esos materiales en el momento en que se los
II.
III.
Si el propietario quiere que se las retire, se har a costa del tercero quien
puede, adems, ser condenado al resarcimiento de los daos. Sin
embargo, el propietario no puede obligar al tercero a que retire las
construcciones, plantaciones u obras hechas con su conocimiento y sin su
oposicin o cuando el tercero las ha hecho de buena fe.
IV.
Fte: Cgo. It. 936 Precd: c.c. abrg. 299 - 300 Conc: c.c. 127 - 984 - 1492 -
ciencia y paciencia del propietario del suelo (en este caso la mala fe est en el
propietario, caso que debera tenerse en cuenta), no se puede exigir la demolicin o
retiro de las construcciones.
El tercero es de buena fe, en esta alternativa, cuando cree ser propietario del
terreno en que hace la construccin o plantacin, en tanto en cuanto se apoye en un
II.
III.
Fte: Cgo. it. 937 Conc: c.c. 127 - 984 - 1492 En el caso de este artculo intervienen tres personas: el propietario del terreno, el
dueo de los materiales y el que lleva a cabo la construccin o plantacin.
El dueo de los materiales puede reivindicarlos y obtener su devolucin en tanto
en cuanto no se produzca dao a la construccin o al fundo, como en el caso del art.
128. Si no es posible el retiro por tal razn, los materiales quedan para el propietario,
contra pago de su valor, indudablemente, siempre en observancia del principio que
protege la cosa principal.
Es lgica la condenacin de daos si se prueba la mala fe del propietario y del
constructor. El artculo ha olvidado prever la mala fe del dueo de los materiales, cosa
que no es imposible que ocurra y que justificar que el propietario del terreno sea
indemnizado.
Si el constructor resulta insolvente, el propietario del terreno es obligado a pagar
porque, en definitiva, este es el que termina utilizando la incorporacin a su fundo de la
construccin o de la plantacin.
Los plazos de seis meses para efectuar o intentar el retiro de los materiales o la
reivindicacin de los mismos (arts. 128, 129 y 130), son de prescripcin extintiva (art.
1492).
ART. 131.- (Aluvin). El aumento que se forma paulatina e imperceptiblemente en
las orillas de un ro, torrente o arroyo, as como el terreno que deja el agua corriente
cuando se retira de una de las riberas hacia la otra, pertenecen al dueo del fundo
beneficiado sin que el del fundo situado en la margen opuesta pueda hacer reclamacin
alguna.
Fte: Cgo. it. 941 - 942 Precd: c.c. abrg. 301 - 438 Conc: L. Ags. 57 - 62 - c.c. 133 El aluvin es una de la formas de accesin natural en los bienes inmuebles, que
reglan en igual sentido y con idntica solucin todas las legislaciones, desde la romana
hasta la ms moderna.
Un mejor orden lgico consignara esta disposicin antes que las precedentes, ya
que, como en todos los problemas anlogos, es ms propio estudiar primero las formas
en que intervienen nicamente la naturaleza y despus las provenientes de la industria
del hombre.
2.-
ajeno por la corriente de las aguas, dejase de ser reclamada dentro del plazo fijado al
efecto (Scaevola).
Falt completar esta disposicin con la regla pertinente a los rboles arrancados y
transportados por la corriente de las aguas que, en casos y circunstancias dados,
pueden traducirse en valores importantes. Los arts. 70 y 71 de la L. Ags., disponen que
los rboles arrancados y transportados, as como las brozas, ramas y leos que llevan
las corrientes de aguas, pertenecen al propietario en cuya ribera vinieron a parar. En el
caso de los rboles se permite reclamar su propiedad dentro del mes siguiente al hecho,
previo pago de los gastos que ocasionaren.
Jurisprudencia
"El recurrente, (ha perdido el derecho de reivindicacin) por accesin y por
prescripcin de accin y dominio, porque dejo pasar el trmino de un ao
sealado por el art. 302 (132) del c.c. para recobrar porciones de terreno
arrebatadas por accidente del ro (avulsin)" (G.J. N 1065, p. 85).
ART. 133.- (Cambio de curso de las aguas y otros casos). Los problemas
relativos al cambio de curso de las aguas, formacin de islas y otros semejantes, se
rigen por las leyes especiales de la materia.
Fte: Cgo. it. 945 - 946 - 947 Precd: c.c. abrg. 303 - 304 - 305 Conc: L. Ags. 64 - 65 - 66 - 67 - c.c. 131 - 132 Es extrao que se remita a las leyes especiales la definicin de los principios
generales de la materia enunciada en el artculo, que son dominio del Derecho civil; ms
an, si el Cgo. abrg. ofreca el precedente de tres artculos sobre ella y otros tantos el
Cgo. italiano.
reza su funtamentacin necesario establecer algunas normas generales para los casos
que quiere legislar.
Las propuestas no son normas generales, sino normas particulares concretas que
ya estn mejor y ms minuciosamente legisladas en la Ley del Dominio y
Aprovechamiento de Aguas de 28 de Nov. de 1906, que da fuerza de ley al D.S. de 8
de Sept. de 1879, en plena vigencia actualmente.
Es un cuerpo legal que comprende 30 captulos con 293 artculos, que regula la
materia con sistemtica cientfica que hace innecesarias las intrusiones impertinentes
como las de la modificacin propuesta. Su captulo IX (arts. 57 a 72) se ocupa
metdica y coherentemente de las accesiones, arratres y sedimentos de las aguas, con
terminologa propia de una legislacin seria.
Relativamente a los pargrafos de la enmienda, se tiene que los arts. de la
mencionada ley 58, 65, 66 y 67, tratan debidamente los casos de los pargrafos I, II,
III, y IV, respectivamente.
Quiere esto decir que la modificacin carece de relevancia y debe ser
desestimada.
SUBSECCION II
DE LA USUCAPIN
ART. 134.- (Usucapin quinquenal u ordinaria). Quien en virtud de un ttulo
idneo para transferir la propiedad adquiere de buena fe un inmueble de alguien que no
es su dueo, cumple la usucapin a su favor poseyndolo durante cinco aos contados
desde la fecha en que el ttulo fue inscrito.
Fte: Cgo. it. 1159 -
Precd: 438 - 1512 - 1516 - 1517 - 1518 - 1521 - 1522 - 1524 - 1556 - 1557 1558 Conc: c. min. 169 - c.c. 75 - 87 - 88 - 92 - 93 - 110 - 151 - 279 - 1234 1499 - 1540, 1) Jurisprudencia
Prescriptibilidad
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
art. 1527 del c.c. (sin equivalente en el vigente, referido a los bienes del
dominio pblico)" (G.J. N 1596, p. 77).
7.-
8.-
9.-
10.-
11.-
12.-
14.-
"La posesin fue dada proindiviso, careciendo, por tanto, los demandados
de justo ttulo, puesto que no constituye la mencionada posesin y no
pueden ganar (por tanto) la prescripcin de diez (ahora, cinco) aos, por
falta de los requisitos exigidos por ley" (G.J. N 580, p. 9).
15.-
16.-
17.-
18.-
19.-
20.-
21.-
"La venta hecha por quien no deba y respecto de cosa ajena est viciada
de nulidad desde su origen... y no constituye justo ttulo, con causa idnea
y no puede apoyar la prescripcin argida" (G.J. N 795, p. 18).
22.-
"La prescripcin de dominio carece del justo ttulo requerido por el art.
1517 (134) del c.c., cuando se invoca una sucesin en la cual se supone
comprendidos los terrenos indebidamente posedos" (G.J. N 823, p. 12).
23.-
24.-
25.-
26.-
27.-
28.-
29.-
30.-
31.-
"El art. 1518 (134) del c.c. no permite usucapir a quien posee la cosa
precariamente, sea a ttulo de arrendatario o usufructuario" (G.J. N 1355,
p. 57).
32.-
"El ttulo nulo por falta de forma no puede servir de base a la prescripcin
ordinaria de 10 (5) aos" (G.J. N 1455, p. 56).
33.-
34.-
35.-
36.-
"No hay justo ttulo -ni buena fe- para prescribir a tenor del art. 1516
(134) del c.c. en el demandado, porque como Vocal activo de la Caja
Ferroviaria de Seguridad Social, cargo que ejerca cuando se le extendi
el ttulo de fs., estaba impedido para adjudicarse tal propiedad por virtud
de la prohibicin del D.S. N 2390 de 13 de Feb. de 1951" (G.J. N
1591, p. 64).
37.-
"Probado que la recurrente era inquilina del inmueble hasta 1964, como
detentadora precaria careca de todo derecho para pretender la
prescripcin adquisitiva en su favor" (G.J. N 1609, p. 140).
38.-
"No existiendo justo ttulo, no existe la causa idnea para poder prescribir
(usucapir)" (G.J. N 1610, p. 50).
39.-
40.-
"El art. 134 del c.c. vigente, como el 1516 del c.c. abrg., exige para la
declaratoria de la usucapin como requisito sine qua non, el ttulo idneo
o justo ttulo" (G.J. N 1728, p. 81).
41.-
Vase los casos Nos. nico del art. 92 y 16 y 17 del art. 1233.
Buena fe.
42.-
"La buena fe requerida por el art. 1522 (134) del c.c. para la adquisicin
de un inmueble, es diferente de la exigida por los arts. 291 y 292 (94)
para la prescripcin de los frutos, siendo necesaria para aqulla un ttulo
real y vlido y bastante para sta un ttulo aunque sea nulo hasta el
momento en que el poseedor conoce stos vicios" (G.J. N 247, p.
1427).
43.-
44.-
"El primer poseedor adquiri y retuvo las estancias con mala fe por todo
el tiempo de su posesin. El demandado, comprador de los derechos de
aqul, tuvo buena fe de su parte pero su posesin personal no ha llegado
al trmino requerido por el art. 1556 (134) del c.c., sin que le sea lcito
completar dicho trmino con la posesin de mala fe de sus antecesores"
(G.J. No. 567, p. 22).
45.-
46.-
47.-
"Segn el art. 1525 (93, II) del c.c., la buena fe se presume siempre y
aqul que alegue que hubo mala fe est obligado a probarla. La
demandante no acredit que las compras sucesivas de los terrenos
hubiesen sido hechas con conocimiento de que no eran dueos los
vendedores, por lo cual debe presumirse que esas adquisiciones se
hicieron de buena fe" (G.J. N 782, p. 29).
48.-
de un inmueble, difiere de la que exigen los arts. 294 y 295 (94) del c.c.
para adquirir los frutos, siendo necesaria para aqulla un ttulo real y
vlido y bastante para sta un ttulo aunque sea nulo, hasta el momento
en que el poseedor conoce sus vicios" (G.J. N 1300, p. 67).
49.-
50.-
"Para que se opere la usucapin debe concurrir la buena fe" (Lab. Jud.
1981, p. 147).
Posesin
51.-
52.-
53.-
"A mrito de la presuncin del art. 1536 (88, II) del c.c., el demandado
actual poseedor de los terrenos cuestionados, ha posedo (dichos
terrenos) durante 30 aos, por cuya razn ha probado la prescripcin que
opone" (G.J. N 822, p. 51).
54.-
55.-
56.-
57.-
58.-
"No funda posesin para prescribir, segn el art. 1534 (90) del c.c., el
hecho de estar en un terreno como tolerado o consentido, por ser mozo al
servicio del propietario" (G.J. N 1353, p. 22).
59.-
"Un acto de pura facultad no funda posesin para prescribir, segn el art.
1534 (90) del c.c. sin tener ttulo alguno traslativo de dominio ni justificar
alguna causa idnea que le hubiera hecho propietario" (G.J. N 1353, p.
26).
60.-
61.-
63.-
"Quien pretenda adquirir las cosas por prescripcin, debe probar las
condiciones exigidas por el art. 1516 (134) del c.c., siendo suficiente que
falte una de ellas para que no pueda ser declarada, segn reiterada
jurisprudencia" (G.J. N 1612, p. 106).
64.-
"La usucapin se opera segn los arts. 1516 (134) y 1556 (138) del c.c.
abrg., aplicable en autos por mandato del art. 1567 del c.c. vigente
cuando concurren: 1) justo ttulo; 2) buena fe; 3) cosa sin impedimento;
4) posesin continuada, y 5) tiempo sealado por la ley (G.J. N 1678,
p. 199).
65.-
66.-
67.-
68.-
durante cinco aos contados desde la fecha en que el ttulo fue inscrito"
(Lab. Jud. 1987, p. 307).
69.-
70.-
71.-
Vase los casos Nos. 2 del art. 110 y 5 del art. 138.
1.-
2.-
"Conforme al art. 1541 (1503) del c.c. para que tenga lugar la
interrupcin civil, no es bastante que se expida el decreto judicial, sino
que se cite a la persona que trata de ganar la prescripcin" (G.J. N
648, p. 30).
3.-
4.-
5.-
6.-
"La existencia de juicios recprocos que las partes han sustentado por
II.
Fte: Cgo. It. 1167 Precd: c.c. abrg. 1538 - 1539 - 1540 Conc: c.c. 1454 - 1461 Jurisprudencia
Vase el caso Nro. 4 del art. 138.
ART. 138.- (Usucapin decenal o extraordinaria). La propiedad de un biene
inmueble se adquiere tambin por slo la posesin continuada durante diez aos.
Fte: Cgo. It. 1158 Precd: c.c. abrg. 1565 - 1566 Conc: c.c. 87 - 88 - 110 - 216 - 259 - 277 - 279 - 1234 - 1492 Adems de la usucapin o prescripcin ordinaria, que fundamentalmente requiere
Treynta aos continuamte, o dde arriba sseyendo algund ome tenedor de alguna cosa
por cual manera quier que ouiesse la tenencia, que no le mouiessen pleyto sobre ella en
todo este tyempo ganar la ya, maguer fuesse la cosa furtada o forcada o robada... (cit.
Scaevola).
Sin embargo, la posesin ha de reunir siempre algunos caracteres, como los de
ser pacfica, lo que no podra ocurrir si concurriera un apoderamiento constitutivo de
delito, v. gr., segn observan con buen criterio los autores, porque en tal supuesto la
posesin no habra sido ganada en paz (v. la anot. al art. 135). Y la posesin tiene que
ser ininterrumpida. Dice Manresa (cit. Scaevola), que la prescripcin extraordinaria no
otorga el dominio a un poseedor cualquiera, despojado de todo motivo de consideracin,
sino a quien lleva el tiempo de su posesin en concepto de dueo, que conlleva la
presuncin de dominio. Recurdese que para la usucapin la posesin es la llamada
posesin.
"En las ventas judiciales, cuando estas recaen sobre bienes que no son
del deudor o no son materia de juicio, los perjudicados tienen a salvo, en
la va ordinaria, la accin reivindicatoria que les corresponde, dentro de las
previsiones del art. 451 (490) del p.c. y con el plazo de prescripcin
prevenido por el art. 1565 (138) del c.c." (G.J. N 1229, p. 121).
2.-
"Si bien segn el art. 1565 (138 y 1507) del c.c. las acciones reales
prescriben en el trmino de 30 (10) aos, mediante la prdida de los
derechos por la sola omisin de su ejercicio en el transcurso de ese
tiempo, para ser considerada como ttulo adquisitivo, precisa que sea
acreditada la posesin continuada y no interrumpida que evidencie
igualmente el abandono de quienes, por ttulo propietario, son dueos de
los inmuebles respecto de los cuales se alega esta prescripcin
(usucapin) que se alcanza sin ms ttulo que el de la posesin" (G.J. N
1299, p. 57).
3.-
4.-
5.-
6.-
7.-
8.-
"La prescripcin treintaal, que se alega con cita expresa del art. 1565
(138) del c.c., no se ha operado en la especie, en razn de que la
notificacin judicial efectuada la ha interrumpido" (G.J. N 1585, p. 101).
10.-
"De acuerdo al art. 1565 (138) del c.c. no es necesario acreditar otro
requisito que el de la posesin continuada con nimo de dueo por el
tiempo indicado para que se opere tal prescripcin (usucapin)" (G.J. N
1587, p. 40).
11.-
12.-
Vase los casos Nos. 3, 27 y 53 del art. 134 y 16 del art. 1233.
DE LA PROPIEDAD MUEBLE
SECCIN I
DISPOSICIN GENERAL
ART. 139.- (Normas aplicables a la propiedad mueble). La propiedad de bienes
muebles se rige por las normas especiales contenidas en este Cdigo, sin perjuicio de
las normas generales de la propiedad.
Conc: c. com. 11, 2) - c.c. 74 - 76 Disposicin digna del mximo galardn a las verdades de Perogrullo, que a la
mano cerrada llamaba puo. Las normas generales de la propiedad, como las especiales
otro, porque los bienes muebles, como objeto de los derechos llamados patrimoniales,
forman parte de su contenido.
SECCIN II
DE LA ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD MUEBLE
SUBSECCION I
DE LA OCUPACIN
ART. 140.- (Muebles de nadie). La propiedad de los muebles que no pertenecen
a nadie se adquiere por la ocupacin.
Fte: Cgo. it. 923, I) Precd: c.c. abrg. 285 - 439 -
Cosas de nadie, son las que por naturaleza, pueden ser objeto de propiedad
privada y que aunque nada impide que tengan dueo, de hecho no le tienen. Tal el caso
de las tierras de pases deshabitados y de los animales salvajes (Planiol y Ripert): res
Corresponda regularlas en la seccin III del Capitulo nico del Ttulo I de este
Libro. El Cdigo, segn se ve, ha preferido seguir la opinin de dejar los nullius a las
disposiciones que se ocupan del nico modo por el cual se hacen de propiedad de cada
uno: la ocupacin. Dicha opinin, estima que los bienes que no pertenecen a nadie, no
deben regularse en la parte del Cdigo en que se trata, precisamente, de las cosas
segn las personas a quienes pertenecen. Argumentacin equvoca, visto que el Ttulo I
se refiere fundamentalmente a los bienes y los nullius estn entre los bienes.
El art. 285 del Cgo. abrg. atribuye al dominio pblico (por defectuosa traduccin
del art. 539 del Cgo. francs, que lo hace al Estado), "todos los bienes vacantes y sin
dueo y los de las personas que mueren sin herederos, o cuyas herencias han sido
abandonadas".
muebles y races que no pertenecen a nadie, res nullius, sino tan slo de los muebles
apropiables por su naturaleza que no tienen dueo. Esto es consecuencia de que todas
las cosas inmuebles que carecen de dueo, pertenecen a la Nacin en virtud del
cuenta el principio del art. 100: tratndose de muebles la posesin vale por ttulo. No
son nullius en realidad, porque inclusive son susceptibles de reivindicacin por parte del
propietario. Bien poda habrselos considerado como casos de usucapin o de posesin
de bienes muebles.
leyes y reglamentos.
Fte: Cgo. It. 923, II) Conc: c.c. 76 - 140 - 996 La caza y la pesca son, por decirlo as, clulas originarias de la propiedad
individual. La reglamentacin especial no est dada an. Las prohibiciones aludidas se
refieren a temporadas de veda, dispuestas por regulaciones aisladas, y la obligacin de
respetar ciertas especies en vas de extincin.
ART. 142.- (Enjambres de abejas). El dueo de enjambres de abejas puede
perseguirlos y recuperarlos en la propiedad vecina, debiendo resarcir el dao. Si la
persecucin no se realiza hasta los tres das, puede ser tomados y retenidos por el
propietario del fundo al que pasaron.
Fte: Cgo. It. 924 Conc: c.c. 76 - 112 - 996 Quien puede ser considerado propietario de un enjambre de abejas? La cuestin
no parece ser tan simple como puede imaginarse. En un juego de palabras podra
decirse (Scaevola) que la propiedad de un enjambre de abejas est en el aire, porque,
en realidad, no puede concebirse relacin de derecho ms movediza, mientras no se
haya aprisionado el enjambre en una colmena.
Las abejas son de naturaleza salvaje. Si un enjambre se separa para emigrar es
porque busca medios para establecer su nueva colmena y si se la pierde de vista se ha
alejado de modo que hace imposible ms que su recuperacin, su identificacin. Ha
recuperado su condicin de libertad natural y entonces, si, se torna nullius, a la
disposicin y dominio del primer captor u ocupante.
II.
El propietario que antes de los tres meses sealados recupere la cosa, debe
pagar el quinto de su valor a ttulo de premio al que la encontr. Vencido
el plazo, el dueo pierde su derecho y el precio de la subasta se adjudica
a la municipalidad del lugar, deducindose previamente el premio que en
este caso se ampla a la cuarta parte.
Fte: Cgo. it. 927 - 928 - 930 Conc: p.c. 704 c.c. 102 - 110 En la certidumbre de si han sido perdidas o abandonadas, debe aceptarse la
que flotan en las aguas o son depositados por ellas en terrenos de dominio pblico y
tambin el oro y las piedras preciosas (en bruto) que hallaren los hombres en las
arenas del mar o de un ro, son cosas de naturaleza mueble y, sin embargo, no rige
para ellas el precepto de la restitucin. En tales casos si hay ocupacin.
El art. 69 de la L. Ags. contiene disposicin similar a la del art. en examen,
respecto de quienes salvan y recogen animales (domsticos), maderas, frutas, muebles
y otros productos de la industria, arrebatados y arrastrados por las aguas pblicas o
sumergidos en ellas, y el art. 72 de la misma ley declara que siguen perteneciendo al
propietario los objetos sumergidos en los cauces pblicos hasta un ao despus del
hecho, tras el cual si el propietario no los ha recogido pertenecern a quien lo haga.
El hallazgo de un billete de lotera ha escapado a la previsin de la mayora de
las legislaciones. Es evidente que no es posible -ni dentro del ms riguroso casuismoenunciar todos los mltiples casos que la realidad ofrece. Puede aplicarse la disposicin
de este art., aunque teniendo en cuenta la circunstancia en que se realiza el aviso y
entrega del billete a la autoridad. Si se prctica antes del sorteo y el billete resulta
premiado, el premio debera ser mayor que el fijado por el art. en opinin de todos los
tratadistas que estudian el caso. Si la denuncia y aviso se hace despus del sorteo en
el que el billete resulta premiado, correspondera el premio sealado en el art., sin que
tenga importancia, en ambos casos, que el aviso y entrega hayan sido efectuados como
consecuencia de una denuncia del que extravi el billete.
ART. 145.- (Cosas perdidas o abandonadas en ferrocarriles y otros). Los
derechos sobre cosas perdidas o abandonadas en los vehculos de transporte en
general, las aduanas y correos, y las arrojadas desde naves o aeronaves, se rigen por
las disposiciones especiales que les conciernen.
Conc: L. Ads. 177 - 287 - L. ff.cc. 60 - c. com. 945 -
Estas son las cosas derelictae que los romanos diferenciaban de las nullius.
Comprenden las cosas perdidas o voluntariamente abandonadas para que las tome el
primero que se apodera de ellas. Los reglamentos de los servicios aludidos en el art.
contienen las disposiciones pertinentes. Siempre debe tenerse en cuenta el principio de
que en las cosas muebles, la aprehensin u ocupacin es el nico ttulo de propiedad,
con excepcin de las cosas robadas o perdidas. Esta excepcin, a su vez, tiene la del
art. 149, que permite usucapir con la mala fe en diez aos.
La L. Ads. (art. 287 y s.) dispone el remate de una mercadera abandonada. El
abandono es expreso cuando el interesado hace renuncia escrita o de hecho cuando as
resulta de los actos de aqul. Igual tratamiento se a los paquetes postales y equipajes
abandonados (art. 177 L. Ads.).
En el transporte ferroviario, la L. ff.cc. en su art. 60, determina las medidas
dirigidas a preservar y a disponer, en su caso, de los objetos olvidados en los coches,
en las estaciones o en la va, y de la carga cuyos remitentes o consignatarios se ignore.
ART. 146.- (Tesoros).
I.
Pertenecen a quien las descubre, conforme a las reglas siguientes, las cosas
muebles valiosas que se hallan enterradas u ocultas y sobre las cuales
nadie puede acreditar propiedad:
1)
2)
3)
II.
contiene y que no pertenece actualmente a nadie (Planiol y Ripert). Con alguna mayor
claridad, Mazeaud, repitiendo la nocin que de l da el art. 716 (2) del Cgo. francs, lo
define como toda cosa escondida u oculta sobre la cual nadie puede justificar su
II.
possession vaut titre, que por lo general se opone a la prescripcin (Planiol y Ripert).
Apenas si presenta, por eso, un inters prctico muy restringido (Mazeaud).
Las modalidades de este genero de accesin presenta han sido reducidas por los
tratadistas a tres: unin o adjuncin, mezcla o conmixtion y especificacin. Este art. trata
de las dos primeras.
No son frutos o emanaciones unos de otros, los objetos de cuya incorporacin se
ocupa esta seccin. Existen con completa independencia y la incorporacin se deriva de
un acto de la industria del hombre o de un hecho casual (Scaevola).
En la unin o adjuncin, los distintos dueos conservan su derecho de propiedad
y pueden pedir la separacin, por ejemplo, en la inclusin (engaste de una piedra
preciosa en anillo ajeno); en la soldadura (unir a una estatua v. gr. un brazo que le
falta). En ambos casos las piezas son fcilmente individualizables y su separacin no
resulta imposible. Entre las de separacin difcil o imposible, puede sealarse el tejido y
el bordado cuando se usa hilos o telas ajenas; la pintura, grabado y dems
procedimientos artsticos. En stos casos procede la distribucin proporcional del valor.
La mezcla o conmixtion puede operarse en la fusin de cosas ridas o secas,
como granos, botones, etc., o producirse en la confusin de lquidos: leche, vino o
tambin licuefactos: porciones de oro o plata derretidos que han de constituir despus
una sola barra de oro o de plata.
Si todo esto ocurre por voluntad de los dueos, en opinin de los tratadistas no
hay accesin propiamente. Se supone que hay convencin y habr de aplicarse las
reglas pertinentes. Cuando interviene la casualidad o la accin unilateral de uno de los
dueos, funcionan las reglas de esta subseccin. Adems debe considerarse la buena o
cosa, no-suya para formar una cosa nueva, res nova (Messineo). Difiere de la mezcla
porque la combinacin de sustancias en ella, resulta por obra de quien hace la
transformacin, que de objeto u objetos diversos hace uno nuevo o da forma a cosas
pertenecientes a otra persona (Scaevola).
SUBSECCION III
DE LA USUCAPIN
ART. 149.- (Poseedor de mala fe). El poseedor de mala fe adquiere por
usucapin la propiedad de los bienes muebles, mediante la posesin continuada por diez
aos.
Fte: Cgo. it. 1161 - 1162 Precd: c.c. abrg. 1565 - 1566 Conc: c.c. 93 - 102 Proclamar tan explcitamente que la mala fe sirve para usucapir, equivale a
proclamar que el crimen rinde frutos. Ossorio, al comentar la teora de Ihering, sobre la
proteccin posesoria: "ha sido introducida en favor de las gentes honradas... pero los
pillos se aprovechan necesariamente tambin de ellas" (Anteproyecto, art. 531),
reacciona contra esa equiparacin de los pillos con las personas honradas.
La desafortunada redaccin del art., es consecuencia de la traduccin tal cual de
la segunda parte del art. 1161 del Cgo. modelo. Hubiera sido suficiente, decir que la
usucapin de los muebles sin el requisito exigido por el art. 100 (buena fe), o cuando
sta (la buena fe) no es contradicha en tiempo hbil, se opera por el transcurso de la
posesin continuada de 10 aos, esto es, con una formulacin semejante a la del
pargrafo II del art. 150, infra. Si bien la consecuencia es la misma que Ihering seala,
se evita formular una proclama expresa de la eficacia de la mala fe.
Por otra parte -es inevitable insistir, dada la regla del art. 100 (en materia de
muebles la posesin vale por ttulo)- estas disposiciones debieran limitarse al caso de
que la presuncin que el citado precepto presupone, sea controvertida. La concisa norma
del art. 1599 del Cgo. abrg. est sabiamente concebida: valiendo la posesin como ttulo
en materia de muebles, stos pueden usucapirse en tres aos, en el caso, se
sobreentiende, de que esa posesin fuese contestada (v. la anot. al art. 138).
Jurisprudencia
1.-
3.-
II.
Las aguas que caen y se recogen en un fundo, as como las que broten en l
natural o artificialmente, pertenecen al dueo del fundo, quien puede
utilizarlas, salvos los derechos adquiridos por terceros.
II.
Las aguas medicinales se rigen por las disposiciones que les conciernen.
Fte: Cgo. it. 909 Precd: c.c. abrg. 380 - L. Ags. 18 Conc: Const. 136 - L. Rf. Agr. 151 y s. - L. Ags. 1 - 5 - c.p. 354 - c. min. 85
y s. - c.c. 111 El dominio y aprovechamiento de las aguas fue reglamentado por decreto de 8 de
2.-
3.-
2.-
"El auto recurrido al ordenar que se borre la acequia, cuyo declive desva
el curso de dichas aguas, y debiendo los demandados hacer uso
nicamente de las escurriduras que nazcan tanto de la acequia principal
como de los fundos superiores inmediatos, no se infringi los arts. 382 y
384 (155) del c.c." (G.J. N 668, p. 53).
3.-
represar el ro..., para no privar a los demandantes del uso de las aguas,
sin perjuicio del derecho que tambin tienen los demandados de usarlas
en la irrigacin de sus sementeras, con cargo de devolverlas a su curso
ordinario, se ha hecho debida aplicacin de los arts. 383 y 384 (154 y
155) del c.c." (G.J. N 717, p. 25).
4.-
"Que ambos fundos desde tiempo inmemorial han regado y riegan sus
tierras con las aguas de aqul ro, cuyo aprovechamiento por parte del
demandado, en pocas de escasez, en servicio exclusivo de su propiedad,
ha sido indebido y atentatorio al derecho que en este orden corresponde
tambin al demandante, que no puede ser privado del usa de dichas
aguas en virtud de lo dispuesto por el art. 383 (154) del c.c." (G.J. N
1018, p. 58).
El fundo inferior est sujeto a recibir las aguas que descienden naturalmente
desde el fundo superior, as como la tierra o piedras que arrastran en su
curso.
II.
Ni el dueo del fundo inferior puede hacer obras que impidan ese curso, ni el del
fundo superior puede hacerlo ms gravoso.
Fte: Cgo. it. 913 Precd: c.c. abrg. 379 Conc: L. Ags. 93 - 99 - 100 - c.p. 354 - c. min. 132 - 133 En el Cgo. abrg. (art. 379), este precepto se considera regla propia de las
malecones o paredes que regularicen el curso de las aguas, sin estorbarlo, o para
aprovecharlas, y al del fundo superior para verificar iguales construcciones sin agravar la
obligacin, para suavizar la corriente e impedir el arrastre de la tierra vegetal o de los
desperfectos de las fincas.
Jurisprudencia
1.-
2.-
"El propietario del fundo inferior no puede hacer cosa alguna que tienda a
disminuir y hacer incmodo el uso de ella (se trata el caso como
servidumbre), pero esta disposicin no puede favorecer al propietario del
fundo superior para reagravar el desage de aguas pluviales" (G.J. N
712, p. 10).
3.-
"Los fundos inferiores estn sujetos a recibir de los superiores las aguas
que fluyen naturalmente" (G.J. N 883, p. 23).
4.-
II.
II.
II.
II.
Fte: Cgo. It. 1104 Conc: c.f. 119 c.c. 159 - 163 - 178 - 191 - 192 - 193 Constituye el art. 162 una derivacin del principio establecido en el prrafo II) del
art. 159. Este al determinar que el concurso de los participantes, tanto en los beneficios
como en las cargas, ser proporcional a sus respectivas cuotas, declara sujeto al
propietario al sostenimiento de todas las obligaciones ajenas a la comunidad. El artculo
afirma el derecho de cada uno de los condueos, para obligar a los dems a contribuir
a los gastos de conservacin o mantenimiento y tambin el de exigir el pago de la parte
proporcional de dichos gastos.
Slo se exime de esta obligacin al copropietario que renuncie a la parte que le
pertenece en el dominio. La parte de dominio del renunciante, la adquirir la persona a
cuyo favor renuncie, la cual a su vez traer para s la obligacin de que se exime el
renunciante. Si el cesionario es otro de los copartcipes, responder en ese concepto, si
es un extrao, en calidad de cesionario. Si el renunciante no determina en favor de
quien renuncia, se tiene que entender hecha en favor de los dems condueos, quienes
acrecen sus cuotas por la simple razn de justa compensacin equitativa, ya que sobre
todos recaer el cumplimiento de la obligacin de que se libra el que renuncia.
ART. 163.- (Reembolso de gastos). El copropietario que por si slo ha soportado
los gastos sealados en el artculo anterior tiene derecho a ser reembolsado por los
otros copropietarios en proporcin a sus respectivas cuotas.
Fte: Cgo. it. 1110 Conc: c.c. 162 - 774 - 961 El reembolso al copropietario que ha soportado slo los gastos, se funda en el
principio de que nadie puede enriquecerse ilegtimamente (art. 961).
ART. 164.- (Administracin).
I.
II.
II.
Fte: Cgo. it. 1106 Conc: c.c. 194, I) La reglamentacin de la administracin, debe estar consignada en el ttulo
constitutivo de la comunidad, si su causa es convencional, o deber establecerse uno
posterior al hecho de la comunidad, por escrito, o con las solemnidades que requiere la
naturaleza de la cosa, por explicacin del art.1328, I), que exige prueba escrita para
todo acto cuyo valor pecuniario sobrepase los $b. 5.000.- de acuerdo al D.L. N 16483
de 17 de Mayo de 1979, que modifica el art. 146 de la loj., respecto de la competencia
de los jueces de mnima cuanta, por razn de la cuanta, sobre cuya base est dada la
citada regla del art. 1328, I).
ART. 166.- (Innovaciones, alteraciones y actos de disposicin). Es necesario el
consentimiento de todos los copropietarios para realizar innovaciones y alteraciones en
la cosa comn as como para celebrar con respecto a ella actos de disposicin.
Fte: Cgo. It. 1108 Conc: c.c. 189 - 519 - 781 A pesar de lo dispuesto por el art. 164 sobre la mayora, para adoptar acuerdos
en la administracin de la cosa comn, los casos sealados por este artculo slo
pueden tener efectividad con el consentimiento unnime de los condueos. Es una
disposicin destinada a prevenir la tirana de las mayoras concertadas, aunque, a su
vez, no repare en que facilita la de uno solo, que por capricho puede lesionar la
conveniencia comn frustrando la unanimidad requerida. Sin embargo, una situacin
semejante se resuelve por lo dispuesto en el siguiente artculo 167.
Esta prohibicin de alterar el estado de la cosa comn, tiene reglas precisas en
el Digesto, que dicen: In re communi neminem dominorum iure facere quidquam invito
altero posse (ninguno de los condueos puede hacer nada en la cosa comn contra la
voluntad de los dems: Lib. X, tt. III, ley 28). In re pari potiorem causam esse
prohibentis constant (en igualdad de circunstancias, es mejor la causa del que prohbe:
Lib. X, tt III, ley 28; cits. de Scaevola).
ART. 167.- (Divisin de la cosa comn).
I. Nadie est obligado a permanecer en la comunidad y cada propietario puede pedir
detineri (nadie puede ser obligado a tener sus cosas en comn o en sociedad).
Este artculo y los que le siguen hasta el 171 inclusive, establecen reglas sobre
la terminacin de la comunidad, porque se relacionan con las formas posibles de dar fin
a la indivisin.
La particin pone fin a la indivisin, al atribuir a cada condueo la parte dividida
de la cosa, en lugar de la parte indivisa que anteriormente tena. Todo hecho o acto que
pone fin a la indivisin, hace desaparecer la pluralidad de propietarios y por consiguiente
la comunidad.
En la comunidad como estado anormal de la propiedad privada (Scaevola), el
copropietario tiene su derecho subordinado al de sus copartcipes y est sometido a
restricciones y limitaciones acentuadas en el ejercicio de derecho de propiedad. Sera
una tirana legal declarar sujeto permanentemente al copropietario a la frrea
subordinacin de la comunidad. La regla del artculo, por eso, no poda faltar para dar al
comunero la posibilidad de salir de ella siempre que lo estime conveniente, mediante la
divisin de la cosa comn.
Este ar
SECCIN II
DE LA MEDIANERA DE LOS MUROS, FOSOS,
SETOS VIVOS Y CERCAS
ART. 173.- (Presuncin de medianera del muro divisorio). El muro que separa
edificios se presume medianero en toda su altura o hasta la parte en que uno de los
edificios comience a ser ms elevado, e igualmente el que divide patios, jardines,
huertos y an recintos en los campos.
Fte: Cgo. it. 880 Precd: c.c. abrg. 390 Conc: c.c. 167 - 168 - 174 - 180 - 181 - 1318 El Cgo. Abrg., como su modelo francs, incluye bajo la no exacta definicin de
fcilmente divisibles.
Si bien porque sirven de medio de separacin comn, los muros, fosos, rboles,
setos, se convierten en materia de propiedad comn, de naturaleza coactiva, entre los
propietarios de inmuebles colindantes, esta figura se diferencia de la copropiedad en
sentido estricto y participa de la naturaleza de las relaciones de vecindad (Messineo).
Mientras no haya ttulo o signos exteriores contrarios (que se examinan en el art.
siguiente), se reputa que hay medianera: 1) en las paredes que separan edificios
contiguos, hasta el punto comn de elevacin; 2) en las paredes que separan patios,
corrales, jardines, huertos, se encuentren situados en poblado o en el campo, y 3) en
las cercas, vallados y setos vivos que dividen los predios rsticos.
El fundamento de la presuncin de comunidad de muro (medianera), est en la
2.-
"No habindose justificado que haya ttulo o seales que acrediten que la
pared de que se trata es de la propiedad exclusiva de la demandante,
subsiste la presuncin legal de que es medianera conforme al indicado
art. 390 (173) del c.c." (G.J. N 865, p. 44).
3.-
exclusivamente sobre el terreno de uno de los fundos, soportar el techo de uno slo de
los edificios o dejar escurrir las aguas pluviales nicamente hacia un lado, se presume
que pertenece al propietario de la parte donde se presentan esos signos.
Fte: Cgo. it. 881 Conc: c.c. 122 - 173 - 175 Este artculo y el anterior se completan recprocamente. No hay medianera si
aparecen, a falta de ttulo, signos exteriores contrarios a la presuncin del art. 173. La
enunciacin que este artculo hace de esos signos es demasiado limitada. Otras
legislaciones las enumeran ms minuciosamente: 1) la pared construda sobre el terreno
de una de las fincas y no por mitad entre una y otra de las dos contiguas; 2) cuando
las paredes divisorias de los edificios, tienen ventanas o huecos abiertos; 3) cuando
soporta las cargas de tirantes, pisos y armaduras de una de las fincas y no de la
contigua; 4) cuando la pared entre patios, jardines o fundos contiguos, est construda
de modo que el tejadillo vierte hacia una sola de las propiedades; 5) cuando la pared
construda de mampostera presenta pasaderas (salientes), que de distancia en distancia
emergen fuera de la superficie slo por un lado y no por el otro; 6) cuando en los
fundos contiguos a otros defendidos por vallados o setos vivos no se hallen cerrados.
En stos casos la propiedad de las paredes, vallados o setos se reputa que
pertenecen exclusivamente al dueo de la propiedad que tiene a su favor la presuncin
fundada en cualquier de los signos indicados.
La existencia de ventanas o huecos abiertos, que slo pueden hacerse en pared
no medianera (art. 122), es un signo exterior que determina el carcter divisorio y no
medianero de la pared.
Jurisprudencia
Vase el caso N 4 del art. 279.
ART. 175.- (Adquisicin de la medianera). El propietario cuyo fundo linda con
un muro exclusivo, puede adquirir la medianera de todo o parte de dicho muro pagando
la mitad de su valor actual o de la porcin que quiera hacer comn, ms la mitad del
valor que tiene el suelo sobre el cual el muro est construdo.
Fte: Cgo. it. 874 Precd: c.c. abrg. 396 - 397 Conc: c.c. 123 - 174 - 177 Se trata de la adquisicin de pared o parte de pared, que posteriormente habr
de resultar medianera si se ejercita el derecho establecido por el art., por parte de quien
en otras circunstancias, hubiera tenido que costear proporcionalmente la construccin de
la pared. Indemniza los gastos que hubiera tenido que invertir forzosamente.
Jurisprudencia
1.-"
El art. 397 (175) del c.c. faculta a todo propietario cuyo fundo colinda
con una pared divisoria, hacerla medianera en parte o en el todo,
pagando al dueo de ella la mitad de su valor y al declararse (as) no se
ha infringido la ley cuya violacin se acusa" (G.J. N 886, p. 86).
2.-
"El art. 397 (175) del c.c. faculta para que un propietario cuya propiedad
colinda con una pared, la haga medianera con las formalidades que
detalla dicho art." (G.J. N 1253, p. 18).
3.-
"El vecino que quiera hacer suya la medianera, debe proceder conforme
determina el art. 396 (175) del c.c." (G.J. N 1320, p. 28).
"Que el actor ha hecho elevar la pared sin que se acredite que hubiera
causado perjuicio alguno; que, en este sentido, al mandarse su
demolicin, debiendo haberse limitado a ordenar que se tomen las
precauciones convenientes para que no haya perjuicio, se ha transgredido
dicho art. 394 (177)" (G.J. N 870, p. 45).
3.-
4.-
1.-
2.-
Fte: Cgo. it. 898 Precd: c.c. abrg. 403 - 406 Conc: c.c. 120 - 173 - 1318 ART. 182.- (Gastos de conservacin). Los gastos de conservacin de foso, seto
vivo y cerca medianeros estn a cargo de los copropietarios.
Precd: c.c. abrg. 402 Conc: c.c. 162 - 191 ART. 183.- (Indivisin forzosa). Es de indivisin forzosa la medianera de los
muros, fosos, setos vivos y cercas que separan fundos continuos.
Conc: c.c. 168 - 190 -
Se aplican a stos artculos -180 a 181- las consideraciones hechas sobre los
anteriores, ya que en realidad importan una reiteracin de las reglas examinadas en
ellos.
SECCIN III
DE LA PROPIEDAD HORIZONTAL
ART. 184.- (Pisos y compartimientos de un edificio). Los diversos pisos y
compartimientos de un edificio pueden pertenecer a distintos propietarios siempre que la
construccin se haya hecho de cemento armado u otro material similar incombustible y
se hayan observado las reglas tcnicas y dems requisitos establecidos por ley especial.
Precd: L. prop. hz. 1 Conc: c.c. 185 - 200 El fenmeno peculiar de la llamada propiedad horizontal, es que en los edificios
divididos por pisos, o por porciones de piso (departamentos singulares o locales), tales
pisos o porciones pertenecen a diversos propietarios. Se llama tambin condominio en
los edificios o condominio urbano.
Debe tratarse no de pisos contiguos en sentido horizontal, sino de pisos
contiguos en el sentido vertical, esto es, superpuestos, de manera que los mismos
hayan de tener en comn, por lo menos, el suelo. Pues, si un edificio, con un slo piso
est dividido entre dos propietarios, necesariamente en el sentido vertical, se tendr dos
propiedades solitarias, entre las cuales slo puede existir la comunidad del muro
divisorio (medianero), a menos que tambin el suelo sea comn (Messineo).
La denominacin correcta parece entonces condominio urbano, o copropiedad
urbana. Pues, por lo que dice, y con razn, Messineo, ms que propiedad horizontal
sera vertical, si se quiere asignar a esta modalidad de la propiedad una denominacin
geomtrica.
Precedente de esta seccin, es la Ley de 30 de Dic. de 1949, tomada de su
similar argentina de 13 de octubre de 1948, (Ley N 13512).
No es materia tan nueva como puede suponerse. Los Cdigos Francs y belga
(arts. 664 que se limitaron a regular, en ausencia de convenciones, la carga de las
construcciones y de las reparaciones de las diversas partes del inmueble: Mazeaud), y
todos los que se inspiraron en el primero, contienen disposiciones muy limitadas sobre
la propiedad horizontal (propiedad de las casas divididas por pisos), conceptundola una
servidumbre negativa de indivisin forzosa, considerada recproca porque existe, a la
vez, en provecho y a cargo de todos los propietarios, sobre las partes comunes (Planiol
y Ripert).
El Cdigo espaol de 1889, es uno de los primeros que legisla con algn mayor
detenimiento incluyndola dentro de la doctrina de la comunidad o copropiedad como
Todas las partes comunes, pertenecen por indiviso a los propietarios sin que
quepa otro medio de dominio. La divisin del condominio supone la separacin material
sin menoscabo de la cosa, como de v. gr., las diversas porciones de un terreno loteado.
Un edificio en propiedad horizontal no se puede dividir sin alterar su esencia, sin
destruirlo, como no se puede (dice Scaevola citando "al ms irnico de los
jurisconsultos romanos: Trebacio"), dividir una nave sin dividirla de veras.
La caracterstica propia y principal de la propiedad horizontal, es la pluralidad de
personas, duea cada una de un piso o de un departamento. Sin ella no existira esta
forma especial de propiedad. Si todos los pisos o departamentos pertenecen a una sola
persona, sta es la duea nica del edificio y se aplican los principios de la propiedad
individual. Si el edificio es de varias personas, dueas cada una de una porcin indivisa
de la misma, no de parte determinada y cierta, existe entonces la comunidad
establecida por los arts. 158 y s., no la especial comprendida en la seccin que aqu se
examina. Esta seccin, supone la coexistencia de las dos clases de propiedad: la
individual o singular y la comn (Scaevola). Presenta un doble carcter, que se refleja
en el derecho de la persona: su propiedad doble. Es propietario individual del piso o del
departamento y es comunero respecto de las partes comunes del edificio. Es, pues, una
comunidad especial, que requiere una reglamentacin tambin especial. De ah la razn
de la seccin.
Esta naturaleza jurdica doble del derecho de copropiedad urbana, ha sido
desarrollada por la jurisprudencia francesa (interpretando la ley francesa de 1938 sobre
la materia), segn la cual cada departamento (piso, porcin de piso o local), es objeto
de una propiedad privativa y de una cuota parte de la copropiedad de las partes
comunes (Mazeaud).
Segn explica Messineo el art. 1117 del c.c. italiano, fuente del art. 187 de la
Seccin en examen, en el condominio de las parte comunes debe tenerse en cuenta
que tal condominio slo existe en cuanto a algunos aspectos, cual se ve en las tres
diversas relaciones de verdadera y propia copropiedad -en tanto no exista ttulo en
contrario- que slo ejemplificativamente seala dicho art. 187: a) las partes del edificio
que son necesarias para el uso comn (inc. 1); b) los servicios en comn (inc. 2), y c)
las obras e instalaciones de uso y goce comn (inc. 3) y arts. 185 y 186).
La relacin entre los diversos pisos de la propiedad horizontal es de superficie
(Messineo; v. art. 203, infra), en cuanto el propietario de cada piso, adems del
obligaciones propter rem (para todos los copropietarios), anlogas a las del propietario y
el superficiario, sobre todo relativamente a la observancia de prestaciones peridicas de
entregar o hacer y de deberes negativos dependientes del derecho real sobre la cosa,
entre los que pueden sealarse ejemplificativamente, los art. 176, II y 178 en el caso de
la medianera, o los arts. 189 y 191 en el de la propiedad horizontal.
Por lo dems, las disposiciones de la seccin, complementadas por las de la ley
de 30 de Diciembre de 1949, en todo lo que quede vigente, habida cuenta el art. 1569
2)
3)
Las obras e instalaciones que sirvan para el uso y goce comn, como
ascensores, acueductos, plantas para agua, gas, calefaccin, energa
elctrica, y otras similares, hasta el punto de separacin de las plantas
respecto a los espacios que correspondan exclusivamente a los
propietarios singulares.
Fte: Cgo. it. 1117 Precd: L. Prop. hz. 3 Conc: c.c. 158 - 188 -
Solum partem esse aedium (el sueldo es parte de los edificios: Digesto, Lib. VI,
t.I, ley 49; cit. Scaevola).
ART. 188.- (Derechos de los copropietarios).
I. El derecho de cada copropietario sobre las partes sealadas en el artculo anterior
es proporcional al valor del piso o compartimiento que le pertenece, salvo disposicin
contraria del ttulo.
II. Cada copropietario puede usar las partes comunes conforme a su destino pero sin
perjudicar el derecho de los dems.
III. El copropietario no puede, ni renunciando a su derecho sobre las partes comunes,
sustraerse a contribuir en los gastos de conservacin.
Fte: Cgo. it. 1118 Precd: L. Prop. hz. 4 -
Precd: L. Prop. hz. 7 Conc: c.c. 158 - 159 - 194 ART. 193.- (Perecimiento parcial o total del edificio).
I. Si el edificio perece en una parte que represente los tres cuartos de su valor, o
enteramente, cualquiera de los copropietarios puede pedir la divisin y venta en pblica
subasta del suelo y los materiales, salvo convenio contrario.
II. En caso de perecimiento de una parte menor, cada propietario debe contribuir a la
reconstruccin de las partes comunes en proporcin a su derecho.
III. La indemnizacin pagada por el seguro en relacin a las partes comunes debe
aplicarse a la reconstruccin de ellas.
IV. El copropietario que no quiera participar en la reconstruccin del edificio est
obligado a ceder a los otros copropietarios sus derechos tanto sobre las partes comunes
como sobre su piso o compartimiento, segn estimacin pericial.
Fte: Cgo. it. 1128 Precd: L. Prop. hz. 17 - II) - 18 Conc: c.c. 162 ART. 194.- (Reglamento).
I. Al constituirse la copropiedad debe redactarse un reglamento que establezca las
normas relativas al uso de las cosas comunes, a los derechos y obligaciones de los
copropietarios y a las reglas para la administracin.
II. Dicho reglamento puede modificarse por resolucin de la asamblea de
copropietarios en la forma establecida por el artculo 197.
III. Las normas del reglamento no pueden disminuir los derechos que los
copropietarios tengan como consecuencia de la adquisicin, ni pueden derogar las
disposiciones de los artculos 188 - III, 189, 190, 192, 195, 196 - II y 197.
IV. El reglamento y sus modificaciones deben ser elevados a escritura pblica.
Fte: Cgo. it. 1138 Precd: L. Prop. hz. 12 Conc: c.c. 164 - 165 - 186 - 188, III) - 189 - 190 - 192 - 195 196 - 197 ART. 195.- (Nombramiento y revocacin del administrador). La asamblea de
copropietarios con el voto que represente a los dos tercios del valor del edificio, nombra
un administrador. Si ella no provee a la designacin sta se hace por la autoridad
judicial a solicitud de uno o ms copropietarios. El administrador dura en sus funciones
un ao y puede ser reelegido; puede ser revocado en cualquier momento por la
asamblea.
Fte: Cgo. it. 1129 - 1) y 2) Precd: L. Prop. hz. 14 Conc: c.c. 164 - 194 ART. 196.- (Atribuciones del administrador).
I. El administrador debe ejecutar los acuerdos de la asamblea, cumplir y hacer
cumplir el reglamento, regular el uso de las cosas comunes asegurando el mayor goce
a los copropietarios, cobrar las contribuciones, hacer los gastos necesarios, para la
conservacin y el goce de las partes comunes y rendir cuentas.
Por las atribuciones sealadas o los poderes que le confieren el reglamento de
copropiedad y la asamblea, el administrador tiene la representacin de los copropietarios
y puede accionar contra ellos o contra terceros.
II. El administrador puede ser demandado en juicio por cualquier hecho concerniente
a las partes comunes del edificio.
Fte: Cgo. it. 1130 - 1) - 1131 - 1) y 2)
Precd: L. Prop. hz. 14 Conc: c.c. 194 - 197 ART. 197.- (Asamblea de copropietarios).
I. La asamblea queda regularmente constituda con los copropietarios que representen
tres cuartos del valor del edificio.
II. Los acuerdos de la asamblea deben ser adoptados por el nmero de votos que
represente al menos los dos tercios del valor que tenga el edificio, y obligan a los que
disienten.
III. Adems de lo establecido en los artculos anteriores corresponde a la asamblea
designar o confirmar al administrador, aprobar la partida anual de gastos necesarios y
su reparto entre los copropietarios, aprobar la rendicin de cuentas del administrador y,
en general, proveer a los asuntos de inters comn que no se encuentren dentro de las
atribuciones del administrador.
Fte: Cgo. it. 1136 - 2) y 3)
Precd: L. Prop. hz. 15 Conc: c.c. 189 - 194 - 196 Jurisprudencia
"Los acuerdos de las juntas de propietarios abarcan por se esencia y contenido
a todos (los copropietarios)" (G.J. N 1616, p. 38).
ART. 198.- (Estado de prehorizontalidad). Puede constituirse hipoteca sobre los
diversos pisos o compartimientos de un edificio en construccin o ya proyectado bajo el
rgimen de propiedad horizontal, y la inscripcin que se haga del terreno sobre el cual
se levanta o se levantar el edificio gravar la cuota parte de cada futuro copropietario y
se extender a su piso o compartimiento respectivo, a medida que stos se vayan
concluyendo, proporcionalmente a su valor y sin necesidad de nueva inscripcin.
Conc: c.c. 1374 -
2)
Conc: c.c. 1540 ART. 200.- (Autorizacin municipal y reglamento tcnico). Ningn edificio bajo el
rgimen de propiedad horizontal podr ser construido o destinado a esa finalidad sin
previa autorizacin municipal, la cual se ajustar al reglamento tcnico respectivo.
Conc: c.c. 184 CAPITULO V
DE LA PROPIEDAD DEL SOBRESUELO
Y DE LA PROPIEDAD SEPARADA DEL SUBSUELO
SECCIN I
DEL DERECHO A CONSTRUIR
ART. 201.- (Constitucin).
I. El propietario de un terreno puede conceder a una persona el derecho a construir
sobre el suelo, adquiriendo as el concesionario, la propiedad de la construccin. El acto
de concesin puede hacerse en testamento o en contrato oneroso o gratuito celebrado
en forma escrita.
Id, quod nostrum est, sine facto nostro ad allium transferri non potest (lo que es
nuestro no se puede transferir a otros sin nuestro hecho; Digesto, Lib. 50, t. 17, regla
11), que las leyes de Partida (7 t. 34, regla 13, citas de Scaevola) expresan as: la
cosa que es nuestra non puede passar a otri sin nuestra palabra, o nuestro fecho.
sobreelevaciones, siempre que las condiciones estticas del edificio lo consientan o que
se realicen, en caso necesario, las previas obras de consolidacin eventuales. Esta
aplicacin puede tener lugar respecto de las terrazas o de los ltimos pisos de las
edificaciones de propietarios individuales o multiresidenciales.
2)
3)
para efectuar plantaciones sobre suelo ajeno: superficie vegetal o propiedad de las
plantaciones separada de la propiedad del suelo, porque se le supone, dice Messineo,
un obstculo al progreso agrcola. Aunque el Cdigo no contiene una prohibicin
expresa como la del art. 956 del c.c. italiano parece que debe admitirse como propia
esta conclusin.
Jurisprudencia
"Para reclamar derechos de superficiario, se debe tener ttulo" (G.J. N 1609, p.
252).
ART. 204.- (Duracin del derecho de superficie).
I. El derecho de superficie es temporal y no puede durar ms de treinta aos.
II. Cuando el derecho de superficie es accesorio a un contrato de arrendamiento de
un terreno, slo dura por el plazo de dicho arrendamiento.
Fte: Cgo. it. 953 - 954, 2) Conc: c.c. 203 - 207 - 217 - 725 - 1507 ART. 205.- (Objeto y extensin del derecho de superficie).
I. Pueden ser objeto del derecho de superficie slo las construcciones en su
integridad y que representen un todo independiente.
II. El derecho de superficie se extiende a todo el subsuelo en que se apoya y
sustenta la construccin. Se extiende tambin a otras partes del suelo que impliquen
una ventaja para el uso y goce de la construccin, a menos que el ttulo constitutivo
disponga otra cosa.
III. En caso de enajenacin del suelo o de la superficie, el superficiario o el
propietario del suelo, tiene derecho de preferencia en igualdad de condiciones frente a
terceros interesados.
Conc: c.c. 209 ART. 206.- (Contenido del derecho de superficie).
2)
SECCIN III
DE LA PROPIEDAD SEPARADA DEL SUBSUELO
ART. 209.- (Normas del derecho de superficie aplicables).
I. El propietario de un terreno puede ceder a cualquier persona la propiedad del
subsuelo para hacer construcciones.
II. Las normas del derecho de superficie sern aplicadas al derecho de propiedad en
todo cuanto no se oponga a su naturaleza.
Fte: Cgo. it. 955 Conc: c. min. 2 - L. Hds. 5 c.c. 111 - 203 - 205 El derecho de propiedad del subsuelo, como manifestacin autnoma e
independiente del derecho sobre el suelo, tiene su justificacin en el inters del
propietario del suelo sobre el subsuelo, circunscrito por el destino del fundo, cuyo
aprovechamiento est en relacin con el ejercicio til del derecho propietario (v. la anot.
al art. 111). Ya se sabe, de acuerdo al art. 111, que tal ejercicio til no comprende ni
puede comprender la propiedad de materias minerales o hidrocarburos (c. min. art. 2 y
L. Hds. art. 5).
Aunque a tenor del significado usual de los trminos, la palabra superficie no
resulta propia para sealar un derecho autnomo sobre el subsuelo, para la ley, segn
observa Messineo, este derecho sobre el subsuelo es tambin un caso de superficie
(pargrafo II del art.). El propietario del suelo puede conceder a un tercero el derecho
de efectuar y mantener excavaciones para construir bodegas, refugios antiareos,
letrinas pblicas, mingitorios, playas de estacionamiento, ferrovas subterrneas, etc.
CAPITULO VI
DE LA PROPIEDAD AGRARIA
ART. 210.- (Dominio originario de las tierras y facultad de distribucin). Las
tierras son del dominio originario de la Nacin y corresponde al Estado la distribucin,
la ley da esa calidad (las minas v. gr.), las tierras baldas con todas sus riquezas
naturales, regulacin limitada que se mantiene en los textos constitucionales de 1945 y
1947.
La Constitucin vigente (1967) con precisin inequvoca ya, declara
reiterativamente que el suelo y el subsuelo con todas sus riquezas naturales (art. 136) y
las tierras (art. 165) son del dominio originario de la Nacin y encargan a la ley
"Descuento que este concepto, as como los artculos inmediatos, sern tenidos
como revolucionarios, olvidndose de que sus antecedentes estn en doctrinas
catlicas bien conocidas, y en las teoras georgistas, que de revolucionarias no
tienen nada. Muy al contrario, pienso que la honda evolucin que propongo, tiene
un gran sentido conservador. Todo depende de lo que entendamos por
conservador. La gente tiene de ello una idea equivocada. Cree que lo
conservador es que en cada nacin haya unas docenas de hombres riqusimos y
unos millones de seres hambrientos. En mi sentir, lo conservador es todo lo
contrario: que haya unos millones de seres satisfechos de la vida, aunque unas
cuantas docenas vivan irritadas por no poder ser tan poderosos como quisieran".
Resuelto que la tierra no podr ser objeto de propiedad privada (segn el
transcrito art. 355 del Anteproyecto), con una definicin clara y libre de los embozos
que caracterizan las declaraciones de la ley de reforma agraria (examnese
combinadamente los arts. 1, 2 y 5 de sta, por ejemplo), el anteproyectista propone
que la explotacin de la tierra sea objeto de concesiones peridicas a los particulares
que quieran trabajar o hacer trabajar la tierra (el hacer trabajar no supone el lucrarse
sin trabajar dndola en arrendamiento v. gr., sino invirtiendo capitales fruto del trabajo
del inversor). La periodicidad importa el lapso de la vida del adjudicatario y la de sus
hijos y a su conclusin se hace una nueva adjudicacin a quien ofrezca mejores
condiciones de productividad, prefiriendo a los adjudicatarios o sus causahabientes que
cumplen el perodo, concurriendo igualdad de condiciones propuestas. No es necesario
ponderar que el rgimen de dominio originario del Estado y el rgimen de explotacin,
mediante concesiones peridicas y condicionadas, implican una cabal funcin de
consecuencia lgica, anlogamente a lo que ocurre con las concesiones mineras.
El sistema, no es de la inventiva de Ossorio, conforme lo declara explcitamente.
Responde a la solucin enfitutica propuesta en la Argentina por Rivadavia y frustrada
por la accin de los intereses creados. La idea, por lo que se sabe, fue esbozada por
Baruch Espinoza, en su Tractatus polticus, en el que plantea que:
"Los campos y todo el suelo... deberan ser propiedad pblica, es decir la
propiedad de quien representa el derecho de la comunidad, y que l los arriende
con una renta anual a los ciudadano..." (it. de W. Durant: La Edad de Luis XIV).
Desde luego, la solucin arbitrada con la reforma agraria de 1953, est lejos de
ser la ms indicada para resolver cuestin de tanta trascendencia. Sus efectos negativos
estn a la vista particularmente en el fantasma del minifundio que se presenta como
problema ms grave an que el que determin la reforma. Es que se olvid al acometer
la empresa, sin otro objetivo real en mira que el aprovechamiento poltico del
campesinado -objeto que se mantienen vigente sin ninguna variacin- que la reforma
agraria no supone un simple reparto de tierras ni un sistemtico desmonte del sistema
latifundista. No era suficiente un decreto reordenador, sino una lenta preparacin tcnica
personal, segn advierte, con innegable buen criterio, Hernndez Snchez - Barba, en
un medular estudio sobre los problemas iberoamericanos (Espasa- Calpe: Historia
Universal, tomo XI).
Tambin ha de tenerse en cuenta, entre otros antecedentes inmediatos de la
reforma agraria, los decretos Nos. 318 y 319 de 15 de Mayo de 1945, con los cuales
se aboli el pongueaje y otros servicios personales gratuitos a que estaban sometidos
secularmente los campesinos y se reglament por primera vez, las condiciones y
remuneracin del trabajo campesino; decretos que fueron estudiados y propuestos por el
primer Congreso de campesinos (se le llam Congreso Indigenal), realizado ese ao, de
cuya organizacin as como de la elaboracin de los proyectos y de la fundamentacin
de los mencionados decretos, se encarg al autor de estas anotaciones.
Jurisprudencia
1.-
2.-
4.-
5.-
6.-
7.-
8.-
a las labores agrcolas, de manera que la tierra cumpla una funcin social
y el beneficiario participe activamente en el proceso de produccin" (Lab.
Jud. 1981, p. 154).
2.-
3.-
4.-
"De acuerdo a los arts. 162 y 164 del D.L. 3464 de 2 de Agosto de
1953, con fuerza de ley por disposicin de la de 29 de Octubre de 1956,
corresponde a la Presidencia de la Repblica resolver en definitiva y con
potestad propia, las cuestiones emergentes de la aplicacin de los
decretos y dems disposiciones legales relativas a materia agraria" (Lab.
Jud. 1979, p. 60).
5.-
6.-
7.-
DEL USUFRUCTO
SECCIN I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 216.- (Constitucin del usufructo).
I. El usufructo se constituye por un acto de voluntad.
II. Puede adquirirse por usucapin en las condiciones determinadas para la propiedad.
Fte: Cgo. it. 978 Precd: c.c. abrg. 320 Conc: c.com 155 - p.c. 597 c.c. 81 - 138 - 217 - 220 - 254 - 276 - 492 - 1981 - 1112 1205 - 1362, 2) - 1540, 2) El usufructo, el uso y la habitacin son gravmenes de la propiedad, en los que
el propietario tiene el seoro latente de sus cosas y el beneficiario, independientemente
de la esfera de accin que a aqul le est sealada, goza, se aprovecha de dichas
cosas; las usufructa conservndolas, casi siempre, en su poder.
El usufructo, desde el punto de vista de su estructura, presente caracteres
comunes con el uso y la habitacin, que Messineo, sintetiza as:
a)
b)
c)
d)
propietario de la cosa.
e)
La temporalidad de la duracin.
f)
g)
terminologa que las nuevas codificaciones evitan. Sin embargo (Messineo), cuando
tiene por objeto un bien inmueble presentan evidentes afinidades con la servidumbre
predial, considerada en su aspecto pasivo, que permite afirmar el carcter genuinamente
real de stos derechos.
En su ms extensa significacin, el usufructo est considerado como una
limitacin del dominio, como una parte del derecho de propiedad.
El Cdigo no da una definicin. El art. 319 del Cgo. Abrg. define el usufructo
como derecho de gozar de una cosa ajena, como el propietario mismo, pero con la
obligacin de conservar la sustancia.
Mazeaud propone una definicin que pone de relieve los caracteres esenciales
del usufructo: derecho real, vitalicio como mximo, que confiere a su titular el uso y el
goce de una cosa que pertenece a otro o el de un derecho cuyo titular es otra persona
y es susceptible de posesin.
La etimologa de la palabra usufructus abarca dos elementos del derecho de
propiedad: usar de la cosa y percibir sus frutos. Por eso, los romanos la definan: jus
2.-
"Ususfructus sine persona constitui non potest" = (El usufructo no puede ser
constituido sin la persona). Hermogeniano. Digesto, ley 61, tt. 1, Lib. 41.
"Ususfructus sine persona esse non potest" = (El usufructo no puede existir sin
la persona). Paulo. Digesto, ley 26, tt. 3, Lib. 45.
Segn doctrina uniforme, el usufructo es un derecho personalsimo y se extingue
con la muerte del usufructuario.
El plazo mencionado en el prrafo II, rige cuando en el ttulo constitutivo no se
haya establecido plazo alguno menor. Si dicho ttulo consignare otro plazo mayor de 30
aos, el usufructo caducar al cumplirse 30 aos desde que comenz. El plazo adems
puede reducirse por otras causas de extincin del usufructo o porque la persona
colectiva se disuelva y liquide antes de su vencimiento.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
5.-
6.-
7.-
ART. 218.- (Objeto del usufructo). El usufructo puede ser establecido sobre toda
clase de bienes muebles e inmuebles.
Precd: c.c. abrg. 322 Conc: c. com. 274 - 459 - c.c. 75 - 76 - 81 - 225 Cuando se dice que recae sobre toda clase de muebles e inmuebles, no se
limita su constitucin a las cosas corpreas. Puede recaer sobre las incorporales
tambin, porque tanto aquellos como stas rinden beneficios y pueden ser objeto de
relaciones jurdicas. As, un capital, un canon, los derechos de autor, etc., pueden ser
objeto de usufructo. No hay, como en el derecho de propiedad, ms limitaciones que la
de estar fuera del comercio humano, para hacer recaer sobre una cosa el derecho real
de usufructo. Sin embargo algunas legislaciones (Espaa, art. 469), excluyen los
derechos personalsimos o intransmisibles, como las pensiones de viudedad y orfandad
Esta facultad engendra la posibilidad del embargo del usufructo, pues que
constituye un derecho importante para garanta de los acreedores, quienes inclusive
pueden pedir su remate, excepto el usufructo legado a ttulo de pensin alimenticia
declarada inalienable por el testador (Planiol y Ripert).
ART. 220.- (Efectos). Los efectos del usufructo se rigen por el ttulo constitutivo
y, no estando previstos en ste, por las disposiciones del captulo presente.
Precd: 357 Conc: c.c. 216 - 247 - 248 Las reglas sealadas, se aplican nicamente cuando en el acto que otorga el
usufructo se haya dejado de prever todos los varios extremos que norman dichas reglas.
Lo corriente es que stas habrn de servir, la mayor parte de las veces, como
referencia de los ttulos constitutivos, que no siempre suelen ser muy explcitos.
SECCIN II
usus y el frutus. Para recibir los frutos de la cosa hay que usarla. El respeto al "destino
substantia.
de pater familias, que significa buen propietario, dentro de las reglas antiguas segn las
cuales su persona reuna la personalidad de todos los que estaban sometidos a su
potestad, en grado tal que slo l era considerado el propietario de todos los bienes de
la familia (Planiol y Ripert). El derecho romano lo empleaba en diversas materias, en
que se hacia preciso ordenar cuidadosa diligencia para conservar bienes o derechos
ajenos.
La Partida 3a. (t. 31, 1, 22), resume la nocin de lo que debe entenderse como
comportamiento de un buen padre de familia, diciendo: "Guisada cosa es e derecha,
que cualquier a quien fuesse otorgado el usofruto de alguna casa, o de alguna heredad,
o en algunos ganados, que assi como quiera auer la pro en que le es otorgado este
e lealmente de manera que si fuere casa que la repare, e la enderece que no caya, nin
se empeore por su culpa. E si fuere heredad, que la labre bien, e la alie. E si fuere
via, o huerta, que haga esso mismo. E si se secaren algunas vides, o rboles, que
planten otros en su lugar...".
El prg. III es una obligacin del usufructuario, que los codificadores han colocado
entre los derechos que nacen del usufructo (derechos del usufructuario), arrancndolo
del art. italiano 1001, in fine, esto es, del art. 233 del Cdigo.
Jurisprudencia
1.-
"El usufructo dejado a ... en la casa, descansa slo en las tres cuartas
partes de ella, puesto que en vida del testador se declar en juicio que la
otra cuarta parte perteneca en propiedad a... en cuyo concepto, los
procedimientos seguidos por ste para obtener su valor, no perjudican al
usufructuario"(G.J. N 769, p. 8).
2.-
Fte: Cgo. it. 984 Precd: c.c. abrg. 326 - 342 Conc: c.c. 83 - 84 La principal consecuencia del usufructo y que lo caracteriza, es el derecho que
tiene el usufructuario a los frutos. Esos frutos son naturales o industriales y civiles como
se ha visto al examinar los arts. 83 y 84.
Son frutos pendientes, los que se muestran en el predio o finca usufructuados,
mientras no se alzan o separan y no entren, por tanto, en la categora de percibidos y
de bienes muebles.
El artculo no menciona los frutos industriales, que han sido mencionados en la
nota al art. 83. El carcter eminentemente industrial de la poca, exige que se conceda
preferente importancia a stos frutos, tambin llamados fabriles, que pueden estar
comprendidos en la regla del artculo sin inconveniente ninguno. Los productos fabriles
que no se hallen terminados al comenzar el usufructo pertenecern el usufructuario, sin
obligacin a abonar gasto alguno, y los que no se hallen terminados al extinguirse el
usufructo pertenecern al propietario con la obligacin sealada en el prrafo III) del
artculo.
ART. 223.- (Mejoras y ampliaciones). I. El usufructuario tiene derecho a una
indemnizacin por las mejoras tiles que existan al finalizar el usufructo. La
indemnizacin se debe abonar en la cuanta menor entre el importe del gasto y el
aumento en el valor de la cosa. El juez, segn las circunstancias, puede disponer que la
indemnizacin se satisfaga por cuotas, ordenando que el propietario otorgue garantas
idneas.
II. Las mejoras de mero recreo o suntuarias no estn sujetas a indemnizacin, pero
el usufructuario puede retirarlas restableciendo las cosas a su primitivo estado, a no ser
que el propietario prefiere retenerlas reembolsando el importe de los gastos.
III. Las ampliaciones se atienen a lo anteriormente dispuesto, de acuerdo a su
naturaleza.
Fte: Cgo. it. 985 - 986 Precd: c.c. abrg. 336 Conc: c.c. 97 - 706 Las mejoras que pueden introducirse en la cosa dada en usufructo, tienen que
ser tiles y, aunque no lo dice el artculo, no deben ser hechas en detrimento de la
misma o para alterar la sustancia de ella. Se comprende mejor la nocin con el
aforismo que dice: lo til es aqullo que no se vicia o invalida por lo intil.
Es potestativo en el usufructuario efectuar estas mejoras; no supone una
obligacin para l. Las anotaciones al art. 97, se aplican tambin a este artculo.
El propietario tambin puede hacer mejoras, que no pueden ser indemnizadas
por el usufructuario, porque aqul las hace motu proprio, que el usufructo ni motiva ni
hace precisas. Estn dirigidas a acrecentar la utilidad y el valor de la nuda propiedad.
Jurisprudencia
"El actor dio su casa a sus hijos, en simple usufructo y stos a mrito de esa
posesin precaria hicieron reconstrucciones y obras nuevas en el inmueble para
gozar de ellas mientras dure el usufructo indemnizndose as del valor empleado
como lo establece el art. 336 (223), II)" (G.J. N 827, p. 39).
ART. 224.- (Sal, piedra, cal y otras substancias). El usufructuario de un fundo
tiene, lo mismo que el propietario, prioridad para la concesin de yacimientos de sal
comn, depsitos aluviales de yeso, cal, piedra de cantera y ocres. La concesin se
extiende con el usufructo.
Fte: Cgo. it. 987, 1) Precd: c.c. abrg. 335 Conc: c.c. 217 - 244 Se entiende la regla sobre los yacimientos y depsitos que se descubran
comenzando el usufructo y por el usufructuario. Si existen explotaciones antes de
constituirse el usufructo y ellas no estn comprendidas en l, la regla no se aplica.
stos bosques, corta o tala que debe hacerse segn el sistema adoptado por el
propietario o, en su defecto, segn las reglamentaciones forestales.
La reglamentacin aludida el pargrafo II del art., est contenida, particularmente,
en el D. reglamentario de 28 de Mayo de 1937 sobre el servicio de polica sanitaria
vegetal, los DD. de 2 de Agosto y 6 de Nov. de 1939, sobre explotacin forestal, y el
D.L. 3612 de 22 de enero de 1954, convertido en ley por la igual de 29 de Oct. de
1956, que crea y reglamenta el servicio forestal, en cumplimiento de lo dispuesto por el
art. 148 de la L. Rf. Agr. Las regulaciones de tal reglamentacin, en lo pertinente a las
obligaciones de quienes explotan bosques y el derribe de rboles, de propiedad fiscal o
particular, comprenden, como todos, a los usufructuarios a que se refieren este y el
siguiente artculo.
ART. 226.- (Arboles).
I. Los rboles de tallo alto arrancados o tronchados por accidente corresponden al
propietario. Sin embargo, el usufructuario puede servirse de ellos para hacer las
reparaciones que estn a su cargo.
II. Los rboles frutales que perecen y los arrancados o tronchados por accidente
pertenecen al usufructuario.
III. En cualquier caso, el usufructuario debe reemplazar los rboles que han perecido.
Fte: Cgo. it. 990 - 991 Precd: c.c. abrg. 330 - 331 Conc: c.c. 235 - 236 En trminos genricos, el artculo comprende el caso normal, por as decirlo, de
rboles tronchados o arrancados por accidente, pero no da una regla para el caso de la
desaparicin de rboles en nmero considerable, por consecuencia de un siniestro por
ejemplo, que no fuese posible o resultase gravosa su reposicin.
Los rboles que perecen, que otras legislaciones tambin llaman pies muertos,
prestan al usufructuario la utilidad sealada en el prrafo II, pues puede aprovecharse
de ellos con la obligacin de sustituirlos, se supone en igual cantidad y calidad.
Fte: Cgo. it. 988 Precd: c.c. abrg. 335 i.f. Conc: c.c. 146 La legislacin anterior, negaba toda participacin al usufructuario, a quien
consideraba extrao en el caso.
El tesoro no es un fruto. Este supone relacin material o ideal con la cosa,
dependencia de lo accesorio a lo principal. La existencia del tesoro es totalmente
independiente del terreno o predio en que se halle. Est ah por casualidad, como
pudiera estar en cualquier otro lugar. El precepto en realidad remite el caso a las reglas
dadas sobre el tesoro (art. 146), las que se aplicarn como estn establecidas, sea que
el tesoro haya sido encontrado por el usufructuario, o por un tercero extrao.
ART. 229.- (Cosas consumibles). Si el usufructo comprende cosas consumibles,
el usufructuario se hace dueo de ellas quedando sujeto a restituir otras en igual
cantidad y calidad o a pagar el valor que tengan a tiempo de terminar el usufructo.
Fte: Cgo. it. 995, I) Conc: c.c. 79 - 241 Este artculo plantea lo que ("con propiedad de diccin algn tanto discutible",
dice Scaevola), se denomina cuasi-usufructo desde los romanos que lo instituyeron
recin en tiempos del Imperio, como remedio a los inconvenientes que resultaba del
usufructo de la universalidad de bienes en que haban cosas consumibles.
Antes de entonces no era permitido el usufructo de todas las cosas, nocin
exclusiva de las consumibles segn la frmula de Cicern: usus enim, non abusus
puede disponer, enajenar: monedas, billetes de Banco, etc. Estas cosas son las
llamadas consumibles por el primer uso (art. 79). Con ellas el jus utendi nada significa
sin el jus abutendi (entendido como derecho de disponer) para el usufructuario, puesto
que el nico uso y disfrute que puede hacerse de las mismas es el consumo.
Para este caso se ha establecido la excepcin a la regla del usufructo: el
usufructuario puede disponer de la cosa, permitindosele consumir estas cosas con
cargo de restituir unas semejantes al tiempo de extincin del usufructo y este derecho
se llama cuasi-usufructo (Planiol y Ripert), usufructo impropio o usufructo dispositivo
(Messineo).
Por eso, siguiendo la definicin del c.c. francs (art. 587). Capitant, da esta
nocin: expresin doctrinal usada para designar el usufructo de cosas que se consumen
con el primer uso y que, por esta razn, confiere al usufructuario el derecho de
consumirlas o enajenarlas, con cargo de devolver al final del usufructo igual cantidad de
ellas, de la misma especie y valor, a su justo precio.
Como queda consignado en la anotacin al art. 79, el usufructo de cosas que no
se pueden usar sin consumirlas, no es tal usufructo, ni an con la partcula cuasi
(Scaevola), sino todo lo contrario de lo que se entiende por institucin usufructuaria. El
usufructuario se convierte en propietario de la cosa sobre la que recae su derecho y
deudor de una cosa similar, o de su valor, por lo que el nudo propietario resulta un
simple acreedor (Mazeaud).
Al llamado cuasi-usufructo, Enneccerus &, lo nominan usufructo impropio, que es
el que se tiene sobre cosas consumibles. Se indemniza su valor. No hay usufructo
alguno sino la propiedad para el usufructuario. El valor a reembolsar ser el del tiempo
de la concesin.
Corresponde destacar, en este punto, el acierto de los traductores del c.c. de
1831, que omitieron adoptar el art. 587 del c.c. francs, relativo al usufructo de bienes
consumibles, cuya anomala es el resultado, dice Messineo, de un compromiso entre la
exigencia de dejar a salvo el destino econmico de la cosa (art. 221, I) y la exigencia
de su consumicin necesaria para poder gozar de la cosa objeto del usufructo (art.
229).
2)
3)
4)
Fte: Cgo. it. 1003 Precd: c.c. abrg. 339 - 340 - 341 Conc: c.c. 232, II) - 233 - 245 - 246 - 249 El artculo slo habla de que la garanta resulte insuficiente. Deja en la duda
respecto de dos posibilidades: que el usufructuario no quiera o no pueda otorgarla. De
todos modos, debe entenderse de que en ningn caso la no prestacin de caucin o la
insuficiencia de sta, puede tener por efecto la prdida absoluta o irrevocable del
usufructo. En tales circunstancias se aplican las reglas del presente artculo.
ART. 235.- (Gastos ordinarios). El usufructuario est obligado a los gastos de
custodia, administracin y mantenimiento ordinario de la cosa. Queda tambin obligado a
efectuar las reparaciones extraordinarias sobrevinientes por no cumplir la obligacin de
mantenimiento ordinario.
Fte: Cgo. it. 1004 Precd: c.c. abrg. 343 Conc: c.f. 119 - c.c 221, III) - 226 - 231 - 236 - 238 - 243 - 253 Es obligacin del usufructuario cuidar de las cosas que recibe en usufructo como
un pater familias (art. 221, III). El artculo es consecuencia lgica de ese principio. Justo
es, entonces, que est obligado a erogar gastos necesarios para la conservacin o
mantenimiento que el uso de laso exige en su propio inters. Si su negligencia o
descuido convierte las reparaciones ordinarias de conservacin, en daos que requieran
reparaciones extraordinarias, stas se harn a su cargo como indemnizacin del dao
que ha ocasionado su negligencia.
ART. 236.- (Reparaciones extraordinarias).
I. Las reparaciones extraordinarias corren a cargo del propietario.
II. Reparaciones extraordinarias son las necesarias para asegurar la estabilidad de las
paredes principales y las bvedas, sustituir las vigas, renovar en todo o en una parte
importante los techos, pisos, escaleras, acueductos, paredes de sostn, as como
reponer defensivos, diques y estribos.
Hay duda sobre a quin corresponde al gravamen que supone el servicio de una
servidumbre. Parece que lo indicado es que las cargas que pueden derivar de una
servidumbre impuesta al fundo usufructuado, mientras dure el usufructo, sean cubiertas
por el usufructuario, porque nadie ms que ste durante su disfrute puede hacer la
prestacin de los gastos que implique la servidumbre.
ART. 240.- (Pasivo que grava una herencia sujeta a usufructo).
I. El pasivo que grava una herencia sujeta a usufructo se paga con el precio
resultante por la venta de los bienes hereditarios hasta la concurrencia de lo debido. La
venta se hace de acuerdo entre el propietario y el usufructuario; y en caso de
disentimiento sobre los bienes que deben ser vendidos, el juez decide.
II. Sin embargo, el usufructuario puede impedir la venta adelantado la suma
necesaria, que se le debe reembolsar sin inters al terminar el usufructo.
Fte: Cgo. it. 1010, 2) - y 4) Precd: c.c. abrg. 348 - 349 Conc: c.c. 239, II) - 241 La venta de bienes que autoriza el prrafo primero del artculo, implica una
disminucin en el capital usufructuario equivalente a la suma sin redituar, que el
usufructuario debe anticipar si no quiere exponerse a que el dueo ejercite su derecho
en tal forma.
ART. 241.- (Restitucin y retencin). El usufructuario debe restituir a la
terminacin del usufructo las mismas cosas que constituyen el objeto de su derecho,
salvo lo dispuesto por los artculos 229 y 230. Sin embargo, puede retener dichos
bienes hasta que se le reembolsen los gastos previstos por el artculo 236 y las
anticipaciones a que se refieren los artculos 239 y 240.
Fte: Cgo. it. 1001, 1) - 1011 Conc: c. com. 810 - c.c. 98 - 229 - 230 - 236 - 239 - 240, II) - 294 V. la anot. al art. 1404 sobre el derecho de retencin, que este art. reconoce al
usufructuario y sus causahabientes, hasta que sean reintegrados por los desembolsos
sealados en l.
Fte: Cgo. it. 1012 Precd: c.c. abrg. 351 Conc: c.c. 849 - 1461 - 1462 La obligacin impuesta por este artculo al usufructuario, tiene relacin slo con
las lesiones o intentos de quebrantar los derechos de propiedad, que por no ejercitarlos
directamente tan de cerca y en su integridad el dueo, no puede saber tan bien como el
usufructuario si esos derechos son puestos en discusin o llegan a ser violados.
Con los derechos propiamente usufructuarios, el usufructuario slo tiene que
ejercitarlos y salir por s en su defensa cuando fuesen contestados o atacados en
cualquier forma, erogando adems los gastos que esa defensa supone (art. 243).
Los actos lesivos de terceros pueden ser ejemplificativamente: invasin de
facultades de enajenacin que slo corresponden al legtimo propietario; intento de
constituir una servidumbre en el predio o hacer desaparecer las que favorecen a ste,
establecidas en consideracin al derecho de propiedad y al usufructo, etc.
Se hace responsable el usufructuario de los daos y perjuicios que ocasiona su
silencio en stos casos, porque infringe una obligacin imperativa, contraviniendo el
fundamento del compromiso que le liga con el propietario y obrando con negligencia
contraria a la diligencia de un verdadero pater familias.
Esta responsabilidad es la sancionada por el art. 984, porque el concepto de
culpa que ste menciona equivale al de la negligencia.
ART. 243.- (Gastos y costas de litigio). El usufructuario soporta los gastos y
costas de litigio que se refieren al usufructo.
Fte: Cgo. it. 1013 Precd: c.c. abrg. 350 Conc: c.c. 235 - 238 SECCIN IV
EXTINCIN Y MODIFICACIONES DEL USUFRUCTO
2)
Por prescripcin resultante del no uso del derecho durante cinco aos.
3)
4)
5)
6)
Fte: Cgo. it. 1014 - 1015 Precd: c.c. abrg. 354 - 355 - 358 - 359 Conc: c.c. 217 - 224 - 248 - 376 - 1492 Otras legislaciones sealan, adems, como causas de extincin la muerte del
usufructuario, la usucapin de tercero y la resolucin del derecho constituyente.
La muerte del usufructuario como causa de extincin, esta sobreentendida en el
tenor del art. 217. Sin embargo, era preciso mencionarla, una vez que el carcter
esencial del usufructo es de ser vitalicio, en el sentido de que no puede transmitirse a
los herederos, porque es un derecho personal -sin que esto altere para nada su
naturaleza de derecho real- porque con ello se alude que es un derecho que muere con
res consolidatio apellatur (Paulo, cit. por Planiol y Ripert). Una redaccin apropiada
2.-
3.-
"El usufructo concluye por el abuso del usufructuario previo fallo de los
tribunales de Justicia" (G.J. N 665, p. 6).
4.-
Conc: c.c. 232 - 234, II) ART. 246.- (Destruccin de cosa asegurada). Si se destruye la cosa dada en
usufructo, estando asegurada por el constituyente o el usufructuario, el usufructo se
transfiere a la indemnizacin pagada por el asegurador.
Fte: Cgo. it. 1019, I) Conc: c.c. 232, 234, II) ART. 247.- (Destruccin parcial). Si la cosa sujeta al usufructo se destruye o
pierde en parte, el usufructo se conserva sobre el resto.
Fte: Cgo. it. 1016 Precd: c.c. abrg. 360 Conc: c.c. 220 ART. 248.- (Destruccin de edificios).
I. Si el usufructo se establece sobre un fundo del cual forma parte un edificio que
llega a destruirse por vetustez o accidente, el usufructuario tiene derecho a gozar del
suelo y de los materiales.
II. Pero si el usufructo se encuentra establecido solamente sobre un edifico que llega
a destruirse, el usufructuario no tiene derecho al suelo ni a los materiales, ni al edificio
que el propietario reconstruya a su costa.
Fte: Cgo. it. 1018 Conc: c.c. 220 - 244 ART. 249.- (Exposicin). Si la cosa sujeta a usufructo es expropiada por causa
de utilidad pblica, el usufructo se transfiere a la indemnizacin.
Fte: Cgo. it. 1020 Conc: c.c. 232 - 234, II) CAPITULO II
HABITACION
ART. 251.- (Habitacin). El habitador tiene derecho a ocupar una casa
limitadamente a sus necesidades y las de su familia.
Fte: Cgo. it. 1022 Precd: c.c. abrg. 370 Conc: c.c. 252 - 253 - 254 ART. 252.- (Prohibicin). Los derechos de uso y de habitacin no pueden
cederse ni arrendarse.
Fte: Cgo. it. 1024 Precd: c.c. abrg. 368 - 371 Conc: c.c. 250 - 251 - 384 La prohibicin de arrendar o ceder stos derechos es tan antigua como el
Derecho Romano. Planiol y Ripert, consideran el uso como una especie de limosna,
hecha intuitus personae.
TITULO V
DE LAS SERVIDUMBRES
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 255.- (Contenido). En virtud de la servidumbre el propietario de un fundo
puede, para utilidad o beneficios propios, realizar actos de uso en fundo ajeno o impedir
al propietario de ste el ejercicio de algunas de sus facultades.
Fte: Cgo. it. 1027 Precd: c.c. abrg. 372 - 373 Conc: c.c. 256 - 258 - 280 - 1460 La regulacin moderna de la servidumbre, en lo esencial (Enneccerus &), se
basa en el Derecho romano, que distingua la predial o real de la personal; la primera
llamada en el derecho moderno inmobiliaria o predial y que es la nica considerada
ahora, por lo general, como objeto del instituto de que se ocupa este Ttulo del Cdigo.
La personal, que en el Derecho Romano comprenda el usufructo, el uso y la habitacin,
en el Derecho moderno no se considera servidumbre. Algunas manifestaciones aisladas
de la doctrina y la legislacin comparada modernas, son criticadas por el empleo de la
expresin servidumbre personal para referirse al usufructo, uso o habitacin, (Capitant).
Es viejo axioma que "La servidumbre nunca puede consistir en hacer algo"
(servitus in faciendo consistere nequit), cuyo concepto deriva del primer principio general
glosado para este art., al cual se le ha dado en su formulacin una versin tergiversada
del art. 1027 del c.c. italiano, que se supone en su fuente. En efecto, dicho art. del
Cgo. modelo dice:
"Contenido del derecho: la servidumbre predial consiste en la carga impuesta
sobre un fundo para la utilidad de otro fundo perteneciente a diferente
propietario".
Nocin anloga expresa el c.c. francs (art. 637), modelo del c.c. abrg. cuando
dice: "es una carga impuesta sobre una heredad para el uso y provecho de otra,
perteneciente a distinto propietario", y que tambin es similar a la del c.c. abrg. (art.
372) que considera la servidumbre "derecho y uso que uno tiene en los edificios o
heredades ajenas, para servirse de ellas, en utilidad de las suyas", definicin tomada
por el c.c. abrg. de las Partidas (3ra., tt. 31, ley 1), para las cuales, es servidumbre "el
derecho o uso que ome ha en los edificios o en las heredades ajenas para servirse de
ellas a pro de las suyas".
El contenido que atribuye este artculo a la institucin que ahora se examina,
importa una especie de definicin que no corresponde ni a la historia ni a la doctrina de
ella. En efecto el precepto presenta la servidumbre como carga o gravamen para utilidad
o beneficio propios, esto es, personales del dueo del inmueble dominante.
Uno de los elementos esenciales de la servidumbre, es el beneficio que rinde un
inmueble a otro inmueble. Por eso se la considera la servidumbre por excelencia, la
servidumbre denominada real, en oposicin a la servidumbre personal (usufructo, uso,
habitacin; v. la anot. al art. 216); la servidumbre a pro de las suyas (heredades), no la
de para pro de su persona, como decan las Partidas (Scaevola).
Para el Cdigo alemn: la servidumbre predial slo puede consistir en una carga
que ofrezca una utilidad para el uso del predio dominante (art. 1019).
En la doctrina el criterio es uniformemente similar. Mazeaud da esta definicin:
derecho real sobre ciertos usos de un predio (sirviente) establecido a favor de otro
predio (dominante). Messineo, por su parte, dice: no es concebible servidumbre sin
destino de la utilidad a favor del fundo dominante; el destino de la utilidad de un fundo
a favor de una persona como tal, da lugar a las figuras del usufructo inmobiliario, del
uso inmobiliario y de la habitacin.
Dentro de ese criterio, el Cgo. abrg. (art. 416), permite a los propietarios
establecer servidumbres en favor de sus propiedades o contra ellas, pero con condicin
de que los servicios establecidos no sean impuestos contra la persona, ni en favor de
ella, sino solamente para el fundo. Esto significa que la servidumbre esta unida
indisolublemente al derecho de propiedad sobre el predio dominante (Mazeaud).
Las palabras beneficio, provecho, ventaja de un fundo que emplean las
servit (Paulo, cit. por Planiol y Ripert). Un propietario de dos predios puede servirse de
uno de ellos en provecho del otro, pasando por el o estableciendo un acueducto, por
ejemplo, pero su derecho de paso o acueducto lo ejerce a ttulo de propiedad, no de
servidumbre, conforme al principio citado supra de que nadie puede servirse de su
fundo, y que en el Digesto est expresado as: nec enim potest el suus fundus servire
(nadie puede servirse de su fundo; Lib. 7, tt. 6, ley 5), y nemo enim propiis aedificiis
servitute imponere potest (nadie puede imponer servidumbre -para s- en sus propios
edificios; Lib. 8, tt. 2, ley 39, cits. de Scaevola).
Servidumbre a favor de las personas, para algunas legislaciones (espaola, o las
servidumbres personales limitadas del Cdigo alemn), da lugar a la cuestin de la
existencia o inexistencia de las llamadas servidumbres personales. Decir servidumbre a
favor de un fundo, equivale a afirmar la servidumbre denominada por antonomasia real,
y decir a favor de una persona, importa reconocer la existencia de la personal. Laurent,
Mozzoni, Rogron, defienden el concepto de las servidumbres personales (adems del
usufructo y uso y habitacin, llamados tambin servidumbres personales por Mazzoni y
Planiol y Ripert, Laurent seala el derecho de caza, el derecho de lea -sacar lea- y
la prohibicin de determinada industria). Germano en su monografa "Tratado de las
Servidumbres" las combate, recordando que entre los romanos los jura praediorum
(derechos de los predios o sea servidumbres), comprendan tambin el usufructo, uso y
habitacin por su semejanza con las servidumbres propiamente dichas, no en cuanto al
contenido, sino en cuanto unos y otros se fundan sobre la cosa ajena, para concluir que
"as como a los jura praediorum se les llamo servidumbres por analoga con la
esclavitud, se aplic tal denominacin a los derechos que la persona poda tener sobre
la cosa ajena (Scaevola).
Jurisprudencia
1.-
2.-
p. 28).
ART. 256.- (Subsistencia pasiva y activa de la servidumbre). La servidumbre es
accesoria a la propiedad del fundo dominante y constituye gravamen sobre el fundo
sirviente, subsistiendo en forma activa sobre aqul y pasiva sobre ste, cualesquiera
sean los propietarios.
Precd: 377 Conc: c.c. 255 - 257 - 286 La servidumbre que a diferencia del usufructo slo puede constituirse sobre
inmuebles, tiene la caracterstica de ser derecho accesorio por excelencia. Est ligado al
predio dominante de manera inseparable y activa, de modo que no puede ser
embargado, hipotecado ni cedido. Y aqu cobra toda su dimensin el principio de que
sin lo principal no puede existir lo accesorio. La situacin es la misma para el fundo
sirviente sobre el que recae pasivamente la servidumbre.
De su carcter accesorio, resultan las caractersticas de inseparabilidad e
indivisibilidad de la servidumbre. Esta es un efecto natural, consecuencia lgica de
aqulla. Siendo la servidumbre inseparable de los fundos dominante y sirviente,
subsistir inherente a ellos a pesar de cualesquiera modificaciones que ellos
experimenten. Para dividir una cosa tiene que constituir una substancia independiente
por s y lo que est unido a otra no puede ser fraccionado.
El fundamento de la inseparabilidad, est en que consistiendo la servidumbre en
un uso de la substancia de la cosa, no puede existir aqul (uso) sin sta (substancia) y
es por tanto inseparable de ella (Germano, cit. por Scaevola). Esto es ms aplicable al
fundo sirviente. La inseparabilidad es siempre real, material, fsica y jurdica. En cuanto
al fundo dominante es jurdica. Se refiere predominantemente a la prohibicin
(imposibilidad jurdica), de que sea transmitido con independencia al predio (Scaevola).
El art. 377 del c.c. abrg. define claramente esta caracterstica de la servidumbre. El
Digesto, sienta el principio de la inseparabilidad segn el tenor del principio general
glosado en segundo lugar para el art. en examen.
Como la servidumbre es un derecho, es fsicamente indivisible, porque la
indivisibilidad fsica es inherente a todo derecho que siendo incorpreo no puede
2)
3)
4)
Precd: c.c. abrg. 374 - 375 Conc: c.c. 255 - 277 - 278 - 279 Segn las causas de que provienen, las servidumbres, en primer lugar, se
clasifican o distinguen en: a) legales, las establecidas por la ley, b) voluntarias, las
constituidas por los actos del hombre (contrato, usucapin, destino del padre de familia).
Segn su finalidad u objeto, otra divisin originaria del Derecho romano, las
distingue en positivas y negativas. Las primeras imponen al dueo del fundo sirviente, la
obligacin de dejar hacer alguna cosa o de hacerla por s mismo: servidumbre de paso,
acueducto, v. gr., las segundas que prohben al dueo del predio sirviente hacer algo
que sera lcito sin la servidumbre: prohibicin de construir o de cercar fundos para dejar
apacentar ganados, por ejemplo.
Condensando los razonamientos de los civilistas sobre esta distincin, Germano
(Cit. de Scaevola), dice que esta divisin responde a las diversas restricciones que
envuelven las facultades del propietario. Cuando la servidumbre restringe la facultad de
libre disposicin, se llama positiva; cuando limita el derecho de exclusin, negativa.
El artculo en examen, se refiere a la clasificacin de las servidumbres segn sus
caracteres.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
"Los arts. 378, 418 y 419 (259, 279, 277) sealan las fuentes de que
se derivan las servidumbres y las maneras de adquirirlas, y al haberse
establecido que no existe la servidumbre demandada por que el actor no
justific que la adquiri por alguno de los indicados medios, no se
infringi estas leyes" (G.J. N 688, p. 37).
4.-
"Segn el art. 378 (259) del c.c. las servidumbres se derivan de las
obligaciones impuestas por la ley o de las convenciones de los
particulares, en ninguna de las cuales est comprendida la servidumbre
de uso de zagun y puerta de calle y cuya reivindicacin se demanda"
(G.J. N 726, p. 27).
5.-
"Por lo dispuesto en el art. 378 (259) del c.c. las servidumbres que no
derivan de las obligaciones dispuestas por la ley, pueden establecerse por
convenciones particulares; pero en este ltimo caso se precisa la
concurrencia de los requisitos sealados por el art. 699 (452) del c.c."
(G.J. N 1188, p. 5).
CAPITULO II
DE LAS SERVIDUMBRES FORZOSAS
II.
Fte: Cgo. it. 1032 Precd. c.c. abgr. 387 - 389 - 418 Conc: c. min. 131 - 132 - L. Hds. 68 - c.c. 259 - 273 - 280 - 282 Es principio de derecho que las sentencias no establecen servidumbres, sino que
las declaran, segn establece la ley, 8, tt. 5, Lib. 8 del Digesto (Scaevola): non debet
per sententiam servitus constitui, sed quae est, declarari.
El art. se refiere a las servidumbres establecidas por la ley que se impone -ya
se ha dicho- obligatoriamente sobre la voluntad de los hombres. Para el rgimen
abrogado (art. 379), es tambin forzosa la servidumbre llamada natural (Prcticamente
la nica considerada tal era la de recepcin de las aguas que naturalmente discurren de
los fundos superiores) y que muchos civilistas no la estiman propiamente servidumbre
(Scaevola), razn que abona que la materia haya sido ubicada en seccin ajena a la de
las servidumbres (art. 156).
Son tambin servidumbres legales, las que el artculo siguiente llama
administrativas, porque la autoridad administrativa slo puede constituirlas "en los casos
especialmente determinados por la ley", como reza el modelo italiano (1032) de este
artculo.
La autoridad administrativa o municipal, por inters de utilidad pblica impone
servidumbres, por ejemplo para el paso de corriente elctrica, (o de lneas telefnicas,
etc.), sobre las fincas atravesadas que sufren la carga del apoyo de soportes e
instalacin de cables conductores, en las condiciones determinadas para el caso por las
leyes pertinentes (art. 273).
Tambin deben considerarse servidumbres legales, las que la autoridad
administrativa puede imponer, para el desarrollo de la industria minera (arts. 131 y s., c.
min.) y la industria petrolfera (arts. 68 y s. L. Hds.), porque dichas actividades revisten
el carcter de utilidad pblica (arts. 7 c. min. y 4 L. Hds.).
Jurisprudencia
1.-
"La ley, conforme prev el art. 389 (260) del c.c., sujeta a los
propietarios colindantes a diversas obligaciones recprocas independientes
3.-
SECCIN I
DE LA SERVIDUMBRE DE PASO
ART. 262.- (Paso forzoso).
I.
II.
III.
1.-
2.-
3.-
"Los arts. 262 y 264 del c.c., que reconocen y autorizan el derecho a
obtener paso por el fundo vecino -y con mayor razn cuando se trata de
una divisin- son preceptos de aplicacin general por tratarse de un
principio universal inminente de derecho concordante con los principios
constitucionales relativos a la (funcin social de la) propiedad" (G.J. N
1607, p. 40).
4.-
5.-
Vase los casos Nos. 17 del art. 108, 1 del art. 260, y nico del art.
261.
II.
Cuando en virtud del paso se deja sin cultivar una zona del fundo sirviente la
II.
SECCIN II
DE LA SERVIDUMBRE DE ACUEDUCTO
ART. 266.- (Servidumbre forzosa de acueducto).
I.
II.
2.-
2)
Fte: Cgo. it. 1038 Precd: L. Ags. 106 Conc: c.c. 263 - 270 - 272 ART. 270.- (Indemnizacin por paso temporal).
I.
II.
II.
Los solicitantes deben convenir previamente sobre los porcentajes con los que
contribuirn al pago de la indemnizacin y otros gastos as como sobre turnos.
Conc: c.c. 266 - 269 El art. 139 de la L. Ags., determina que el uso de uno de los condminos de un
CAPITULO III
DE LAS SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS
ART. 274.- (Constitucin). Las servidumbres voluntarias pueden constituirse por
contrato o por testamento.
Fte: Cgo. it. 1058 Precd: c.c. abrg. 377 - 416 Conc: c.c. 259 - 277 - 278 El Cdigo emplea tres artculos (259, 260, 274), para regular la constitucin de
las servidumbres, cuando sobraba uno y poda utilizar el espacio de dos diversas reglas
que inexplicablemente omite.
Para establecer servidumbre por contrato o por testamento, se requiere tener la
condicin de propietario, tanto in actus cono in potentia, es decir, en el ser y en el
poder obrar con tal carcter: ser propietario y tener la libre administracin de los bienes
(Scaevola).
Debe tenerse presente, adems, lo dicho a propsito del art. 255: la libertad de
contratacin y la libertad de disposicin en este orden tienen restricciones importantes,
que estn implcitas en los principios generales, aunque el Cdigo las haya soslayado.
Esos principios que estn recogidos en el Cgo. abrg. (art. 416), establecen: 1) el
respeto debido a las reglas de orden pblico, que dominan todas las convenciones; 2)
la servidumbre no puede ser impuesta a (contra) la persona ni en favor de la persona,
sino solamente en el desmembramiento de la propiedad: el propietario del fundo
dominante tiene un derecho real para utilizar en predio ajeno, como pasar por l, extrae
agua, etc., y en el propietario de la finca sirviente solamente est obligado a dejar
disfrutar ese derecho, sin otra obligacin tendiente a ese fin (Planiol y Ripert). Luego no
puede constituirse prestaciones personales como servidumbres, segn deja inferir el art.
255.
Es regla de interpretaciones para los contratos constitutivos de servidumbre u
otros gravmenes, que sean interpretados en sentido favorable a la propiedad, cuando
su aplicacin se hace dudosa por la ambigedad de los trminos en que se haya
Conc: c.c. 216 - 233, I) Slo el propietario puede establecer servidumbre. Esta consecuencia surge de la
doctrina que informa el Cdigo a este respecto. Consiguientemente el usufructuario no
puede constituirla. El propietario puede constituirla, an sin el consentimiento del
usufructuario en fundo sujeto a usufructo. Los derechos del usufructuario estn a salvo
por lo dispuesto en la ltima parte del precepto. El artculo habla de imponer
servidumbre "sobre el fundo", es decir, que el usufructuario se convierte en tal en un
fundo sirviente, razn por la cual se estipula explcitamente que sus derechos no deben
resultar perjudicados. En el caso inverso, si el usufructuario se convierte en tal en un
fundo dominante, por efecto de la servidumbre establecida, sera intil hablar de
perjuicios para l.
CAPITULO IV
DE LAS SERVIDUMBRES ADQUIRIDAS POR DESTINO
DEL PROPIETARIO Y POR USUCAPIN
ART. 277.- (Exclusin). Las servidumbres no aparentes no pueden adquirirse
por destino del propietario o por usucapin.
Fte: Cgo. it. 1061 Precd: c.c. abrg. 419 Conc: c.c. 138 - 258 - 259 - 274 Jurisprudencia
1.-
2.-
ART. 278.- (Destino del propietario). Cuando el propietario de dos fundos entre
los cuales aparece un signo aparente de servidumbre, enajena uno de ellos sin ninguna
disposicin relativa a la servidumbre, sta se entiende establecida activa o pasivamente
en favor o en contra del fundo enajenado.
Fte: Cgo. it. 1062 Precd: c.c. abrg. 420 Conc: c.c. 258 - 259 - 274 La regla general relativa a stos dos artculos, est dada en el art. 259, que
dispone que las servidumbres pueden tener entre otras causas un acto de voluntad de
propietario. El art. 277, expresa un excepcin a esa regla general, excluyendo las
servidumbres no aparentes de esa facultad reconocida al propietario y el art. 278
supone una presuncin cuando el propietario no ha dejado constancia expresa en el
ttulo correspondiente.
Generalmente, ocurre que el propietario establece por las necesidades del uso o
por la costumbre, entre dos propiedades que le pertenecen o entre dos partes de una
misma heredad, un estado de hecho equivalente a una servidumbre en el caso de
predios perteneciente a propietarios distintos. Mientras los dos inmuebles (o las dos
partes de uno), pertenecen al mismo propietario no hay servidumbre, como se expres
en la anotacin del art. 255, al destacar uno de los elementos de la servidumbre con la
regla nemini res sua servit: coexistencia de dos propietarios distintos. Ms, cuando
llegan a separarse esas dos propiedades o esas dos partes de una y a pertenecer a
dos propietarios distintos, la servidumbre nace sin ttulo ni usucapin. La causa de su
origen recibe el nombre de destino del padre de familia o propietario.
Para que la regla del artculo tenga cumplida aplicacin, debe la servidumbre
constituida as, reunir los siguientes elementos: 1) que las dos propiedades actualmente
separadas (por enajenacin o testamento), hayan pertenecido anteriormente al mismo
propietario; 2) que ese propietario anterior, autor del estado actual de las propiedades,
fue quien cre el estado de hecho, del cual surge la servidumbre que antes no haba
existido; 3) que el estado de hecho sea permanente, constitutivo de servidumbre, y 4)
que la servidumbre as surgida sea aparente (Planiol y Ripert).
Jurisprudencia
"Que refirindose este art. 420 (278) del c.c. a uno de los modos de establecer
la servidumbre, por destino del padre de familia, es indistinto que se trate de dos
herederos diferentes, como dice el artculo o de una sola que llegue a
fraccionarse, y que de simple servicio pase a ser una servidumbre cuando las
partes fraccionadas resultan de dos dueos distintos" (G.J. N 1483, p. 12).
ART. 279.- (Usucapin). Las servidumbres aparentes se adquieren por
usucapin en las condiciones establecidas para la propiedad de los bienes inmuebles.
Fte: Cgo. it. 1031 - 1061 - 1158 Precd: c.c. abrg. 418 Conc: c. min. 134, 1) - c.c. 87 - 134 - 138 - 258 Cgo. abrg. (arts. 418 y 419), como casi todas las legislaciones, establece que la
usucapin ordinaria poda operarse en las servidumbres continuas y aparentes y para las
2.-
3.-
4.-
CAPITULO V
DEL EJERCICIO DE LAS SERVIDUMBRES
ART. 280.- (Regulacin). La extensin y el ejercicio de las servidumbres se
regulan por el ttulo constitutivo y en su defecto por las disposiciones del Captulo
presente.
Fte: Cgo. it. 1063 Precd: c.c. abrg. 416, i.f. Conc: c.c. 255 - 260 - 281 - 289 La palabra ttulo empleada por este artculo ha de entenderse en su sentido lato,
significativo de acto jurdico y no en el de su sentido restringido relativo al instrumento o
documento probatorio.
Cuando se dice que las servidumbre se regulan por su ttulo constitutivo, se
quiere expresar que estn sometidas a las estipulaciones contenidas en el acto jurdico
(donacin, testamento, contrato, que son modos de adquirir segn el art. 110).
Mediante el ttulo puede establecerse cualquier servidumbre, mientras no est
opuesta al orden pblico y a las leyes: continuas, discontinuas, aparentes, no aparentes.
Es la fuente ms abundante. Las otras (la ley, la usucapin, el destino del propietario),
slo pueden crear cierta categora de servidumbre.
Jurisprudencia
"Las servidumbres convencionales, que tienen por objeto, como toda
servidumbre, limitar el derecho de propiedad del dueo del fundo sirviente, deben
establecer mediante ttulo pblico o privado celebrado con toda precisin y
claridad, segn el art. 416 (280 del c.c." (G.J. N 1225, p. 61).
ART. 281.- (Posesin de las servidumbres). A falta de ttulo, las servidumbres se
ejercen en los lmites de la posesin. A este efecto se tiene en cuenta la prctica del
ao anterior.
Fte: Cgo. it. 1066 -
Conc: c.c. 87 y s. - 280 El artculo no indica las condiciones que debe reunir la posesin admitida aqu,
en defecto de ttulo, como regla de extensin y ejercicio de la servidumbre (que en
realidad implica tambin el modo de adquirirla). Tampoco era necesario, porque para
eso estn las reglas generales de la posesin (arts. 87 y s.), esto es, que el poseedor
deber acreditar buena fe, justo ttulo y dems requisitos para establecer servidumbre.
El caso, se concreta no a la constitucin de la servidumbre, sino a la extensin
del ejercicio de la servidumbre. La disposicin fuente parece ofrecer mejor inteligencia
del precepto, dice:
"Posesin de las servidumbres.- En las cuestiones de posesin de las
servidumbres se tienen en consideracin la prctica del ao anterior y, si se trata
de servidumbres ejercitadas a intervalos mayores de un ao, se tienen en
consideracin la prctica de la ltima ocasin en que se haya gozado de ella".
Esto es, segn Messineo, tanto respecto de los que sea necesario para usar de
la servidumbre, como a su ejercicio, es referencia atendible la prctica del ao anterior
tratndose de servidumbres ejercitadas a intervalo no mayor de un ao y para los casos
en que ese intervalo es superior a un ao, segn la prctica del ltimo goce.
ART. 282.- (Servidumbres accesorias). El derecho de servidumbre concede a su
titular la facultad de ejercer las servidumbres accesorias: as, la servidumbre de sacar
agua de fuente ajena, trae consigo la de paso.
Precd: c.c. abrg. 422 Conc: c.c. 260 - 261 El precepto es racionalmente lgico. Una servidumbre lleva implcita el uso y
aprovechamiento de todos los derechos necesarios para su ejercicio. Valdra tanto esto
como no otorga el derecho, que resultara nominal, ilusorio (Scaevola).
Son mltiples los ejemplos que puede darse. Del derecho referente a la ejecucin
de obras (que es accesorio a la servidumbre), se ocupa el art. siguiente. Dentro de
este art. 282, puede sealarse como derechos accesorios:
- El del predio dominante, para mantener el curso natural de las aguas e impedir
que se lo estorbe o dificulte en el fundo sirviente.
- Las servidumbre del camino de sirga implica el derecho de impedir que se
hagan en l plantaciones, cercas, sanjas y otros estorbos de su uso; tambin el de
cortar las ramas de los rboles que dificultan el camino o la navegacin (arts. 156 y
157 L.A.G.J.).
- El estribo de presa como el acueducto, trae consigno el derecho de paso, el
mismo que tambin se considera accesorio a la servidumbre de parada o partidor (art.
158 L. Ags.).
En resumen, la adquisicin de una servidumbre determina ipso facto, el
nacimiento de todos los derechos adecuados a su vida.
No se trata de una servidumbre de servidumbre, de acuerdo al principio servitus
servitutis esse non potest (no puede haber servidumbre de servidumbre).
ART. 283.- (Obras de conservacin). El propietario del fundo dominante tiene
derecho de efectuar las obras necesarias para la conservacin de la servidumbre.
Dichas obras debe hacerlas a su costa, a menos que se establezca otra cosa en el
ttulo.
Precd: c.c. abrg. 424 - 425 Conc: c.c. 284 El precepto consagra una mxima del derecho natural: el que quiere el fin, quiere
los medios (Laurent, cit. por Scaevola). Sera absurdo impedir al que tiene derecho a
una servidumbre, usar de los medios necesarios para aprovecharla. Conforme a esta
doctrina, el propietario del fundo beneficiado con la servidumbre puede hacer todas las
obras necesarias para el uso y conservacin de ella. Otras legislaciones, establecen los
requisitos que deben concurrir para el ejercicio del derecho concedido por este artculo:
1) necesidad evidente de las obras; 2) respetar el status quo de la servidumbre (art.
284), y 3) tiempo y forma convenientes para causar la menor incomodidad posible en
la realizacin de las obras al dueo del predio sirviente.
Jurisprudencia
1.-
2.-
"Los Arts. 427 y 428 (284) relativos a los derechos del propietario del
fundo a que se debe la servidumbre, suponen el preexistencia (de sta)
y no pueden tener aplicacin (cuando no se ha probado) que haya
servidumbre alguna" (G.J. N 688, p. 37).
"Segn el art. 427 (284) c.c. el propietario del fundo sirviente no puede
hacer cosa alguna que tienda a disminuir y hacer incmodo el uso de la
servidumbre" (G.J. N 712, p. 10).
2.-
3.-
4.-
5.-
"El propietario del fundo dominante no puede cosa alguna que agrave la
servidumbre del fundo sirviente y no estn permitidas las modificaciones
que contravengan los dispuesto por los arts. 379, caso 3, y 428 (284)
del c.c. y, en la especie, al ordenar los jueces de grado la restitucin de
la servidumbre no han infringido los arts. 424 y 427 (283 y 284) del
c.c." (G.J. N 1235, p. 50).
6.-
7.-
Jurisprudencia
"Si una heredad llega a dividirse, como ocurre en la especie la servidumbre
permanece en cada porcin, sin que por esto se grave ms al fundo sirviente y
sin perjuicio de que pueda ofrecerse al otro propietario una modificacin de la
servidumbre en beneficio de ambas propiedades, a mrito de lo que dispone
para ambos supuestos los arts. 426 y 427 (286 y 287) del c.c." (G.J. N 1210,
p. 54).
CAPITULO VI
DE LA EXTINCIN DE LAS SERVIDUMBRES
ART. 287.- (Confusin, renuncia y prescripcin). Las servidumbres se extinguen:
1)
Por reunirse en una sola persona las calidades de propietario del fundo
dominante y del fundo sirviente.
2)
3)
Fte: Cgo. it. 1072 Precd: c.c. abrg. 431 - 432 - 435 - 436 Conc: c. min. 134 - 135 - L. Ags. 138 - 140 - c.c. 265 - 1507 Estos son los modos generales de extincin de las servidumbres.
Existen otros que son privativos de algunas servidumbres, por ejemplo en la de
paso (art. 265) o en la de acueducto (arts. 138 y 140 L. Ags.).
1) En este caso es indudable que la reunin en una misma persona del carcter
del propietario de ambos fundos, dominante y sirviente extingue la servidumbre por
aplicacin del principio ya repetidas veces sealando: nemini res sua servit. Se dan
diversas modalidades. Puede comprender la compra del fundo sirviente slo una parte
determinable materialmente, o una parte ideal abstracta, representada por una cuota
(copropiedad). En el primer caso, si la parte adquirida, tanto del dominante como el del
sirviente, corresponde a la servidumbre, sta se extingue, como ocurre en las
servidumbres de paso, abrevadero o de acueducto, cuando el propietario del fundo
dominante compra el lugar del fundo sirviente, por donde pasa el camino o donde est
el abrevadero o el acueducto. En el caso inverso, en que sea el propietario del fundo
sirviente el que compra el fundo dominante, la servidumbre cesa.
En la adquisicin de una parte abstracta (cuota, accin no determinable
1.-
2.-
3.-
4.-
LIBRO TERCERO
DE LAS OBLIGACIONES
PARTE PRIMERA
DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL
TITULO I
DEL EFECTO DE LAS OBLIGACIONES
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 291.- (Deber de prestacin y derecho del acreedor).
I. El deudor tiene el deber de proporcionar el cumplimiento exacto de la
prestacin debida.
II. El acreedor, en caso de incumplimiento, puede exigir que se haga efectiva la
prestacin por los medios que la ley establece.
Precd: c.c. abrg. 838, (1) Conc: c. com. 786 y s.- c.c. 311 - 339 - 519 - 520 - 702 - 958 - 1465 1467 - 1468 - 1469 Se destaca en este Libro una considerable diferencia en la estructura del Cdigo
con relacin a su precedente. La concepcin tcnica, tanto legislativa como jurdica, que
prevaleci en la elaboracin del modelo francs de ste, era manifiestamente
defectuosa. Las reglas generales concernientes a la teora de las obligaciones, fueron
establecidas como accesorias de la teora de los contratos. Siguiendo el plan que tom
Pothier de la Instituta de Justiniano (personas, cosas y acciones), reglament el
derecho de obligaciones apenas como un ttulo de las diferentes maneras de adquirir la
propiedad, a que est dedicado el Libro Tercero y que contiene prcticamente casi las
dos terceras partes del artculado del Cdigo.
El objeto de la obligacin, por su esencia, no se reduce a la trasmisin de la
propiedad. Tambin tiene por objeto un acto positivo por realizar o una abstencin por
observar. La obligacin, supone un mecanismo de tal manera complicado que, para
todo su patrimonio (caso del art. 1335. Son reales, las que no comprometan ms all
de la cosa a la que est ligada (propter rem: casos de los arts. 1360, 1368 y 1461, por
ej.). La obligacin o derecho de crdito, suele contraponerse al derecho real, con la
cual, sin embargo, tiene en comn el formar parte de los derechos patrimoniales
(Messineo). Siendo el carcter fundamental de la obligacin un vnculo de derecho
personal (entre personas), se le opone al derecho real, porque su eficacia est
subordinada a la solvencia del deudor y carece del derecho de persecucin y del de
preferencia, propio de los derechos reales.
d) Patrimoniales, son aqullas genricamente consignadas en el art. 292 infra,
que tienen un contenido econmico, por cuya virtud la prestacin que supone la
obligacin debe ser susceptible de valoracin pecunaria, para que exista la posibilidad
de ejecucin forzosa sobre el patrimonio del deudor (art. 1470). Las extrapatrimoniales,
suponen deberes que no tienen un contenido patrimonial, como los deberes del derecho
familiar v. gr., el de la fidelidad conyugal, el respeto debido a los padres, o la de
corregir la conducta de los hijos (c.f. arts. 97, 175, 1) y 258, 2); los que imponen la
abstencin de ejecutar competencia desleal en la actividad comercial o la obligatoriedad
de desempear funciones administrativas en una sociedad (c. com. arts. 133, 328 y
317), o los que corresponden al propietario dentro del amplio concepto de la funcin
social a que esta sujeta el ejercicio del derecho de propiedad (Const. art. 22; c.c. arts.
106 y 108, 2).
e) Se distingue las obligaciones morales de las jurdicas y las naturales de las
civiles, sobre las cuales ya se ha dado la nocin pertinente en los prrafos anteriores.
La obligacin natural, es un caso de deuda sin responsabilidad, esto es, no exigible (v.
la anot. al art. 964).
f) Una nueva clasificacin, introduce la distincin de obligaciones determinadas,
que suponen un obligado que debe realizar un hecho concreto determinado, v. gr., el
transportador, que debe transportar y entregar mercaderas en el trmino, lugar y
condiciones convenidas (c. com. art. 954, incs. 1 a 5), en oposicin a las obligaciones
generales: de prudencia y diligencia (Mazeaud) o simplemente deberes de prudencia
(Messineo), como el establecido por los arts. 166 de la Constitucin y 212 del Cdigo,
respecto del deber de trabajar el fundo rstico para conservar la propiedad agraria, o
como la actuacin diligente, prudente y leal que exige de los administradores y
representantes de personas colectivas, el art. 164 del c. com. La aplicacin prctica de
acto jurdico o la situacin jurdica, de la que trae su origen la relacin obligatoria, que
no nace ex nihilo (de la nada), sino de un presupuesto o ttulo que la justifica y que
legitima la sujecin del obligado al deber de cumplimiento, como la causa justifica el
efecto.
El Cdigo no cumple el propsito de vulgarizar el derecho cuando usa como en
este art. un lenguaje o una redaccin esotricos, alejndose inclusive de su modelo
italiano que seala como fuentes generadoras de la obligacin "el contrato, el hecho
lcito y todo otro acto o hecho idneo para producirla conforme al ordenamiento
jurdico".
El Cgo. abrg., seala cinco fuentes: 1) los contratos y convenciones en general
(t. III, L. III) y 2) las obligaciones que se forman sin convenio (t. IV del mismo libro) y
que comprenden al cuasi-contrato, al delito, al cuasi-delito y a la ley. Esta clasificacin
responde a la opinin tradicional unnime que, en realidad, ha perdido gran parte de su
utilidad. Hablando propiamente (Planiol y Ripert), las obligaciones derivan del contrato y
de la ley y an sin advertirlo, inclusive, los autores seguidores de la clasificacin
tradicional (Pothier, Laurent, cit. de Scaevola), reconocen que la ley es la que, en
definitiva, por razones de equidad y de utilidad, impone ciertas obligaciones.
Todas las obligaciones derivan -por lo menos- mediatamente de la ley, entendida
sta como norma objetiva del derecho: de algn acto voluntario encaminado a generar
la obligacin o de algn hecho no voluntario al cual la ley le atribuye la potestad de
crear un vinculum iuris. Entre las obligaciones que derivan directamente de la ley, puede
sealarse: a) las que tienen relacin con las necesidades de la convivencia social; b) la
prohibicin del enriquecimiento ilegtimo; c) las emergentes del principio de que donde
estn las ventajas deben recaer los inconvenientes; d) las que permiten lo que favorece
a unos sin perjudicar a otros, y e) las que imponen recompensar los sacrificios
legalmente sufridos por unos en provecho de otros (Giorgi).
CAPITULO II
DEL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
SECCION I
DEL CUMPLIMIENTO EN GENERAL
SUBSECCION I
DE LOS SUJETOS DEL CUMPLIMIENTO
ART. 295.- (Quines deben efectuar el cumplimiento). La obligacin puede
satisfacerse por toda persona, tenga o no inters en el cumplimiento, y a sabiendas del
deudor o no.
Precd: c.c. abrg. 827 Conc: c. com. 1020 - c. tb. 42 - 43 - c.c. 324 - 326 - 351 - 362 - 524 861 - 933 - 934 - 973 El cumplimiento, consiste en el deber de prestacin, o sea, de cumplimiento
exacto (arts. 291 y 339), que deriva como efecto inmediato de la obligacin desde que
sta ha sido constituida. A ese deber de prestacin, corresponde simtricamente
(Messineo) el derecho del acreedor al cumplimiento. Desde luego el deber de
cumplimiento supone que la prestacin es debida (art. 339), porque sino es as, no
existe ese deber de cumplimiento y en el supuesto de que se efecte una prestacin de
cumplimiento, sin ser debida, se abre el derecho de repetir lo indebidamente pagado
(art. 963). Esto ltimo debe remarcarse porque el cumplimiento en trminos generales
es el pago, segn concepto, tambin general del art. 826 del c.c. abrg., sin equivalente
preciso en el nuevo ordenamiento: todo pago supone una deuda. Planiol, a propsito del
art. 1235 del c.c. francs (fuente de aquel), definiendo el pago como figura del
cumplimiento, dice que es la ejecucin efectiva de la obligacin y Crome (cit. Planiol)
consista o no en dinero.
cual en sus consecuencias sobre las relaciones jurdicas entre los diversos interesados,
vara segn el cumplimiento sea efectuado por el deudor, por un tercero o por uno no
interesado que cumple en nombre y para liberar al deudor, o que procede en nombre y
por cuenta propios, como se vera en el desarrollo del ttulo.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
4.-
"Nadie puede ser obligado al pago de una deuda ajena, salvo que de su
consentimiento o mandato para ello" (A.S. N 18 de 7-III-80).
por la
2.-
"El pago hechas a personas extraas, que no tienen poder del acreedor,
no es vlido segn este art." (G.J. N 594, p. 4).
3.-
"El pago para ser apreciado como tal y surtir los efectos previstos por el
art. 825, inc. 1 (351, 1) debe reunir las condiciones requeridas por el
930 (297)" (G.J. N 623, p. 10).
4.-
5.-
6.-
7.-
"El pago hecho por los deudores a la... sabiendo que ya no era
acreedora de ellos, ha sido hecha contra lo prescrito por el art. 830
(297) y no puede aceptarse como legal" (G.J. N 804, p. 26).
8.-
La buena fe, como se ha visto anteriormente, toda vez que ella es invocada en
las reglas del Cdigo, requerida para ser convalidada jurdicamente, no ha de ser
simplemente la subjetiva, esto es, la vana credulidad resultado de la inexperiencia o de
la ignorancia, sino la que tiene por fundamento el error perdonable por efecto de la
ignorancia justificada por la apariencia (Giorgi).
El sujeto que aparece legitimado para recibir el pago, segn la defectuosa
redaccin del art., es el llamado acreedor putativo, o acreedor aparente, al que la ley
seala esa calidad cuando las circunstancias autorizan a un deudor, normalmente
advertido y vigilante, a reconocer como acreedor a una persona diversa de aqulla a
quien el crdito corresponda.
El pago hecha de buena fe libera al deudor, no slo cuando es hecho al
acreedor aparente, sino tambin al mandatario aparente por aplicacin del art. 830,
segn el cual, la revocacin notificada solamente al mandatario, no puede ser opuesta
contra terceros que, desconocedores de la revocacin, han tratado con l.
El dependiente de comercio, portador del documento de cobranza, segn el
supuesto del art. 92 del c. com., aunque no tenga poder de su principal, acta
representndole tcitamente por el slo hecho de portar la factura o recibo
correspondiente. Esta regla se aplica, en realidad, a todo dependiente, sea o no
comercial, (v. gr. empleados de profesionales).
Un otro caso de pago hecho al acreedor aparente que se hace vlido
ulteriormente, es el del acreedor aparente que deviene causahabiente del verdadero
acreedor, segn seala Giorgi con criterio lgico.
El prrafo II del art., establece para quien indebidamente haya recibido el
cumplimiento, la obligacin de transferirle el objeto de la solutio al verdadero acreedor.
El agregado de que esa transferencia se har segn las reglas establecidas para la
repeticin de lo indebido, hace referencia el art. 963, no al 966 (indebido subjetivo) que
disciplina las relaciones entre quien paga una deuda ajena por error excusable y el
acreedor.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
"Este art. 831 (298), trata de las relaciones jurdicas entre deudores y
acreedores en el caso de un crdito pagado de buena fe a un acreedor
aparente, ms no puede aplicarse a casos distintos de intereses o
derechos cuestionados, como el dinero proveniente de un remate que se
disputan varias personas y cuya solucin compete al juez, y nunca al
rematador" (G.J. N 770, p. 24).
acreedor.
Fte: Cgo. It. 1242 Precd: c.c. abrg. 833 Conc: p.c. 130 - 358 - 362 - 504 - c.c. 437, II) - 850 - 1477 Corresponde reproducir aqu el axioma anotado en el art. 297: quien paga mal,
paga dos veces. Particularmente en el caso de que el deudor conoca el impedimento
legal que se opona al pago, cual es la notificacin del embargo o de la oposicin. El
elemento esencial para la aplicacin de este art. es que el deudor, tenga conocimiento
del impedimento legal para pagar, conocimiento que, en el caso, no se obtiene de otro
modo que con la citacin judicial correspondiente (art. 504 del p.c.).
El art. 130 del p.c., seala los efectos de la citacin, entre los que el inc. 2)
indica que causara los previstos por el c.c., uno de los cuales es el que determina este
art. Las notificaciones con una retencin o embargo (art. 504, p.c.) o con oposiciones
(de terceros excluyentes o de derecho preferente: p.c. arts. 358 y 362), constituyen al
deudor notificado en depositario, con las obligaciones que sealan para este los arts.
160 y 161 del mismo p.c.
Si el embargo o la oposicin importa entidad menor que la obligacin, puede el
deudor, pagar el excedente no comprometido en el embargo y la oposicin? La
respuesta debe ser afirmativa, porque la mora sobre la diferencia le puede ser
perjudicial. El deudor que paga no obstante la citacin para que se inhiba de hacerlo,
tiene indudablemente el derecho de repetir contra su acreedor, porque de lo contrario
ste lucrara injustamente en dao del deudor.
Aun cuando el plazo del pago haya llegado, el pago no puede ser efectuado en
perjuicio de un embargo o de una oposicin. Es regla concreta que no ofrece dudas. (V.
adems la anot. al art. 311).
Jurisprudencia
1.-
2.-
"La retencin permitida por el art. 471 (504) del p.c., es una simple
medida preventiva que no da derecho de dominio al acreedor que la pide,
mientras no lo resuelva as el juez a cuya disposicin estn las sumas
embargadas" (G.J. N 595, p. 6).
3.-
"El pago hecho por los deudores contraviniendo la prescripcin del art.
833 (301) del c.c., no puede ser aceptado como legal" (G.J. N 804, p.
26).
SUBSECCION II
DE LA DILIGENCIA EN EL CUMPLIMIENTO
ART. 302.- (Diligencia del deudor).
I. En el cumplimiento de la obligacin el deudor debe emplear la diligencia de un
buen padre de familia.
II. Cuando la prestacin consista en el ejercicio de una actividad profesional, la
diligencia en el cumplimiento debe valorarse con arreglo a la naturaleza de la actividad
que, de acuerdo al caso concreto, correspondera ejecutarse.
Fte: Cgo. it. 1176 Precd: c.c. abrg. 728 Conc: c.c. 221 - 702 - 814 - 815 - 844 - 845 - 884 - 977 - 1038 - 1411 Se ha explicado en la anotacin al art. 221 el sentido de la expresin padre de
familia, como la cuidadosa diligencia para conservar bienes o derechos ajenos. La regla
as concebida, est destinada al comn. En el caso del prrafo II, referida a la actividad
profesional, debe admitirse que la regla implica mayor exigencia en su observancia
habida cuanta el nivel cultural del profesional que no es el del comn, por lo cual
importa un mayor grado de responsabilidad.
La diligencia propia del bonus pater familias, segn su nocin romanstica, se
aprecia in abstracto, es decir con relacin a un tipo ideal, segn criterio objetivo y
general, que en la materia supone una persona que tiene presentes los propios
el deudor, adems de la diligencia exigida por este art., debe observar el principio de la
buena fe (arts. 520 c.c. y 803 c. com.), no slo respecto de lo expresamente previsto
por el acuerdo de las partes, sino adems de las que derivan de las clusulas de uso
impuestas por la ley (art. 466 c.c. y 803 c. com.).
Finalmente, tngase en cuenta que, las reglas relativas al grado de diligencia que
el deudor debe observar en el cumplimiento, tienen predominante aplicacin en las
obligaciones de hacer.
SUBSECCION III
DEL OBJETO DEL CUMPLIMIENTO
ART. 303.- (Cosa determinada. Obligacin de custodia). La obligacin de
entregar una cosa determinada comprende tambin la de custodiarla hasta su entrega.
Fte: Cgo. it. 1177 Precd: c.c. abrg. 835 Conc: c.c. 379 - 381 - 616 - 689 - 848 - 968 - 984 En toda obligacin de entregar cosa determinada, es implcito el deber del deudor
de custodiar la cosa hasta su entrega al acreedor.
Este artculo se complementa con el anterior. Es ms, ambos dos son partes
integrantes de un slo precepto, porque la diligencia de pater familias que la ley impone
al deudor, est en relacin principalmente con la conservacin de la cosa.
"El pago como medio de extincin de las obligaciones (vale decir como
medio de cumplimiento) puede contraerse tanto en el dar como en el
Fte: Cgo. it. 1178 Precd: c.c. abrg. 836 Conc: c. com. 814 - c.c. 485 - 579 - 586 - 895 - 1198 Hablando en general, tocante al objeto del pago, si la cosa debida es un cuerpo
cierto y determinado, el deudor est obligado a entregarla exactamente como dispone el
art. 291. El acreedor no est obligado a recibir cosa distinta. Esta es la regla, que
aparece formulada de soslayo en el art. 307 que se refiere a otra excepcin como la de
este precepto.
En las obligaciones que recaen sobre cosas genricas, el deudor no esta
obligado a darla de la mejor calidad, pero tampoco puede liberarse pagando con la
peor. Sin embargo, este art. que faculta al deudor entregar cosas de calidad media para
liberarse de las obligaciones genricas, no tiene explicacin en aqullas convenciones
en la que la naturaleza misma de las obligaciones asumidas, hace inconcebible la regla
(Giorgi). En efecto, en el contrato de mutuo, si bien el mutuario est obligado a restituir
genera, como decan los romanos, esa restitucin debe hacerse en la misma cantidad y
calidad de la cosa recibida (art. 895). No le es lcito al mutuario (dice Giorgi), devolver
vino nuevo por aejo ni esta obligado a devolver vino aejo por nuevo. Tampoco a
utilizar para el pago la calidad media autorizada por el artculo, puede aadirse atendida
a la regla del citado art. 895.
Entre las obligaciones de gnero son tpicas las que tienen por objeto entregar
una suma de dinero o cantidad de moneda (obligaciones pecuniarias, arts. 404 y s.).
Son frecuentsimas en las transacciones diarias, sea porque el dinero constituye o el
precio de la compraventa o del arrendamiento, o el objeto del mutuo, comodato, prenda,
o de diversos contratos bancarios (v. gr. apertura de crdito, c. com. art. 1309) y de
diversas obligaciones que nacen de ttulos-valores (letra de cambio, cheque, pagar,
etc.), cuyas prestaciones se resuelven en la dacin de una suma de dinero. En stos
casos, el cumplimiento consiste en pagar la suma, pago stricto sensu que tiene efecto
liberatorio para el deudor.
Jurisprudencia
"Cuando la deuda no consiste en una cosa determinada, el deudor para liberarse
solvere potest: Messineo) que tambin rige para la liberacin del deudor en las
obligaciones alternativas (art. 416, in fine).
venta (arts. 624 y s.), al tenor de la disposicin fuente, a menos que el acreedor
prefiera exigir la prestacin originaria y demandar el resarcimiento del dao.
El pargrafo IV, deroga prcticamente estas reglas con la disposicin del art.
309. La disposicin fuente no contiene tal salvedad, porque tampoco tiene disposicin
anloga a la de dicho art. 309, que tiene fuente diversa.
Jurisprudencia
1.-
2.-
la titularidad del crdito al cesionario) no pro soluto (que deja al cesionario el riesgo de
la eventual insolvencia del deudor cedido sin otra garanta que de la existencia del
La cesin de que se trata este art. se produce segn las reglas de los arts. 384
y s. Si el acreedor acepta el pago de un crdito en lugar de la prestacin debida por el
obligado, no hay ningn problema salvo la salvedad inserta en el artculo in fine. Cul
es esa voluntad diversa de las partes? Si se acepta el crdito como pago y aqul ha
sido hecho efectivo, el crdito ha sido cobrado y la obligacin se extingue. Si resulta
una voluntad diversa de las partes, simplemente no hay cumplimiento de la obligacin,
no hay pago y, consiguientemente, no hay extincin de la obligacin. Podr haber
cualesquier otros convenios o contratos que debern someterse a sus reglas pertinentes.
La salvedad es una simple incoherencia del Cgo. modelo, que tambin ha sido copiada.
El artculo, ha omitido traducir la ltima parte del equivalente italiano, que s tiene
importancia. Se refiere a la responsabilidad del cedente por la insolvencia de su deudor
prevista en el art. 394.
Adems este art. 308 deja entender que quien cede un crdito para pagarse es
el propio acreedor. Defecto de traduccin o comprensin correcta de su modelo italiano
(art. 1198) que dice: cuando en lugar del cumplimiento se cede un crdito, la obligacin
se extingue, etc.
ART. 309.- (Cumplimiento diferente o con prestacin diferente). El deudor que
no puede pagar conforme a lo estipulado o lo dispuesto por la ley, podr hacerlo de
modo distinto o con una prestacin diversa de la debida, mediante autorizacin judicial.
Fte: Partida 5, tt. 14, ley 3 Precd: c.c. abrg. 838, 2) Conc: c. com. 974 - c.c. 307 - 535 - 904 Puede inferirse mltiples causas para la imposibilidad de cumplir la obligacin
segn lo pactado. Fuerza mayor, caso fortuito, prdida de la cosa estando en mora el
deudor, etc. Es una regla de equidad que salva el derecho del acreedor y contempla la
situacin del deudor.
Esta regla no se aplica a las obligaciones de no hacer, porque es inconcebible,
"El art. 838 (309) autoriza al juez para mandar pagar de diferente modo
al que se ha pactado" (G.J. N 581, p. 4).
2.-
"Los jueces hacen mala aplicacin del art. 838 (309), que se refiere al
deudor que no puede pagar en la misma especie y modo a que se oblig
(y no) a los acreedores que son los nicos en la actual emergencia
discuten" (G.J. N 770, p. 7).
3.-
4.-
"Los jueces con la facultad que les da este artculo, determinan que no
pudiendo el deudor hacer el pago en goma, como se pact, lo haga en
dinero, calculndose el precio... no infringen el citado art. que deja al
criterio del juez la sustitucin de la materia de pago" (G.J. N 818, p.
44).
5.-
6.-
"La facultad que reconoce esta disposicin legal al deudor, para pagar su
SUBSECCION IV
DEL LUGAR Y TIEMPO DEL CUMPLIMIENTO
ART. 310.- (Lugar del cumplimiento).
I. El lugar del cumplimiento ser el designado por el convenio o el que resulte de
los usos o se deduzca segn la naturaleza de la prestacin u otras circunstancias.
II. En su defecto, la obligacin de entregar una cosa cierta y determinada se
cumple en el lugar donde exista cuando naci la obligacin. Si consiste en una suma
de dinero se hace efectiva en el domicilio que el acreedor tiene en el momento del
vencimiento. Empero, el deudor, dando aviso al acreedor, puede cumplir en su propio
domicilio si el de ste ltimo, al vencerse la obligacin, es diverso del que tena cuando
ella naci y esto hace ms gravoso el cumplimiento.
III. En los otros casos la obligacin se cumple donde tiene su domicilio el deudor
en el momento del vencimiento.
Fte: Cgo. ti. 1182 Precd: c.c. abrg. 837 Conc: c. com. 796 - 850 - c.c. 329, 5) - 368 - 406 - 461 - 462 - 620 636 - 854 - 927 La regla sobre el lugar del pago supone dos hiptesis: a) que el lugar est
determinado en el convenio, y b) que no se haya determinado expresamente.
La determinacin, expresa o tcita, puede ser contempornea o sucesiva al
convenio, siempre que sea consentida por las dos partes. Los usos, la naturaleza de la
prestacin y otras circunstancias idneas permiten determinar tcitamente el lugar de
cumplimiento. Es as en las prestaciones esencialmente locales: construir una casa en el
lote del acreedor; colocar cerraduras en las puertas de su casa, etc. As no se haya
sealado lugar en el convenio, su naturaleza lo est indicando tcita e inequvocamente.
Las reglas de los prrafos II y III son suficientemente claras. Slo queda aadir
que si el convenio -caso de determinacin expresa- seala un domicilio especial (art.
29, II), la obligacin deber cumplirse en ese domicilio.
Los arts. 636 del c.c. y 850 del c. com., contienen reglas particulares de
cumplimiento en materia de compraventa.
Jurisprudencia
"No estando expresamente estipulado que el slo vencimiento del plazo baste
para que el deudor caiga en mora, es necesario que ste sea previamente
(demandado) para que cumpla su obligacin; sin esta circunstancia no puede
exigrsele la pena convenida para el caso de que no cumpla su obligacin o no
pague su deuda en el trmino pactado" (G.J. N 613, p. 4).
ART. 311.- (Tiempo del cumplimiento). Cuando no hay tiempo convenido, el
acreedor puede exigir inmediatamente el cumplimiento, a no ser que los usos o la
naturaleza de la prestacin o bien el modo y lugar de cumplimiento hagan necesario un
plazo, que fijar el juez, si las partes no se avienen en determinarlo.
Fte: Cgo. it. 1183 Precd: c.c. abrg. 776 Conc: c. com. 515 - 794 - c.c. 291 - 340 - 341 - 494 - 508 - 509 - 519 621 - 850 - 891 - 899 - 900 - 902 - 1502, 2) EL tiempo del cumplimiento supone que ste debe efectuarse al llegar el trmino
o plazo o el momento determinado para el efecto.
adquiere o pierde eficacia, esto es, se habla del trmino inicial cuando hay uno
suspensivo, propio de las obligaciones condicionales, o del trmino final o resolutorio.
A diferencia del trmino que seala el momento de eficacia del negocio jurdico,
cumplimiento supone una obligacin nacida ya y por tanto eficaz que fija el tiempo en
circunstancias.
Fte: Cgo. it. 1183 Conc: c.c. 380 - 509 El trmino dejado a la voluntad de una de las partes hace de la obligacin, con
un trmino potestativo, que se diferencia de la obligacin con trmino indeterminado,
porque en stas las partes han callado respecto del tiempo de cumplimiento, mientras
que en la con trmino potestativo, ste ha sido dejado a la discrecin de la parte a
cuya voluntad (cum voluerit) se somete la otra o a las posibilidades de aqulla (cum
"Usando del derecho que le confiere el art. 778 (313) del c.c. el deudor
(puede) renunciar al trmino que se le concedi y cancelar su crdito
(obligacin) antes del vencimiento de este" (G.J. N 519, p. 2).
ART. 314.- (Trmino pendiente).
I. El acreedor no puede exigir el cumplimiento antes de vencerse el trmino, a
menos que este ltimo se haya establecido exclusivamente a su favor.
II. Sin embargo, el deudor no puede repetir lo que ha pagado anticipadamente
aunque haya ignorado la existencia del trmino; pero en este caso podr repetir, dentro
de los lmites de la prdida que ha sufrido, aquello en que el acreedor se haya
enriquecido por consecuencia del pago anticipado.
Fte: Cgo. it. 1185 Precd: c.c. abrg. 777 Conc: c.c. 519 - 850 - 891 - 899 - 902 - 905 - 937, 5) - 961 - 962 - 964
- 1502, 2) Si por excepcin el trmino no se ha establecido a favor del acreedor, como por
ejemplo en el depsito, el deudor siempre est facultado a pagar antes del vencimiento
del trmino, cuando quiera o segn le convenga y plazca. Hecho el pago antes del
vencimiento, no puede pretender repetirlo. Si ignoraba la existencia del trmino, slo
puede repetir, si ha sufrido alguna prdida, lo que el acreedor ha podido ganar por
efecto del anticipo del deudor en el pago.
Este art. comprende en realidad una renuncia del plazo. Si est establecido por
el convenio o segn las circunstancias en favor del acreedor, ste al exigir la prestacin
antes del cumplimiento del plazo, renuncia a ste. Si est establecido en favor del
deudor, o por el silencio del convenio y ausencia de circunstancias que permitan
determinarlo se presume establecido a favor del deudor, ste renuncia al plazo,
anticipndose en el cumplimiento. La excepcin de la ignorancia del plazo por parte del
deudor para los fines del prrafo II, es una posibilidad remota.
Jurisprudencia
"Los jueces al ordenar que el recurrente sustituya la fianza con otra de igual
valor en el trmino de tres das no infringen el art. 777 (314), por no haberse
probado oportunamente la excepcin de plazo vencido" (G. J. N 824, p. 43).
ART. 315.- (Caducidad del trmino). El deudor no puede reclamar el beneficio
del trmino cuando se ha vuelto insolvente o ha disminuido, por un hecho propio, las
garantas que haba dado o no ha proporcionado las que haba prometido; en
consecuencia el acreedor puede pedir inmediatamente el cumplimiento de la obligacin.
Fte: Cgo. it. 1186 Precd: c.c. abrg. 779 Conc: c. com. 453 - 460 - 578 - 806 - 890 - 893 - 1337 - 1592 - c.c. 576
- 623 - 937, 2) - 940 - 1514 El modo normal de hacerse exigible la obligacin es el cumplimiento del plazo; la
obligacin se dice estar vencida. Esa exigibilidad se produce anticipadamente, en el
caso de la renuncia al beneficio del trmino ya vista en la anotacin precedente y por la
2.-
"El concurso de acreedores, a que se refieren los arts. 508 y 511 (564 y
570) del p.c., es una consecuencia del proceso ejecutivo, aunque ello no
obsta a que sobre la base de un juicio de esta naturaleza se promueva el
concurso con acreencias que no participan de la calidad ejecutiva, en
razn de que el deudor no puede reclamar el beneficio del trmino,
cuando ha quebrado o ha disminuido las seguridades que haba dado al
acreedor segn el art. 779 (315) del c.c." (G.J. N 1564, p. 64).
SUBSECCION V
DE LA APLICACION DE LOS PAGOS
ART. 316.- (Modo de hacer la imputacin).
I. El deudor de muchas deudas de la misma especie frente al mismo acreedor,
puede declarar cuando paga cules quiere satisfacer.
II. En su defecto, el pago se imputar a la deuda que est vencida; si hay varias
deudas vencidas, a las que estn menos garantizadas; si estn igualmente garantizadas,
a la ms onerosa para el deudor; y si son todas onerosas, a la ms antigua. En caso
de ser las deudas en todo iguales o que los criterios expuestos no sirvan para revolver
el caso, la imputacin se har proporcionalmente a todas las deudas
Fte: Cgo. it. 1193 Precd: c.c. abrg. 844 - 847 Conc: c. com. 797 - c.c. 317 - 362 - 372 - 788 - 1415 Las reglas de la imputacin del pago son aplicables tanto al caso del deudor que
tiene varias deudas respecto del mismo acreedor, como al del que slo tiene una, o al
que est obligado a pagar parcialmente.
Cuando hay pluralidad de obligaciones rigen las reglas del artculo, que son tan
antiguas como el Derecho romano y, por regla general favorables al deudor. Este al
pagar puede declarar la deuda que quiere extinguir. Si no usa esa facultad, la eleccin
pasa a ser facultad del acreedor. Si tampoco lo hace ste, se aplica la regla legal que
contiene el artculo.
Estas opciones suponen, indudablemente, que la eleccin sea natural o
legalmente posible, lo que no ocurre cuando las obligaciones tienen por objeto cuerpos
ciertos y determinados y no se las puede extinguir ni mediante la aplicacin de pagos
con especies del todo diferentes. Generalmente, por eso, las imputaciones recaen sobre
pagos pecuniarios y sus reglas han de aplicarse a los pagos voluntarios nicamente,
porque en los provenientes de ejecucin forzosa, el producto de la prenda o del
inmueble hipotecado, por ejemplo, debe imputarse ex necessitate al crdito garantizado
por la prenda o por la hipoteca o por el que el acreedor ha procedido a la ejecucin
forzosa.
"Este art. (847) (316), slo es aplicable en los casos en que las deudas
son exigibles y no estn sujetas a ninguna condicin" (G.J. N 255, p.
1496).
2.-
3.-
4.-
5.-
"Con arreglo a este artculo 845 (317) los pagos parciales que se
hubiesen hecho se aplican de preferencia a los intereses devengados"
(G.J. N 533, p. 13).
2.-
"Segn este art. 845 (317) del c.c. el deudor de una deuda con
intereses y rditos, no puede, sin el consentimiento del acreedor, aplicar
el pago que hace al capital con preferencia a los intereses" (G.J. N
575, p. 9).
3.-
4.-
"Como establece el art. 845 in fine (317, II) del c.c., los pagos parciales
deben aplicarse siempre en amortizacin de intereses" (G.J. N 1362, p.
27).
ART. 318.- (Recibo con imputacin). El deudor de varias deudas que acepta un
recibo por el cual el acreedor ha imputado el pago a una de ellas, no puede reclamar
una imputacin diversa, a no ser que haya habido sorpresa o dolo por parte del
acreedor.
Fte: Cgo. it. 1195 Precd: c.c. abrg. 846 Conc: c.c. 454 - 482 - 519 El acreedor cuando usa de la facultad de aplicar los pagos, debe consignar en el
recibo el crdito al que se imputa el pago. Si el deudor acepta el hecho sin observarlo a
su debido tiempo, no puede impugnar la aplicacin. La imputacin del acreedor debe ser
hecha sin dolo ni sorpresa. De ocurrir dolo, es indudable el derecho de impugnacin del
deudor de la imputacin aceptada. La palabra sorpresa se ha venido usando en las
1.-
2.-
SUBSECCION VI
DE LOS GASTOS Y RECIBO DEL PAGO
ART. 319.- (Gastos del pago). Los gastos del pago corren por cuenta del
deudor.
Fte: Cgo. it. 1196 Conc: c.c. 336 - 368 - 589 - 619 - 854 Comprendido en la anot. al art. 317.
ART. 320.- (Derecho del deudor al recibo).
I. El deudor tiene derecho a exigir el recibo del pago que haya y, si la deuda se
ha extinguido totalmente, a pedir se le entregue el ttulo de la obligacin en el que
conste el pago o la cancelacin que ha hecho.
II. Si el ttulo confiere al acreedor otros derechos, el deudor puede solamente
pedir un recibo y la anotacin del pago en el ttulo.
Fte: Cgo. it. 1199 Conc: c.c. 321 - 322 - 1301 ART. 321.- (Recibo por intereses o prestaciones peridicas y por el capital).
I. El recibo dado por los intereses u otras prestaciones peridicas, sin reserva
alguna, hace presumir el pago de aqullos y el de stas por los perodos o plazos
anteriores.
II. El recibo otorgado por el capital, sin reserva de los intereses, hace presumir el
pago de stos ltimos.
III. Se salva, en ambos casos, la prueba contraria.
Fte: Cgo. it. 1199 Conc: c.com. 976 - c.c. 320 - 1318 ART. 322.- (Prdida o extravo del ttulo).
I. Si el acreedor adujera la prdida o el extravo del ttulo, el deudor que ha
pagado podr exigir un documento en que aqul declare la prdida y anulacin del ttulo
y la extincin de la deuda.
II. En lo que respecta a los ttulos-valores se estar a las disposiciones que les
conciernen.
Conc: c. com. 724 y s. - c.c. 320 Las reglas de los arts. 320, 321 y 322 deben entenderse aplicables a todas
aqullas convenciones que no requieran ciertas solemnidades, tales como su extensin
en documento pblico y su inscripcin en registro especial, cual lo establecen por
ejemplo para la hipoteca los arts. 491 y 1390. En esta clase de convenciones, el pago
y la extincin de la obligacin deben hacerse como en su constitucin, mediante
documentos pblicos.
Son reglas ms aplicables a las obligaciones pecuniarias, y comnmente el
deudor no debe pagar antes de munirse del correspondiente comprobante escrito. Lo
relativo a ttulos-valores se rige por los arts. 724 y s. del c. com.
ART. 323.- (Liberacin de garantas). El acreedor que ha recibido el pago debe
consentir en la liberacin de los bienes afectados a las garantas reales del crdito y de
los vnculos que de otra manera limiten la disponibilidad de aqullos.
Fte: Cgo. it. 1200 Conc: c.c. 491 - 1390 La aplicacin de pagos tiene los mismos efectos que el pago. La imputacin de
un pago total extingue la deuda, las hipotecas y garantas y libera a todos los
coobligados principales y fiadores. Una vez hecha por cualesquiera de las partes o
determinada segn la regla legal no puede revocarse ni modificarse en dao de
terceros. Si las partes quieren, pueden hacer revivir el crdito, pero ello no har que se
restablezcan las garantas, las fianzas, o la coobligacin de los codeudores.
La disposicin del art. parece hacer depender estas liberaciones de la
condescendencia del acreedor. Tratamiento en verdad benevolente para con el acreedor.
El precepto debi formularse imperativamente. Si el acreedor ha recibido el pago de su
SECCION II
DEL PAGO CON SUBROGACION
SUBSECCION I
DE LA SUBROGACION CONVENCIONAL
ART. 324.- (Subrogacin hecha por el acreedor). El acreedor pagado por un
tercero puede subrogar a ste en sus derechos y garantas. La subrogacin debe ser
expresa y hacerse al mismo tiempo que el pago.
Fte: Cgo. it. 1201 Precd: c.c. abrg. 840 - 841, 1) Conc: c.c. 295 La subrogacin es una figura jurdica sui generis, ni toda cesin de crdito ni
todo pago, cuyos primeros grmenes se encuentra en el Derecho romano y cuyas reglas
fueron formuladas en el antiguo derecho francs por Dumoulin, Pothier y otros (Giorgi).
Sin embargo, el propio Giorgi destaca las diferencias de la subrogacin con la
cesin: el cesionario convertido en propietario del crdito obra por la totalidad del
mismo, an cuando haya desembolsado por l suma muy inferior; el subrogado, en
cambio, no pude valerse de los derechos del acreedor ms que para recuperar lo que
desembols. El acreedor cedente est obligado a garantizar el crdito (art. 392) por
determinacin legal. El acreedor subrogante no esta sujeto a esta obligacin, salvo si as
lo ha prometido expresamente en el pacto. La subrogacin supone que tenga lugar el
cumplimiento de la obligacin y la consecuencia de que el acreedor originario sea
puesto fuera de causa; la cesin del crdito deja intacta la relacin obligatoria y el
nuevo acreedor sustituye al antiguo en una relacin obligatoria, que est todava por
cumplir (Messineo).
La subrogacin convencional supone el acuerdo de dos personas, una de las
cuales debe ser necesariamente el tercero que paga, mientras la otra puede ser el
acreedor o el deudor, pero que no requiere el consentimiento del acreedor y el deudor
conjuntamente.
La subrogacin a parte creditoris que regla este art., supone dos requisitos
intrnsecos: consentimiento y capacidad del acreedor y pago con dinero del tercero no
obligado o ajeno a la obligacin. Los requisitos extrnsecos son: constancia expresa y
pago simultaneo a la constancia. El consentimiento del acreedor puede manifestarse
personalmente o mediante su representante. El dinero para el pago debe provenir de un
tercero extrao a la obligacin, no obligado a pagar: pues, si el dinero fuese del deudor
la subrogacin sera inconcebible. No se requiere para nada el consentimiento del
deudor.
Por carcter expreso ha de entenderse, como canon inequvoco, que la
subrogacin no se presume y debe constar por escrito (no hay otra manera de que sea
expresa). No requiere palabras sacramentales: en vez del verbo subrog, el acreedor
puede colocar al tercero en su lugar diciendo: cedo, sustituyo, podr ejercitar mis
derechos, etc. Sin embargo algunos autores (Planiol y Ripert, v. gr.) estiman ms
conveniente emplear la palabra "subrogar" para evitar toda duda sobre la intencin de
las partes.
La subrogacin por recibo, como tambin se llama la que regla este artculo,
adems de expresa, tiene que ser contempornea del pago. La razn es clara: si fuese
posterior sera intil, porque no podra hacer revivir los derechos y garantas extinguidos
ipso jure e irreparablemente por el pago; por breve que fuese el intervalo, la
subrogacin sera nula (Giorgi, Messineo). Por eso es preciso que el recibo subrogatorio
tenga fecha cierta, para ser oponible vlidamente a terceros (Mazeaud).
La extensin de la subrogacin en este caso, puede ser total o parcial, todo
condicionado al acuerdo de las partes que actan en ella.
Jurisprudencia
1.-
"Para evitar que nuevos acreedores que no son privilegiados puedan ser
subrogados, en fraude y en perjuicio de otros acreedores, requiere el art.
841 (324) la doble constancia expresa del prstamo y del recibo del
vendedor hecha a un mismo tiempo" (G.J. N 123, p. 396).
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
7.-
8.-
pagar su deuda, puede subrogar al prestador en los derechos y garantas del acreedor,
an sin el consentimiento de ste.
II. Para ese efecto deben concurrir los requisitos siguientes:
1)
2)
3)
recibo. Es indispensable que el acta de prstamo declare que se toma el prstamo para
hacer el pago y que el recibo declare ha sido hecho con el dinero proveniente de ese
prstamo. Emprstito y recibo son documentos que deben contener distintos enunciados,
sin que puedan suplirse el uno por el otro.
El primero menciona el origen y el destino, el otro el empleo efectivo de lo
desembolsado por el mutuante. Es claro que el prstamo y el recibo pueden formulase
en un slo documento, siempre que contenga todos los extremos debida y distintamente
especificados.
Esas son las normas requeridas para la validez de esta subrogacin. Si ellas son
omitidas el acto es nulo, sin que sea posible repararlas con actos posteriores. Si el
prstamo no habla del destino, si el recibo calla ha cerca de la precedencia del dinero,
habr un prstamo y un pago puro y simple. Finalmente ntese que en rigor, es un
contrato solemne.
Jurisprudencia
1.-
2.-
SUBSECCION II
DE LA SUBROGACION LEGAL
ART. 326.- (Casos). La subrogacin se produce de pleno derecho en los casos
siguientes:
1)
A favor del acreedor, aunque sea quirografario, que paga a otro que le precede
por razn de sus privilegios y garantas reales.
2)
3)
A favor del que estando obligado con otros o por otros al pago de una deuda, la
satisface.
4)
A favor del heredero beneficiario que paga con dinero propio las deudas de la
herencia.
5)
La subrogacin por pago del acreedor posterior (caso 1), tiene su origen en el
ius offerendi de los romanos, restringida al acreedor posterior inmediato, modificada con
el transcurso del tiempo hasta su actual forma en que cualquier acreedor posterior,
inclusive quirografario (acreedor puro y simple sin privilegio ni garanta real), sin
necesidad de usar el desaparecido ius offerendi, toma el lugar del acreedor pagado al
slo objeto -ntese bien- de reembolsarse de la suma pagada y nunca para satisfacerse
de su crdito propio que queda en el grado de prelacin que tena. Esto hace surgir el
interrogante sobre su utilidad. Y efectivamente la tiene a pesar de la apariencia
contraria: puede ser conveniente para el acreedor posterior impedir la subasta con que
amenaza el acreedor anterior, sea para esperar momentos ms propicios, sea para
evitar gastos y litigios. Es una subrogacin concedida ms en inters del tercero que
paga, que en el del deudor y justificada porque no trae perjuicio para nadie (Giorgi).
El caso 2) que ha promovido extensos debates sobre su procedencia, en
realidad tiene por objeto precaver al adquirente del peligro de una eviccin, sea por las
hipotecas que sigan gravando, sea por las reivindicaciones, resoluciones o rescisiones
que se teman (Giorgi).
El caso 3) es un precepto que acude en proteccin de quien se ve constreido a
pagar una deuda que, en todo o en parte, es una deuda ajena. Quien paga a un
acreedor anterior, paga una deuda ajena, por propia conveniencia, para tener accin
hipotecaria preferente sobre la prenda comn; el adquirente que paga a los acreedores
del vendedor, no paga deuda ajena, sino la propia. En cambio, el coobligado, el fiador,
(art. 934), se encuentra muchas veces forzado a pagar la deuda ajena. Esta
subrogacin por eso supone dos condiciones precisas: el pago y la calidad de
coobligado, sea principal (obligado con otros) o subsidiariamente (obligado por otros)
sea personalmente o en razn de la posesin.
El caso 4) que proviene del viejo Derecho francs, fue sustituido para facilitar la
liquidacin del pasivo hereditario, dando la seguridad del reintegro, gracias a las
acciones mismas de los acreedores pagados, al heredero beneficiario que utiliza su
dinero propio para apagar las deudas de la sucesin. Slo se habla del heredero
beneficiario, porque el beneficio de inventario mantiene distintas las personas del
causante y la del causahabiente. Esta subrogacin supone esencialmente que el pago
se haga con dinero propio del heredero y que las deudas pagadas sean deudas
hereditarias.
La del avalista o avalante que paga por el avalado (c. com. art. 563).
La del fiador que paga por el fiado (c. com. art. 912 y c.c. art. 934).
de
subrogacin
legal.
Entre
stos
debe
considerarse
1.-
"Por disposicin del art. 842 (326) fue subrogado la... a la... como
adquirente de la casa con su dinero, habiendo oblado el crdito de la... a
cuyo favor estaba afecta la casa" (G.J. N 9, p. 62).
2.-
3.-
4.-
"El fiador que paga la deuda adquiere los derechos del acreedor, (mas)
la subrogacin de stos derechos se halla subordinada a lo dispuesto por
el art. 842 (326)" (G.J. N 746, p. 18).
5.-
6.-
SECCION III
DE LAS OFERTAS DE PAGO Y LAS CONSIGNACIONES
SUBSECCION I
DE LA MORA DEL ACREEDOR
ART. 327.- (Condiciones). El acreedor se constituye en mora cuando sin que
haya motivo legtimo rehusa recibir el pago que se le ha ofrecido o se abstiene de
prestar la colaboracin que es necesaria para que el deudor pueda cumplir la obligacin.
Fte: Cgo. it. 1206 Conc: c.c. 328 - 329 - 331 - 337 La mora del acreedor es una situacin del acreedor que se presenta cuando,
ste, sin causa justificada se rehusa a recibir el pago o cumplimiento de su crdito
(Capitant). Esta situacin se presenta a partir de la oferta pertinente y la consignacin
que efecta el deudor (arts. 329 a 338), hechas las cuales el deudor queda liberado y
los riesgos de la cosa recaen en el acreedor.
Jurisprudencia
"Para hacer oferta de pago y consignacin, no se necesita previamente
requerimiento con la finalidad de conseguir la mora del acreedor, habida cuenta
lo dispuesto por el art. 327 del c.c." (Lab. Jud. 1984, p. 117).
ART. 328.- (Efectos de la mora creditoria). Cuando el acreedor est en mora,
se producen los efectos siguientes:
1)
2)
No tiene derecho a los intereses ni a los frutos que no hayan sido percibidos por
el deudor.
3)
4)
Fte: Cgo. it. 1207 Conc: c. com. 568 - c.c. 327 - 379 - 745 As como puede ocurrir un retardo culposo o doloso del deudor (mora del
deudor, art. 340 y s.), puede presentarse el hecho injustificado (aunque no sea culposo
ni doloso: Messineo) del acreedor, que no quiera recibir el cumplimiento, o se abstenga
de hacerlo, evitando as que el deudor pueda cumplir su obligacin. Es la mora del
acreedor, que se establece con la citacin de la oferta de pago generalmente, situacin
de derecho que slo puede ser obtenida por el deudor, atenindose al procedimiento
que fija la ley.
La constitucin en mora del acreedor, est dispuesta en exclusivo inters del
deudor, que quiera beneficiarse de los efectos favorables para l, sealados en el art.
en examen.
Es un derecho potestativo (Messineo), porque no supone un deber jurdico para
el deudor, quien si quiere beneficiarse con los efectos favorables indicados en el art.
328, puede utilizar la facultad instituida en su inters por la oferta y consignacin.
SUBSECCION II
DE LAS OFERTAS DE PAGO
ART. 329.- (Requisitos).
I. Para que la oferta de pago sea vlida, se precisa que:
1)
2)
3)
4)
El trmino est vencido, si se fij a favor del acreedor, o que la condicin est
cumplida, si la obligacin fuese condicional.
5)
6)
las garantas reales u otros vnculos sobre los bienes, que limitan su libre disponibilidad.
Fte: Cgo. it. 1208 Precd: c.c. abrg. 848 - 849 Conc: p.c. 706 - y s. c.c. 297 - 300 - 310 - 313 - 327 - 330 - 331 - 644 La oferta real de pago supone la accin mediante la cual se pone a un acreedor
en mora de aceptar el pago que se le efecta u ofrece (p.c. art. 706 y s.), para cuya
procedencia el deudor ha de sujetarse a las formas determinadas por la ley y por cuyo
efecto el deudor queda liberado de la obligacin mediante consignacin del objeto
debido, cuando el cumplimiento no es aceptado.
Jurisprudencia
1.-
"La oferta del capital hecha por el ejecutado y aceptada por el ejecutante,
as como la satisfaccin de intereses acreditada por recibidos, constituyen
un pago y no oferta y consignacin" (G.J. N 574, p. 18).
2.-
"El depsito hecho como efecto de la nulidad del contrato anticrtico para
que el acreedor reciba la expresada cantidad, no constituye oferta de
pago y consignacin, porque no se demand en ese sentido" (G.J. N
716, p. 27).
3.-
4.-
"Las letras de cambio con que el ejecutado hace oferta de pago (en
ejecucin de sentencia) no rene los requisitos de este artculo 849
(329) para que sean admitidas" (G.J. N 806, p. 25).
5.-
"Si bien en el caso de autos, las partes que intervienen son las mismas
y la obligacin es la misma, en cambio la cantidad depositada en oferta
de pago no es igual con relacin a la oferta anterior, diferencia que surge
del tipo de inters con relacin a la oferta desestimada por el auto
supremo de fs..., y los jueces de grado al aceptar la nueva oferta de
pago han dado correcta aplicacin a los arts. 848, 849 y 850 (329 y
332) del c.c., sin infringir el art. 936 (1319) del mismo cdigo" (G.J. N
1591, p. 100).
6.-
"Segn los arts. 848 y 849 (329) del c.c., las ofertas de pago hechas
por el deudor al acreedor que rehusa recibirlo y seguido de consignacin,
extinguen la obligacin cuando son hechas legtimamente, lo que supone
que debe comprender toda la suma adeudada y dems condiciones que
exige el citado art. 849 (329)" (G.J. N 1616, p. 94).
8.-
"La oferta de pago y consignacin previstas por los arts. 329 y 332 del
c.c. y 708 del p.c., presuponen la existencia de una relacin obligatoria
cierta y admitida por acreedor y deudor y la circunstancia de que aqul
se niega a recibir el pago que ste le ofrece" (A.S. N 93 de 17-6-80,
S.C. 1, ind.)
9.-
"Segn este art. y los casos 1) y 2) del art. 332, la oferta de pago y
consignacin vlida no slo debe comprender la suma total adeudada e
intereses y gastos lquidos, sino tambin una suma adicional suficiente
que cubra los gastos ilquidos" (G.J. N 1678, p. 161).
10.-
11.-
"La oferta de pago y consignacin, previstas por los arts. 329 al 338 del
c.c. y 708 del p.c., presuponen la existencia de una relacin obligatoria
cierta y admitida por acreedor y deudor y la circunstancia de que aqul
se niegue a recibir el pago (Lab. Jud. 1980, p. 146).
12.-
13.-
"Para que la oferta de pago sea vlida, es preciso que el trmino est
vencido" (Lab. Jud. 1983, p. 190).
14.-
16.-
17.-
18.-
19.-
20.-
cumplimiento a los arts. 329 y 332 del c.c." (G.J. N 1738, p. 135).
21.-
22.-
23.-
detallados por su numeracin. Lo que el derecho exige es que la oferta no sea verbal,
aparente e ilusoria, sino concreta y verdadera para que produzca la liberacin del
deudor.
La enmienda propuesta, seguramente en atencin a la observacin que se ha
hecho en la anotacin anterior, hace una mejor discriminacin de los supuestos posibles
para darles una mejor solucin.
Jurisprudencia
"La oferta real de pago con certificado de cantidad suficiente depositada a la
vista en la oficina del Banco, an sin que fenezca el plazo estipulado a favor del
deudor hizo cesar los intereses desde que se dio conocimiento de la oferta a los
acreedores" (G.J. N 701, p. 35).
SUBSECCION III
DE LAS CONSIGNACIONES
ART. 331.- (Consignacin y efectos liberatorios). En caso de que el acreedor
rehuse aceptar la oferta real o, habindose intimado, no se presente a recibir las cosas
ofrecidas, el deudor puede realizar la consignacin.
Fte: Cgo. it. 1210 Precd: c.c. abrg. 848 Conc: c.c. 327 - 329 - 332 - 644 La estrecha concatenacin de las disposiciones singulares que forman parte de la
Subseccin que se inicia con este art., no facilita su anotacin separada, lo que
aconseja emplear la unidad de exposicin para explicarlas.
En la oferta de pago, se entiende por consignacin el depsito que el deudor
efecta en poder del juez o en un Banco de la jurisdiccin del mismo, de las sumas o
valores que su acreedor no puede o no quiere recibir (Capitant). Tngase presente lo
dicho en la anot. al art. 330 (supra) y consltese las previsiones de los arts. 708 y
709 del p.c., relacionndolos adems con el proyecto de modificacin propuesto para
dicho art. 330.
Ntese igualmente que la consignacin tiene otras significaciones. V. gr., en
materia comercial, se le considera una forma de mandato para que, por lo regular, el
comisionista venda mercaderas a nombre y por cuenta de otro (c. com. arts. 1200 y
s.)
En materia administrativa, consiste en la entrega de dineros o valores en una
caja pblica, en garanta de obligaciones asumidas por una persona privada ante el
Estado o sus rganos, en virtud de una ley, de un reglamento o de un contrato
(Capitant).
Si notificado el acreedor con la oferta y la intimacin consiguiente, rechaza la
misma o no contesta procede efectuar la consignacin (art. 331), con las condiciones
sealadas en el art. 332, que principalmente incluye los requisitos extrnsecos de la
oferta: a) actuacin del juez competente; b) elaboracin pormenorizada del acta
deudas llamadas portables y no para las buscables, por ejemplo diez mil sacos de caf,
mil cabezas de ganado, etc. Seria absurdo obligar al deudor a un transporte incmodo y
demasiado oneroso. En stos casos debe aplicarse la regla del art. 338 (dada slo
para inmuebles), con el nombramiento de un depositario y sealamiento de lugar, da y
hora de la entrega en depsito (art. 332, caso 1). Se comprender que la exhibicin
ante quien corresponda (que es el juez) no puede hacerse en los ejemplos dados.
2.-
3.-
4.-
5.-
"Se viol este art. 848 (331) al aplicarlo limitndolo slo a las
obligaciones que nacen del contrato de prstamo y no a las que resulten
de cualquier otra fuente" (G.J. N 717, p. 10).
6.-
8.-
2)
El deudor haya entregado la cosa con los intereses y los frutos debidos hasta el
da de la oferta, en el lugar indicado por la ley o, en su defecto, por el juez.
3)
4)
2.-
2.-
3.-
4.-
5.-
"El pago para ser vlido debe haber sido aceptado por el acreedor o
haberse declarado tal por sentencia final, sin que pudiera existir la tercera
posibilidad" (Lab. Jud. 1989, p. 561).
6.-
2.-
Precd: c.c. abrg. 851 Conc: c.c. 319 ART. 337.- (Obligaciones de hacer). Cuando la obligacin es de hacer, el
acreedor se constituye en mora desde que se le notifica la intimacin para recibir la
prestacin debida o colaborar realizando los actos necesarios para hacer posible el
cumplimiento.
Fte: Cgo. it. 1217 Conc: c.c. 327 ART. 338.- (Oferta de inmueble).
I. La oferta para la entrega de un inmueble se hace intimndose al acreedor para
que tome posesin.
II. El deudor, despus de la intimacin, puede pedir el nombramiento de un
depositario, y en este caso se libera por la entrega del inmueble al designado en tal
calidad.
Fte: Cgo. it. 1216 Conc: c. com. 1063 - c.c. 330 -
CAPITULO III
DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
ART. 339.- (Responsabilidad del deudor que no cumple). El deudor que no
cumple exactamente la prestacin debida est obligado al resarcimiento del dao si no
prueba que el incumplimiento o retraso en el cumplimiento es atribuible a imposibilidad
de ejecutar la prestacin por una causa que no le es imputable.
Fte: Cgo. it. 1218 Precd: c.c. abrg. 735 - 739 - 740 - 741 Conc: c. com. 159 - 1087 - p.c. 486 y s. c.c. 291 - 344 - 379 - 419 - 447 - 519 - 532 - 533 - 568 - 670 -761
- 887 - 1465 y s. El incumplimiento de las obligaciones implica que el obligado falta al deber de
prestacin que impone el art. 291, cuando deja de cumplir voluntariamente ese deber, lo
que trae por consecuencia que se le fuerce a ello, observando las formalidades
prescritas por la ley.
De la constitucin de la obligacin deriva, como efecto inmediato, el deber de
era evitable por el deudor. Ejemplos de esta nocin dan los arts. 379 : imposibilidad
2.-
3.-
4.-
5.-
"En las obligaciones de hacer son aplicables los daos del incumplimiento
desde el da de la mora segn los arts. 739 y 730 (339 y 340) del
c.c." (G.J. N 1211, p. 8).
En el mismo sentido (G.J. N 1212, p. 46).
6.-
7.-
8.-
"Todo incumplimiento del contrato, que es ley para las partes segn el
art. 725 (519) del c.c. se traduce en el resarcimiento de daos conforme
al art. 739 (339) del mismo cdigo" (G.J. N 1263, p. 63).
En el mismo sentido (G.J. N 1271, p. 26).
9.-
1355, p. 31).
10.-
11.-
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
7.-
"Segn los arts. 340 y 341 del c.c. constituye en mora el requerimiento
judicial u otro acto equivalente, que es innecesario si se ha convenido
que el deudor incurre en mora por el slo vencimiento del trmino, o
cuando la obligacin proviene de hecho ilcito, o el deudor declara por
escrito que no cumplir la obligacin o, finalmente cuando as lo dispone
la ley en casos especficamente determinados" (G.J. N 1680, p. 160).
8.-
9.-
10.-
V. los casos Nos. 5, 6 y 9 del art. 339; 3 del art. 341; 22 y 32 del art.
568, y 5 del art. 639.
2)
3)
4)
obligacin.
Fte: Cgo. it. 1219 Precd: c.c. abrg. 730 Conc: c.f. 337 - c. com. 159 - 269 - 1035 - 1377 - c. tb. 59 - 115 - 116 c.c. 311 - 340 - 761 - 984 El art. es una excepcin a la regla que excusa el requerimiento del acreedor y la
mora se produce por el slo vencimiento del trmino, referido, al plazo a da cierto y en
los dems casos establecidos por la ley.
Jurisprudencia
1.-
"Las palabras del art. 730 (341) declarando la mora por ley de la
convencin, no son sacramentales, no son esenciales a ella y pueden
suplirse y expresar por otras que manifiesten la idea y voluntad de los
contratantes" (G.J. N 98, p. 905).
2.-
3.-
4.-
V. los casos Nos. nico del art. 310, 9 del art. 339, y 7 del 340.
2.-
3.-
ART. 344.- (Resarcimiento del dao). El resarcimiento del dao, en razn del
incumplimiento o del retraso, comprende la prdida sufrida por el acreedor y la ganancia
de que ha sido privado, con arreglo a las disposiciones siguientes.
Fte: Cgo. it. 1223 Precd: c.c. abrg. 742 Conc: c.c. 339 - 421 - 568 - 585 - 596 - 738 - 850 - 884 - 889 - 933, II)
- 994 Surge una pregunta previa, sobre, el por qu el Cdigo regula en este captulo la
reparacin del dao a causa del incumplimiento de las obligaciones, que en el fondo no
es ms que una especie de reparacin por hecho ilcito, que est regulado en otro ttulo
y parte (arts. 984 y s.) Giorgi, contesta el interrogante, indicando que ha sobrevivido el
concepto romano de no considerar nunca, como obligacin nueva y diversa de la
primitiva, la emergente del incumplimiento contractual imputable al deudor. Si se puede
discutir la nocin de hecho ilcito que se atribuye al incumplimiento, baste recordar que
esa nocin faltando a las prescripciones de los arts. 291 y 339, es incurrir en un hecho
ilcito.
Los arts. 344, 345 y 346, podan haber sido formulados en uno y con mejor
concordancia, pues, en su aparente claridad, encierran una contradiccin de bulto. La
debida interpretacin de sus disposiciones exige examinar el concepto jurdico del dao,
para luego ver cul es el dao resarcible y a quin corresponde el peso de la prueba.
Ha de entenderse por dao en el incumplimiento de las obligaciones, toda
disminucin del patrimonio del acreedor resultante de la inobservancia del deber de
prestacin por parte del deudor. Para Capitant, es el perjuicio material o moral sufrido
por una persona, que da lugar a reparacin cuando deriva del incumplimiento de una
obligacin contractual o legal o de un hecho ilcito cuya responsabilidad es impuesta por
la ley a una persona. La disminucin a tenor del art. 344 puede consistir en la prdida
surgida (damnum emergens) y en la ganancia de que ha sido privado (lucrum cesans).
Segn este artculo, entonces, el dao resarcible comprende la disminucin actual y la
potencial en el patrimonio del acreedor. La disposicin es absoluta y concluyente. Sin
embargo, consigna su limitacin en las disposiciones siguientes (345 y 346), que son
las del corte clsico en la materia, contenidas como en todas las legislaciones en el
Cgo. abrg. El dao comprende lo previsto o lo que haya podido preverse al tiempo del
contrato, cuando no interviene dolo del deudor y a lo que sea consecuencia directa o
inmediata del incumplimiento, como por ejemplo la prdida de transportes contratados,
inclusive con clusula penal, a consecuencia de la no entrega de los vehculos por el
deudor en el plazo sealado en el contrato. El dao emergente (la prdida sufrida),
puede configurarse en el aumento de precio en los vehculos o la clasula penal del
contrato conexo y el lucro cesante (la ganancia de que se ha privado al acreedor), se
configura en lo que ha dejado de ganar el transportista comprador de los vehculos, al
no poder cumplir sus contratos de transporte. La prueba, que cae a cargo del acreedor,
consistir en demostrar que los contratos de transporte, los haba celebrado justamente
en conexin con el contrato de adquisicin de los vehculos. Ah existe lucro cesante,
como una consecuencia inmediata y directa del incumplimiento del deudor de los
vehculos, pero sin el carcter absoluto y potencial que supone el art. 344.
Capitant, considera el "damnum emergens", como la prdida causada al
acreedor por el incumplimiento de la obligacin del deudor. Se opone a ella, agrega, el
lucrum cesans, que es lo que se deja de ganar, o sea, la privacin de ganancia que
habra procurado el acreedor el cumplimiento. Ej.: un comerciante se ve obligado a
obtener y a precio mayor de un tercero productos que ha pagado y no recibe. El
damnum emergens -dice- est en la diferencia entre el precio pagado a su proveedor y
el de la compra efectiva. el lucrum cesans es ganancia que habra percibido por la
venta de esos productos. Estas nociones repiten casi literalmente lo dispuesto por el
art., en examen, tomado del art. 742 del c.c. abrg. y que guardan conformidad con los
preceptos de sus modelos, los Cgos. italiano de 1942 y el francs de 1802: el
resarcimiento o la indemnizacin comprende la prdida sufrida por el acreedor (damnum
emergens) y la ganancia de que ha sido privado, (lucrum cesans).
La valoracin del dao directo (art. 346) para determinar la medida del
resarcimiento, supone, entonces, la prdida efectiva que sufre el acreedor o dao
emergente, que es el elemento positivo del instituto y que est constituido por la
prestacin que falta, es decir, que no se ha hecho, por una parte. Por la otra, el
elemento negativo o falta de ganancia o lucro cesante, toda vez que pueda ser
configurable como elemento de dao directo, esto es, como acrecimiento patrimonial que
el acreedor verosmilmente hubiera obtenido si el cumplimiento se hubiera producido
(por ej.: reventa, con provecho, de la casa que deba ser entregada y no lo fue), pero
que no se obtuvo justamente por razn del incumplimiento. As, dice Messineo, el lucro
reparacin ntegra, por la cual el acreedor puede exigir una indemnizacin que
reemplace el beneficio y la utilidad que el habra obtenido con el cumplimiento ntegro,
efectivo y oportuno de la obligacin, incluyendo naturalmente el lucro cesante
(Loewenwarter).
Jurisprudencia
1.-
2.-
4.-
5.-
"Conforme al art. 742 (344) del c.c. los daos e intereses debidos al
acreedor nacen, en general, de la prdida que ha sufrido y de la
ganancia de que ha sido privado (y) para concretar la utilidad que es en
lo que realmente consiste "la ganancia de que ha sido privado" (debe
averiguarse en juicio)" (G.J. N 1317, p. 105).
6.-
"Segn los arts. 742 y 746 (344 y 347) del c.c. los daos resultantes
de la falta de cumplimiento en la obligacin, o de la demora en la
ejecucin de un contrato, hacen correr los intereses legales desde la
fecha de la demanda" (G.J. N 1362, p. 31).
7.-
Precd: c.c. abrg. 743 Conc: c.c. 346 Comprendido en la anot. al art. anterior.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
"Conforme a los arts. 742 y 744 (345 y 346) hacen parte de daos los
ocasionados por efecto inmediato y directo de la ejecucin del contrato"
(G.J. N 592, p. 8).
4.-
"Conforme a los arts. 743 y 744 (345 y 346) tales perjuicios no deben
comprender sino lo que han sido previstos o podido preverse desde el
contrato, y que hayan sido consecuencia inmediata y directa de la falta
de cumplimiento de la convencin" (G.J. N 702, p. 4).
5.-
ART. 346.- (Daos inmediatos y directos). Aunque haya dolo del deudor, el
resarcimiento no debe comprender, en cuanto a la prdida experimentada por el
acreedor y la ganancia de que ha sido privado, sino lo que sea consecuencia inmediata
y directa del incumplimiento.
Fte: Cgo. it. 1223 Precd: c.c. abrg. 744 Conc: c.c. 345 Comprendido en la anot. al art. 344.
Jurisprudencia
1.-
2.-
"Los jueces para fijar y apreciar los daos deben referirse a las causas
inmediatas de la obligacin, sin poder asentar sus resoluciones con
respecto a hechos o acontecimientos futuros e imprevisibles por su
naturaleza" (G.J. N 1230, p. 10).
3.-
4.-
"De acuerdo al art. 744 (346) del c.c., como una de las excepciones y
modificaciones a lo previsto por el art. 744 (344) del mismo cuerpo
legal, los daos e intereses por la prdida experimentada por el acreedor
o de la ganancia de que ha sido privado, slo deben comprender lo que
sea una consecuencia inmediata y directa de la falta de cumplimiento"
(G.J. N 1602, p. 142).
5.-
que tienen por objeto una suma de dinero, el resarcimiento por el retraso en el
cumplimiento slo consiste en el pago de los intereses legales desde el da de la mora.
Esta regla rige an cuando anteriormente no se hubieran debido intereses y el acreedor
no justifique haber sufrido algn dao. Si antes de la mora se deban intereses en
medida superior a la legal, se debern los intereses moratorios en la misma medida,
siempre que se encuentren dentro de los lmites permitidos.
Fte: Cgo. it. 1224 Precd: c.c. abrg. 746 Conc: c. com. 798 - c.c. 84 - 409 - 414 En las obligaciones pecuniarias, o sea en aqullas que tienen por objeto entregar
llamados precisamente por eso moratorios, que la ley fija como medida de resarcimiento
y que se deben desde el da de la mora, an cuando el acreedor no haya demostrado
haber sufrido dao alguno. La tasa de esta medida fija la ley: inters legal (art. 414) o
el moratorio-bancario para los crditos especiales sometidos a legislacin especial (c.
com. art. 798 y c.c. art. 415).
Jurisprudencia
1.-
"En las obligaciones que tienen por objeto el pago de una suma
determinada, los daos y perjuicios procedentes de la mora en la
ejecucin, consisten en la condenacin al pago de los intereses legales"
(G.J. N 454, p. 8).
2.-
3.-
"El mandatario debe, conforme al art. 1344 (820) los intereses de sumas
que ha empleado en su uso, desde el da en que las emple, y los
correspondientes a aqullas en que saliere alcanzado, desde el da en
que se hubiese constituido en mora" (G.J. N 720, p. 41).
4.-
6.-
7.-
8.-
9.-
10.-
11.-
12.-
13.-
14.-
15.- V. los casos Nos. 1 del art. 340 y 6 del art. 344.
ART. 348.- (Culpa concurrente del acreedor).
I. Si un hecho culposo del acreedor hubiere concurrido a ocasionar el dao, el
resarcimiento se disminuir en proporcin a la gravedad de tal hecho y a la importancia
de las consecuencias derivadas de l.
II. No hay lugar al resarcimiento por el dao que el acreedor hubiera podido
evitar empleando la diligencia ordinaria.
Fte: Cgo. it. 1227 Conc: c.c. 928 - 984 Con esta disposicin, se aplica a la materia contractual la figura del concurso de
culpas (Messineo), por cuya virtud cada uno de los sujetos que haya concurrido a
ocasionar el dao, responde en proporcin al grado de su culpa eficiente, de lo cual
deriva, en el supuesto del art. primer pargrafo, la reduccin de la medida del
resarcimiento debido por el deudor, imputando en parte al acreedor el hecho del
incumplimiento, o la total exoneracin de aqul, en el supuesto del pargrafo II.
ART. 349.- (Responsabilidad por hecho de los auxiliares). El deudor que para
cumplir la obligacin se vale de terceros, responde de los hechos dolosos o culposos de
stos, salva voluntad diversa de las partes.
Fte: Cgo. it. 1228 Conc: c. com. 90 - c.c. 991 - 992 -
2)
por dolo o culpa grave, quiere decir que los pactos que admiten esa exoneracin por
culpa leve, son vlidos (Messineo).
Entre los casos de aplicacin del inc. 2) del art., ejemplificativamente, se tiene:
-
TITULO II
DE LA EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
CAPITULO I
DISPOSICION GENERAL
ART. 351.- (Modos de extincin de las obligaciones). Las obligaciones se
extinguen por:
1) Por su cumplimiento.
2) Novacin.
3) Remisin o condonacin.
4) Compensacin.
5) Confusin.
6) Imposibilidad sobrevenida de cumplir la prestacin, no imputable al deudor.
7) Prescripcin.
8) Otras cosas determinadas por la ley.
Precd: c.c. abrg. 825 Conc: c. com. 461 - 462 - 786 - 1554 - c. tb. 41 - 42 y s. - c.c. 295 - 352 358 - 363 - 376 - 379 - 939 - 1388 - 1492 Jurisprudencia
1.-
"El pago hecho por el deudor de cualquiera de los modos prescritos por
el art. 825 (351) del c.c., extingue su obligacin, sin que se pueda decir
que semejante pago destruye la cosa juzgada que lo orden" (G.J. N
39, p. 5).
2.-
3.-
que acredita, queda sin efecto, retrotrayndose de este modo las cosas a
su estado anterior" (G.J. N 581, p. 11).
4.-
5.-
"El pago plenamente justificado conforme al inc. 1 del art. 825 (351, 1)
del c.c., tiene eficacia para excepcionar el cumplimiento de la obligacin"
(G.J. N 1361, p. 31).
CAPITULO II
DE LA NOVACION
ART. 352.- (Novacin objetiva). Se extingue la obligacin cuando se la sustituye
por otra nueva con objeto o ttulo diverso.
Fte: Cgo. it. 1230 Precd: c.c. abrg. 862 - 863, 1) Conc: c. com. 875 - c.c. 351, 2) - 432 - 441, 1) - 450 - 519 Es una de las formas de extincin de las obligaciones, originaria del Derecho
romano, que se ha transformado mucho en el decurso histrico hasta desaparecer
prcticamente en las legislaciones modernas.
El Cgo. suizo la alude apenas en dos artculos y el Cgo. alemn no la menciona.
Este no la considera un modo sui gneris de extinguir la obligacin, sino como un
efecto que puede nacer de toda trasmisin o sucesin de la relacin obligatoria, que se
estima como mtodo ms racional, neto y positivo que elimina toda confusin y todo
equvoco (Giorgi).
La novacin no se utiliza ya, como en Roma, para realizar indirectamente la
trasmisin de crditos. La cesin de crditos (art. 384 y s.), institucin nueva, permite
alcanzar directamente ese resultado (Mazeaud). Sin embargo, aunque ha perdido mucho
de su importancia como figura jurdica autnoma, a causa del nacimiento de institutos
diferenciados, no estara justificado considerarla como un instituto absolutamente
superado (Messineo).
La palabra novacin indica la sustitucin convencional de una nueva obligacin a
la obligacin antigua, de manera que sta quede extinguida. La nueva obligacin debe
diferir de la antigua. Es la condicin esencial para que exista novacin. Sus elementos
constitutivos son: a) existencia de una obligacin que debe extinguirse; b) una nueva
creada para extinguir la anterior y cuya diferencia no la presente como una simple
modificacin de aqulla; c) capacidad de disponer en ambas partes, y d) el animus
novandi, o sea, la voluntad y acuerdo para extinguir la primitiva obligacin.
Segn todas las legislaciones que reglamentan la novacin (art. 863 del Cgo.
abrg.), hay tres maneras de novacin: a) por cambio de acreedor, cuando en la nueva
obligacin un nuevo acreedor sustituye al antiguo, para con el cual queda liberado el
deudor; b) por cambio de deudor, cuando un nuevo deudor sustituye al antiguo, que
queda liberado por el acreedor, y c) por cambio de objeto, cuando el deudor contrae
para con su acreedor una nueva deuda, que viene a sustituir a la anterior que queda
extinguida. Planiol y Ripert Sealan adems otra manera: por cambio de causa. Las
sutilezas a que da origen la teora de la causa (que se examina con el art. 489), slo
pueden explicarse con ejemplos: a) en el cambio de objeto, Juan que debe a Pedro una
renta vitalicia, nova esa obligacin con la entrega de un capital equivalente; b) en el
cambio de causa, Juan que debe 10.000 $b. a Pedro por alquileres devengados, nova
esa obligacin por otra de mutuo con inters al plazo de dos aos.
El Cdigo estrictamente ceido a su modelo en este punto, slo legisla dos
especies (radicalmente diversas: Messineo) de novacin: la objetiva y la subjetiva pasiva
(cambio de deudor o delegacin: v. el art. 395 y s.), ignorando la activa o cambio de
acreedor. De acuerdo a las regulaciones del Cdigo modelo, Messineo explica que la
novacin objetiva, supone una relacin que media entre los mismos sujetos de la
obligacin originaria, que se sustituye por otra obligacin, con objeto o ttulo diverso
(aliquid novi) a la precedente, de modo que el deudor queda actualmente, obligado con
base en la nueva obligacin. El nacimiento de la nueva obligacin produce la exitincin
de la antigua.
Esta especie de novacin difiere del reconocimiento de deuda (art. 956), que
tiene slo una funcin puramente declarativa, para remover, con eficacia retroactiva, la
falta de certeza sobre la existencia o la medida de la obligacin. Tambin se diferencia
de la dacin en pago (art. 307, II, v. la anot. respectiva), porque con sta nicamente
se sustituye el objeto del cumplimiento, pero no la obligacin en s. La dacin en pago,
aclara Messineo, corresponde a la fase del cumplimiento con el que es simultnea,
mientras la novacin corresponde a la fase constitutiva de la nueva obligacin (v. el
caso de jurisprudencia N 7, infra).
El cambio en las modalidades (trmino, condicin) o en las garantas accesorias
(hipoteca, prenda, fianza), no produce novacin, salvo en caso de una condicin que
afecte a la existencia misma del crdito (Planiol y Ripert), por la cual la nueva
obligacin puede existir en circunstancias en que la antigua desaparecera o
inversamente.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
7.-
9.-
10.
"Para el art. 862 (352) del c.c., conforme con la doctrina, hay novacin
cuando el nuevo contrato quita o desata la obligacin primitiva, por
renovacin de causa" (G.J. N 1360, p. 37).
11.
2.-
3.-
"Segn este artculo (865 del Cgo. abrg.) la escritura que requiere para
hacer constar la novacin no se refiere a un instrumento pblico, por ser
solamente este contrato, sino simplemente a cualquier acto escrito que
manifieste la voluntad de efectuarla" (G.J. N 522, p. 10).
4.-
los codeudores solidarios tambin se liberan, cuando el acreedor consiente novar con
uno de ellos solamente. La nueva deuda nace, as, pura y simple, puramente
quirografaria. todo esto, en el supuesto de que las partes no convengan expresamente
en mantener los accesorios para el nuevo crdito (art. 354) o se haya hecho reserva
sobre los bienes del deudor solidario que hace la novacin (art. 355).
Sin embargo debe tenerse en cuenta, para la aplicacin de las reservas regladas
por ambos artculos, las siguientes exigencias:
- Tratndose de fiadores, stos tienen que manifestar expresamente su
consentimiento. Si el acreedor subordina la validez de la novacin a la obligacin de los
fiadores y stos no consienten, no hay novacin. En la solidaridad, los codeudores
juegan un papel similar al de los fiadores. Si el acreedor exige el consentimiento de
todos y uno slo lo rehusa, no hay novacin.
- Respecto de los privilegios y garantas reales, pueden conservarse si el
propietario de los bienes que los constituyen, presta su consentimiento.
Las reservas de que hablan los artculos que aqu se examinan deben ser
expresas y contemporneas a la novacin. La novacin ultimada con el fiador, no libera
al deudor principal, salvo que resulte abiertamente que las partes quisieron cargar al
fiador todo el peso de la obligacin, liberando al deudor principal. No se aplica en este
supuesto (novacin), la regla del art. 920.
ART. 356.- (Invalidez de la novacin).
I. La novacin no tiene validez si la obligacin anterior es nula.
II. Si la deuda anterior proviene de ttulo anulable, la novacin es eficaz cuando
el deudor asume vlidamente la nueva deuda conociendo el vicio susceptible de
invalidar dicho ttulo.
Fte: Cgo. it. 1234 Conc: c.c. 403 - 473 - 493 - 549 - 554 Si la obligacin anterior estuviese viciada de nulidad insubsanable, como por vicio
de objeto o de causa, v. gr., o estuviese extinguida ya antes de que surja la nueva, la
CAPITULO III
DE LA REMISION O CONDONACION
ART. 358.- (Remisin o condonacin expresa). La declaracin del acreedor de
remitir o condonar la deuda extingue la obligacin y libera al deudor, desde que ha sido
comunicada a este ltimo. Sin embargo, el deudor, puede manifestar, dentro de un
trmino razonable, que no quiere aprovecharse de ella.
Fte: Cgo. it. 1236 Precd: c.c. abrg. 874 Conc: c. com. 1677 - c. tb. 41 - 52 - c.c. 351 - 432, 2) - 441, 2) - 519 1203 La remisin de la deuda en sentido lato, es cualquier renuncia de su propio
derecho hecha por el acreedor, liberando al deudor de la obligacin. Comprende en este
sentido tanto la renuncia voluntaria (que se reglamenta en este captulo), como la
forzada que en la legislacin moderna se la designa con la palabra convenio
(concordato) que se examina al tratar de la cesin de bienes (art. 1438).
En sentido estricto se entiende por remisin, la renuncia que el acreedor hace
voluntaria y gratuitamente del derecho propio en favor del deudor. Puede hacerla por
testamento (legado de liberacin, art. 1203) o por convencin o contrato liberatorio, que
supone un acuerdo expreso o tcito del acreedor o del deudor, por lo que resulta cierta
la necesidad de la aceptacin del deudor, sealada en el artculo in fine como
posibilidad negativa. Esta facultad concedida al deudor, justifica la opinin (Giorgi) que
reputa errneo el criterio que estima suficiente la sola voluntad del acreedor.
Esto significa que nadie puede ser constreido a ser liberado por efecto de la
renuncia del acreedor al propio crdito (Messineo). El trmino razonable para la repulsa
de la remisin por parte del deudor no tiene extensin precisada en la ley. Se supone
que ser determinado por la apreciacin de las partes o, en su defecto, por el juez.
Tratndose de un acto de naturaleza unilateral, se indica que no es necesaria la
aceptacin; pero, si ella sigue ms o menos a breve tiempo del acto de remisin, dice
Messineo, dejar sin efecto la eventual ulterior declaracin del deudor de no querer
aprovecharse de ella.
2.-
d) debe ser el ttulo privado original. Reunidos stos cuatro extremos, la presuncin es
completa: iure et de iure (Giorgi, Messineo), que no puede destruirse con prueba
contraria. Debe aclararse este concepto: corresponde distinguir bien la presuncin de
liberacin de la presuncin de restitucin voluntaria, fundada sta en el hecho de
encontrarse el documento entre los papeles del deudor. Para destruir la eficacia de sta,
(restitucin voluntaria), siempre puede admitirse prueba en contrario. Pero, probada que
sea de cualquier modo la restitucin voluntaria del documento privado original, hecha por
el acreedor al deudor, no es admisible ninguna prueba para excluir la remisin
presumida legalmente.
La restitucin del testimonio de instrumento pblico, hecha por el acreedor al
deudor, constituye una presuncin simple -juris tantum- que puede ser contradicha
(Mazeaud, Messineo). La restitucin de la prenda (art. 360) no es suficiente por s sola
para hacer presumir la remisin de la deuda, pero s lo es, si concurren otras
circunstancias oportunas corroborantes de la presuncin.
Jurisprudencia
1.-
2.-
"La presuncin establecida por este art. slo tiene lugar cuando el deudor
acredita la entrega voluntaria de la copia del documento de la obligacin.
No basta que el deudor se halle en posesin del testimonio recabado por
el acreedor" (G.J. N 684, p. 50).
3.-
4.-
CAPITULO IV
DE LA COMPENSACION
ART. 363.- (Extincin por compensacin). Cuando dos personas son
recprocamente acreedoras y deudoras, las dos deudas se extinguen por compensacin.
Fte: Cgo. it. 1241 Precd: c.c. abrg. 882 - 883 Conc: c. com. 1146 - 1350 - c. tb. 41 - 48 y s. - c.c. 351 - 364 - 432 - 441,
3) - 519 - 603 - 787 - 1202 Gramaticalmente hablado, compensar supone sustituir. Se compensa al favor
otorgado con el recibido; lo que se gana con lo que se pierde; el perjuicio que produce
un negocio con el beneficio que produce otro; la satisfaccin esperada y no llegada con
la inesperada que se obtiene; la compensacin en stos casos, con la sustitucin de
unas cosas con otras, deja la situacin del individuo sin variacin en sus intereses
materiales o morales, sin ganancias ni prdidas dignas de aprecio. En el orden civil, la
compensacin presenta lmites mucho ms precisos. No se establece en unas solas
manos, sino en las de dos individuos recprocamente acreedores y deudores; no tiene
lugar por cantidades aproximadas, sino fijas e invariables, y no afecta a otras cosas que
las comprendidas en una obligacin de entregar (Scaevola).
Su origen se remonta a un uso antiqusimo, anterior al de la moneda (Giorgi): la
costumbre de pesar las barras o lingotes de hierro o plata para hacer los pagos, de la
cual procede el modismo pensare cum y las palabras pensatio y compensatio.
(Harprecht -cit. por Giorgi- encuentra ejemplos en la Biblia, v. gr. Exodo, cap. 22 vers.
17: "Si su padre no quisiere drsela, l le pesara plata conforme a la dote de las
vrgenes"). Asimismo cuando una persona es deudora y acreedora a un mismo tiempo
de otra, pone, por decirlo as en los platillos de la balanza, en uno, la deuda y en el
otro, el crdito, y si los encuentra de igual peso ofrece u opone considerar ambos
derechos extinguidos, el uno con el otro, en virtud de la compensacin (Giorgi).
La legislacin romana la reglament muy tardamente y fue Justiniano que la
instituy como medio apto para extinguir directamente la obligacin (Pothier).
Contemporneamente ha alcanzado una importante prctica de primer orden. El Clearing
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
4.-
"La compensacin extingue una obligacin por otra cuando dos personas
son recprocamente acreedoras y deudoras (y no, cuando se) propone
con crdito ajeno y fuera del estado del juicio" (G.J. N 810, p. 47).
5.-
6.-
Jurisprudencia
"Los trminos que el juez acuerda por gracia al deudor en circunstancias
determinadas por la ley, no se hallan sometidos a las mismas reglas que rigen
los trminos convencionales que se estipulan en los contratos... La ampliacin de
lo dispuesto por el 886 para los crditos que excepcionalmente gozan de un
trmino de gracia, a los crditos contrados con trmino convencional, importando
el reconocimiento del derecho de compensar indistintamente antes de su
vencimiento toda obligacin a plazo, hara nugatorio semejante beneficio, contra
el voto de la ley que lo establece" (G.J. N 448, p. 759).
ART. 366.- (Requisitos de la compensacin). La compensacin slo se opera
entre dos deudas que tienen por objeto una suma de dinero o una cantidad determinada
de cosas fungibles del mismo gnero y que sean igualmente lquidas y exigibles.
Fte: Cgo. it. 1243 Precd: c.c. abrg. 885 Conc: c.c. 78 - 367 Aunque ya estn mencionados los requisitos que la compensacin exige en la
anot. al art. 363, cabe destacar los especificados por este art. Ellos son: a) fungibilidad,
que principalmente se refieren al dinero: cosa mueble eminentemente fungible, y a otras
cosas fungibles, de manera que no se puede compensar una deuda de cosa fungible
con una deuda de cosa infungible); b) la homogeneidad, que exige que las cosas as
sean ambas fungibles, pertenezcan al mismo gnero: es incompensable una deuda
fungible de dinero con otra deuda de otro gnero, aunque tambin fungible, como la de
frutos v. gr.; c) liquidez y exigibilidad que suponen determinacin exacta en el monto y
consistencia de los crditos y que no sean controvertidos en su ttulo (liquidez), y
vencidos, esto es, no sometidos a trmino de vencimiento pendiente o condicin
suspensiva, de manera que permita la inmediata posibilidad de accionar en juicio
(exigibilidad).
Jurisprudencia
1.-
"Segn este artculo 885 (366) para que tenga lugar la compensacin
3.-
4.-
5.-
6.-
7.-
8.-
"Segn este art. 885 (366), para que la compensacin tenga lugar, las
deudas deben tener por objeto o una misma suma de dinero o una
cantidad determinada de cosas fungibles de la misma especie. No son las
acciones del Banco... cosas fungibles, de la misma especie de la cantidad
de dinero ejecutada, con que se pretende la compensacin" (G.J. N
825, p. 15).
9.-
limitaciones (Giorgi):
a) No puede tener lugar en perjuicio de tercero; b) no puede considerrsela en
los casos de proteccin debida a la causa del crdito (art. 369), y c) tampoco en
perjuicio de derechos que nacen de la naturaleza del ttulo o de la ndole del juicio, v.
gr., contra las acciones de las letras del cambio y ttulos al portador ni en los juicios
ejecutivos, por no admitir pruebas de larga duracin. (El art. 349 del p.c. slo admite la
demanda reconvencional en los procesos ordinarios).
ART. 368.- (Deudas no pagaderas en el mismo lugar). Cuando las deudas son
pagaderas en distintos lugares, se deben computar los gastos de transporte al lugar del
pago.
Fte: Cgo. it. 1245 Precd: c.c. abrg. 890 Conc: c.c. 310 - 319 ART. 369.- (Casos en que no se opera la compensacin). La compensacin no
se opera en los casos siguientes:
1)
2)
3)
De crdito inembargable.
4)
5)
homogneas, excluyendo las de cosa cierta y determinada (art. 366). Todas las
restituciones tiene por objeto cosas ciertas y determinadas y, por eso precisamente, son
restituciones, dice Giorgi al deplorar (conforme con Laurent), estas sutilezas escolsticas
de algunos escritores, pero totalmente ajenas a la reglamentacin positiva. En el
depsito de cosa cierta, en el comodato que versa exclusivamente sobre cosas ciertas,
la observacin es aplicable, por muy justa que sea la previsin del art. 369.
La prohibicin constituye una verdadera excepcin en el caso del depsito
irregular (Planiol y Ripert), como los depsitos de fondos que reciben los banqueros o
de crditos inembargables como las prestaciones alimenticias (art. 24 c.f.). Estas
pensiones se prestan en dinero o en especies y, por eso, bien pudieran compensarse
con deudas homogneas si la ley no vedara la compensacin.
La renuncia puede ser preventiva o posterior y, en ambos casos, explcita o
sobreentendida. La preventiva o anticipada (caso 4, del art. 369) es absolutamente
procedente porque la compensacin es una institucin de derecho privado. Puede ser
posterior, siempre y cuando no sea en perjuicio de terceros (art. 373).
La renuncia expresa no requiere explicacin. La sobreentendida o inductiva,
puede presentarse si: a) el interesado guarda silencio cuando sera necesario deducirla;
b) cuando su deuda sin oponer compensacin, y c) cuando acepta la cesin (art. 371).
Entre las compensaciones prohibidas por la ley (caso 5, art. 369), deben tenerse
en cuanta las contribuciones al Estado (sean impuestos o tasas). Nada puede oponerse
al Estado en compensacin de las contribuciones que le son debidas, porque siempre
se le considera solvente. Los administradores pueden reclamar sus crditos en las
formas establecidas por la ley.
ART. 370.- (Compensacin opuesta por el fiador y terceros grantes). El fiador y
los terceros que han constitudo prenda o hipoteca pueden oponer en compensacin la
deuda que el acreedor tiene respecto al deudor principal; pero ste no puede oponer en
compensacin lo que el acreedor deba al fiador o a los mencionados terceros.
Fte: Cgo. it. 1247 Precd: c.c. abrg. 888 Conc: c.c. 929 - 929 -
ART. 374.- (Garanta del crdito compensado). El que ha pagado una deuda
que era compensable no puede valerse, en perjuicio de tercero, de los privilegios y otras
garantas establecidas a favor de su crdito, a no ser que por justos motivos haya
ignorado la existencia de este ltimo en el momento del pago.
Fte: Cgo. it. 1251 Precd: abrg. 893 Conc: c.c. 1337 - 1341 Para Giorgi, esta disposicin no es un capricho arbitrario de la legislacin, sino
consecuencia lgica del principio que rige la compensacin legal: ella extingue
necesariamente las deudas desde el momento en que ha tenido existencia.
Consiguientemente, todos aqullos que tienen inters en prevalerse de la
extincin de la deuda: el detentador de bienes hipotecados, el propietario de la cosa
dada en prenda, el deudor solidario tocante a la cuota extinguida por la compensacin,
o los acreedores del deudor que ostentan derecho propio, son los terceros a que alude
el artculo. Si resurge inter partes la accin creditoria, extinguida por el pago (sin usar la
compensacin posible), resurge despojada de toda clase de garantas y accesorios que
afectan a terceros: el deudor que no us la compensacin no puede valerse ms de los
privilegios y garantas que respaldan su crdito. El artculo se resiente en alguna manera
de su verdadero sentido, porque la deficiente traduccin de su fuente italiana (art.
1251), tomada sin ninguna duda de la traduccin contenida en el Manual de Messineo
(que contiene el error), ha omitido el adverbio ms. La traduccin correcta del art. 1251
italiano es: "Quien ha pagado una deuda cuando poda invocar la compensacin, no
puede valerse ms en perjuicio de terceros, etc.".
La ltima parte del art. plantea la excepcin a la regla, que emerge cuando haya
habido un justo motivo de ignorar el crdito que hubiera podido compensar que la causa
de la buena fe debe prevalecer sobre el inters de los terceros. La excepcin hace
renacer los privilegios y garantas.
ART. 375.- (Compensacin voluntaria). Las partes pueden hacer compensacin
voluntaria an cuando no concurran las condiciones previstas por los artculos anteriores
y establecer tambin condiciones para que se opere tal compensacin.
Fte: Cgo. it. 1252 Conc: c.c. 454 - 519 Deriva el precepto de la libertad natural de contratar y del derecho de renunciar
a los beneficios sancionados exclusivamente en inters del renunciante (Giorgi).
Los escritores modernos, poniendo orden a las distinciones de la doctrina antigua
aceptan la compensacin voluntaria, en la cual diferencian la convencional que se
resultado del acuerdo mutuo de las partes, de la facultativa que supone una renuncia
unilateral de algn requisito esencial para la compensacin legal.
En la convencional, la compensacin toma norma de la voluntad de las partes
que pueden convenir anticipadamente en ella, para deshacerse de ciertos dbitos y
crditos futuros, o pueden entenderse posteriormente, cuando los crditos que no seran
compensables legalmente, existan ya. Sus formas de manifestacin ms conocidas, son
la cuenta corriente y la compensacin de ttulos de crdito previa su confrontacin. En
general, encuentra su aplicacin en los llamados acuerdos privados de compensacin y
en los acuerdos normativos (para el futuro: Messineo).
En la facultativa, uno de los acreedores en ventaja del cual obstara la falta de
una condicin esencial o algn impedimento para la compensacin legal, renuncia la
ventaja de aprovecharse del beneficio o del obstculo y pide u ofrece la compensacin,
constriendo a la otra parte a venir a ella y al juez a autorizarla (Giorgi). Por ejemplo,
el deudor condicional o a trmino puesto en favor, renuncia a la condicin o al trmino:
o por quien haya sido vctima de un despojo, por el depositante, por el comodante en
inters del cual est prohibida la compensacin legal, etc.
CAPITULO V
DE LA CONFUSION
ART. 376.- (Efecto extintivo). Cuando en una misma persona se reunen las
calidades de acreedor y deudor, la obligacin se extingue, y se liberan los terceros que
prestaron garantas por el deudor.
Fte: Cgo. it. 1253 Precd: c.c. abrg. 894 Conc: c. tb. 41 - 51 - c.c. 244, 3) - 351 - 432 - 441, 4) - 861, 4) - 1558, 6)
Este captulo y el siguiente, trata de las causas de extincin, que dependen de
un impedimento consistente en la desaparicin de un requisito esencial de la obligacin.
Cada obligacin se ha dicho (V. anot. al art. 291), presupone un sujeto activo
(acreedor), un sujeto pasivo (deudor) y un objeto. Cuando en una misma persona se
reunen las cualidades de acreedor y deudor, desaparece un requisito esencial de la
obligacin, de modo que sta deviene ineficaz, como no existente. Se produce lo que el
Cdigo llama confusin y otras legislaciones consolidacin (v. gr. en el mismo Cdigo,
el art. 244, caso 3), y la obligacin se extingue ipso iure. Pues, es de sentido comn
que nadie puede ser deudor de si mismo.
Esta reunin de dos cualidades en la misma persona (Messineo, Mazeaud),
puede ocurrir por cualesquiera de las causas idneas para la transmisin de las deudas
y de los crditos: cesin, subrogacin, venta de herencia, sucesin mortis causa, a ttulo
universal o particular, etc.
Su primer efecto es que quedando extinguida la obligacin, paraliza cualquiera
accin creditoria, porque no es concebible, que nadie se exija a si mismo el pago de
alguna deuda que a l mismo se debe. Sobreviene una total exencin judicial, sea por
lo principal, sea por los accesorios. Con la deuda principal, terminan naturalmente las
garantas, prendas, hipotecas, los fiadores quedan liberados. (V. sobre este ltimo
aspecto, la anot. al art. 378).
2.-
3.-
4.-
5.-
"El acreedor compr la accin del deudor en las fincas, que aplic al
7.-
8.-
CAPITULO VI
DE LA IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA POR CAUSA NO
IMPUTABLE AL DEUDOR
ART. 379.- (Imposibilidad definitiva). La obligacin se extingue cuando la
prestacin se hace imposible definitivamente por una causa no imputable al deudor.
Fte: Cgo. it. 1256 Precd: c.c. abrg. 896 Conc: c.c. 303 - 309 - 328 - 339 - 342 - 351 - 380 - 381 - 383 - 419 420 - 421 - 426 - 577 - 579 - 580 - 600 - 633 - 744 -745 849 - 861 - 939 - 1206 - 1218 - 1264 - 1388 Cuando el objeto de la obligacin desaparece sin intervencin del deudor, la
prestacin viene a quedar imposible de realizarse y la obligacin queda como si no
hubiera nacido nunca. Es lo que el rgimen antiguo denomina prdida de la cosa
debida, que comprende la imposibilidad de ejecucin por la destruccin material de la
cosa y, en general, la imposibilidad de que se verifique en las obligaciones de hacer.
El art. habla de imposibilidad sobrevenida y no de perecimiento de la cosa
debida, con ms propiedad que el Cgo. abrg. Bajo una redaccin ms amplia se quiere
incluir, ya sea el caso de la obligacin de entregar, respecto de la cual corresponde la
frmula perecimiento de la cosa debida, ya sea tambin el caso de la obligacin de
hacer, respecto de la cual, la frmula adecuada es, precisamente, la de imposibilidad
(sobrevenida) de cumplimiento (Messineo).
Dos criterios informan la observancia del aforismo ad impossibili nemo tenetur,
que resume las reglas de este captulo: un criterio objetivo, que exige una imposibilidad
posterior y perfecta, y un criterio subjetivo, que precisa la inimputabilidad de las causas
y de las ocasiones de la imposibilidad al deudor (Giorgi).
Dentro del criterio objetivo se dan tres casos, todos relacionados con la
obligacin de dar: la prdida de la cosa debida o su exclusin del comercio humano por
disposicin de autoridad legtima, que pueden componerse en el precepto de este art., y
mora en cuanto a los riesgos, precepto con el que guarda estrecha concordancia el
caso previsto en el art. 968, que obliga reembolsar el valor de la cosa, si ella perece o
se deteriora an por caso fortuito o fuerza mayor, a quien la haya recibido procediendo
de mala fe.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
todos stos casos y sus similares se aplican las reglas del art.
Pothier trat el caso de la cosa perdida en contraposicin con el de la cosa que
dej de existir, para ensear que en el segundo caso la liberacin del deudor es
definitiva, mientras que en el primer caso el deudor queda liberado de su obligacin
durante el tiempo que la cosa queda perdida.
ART. 381.- (Extravo de cosa determinada). La prestacin de cosa determinada
se considera tambin imposible cuando la cosa se ha extraviado sin que sea posible
probar su prdida. Pero si la cosa se encuentra despus, se aplicar lo dispuesto en el
artculo anterior.
Fte: Cgo. it. 1357 Conc: c.c. 303 - 342 - 379 - 380 El extravo a la destruccin slo con una diferencia: la cosa destruida no vuelve
nunca a su estado natural, mientras que la cosa extraviada se puede volver a encontrar,
caso en el cual se procede con las reglas de la imposibilidad temporal (art. 380).
ART. 382.- (Imposibilidad parcial). En caso de imposibilidad parcial de la
prestacin, el deudor puede librarse cumpliendo la parte que todava es posible. La
misma solucin se aplica cuando la cosa determinada se ha deteriorado o queda parte
de ella despus de haber perecido.
Fte: Cgo. it. 1258 Conc: c.c. 305 - 578 En la medida de la imposibilidad y no en otra queda extinguida la obligacin.
Consiguientemente los deterioros y depreciaciones parciales no la extinguen, pero el
deudor se libera haciendo la prestacin de lo que resta: si de un rebao que perece por
epidemia queda una sola res, el deudor queda obligado a entregar esa sola res para
liberarse de la obligacin (Pothier).
Jurisprudencia
"El demandado ha justificado con abundante prueba la excepcin perentoria de
la prdida de una parte de la cosa debida, sin culpa del obligado y con
anterioridad a la demanda" (G.J. N 670, p. 3).
ART. 383.- (Sustitucin de derechos y acciones). El acreedor se sustituye en los
derechos del deudor emergentes de la imposibilidad de la prestacin.
Fte: Cgo. it. 1259 Precd: c.c. abrg. 897 Conc: c.c. 326 - 379 - 849 El traspaso de los derechos del deudor al acreedor, que pudieran corresponderle
derivados de la imposibilidad sobrevenida, supone un principio general que proviene de
los desperfectos parciales; en la imposibilidad definitiva, como en la temporal. Por efecto
de esta regla, el acreedor puede demandar la reparacin a los autores del dao,
reclamndola para s la que hubiera correspondido al deudor (commodum surrogationis:
Messineo).
TITULO III
DE LA TRASMISION DE LAS OBLIGACIONES
CAPITULO I
DE LA CESION DE CRDITOS
ART. 384.- (Nocin). El acreedor, an sin el consentimiento del deudor, puede
transferir su crdito, a ttulo oneroso o gratuito, siempre que la transferencia no
contradiga lo preceptuado por la ley o lo convenido por el deudor.
Fte: Cgo. it. 1260 Conc: c.f. 24 - 268 - 317 - c. com. 455 - 488 - 521 - 531 - 1298 - c.c. 252
- 308 - 371 - 539 - 593 - 1203 El Cgo. abrg. no contiene disposiciones sobre la materia. Sus traductores
omitieron el captulo del Cgo. francs relativo a "la traslacin de crditos y otros
derechos" (arts. 1689 y s.).
La cesin en su sentido propio es una venta de crdito (Giorgi), ultimada entre
cedente y cesionario sin necesidad del consentimiento del deudor. No implica novacin.
Por el contrario, ha desplazado a sta por que permite obtener directamente el resultado
que no poda lograrse sino indirectamente y de modo imperfecto con la novacin
(Mazeaud).
Al trasmitir un crdito se sustituye la persona del primitivo acreedor de una
obligacin, por otro acreedor, sin que la relacin jurdica deje de ser exactamente la
misma hasta el momento de la cesin y sin que vare en lo futuro por razn de ese
cambio (Prez Vives). El cedente no trasmite sino los derechos que tena en relacin
con el crdito. Si lo hace a ttulo oneroso, se efecta por el slo consentimiento (art.
455), salvo las reglas de la prueba (art. 1328, 1). Si lo hace a ttulo gratuito, puesto
que hay liberalidad, debe hacerse con la formalidad impuesta por el art. 667, 1).
No todo crdito es cesible. El art. 384, ha modificado parcialmente el precepto
de su equivalente italiano (art. 1260), que adems de lo vedado por la ley, excluye de
la cesin del crdito que tenga carcter estrictamente personal, excepcin ms concreta
que la ambigua resultante de lo convenido con el deudor. Ejemplo clsico del derecho
personalsimo no cesible es el crdito alimentario, debido para proveer las necesidades
personales del beneficiario (art. 24 c.f.). Hay autores que estiman que puede cederse el
crdito atrasado (Giorgi), porque por tal razn (retraso) perdieron su destino de proveer
a las necesidades del beneficiario (caso anlogo al art. 25 del c.f.). Los derechos de
uso y habilitacin tampoco son cesibles (art. 252).
ART. 385.- (Capacidad). El cedente debe tener capacidad de disposicin.
Conc: c.c. 4 - 483 La regla de la capacidad dada por el art., deriva de la general sobre la materia y
comprende tambin al cesionario, que debe tener capacidad de adquirir y facultad de
ejercicio de esa capacidad. Como contrato que es, en realidad, requiere todos los
requisitos que para la validez de ste se exige: capacidad y consentimiento del cedente
y del cesionario, objeto, causa y forma en los casos que la ley seala.
ART. 386.- (Prohibiciones).
I. No pueden ser cesionarios directa ni indirectamente:
1)
2)
3)
Quienes por acto de autoridad pblica administran bienes ajenos, para los casos
en que se les prohba vender.
4)
Fte: Cgo. it. 1263 Conc: c.c. 1404 La cesin del crdito comprende todo lo accesorio, trtese de privilegios o
garantas reales. Si se cede un crdito garantizado con una hipoteca, ni la entrega del
ttulo, ni el simple documento escrito que pruebe la cesin, sern suficientes. Tiene que
hacerse con las formalidades para la hipoteca e inscribrselas para que surta los efectos
designados por el art. 1583. La cesin hecha mediante simple nota de traspaso o con la
simple entrega del ttulo, transferir exclusivamente el crdito, pero no el gravamen real
de la hipoteca. La observacin de que sta desaparecera, sera una consecuencia
natural (dice Prez Vives), de haberse omitido la formalidad legal exigida para transferir
un derecho real como es la hipoteca.
ART. 389.- (Eficacia de la cesin respecto al deudor cedido). La cesin slo
produce efectos contra el deudor cedido cuando ha sido aceptada por dicho deudor o
cuando se le hubiera notificado con ella.
Fte: Cgo. it. 1264 Conc: c.c. 540 La cesin para producir sus efectos debe ser aceptada por el deudor, o
notificada a ste. La aceptacin puede ser expresa o tcita. Si no existe esta aceptacin
en ninguna de sus formas, es preciso que el deudor sea notificado con la cesin. El
efecto fundamental de la cesin es que el deudor no puede hacer el pago a su primitivo
acreedor sino al cesionario. Si paga a aqul no puede oponer ese pago a ste. Para
que este efecto tenga plena realizacin, es inexcusable la notificacin de que trata el
art., en defecto de aceptacin expresa o tcita. Si el deudor no estaba notificado con la
cesin, su pago al acreedor primitivo, es plenamente vlido.
ART. 390.- (Eficacia de la cesin respecto a terceros).
I. Si hay diversos cesionarios sucesivos del mismo crdito, tiene prioridad el
primero que ha notificado la cesin al deudor, o que ha obtenido primeramente su
aceptacin, por acto de fecha cierta, sin ser preciso tener en cuenta la fecha de la
cesin.
II. La misma regla se aplica en el caso de que el crdito sea dado en usufructo
o constitudo en prenda.
Fte: Cgo. it. 1265 Conc: c.c. 1413 La oponibilidad de la cesin a terceros requiere ciertos requisitos de publicidad
(art. 390): obtener la aceptacin del deudor o notificarle con la cesin, por acto de
fecha cierta. No se consideran perfectos stos requisitos, porque no llenan una cabal
funcin de publicidad como la de los registros, por ejemplo, en materia del estado civil o
de los derechos reales (Mazeaud). Sin embargo, un registro de tal naturaleza para este
instituto, sera algo ms que impracticable. El acto de fecha cierta, en silencio de la ley,
ha de considerarse efectivo mediante diligencia notarial, por lo menos (art. 571, II).
El precepto del art. 390 tambin se refiere a los efectos de una cesin no
notificada al deudor, en la hiptesis de dos actos sucesivos de cesin, en que incurre
un cedente de mala fe indudable. Si el segundo cesionario resulta ms diligente que el
primero en notificar la suya al deudor, basta esto para que sea preferido al primero,
quedando a salvo, naturalmente, el derecho de ste de repetir contra el cedente. La
prelacin o preferencia ha de determinarse, no slo por el da de la notificacin, sino
inclusive de la hora, cuando en un mismo da se notificasen al deudor dos actos de
cesin. El acto de fecha cierta para la notificacin, tiene, entonces, grave importancia.
No ha de confundirse terceros con causahabientes, como deja inferir la rbrica
del art. Los diversos adquirentes, son causahabientes. Terceros, sern aquellos que
pretendan alguna accin sobre el crdito (v. gr. una retencin: art. 504, p.c.), sea
contra cedente o el cesionario, a cuyo fin y para determinar su procedencia, segn el
caso, es preciso el conocimiento de la fecha cierta de la cesin.
ART. 391.- (Liberacin del deudor cedido). El deudor cedido queda liberado si
paga al cedente antes de la notificacin o aceptacin, excepto si el cesionario pruebe
que dicho deudor estaba en conocimiento de la cesin realizada.
Fte: Cgo. it. 1264, II) Conc: c. com. 455 - c.c. 298 El art. declara liberado al deudor, que paga al cedente antes de la aceptacin o
CAPITULO II
DE LA DELEGACION, DE LA EXPROMISION
Y DE LA RESPONSABILIDAD POR TERCERO
ART. 395.- (Delegacin). Si un deudor asigna a su acreedor un nuevo deudor o
delegado que se obliga a cumplir con la prestacin debida, el deudor originario no
queda liberado de su obligacin, la cual se convierte en subsidiarIa, excepto si el
acreedor declara expresamente liberarlo.
Fte: Cgo. it. 1268 Precd: c.c. abrg. 863, 2) - 867 Conc: c.c. 353 - 357 La delegacin es la novacin subjetiva que el art. 357 consigna a este captulo.
Este instituto est tratado por el Cgo. abrg. (art. 867) dentro de la novacin, siguiendo
el sistema del Cgo. francs que se gui por la idea expresada por Pothier: la delegacin
es una especie de novacin.
Para hablar con propiedad, slo debera entenderse como delegacin la especie
de mandato que se hace por alguno, sea para cobrar, sea para pagar un crdito o una
deuda que tenga contra o a favor de un tercero, al efecto de liberar al deudor, o a s
mismo del vnculo precedente y sustituirlo por el nuevo (Giorgi). Dentro de la confusin
que se ha creado en el lenguaje doctrinal sobre la materia, este autor distingue la
delegacin mutato creditore, novativa o perfecta, de la delegacin mutato debitore,
simple o imperfecta.
Hay delegacin perfecta cuando el acreedor delegante es deudor del delegatario.
Ejemplo: Juan de La Paz debe recibir $b. 1.000.- de Francisco de Oruro por el precio
de una venta; por su parte el mismo Juan debe a Jos, tambin de Oruro, otros $b.
1.000.- por alquileres. Para ahorrar gastos y tiempo, Juan (delegante) delega su crdito
de $b. 1.000.- para que Francisco (delgado) pague a Jos (delegatario) dicha cantidad.
Pero, el captulo, en realidad, trata de la delegacin por subrogacin de deudor
solamente, en sus dos formas: delegacin mutato debitore (art. 395) y expromisin (art.
1.-
2.-
3.-
4.-
"Por lo dispuesto por el art. 867 (395), para que haya novacin por
sustitucin de deudor, es necesaria la concurrencia y aceptacin del
acreedor" (G.J. N 738, p. 17).
5.-
"La transferencia hecha para que, en los trminos estipulados antes con
l, se entiende directamente con aqul, importa novacin de contrato por
sustitucin de acreedor" (G.J. N 804, p. 34).
6.-
"Este art. al establecer previa liberacin del primer deudor para que haya
novacin, distingue implcitamente lo que importa la simple delegacin de
la novacin consumada" (G.J. N 813, p. 6).
7.-
Fte: Cgo. it. 1270 Conc: c. com. 614 - c.c. 973 La revocatoria, en las condiciones fijadas por el primer pargrafo, se considera
uno de los modos de extincin de la delegacin. En cuanto al pargrafo 2, se
encuentra una aplicacin prctica del precepto, en la disposicin del art. 614 del c.
com., por ej., que no considera causa de suspensin del pago de cheques la muerte ni
la incapacidad del girador, estando vigente, naturalmente, el plazo de presentacin al
cobro.
ART. 397.- (Excepciones que puede oponer el delegado). El delegado puede
oponer al delegatario las excepciones concernientes a su relacin con l.
Fte: Cgo. it. 1271 (1) Conc: c.c. 399 - 541 Messineo explica esta disposicin del cdigo modelo (incompletamente adoptado)
con apoyo de la exposicin de motivos del mismo, segn la cual, el delegatorio o
acreedor, una vez que ha aceptado al nuevo deudor o delegado, ofrecido por el deudor
original o delegante o nuevo deudor intentara hacer valer frente al delegante sobre la
base de la relacin, para ellos interna, de provisin o deuda del delegante frente al
delegado.
ART. 398.- (Expromisin). El tercero que, sin delegacin del deudor, asume la
deuda de ste, queda obligado solidariamente con l, a menos que el acreedor libere
expresamente al deudor originario.
Fte: Cgo. it. 1272 Conc: c.c. 400 - 433 - 435 - 526 - 973 Como la rbrica del art. 117: immssioni, la de este art. 398: espromissione, es
otro italianismo que trae el Cdigo, modelado en el italiano de 1942. Desde luego
expromisin no es palabra reconocida por el Diccionario de la Lengua. Valvuena
(Diccionario Latino-Espaol), apoyndose en la definicin de Ulpiano, da al trmino
latino expromitto la significacin de tomar sobre s la deuda de otro, la cual corresponde
a la definicin que Giorgi da del vocablo espromissione: presentacin espontnea de un
Fte: Cgo. it. 1275 Conc: c.c. 355 Es una elemental previsin la del art., teniendo en cuenta que si el constituyente
de la garanta es un tercero, no se puede suponer, si as no lo declara expresamente,
que tambin quiere garantizar al nuevo deudor.
ART. 403.- (Deuda que renace). Cuando se declara nula o es anulada la
obligacin asumida por el nuevo deudor habiendo ya el acreedor liberado al deudor
originario, la deuda de ste renace, pero el acreedor no puede valerse de las garantas
prestadas por terceros.
Fte: Cgo. it. 1276 Conc: c.c. 356 Comprendido en la anot. al art. 401.
La no revivificacin de las garantas, entre los efectos de la deuda que renace,
se funda en el mismo principio sentado en el art. anterior y no se puede pretender
mantener firmes las garantas dadas por tercero, si ste no presta el propio
consentimiento.
TITULO IV
DE CIERTAS CLASES DE OBLIGACIONES
CAPITULO I
DE LAS OBLIGACIONES PECUNIARIAS
ART. 404.- (Deudas de sumas de dinero). Las deudas pecuniarias se pagan en
moneda nacional y por el valor nominal de ella.
Fte: Cgo.it. 1277 Precd: c.c. abrg. 1256 - L. 20 Julio 1928, art. 63 Conc: c. men. 90 - c. com. 41 - 796 - 978 c.c. 307 - 317 - 325 - 405 - 908 Son obligaciones tpicamente de gnero, las pecuniarias, cuyo objeto es una
suma de dinero y la presentacin o una de ellas al menos (en los contratos bilaterales,
v. gr.) se resuelve en la dacin o entrega de una cantidad de monedas, sea porque
constituye el precio de la cosa vendida o arrendada o es el objeto de un mutuo o de un
depsito o de la generalidad de los contratos bancarios o de las diversas obligaciones
que resultan de ttulos-valores (letras de cambio, cheques, pagars, etc.).
Consistiendo las obligaciones pecuniarias en una prestacin de dinero, la
moneda, eminentemente fungible, es el elemento esencial cuya cualidad, adems, est
relacionada con las clusulas de pago que pueden establecerse en las convenciones.
La moneda se considera: a) como instrumento de medida o de estimacin de
valor de los bienes y servicios; b) como instrumento de cambio; c) como medio para
atesorar riqueza, y d) particularmente, como medio legal de extincin de las
obligaciones llamadas de dinero o pecuniarias o monetarias, porque su objeto es la
moneda como tal y que es la materia del captulo en examen, materia repetida como
contrato nominado en las regulaciones de la Seccin IV del Captulo X del ttulo II de la
Parte Segunda del Libro Tercero (arts. 907 y 908), aunque sometidas al rgimen
general de las obligaciones pecuniarias cuyo examen se inicia con esta anot.
El curso legal no compromete los intereses del acreedor, puesto que puede en
cualquier momento, gracias a la convertibilidad, cambiar sus billetes en moneda de oro
u otras divisas ms estables. Por el contrario, cuando se decreta el curso forzoso, se
suspende la libre convertibilidad: el instituto emisor est autorizado para no reembolsar
en metlico los billetes que ha emitido. Es propio de pocas de crisis econmica y
desvalorizacin monetaria.
Jurisprudencia
1.-
3.-
V. los casos nicos del art. 74; 5 del art. 346, y 8 del 1429.
Precd: c.c. abrg. 1264 - 1265 - 1269 Conc: L. 5 Enero 1961, art. 3 - c. com. 798 - c.c. 84 - 317 - 347 - 907 908 Los intereses -cuya nocin se da en el art. siguiente- se distinguen en
convencionales (art. 409), legales (art. 414), bancarios (art. 415 y c. com. arts. 798 y
1333) y moratorios (arts. 798, 1326 y 1334 c. com.).
Es convencional el inters estipulado por las partes, fijando la tasa o tipo, que no
exceder del sealado por la ley, debiendo ser automticamente reducido al lmite que
fija este art.
Es legal el que determina la ley, en efecto de convencin. La tasa legal, que no
ha de confundirse con el inters legal, es el lmite que seala la ley (3% mensual) para
el convencional como lo hace este art., o el 6% anual sealado en el art. 414 para el
legal.
Es bancario, el autorizado por la autoridad administrativa competente para las
operaciones o negocios sometidos a las regulaciones especiales que las rigen (c. com.
o leyes bancarias, v. gr.), y que se aplican segn la clase de operacin o negociacin.
Es moratorio el que se debe a ttulo de resarcimiento por el dao causado por el
retardo o demora en el cumplimiento de la obligacin pecuniaria (art. 347) y se le
computa desde que el obligado es constitudo en mora. Los intereses moratorios son
diversos de los intereses correspondientes o corrientes (c. com. art. 798), con los que
no debe confundrseles, porque stos son independientes del presupuesto de la mora,
conforme queda especificado en materia comercial en los arts. 798, 1326, 1333 y 1334
del c. com.
Tambin se distingue el llamado inters compensatorio, que se considera distinto
del moratorio, en cuanto aqul se debe independientemente de la mora y del
correspondiente o corriente, porque es debido desde antes del vencimiento de la
obligacin (segn la exposicin de motivos del c.c. italiano de 1942, cit. de Messineo).
Se consideran ejemplos de esta especie de inters, los casos del art. 637, 2) relativo a
las obligaciones del comprador en materias de compraventa, del art. 820 respecto de
las obligaciones del mandatario y el 1365 del c. com. en las cuentas corrientes de
ahorro.
Jurisprudencia
1.-
2.-
curso.
Jurisprudencia
1.-
"Se considera inters no slo acordado con ese nombre, sino todo
recargo, porcentaje, forma de rdito o excedente sobre la cantidad
principal y en general todo provecho o ganancia que se estipule en favor
del acreedor, entre los que se encuentra la clusula penal prevista en los
arts. 532 y 533 del c.c." (A.S.N 120 de 24-7-80).
2.- V. los casos Nos. 1 del art. 409, y 11 del art. 532.
ART. 411.- (Estipulacin del inters). El inters convencional se estipula por
escrito, cualquiera sea la cantidad principal sobre la que deba aplicarse. En caso diverso
y siempre que no fuere de otra manera reconocido, se aplicar el inters legal.
Precd: c.c. abrg. 1265 - 1270 Conc: c. com. 799 - c.c. 907 Comprendido en la anot. al art. 409. El precepto al exigir el carcter expreso
(escrito) de la estipulacin de intereses convencionales, deroga la regla general del art.
1328, 1), sobre la prueba testimonial permitida hasta cierta cuanta respecto de la
existencia o extincin de las obligaciones.
ART. 412.- (Prohibicin del anatocismo). Estn prohibidos el anatocismo y toda
otra forma de capitalizacin de los intereses. Las convenciones en contrario son nulas.
Precd: c.c. abrg. 747 Conc: c. com. 800 - 1365 - c.p. 361 - L. 5 enero 1961, 3 - c.c. 485 Anatocismo, es palabra griega que significa inters de intereses. Tambin se le
llama inters compuesto. Le prohibieron ya los romanos y la doctrina cannica le
rechaza por considerarle manifestacin de la llamada doble usura (Scaevola).
La regla del art., aunque parece ofrecer un carcter absoluto, tiene excepciones
que en el mbito de stas la derogan. Entre ellas: el art. 800 del c. com., que permite
"La Ley de 5 de Nov. del 40 hace correr (los intereses legales) desde el
da de la demanda y al 6% anual" (G.J. N 410, p. 440).
2.-
"En las obligaciones que tienen por objeto el pago de una suma de
dinero determinada, los daos y perjuicios procedentes de la demora en
la ejecucin, consiste en la condenacin al pago de los intereses legales"
(G.J. N 544, p. 8).
3.-
4.-
"Los intereses fijados por la ley de 5 de Nov. del 40, deben satisfacerse
slo desde el da de la demanda, excepto en los casos en que la ley los
hace correr antes, como en el caso del mandatario conforme a lo
prevenido en el art. 1344 (820)" (G.J. N 720, p. 41).
5.-
6.-
7.-
8.-
9.-
"En las obligaciones que tienen por objeto el pago de una suma
determinada, la demora en la ejecucin (acarrea) el pago de los intereses
legales" (G.J. N 904, p. 44).
10.-
11.-
12.- Vase los casos Nos. 14 del art. 347 y 2 del art. 409.
ART. 415.- (Inters bancario). Se salvan las regulaciones que rijan la tasa del
inters bancario, o para crditos especiales, quedando sin embargo subsistente respecto
a los Bancos y otras instituciones las dems disposiciones del presente Captulo.
Precd: c.c. abrg. 1265 Conc: c. tb. 59 - 60 - c. com. 798 - 973 - 1333 - c.c. 84 - 408 - 907 Comprendido en la anot. al art. 409.
Jurisprudencia
Vase el caso N 6 del art. anterior.
CAPITULO II
DE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
Y CON PRESTACION SUSTITUTIVA
SECCION I
DE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
ART. 416.- (Liberacin del deudor). El deudor de una obligacin alternativa se
libera cumpliendo una de las dos prestaciones comprendidas en la obligacin, pero no
puede compeler al acreedor a recibir parte de la una y parte de la otra.
Fte: Cgo. it. 1285 Precd: c.c. abrg. 780 - 782 Conc: c.c. 307 - 417 - 422 Cuando se debe dos o ms prestaciones, de manera que el deudor slo est
obligado a cumplir una de ellas, con lo cual se libera de su obligacin, sta se llama
alternativa, en contraposicin a las conjuntas. Si alguien est obligado a entregar su
caballo blanco y su mula torda, hay una obligacin conjunta (o acumulativa: Messineo).
Pero si se ha reservado el derecho de entregar la mula o el caballo, est sometido a
una obligacin alternativa (llamada tambin disyuntiva: Messineo).
Resulta de ello que los caracteres esenciales de la obligacin alternativa son dos:
1) pluralidad de prestaciones, y 2) derecho del deudor de liberarse efectuando una
sola prestacin.
Las consecuencias jurdicas de la pluralidad requeridas en las obligaciones
alternativas, son: a) que no puede hablarse de obligacin alternativa si entre las
prestaciones pactadas hay una sola lcita, posible o til para el acreedor ; b) que la
obligacin alternativa se limita a una sola entre las prestaciones debidas si la otra
resulta imposible.
El carcter alternativo de la obligacin deriva de la voluntad de las partes o de la
disposicin de la ley.
Son casos de alternabilidad legal, por ej., los de los arts. 405 y 406 del c.c. y
795 del c. com., relativos al pago en moneda nacional al cambio del da en que el
mismo se efecta, en las obligaciones en moneda extranjera, cuando no sea legalmente
posible hacerlo con sta; el art. 1119 respecto del legado alternativo, o el del art. 1258
que regla el modo de efectuar la colacin de inmuebles.
Jurisprudencia
1.
2.
3.
4.
5.
6.
"No puede motivar auto de solvendo una obligacin alternativa que por
precepto de los arts. 780, 781 y 782 (416 y 417) del c.c. est librada al
arbitrio del deudor, si no se ha concedido expresamente al acreedor, el
cumplirla, optando por cualquiera de los extremos solicitados en la
demanda" (G.J. N 1253, p. 7).
7.
hacerla un tercero.
III. La prestacin elegida se considerar como la nica debida desde el principio.
Fte: Cgo. it. 1286, 2) Conc: c.c. 417 - 425 Comprendido en la anot. al art. anterior.
La eleccin una vez efectuada, confiere al acreedor la facultad de perseguir la
ejecucin inmediata de la obligacin y le transfiere la propiedad de la cosa elegida. La
eleccin ser irrevocable y definitiva una vez que ha sido notificada. Desde ese
momento de la eleccin no puede cambiarse ni por el acreedor ni por el tercero
designado para el efecto. La revocabilidad o irrevocabilidad de la eleccin hecha por
stos tambin se rige por las reglas expuestas en la anot. al art. anterior: la notificacin
hecha de la eleccin al deudor por el acreedor o a ambas partes por el tercero, impide
el ejercicio del llamado jus variandi (Messineo), o sea, el poder de retractacin
autorizado implcitamente por el pargrafo I de este art.
ART. 419.- (Imposibilidad de una de las prestaciones). La obligacin se
considera pura y simple si una de las dos prestaciones era imposible desde su origen o
ha venido a serlo posteriormente por una causa no imputable a ninguna de las partes.
Fte: Cgo. it. 1288 Precd: c.c. abrg. 783 - 784 Conc: c.c. 339 - 379 - 426 Vase la anot. al art. 421.
ART. 420.- (Imposibilidad culposa de una de las prestaciones). Cuando
sobrevenga imposibilidad culposa de una de las prestaciones, se aplicarn las reglas
siguientes:
1)
2)
2)
prdida fortuita de todas las cosas debidas en forma alternativa, de acuerdo a los
principios generales (art. 339), da por extinguida la obligacin como se extingue la
obligacin pura y simple por la prdida de la cosa nica debida. Esa es la regla
admitida en la generalidad de las legislaciones y en el Cgo. anterior (art. 786).
Interviniendo culpa o mora del deudor, los riesgos de la cosa son de su
responsabilidad (art. 342).
Esas reglas no estn reiteradas en el Captulo que se examina y, de la
defectuosa redaccin de sus disposiciones, puede inferirse que la regla mencionada no
funciona en el caso de las obligaciones alternativas. En efecto, el art. 421, 1) dispone
que si las cosas debidas en alternativa, perecen o se hacen de imposible cumplimiento
correspondiendo la eleccin al deudor y ste debe responder de una de las cosas,
pagar el valor de la ltima que se perdi. No se sabe si los trminos debe responder,
se refieren a la obligacin misma, o a consecuencia de la morosidad, o de la culpa del
deudor. El precepto no lo aclara y habr que entender que sienta una excepcin a la
regla general de los arts. 339 y 342, por lo que dice el prrafo 2) del art. 421: el
si sta se perdi.
La mora del acreedor (art. 327) para hacer la eleccin o recibir la cosa ya
elegida, slo podr hacer responsable al deudor -en el supuesto de la prdida de
aquella- de su culpa grave o dolo (art. 984).
La imposibilidad de las prestaciones, no slo tiene relacin con la prdida de la
cosa. Puede resultar de la ilicitud de la causa o del objeto. La regla general es: si una
de las prestaciones alternativas es ilcita, la obligacin no es nula: simplemente subsiste
sobre las otras. Si todas las prestaciones fueran ilcita, la obligacin sera nula porque
su objeto sera ilcito.
El artculo 422 se entiende por s solo.
ART. 422.- (Obligacin alternativa mltiple). Las reglas anteriores son aplicables
cuando la obligacin alternativa comprende ms de dos prestaciones.
Fte: Cgo. it. 1291 Precd: c.c. abrg. 787 Conc: c.c. 416 Comprendido en la anot. al art. anterior.
SECCION II
DE LAS OBLIGACIONES CON PRESTACION
SUSTITUTIVA
ART. 423.- (Efecto). El deudor de una obligacin con prestacin sustitutiva se
libera ejecutando la nica prestacin debida, pero tiene la potestad de sustituirla por otra
fijada al efecto.
Conc: c.c. 307 ART. 424.- (Caso de duda). En caso de duda sobre si la obligacin es
alternativa o con prestacin sustitutiva, se tendr por la de esta ltima.
Conc: c.c. 517 ART. 425.- (Potestad sustitutiva). En el ejercicio de la potestad sustitutiva se
estar a lo establecido respecto a la eleccin en las obligaciones alternativas, en lo que
corresponda.
Conc: c.c. 417 - 418 ART. 426.- (Imposibilidad sobrevenida de la prestacin debida). En caso de
imposibilidad sobrevenida de la prestacin debida o de extravo de la cosa, se aplicar
lo determinado al respecto en el Subttulo II, Captulo VI, del Ttulo presente.
Conc: c.c. 379 - 419 Esta subdivisin o subclasificacin -como quiera designrsela- no era conocida
en el Cgo. abrg. ni en su modelo francs. Tampoco est contemplada en el Cgo.
italiano, modelo del actual Cdigo.
Algunos Cdigos (Argentina, Colombia, Uruguay) tratan de estas obligaciones
sustitutivas con el nombre de facultativas.
CAPITULO I
DE LAS OBLIGACIONES MANCOMUNADAS
O CON SUJETO MULTIPLE
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 427.- (Mancomunidad). La obligacin es mancomunada cuando tiene ms
de un acreedor o ms de un deudor y una sola prestacin.
Conc: c.c. 428 - 429 - 433 - 1220 Mientras en las obligaciones alternativas, examinadas ya en el captulo
precedente, hay pluralidad de objetos, en las obligaciones mancomunadas hay pluralidad
de sujetos.
La obligacin es simplemente mancomunada, cuando es susceptible de dividirse
en tantas partes cuantos deudores hubiere, y si hay varios acreedores y un slo deudor,
la acreencia se dividir igualmente. En uno y otro caso, las acreencias o las deudas son
consideradas
independientes
unas
de
otras.
Para
determinar
la
obligacin
Precd: c.c. abrg. 810 Conc: c.c. 427 - 429 - 433 - 783 V. la anot. al art. anterior.
Jurisprudencia
1.-
2.-
SECCION II
DE LAS OBLIGACIONES MANCOMUNADAS
CON PRESTACION DIVISIBLE E INDIVISIBLE
ART. 429.- (Obligaciones divisibles).
I. En las obligaciones mancomunadas con prestacin divisible, cada uno de los
acreedores no puede pedir la satisfaccin del crdito ms que por la parte y porcin que
le corresponde, y cada uno de los deudores no est reatado a pagar la deuda ms que
por su parte y porcin respectiva.
Fte: Cgo. it. 1314 Precd: c.c. abrg. 809 - 810 Conc: c.p. 92 - c.c. 427 - 428 - 439 - 648 - 649 - 931 - 1265 Por consecuencia de la regla al art. en las obligaciones mancomunadas
divisibles, las partes de los acreedores se consideran como otras acreencias distintas las
unas de las otras, y, de la misma manera, las prestaciones de los deudores.
La partes en que se divide la acreencia con relacin a los acreedores o
deudores, se llaman partes viriles (pro virile parte: Messineo), pues no se cuenta sino
por una, las que constituyen una sola persona, como marido y mujer, mandante y
mandatario, etc. (Machado).
La caracterstica es que en toda obligacin divisible, se da la posibilidad de
tantas prestaciones autnomas cuantas sean las partes a quienes concierne: concursu
partes fiunt (Messineo) y el deudor goza del llamado beneficium divisionis.
V. adems la anot. al art. 431.
Ntese que por la estructura que presenta este art., as como por la referencia
consignada en el art. 439, II), faltara un pargrafo II a este art. 429, que ni la edicin
oficial ni los originarios del Cdigo contienen. Tampoco la disposicin fuente deja ver
que tal pargrafo existiera. Ha de considerarse que se trata de un mero error de
dactilografa.
Jurisprudencia
1.-
2.-
"Siendo herederos los dichos... como lo era tambin la... todos ellos
estaban obligados a pagar deudas de su causante, a proporcionar de las
partes que les hubiera cabido" (G.J. N 480, p. 1023).
2.-
3.-
"La accin real puede intentarse contra cualquiera que posea la cosa.
Siendo de tal naturaleza la deducida contra los herederos, no procede la
divisibilidad de la obligacin alegada" (G.J. N 603, p. 8).
4.-
el heredero del acreedor que reclama la totalidad del crdito debe dar caucin o
fianza en garanta de sus coherederos.
2)
confusin.
Fte: Cgo. it. 1317 - 1318 - 1319 - 1320 Conc: c.c. 80 - 307 - 352 - 358 - 363 - 376 - 431 - 433 - 448 - 853 945 -
La reglas del art., no ofrecen una clara inteligencia de sus disposiciones, por
deficiencia de traduccin de sus modelos italianos (arts. 1317, 1318, 1319 y 1320), que
dicen:
"art. 1317.- Disciplina de las obligaciones indivisibles: las obligaciones indivisibles se
regulan por las normas relativas a las obligaciones solidarias, en cuanto les son
aplicables, salvo lo dispuesto en los artculos siguientes.
"art. 1318.- Indivisibilidad entre los herederos: la indivisibilidad surte efectos an (o
igualmente o tambin) entre los herederos del deudor o el acreedor.
"art. 1319.- Derecho de exigir la totalidad: Cada uno de los acreedores puede exigir la
ejecucin de la entera prestacin indivisible. No obstante, el heredero del acreedor que
se adjudicase el pago del crdito total, debe dar fianza en garanta de los coherederos.
"art. 1320.- "Extincin parcial: Si uno de los acreedores ha hecho remisin de la deuda
o ha consentido en recibir una prestacin diversa de la debida, el deudor no queda
liberado respecto de los otros acreedores. Estos no obstante no pueden demandar la
prestacin indivisible si no acreditan o bien reembolsan el valor de la parte de aqul que
ha hecho la emisin o ha recibido la prestacin diversa. Esta misma disposicin se
aplica en caso de transaccin, de novacin, de compensacin y de confusin".
cualquiera de ellos libera a los dems; o bien cuando entre varios acreedores cada uno
tiene derecho a pedir la prestacin entera y el cumplimiento obtenido por uno cualquiera
de ellos libera al deudor frente a los otros acreedores.
Fte: Cgo. it. 1292 Precd: c.c. abrg. 788 - 791 Conc: c. tb. 23 - 28 - 29 - c. com. 77 - 322 - c.c. 66 - 73 - 219 - 355 398 - 400 - 427 - 428 - 432 - 437 - 925 - 935 - 1220 La Seccin legisla la solidaridad que configura la obligacin compleja respecto de
los sujetos y en la cual se realiza la pluralidad de obligaciones o derechos de crdito de
idntico contenido (unidad de prestacin) regidos por causa nica, correspondientes a
varios sujetos (solidaridad activa), o la pluralidad de deudas, tambin de idntico
contenido y regidas por causa nica que gravan sobre varios sujetos (solidaridad
pasiva) (Messineo).
La complejidad se da, entonces, del lado activo (crdito solidario), como del lado
pasivo (deuda solidaria), o, al mismo tiempo, como combinacin de ambos: del lado y
del pasivo a la vez.
Solidaridad, del latn solidum, expresa la idea de totalidad. Su uso, es, puede
decirse, reciente (no ms all del siglo XVIII), en su sentido jurdico (Planiol y Ripert).
Los jurisconsultos romanos decan ser varios acreedores correi credendi o
stipulandi, y varios deudores correi debendi o promittendi y de ah los comentaristas
tomaron la palabra correalidad, para identificar la solidaridad en el derecho antiguo
(Giorgi).
Es una modalidad especial de las obligaciones que impide, unas veces, la
divisin del crdito (solidaridad activa o de acreedores) y otras, la divisin de la deuda
(solidaridad pasiva o de deudores). Puede tambin establecer entre unos (acreedores)
y otros (deudores) a la vez, pero no es ms que la suma de las otras dos
caractersticas y las reglas de stas se aplican a ella.
La solidaridad de acreedores supone un vnculo entre varios acreedores de la
misma obligacin, por virtud del cual, cada uno de ellos, frente a los coacreedores, es
acreedor slo por su parte y responde del deudor comn representa a todos los
coacreedores, lo mismo en orden al cobro del crdito, que a aquellos actos que, sin
alterar la naturaleza de l, le hacen ms seguro o ms fcilmente exigible (Giorgi).
Tres son los requisitos que la distinguen: 1) pluralidad de acreedores; 2)
unidad de prestacin; 3) voluntad del que asume la obligacin de hacer sta solidaria
entre los acreedores. En ningn caso se establece de pleno derecho por la ley (Giorgi y
Planiol y Ripert). Este punto se examina ms detenidamente en el art. 435.
La solidaridad activa est privada casi por completo de utilidad prctica. En los
negocios de la vida civil, aparece manifiestamente importante cuando se la considera
con relacin a los deudores. La solidaridad pasiva, es el vnculo entre varios deudores,
por virtud del cual se ofrecen o representan recprocamente obligados al pago, para
mayor seguridad del crdito y para facilitar al acreedor su cobro. Para ello, cada deudor
se estima serlo del todo frente al acreedor, en tanto se considera como deudor de su
parte sola en todos los dems rdenes y, sealadamente, en relacin a los codeudores.
(Giorgi).
Sus requisitos distintos son: 1) pluralidad de deudores; 2) unidad de prestacin,
y 3) voluntad del hombre o disposicin de la ley directa y expresa, para constituir la
solidaridad.
Jurisprudencia
1.-
"Segn el art. 791 (433) hay solidaridad entre los deudores, cuando se
obligan a una misma cosa, de manera que cada uno pueda ser
demandado por el total" (G.J. N 436, p. 659).
2.-
3.-
"Por lo dispuesto en los arts. 791 y 795 (433 y 437) el acreedor de una
obligacin solidaria puede demandar a cada uno de los deudores in
solidum, por el total de la deuda, y persiguiendo a uno de ellos, si no
obtiene el pago total, puede perseguir del mismo modo contra los dems"
(G.J. N 779, p. 21).
4.-
"Segn lo dispuesto por los arts. 791 y s. (433 y s.) del c.c. es
potestativo del deudor de obligaciones solidarias dirigir su accin contra
todos o algunos de sus deudores, por el total o parte de los adeudados"
(G.J. N 963, p. 67).
5.-
6.-
7.-
8.-
9.-
solidarios, respectivamente.
Fte: Cgo. it. 1293 Conc: c.c. 438 El art. se refiere a que la validez de la obligacin debe examinarse
separadamente por lo que respecta a cada deudor, en lo tocante a las modalidades, sin
que ello, sin embargo, afecte la solidaridad. Puede ser la obligacin de uno de los
deudores anulable por dolo o incapacidad, lo cual no altera la obligacin de los dems.
Puede ser la obligacin de uno de los deudores a plazo o condicional, sin que ello
quiera decir que tales modalidades sean necesariamente comunes para todos (Planiol y
Ripert).
ART. 435.- (Existencia de la mancomunidad solidaria). Salvo convenio expreso
la mancomunidad solidaria no existe sino en los casos establecidos por la ley.
Fte: Cgo. francs 1202 Precd: c.c. abrg. 793 Conc: c. tb. 23 - 28 - 29 - c.p. 92 - c. min. 190 - c. com. 139 - 164 - 170 173 - 505 - 561 - 788 - 906 - 936 - 1244 - 1399 - c.c. 66 73 - 398 - 400 - 610 - 783 - 798 - 819 - 825 - 853, I) - 890
- 930 - 981 - 999 La solidaridad establecida por acto de voluntad (testamento o contrato), debe ser
expresamente estipulada. Ella no se presume. As se infiere del precepto del art. 435.
El art. 793 del Cgo. abrg. lo estableca explcitamente. No es indispensable el uso
sacramental de las palabras solidaridad o in solidum. Bastan palabras equivalentes o
expresiones indirectas, que prueben de modo no dudoso la voluntad de establecerla.
En algunas legislaciones se da una excepcin a la regla de que la solidaridad no
se presume. Es la relativa a que en las obligaciones mercantiles, los codeudores se
presumen obligados solidariamente cuando no hay estipulacin expresa contraria (Giorgi,
Mazeaud).
Entre dichas legislaciones est, precisamente, la del Cdigo modelo, cuyo art.
1294 establece la presuncin de la solidaridad. Dice:
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
9)
civil
(art.
92
c.p.).
Este
precepto
habla
de
11)
12)
1.-
2.-
4.-
5.-
6.-
7.-
8.-
Segn la regla del art., los herederos no son solidarios entre si. Todos ellos representan
al causante, pero, en lo particular cada uno de ellos slo lo representa por una parte.
Por ejemplo: si el deudor dej dos hijos, el acreedor slo podr demandar por la mitad
a cada uno de ellos. La regla tiene su excepcin, cuando hay disposicin en contrario
en el acto de voluntad, que puede ser el testamento o el contrato. En el primer caso,
por expreso mandato del testador; en el segundo, si el ttulo del Cdigo italiano, del cual
ha sido tomado este art. 436, deja a salvo el pacto contrario.
ART. 437.- (Eleccin de sujetos para el pago).
I. El acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los deudores o contra todos
ellos simultneamente, sin que el requerimiento hecho contra alguno sea un obstculo
para poder dirigirse contra los dems, hasta obtener el cumplimiento entero de la deuda.
El deudor o deudores elegidos no pueden oponer el beneficio de divisin frente al
acreedor.
II. El deudor comn puede elegir a uno u otro de los acreedores para efectuar el
cumplimiento, a no ser que haya sido previamente citado con una demanda promovida
por otro u otros de ellos.
Fte: Cgo. it. 1296 Precd: c.c. abrg. 789 - 794 - 795 Conc: c.com. 367 - c.c. 301 - 433 El art. seala el principal efecto de la obligacin solidaria: su prestacin integral.
Principio virtual en ella, sin el cual no puede existir la solidaridad.
Cada deudor representa a los dems en la obligacin de pagar y se considera
como si fuese solo, de manera que, el acreedor, puede dirigirse a su eleccin, contra
cualquiera de los deudores solidarios y pedir el pago de la totalidad. Esta es la razn
(Giorgi), porque no se concibe la solidaridad en las obligaciones de hacer, que exigen
el hecho personal de persona determinada (contratos intuitus personae), salvo en lo
relativo al resarcimiento del dao por incumplimiento.
Respecto de los acreedores, cada uno de ellos representa a todos los dems, en
el acto del pago. El derecho de cada acreedor para reclamar el pago, produce en el
deudor la obligacin de pagarlo ntegro, a cualquier acreedor que para ello le requiera
2.-
3.-
"Segn el art. 795 (437) del c.c. el acreedor que persigue a alguno de
sus deudores (solidarios), puede proceder del mismo modo contra los
dems" (G.J. N 936, p. 10).
4.-
5.-
"Segn el art. 795 (437) del c.c. el acreedor que persigue a alguno de
sus deudores por el cumplimiento de una obligacin in solidum, puede
proceder del mismo modo contra los dems" (G.J. N 949, p. 17)
6.-
8.-
9.-
"Aun cuando los deudores conforme disponen los arts. 788 y 789 (433
y 437) del c.c. pudieron pagar el total de lo adeudado a cualquiera de
sus solidarios, en este caso, se hallaban prohibidos de hacerlo, desde el
momento de la acreedora... les promovi juicio y les hizo citar con la
accin de cobranza" (G.J. N 1019, p. 12).
10.-
"El art. 794 (437) del c.c. confiere el derecho de eleccin al acreedor
para dirigir su accin contra sus deudores solidarios, no en cualquier
estado de la causa, sino solamente a tiempo de interponer la ejecucin"
(G.J. N 1076, p. 42).
11.-
"Si bien los arts. 794 y 795 (437) del c.c. autorizan al acreedor de una
obligacin solidaria a dirigir su accin contra cualquiera de sus deudores
por el total de la deuda y proceder del mismo modo contra los dems, no
establece la simultaneidad de acciones, debiendo entenderse que una vez
instaurada la accin de pago total contra alguno de los deudores in
solidum, no puede deducirse nueva demanda contra otro u otros de los
deudores, para pedir lo mismo y por separado, pendiente la primera, por
que la accin intentada contra uno de ellos, comprende a los dems, ya
que los deudores solidarios constituyen una misma personalidad jurdica"
(G.J. N 1110, p. 42).
12.-
14.-
15.-
16.-
17.-
Vase los casos Nos. 3, 6 y 7 del art. 433, y 2 del art. 925.
Fte: Cgo. it. 1297 Precd: c.c. abrg. 799 Conc: c.c. 399 - 434 Por la regla del art., cada deudor tiene la facultad de oponer al acreedor, tanto
las excepciones personales propias, como las comunes a los dems codeudores. Slo le
est prohibido oponer las que sean personales a alguno de los dems codeudores.
La palabra excepcin empleada aqu, no se refiere al sentido que tiene en el
procedimiento, sino al amplio que significa medios de defensa, que comprende, tambin,
las acciones mediante las cuales el deudor solidario tiende a destruir el derecho del
acreedor.
Las excepciones comunes a todos, que puede oponer un codeudor, son por
ejemplo, falta de licitud en el objeto; lesin, en los contratos en que est admitida esta
excepcin. Respecto del consentimiento, como se presta por cada deudor, no puede
constituir una excepcin comn, sino personal. En los vicios de la causa, habr que
examinar si la causa de obligarse fue una sola para todos los deudores solidarios, caso
en el cual el vicio ser excepcin comn. Si la causa resulta ser varia para cada
deudor, el vicio en ella ser personal y no comn. La incapacidad, es una excepcin
puramente personal a favor del deudor incapaz. La condicin y el plazo, estipulado en
favor de una deudor solidario al principio de la obligacin, tambin constituyen
excepciones personales. Constituye excepcin comn, el vicio de nulidad de la
obligacin fundada en defectos de forma del contrato, del que debera nacer la
obligacin misma.
Resta agregar que la regla del art. 438, por virtud de la cual cada deudor
solidario puede -y debe para no responder a los otros codeudores por no hacerlo
cuando tiene oportunidad de plantearla- oponer las excepciones comunes a todos, ms
no las personales de los otros codeudores, no se aplica al fiador solidario. En este
caso, deben aplicarse las reglas de la fianza, cuyo art. 929 concede al fiador la facultad
de oponer todas las excepciones inherentes a la obligacin menos las puramente
personales del deudor, sin especificar cules son las entidades por tales el Cdigo.
Puede inferirse que se refiere a las motivaciones personales del deudor para contraer la
obligacin, pero ellas no son excepciones el Cgo. italiano del cual ha sido tomado
tambin el dicho art. 929, hace excepcin expresa nicamente de la incapacidad del
deudor.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
4.-
Vase los casos Nos. 12 del art. 433 y 2 del art. 925.
ordinarios.
Particularmente: 1) la accin del mandato, a tenor del art. 823, y 2) la accin a
favor del deudor, segn el art. 326, caso 3), que concede la subrogacin en los
derechos del acreedor a todo el que, estando obligado con otro al pago de una deuda,
la satisface por entero (Giorgi).
En todos los casos en que tiene lugar la repeticin entre los codeudores
solidarios, se reparte tambin entre los varios obligados, sin exclusin de aqul que
pag, la parte de los codeudores insolventes, as el insolvente resulte ser el codeudor
en cuyo exclusivo beneficio se contrajo la obligacin solidaria.
La accin de repeticin, es el medio que provee la divisin de la carga del
cumplimiento entre los codeudores interesados. Su justificacin, segn Messineo, antes
que en el concepto de representacin recproca o de fianza mutua entre codeudores
solidarios, que algunos autores sostienen, est en el concepto de comunidad de
intereses (art. 439), por cuya virtud cada codeudor est obligado a abonar al solvens
(pagador), la parte de la deuda que le era propia y que tena inters en ver extinguida,
del modo que fuera, y que ha sido extinguida por el solvens.
Jurisprudencia
1.-
"Al reconocer (el padre y la madre) por escritura a sus hijos contrajeron
la obligacin solidaria de alimentarlos (pero) no renunciaron el derecho
de solicitar, en caso de haberla cumplido slo uno de ellos, al reembolso
de la parte correspondiente al otro, conforme a este art. 805 (440)"
(G.J. N 476, p. 997).
2.-
3.-
4.-
2)
3)
La compensacin slo puede oponerse hasta el valor total por el deudor a quien
favorece y por los otros deudores hasta la concurrencia de la parte que
corresponde a aqul en la obligacin. La misma regla se aplica en las relaciones
del deudor con los acreedores solidarios.
4)
modo que, supuesta la concurrencia de los otros dos requisitos (identidad de la cosa
demandada e identidad de la causa), el deudor nico en el juicio haya representado a
todos los dems, y la sentencia produzca tambin, respecto de ellos, los efectos de la
cosa juzgada. Definido esto, surge claramente que la cuestin se restringe a las
excepciones comunes. Pues, si la sentencia recay sobre las excepciones personales al
deudor que figur en el juicio, la sentencia no podr nunca tener eficacia, ni en
beneficio ni en dao de los dems deudores solidarios, al menos en lo que excede de
la parte del deudor que fue parte en el juicio.
ART. 443.- (Juramento). El juramento deferido por uno de los codeudores
solidarios al acreedor o por uno de los coacreedores solidarios al deudor, o bien por el
acreedor a uno de los codeudores solidarios o por el deudor a uno de los coacreedores
solidarios, respecto a la deuda, produce los efectos siguientes:
1)
2)
Fte: Cgo. it. 1307 Precd: c.c. abrg. 796 Conc: c.c. 339 En las obligaciones solidarias, la prdida de la cosa debida corre a cargo de
todos los deudores, an cuando sea consecuencia de la culpa de uno slo de entre
ellos, o cuando sobreviene tambin por caso fortuito, despus de constitudo en mora
alguno de los mismos coobligados. En el rgimen abrogado (art. 796), cada deudor
responda solamente del precio de la cosa perdida, sin estar obligado a resarcir los
daos y perjuicios, que haya podido experimentar el acreedor. Esta diferenciacin tena
razones puramente histricas, derivadas de algunos textos romanos que ya los
glosadores Accursio y Brtolo intentaron conciliar (Giorgi). La solucin dada por el art.
447, ha dado fin a la diferenciacin y los deudores solidarios responden del valor de la
cosa perdida y de los daos.
ART. 448.- (Renuncia a la solidaria).
I. La renuncia del acreedor a la solidaridad en favor de uno de los codeudores,
no beneficia a los otros. Se considera que el acreedor renuncia a la solidaridad cuando,
sin reserva alguna, otorga recibo a uno de los codeudores por la parte de ste en la
obligacin, o cuando acciona contra uno de los codeudores, tambin por su parte, y el
demandado se allana a la demanda o se dicta contra l sentencia condenatoria.
II. Si en caso de renuncia a la solidaridad uno de los coobligados resulta
insolvente, su parte se distribuye a prorrata entre todos los deudores incluyendo al
favorecido con dicha renuncia.
Fte: Cgo. it. 1311 - 1313 Precd: c.c. abrg. 801 - 802 - 806 Conc: c.c. 432 - 441 - 932 - 1318 En primer lugar, la rbrica que habla de renuncia a la solidaria, por evidente
errata de la edicin oficial, lase renuncia a la solidaridad.
La renuncia a la solidaridad hecha por el acreedor, puede ser absoluta, cuando
la realiza a favor de todos los deudores solidarios. La obligacin se convierte entonces
en prorrata respecto a todos: la interrupcin de la prescripcin no se extiende de deudor
PARTE SEGUNDA
DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
TITULO I
DE LOS CONTRATOS EN GENERAL
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 450.- (Nocin). Hay contrato cuando dos o ms personas se ponen de
acuerdo para constituir, modificar o extinguir entre s una relacin jurdica.
Fte: Cgo. it. 1321 Precd: c. c. abrg. 692 Conc: c. com. 786 c. c. 110 - 294 - 352 - 532 - 584 - 651 - 655 - 685 - 732 - 750 En la tcnica, jurdica, la locucin fuentes de las obligaciones designa los hechos
generadores de stas.
Fuente de la obligacin, es el hecho que le da nacimiento. Los autores modernos
distinguen dos categoras de fuentes. Las voluntarias, que implican una manifestacin de
la voluntad del sujeto del derecho: contrato, promesa unilateral; las no voluntarias, en
las que no interviene esa manifestacin: culpa, delito, hechos ilcitos, disposicin de la
ley (Mazeaud).
Esta materia, es la parte del Derecho civil que mayores transformaciones
presenta desde fines del siglo XIX, ms como resultado del desenvolvimiento de la
doctrina y de la jurisprudencia, que de las reformas legislativas (Bonnecase).
Ya sostuvo Laurent (cit. de Scaevola), que "el derecho es una fase de la vida;
la vida no es jams estacionaria; si se detiene un instante, sobreviene la muerte. Es,
pues, imposible que el derecho del siglo XIX sea an el de las XII Tablas... El derecho
es la expresin de la vida y nuestra vida se aleja cada vez ms del estado social de los
romanos. Bajo la influencia de nuevas costumbres y de nuevas necesidades, se forma
una ciencia nueva; los intrpretes del Cdigo inspiran de los derechos acaecidos en el
Corresponde aqu ampliar esta anot. y precisar algunas nociones sobre hecho y
acto jurdico, limitadas a lo que interesa al derecho privado. Hecho jurdico, es el
acontecimiento, situacin o estado, natural o engendrado por la actividad humana, que
produce una modificacin de la realidad jurdica o que, dicho de otro modo, es
jurdicamente relevante porque produce un efecto jurdico (Bonnecase, Messineo). Son
innumerables los hechos jurdicos y que no pueden tilmente clasificarse (Messineo).
Son eventos naturales: el transcurso del tiempo, el nacimiento, la llegada a la mayor
edad, la muerte, el perecimiento de las cosas. Es jurdicamente relevante cuando da
lugar a un efecto jurdico, que el ordenamiento toma en consideracin y lo regula, sea
dndole valor frente a todos (efecto real: erga omnes) como los casos de los arts. 4 y
1492, o personal, frente a sujeto determinados, como el clsico caso del art. 519.
Son hechos irrelevantes, la cada de una estrella, las variaciones de la
temperatura, v. gr., que no producen efectos jurdicos y por eso son indiferentes al
ordenamiento jurdico.
Los hechos o eventos humanos, se llaman actos. Sin embargo, fuera de los
hechos que implican un acontecimiento puramente material, como el nacimiento o la
filiacin, v. gr., se consideran tambin hechos las acciones humanas ms o menos
voluntarias, que por imperio de una regla de derecho, generan situaciones o efectos
jurdicos, an en supuestos en los cuales el sujeto de esas acciones no haya tenido, ni
podido tener, la intencin de colocarse bajo el imperio del derecho. As, el hecho jurdico
en sentido especial (Bonnecase) consiste en, lo que en el rgimen legal abrogado se
legisla, dentro de la rbrica general de obligaciones que se contraen sin convenio, como
cuasicontratos, delitos o cuasidelitos, en oposicin al contrato, que representa el tipo
ms caracterizado del acto jurdico y que en el rgimen vigente, eludiendo definiciones y
nominaciones discutidas an en la doctrina, se ha agrupado en los Ttulos III a VII
inclusive de la Parte Segunda del Libro Tercero, como figura ajenas al acto jurdico
contrato, que regula nominadamente en el Ttulo II de la misma Parte y Libro bajo la
rbrica de los contratos en particular.
Adems, entre los hechos humanos (en realidad, generalmente actos) se
mencionan los positivos y los negativos (v. gr. art. 453: consentimientos expreso y
tcito, o art. 460: significacin del silencio). Son simples o complejos, entre stos
ltimos, por ej., la prescripcin, en la que concurren el transcurso del tiempo y la
inaccin del titular del derecho.
Lato sensu, se entiende por acto jurdico (trmino muchas veces empleando
textualmente en la preceptuacin del Cdigo, v. gr. en los arts. 82, III, 451, II y 804),
el acto humano consciente y voluntariamente realizado por un sujeto, o la manifestacin
exterior de la voluntad (Bonnecase, Messineo), cuya realizacin procura un resultado
que el derecho toma en consideracin.
Prescindiendo de los actos jurdicos propios del mbito del derecho pblico
(includos el penal y el procesal), dentro de la limitacin sealada supra al derecho
Kelsen (cit. por Prez Vives), crtica la distincin tradicional entre convencin y
contrato y considera que el error de ella est en desconocer que la convencin tiene la
virtud de crear el derecho.
Idea coincidente a la de Aubry y Rau (cit. por Mazeaud), que definen la
convencin como el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un objeto de inters
jurdico.
El contrato tiene entre los actos jurdicos, una categora importante como figura
jurdica encaminada a crear una obligacin. Consiguientemente no ha de confundirse
acto y contrato, como no debe confundirse contrato y convenio. En cuanto a la palabra
pacto, que tambin se la emplea frecuentemente como equivalente de contrato, se
considera una impropiedad menos grave (Giorgi), porque ms bien significa una
clusula particular, antes que el conjunto de la convencin contractual.
La definicin que en la nocin que del contrato da el art. 450 (que es la del art.
1321 del Cgo. italiano de 1942, similar al art. 1098 del igual de 1865, conformado al
modelo francs), responde en lneas generales a los conceptos generales expuestos.
Puede decirse que como la definicin del art. 692 del c.c. abrg., que reproduce la del
art. 1101 del c.c. francs la actual del art. en examen y de su fuente italiana, comprende
a la vez las nociones de convenio, contrato y obligacin.
En la clasificacin de las fuentes de las obligaciones, el criterio que actualmente
difiere del tradicional sistema francs. El Cdigo no la da en un precepto particular, sino
en la estructura, plan o mtodo de su desarrollo, siguiendo criterios modernos que
distinguen las siguientes fuentes:
1) Contrato (arts. 450 y s.).
2) Declaracin unilateral de voluntad, (arts. 955 y s.).
3) Enriquecimiento ilegtimo (arts. 961 y 962), que comprende el pago de lo
indebido (arts. 963 y s.).
4) Gestin de negocios, (arts. 973 y s.).
5) Actos ilcitos (Hechos ilcitos, arts. 984 y s.).
6) Actos ilcitos que causan dao por el uso de cosas peligrosas, (art. 998,
comprendido en el punto anterior).
CAPITULO II
DE LOS REQUISITOS DEL CONTRATO
Art. 452.- (Enunciacin de requisitos). Son requisitos para la formacin del
contrato:
1) El consentimiento de las partes.
2) El objeto.
3) La causa.
4) La forma, siempre que sea legalmente exigible.
Fte: Cgo. it. 1325 Precd: c. c. abrg. 699 Conc: c. com. 128 c.c. 455 - 463 - 485 - 489 - 491 - 492 - 493 El contrato como acuerdo entre dos o ms personas, para constituir una relacin
jurdica, presupone para su formacin la concurrencia de elementos necesarios que la
ley llama requisitos, esto es, condiciones indispensables para fijar su existencia y
perfeccin.
Se trata de los elementos constituidos del contrato que, fundamentalmente,
suponen la presencia de dos partes y el consentimiento que cumple una funcin
integradora respecto de algunos otros elementos no especificados en el art. Tales la
capacidad de obrar y el poder de disponer que supone esa capacidad.
En rigor, tres son esos elementos: 1) dos o ms personas capaces de contratar;
2) su consentimiento, y 3) un objeto, materia de su acuerdo. As, el art. que ahora se
examina, es una especificacin de la doctrina general contenida en el art. 450, que al
sealar la nocin del contrato, comprende virtualmente los elementos del mismo. En
efecto, ste dice que hay contrato desde que dos o ms personas (elemento
comprensivo de la capacidad), se ponen de acuerdo (consentimiento) para construir,
modificar o extinguir entre s una relacin jurdica (objeto). Messineo -no sin raznaconseja emplear el vocablo convenio antes que acuerdo para denotar el
consentimiento, porque, generalmente, acuerdo se identifica con el concepto mismo de
contrato.
Ha de extraar, indudablemente, la exclusin de la causa de entre los elementos
sealados. La causa constituye el problema ms confuso y ms debativo en la vida del
Derecho que, por figurar expresamente en el precepto, no puede ser ignorado y ser
examinado en su lugar (art. 489). Slo cabe aqu advertir que, tericamente, la causa
no puede distinguirse del consentimiento o del objeto; pues, desde el punto de vista
prctico, o es una repeticin intil de las reglas relativas al objeto, o es un peligro
contraste con el consentimiento (Giorgi). Hay legislaciones (la Suiza, v. gr.) que
consideran innecesario expresarla en el contrato.
Ntese adems que el Cdigo ha introducido el motivo (art. 490), como otro
elemento que determina la validez (esto es, la existencia) del contrato y que quiz
pueda salvar la teora de la causa, entendida sta como el mvil psicolgico del contrato
(Ossorio).
La tradicional determinacin de los requerimientos del contrato, seala: a)
capacidad, b) consentimiento, c) objeto, d) causa.
1.- "En general, bastan los cuatro requisitos sealados por este artculo
(capacidad, consentimiento, objeto, causa) para que una convencin sea perfecta
y formada legalmente" (Caso no publicado en la G.J., inserto por H. Siles, caso
5, p. 255).
2.- "Si las convenciones se sujetan a una forma cualquiera de las que seala la
ley no es para que sean vlidas, sino para revestirlas de autenticidad, la del
instrumento pblico es esencial o indispensable slo en los convenios que
expresa especialmente la ley, como son las hipotecas, donaciones, etc."
(Extracto del mismo caso sealado en el transcrito anteriormente).
3.- V. los casos Nos. 4 del art. 450; 11 y 14 del art. 453; 7 del art. 485; 4 del
art. 520, y 7 del art. 811.
SECCIN I
DEL CONSENTIMIENTO
Art. 453.- (Consentimiento expreso o tcito). El consentimiento puede ser
expreso o tcito. Es expreso si me manifiesta verbalmente o por escrito o por signos
inequvocos; tcito, si resulta presumible de ciertos hechos o actos.
Conc: c. com. 787 - 928 c.c. 359 - 455 - 805 Giorgi define el consentimiento, como la manifestacin recproca del consenso
completo de dos o ms personas, con objeto de obligarse cada una a una prestacin
respecto de la otra u otras; o bien, con el de obligarse una o slo algunas para con la
otra u otras, que aceptan sin asumir ninguna obligacin correlativa.
El consentimiento no es nunca un hecho jurdico unilateral. Puede ser unilateral
el contrato. As el contrato obligue slo a una de las partes, el consentimiento que
produce ese contrato debe ser bilateral, porque ninguna oferta puede obligar al ofertante
mientras no la haya aceptado el ofertado.
El consenso en el contrato, supone un fenmeno complejo que ms que
Jurisprudencia
1.- "Siendo el consentimiento de los contratantes, un requisito esencial para el
perfeccionamiento (del contrato) y no constando que (el supuesto) comprador
hubiese consentido, no ha podido calificarse dicho instrumento como
comprobante legal" (G.J. N 516, p. 8).
2.- "La venta verificada, como en la especie, sin la interpretacin del autor, a
quien incumbe, como representante del menor, prestar el debido consentimiento,
carece de este requisito esencial para su validez, cual lo determina el art. 699,
(452) del c. c." (G.J. N 640, p. 12).
3.- "La minuta de venta y transaccin no lleg a escritura pblica por la
retractacin de uno de los contratantes antes que dichos contratos alcancen la
forma legal (y) la sentencia que obliga a firmar la escritura (al retractado) olvida
que el consentimiento es de sustancia esencial en las convenciones y viola el
art. 699, 1 (452, 1) del c. c." (G.J. N 676, p. 13).
4.- "La forma externa en que se manifiesta y aprueba el consentimiento es la
escritura pblica o privada y an la expresin verbal que, segn la naturaleza de
los contratos, permite la ley" (G.J. N 676, p. 13).
5.- "El endoso verificado en blanco, carece del consentimiento cual lo exige el
caso 1 de este art. para la validez de las convenciones (y) por lo expuesto, no
hubo documento privado cuyo contexto hubiese sido objeto de acuerdo de ambos
litigantes" (G.J. N 777, p. 51).
6.- "El documento de fs... no lleg a perfeccionar el contrato proyectado en l,
porque no habiendo aceptado el demandado qued sin perfeccionarse por falta
de mutuo consentimiento" (G.J. N 835, p. 63).
7.- "Consta que el recurrente principi a cumplir con la obligacin resolutiva del
contrato, al pagar parte del precio de los terrenos que compr, sin que, por tal
motivo, sea cierta la transgresin del 1er. inciso del art. 699 (452) del c. c."
(G.J. N 860, p. 23).
15.- "El consentimiento es esencial para la validez del contrato, a tenor del art.
699, 1 (452, 1) del c. c." (G.J. N 1609, p. 50).
16.- V. el caso N 4 del art. 450.
SUBSECCION I
DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL Y SUS
LIMITACIONES
Art. 454.- (Libertad contractual: sus limitaciones). I. Las partes pueden
determinar libremente el contenido de los contratos que celebren y acordar contratos
diferentes de los comprendidos en este Cdigo.
II. La libertad contractual est subordinada a los lmites impuestos por la ley y a
la realizacin de intereses dignos de proteccin jurdica.
Fte: Cgo. 1322 Conc: Const. 32 - c. tb. 19 - c. com. 140 - 168 - 372 - 458 809 - 1032 c. c. 318 - 375 - 483 - 493 - 534 - 550 - 565 - 569 - 577 - 579 - 628 680 - 692 - 791 - 869 - 774 - 888 - 1495 - 1496 - 1516 La evolucin histrica de los contratos presenta, especialmente, la sustitucin de
la forma por la sustancia, dando carcter coercitivo a lo que ha sido objeto de la
convencin, en vez de drsela a las palabras y a las frmulas (D'Aguanno). Esa
evolucin impuso el principio de la libertad contractual. El legislador establece reglas,
pero sin imponerlas a las partes, sin tratar de encadenarlas, porque la fuerza y la
convencin son incompatibles. La historia de esa libertad -tal como se entiende aplicada
a la contratacin- es la de la lucha entre el derecho privado y el pblico, representado
ste por el absolutismo, (Laurent, cit. por Scaevola).
La nocin de la libertad individual, se expresa corrientemente con el aforismo es
permitido todo aquello que no est prohibido, que la Constitucin lo formula, como
derecho fundamental de la persona en el precepto de su art. 32. Este principio,
estimado de importancia fundamentalmente, tambin, en el campo de las relaciones
obligatorias, reviste en l un carcter preciso bajo la designacin del principio de la
pblico, como las relativas a la capacidad v. gr.; b) las del desarrollo legislativo, en las
normas de inters prevaleciente o social, cuyo desconocimiento por el acuerdo de
voluntades no es concebible; c) las que crea el retorno al formalismo, sin caer en los
vicios del sistema romano, mediante la exigencia de la autenticidad del acto en garanta
del inters de las partes o de terceros, que en el Cdigo (art. 452, 4), toma un
carcter constitutivo: (Messineo), al ser exigido como requisito esencial, y d) las
provenientes de ciertas agrupaciones o intereses, cuya expresin tipo es el contrato
colectivo de trabajo.
La autonoma de la voluntad, que para el criterio clsico hace a las partes
soberanas para crear consecuencias de derecho, con el slo lmite del respeto al orden
pblico y a las buenas costumbres, ha sido combatida por L. Duguit (cit. de Rojina
Villegas), para quien, el consentimiento que crea la obligacin apenas sera una causa
concurrente, que en unin de la ley origina la trasmisin, modificacin y extensin de un
derecho, resultando as que la autonoma de las partes es una de carcter relativo, esto
es, que es operante en tanto en cuanto lo estatudo por la ley. La autonoma de la
voluntad o libertad contractual, recibe reconocimiento del ordenamiento jurdico, cuando
el contenido del contrato responde a los requisitos de este artculo 454: legalidad,
licitud, (Messineo).
Ntese que no hay avance alguno respecto del rgimen abrogado, cuyo art.
(725) como su modelo francs (art. 1134), reconoce efectos slo a las convenciones
legalmente formadas (legalidad) y su artculo 5 (6 del Cdigo francs), subordina su
eficacia a las reglas que interesan al orden pblico (licitud) y a las buenas costumbres,
(Mazeaud).
Jurisprudencia
1.- "No afecta al orden pblico ni a las buenas costumbres ni a la moral, la
obligacin de no trabajar por determinado tiempo y en determinada actividad y es
lcito el contrato sobre el particular" (G.J. N 1224, p. 22).
2.- "La transferencia de vehculos importados con la liberacin de derechos y
gravmenes aduaneros, debe realizarse previa autorizacin del Ministerio de
Finanzas para el pago de los aranceles residuales a cargo del comprador" (Lab.
Jud. 1979, p. 116).
SUBSECCION II
DEL MOMENTO Y LUGAR DE FORMACIN DEL
CONTRATO
Art. 455.- (La oferta y la aceptacin. Plazo). I. El contrato se forma desde el
momento en que el oferente tiene conocimiento de la aceptacin por la otra parte, salvo
pacto diverso u otra disposicin de la ley.
II. El oferente debe recibir la aceptacin bajo la forma y en el trmino que
hubiese establecido o que sean corrientes segn los usos o la naturaleza del negocio.
Fte: Cgo. it. 1326 Conc: c. com. 740 - 815 - 816 - 982 c. c. 452 - 453 - 456 - 458 - 459 - 460 - 464 - 528 - 595 - 806 Todas las reglas de esta subseccin (arts. 455 a 462), tomadas en parte del
cdigo y en parte inspiradas, al parecer, en la doctrina expuesta por Planiol y Ripert, no
requieren un anlisis detenido, por su fcil comprensin, salvo simples indicaciones
complementarias.
En los contratos entre presentes, el oferente, si no concede un plazo, no est
obligado a mantener su oferta si sta no se acepta lisa llanamente de inmediato. Si
concede plazo, debe mantenerlo durante todo el tiempo establecido en la oferta. Para
los contratos por correspondencia entre personas no presentes, el oferente debe
mantener su oferta durante el plazo concedido y, en su defecto, durante el tiempo que
sea necesario para la ida y vuelta regular del tipo de comunicacin que se haya
empleado para la oferta y sealado para la respuesta, (la oferta puede despacharse por
correo, pidiendo respuesta telegrfica, por ejemplo). En todos los casos, el ofertante
queda ligado al ofertado, hasta la expiracin del plazo que l mismo ha fijado y, cuando
no, hasta el tiempo normal para recibir respuesta, segn el sistema de comunicacin
empleando, o, antes, hasta el recibo de la retractacin -si se produce- por parte del
ofertado.
Tocante a los contratos entre presentes y no presentes, los arts. 461 y 462
determinan el lugar que se considerar lugar de contrato y el momento de su formacin.
En los contratos entre personas no presentes, la cuestin importante es la relativa al
aceptante, antes de conocer la revocacin, llegara sta en tiempo oportuno, esto es,
antes de que el oferente haya recibido a su vez la aceptacin, no se considera
perfeccionado el contrato, resultando, por consiguiente, intil la ejecucin iniciada,
aunque el oferente queda obligado a resarcir los gastos y prdidas que sufra el
destinatario.
Art. 459.- (Muerte o incapacidad de las partes). I. Si el oferente fallece o pierde
su capacidad de contratar antes de conocer la aceptacin, la oferta queda sin efecto.
II. Queda igualmente sin efecto si el ofertatario fallece o pierde su capacidad
antes de que su aceptacin hubiese llegado a conocimiento del oferente.
Fte: Cgo. it. 1330, i.f. Conc: c. com. 1413 c. c. 453 - 455 - 464 En los supuestos del art. la oferta o la declaracin de aceptacin pierden su
eficacia y el contrato no se perfecciona, es decir, no llega a formarse.
A contrario, si la muerte o la sobrevenida incapacidad de las partes ocurre
despus de perfeccionado o formado el contrato, cul es la consecuencia? Segn
Messineo, es indiferente a los efectos de la validez del contrato, aunque, aade si el
evento ha ocurrido antes de la ejecucin del contrato ya formado, ha de considerrsele
de importancia a los solos efectos de la ejecucin del contrato. Parece que la solucin
del supuesto puede encontrarse en la regla del art. 524.
Art. 460.- (El silencio como manifestacin de la voluntad). El silencio constituye
manifestacin de voluntad slo cuando los usos o las circunstancias lo autorizan como
tal y no resulta necesaria una declaracin expresa salvo lo que disponga el contrato o la
ley.
Conc: c. com. 809 c. c. 453 De ordinario el destinatario de la oferta la acepta o la rechaza expresamente.
Pero, en algunos casos puede ocurrir que calla y, en tal evento, en rigor el silencio no
puede interpretarse ni como aceptacin ni como rechazo (Messineo). Precisamente por
esa razn establece un plazo el art. 455. Adems de las circunstancias y usos que, en
su caso, habr de apreciar el juez, entre las disposiciones de la ley que no requieren
una declaracin expresa, puede citarse la del art. 819 del c. com.: aceptacin tcita en
los contratos de suministro.
Art. 461.- (Lugar del contrato entre presentes). Entre presentes, el lugar del
contrato es aqul donde los contratantes se encuentran.
Conc: c. c. 310 - 462 La principal consecuencia de la regla que contiene el art., se relaciona con la
determinacin de la competencia del juez que, en su caso, ha de intervenir en el asunto
y an de la jurisdiccin del juez y del ordenamiento jurdico aplicable, segn se trate en
uno u otro supuesto de que el lugar sea nacional o extranjero.
Art. 462.- (Lugar del contrato entre no presentes). I. Entre no presentes el lugar
del contrato es aqul donde ha sido propuesto, salvo pacto contrario u otra disposicin
de la ley.
II. Se estar a la regla del pargrafo anterior en el caso del contrato celebrado
por telfono, telgrafo, tlex, radio u otro medio similar.
Conc: c. com. 816 c. c. 310 - 461 Para determinar el lugar en el supuesto de este art., ha de tenerse en cuenta
que los lugares en que actan oferente y destinatario se encuentren en el mbito de
diversas ciudades o municipios, o como observa Messineo, fuera del mbito de una
misma competencia judicial, para que el problema ofrezca un inters prctico.
Tocante el uso del telfono, no se da ni puede darse una solucin unitaria
(Messineo). Considerado el momento, el contrato ha de estimarse formado entre
presentes, ya que no transcurre mucho tiempo entre la aceptacin y el conocimiento de
sta por el oferente: ambas manifestaciones, puede decirse, se producen
inmediatamente. Considerado el lugar, se le estima entre personas distantes y
perfeccionado, por tanto, en el lugar sealado en el pargrafo I.
SUBSECCION III
DE LA REPRESENTACIN
Art. 467.- (Eficacia). El contrato realizado por el representante en nombre del
representado en los lmites de las facultades conferidas por ste, produce directamente
sus efectos sobre el representado.
Fte: Cgo. it. 1388 Conc: c.f. 61 - 258, 4) - 299 - 343 - c. com. 74 - 314 - 421 loj. 265 - 266 - p.c. 58 y s. - 127 - 329 - 405 - 406 -c. c. 5, II) - 31 - 57 63 - 297 - 782 - 804 - 821 - 975 - 982 La representacin, segn Messineo, es un caso (entre otros, como v. gr. el del
agente de comercio, del corredor, del comisionista, etc.), particular de colaboracin o
cooperacin jurdica de una persona en los negocios de otra. Dice el principio: potest
quis per alium, quod potest facere per se ipsum (se puede hacer por otro lo que se
puede hacer por s; cit Scaevola).
La declaracin de voluntad, de ordinario, es obra del sujeto interesado. Coinciden
sujeto de la declaracin de voluntad, y sujeto del inters por el cual la declaracin es
emitida. Mas, cuando la voluntad es declarada por un sujeto, no para s, sino para otro
sujeto, falta esa coincidencia, porque la declaracin emitida se hace por medio de
representante (Messineo).
Por efecto de la representacin, todo sucede, con respecto a la persona que
contrata con el representante, como si tratara con el representado (Mazeaud).
Siendo el contrato, tericamente considerado, la expresin de la libre voluntad de
los contratantes (art. 454), surge la regla de que, fundamentalmente, nadie puede
contratar a nombre de otro, por no ser lcito sujetar la voluntad ajena; pues, la voluntad,
en abstracto, es genuinamente personal (Scaevola).
El principio general es, consiguientemente, la prohibicin de contratar alieno
nomine, porque atendida la naturaleza del contrato, nadie puede trasmitir el
consentimiento de otro. Pero, como en toda regla, al lado del principio constan las
Fte: Cgo. it. 1393 Conc: c. com. 73 c. c. 811 - 816 - 830 El principal efecto de la representacin, es que el contrato celebrado en su
mrito, produce todas las consecuencias activas y pasivas, directamente en el
patrimonio del representado, quien puede oponer toda extralimitacin del representante
si no ha ratificado expresamente la que se hubiera presentado.
La materia del art. se rige por el principio de que el representante no puede
extralimitarse de las dificultades que le concedi el representado. El Digesto (Lib. 17,
Tt. 1, ley 5. cit. Scaevola), dice: diligentes igitur fines mandati custodiendi sunt; nam qui
excessit, aluid quid facere videtur (se ha de observar exactamente lo que se expres en
el mandato; porque el que se excede, parece que hace otra cosa distinta).
Art. 470.- (Conflicto de intereses). El contrato realizado por el representante en
conflicto de intereses con el representado, es anulable la instancia de ste, si tal hecho
era o poda ser conocido por el tercero.
Fte: Cgo. it. 1394 Conc: c. com. 1241 c. c. 417 Se da conflicto de intereses entre representado y representante, cuando ste, en
lugar de perseguir y atender los intereses de aqul, persigue y atiende, mediante la
estipulacin del contrato o del negocio, intereses suyos propios o intereses de otro que
no sea el representado y sin que ste haya dado su asentimiento. En el primer caso,
hay conflicto de intereses inmediato o directo, en el segundo caso hay conflicto mediato
o indirecto.
Son ejemplos de conflicto directo de intereses, el caso del administrador de una
sociedad que gire una letra de cambio a favor de s mismo aprovechndose de la
representacin y de la permisin del art. 546 del c. com. (letra de cambio a la orden
del mismo girador), o los supuestos que seala el inc. 2) del art. 310 del mismo c.
com., cuerpo legal este que en su art. 1241 impide la actuacin del representante
cuando hay conflicto de intereses.
de las partes declarar que lo celebra en favor de otra persona, expresando a la vez que
se reserva la facultad de revelar posteriormente el nombre de sta.
II. Dentro del trmino de tres das desde la celebracin del contrato, debe
comunicarse a la otra parte el nombre de la persona a favor de quien se ha celebrado,
acompaando el documento de su aceptacin y el poder otorgado para representarla.
III. Si vencido el plazo, no se ha comunicado el nombre de la persona, el
contrato producir sus efectos slo entre los contratantes originarios.
Fte: Cgo. it. 1401 - 1402 - 1405 Conc: c. c. 526 y s. En el contrato por persona a nombre, se estipula por cuenta de un sujeto no
designado, con reserva de hacerlo ms adelante y que adquiera los derechos y asumir
las obligaciones inherentes. La figura tambin se denomina electi amici, o declaracin de
nombramiento o de mandato (Messineo).
El plazo que seala el art. para la revelacin del nombre de la persona para
quien se contrata, en la disposicin fuente (art. 1402), es supletorio, que rige para el
supuesto de que los contratantes no estipulen trmino diferente, caso en el cual rige el
de la disposicin legal. La omisin sealada, aparte no tener justificacin atendible, hace
intil el instituto por la extrema brevedad del plazo.
Jurisprudencia
V. el caso N 1 del art. 529.
SUBSECCION IV
DE LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO
Art. 473.- (Error, violencia y dolo). No es vlido el consentimiento prestado por
error, o con violencia o dolo.
Fte: Cgo. it. 1427 Precd: c. c. abrg. 700 Conc: c.f. 86 - c. com. 138 - 786 c. c. 356 - 474 - 475 - 477 y s. - 482 - 950 - 1020 - 1323 Todo lo que afecta la inteligencia (aun no dependiendo de enfermedad mental),
como tambin lo que restringe o merma la libertad, constituye, segn su gravedad,
defecto o vicio en el acto interno de voluntad que importa el consentimiento. Para
obligarse vlidamente, el consentimiento debe estar exento de vicios, que
tradicionalmente son el error, la violencia y el dolo. Algunos autores consideran vicios la
lesin e, inclusive, la simulacin (Giorgi), ms por una errnea tradicin fundada en la
estrecha afinidad de la materia que ahora se examina.
Estos vicios (el error, la violencia y el dolo), no destruyen el consentimiento, ni
impiden la formacin del contrato. Solamente hacen invlido el consentimiento y abren el
camino a la anulabilidad del contrato mismo (art. 554, casos 4) y 5).
Como es un hecho jurdico, por eso, como todos los hechos jurdicos se prueba
por todos los medios y la carga de la prueba recae sobre el contratante que ha sufrido
el error (Mazeaud).
Jurisprudencia
1.- "Al desestimarse las pruebas de las que resulta que la demandante, al
aprobar la inversin expresada en la citada escritura obr bajo el error de existir
el saldo que se le deba de un depsito hecho por su cuenta y riesgo, como
falsamente se aseguraba en la misma escritura, y absolverse, en consecuencia,
al demandado, se infringe el art. 700 (473) del c. c." (G.J. N 812, p. 3).
contrato por efecto de este error, aunque sus razonamientos no alcanzan a justificar
cmo puede existir, en los casos dados por ejemplo, el contrato, si prcticamente no ha
habido concurrencia de consentimiento. Y aunque invoca la autoridad de Pothier para su
tesis, no han reparado que este ilustre jurisconsulto da razn a la doctrina contraria
cuando dice: "si alguien entiende venderme una cosa, y yo creo recibirla a ttulo de
prstamo o por donacin, en ese caso no hay venta, prstamo ni donacin": En una
palabra no hay contrato.
El error sobre la causa, en alguna doctrina y en algunas legislaciones, se
consideraba tambin como vicio esencial, sobre la base del aforismo nulla obligatio sine
causa. Pero los arts. 473 y s. no lo catalogan como vicio del conocimiento. (V., sin
embargo, el caso N 1 de la jurisprudencia del art. 554).
Jurisprudencia
1.- "El documento otorgado en el concepto de que la ejecutante tena derecho a
la sucesin de su hermano con exclusin del cnyuge sobreviviente... error... que
vicia de nulidad el contrato" (G.J. N 624, p. 8).
2.- "El contrato se halla afectado de un vicio de error, que consiste en la falta
de consentimiento de las actoras para que figure como prstamo anticrtico el
contrato de simple arrendamiento de las tiendas de su casa que pretendieron
estipular con el demandado; error sobre la sustancia misma de la cosa, causa de
nulidad de la convencin" (G.J. N 1028, p. 77).
3.- "De acuerdo al art. 409 del Cgo. Bustamante, ratificado por L. de 20 de
enero de 1932, la aplicacin del derecho (extranjero) para la parte que ignora o
disienta de su texto, se justifica ste, su vigencia y sentido, mediante certificacin
de dos abogados en ejercicio en el pas de cuya legislacin se trata, presentada
debidamente legalizada" (G.J. N 1609, p. 102).
Art. 475.- (Error sustancial). El error es sustancial cuando recae:
1)
2)
Sobre la identidad o sobre las cualidades del otro contratante, siempre que
donde fue llevado (en esas condiciones) a una notara para elaborar y reconocer
documentos de prstamo; que suscritos los documentos se present
desistimiento a la polica que dio por concluido en procedimiento policiario. El
instrumento fue suscrito en circunstancias que determinan la nulidad de la
obligacin, por existir violencia sobre quien la contrajo, como establece el art.
703 (477) del c. c." (G.J. N 1264, p. 77).
Art. 478.- (Caracteres de la violencia). La violencia debe ser de tal naturaleza
que pueda impresionar a una persona razonable y le haga temer exponerse o exponer
sus bienes a un mal considerable y presente. Se tendr en cuenta la edad y la
condicin de las personas.
Fte: Cgo. it. 1435 Precd: c.c. abrg. 704 Conc: c. c. 477 Tradicionalmente, los tratadistas y las legislaciones, sealan a la violencia dos
elementos: uno esencial y positivo y otro accesorio y negativo (Josserand):
1) Debe presentar cierta intensidad, cierta gravedad (debe ser de tal naturaleza,
dice el art. que impresione a una persona razonable, (no ya como en el Derecho
romano, que exiga que fuera tan grave -atroz- capaz de quebrantar al hombre ms
esforzado). Este es el carcter objetivo del precepto: establece para todos una
dosificacin uniforme. Su carcter subjetivo, resulta de su disposicin in fine: se
atender la edad y la condicin de las personas intimidadas por la violencia. El precepto
ha omitido la consideracin del sexo, sin razn explicable. La graduacin de la violencia
ser diferente para el nombre y la mujer, para el adolescente, para el nombre en la
plenitud de la vida o de la vejez. Los autores dan preeminencia al carcter subjetivo
sobre el objetivo, al considerar la medida en que la violencia ha obstruido la voluntad
del sujeto, cuya coaccin debe ser determinante. La mayor parte de los civilistas,
sostienen que para considerarla vicio del consentimiento, la violencia debe ser
determinante (Aubry et Rau. Collin y Capitant, Demogue, cits. por Josserand, Planiol y
Mazeaud). Ripert se aparta de esta conclusin y estima preponderante, no la presin
ejercita sobre la vctima, sino ms bien el carcter injusto de aquella, (en su obra "La
moral en las obligaciones civiles", cit. por Josserand).
2) Para viciar el consentimiento, la violencia debe ser adems injustificada,
1320 -
Los antiguos y modernos tratadistas, han dicho todo cuanto poda decirse sobre
esta proteiforme figura jurdica (Giorgi). Compendiar algunas de sus diversas
definiciones, con un fin ilustrativo que contribuya al mejor conocimiento de la idea,
puede ser til.
Labeon (cit. por Scaevola, Josserand, Prez Vives), en el Digesto (Lib. IV, Tt.
III, ley 1 N 2), dice: "Dolo malo es toda astucia, mentira o maquinacin empleada
para sorprender, engaar o defraudar a otro".
Las partidas (7, Tt. 16, ley 1), dicen que "dolus en latn tanto quiere dezir en
romance como engao... que fazen algunos omes los unos a los otros por palabras
mentirosas, o encubiertas... con intencin de los engaar... E a este engao dizen en
latn dolus malus".
Pothier, define el dolo como "toda especie de artificio de que se vale una
persona para engaar a otra".
Para Mazeaud, el dolo es un error provocado, un engao: la vctima del dolo no
slo se engaa, sino que ha sido engaada. Para Messineo, el dolo provoca un error
del declarante (llamado por eso deceptus), error que obra como determinante de la
volicin.
El Cgo. abrg. (art. 707), como su modelo francs (art. 1116), no lo definen y
slo expresan sus efectos. Los Cgo. alemn y suizo tambin slo sealan sus efectos:
para el primero "quien haya sido determinado por engao doloso... a emitir una
declaracin de voluntad, puede impugnarla de nulidad (art. 123)" y, para el segundo,
"la parte inducida a contratar por el dolo de la otra, no est obligada an cuando su
error no sea esencial (art. 28). El Cgo. italiano, de cuyo art. 1429 se ha tomado
resumidamente este art. 482, tambin slo seala sus efectos y contiene disposiciones
sobre el dolo perpetrado por un tercero y sobre el dolo incidental (art. 1440).
El Cdigo espaol (art. 1269), si bien no usa la forma de definicin, la
comprende realmente cuando da del dolo este concepto: "el empleo de la palabras o
maquinaciones insidiosas de uno de los contratantes, inductivas para el otro de la
celebracin del contrato de que, sin ellas, no hubiera hecho".
El Cgo. argentino (art. 931), considerado dolo "toda asercin de lo que es falso
o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin".
El derecho ingls, toma en consideracin el error sustancial en la
misinterpretation fraudulenta, que corresponde con bastante exactitud, salvo algunas
diferencias, al dolo del Derecho francs (Josserand).
En el fondo de todos los conceptos anotados, late la misma idea: engao de una
de las partes por artificios o medios falaces, que impulsan a la otra a celebrar un
contrato. Y todas las legislaciones convergen hacia un mismo punto central: el principio
cardinal de que el dolo no implica sanciones decisivas, sino cuando acta como palanca
it.). Ha omitido la adopcin del art. 1440 del Cgo. it., que se refiere al dolo incidental.
Una otra distincin, seala en oposicin al dolo malo, el dolo bueno (dolus bonus
de los romanos). Es el que emplean, generalmente, los comerciantes para ponderar las
cualidades o excelencias verdaderas o falaces de la mercadera que ofrecen, para
provocar un inters excesivo en el cliente, exagerando muchas veces el reclamo. Se
considera una actitud lcita: puede inducir a contratar, pero sin la daada intencin de
provocar un error determinante de la voluntad. Sin embargo, ntese que el c. com. (art.
69, inc. 5) le considera acto de competencia desleal.
Para que el dolo presente el sentido de maquinacin y engao determinante del
consentimiento, debe reunir estas condiciones: a) intencin de perjudicar, mediante la
manifestacin de una voluntad directa para ocasionar el perjuicio; b) gravedad en los
engaos o artificios fraudulentos, suficiente para sorprender la buena fe del otro
contratante; c) relacin lgica de causa a efecto entre el dolo y el contrato, cuya
ausencia no hara anulable el contrato y correspondera al dolus incidens, susceptible de
un simple resarcimiento de daos, y d) los engaos dolosos deben ser obra del otro
contratante.
Esta ltima condicin, destaca la diferencia sustancial entre la violencia y el dolo
(desde el Derecho romano). Mientras la violencia causa anulabilidad aunque sea obra
de un tercero, el dolo no produce tal efecto sino cuando participe de l el otro
contratante. Si no participa el otro contratante, el contrato subsiste y slo abre una
sancin puramente indemnizatoria. Esta regla es de general aplicacin en las
legislaciones.
La reticencia o silencio voluntaria acerca de un hecho que la otra parte tendra
inters en conocer, es un caso de dolo y ser causa de anulabilidad si concurren las
circunstancias y condiciones enunciadas para caracterizar el dolo causante (Planiol y
Ripert). El Cgo. peruano (art. 1088), dispone que la omisin dolosa produce los
mismos efectos que la accin dolosa.
El cdigo omite una regla importante en la materia. Es la relativa a que el dolo
no se presume y debe ser probado (Cgo. abrg. art. 707, in fine), cuyo aforismo (cit.
Scaevola) expresa: dolum nom nisi perspicuis, indiciis probari convenit (el dolo no se
presume, hay que demostrarlo ante los tribunales).
Finalmente, tngase presente que es causal de anulabilidad a tenor del art. 554,
caso 4, y para su demostracin puede utilizarse todos los medios probatorios admitidos
por la ley.
Jurisprudencia
1.- "El dolo es causa de nulidad nicamente cuando ha sido empleado por la
parte misma, sin que ni el art. 707 (482) ni ningn otro atribuya tal efecto al
que procede de terceros extraos" (G.J. N 481, p. 6).
2.- "No habiendo probado el dolo, como exige el final del art. 707, no puede
invocar la falta de consentimiento ni la nulidad del contrato" (G.J. N 493, p. 3).
3.- "El dolo objetado contra una particin de bienes debe ser averiguado en
juicio ordinario, nicamente cuando los artificios en que ellos consisten como
causa de engao, son atribuidos a uno de los interesados" (G.J. N 528, p. 9).
4.- "Si la simulacin es una especie de fraude, no constituye precisamente el
dolo en el sentido que le da el art. 707 (482) del c. c." (G.J. N 576, p. 5).
5.- "Estando impugnada la mencionada escritura por causa de dolo, son
admisibles la prueba testimonial y la de indicios y presunciones" (G.J. N 640,
p. 13).
6.- "Si relativamente al dolo, no tiene cabida la presuncin legal o de derecho,
esto no obsta para que pueda ser acreditado por los medios ordinarios de
prueba" (G.J. N 668, p. 15).
7.- "La demandante que impugna el contrato por dolo no justifica las dos
circunstancias que segn este art. lo constituyen, pues el deseo que se supone
en alguno de los administradores del Banco, de adquirir la casa, an cuando as
fuere, no constituye artificio que haya podido determinar el consentimiento"
(G.J. N 784, p. 17).
8.- "El que contrat con la vendedora, no ocult la boya en la mina vendida ni
(hizo) las sugestiones (a la vendedora) para la venta, sino (a otro) que no fue
cuando en el contrato (por lo que) no hay nulidad por causa de dolo" (G.J. N
812, p. 18).
9.- "Para anular una convencin por dolo, es necesario que se acredite que los
artificios practicados por una de las partes fueron tales, sino ello no habra
contratado la obra" (G.J. N 889, p. 14).
10.- "Las extralimitaciones del mandatario y otros artificios comprobados,
constituyen dolo que anulan el contrato" (G.J. N 891, p. 37).
11.- "El dolo como causa de nulidad, consiste en el conjunto de artificios
empleados por una de las partes para inducir a la otra a celebrar una
convencin que, de otro modo, no habra estipulado"
23.- "El dolo no solamente consiste en artificios practicados por una de las
partes, sino en afirmaciones mentirosas, en maniobras para falsear o disimular la
verdad y an en el silencio mismo" (G.J. N 1340, p. 24).
24.- "De acuerdo al art. 707 in fine (omitido en su equivalente, 482) del c. c.,
el dolo como causa de nulidad de los contratos no se presume: debe ser
probado" (G.J. N 1585, p. 9).
25.- "El dolo como causa de nulidad de los contratos no se presume y debe ser
probado" (G.J. N 1601, p. 20).
26.- "El dolo no se presume y debe ser probado segn el art. 707 (482) del c.
c." (G.J. N 1609, p. 102).
27.- "Segn la doctrina del Supremo Tribunal expresada en constante
jurisprudencia relativa al art. 707 (482) del c. c., la parte que invoca el dolo,
para cumplir la carga de la prueba que le corresponde puede usar todos los
medios probatorios franqueados por la ley, incluso las presunciones e indicios,
SECCIN II
DE LA CAPACIDAD DE LOS CONTRATANTES
Art. 483.- (Principio). Puede contratar toda persona legalmente capaz.
Precd: c. c. abrg. 699, 2) - 714 Conc: c. com. 5 - 12 - 1347 - 1349 c. c. 3 - 4 - 5 - 54 - 300 - 385 - 454 - 468 - 554, 2) y 3) 550 - 592 - 660 - 843 - 882 - 898 - 917 - 946 - 974 - 1222 La capacidad es cuestin que tiene relacin con la validez del contrato. Para que
el contrato no sea anulable, el contrato debe provenir de un sujeto dotado de capacidad
de obrar (art. 4, II) y, en algunos casos, de capacidad de entender y de querer (art.
484, II).
Segn la regla del art., la capacidad de contratar est tomada directamente en
consideracin por la ley. Tambin emerge, como presupuesto para la validez del
contrato, de la constatacin negativa de que cuando falta la capacidad, esto es, cuando
el sujeto es incapaz, el contrato es invlido, es anulable (art. 554, 2).
Cuando falta habitual o actualmente la inteligencia y la libertad, faltan tambin la
aptitud para consentir, por consiguiente, la capacidad natural de contratar. Es una ley de
la naturaleza, que nadie puede exigir que sea demostrada. Por eso la ley se ocupa
exclusivamente de regular la capacidad legal. La regla del artculo, en consecuencia,
debera decir con ms propiedad: toda persona puede contratar si no est declarada
incapaz por la ley. Dicho de otro modo, para contratar legalmente, es necesario que la
persona no se encuentre en ninguna de las condiciones en que la ley encuentre una
causa de incapacidad. Es principio que la capacidad es la ley y la incapacidad es la
excepcin (Mazeaud, Messineo).
La capacidad para contratar, es una de las manifestaciones de la capacidad de
ejercicio, cuya regla general est contenida en el art. 4, II) y cuyas excepciones y
limitaciones (art. 5) tambin le alcanzan.
La capacidad para contratar, evoca la nocin del consentimiento: ste presupone
derecho. Los contratos por los cuales alguien se compromete con otro a no realizar
durante algn tiempo, o en determinada jurisdiccin, actividades u operaciones similares
con: no tratar, por ejemplo, con determinado proveedor, no vender ciertos productos, o
no subarrendar, etc., son contratos que no afectan a la capacidad y, por consiguiente,
son permitidos (Planiol y Ripert) (v. sobre el punto el caso N 1 de la jurisprudencia
inserida para el art. 454).
Jurisprudencia
V. los casos Nos. 2 y 6 del art. 4; 1 al 7 del art. 5; 1 del art. 454, y 2 del art.
554.
SECCIN III
DEL OBJETO DEL CONTRATO
Art. 485.- (Requisitos). Todo contrato debe tener un objeto posible, lcito y
determinado o determinable.
Fte: Cgo. it. 1346 Precd: c. c. abrg. 717 Conc: c. com. 139 c. c. 292 - 304 - 386 - 412 - 452, 2) - 486 - 487 - 549, 1) y 2) -
592
- 593 - 965 Se considera verdad eterna la de que todo contrato ha de tener por objeto, una
cosa que uno de los estipulantes se obliga a dar, a hacer o no hacer (Favard, cit. por
Scaevola). Por eso se dice que el objeto estn consubstancial al contrato, como el
hidrgeno al agua.
De la nocin que el contrato, considerando como fuente de las obligaciones, da
el art. 450, se deduce fcilmente el criterio jurdico para determinar su objeto. Si el
contrato es un acuerdo para constituir, modificar o extinguir una relacin jurdica, no es
equivocado afirmar que el objeto del contrato es siempre la obligacin. Por lo menos el
objeto inmediato, que se reduce a una simple definicin que abraza por completo la
teora de las obligaciones. La importancia del examen se presenta, cuando se avanza
para considerar el objeto mediato del contrato, o como se dice corrientemente, el objeto
de la obligacin contractual (Giorgi).
Desde luego es totalmente imposible concebir una obligacin o un contrato sin
objeto. No existira el contrato ni la obligacin. El art. 549, caso 1), declara nulo el
contrato que carezca de objeto.
Segn el art. el objeto del contrato debe ser posible, lcito y determinado o
determinable. Adems, por aplicacin del art. 292, debe ser apreciable en dinero y ser
til para el acreedor.
Se distingue la imposibilidad absoluta, de nulidad insubsanable, de la
imposibilidad relativa susceptible de ulterior perfeccionamiento. La absoluta es perpetua,
acordada
contra
lo
declarado,
preceptuado,
prohibido
imperativamente por la ley, (Giorgi). Preguntar cules son las prestaciones consideradas
ilcitas, importara recordar y sealar todos los mandatos y todas las prohibiciones de la
ley y la infinita materialidad que puede tener su violacin positiva o negativa, lo cual
sera poco menos que inacabable e incompleto. Una ejemplificativa relacin de casos
ayudar a comprender la regla.
apariencia al objeto del contrato, cuando por su simple lectura muestra que de lo que
all se trata es del objeto de la prestacin. La observacin coincide con lo que, con cita
de Giorgi, se seala al comienzo de esta anot.: el objeto (inmediato) del contrato es
siempre la obligacin; el objeto de la obligacin es la prestacin (que es la que debe
reunir los requisitos de posibilidad, licitud y determinabilidad), pudiendo considerarse
sta, que es el objeto de la obligacin contractual, como el objeto mediato del contrato.
Mazeaud, observa que los autores pasan por alto (como simple distincin
terica) la distincin entre objeto del contrato y objeto de la obligacin: aqul implica la
creacin de la obligacin, ste supone la prestacin debida. Si se ha de entender aade Mazeaud- por objeto del contrato la operacin jurdica que las partes pretenden
realizar (criterio conforme con la definicin del art. 450, v. gr. una compraventa), esa
operacin se distingue de las prestaciones prometidas que constituyen el objeto de las
obligaciones.
De estas dos opiniones puede deducirse que, en criterio de Messineo es la
prestacin la que debe reunir los requisitos de posibilidad, licitud y determinacin o
determinabilidad. En el de Mazeaud, tales requisitos debe considerarse igualmente en el
objeto de la obligacin (prestacin) y en el objeto del contrato (por ejemplo: que la
compraventa sea, posible, lcita y determinada o determinable).
Jurisprudencia
1.- "Una convencin para ser legalmente formada, debe tener objeto cierto que
forme la materia de la obligacin" (G.J. N 99, p. 908).
2.- "El guardar la cosa depositada y restituirla en especie queda comprendido en
los trminos del 717 (485), en cuanto implica una obligacin de hacer" (G.J. N
540, p. 27).
3.- "Segn el inc. 3 del art. 699 (452, 2) es un requisito esencial para la
validez de un contrato, la existencia de un objeto cierto que forme la materia de
la convencin"
4.- "En este contrato falta la condicin esencial de toda convencin; es decir el
objeto cierto que forma la materia de la obligacin, previsto por el caso 3 de
este art. (452, 2), sin cuyo requisito es nula la convencin" (G.J. N 743, p.
23).
5.- "El objeto de la obligacin (consta en) las instrucciones y formularios para
fabricar licores que... trasmiti a..." (G.J. N 751, p. 3).
6.- "El hecho de que (el lote de terreno) no reuna condiciones para la
construccin de un edificio, de acuerdo a las reglamentaciones municipales, no
es una circunstancia que violente o disminuya la existencia (evidente) de objeto
cierto en la obligacin" (G.J. N 1602, p. 115).
7.- "El inc. 3 del art. 699 (2, 452) del c. c., seala entre los requisitos para
la validez de los contratos un objeto cierto (determinado en la terminologa de la
nueva legislacin), extremo que no se da tratndose de bienes indivisos
posedos en comn por varios propietarios, cuya venta est sometida a la reglas
de los arts. 1094 y 1095 (170) del mismo cdigo" (G.J. N 1614, p. 137).
8.- Vase el caso N 2 del art. 82, y 1 del art. 549.
Art. 486.- (Determinacin por las partes). Cuando el objeto del contrato se
refiere a cosas, las partes deben determinarlas, por los menos en cuanto a su especie.
Fte: Cgo. francs 1129 Precd: c. c. abrg. 720 Conc: c. c. 485 - 586 Comprendido en la anot. al art. anterior.
El art. habla de que las partes deben determinar el objeto del contrato, al menos
en cuanto a la especie, repitiendo, con ligera diferencia de forma, el concepto de su
precedente (tal cual lo hace ste respecto de su fuente, el art. 1129 del c. c. francs,
razn por la cual sta deviene en verdadera fuente del art. en examen, ya que el art.
1346 del c. c. italiano, se concreta a preceptuar lo que est dicho en el art. 485 del
cdigo). Parecera que la referencia corresponde, o debe corresponder, al gnero. Pues,
la especie en las obligaciones consiste en una cosa o en varias cosas ciertas y
determinadas, porque estn individualizadas, en contraposicin a las de gnero, en las
cuales el objeto constituye una cantidad de cosas que se toman en consideracin o se
designan con referencia a su pertenencia a un genus, caso en el cual parece indicado
el empleo del adverbio comparativo al menos o por lo menos, que hace posible la
determinabilidad, esto es, que hace individualizable el objeto, cuando falta una
determinacin precisa de la especie.
Jurisprudencia
"Conforme al art. 720 (486) del c. c. an cuando no se fijo en el contrato la
cantidad de la obligacin, se estableci en el mismo la manera de determinarla,
que era el costo de la construccin" (G.J. N 784, p. 17).
Art. 487.- (Determinacin por tercero). I. La determinacin de la cantidad puede
librarse al arbitrio de un tercero, y una vez hecha no puede ser impugnada, a menos de
probarse que el tercero procedi de mala fe.
II. El contrato queda sin efecto si el tercero, dentro de un plazo prudencial, no
puede o no quiere determinar la cantidad.
Fte: Cgo. it. 1349, 2) Conc: c. c. 485 - 612 Advirtase que la regla de este art. no corresponde exactamente a la de su
fuente, que ha sido distorsionada. Desde luego, la disposicin fuente no se refiere a
cantidad alguna, sino, en general, a la determinacin por tercero, que cuando no est
referida a su mero arbitrio, debe proceder con una apreciacin equitativa y, cuando esta
apreciacin fuere manifiestamente inicua o errnea, corresponder hacer la
determinacin al juez. Para el supuesto de que se deja librada la determinacin al mero
arbitrio del tercero, ella, cuando ha sido hecha, es irrevocable, a menos que el tercero
proceda de mala fe.
Segn la regla del art., la intervencin del tercero queda reducida a determinar
nicamente cuestiones relacionadas con la cantidad, lo que ha de entenderse referido,
tambin, slo a obligaciones de gnero y no de especie cierta (v. la anot. al art.
anterior).
La mala fe del tercero, ha de entenderse en el sentido objetivo, segn se ha
explicado sobre el particular en la anot. al art. 465.
Art. 488.- (Cosas futuras). Las cosa futuras pueden ser objeto de los contratos,
excepto en los casos prohibidos por ley.
Fte: Cgo. it. 1348 Precd: c. c. abrg. 721 Conc: c. c. 594 - 658 - 1377 Las cosas futuras pueden ser objeto del contrato, si no estn prohibidas por la
ley (prohibiciones que se examinan infra) y son posibles. Los contratos sobre cosa
futura, pueden ser condicionales o a trmino: comprar la prxima cosecha de maz, por
ejemplo, o la venta martima (mercaderas a bordo de una nave con destino
determinado, sujetas a la condicin salvo arribo). Pueden haber, entre stos, contratos
de cosa esperada que no son necesariamente condicionales o a trmino, y cuyo objeto
es cosa cierta, como determinada produccin industrial que se espera producir. Puede
ser contrato sobre simple esperanza (loteras), etc.
Jurisprudencia
1.- "Segn el art. 721, (488) un derecho litigioso puede ser objeto de permuta"
(G.J. N 393, p. 237).
2.- "Es vlido el contrato objeto de la litis, porque los derechos litigiosos pueden
ser objeto de las obligaciones, segn el art. 721, (488) del c. c." (G.J. N 1000,
p. 4).
3.- "Este convenio es perfectamente legal, puesto que los derechos litigiosos
pueden ser transferidos conforme al art. 721 (488) del c. c. como cosa futura
que puede ser objeto de una obligacin" (G.J. N 1194, p. 73).
4.- "De conformidad al art. 721 (488) del c. c. un derecho litigioso puede ser
objeto de venta" (G.J. N 1314, p. 28).
SECCIN IV
DE LA CAUSA DE LOS CONTRATOS
Art. 489.- (Causa ilcita). La causa es ilcita cuando es contraria al orden pblico
o a la buenas costumbres o cuando el contrato es un medio para eludir la aplicacin de
una norma imperativa.
Fte: Cgo. 1343 Precd: c. c. abrg. 722 - 723 - 724 Conc: c. com. 1158 c. c. 386 - 452 - 490 - 545 - 549, 3) - 676 - 909 - 913 - 951 - 965 - 1340
Toca examinar ahora, una de las materias ms discutidas y al par ms inseguras
del derecho (Scaevola), desde que el Cgo. francs incluy entre sus reglas dos
relativas a la causa, inspiradas en las enseanzas de Domat y Pothier; el art. 1108, que
la considera requisito esencial del contrato y el 1131, que declara sin valor legal alguno
la obligacin sin causa, o con una causa falsa o con una causa ilcita. La exposicin de
motivos de Bigot Preameneu (cit. de Scaevola), sobre contratos y obligaciones, dice:
"No hay obligacin sin causa, ella est en el inters recproco de las partes, o en la
liberalidad de una de ellas". De esta declaracin deriv la confusin que diversific el
elemento causal, asignando a los contratos diferentes causas genricas segn la
naturaleza distinta de aqullos.
En el Derecho romano la nocin causa, importaba un concepto anfibolgico: unas
veces significaba estabilidad de hecho en la usucapin, para evitar cambios ventajosos;
otras significaba ttulo para adquirir el dominio (causa justa, igual a justo ttulo); otras
era referida a la intencin individual de las partes, al propsito o motivo de stas en el
contrato (Ulpiano: "Respecto de la causa deber investigarse cul sea la causa de
transigir"), o tambin se consideraba como la forma especial que revesta el
consentimiento mediante una solemnidad (Scaevola).
Elementos indiscutibles que concurren a la formacin del contrato son: el
consentimiento y el objeto, para que exista; la capacidad, la forma, la ausencia de vicios
en el consentimiento y la licitud en el objeto, motivo o fin, para que sea vlido. Ni en el
derecho positivo ni en la doctrina se discute stos elementos esenciales o de validez.
es otra cosa que el consentimiento prestado para trasmitir un valor sin contraprestacin.
Baudry Lacantinerie, Planiol y Hemard, continuaron la crtica de Ernst y Laurent.
Planiol, en su Tratado Elemental de Derecho Civil, considera la teora de la causa como
falsa e intil. Lo primero, porque la doctrina causalista de la causa final est en
contraposicin con los cnones de la relacin de causalidad, que necesariamente
supone la precedencia de la causa al efecto, porque en los contratos bilaterales las
obligaciones son simultneas, son coexistentes. En los contratos reales, ms que causa
final hay causa eficiente: la entrega de la cosa genera el contrato. En los bilaterales
concuerda con la crtica de Laurent. Luego demuestra la inutilidad de la causa, porque
en los contratos bilaterales la pretendida falta de causa es la falta del objeto; en los
contratos reales, la no entrega de la cosa no es falta de causa, sino que no nace el
contrato, y en los unilaterales el animus donandi es elemento esencial del
consentimiento.
La doctrina moderna de la causa, surge con Capitant (cit de R. Villegas), que
aceptando las crticas anticausalistas como fundadas, elabora una nueva formulacin
causalista, segn la cual debe entenderse por causa el fin inmediato que se proponen
los contratantes y que ese fin no es otro que el cumplimiento del contrato. Resulta de
ello que segn Capitant, la causa deja de ser elemento en la formacin del contrato y
se transfigura en un elemento de la ejecucin del mismo, lo que da cumplido testimonio
de que la doctrina causalista, evidentemente, es una que representa el protesmo de las
mil formas en el derecho (Scaevola).
Hemard (cit. de R. Villegas), refuta la tesis de Capitant observando que el
problema de la causa tiene significacin jurdica, nicamente en la formacin de los
contratos y no en la ejecucin de los mismos. Todos los otros elementos
(consentimiento, objeto, capacidad, forma), se refieren a la formacin del contrato. La
causa, tal como la proponen el Cgo. francs y sus seguidores, se refiere tambin a la
formacin del contrato y no a su ejecucin. Consiguientemente, no se trata de saber si
las partes tendrn o no accin para exigir el cumplimiento de un contrato bilateral en el
caso de incumplimiento, por ejemplo. Es un problema diverso. Se trata simplemente de
resolver si un contrato bilateral es vlido, independientemente de que se cumplan o no
las prestaciones. Es suma: el tema de la causa se plantea no para saber si debe
rescindirse o no el contrato, sino para determinar si el contrato es vlido o nulo. La
doctrina moderna de la causa, en definitiva, tampoco aporta un elemento verdadero y
quienquiera que sea, no persigue otra finalidad que obtener una disponibilidad de dinero
o de una cantidad de cosas, y esa finalidad tpica y constante, es propia de cada
negocio, cualquiera que sea el sujeto que se valga del mismo y cualesquiera que sean
los mviles individuales, resultando de ello que la causa del negocio (contrato) es
finalidad objetiva y no subjetiva. Este planeamiento en nada es diferente el ya glosado
supra, respecto de que la causa para el vendedor, v. gr., quienquiera que sea, es
obtener el precio y para el comprador, quienquiera que sea tambin, es obtener la cosa
que compra, de lo que se deriva que no desaparece la duplicacin con el objeto entre
los elemento estructurales del contrato.
Entre los cdigo modernos, el alemn omite mencionar la palabra causa. El suizo
no considera necesario mencionarla en el contrato. El Cgo. peruano inspirado en el
alemn, no incluye la causa entre los elementos de validez del acto jurdico, al
sancionar la nulidad de ste por falta de aqullos. Entre los cdigo de siglo pasado, el
argentino no se ocupa de la causa como elemento constitutivo de los contratos, sino
como fuente de las obligaciones (arts. 499 y s.). Su autor Vlez Sarsfield, apoyado en
la autoridad de Ortolan, considera la causa ms como un hecho productor de
obligaciones en el hecho ilcito o el enriquecimiento ilegtimo, por ejemplo. No hay
obligacin sin causa generadora que la haya producido, dice Machado. El Cgo.
mexicano de 1884 (substitudo por el vigente de 1928), tampoco mencionaba la causa.
Los arts. 452, 489 y 490 del cdigo, han sido tomados de los arts. 1325, 1343,
1344 y 1345 del Cgo. italiano de 1942. La cabal comprensin de stos preceptos se
alcanza con el conocimiento de su fundamentacin, expresada en la exposicin de
motivos que present el Ministro de Justicia italiano Solmi (Relazione generale del
Guardasigilli, cit. de P. Vives):
"He meditado sobre la oportunidad (autorizadamente discutida) de mantener la
causa como requisito del contrato... Tiene gran importancia... La doctrina
dominante de unos lustros a esta parte, en sus manifestaciones ms autorizadas,
ha sido determinada en un sentido que aparece tambin ms conforme con los
principios del rgimen fascista "sobre la relatividad de la autonoma de la
voluntad individual en el negocio jurdico en general y en el contrato en
particular... Por lo tanto, sin introducir en el proyecto una definicin dogmtica de
este requisito, me ha parecido suficiente repetir que el contrato debe tener una
causa y que la falta de est lo hace nulo, para sancionar la exigencia de un
2.- "El art. 722 (489) que estima la causa requisito de una convencin, no es
en manera alguna aplicable al caso, en que slo se trata de dar cumplimiento a
una confesin hecha en testamento, que por toda legislacin tiene valor y fuerza
contra el que la hace" (G.J. N 124, p. 408).
3.- "Anulada la obligacin extinguida por la novacin, este contrato no existe por
no tener ya causa" (G.J. N 190, p. 978).
4.- "El art. 722 (489) para anular las obligaciones en el caso que decide, no
tiene en mira el motivo del contrato, cualquiera que haya sido, sino la causa de
la obligacin" (G.J. N 518, p. 12).
5.- "La satisfaccin del precio y la entrega de la cosa, constituyen la causa lcita
del contrato en el sentido de los arts. 699, inc. 4, 722 y 723 (452, 3) y 489),
aqul acto"
13.- "La venta declarada nula por sentencia ejecutoriada (impide) proseguir los
trmites de este juicio por haber desaparecido la causa de la obligacin que se
contrajo" (G.J. N 849, p. 30 ).
14.- "Careciendo de causa la expresada obligacin no produce efectos legales
contra el demandado" (G.J. N 849, p. 50).
15.- "El documento acredita que el ejecutado se oblig a pagar al demandante
la cantidad demandada, expresndose que la causa era por concepto de
honorarios, no siendo por tanto una obligacin sin causa o con causa ilcita"
(G.J. N 923, p. 8).
16.- "La causa de la obligacin demandada, como en todo contrato bilateral, es
la recproca contrada por la actora que se expresa en la convencin" (G.J. N
939, p. 28).
17.- "La excepcin de falta de causa en la obligacin por no haber desaparecido
la cosa se halla probada y por tal motivo la obligacin no tiene efecto conforme
a lo dispuesto por el art. 722 (489) del c. c." (G.J. N 1009, p. 6).
18.- "El compromiso de no ocuparse en beneficio en la industria vendida, ni
como asesor de empresas semejantes en todo el territorio de la Repblica por el
trmino de 7 aos, bajo clusula penal de pagar una multa de... no afecta el
orden pblico ni adolece de causa ilcita, y muy al contrario, como toda
obligacin legalmente formada, debe ser ejecutada o cumplida de buena fe"
(G.J. N 1244, p. 26).
19.- "La convencin que sirve de base a la demandada ejecutiva, es subsistente
y debe ser cumplida, mayormente si el ejecutado no a argido ni probado que su
causa es ilcita, sin que sea bastante a demostrar que la obligacin demandada
carece de causa"
20.- "La obligacin sobre causa ilcita no tiene efecto ninguno, siendo la causa
ilcita la que se halla prohibida por la ley o es contraria a las costumbres y al
28.- "La obligacin sin causa o con causa ilcita no tiene efecto alguno a tenor
del art. 722 (489) del c. c."
con el objeto de matar, o el tradens ha entregado una suma de dinero al accipiens para
gratificarle o para liberarse de una deuda preexistente.
El fin o la finalidad, inseparables de la idea del motivo, resume los diversos
sentimientos, los diversos intereses, las innumerables pasiones que agitan el alma
humana; as, resultar que el tradens gratifica al donatario para retribuirle un servicio o
porque es su hijo (extramatrimonial, en lugar de establecer su filiacin), o el
demandante que pleitea para satisfacer sus inclinaciones a la chicana o para perseguir a
su adversario.
De estas nociones, se extrae que si bien los mviles pueden revelar la intencin,
sta no basta para revelar aqullos. Por ej., si se sabe que el culpable quera suprimir
un testigo comprometedor, se sabe por qu quera matarlo; pero el hecho de que el
culpable haya querido cometer un homicidio no autoriza concluir que haya tenido ste o
aqul mvil.
Distingue Josserand, tres categoras de mviles:
a) el que desempea el papel de causa directa e inmediata de una obligacin y
que forma parte integrante del acto de que es contemporneo, que no evoca el pasado
ni se preocupa del futuro, denominada ordinariamente causa. Es el mvil intencional o
mvil intrnseco u orgnico, elemento constitutivo del acto, sin el cual ste no puede
existir.
b) el mvil referido al pasado (antecedentes del acto), que desempea el papel
determinante, considerado habitualmente como el motivo simple, es el causal o
determinante.
c) el mvil que penetra en el porvenir, que revela el fin de la operacin y que la
condiciona, es el mvil-fin o mvil-teleolgico (la causa finalis de los glosadores,
particularmente Brtolo).
Por lo regular, acota Messineo, los mviles o motivos son jurdicamente
irrelevantes.
En
el
ordenamiento
del
Cdigo,
como
en
el
Cgo.
modelo,
ejemplificativamente, tiene relevancia jurdica en los casos de los arts. 560 (contrato
concluido en estado de peligro), 561 (rescisin por lesin), 656 (donacin
remuneratoria), 1158 (institucin de heredero por motivo ilcito) y 1164 (condiciones
ilcitas en la institucin de heredero).
SECCIN V
DE LA FORMA DE LOS CONTRATOS
Art. 491.- (Contratos y actos que deben hacerse por documento pblico). Deben
celebrarse por documento pblico:
1)
2)
La hipoteca voluntaria.
3)
La anticresis.
4)
5)
9.- "Los contratos en materia minera deben efectuarse ante Notario de minas o
protocolizarse en los registros de ste cuando se otorgan ante otro notario, pena
de no tener ningn valor, conforme disponen los arts. 64 y 67 (171) del c. min."
(G.J. N 1341, p. 66).
10.- Vase el caso N 1 del art. 325.
Art. 492.- (Contratos y actos que deben hacerse por escrito). Deben celebrarse
por documento pblico o privado los contratos de sociedad, de transaccin, de
constitucin de los derechos de superficie y a construir, y los dems actos y contratos
sealados por la ley.
Fte: Cgo. it. 1350, 2), 9) y 12 Precd: c. c. abrg. 1202 - 1390, 2) Conc: c. com. 787 - 902 - 1006 - 1250 - 1389 c. c. 201 - 203 - 206 - 216 - 452 - 493 - 607 - 750 - 754 945 - 1287 - 1297 - 1328, 1) - 1413 Comprendido en la anot. al art. anterior.
Jurisprudencia
1.- "El contrato de transaccin debe redactarse por escrito" (G.J. N 277, p.
1799).
2.- "Las sociedades civiles se constituyen por escrito" (G.J. N 413, p. 465).
3.- "Segn este art. (1202 c. c. abrg. = 754 c. c. vigente) todas las sociedades
(civiles) deben constituirse por escrito" (G.J. N 646, p. 31).
4.- Vase el caso N 8 del art. 945.
Art. 493.- (Formas determinadas). I. Si la ley exige que el contrato revista una
forma determinada, no asume validez sino mediante dicha forma, salva otra disposicin
de la ley.
II. Fuera del caso previsto en el pargrafo anterior si las partes han convenido en
adoptar una forma determinada para la conclusin de un contrato, esa forma es la
exigible para la validez.
Fte: Cgo. it. 1352 Conc: c. com. 787 c. c. 356 - 452 - 454 - 491 - 492 - 841 Comprendido en la anot. al art. 491.
Jurisprudencia
1.- "El contrato de trabajo de acuerdo a la Ley general puede celebrarse
verbalmente y no es indispensable que se haga mediante documento u otra
forma determinada y, por lo regular, se entiende que cuando una persona presta
servicios a otra, existe una convencin tcita de trabajo" (G.J. N 1230, p. 183).
2.- "El contrato de trabajo segn la Ley que rige la materia, puede celebrarse
verbalmente o por escrito y su existencia acreditarse por todos los medios
legales de prueba" (G.J. N 1259, p. 131).
3.- "Conforme al art. 170 del c. min. los contratos de transferencia relativos a
minera se rige por la ley civil y pueden ser otorgados o protocolizados por ante
Notario de fe pblica, teniendo en cuenta las previsiones del art. 171 del mismo
cdigo cuando se trata, tcnicamente, de contratos propiamente mineros o de
operaciones mineras como son las enumerados en el art. 11 del citado cdigo
especial, que requiere su otorgamiento o protocolizacin por ante el Notario
especial de minas" (G.J. N 1616, p. 128).
4.- Vase el caso N 9 del art. 491.
CAPITULO III
DE LA CONDICIN Y DEL TERMINO EN LOS
CONTRATOS
SECCIN I
DE LA CONDICIN
Art. 494.- (Contrato condicional). I. La eficacia o la resolucin de un contrato
puede estar subordinada a un acontecimiento futuro e incierto.
II. Toda condicin debe cumplirse de la manera que las partes han querido y
entendido que se cumpla.
Fte: Cgo. it. 1353 (para inc. 1) Cgo. francs 1175 (para inc. 2) Precd: c. c. abrg. 759 - 760 - 761 - 762 - 766 Conc: c. com. 101 c. c. 311 - 500 - 503 - 504 - 510 - 519 - 520 - 579 - 587 - 672 - 1161 1163 La condicin, el trmino y el modo (modus), son elementos accidentales del acto
o negocio jurdico, por consiguiente del contrato. La condicin y el trmino, se considera,
tambin, como autolimitaciones de la voluntad (Messineo), para indicar que la eficacia o
la persistencia de la eficacia del contrato queda subordinada a ellas. Tal subordinacin
no afecta la validez del mismo, que es independiente. La condicin y el trmino puede
referirse a todo el contrato como pueden ser accesorios de una clusula singular del
mismo (ej. art. 507). El modo, en cambio, no forma cuerpo, como la condicin y el
trmino, con la declaracin de voluntad y queda como separado o independiente de ella,
porque no incide sobre la eficacia del contrario, que es inmediatamente eficaz y, por
tanto, no lo suspende. El modo, es accesorio; en los contratos entre vivos, tiene su
ejemplo en la donacin con carga (art. 674); en los actos mortis causa, en el art. 1192
(legado con carga) y el beneficiario del modus, adquiere un derecho autnomo. El
modo, implica precisamente un lmite, una medida o modalidad del alcance jurdico o
econmico de una liberalidad y su efecto prctico deja el contrato, respecto del
beneficio, parcialmente neutralizado, pero sin llegar ms all del valor de la cosa objeto
del negocio (Messineo). El Cdigo, en sus regulaciones sobre los elementos
accidentales del acto jurdico, no se ocupa concretamente del modo. Ello no impide
explicacin dada, que tiene utilidad prctica en el estudio y aplicacin de los institutos
objeto del captulo.
Tocante a la materia de la Seccin y en orden a precisar nociones previamente
corresponde advertir que c o n d i c i n es una palabra que en la prctica jurdica, se
utiliza frecuentemente sin concretarla a una idea precisa. Se la emplea por ejemplo,
para significar un elemento esencial de cualquier acto jurdico: el consentimiento es
condicin esencial del contrato o el transcurso del tiempo es condicin esencial de la
prestacin, v. gr.; otras veces, como clusula del pacto que estipula ciertas ventajas
para una parte o que impone algunas cargas a la otra, por ejemplo prometer efectuar
un viaje para atender algn negocio, a condicin de que la otra parte administre los
intereses del prominente, mientras dure la ausencia que ocasione el viaje; otras veces,
alude al estado o a la calidad de la persona, como cuando se dice condicin de padre
de familia o condicin de funcionario pblico.
La condicin como accidentalidad modificatoria del contrato o como modalidad de
la obligacin, es una relacin arbitraria entre la obligacin y un acontecimiento futuro e
incierto, por la cual se hace depender de la eficacia o la resolucin de la obligacin
misma, del hecho de verificarse o no aqul acontecimiento (Giorgi, Messineo). Es
relacin arbitraria, porque tiene su fundamento exclusivo en la libre voluntad de las
partes y no en una necesidad jurdica: toda relacin con un acontecimiento incierto, que
sea enunciacin superflua de un requisito esencial del contrato, v. gr., venta de la
cosecha del ao venidero si el fundo produce frutos, no es una modificacin accidental
o una modalidad condicional del contrato.
sorteo de la lotera y antes de conocer el extracto, alguien promete a otro darle una
parte si obtiene el primer premio; o si alguien promete a otro cierta suma de dinero en
caso de que X.X. viva en la actualidad, no hay obligaciones condicionales. Ellas nacen
de una vez, sin ningn accidente modificatorio, como simples y puras, ya sea que se
obtenga el premio o que X.X. viva, o bien, por el contrario, no habrn nacido nunca
como obligaciones si sucede que el premio no favoreci al promitente o que X.X. haya
muerto.
El evento debe ser incierto. La incertidumbre es el requisito ms esencial de la
condicin y la caracterstica que la distingue de todas las dems modalidades. La
incertidumbre descarta, desde luego, los acontecimientos imposibles que no hacen
incierta la subsistencia del vnculo, sino, simplemente, no modifican ni mucho ni poco el
contrato, tocar el cielo con un dedo, v. gr. Las condiciones imposibles se consideran no
puestas o si son determinantes del contrato, ste es nulo (art. 507).
En el evento incierto, debe tenerse presente la advertencia de no confundir la
incertidumbre del s, necesaria para constituir la condicin, con la incertidumbre del
cuando, propia slo del trmino. Giorgi, da ejemplos precisos de tres posibilidades: 1)
la incertidumbre en el s y el cuando, al decir si la reina de Inglaterra va a
Constantinopla; 2) incertidumbre en el s pero no en el cuando, v. gr. si Paulo VI llega
al 25 ao de su Pontificado, y 3) incertidumbre slo en el cuando, v. gr. el da que
muera el sultn reinante. De stos ejemplos en los dos primeros casos la incertidumbre
tiene el carcter necesario para constituir la condicin; el tercero no es ms que un
trmino puesto a la ejecucin o resolucin del contrato (art. 508).
Finalmente, la subsistencia o resolucin de la obligacin debe depender del
hecho de verificarse o no el acontecimiento. Si en vez de producir ese efecto, el
acontecimiento puesto como condicin, constituye una prestacin accesoria que un
contraste tuviese la facultad de exigir al otro, no hay verdadera condicin, sino del modo
(Giorgi). Por ejemplo: el vendedor de una casa lo hace a condicin de que el
comprador se la alquile despus. No hay condicin que suspenda la obligacin, porque
el vendedor tiene abierta la accin para obligar al comprador a que le alquile la casa. El
contrato es inmediatamente eficaz (Messineo).
Jurisprudencia
1.- "La reserva del derecho de anular el contrato, siempre que las reses
ofrecidas no tengan la edad y ms calidades pactadas en la escritura, no puede
calificarse como condicin suspensiva" (G.J. N 304, p. 2014).
2.- "La obligacin impuesta (al usufructuario) de contribuir a los gastos
enunciados en la clusula... no es condicin indispensable para el cumplimiento
de la transaccin, porque puede hacerse valer an por fuerza de la justicia (lo
que) no se verifica, en las obligaciones condicionales" (G.J. N 304, p. 2016).
3.- "Un contrato es condicional cuando los interesados lo hacen depender
expresamente de un acontecimiento futuro e incierto, o implcitamente (cuando el
cumplimiento o inejecucin (del mismo) dependa del cumplimiento o inejecucin
de sus estipulaciones" (G.J. N 320, p. 3049).
4.- "La cancelacin del precio como la devolucin de los intereses, quedaron
respectivamente sujetas a las condiciones suspensivas de produccin de las
labores o de la esterilidad de stas, y, por consiguiente, dichas obligaciones,
siendo condicionales, se hallan comprendidas en este art. (494) del c. c." (G.J.
N 556, p. 10).
5.- "La estipulacin de que la convencin sera previamente sometida a la
aprobacin judicial es innecesaria para la validez del contrato y encaminada
simplemente a legalizarla, no tuvo carcter de condicin suspensiva a la cual se
hubiera subordinado su cumplimiento en el sentido del art. 759 y (494) del c.
c."
6.- "El contrato no depende de ningn acontecimiento futuro e incierto, sino que
produjo obligaciones relativas entre los contratantes desde el momento en que se
perfeccion, an cuando la ganancia o prdida de las partes haya sido
contingente de acontecimientos inciertos" (G.J. N 712, p. 26).
7.- "La obligacin es pura y simple cuando no se la hace depender de un
acontecimiento futuro e incierto, sea suspendindola o invalidndola, segn que
el acontecimiento acaezca o no" (G.J. N 750, p. 57).
8.- "La obligacin del fiador de pagar bajo la condicin de que no lo realizase el
2)
3)
El deudor sigue siendo propietario de la cosa o titular del derecho que se han
enajenado.
4)
El acontecimiento se ha realizado.
2)
3)
4)
Jurisprudencia
1.- "La condicin de buen xito de un pleito establecida por las partes, slo
suspendi la ejecucin del contrato y, una vez cumplida como lo fue, dio a la
venta toda su fuerza y vigor desde su origen" (G.J. N 485, p. 10).
2.- "La obligacin contrada depende de la condicin suspensiva, de pagar con
las primeras cantidades que las deudoras deban recibir de la depositaria del
valor de la finca, condicin cuyo cumplimiento no se justific" (G.J. N 626, p.
11).
3.- "No est probada la utilidad que se hubiera obtenido en la enajenacin de la
mina, faltando as la condicin estipulada en la carta-contrato que sirve de base
a este juicio, para que el demandante tuviera derecho a la indemnizacin del
10% que reclama" (G.J. N 773, p. 13).
4.- "No es procedente la accin ejecutiva mientras no se justifique el
cumplimiento de la referida condicin suspensiva"
Son casuales (art. 504), las que versan sobre un acontecimiento no dependiente
de la voluntad de ninguna de las partes, sino de las leyes naturales o del hecho de un
tercero; del acaso. Comprar una casa si se gana el pleito que sobre ella pende de
casacin, o fundar una pensin de estudios si nace un hijo varn, v. gr. Dependen de
un evento fortuito (caso) que no est en el poder del sujeto el hacer que se verifique
(Messineo).
Art. 505.- (Condicin meramente potestativa). Son nulos los actos de enajenar
un derecho o asumir una obligacin subordinndolos a una condicin suspensiva librada
a la mera voluntad del enajenante o del deudor, respectivamente.
Fte: Cgo. it. 1355 Precd: c. c. abrg. 764 Conc: c. c. 506 Las potestativas, han sido y son motivo de controversia doctrinal. Depende de los
casos. El contrato ultimado bajo condicin potestativa a parte debitoris, cuando ella est
sometida al mero arbitrio del obligado, a una condicin puramente potestativa, es nulo.
Pero, existen contratos que dependen de la potestad de la parte obligada, no en el
sentido de la facultad plena de desligarse porque as le plazca, sino porque concurren
ciertas circunstancias que respaldan o autorizan al obligado valerse de utilizar esa
facultad potestativa: por ejemplo, los contratos ad comprobationem como las ventas de
prueba (art. 587) o las hechas con indicacin de medida (arts. 601, 603), o las
hechas ad gustum (art. 588). En las condiciones llamadas mixtas (art. 506), la
potestad del obligado no est referida a la simple y pura voluntad de ste; concurre el
hecho de un tercero.
Jurisprudencia
1.- "La condicin potestativa es nula, por cuanto destruye el vnculo de la
convencin, lo que no ocurre en el contrato que permite al arrendero manifestar
la voluntad de continuarlo (por otro perodo) vencido el plazo del arrendamiento"
(G.J. N 489, p. 13).
2.- "El art. 764 (505) establece la nulidad del contrato que subordina la
SECCIN II
DEL TERMINO O PLAZO
Art. 508.- (Contrato a trmino. Efectos). I. De la llegada de un acontecimiento
futuro y cierto puede hacerse depender el ejercicio o la extincin de un derecho.
II. El trmino inicial o suspensivo y el trmino final o extintivo surten sus efectos
slo a partir de su llegada.
Fte: Cgo. francs 1185 Precd: c. c. abrg. 776 Conc: c. c. 311 y s. - 588 - 642 - 708 - 791 - 891 - 1162 - 1163 1486 y s. - 1502, 2) - 1557 Trmino se llama el evento no incierto al cual someten las partes el principio o el
fin de la ejecucin del contrato. Puede ser suspensivo (dies a quo) y extintivo (dies ad
quem). Suspensivo o extintivo, debe en ambos casos ser cierto en su existencia futura.
De lo contrario, hara incierta la eficacia o la resolucin del contrato y sera una
verdadera condicin (Giorgi).
La idea jurdica del trmino extintivo, hace manifiesto sus efectos por su sola
enunciacin. No suspende la ejecucin de la obligacin. Hace que a su vencimiento
desaparezca sta, quedando intacta las consecuencias ya realizadas. Tiene el especfico
significado de vencimiento o de cumplimiento, es decir, el momento en que madura para
el acreedor el derecho a la prestacin y para el deudor el deber de cumplirla
(Messineo).
El primer efecto del trmino suspensivo, es que mantiene en suspenso la
ejecucin del contrato. No est suspendida la existencia jurdica de la obligacin. Son
ciertos el derecho del acreedor y la obligacin del deudor. Slo estn diferidos sus
efectos jurdicos. No se puede exigir el pago antes del vencimiento, menos ejecutar (art.
314). No se puede repetir lo pagado antes del vencimiento (art. 314).
El segundo efecto del trmino pendiente, es que el deudor no puede oponer la
compensacin, que es una especie de pago que opera slo entre obligaciones exigibles
(art. 366). Un tercer efecto, hace que la prescripcin no corre (art. 1502, 2). Un cuarto
efecto permite al acreedor, an pendiente el trmino, realizar actos conservatorios.
El cmputo del tiempo se har de la manera convenida por las partes y, en su
defecto, segn las reglas de los arts. 1486 y s. Se distingue el da natural, que es el
espacio existente entre dos salidas de sol y el da civil, que comprende las 24 horas
corridas de media noche a otra (art. 1488, II). Desde los romanos, en los cmputos
jurdicos slo se tiene en cuenta el da civil.
Vencido el trmino la obligacin debe ser ejecutada. El acreedor tiene derecho a
exigir el pago y a ejecutar judicialmente. No se debe, sin contrariar el buen sentido, en
momento alguno suponer efecto retroactivo en el trmino. No lo tiene ninguno. Puede
renunciar el trmino la parte en cuyo beneficio se lo estipul y de comn acuerdo, si
est establecido en beneficio de ambas partes. La caducidad del trmino, sobreviene
cuando el deudor resulta insolvente o disminuye las garantas dadas o no ejecuta las
prometidas, antes del vencimiento. La caducidad hace inmediata la exigibilidad de la
obligacin (art. 315).
Jurisprudencia
Vase los casos insertos en los arts. 311 al 315 inclusive, y el N 6 del art. 339.
Art. 509.- (Disposiciones aplicables). El trmino de cumplimiento para las
obligaciones se rige por lo dispuesto en los arts. 311 al 315.
Conc: c. c. 311 - 312 - 571 - 579 -
CAPITULO IV
DE LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
Art. 510.- (Intencin comn de los contratantes). I. En la interpretacin de los
contratos se debe averiguar cul ha sido la intencin comn de las partes y no limitarse
al sentido literal de las palabras.
II. En la determinacin de la intencin comn de los contratantes se debe
apreciar el comportamiento total de stos y las circunstancias del contrato.
Fte: Cgo. it. 1362 Precd: c. c. abrg. 748 Conc: c. com. 789 c. c. 494 - 520 - 1116 La interpretacin del acto jurdico, vale tanto como la investigacin de su
significado efectivo (Messineo), que no siempre puede ser claro y patente, sea por
razones de posible oscuridad o ambigedad, sea porque el negocio encierra dos o ms
declaraciones de voluntad de contenido diverso, que es caracterstica propia de los
contratos y que configura lo que se llama voluntad contractual.
Interpretar un contrato, es fijar su sentido y alcance. Determinar en qu trminos
y hasta qu grado se obligaron las partes. No se discute la necesidad de la
interpretacin para el normal funcionamiento del derecho. Es consecuencia lgica de que
toda la vida de relacin est moldeada por el derecho.
Se ha dado en la materia dos corrientes opuestas: la teora subjetiva o de la
voluntad interna, que dice relacin directa con el consentimiento o concurso de
voluntades, que forma el contrato y que traduce ms que la voluntad declarada, la
verdadera intencin de las partes (R. Villegas). La teora objetiva o de la voluntad
declarada, fundada por Saleilles (cit. de R. Villegas), segn la cual, la interpretacin del
contrato debe considerar exclusivamente la forma en que se exterioriz la voluntad,
porque si bien el consentimiento es el alma del contrato, lo es entre tanto se manifiesta
la voluntad y no para ocultar reservas mentales.
del cual el otro simplemente acta en un contrato de adhesin. Hay caso de duda,
cuando falta el supuesto de la oscuridad o la ambigedad, conforme distingue la ley 2
tt. 33 de la Partida 7: cuando son dudosas las palabras de un contrato, deben ser
interpretadas contra quien dijo la palabra (cit. Scaevola).
En los contratos-formulario, que generalmente son impresos, pueden hacerse
aadidos, aclaraciones o modificaciones manuscritas o escritas a mquina. Cuando una
clusula aadida a un contrato impreso, no guarde perfecta concordancia con alguna de
las clusulas de ste, esta ltima deber considerarse como desvirtuada o modificada
por las partes (Planiol y Ripert). El c. com. (art. 817) concreta en norma positiva esta
regla de interpretacin.
Por lo dems, las reglas de los arts. 510 a 518, conforme se considera
actualmente en la doctrina, de manera indiscutible (Messineo), son verdaderas y propias
normas jurdicas de observancia obligatoria y no meras indicaciones o criterios confiados
al arbitrio del intrprete o juez.
Finalmente, cabe una breve indicacin, siguiendo las pautas trazadas por
Messineo, respecto de la funcin de las diversas reglas contenidas en el captulo, que el
citado autor las agrupa as:
Las de los arts. 511, 512, 513 y 518, fijan criterios objetivos, para eliminar
ambigedades o dudas, que responden al denominado principio de conservacin del
negocio o acto.
Las de los arts. 514, 515, 516, supone una investigacin subjetiva o histrica de
la voluntad en concreto, prescindiendo de la hiptesis de la ambigedad. La del art.
517, impone un criterio de equidad, entendida sta como el equilibrio de los intereses y
la igualdad de trato que debe informar las relaciones de las partes.
La regla del art. 510, es considerada como principio directo de la llamada
interpretacin subjetiva y que debe predominar sobre la interpretacin objetiva.
El Digesto (Lib. 32, tt. 1, ley 25) dice: qum in verbis nulla, est non debet admitii
voluntatis quaestio (cuando no hay ambigedad en las palabras, no debe haber cuestin
alguna acerca de la intencin; cit. Scaevola).
Jurisprudencia
1.- "Las reglas establecidas por los arts. 748 y s. (510 y s.) para la
interpretacin de los contratos oscuros, dudosos o ambiguos, no tienen aplicacin
cuando las clusulas del contrato, siendo por su contexto literal, claras, expresas,
e inequvocas, no ofrecen duda alguna para su cumplida inteligencia" (G.J. N
421, p. 527).
2.- "El uso de las reglas de interpretacin consignadas en los arts. 748 y s.
(510 y s.) no est sujeto a la censura del Tribunal Supremo" (G.J. N 450, p.
779).
3.- "El art. 748 (510) establece una regla de interpretacin que los jueces de
grado observan solamente cuando a su juicio, la comn intencin de las partes
no resulta con claridad de los trminos del contrato en su sentido literal" (G.J.
N 530, p. 27).
4.- "Los contratos se entienden en su sentido literal, toda vez que la voluntad o
intencin de las partes est claramente demostrada y, por lo mismo, slo
proceden las interpretaciones cuando la oscuridad y la duda las hacen
necesarias" (G.J. N 652, p. 8).
5.- "Segn el contrato deba verificarse la venta terminadas las cuestiones de la
testamentara y no, como dice el auto recurrido, subordinada a la condicin de
no existir cuestiones de la testamentara, alterando los trminos del contrato"
(G.J. N 700, p. 59).
6.- "La interpretacin slo procede cuando la oscuridad o la duda la hacen
necesaria" (G.J. N 772, p. 6).
7.- "La oscuridad en los alcances del tipo de cambio fijado en el contrato (se ha
interpretado con) la facultad que otorga este art. (510), incensurable en casacin
(en sentido) de que este tipo fue acordado por las partes para el pago en su
caso" (G.J. N 777, p. 11).
(G.J.
1565,
p.
67).
CAPITULO V
DE LOS EFECTOS DE LOS CONTRATOS
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 519.- (Eficacia del contrato). El contrato tiene fuerza de ley entre las partes
contratantes. No puede ser disuelto sino por consentimiento mutuo o por las causas
autorizadas por la ley.
Fte: Cgo. it. 1372 Precd: c. c. abrg. 725 Conc: c. com. 434 - 436 - 458 - 935 - 1023 - 1048 - 1065 - 1107 - 1301 1398 - c.f. 432 c. c. 166 - 167 - 206 - 207 - 291 - 296 - 311 - 314 - 317 - 318 - 339 - 352
- 353 - 358 - 363 - 369 - 375 - 494 - 525 - 532 - 569 - 573 - 598 - 602
- 630 - 677 - 678 - 692 - 737 - 746 - 768 - 786 - 794 - 829 - 840 - 847
- 916 - 925 - 1250 - 1380 El contrato, fuente importantsima de las obligaciones, produce como efecto
principal e inmediato la formacin de la relacin jurdica, con todas las consecuencias a
que da origen. Esta consecuencia pertenece, realmente, a los efectos de las
obligaciones examinadas ya al tratar el art. 291 y s. Sin embargo, no debe olvidarse
que todos los efectos de las obligaciones tambin son propios del contrato. Este
Captulo, se refiere a las consecuencias jurdicas que son propias exclusivamente de los
contratos.
Principio dominante del derecho moderno -a pesar de cualquier eufemismo sobre
la relatividad de la autonoma de la voluntad individual en el negocio jurdico en general
y en el contrato en particular- es conceder la mayor libertad a los contratantes, y, por
esto mismo, la mayor eficacia a su voluntad, en todo aquello que es lcito.
El precepto del art. 519, es consecuencia del principio de la autonoma de la
voluntad consagrada en el art. 454 (Mazeaud) y no reposa nicamente sobre
consideraciones individualistas. Le informa asimismo un fundamento moral, econmico y
social. Por el primero la palabra dada debe ser mantenida, la promesa debe ser
cumplida: pacta sunt servanda. Respetar el contrato vale tanto como el deber de
cumplirlo (Messineo). El fundamento econmico y social tiene relacin con el inters de
la sociedad entera, que exige la mayor confianza en la puntual observancia de lo
pactado. Es el secreto del crdito, sobre que reposa la subsistencia de la sociedad
(Rouast, cit. por Mazeaud).
Las dos reglas contenidas en este artculo, se explican por s solas.
Los contratos formalizados legalmente tienen fuerza de ley para aqullos que los
han celebrado. El contrato es para las partes contratantes una ley, con la misma fuerza
y autoridad que cualquiera norma, aunque su alcance sea limitado y nico: obliga
exclusivamente a los contratantes (art. 523), porque el negocio jurdico da nacimiento a
normas jurdicas solamente individuales, no generales (Kelsen, cit. por R. Villegas). El
sentido verdadero del precepto, intenta significar que todo contrato ha de cumplirse
como se cumple la misma ley, dando nfasis al paralelo. Pues, en rigor, la ley es la ley
y el contrato es el contrato. Este no puede demandarse de inconstitucionalidad como
aqul, ni puede fundarse un recurso de nulidad en la mala interpretacin del contrato.
Su equiparacin a la ley, en cuanto a su eficacia respecto de las partes, observa
Messineo, expresa un concepto si bien ms modesto, pero ms significativo del que el
tenor de la regla deja inferir prima facie: se concreta a destacar que las partes no
pueden sustraerse al deber de observar el contrato, segn las estipulaciones del mismo.
Un viejo aforismo, define el concepto con claridad: ab initio voluntatis ex post facto
necessitatis (lo que en un principio es voluntario, es despus obligatorio; cit. Scaevola).
O como dice el Codex (Lib. 2, tt. 4, ley 20): si quidem nihil ita fidei congruit hamanae,
quam ea quae placuerant custodiri (cada uno debe cumplir con aquello a que se ha
obligado por su propio consentimiento; cit. ibidem).
La segunda regla del art., precisa que la voluntad de los contratantes puede
disolver la relacin jurdica, que slo por su voluntad tuvo vida y eficacia. Cual lo dice el
Digesto (Lib. 50, tt. 17, regla 35): nihil tam naturale est, quam eo genere quid que
disolvere quo colligatum est (no hay cosa tan natural como que cada especie de
contrato se disuelve del mismo modo que se contrajo; cit; Scaevola). La regla en
examen, deriva de la contenida en la primera fase del art. y sanciona la intangibilidad
(Messineo) del contrato por voluntad unilateral, a menos que resulte modificar por la
misma excepcin que ella expresa (2a. fase del art.), que permite disolver el contrato
empresa a nombrar su Juez Arbitro, y teniendo segn el art. 725 (519) del c. c.,
toda convencin legalmente formada fuerza de ley entre los contratantes, era
llegado el caso de procederse al nombramiento de los rbitros".
(G.J. N 595, p. 2).
13.- "La supradicha resolucin de Agosto del 75, aceptada que fue por el
concesionario, constituye la ley del contrato, a cuyo cumplimiento se hallan
sujetos los contratantes (Estado y concesionario) conforme al art. 725 (519) del
c. c.".
(G.J. N 599, p. 11).
14.- "Segn el art. 1351 (828) el mandante puede revocar su poder, cuando le
parezca bien, obligando al mandatario a la devolucin del documento que lo
contenga, sin faltar a la ley del contrato que consagra el 725 (519) del c. c.".
(G.J. N 611, p. 7).
15.- "Al revocarse la resolucin del Arbitro, se apartan los jueces del tenor de la
escritura, desconociendo la jurisdiccin de aqul, con infraccin del art. 725
(519) del c. c.".
(G.J. N 659, p. 11).
16.- "Slo las leyes que interesan al orden pblico y a las buenas costumbres
no se pueden renunciar por convenios particulares, y todo derecho, sea eventual
o establecido, perteneciente al orden privado puede ser renunciable, sin que
haya ley que lo prohiba".
(G.J. N 668, p. 45).
17.- "La escritura faculta a los rbitros para determinar la divisin de los bienes.
Con arreglo a la ley del contrato corresponde a los rbitros finalizar la particin y
el auto que decide lo contrario, infringe este art.".
(G.J. N 672, p. 31).
18.- "Los Estatutos de las compaas, como toda convencin legalmente
formada, obligan nicamente a los que han suscritos como contratantes, cual lo
prescribe este art.".
(G.J. N 673, p. 15).
19.- "Por lo dispuesto por este art. toda convencin legalmente formada tiene
fuerza de ley respecto de las partes contratantes".
(G.J. N 684, p. 19).
20.- "Los jueces al declarar probada la excepcin de haber quedado concretada
la venta del derecho que el actor tiene en la casa, apartndose de lo estipulado
expresamente por las partes contratantes, y cambiando el objeto del contrato,
que fue una casa, y no parte de ella, infringen este art.".
(G.J. N 717, p. 9).
21.- "El deudor se oblig a pagar la deuda en el plazo de un ao, con garanta
hipotecaria y al disponerse el cumplimiento de la obligacin, libremente contrada
por el demandado, se cumpli con este art.".
(G.J. N 722, p. 12).
22.- "Al aprobar los jueces la liquidacin del dirimidor que carga al acreedor el
inters del 2% mensual sobre abonos parciales que le fueron hechos, los que,
siendo suyos desde ese momento, no pudieron producir inters en favor de su
deudor, se falt a la ley del contrato, infringiendo este art.".
(G.J. N 723, p. 6).
23.- "Qued el remate sin efecto legal por consentimiento de las partes, previsto
en el art. 725 (519), el cual, por lo mismo, no se viola, al rechazar el retiro
extemporneo de la rescisin del remate".
(G.J. N 726, p. 28).
24.- "Tratndose de un contrato legalmente formado en el que el deudor, para
el caso de ejecucin, se somete a ser notificado por medio de un peridico si se
ausentar del lugar sin constituir un representante, se infringe este art. al
desconocerse la legalidad de la notificacin hecha al ejecutado por su ausencia
en la forma mencionada".
(G.J. N 746, p. 27).
25.- "Las circunstancias de fijarse en la demanda y en la reconvencin los
mismos precios a algunas de las especies de que se hacen cargos
32.- "Al haberse reconocido que la escritura pblica acredita que la demandante
vendi los derechos hereditarios que demanda, no se viola este art.".
(G.J. N 829, p. 33).
33.- "El arrendero se oblig a pagar la multa fijada en indemnizacin al
propietario de los perjuicios resultantes de la rescisin. Lo as estipulado
constituye la ley del contrato para las partes".
(G.J. N 829, p. 46).
34.- "Al establecer el carcter absoluto de ese prstamo a intereses y mandarse
que se satisfaga la deuda con los productos de la expresada mina y, en su
defecto, con los otros bienes del deudor se ha aplicado debidamente el art. 725
(519) del c. c.".
(G.J. N 835, p. 5).
35.- "Al resolver que el comprador pague el precio de la finca en la forma
convenida en el contrato, cuyas estipulaciones tiene fuerza de ley para los
contratantes, se ha dado correcta aplicacin al art. 725 (519) del c. c.".
(G.J. N 835, p. 52).
36.- "Teniendo la convencin legalmente formada, fuerza de ley para los
contratantes, al desestimrsela por el auto de vista, se ha infringido el art. 725
(519) del c. c.".
(G.J. N 858, p. 30).
37.- "Que convenida en la escritura social resolver las diferencias mediante
rbitros nombrados por las partes, el auto recurrido al declarar que corresponde
a la justicia ordinaria el reconocimiento del litigio... ha quebrantado el art. 725
(519) del c. c.".
(G.J. N 858, p. 32).
38.- "Rescindido el contrato no puede surtir el efecto que el art. 725 (519) da a
la convencin legalmente formada que no ha sido revocada por mutuo
consentimiento".
(G.J. N 863, p. 25).
39.- "Al declararse conforme a dicha tasa de liquidacin el inters penal, desde
que se hizo moroso el ejecutado, con el vencimiento del trmino sealado para
el pago en el auto de solvendo, se ha aplicado debidamente el art. 725 (519)
del c. c.".
(G.J. N 864, p. 48).
40.- "Los jueces al reconocer que la primera armada no se pag al plazo
cumplido y declarar, en consecuencia, que la compradora est obligada al pago
de los intereses convenidos, han hecho correcta aplicacin del art. 725 (519) del
c. c.".
(G.J. N 865, p. 13).
41.- "Al declarar que se cumpla la estipulacin que contiene dicha escritura, se
ha aplicado debidamente el art. 725 (519) del c. c.". (G.J. N 877, p. 24).
42.- "La escritura pblica teniendo fuerza de ley entre las partes contratantes,
como lo precepta el art. 725 (519) del c. c., no puede ser desvirtuada por la
declaracin de testigo".
(G.J. N 933, p. 7).
43.- "El contrato de sociedad celebrado entre (3 partes) no puede ser
modificado por una nueva convencin estipulada solamente entre dos de ellos sin
la intervencin del tercero, porque conforme al art. 725 (519) del c. c. toda
convencin legalmente formada tiene fuerza de ley entre partes contratantes y no
puede ser revocada sino por su mutuo consentimiento o por las causas que la
ley autoriza".
(G.J. N 949, p. 22).
44.- "Lo dispuesto en el art. 725 (519) del c. c. no es una prescripcin
absoluta en sus trminos literales ante las reglas establecidas por los arts. 748
(510) y 726 (520) del c. c. relativos a la facultad que tienen los jueces de
(interpretar los contratos)".
(G.J. N 1008, p. 88).
45.- "Segn el art. 725 (519) del c. c. toda convencin legalmente formada
tiene fuerza de ley entre las partes contratantes, no pudiendo ser revocada sino
por consentimiento mutuo o por las causas que la ley autoriza".
54.- "Los arts. 725 del c. c. abrg. y 519 del c. c. en actual vigencia, establecen
el valor de los contratos, que es ley entre las partes signatarias".
(A.S. N 146 de 4-6-1979).
55.- "Probado por los obligados que han estado efectuando sus pagos, en
cumplimiento de lo convenido en el documento de fs., que es ley entre las
partes, se ha justificado la excepcin de pago documentado previsto por el caso
7 del art. 507 del p.c.".
(A.S. N 209 de 6-9-1979).
56.- "El auto de vista al establecer la tcita reconduccin del contrato de
arrendamiento de la nombrada propiedad y disponer que el demandado cancele
el canon de arrendamiento de 1973 y 1974, no ha violado el art. 725 (519) del
c. c. ni ha dado mala aplicacin al art. 1165 (725) del mismo cdigo".
(G.J. N 212 de 7-9-1919).
57.- "El contrato que contiene la escritura presentada en autos, tiene fuerza de
ley entre las partes contratantes y slo puede ser disuelto por consentimiento
mutuo de las mismas, o por las causas autorizadas por ley, conforme dispone el
art. 519 del c. c.".
(A.S. N 32 de 13-3-1980).
58.- "El contrato es ley entre las partes y debe ser cumplido de buena fe".
(A.S. N 161 de 10-X-80).
59.- Vase los casos Nos. 8 del art. 339; 2 del art. 351; 1 del art. 409; 15 y 18
del art. 510; 23 del art. 523; 2 del art. 524; 6 del art. 612.
Art. 520.- (Ejecucin de buena fe e integracin del contrato). El contrato debe
ser ejecutado de buena fe y obliga no slo a lo que se ha expresado en l, sino
tambin a todos los efectos que deriven conforme a su naturaleza, segn la ley, o a
falta de sta segn los usos y la equidad.
Fte: Cgo. it. 1374 - 1375 Precd: c. c. abrg. 725, i.f. - 726 Conc: c. com. 803 -
c. c. 291 - 296 - 465 - 466 - 494 - 510 - y s. - 568 - 613 - 708 - 736 814 - 846 Como regla equivalente a la de la frase inicial del art., en el Codex (Lib. 4, tt.
10 ley 4) se lee: bonam fidem in contractibus considerari aequum (es conforme a la
equidad el tener en cuenta la buena fe en los contratos; cit. Scaevola).
La regla del art. es complementaria de la contenida en el art. anterior, como que
su primera parte: el contrato debe ser ejecutado de buena fe, estaba consignada en la
ltima parte del art. 725 (519) del Cgo. abrg. El precepto dispone que los efectos de
los contratos, no slo alcanzan a las cosas o hechos expresados en ellos como objeto
determinado o determinable, sino tambin respecto de todo lo que por imperio de la ley,
de los usos o de la equidad corresponda a la naturaleza del contrato. Ha de tenerse en
cuenta a este propsito las reglas relativas al principio accesorium sequitur principale,
por virtud del cual, los efectos de los contratos recaen tambin sobre los accesorios de
la cosa principal objeto de un contrato, concepto que incluye las garantas reales.
Ejemplos que explican la regla de este artculo, se encuentran en las disposiciones del
art. 616, II), que obliga al vendedor a entregar la cosa con todos sus accesorios y
frutos si no se ha pactado diversamente, o en el art. 1194, respecto de los legados que
deben entregarse con todos sus accesorios propios e indispensables.
Adems y principalmente, ntese la relacin que guarda el art. con las
disposiciones de los arts. 466 y 513. El primero de stos, establece la automtica
insercin de las clusulas impuestas por la ley, como agregado a las estipuladas en el
contrato por las partes, en sustitucin, inclusive, de las que resultaren eventualmente
diversas. Son ejemplos: los arts. 409 (automtica reduccin del inters convencional
que exceda la tasa permitida), 524 (presuncin de los alcances del contrato), 642 y
644 (trmino y caducidad en la venta con rescate), 920 (lmites de la fianza), o los
arts. del c. com. 458 (limitacin de competencia luego de transferida una empresa) y
809 (obligacin de contratar en las empresas de servicio pblico).
El art. 513, como regla de interpretacin, reconoce funcin integrativa en los
contratos, a los usos, con carcter supletorio, si no han sido excludos expresamente en
el contrato conforme prev correctamente el Cgo. modelo (art. 1340). La diferencia
entre una y otra regla legal, est en que las clusulas impuestas por la ley, como tales,
son inderogables por las partes, mientras las de uso, siendo supletorias de la voluntad
Precd: c. c. abrg. 729 Conc: c. c. 579 - 584 - 651 - 880 Debe advertirse que la salvedad referida por el art. in fine, a los casos exigibles,
ha de entenderse como si debiera decir "salvo el requisito de forma en los casos
exigidos (o determinados o sealados o impuestos, en fin) por la ley", como
corresponde a un manejo ms correcto del idioma.
Otra vez en el objeto especfico de estas anotaciones, se tiene que, el art. se
refiere a los efectos relativos a la transmisin de la propiedad. Para las legislaciones
antiguas y particularmente la romana, el contrato slo (titulus adquirendi) no era
suficiente para transmitir la propiedad. Requera adems un acto material (modus
adquirendi), rodeado de formalidades rigurosas en la mancipatio, la in iure cessio o ms
frecuentemente en la traditio.
Corresponde a la legislacin francesa de 1790 a 1804, la adopcin del principio
fundamental del derecho moderno, de que slo el consentimiento basta para la
transmisin del dominio, como para crear la relacin jurdica.
Giorgi observa, que la innovacin que supone esta regla respecto del sistema de
la legislacin antigua, no pasa de ser una apariencia engaosa en el progreso de la
ciencia jurdica. Pues, la importancia del principio se disuelve en una apariencia
engaosa, con la institucin del instrumento pblico y su inscripcin en el registro de los
derechos reales, hoy requisito de validez para la formacin de los contratos segn el
art. 452, o con el principio de que la posesin en materia de muebles vale por ttulo,
que esterilizan el principio y lo convierten, en realidad, en un canon especulativo y nada
ms.
Ahora bien, habida cuenta que el contrato, en cuanto produce efectos, es, entre
otras cosas, un modo de adquirir derechos, segn el art. 450, cuando es traslativo,
constitutivo o modificativo de los mismos, casos en los cuales (particularmente el 1 y el
2) se dice que el contrato tiene efectos reales: la transferencia del derecho de
evoca la idea del heredero a ttulo universal, a ttulo particular y del acreedor
quirografario. El acreedor quirografario, tiene en el patrimonio del deudor la garanta
general de su crdito (arts. 1335 y 1337); consiguientemente, un contrato celebrado por
su deudor, puede daarle o aprovecharle. Entre los causahabientes a ttulo universal o a
ttulo particular, estn los herederos, los donatarios, legatarios, que naturalmente pueden
resultar daados o beneficiados por los actos de una persona. La naturaleza del
contrato se relaciona directamente con los llamados intuitus personae, que no daan ni
aprovechan a los causa-habientes, porque son de orden personal como los contratos de
trabajo, los de venta en renta vitalicia, los que versan sobre pensiones o jubilaciones
que cesan a la muerte del causante. Igualmente es inaplicable la excepcin del art. 524
en los contratos de sociedad, cuando no se ha estipulado lo contrario, que se disuelven
por muerte del causante (art. 791, 4); en el mandato, salvo la obligacin de realizar
actos de conservacin y dar aviso al mandante (art. 833, II).
Jurisprudencia
1.- "Resulta manifiesta la verdad de haber adquirido el recurrente, no slo los
derechos de su contrato, sino contrado tambin, sus obligaciones ya prefijadas,
entre ellas el abono del crdito de la causa de los actores".
(G.J. N 630, p. 9).
2.- "El contrato tiene fuerza de ley entre los contratantes y sus herederos
conforme preceptan los arts. 519 y 524 del c. c.".
(A.S. N 179 de 17-X-80).
3.- V. los casos Nos. 1, 5 y 6 del art. anterior.
Art. 525.- (Rescisin unilateral del contrato). Si una de las partes est autorizada
por el contrato para rescindirlo, slo puede hacerlo si ste no ha tenido principio de
ejecucin, pero podr ejercerse esa facultad posteriormente en los contratos de
ejecucin continuada; sin embargo, no alcanzar a las prestaciones ya ejecutadas o en
curso de ejecucin. Queda a salvo todo pacto contrario.
Conc: c. c. 519 Conforme al principio general (art. 519), la rescisin del contrato no puede
ordinariamente
la
impone.
SECCIN II
DE LOS CONTRATOS A FAVOR DE TERCEROS
Art. 526.- (Validez). Es vlida la estipulacin en favor de un tercero, cuando el
estipulante, actuando en nombre propio, tiene un inters lcito en hacerla.
Fte: Cgo. it. 1411, 1) Precd: c. c. abrg. 712 Conc: c. com. 1256 c. c. 292 - 398 - 472 - 523 - 527 - 530 Hay estipulacin en favor de tercero, cuando alguien contrata con otro para que
ste se obligue en favor de aqul, sin ser mandatario de dicho tercero ni ser su
representante por ningn otro ttulo. El Cgo. abrg. contemplaba el caso en su art. 712.
El desarrollo de esta figura jurdica, cobr importancia desde que el seguro de vida le
insufl una existencia muy activa (Planiol y Ripert). Josserand (cit. de Mazeaud), la
define como una operacin triangular en sus efectos, aunque bilateral en su formacin.
Atendida la finalidad que persiguen los contratantes, la estipulacin en favor de
tercero es el contrato por virtud del cual una de las partes promete a la otra, un acto en
favor de un tercero que no interviene en la celebracin del contrato.
Requisito esencial de una estipulacin vlida a favor de tercero (art. 526) es
que, adems de existir un inters del tercero-beneficiario, el estipulante tenga un propio
inters, aunque sea de orden no material (Messineo).
Existe una oferta hecha al tercero simultneamente por el estipulante y por el
prometiente (que es el obligado), lo cual explica por qu el tercero adquiere
directamente
el
derecho
la
prestacin
contra
el
obligado
prestarla,
art. 472, que permite contratar en favor de persona a nombrar, pero la determinacin
debe hacerse en el plazo de tres das, siguientes a la celebracin del acto. La misma
jurisprudencia aqu mencionada (Planiol y Ripert), no admite la estipulacin en favor
de personas futuras, esto es, que todava no hayan nacido o no hayan sido al menos
concebidas. En el Cdigo vigente, esto est permitido: de acuerdo al art. 1008 puede
sostenerse que la estipulacin en favor de sujetos por nacer es perfectamente factible.
Ejemplificativamente, considrese casos de contrato a favor de tercero: los de los
arts. del c. com. 959, sobre los derechos del destinatario en el transporte de cosas;
1127 y 1128, en los seguros sobre la vida a favor de tercero beneficiario; 1367 en los
depsitos en cuenta de ahorro a favor de tercero beneficiario. En el c. c. puede
sealarse, a pesar de su naturaleza particular (Messineo), el caso del art. 400: carga
de la deuda de un tercero a favor del acreedor. Es tambin ejemplo, y clsico, el
contrato de renta vitalicia a favor de tercero.
Jurisprudencia
1.- "El principio de que los contratos no daan ni aprovechan a un tercero, est
sujeto a la excepcin establecida por el art. 712 (526), especialmente cuando el
provecho otorgado a favor de un tercero es condicin del contrato".
(G.J. N 39, p. 911).
2.- "Si bien X contrat por la sociedad Z, sin estar expresamente facultado para
ello, pudo hacerlo por permitrselo el art. 712 (526), en razn de que va en
provecho de la sociedad y por haberse obligado por s mismo".
(G.J. N 871, p. 57).
3.- "La declaracin hecha en provecho ajeno, es permitida por el art. 712
(526), el que ha sido infringido al desconocerse la obligacin contrada".
(G.J. N 937, p. 45).
4.- "Por disposicin del art. 712 (526) se puede obligar y estipular en provecho
ajeno y la responsabilidad es siempre para el que hace el convenio".
(G.J. N 1027, p. 51).
Art. 527.- (Efectos y revocabilidad). I. El tercero adquiere, en virtud de lo
Fte: Cgo. it. 1413 Conc: c. c. 526 - 541 V. la anot. al art. 526.
El promitente slo puede oponer las excepciones fundadas sobre el contrato del
cual el tercero deriva su derecho, v. gr., incumplimiento (non. adimpleti contractus) del
estipulante, de la contraprestacin debida al promitente por razn del contrato a favor
de tercero. Pero, no puede oponer las excepciones derivadas de sus relaciones con el
estipulante que sean extraas al contrato a favor de tercero, por ej. una compensacin
de
un
crdito
contra
el
estipulante,
que
tenga
causa
diversa.
SECCIN III
DE LA PROMESA RESPECTO DE UN TERCERO
Art. 531.- (Promesa de la obligacin o el hecho de un tercero). Si se ha
prometido la obligacin o el hecho de un tercero, el prometiente queda obligado a
indemnizar al otro contratante cuando el tercero rehuse obligarse a cumplir el hecho
prometido.
Fte: Cgo. it. 1381 Precd: c. c. abrg. 711 Conc: c. c. 523 La promesa de la obligacin, o sea, del hecho ajeno (del tercero) que se hace
por un contratante, contrato llamado tambin a cargo de tercero, debe suponer un
inters para el promisario por aplicacin de la regla del art. 292 (Messineo).
Cuando una persona asume el compromiso contractual para que un tercero, de
quien no es representante legal ni mandatario, cumpla alguna obligacin, no es
suficiente el compromiso del promitente para que el tercero quede obligado. Es
necesario, que ste preste su consentimiento, porque nadie puede obligarse si no
acepta libre y voluntariamente la obligacin, sea por s mismo o mediante su
representante.
El tercero contraer o no la obligacin segn que ratifique o no la promesa
hecha por el prometiente, quien, en esta figura jurdica, contrae una obligacin de
hacer, que consiste en lograr que el tercero acepte asumir y cumplir la obligacin por
l convenida. Si el tercero no ratifica el contrato, el prometiente falta a esta obligacin
y debe resarcir los daos que resulten de su incumplimiento.
Esta regla es, en definitiva, una de mera aplicacin de los principios generales.
Los trminos prometiente usado en el Cdigo y promitente (usado en las anotaciones),
estn correctamente empleados.
Jurisprudencia
1.- "Si bien el art. 711 (531) del c. c. autoriza a contratar por un tercero
prometiendo su consentimiento, en el caso de la especie, no se ha cumplido
esta condicin".
(G.J. N 949, p. 22).
2.- "Si bien uno puede obligarse y estipular a nombre de un tercero, es a
condicin de que ste llegue a ratificar en debida forma, conforme al art. 711
(531) del c. c.; que si no se cumple esa condicin, el contrato es radicalmente
nulo por falta de consentimiento".
(G.J. N 1142, p. 56).
3.- "Segn el art. 711 (531) del c. c. cualquiera persona legalmente hbil para
contratar puede hacerlo por un tercero, prometiendo el consentimiento de ste,
salvo la indemnizacin contra el promitente que ofreci la ratificacin del
contrato si el tercero rehusa llevarlo a efecto".
(G.J. N 1223, p. 98).
4.- "X se obliga y estipula en nombre propio, por s mismo y tambin por sus
hermanas, prometiendo el consentimiento y ratificacin de stas, cosas que
pudo hacerlas por estar de acuerdo con los arts. 710, y 711 (523 y 531) del c.
c.".
(G.J.
1269,
p.
26).
SECCIN IV
DE LA CLUSULA PENAL Y DE LAS ARRAS
Art. 532.- (Resarcimiento convencional). Si se ha estipulado la clusula penal
para el caso de incumplimiento o de retraso de en la ejecucin de un contrato, la pena
convencional sustituye al resarcimiento judicial del dao que hubiera causado la
inejecucin o el retraso de la obligacin principal.
Fte: Cgo. it. 1382 Precd: c. c. abrg. 817 Conc: c. com. 801 c. c. 399 - 450 - 519 - 536 - 537 - 538 - 948 Cuando se aade al contrato una convencin accesoria -o se la incluye en una
de las clusulas de aqul- por la que el deudor queda obligado a dar alguna cosa al
acreedor, para compensar a ste de la prdida que le ocasione su incumplimiento, se
pacta una clusula penal.
Su finalidad es reforzar la relacin jurdica y establecer una indemnizacin
convencional. Su causa est en el temor del incumplimiento del contrato. Su fuente es
la libre voluntad de las partes. Con estos elementos, puede definirse la clusula penal
como el pacto accesorio por el cual el deudor, a fin de asegurar el cumplimiento de la
obligacin principal, promete una prestacin determinada, para el caso de no cumplir la
obligacin contrada (Giorgi).
La estipulacin de la clusula penal, puede concebirse como fuente de una
obligacin condicional: el evento in conditione en el incumplimiento, obligacin en la
cual (condicional) se convierte, ope legis, la obligacin originaria no cumplida
(Messineo).
El carcter accesorio de la clusula penal, se desprende del concepto que
aparece en el art. 532 y de las consecuencias que seala el art. 536, que son dos: a)
la nulidad de la clusula penal, no produce nunca la nulidad de la obligacin principal,
y b) por el contrario, la nulidad de la obligacin principal, produce siempre la nulidad de
la clusula penal.
La diversificada nocin que del inters da el art. 410, no altera la precisin del
concepto dado: recargo, porcentaje, comisin excedente o forma de rdito, no
representa otra cosa que la renta o la utilidad o beneficio, renovable, que rinde y debe
rendir un capital.
La clusula penal, en cambio, es una promesa accesoria, que obliga al deudor a
efectuar una determinada prestacin a ttulo de pena para el supuesto incumplimiento
injustificado o de demora en el cumplimiento de la obligacin que nace del contrato y
que tiene la funcin de resarcir al acreedor de los daos que la verificacin de tales
supuestos le ocasione, en la medida determinada convencionalmente, para ahorrar al
acreedor, en el proceso correspondiente, la carga de la prueba del ao y la fijacin de
la cuanta del mismo.
Anteriores casos de jurisprudencia, tienen en cuenta esta neta diferenciacin,
que es elemental. As, en la G.J. N 594, p. 3, se lee:
"La pena convencional de $ 1000 fue estipulada en la escritura de
compromiso para garantizar el carcter inapelable del laudo que deban
pronunciar los rbitros, mas, no tuvo por objeto reemplazar los intereses
a que se ha hecho responsable el deudor, por la mora, como lo reconoce
la Corte... sin violar la ley".
Con igual sentido, trata el caso la G.J. N 612, p. 5 (citas de H. Siles). El c. c.
abrg. (art. 1272), consagra tambin la distincin:
"Si el deudor no paga al tiempo estipulado la cantidad prestada y sus
respectivos intereses, tendr adems la obligacin de satisfacer costas y daos,
pero si se hubiese pactado alguna pena convencional, la entrega de stas
reemplazar los daos y costas".
No cabe duda alguna que, para la doctrina nacional y su jurisprudencia -como en
general para todas las legislaciones- una cosa son los intereses y otra el dao
ocasionado por el incumplimiento o el retardo en el cumplimiento y que la pena
convencional pactada reemplaza los daos, pero no los intereses. Resulta, as,
demasiado evidente que inters y clusula penal son dos cosas diversas y que
equipararlas, segn aparece en los casos de jurisprudencia N 1 del art. 410 y 11 de
este art., es obviamente equvoco.
Jurisprudencia
1.- "Los arts. 817 y s. (532 y s.) del c. c. permiten estipular penas
convencionales de compensacin y, por lo mismo, las partes pueden fijar los
intereses de las sumas debidas as como pueden acordar clusulas penales
para la que falte a su compromiso".
(G.J. N 486, p. 4).
Conc: c. c. 339 - 622 Los efectos de la clusula penal, hacen que el acreedor tenga la eleccin entre
pedir el pago de la indemnizacin convencional o la ejecucin in natura, esto es, la
clusula penal o el cumplimiento del contrato. No puede pedir ambas cosas a la vez
(art. 533). La regla tiene su excepcin en el mismo art., cuando la clusula penal ha
sido estipulada para responder por los daos que ocasione el simple retardo.
La cuestin radica en determinar si la clusula penal es o no de simple retardo,
cuando no aparezca explcitamente la intencin de las partes en el contrato, cuya
ndole deber examinar el juez para hacer esa determinacin. Cuando se estipula por
simple retardo (danni moratorii), el resarcimiento convencional representa la
indemnizacin desde la demora, que generalmente, consiste en fijar una cantidad de
dinero por cada da de retardo (puede pactarse tambin otra cosa distinta o la
prestacin de un hecho). En este caso el acreedor puede pedir adems de la clusula
penal, la prestacin de la obligacin principal, precisamente como al deudor de una
suma de dinero, moroso, que debe pagar los intereses de la demora (moratorios)
adems de los intereses corrientes y del capital, de acuerdo al art. 344 del Cdigo y
del art. 798 del c. com. Ntese bien que el retardo en el cumplimiento es un dao por
s mismo (Messineo) y el abono de la clusula penal constituye el resarcimiento de
este dao especfico, dejando la prestacin del acreedor al cumplimiento independiente
e imprejuzgada y cuya justificacin no se discute no obstante el derecho al
resarcimiento del danni moratorii.
Cuando, por el contrario, la pena se estipula sea por el incumplimiento, sea por
la irregularidad de la ejecucin o por otra contravencin independiente del retardo
(danni compensatorii), entonces, la regla, originaria del Derecho romano e includa en
la primera parte del prrafo I, del art. 533, sanciona todo lo contrario, esto es, que el
acreedor no puede acumular la cosa principal y la pena. Para comprender la
disposicin de la regla en estudio, en cuanto a la inviabilidad de la doble pretensin de
la deuda y de la pena, ha de tenerse en cuenta que, en concepto de la ley, se parte
del supuesto de que la pena equivale a la indemnizacin de daos y perjuicios por la
falta de pago de la deuda; luego, como es natural, es incompatible el cumplimiento de
la obligacin con la indemnizacin derivada del incumplimiento (Scaevola). Vase,
adems, en la anot. al art. anterior, lo pertinente a la equvoca equiparacin de
intereses y clusula penal.
e inters, se ha hecho debida aplicacin del art. 820 (533) del c. c.".
(G.J. N 913, p. 91).
6.- "Segn la doctrina y la legislacin comparada -especialmente la que ha
inspirado el art. 820 (533) del c. c.- la clusula penal es la compensacin de
los daos que el acreedor sufre por el incumplimiento de la obligacin principal,
y ella no puede ser demandada al mismo tiempo que la obligacin principal, a
menos que as se haya estipulado".
(G.J. N 1591, p. 114).
7.- Vase los casos Nos. 1 del art. 410, y 11 del art. 532.
Art. 534.- (Cuanta de la pena convencional). La pena convencional no puede
exceder la obligacin principal.
Conc: c. com. 801 c. c. 454 - 920 Comprendido en la anot. al art. 532.
Art. 535.- (Disminucin equitativa de la pena). La pena puede ser
equitativamente disminuda por el juez, si se ha cumplido en parte la obligacin
principal o si la pena fuese manifiestamente excesiva, considerando la persona del
deudor, la importancia de las prestaciones y las dems circunstancias del caso.
Fte: Cgo. it. 1384 Precd: c. c. abrg. 822 Conc: c. c. 309 - 585 Como generalmente, desde el tiempo de los romanos, se utiliza la clusula penal
para eludir las prohibiciones relativas a la usura, la regla del art. 535 permite al juez la
reduccin de la clusula penal manifiestamente excesiva. Tambin puede el juez
(ntese que la regla dice puede y no dice debe), reducir la pena convencional cuando
ha habido un cumplimiento parcial. En la regla dejada al criterio de equidad del
juzgador, con alcance simplemente facultativo (puede), debe tenerse en cuenta si la
ejecucin parcial ha sido til para el acreedor o si la clusula penal es de retardo
(danni moratoriis). La ejecucin parcial, se supone que ha de estar consentida por el
fungibles que como arras o sea se entregue por uno de los contratantes al otro, ser
imputada, en caso de cumplimiento del contrato, a la prestacin debida o devuelta, si
no existe estipulacin diferente.
II. Si una de las partes no cumple, la otra puede rescindir el contrato, reteniendo
las arras el que las recibi o exigiendo la devolucin en el doble quien las dio; a
menos que prefiera exigir el cumplimiento o la resolucin del contrato, con el
resarcimiento del dao.
Fte: Cgo. it. 1385 Precd: c. c. abrg. 1011 Conc: c. c. 78 - 532 - 538 - 568 V. la anot. y la jurisprudencia del art. siguiente.
Art. 538.- (Arras penitenciales). Cuando en el contrato con arras se hubiese
reservado el derecho recproco de las partes a rescindir el contrato, el que dio las
arras, si lo rescindiere, las perder en provecho del otro contratante, si lo rescindiere el
que las recibi, las devolver en el doble.
Fte: Cgo. it. 1386 Precd: c. c. abrg. 1011 Conc: c. c. 532 - 537 La multa penitencial o multa de arrendamiento (que algunos autores juzgan de
origen germnico mas bien romano), es la que permite a una de las partes desistir
libremente del contrato, ofrecido el pago de una multa convenida, sin que la otra parte
tenga derecho a insistir en la ejecucin o de pretender cualquier otra cosa a ttulo de
reparacin de daos (Giorgi). Algunas veces, la multa de arrepentimiento puede no
consistir en una simple promesa, sino en la prestacin efectiva que una parte hace a la
otra, en el momento en que se celebra el contrato. En este caso, hay una especie de
prenda y toma el nombre de prenda penitencial. La palabra arras, supone un concepto
de prenda, de sea.
Mientras la clusula penal consiste en una promesa de dar (art. 532), la sea y
arras consiste en una dacin actual (art. 537), o sea, en forma simultnea o preventiva
al nacimiento del contrato: Arra confirmatoria (Messineo).
resarcimiento de daos; las partes son libres para estipularlas con tal que no
sean opuestas a las leyes y a las buenas costumbres y, por lo mismo, se deben
ejecutar en caso de (incumplimiento)".
(G.J. N 172, p. 833).
3.- "Habindose obligado a devolver las arras si por cualquier causa no se
cumpliera el mencionado compromiso y habiendo llegado este caso por efecto de
esencia ejecutoria (que impide cumplir el compromiso) es consiguiente la
devolucin de la cantidad recibida en la forma pactada".
(G.J. N 622, p. 15).
4.- "El dinero prestado en anticresis y el pagado en parte del precio de la casa
vendida, no tienen el carcter de arras, sino el que le dan los contratos escritos,
en que consta tal estipulacin... no hay lugar a la restitucin doble".
(G.J. N 681, p. 29).
5.- "X haciendo uso de la facultad para desistirse, otorgado por el citado art.
1011 (538), celebr un contrato perfecto de venta de su casa a una tercera
persona".
(G.J. N 723, p. 15).
6.- "Patentizada la voluntad de las partes de dar cumplimiento al contrato,
qued ste (rescindido) y sin ms efecto que el de consolidar en beneficio del
vendedor el dinero dado en arras por el comprador".
(G.J. N 760, p. 37).
7.- "La promesa de venta hecha con arras no es una venta ni hace venta,
porque est sujeta a la condicin esencial para su perfeccionamiento de que
ninguna de las partes se arrepienta, caso en el cual se aplica lo dispuesto por el
art. 1011 (537-538) del c. c.".
(G.J. N 1228, p. 105).
En el mismo sentido (G.J. N 1233, p. 35).
8.- "La venta hecha con arras queda sin efecto y perdido al anticipo par a el
comprador, si ste no paga el resto del valor figurado por un perito en el
(A.
S.
272
de
17-12-1979).
CAPITULO VI
DE LA CESIN DEL CONTRATO
Art. 539.- (Nocin). Cada uno de los contratantes puede sustituirse mediante un
tercero en un contrato de prestaciones recprocas, si stas no hubiesen sido an
ejecutadas y siempre que consienta el otro contratante.
Fte: Cgo. it. 1406 Conc: c. com. 818 - 1011 - 1068 c. c. 296 - 384 - 593 - 707 - 719 - 733 - 884 No es necesaria una extensa explicacin sobre el tema de estos artculos, una
vez que a ellos son aplicables en buena parte, los conceptos expuestos sobre la cesin
de crditos (arts. 384 y s.).
Ha de tenerse en cuenta -sin embargo- como diferencia con la cesin de
crdito, en que la cesin de contrato tiene lugar solamente respecto de convenciones
con prestaciones recprocas y, por eso, supone necesariamente el asentimiento del
contratante cedido (Messineo), segn exige el art. 1407 del Cgo. italiano, includo en el
art. 539, in fine, del Cdigo. Una figura de cesin de contrato, se encuentra en el
artculo 707. En conexin con la cesin de contrato se estudia el contrato derivado,
cuyo rasgo saliente es la posibilidad de accin directa del causante contra el
causahabiente mediato (Messineo). Son sus expresiones v. gr., el subarrendamiento
(art. 707), el subcontrato (art. 733), el submandato (art. 818: sustitucin de mandato).
Otros ejemplos de la aplicabilidad prctica del instituto se encuentran en la sustitucin
en los contratos derivada de la transferencia: de la empresa (c. com. art. 451), de la
pliza de seguro (c. com. art. 1011) y del inters asegurado (c. com. art. 1068).
Se considera que el instituto sirve para hacer posible la circulacin del contrato
en su totalidad y que la utilidad prctica del mecanismo que regula el captulo, reposa
en que se reduce el dispendio y la multiplicacin de actos que de otra manera seran
necesarios.
La figura jurdica dentro de la cual debe comprenderse la cesin de que trata el
captulo, segn seala Messineo, es la verdadera y propia sucesin en el contrato a
ttulo particular y por acto entre vivos. La frmula sustituirse mediante un tercero (art.
539) supone una terminologa tcnica que alude a esa sucesin, en el sentido de que
implicando la cesin una transferencia, sta siempre supone una sucesin como
adquisicin que es a ttulo derivativo.
Art. 540.- (Relaciones entre el cedente y el cedido). Si el cedido no libera al
cedente, y en el supuesto de que el cesionario no cumpla con su prestacin, el cedente
responde ante el cedido siempre que ste le haya dado aviso oportuno sobre dicho
incumplimiento.
Fte: Cgo. it. 1408 Conc: c. com. 252 c. c. 389 Comprendido en la anot. al art. 539.
Art. 541.- (Relaciones entre el cedido y el cesionario). El cedido puede oponer al
cesionario solamente las excepciones derivadas del contrato, salvo lo convenido en la
sustitucin.
Fte: Cgo. it. 1409 Conc: c. com. 1011 - 1069 c. c. 397 - 400 - 530 Comprendido en la anot. al art. 539.
Art. 542.- (Relaciones entre el cedente y el cesionario). El cedente queda
obligado a garantizar al cesionario la validez del contrato.
Fte: Cgo. it. 1410 Conc: c. com. 820 c. c. 387 - 392 - 393 Comprendido
en
la
anot.
al
art.
539.
CAPITULO VII
DE LA SIMULACIN
Art. 543.- (Efectos de la simulacin entre las partes). I. En la simulacin
absoluta el contrato simulado no produce ningn efecto entre las partes.
II. En la relativa, el verdadero contrato, oculto bajo otro aparente, es eficaz entre
los contratantes si reune los requisitos de sustancia y forma, no infringe la ley ni intenta
perjudicar a terceros.
Fte: Cgo. it. 1414, 1) y 2) Conc: c. com. 1673 c. c. 1292 Ni el Cgo. francs de 1804, ni su derivado el c. c. abrg. de 1831, ni el Cgo.
italiano de 1865, antecedente bsico del de 1942 fuente general del c. c. vigente, ni la
generalidad de los cdigos hispanoamericanos del siglo pasado, tratan especficamente
de esta materia, a diferencia del Cgo. argentino que en sus arts. 955 a 960 legisla la
simulacin de los actos jurdicos. El art. 1321 del c. c. francs, no adoptado en la
traduccin del c. c. abrg., al regular el ttulo autntico como prueba literal, se limita a
reconocer efectos a la contraescritura (contradocumento en los textos legales
americanos) entre los contratantes -negndolos frente a terceros- lo que permite
ejercitar la accin de declaracin de simulacin (Colin y Capitant, Planiol y Ripert,
Josserand). El Cgo. italiano de 1865 (art. 1319), repite simplemente la regla del Cgo.
francs.
La codificacin posterior, como la del c. c. alemn de 1900, regula
especficamente la materia. Este, en su art. 117 y en las disposiciones relativas al
instituto, declara nulo el acto simulado cuando las partes, en un verdadero complot,
estn entre s, voluntaria e intencionalmente, de acuerdo para que lo declarado no
surta efectos. Han seguido esta formulacin los cdigos inspirados en el B.G.B., como
por ej. el c. c. peruano de 1936 (arts. 1094 a 1097). El c. c. italiano de 1942, lo hace
en los arts. 1414 a 1417.
Entre los precedentes histricos, se encuentra en el Codex (Libros II y VII, tts.
IV y XVI, leyes 21 y 15; cit. Scaevola) estos principios: a) sobre la ineficacia de lo
simulado: falsa simulata nen veritatem minuit (lo falso y lo simulado no perjudican la
verdad; b) la inexistencia de lo simulado: Quod simulatur, fingitur non esse (lo que se
simula, se supone que no existe; c) sobre la nulidad de lo simulado: his quae simulate
gerentur pro infectus habitis (lo que se hace simulado es nulo); d) sobre la preferencia
de lo hecho sobre lo simulado: plus valet quod agitur quam quod simulatur (debe darse
ms valor a lo que se hace que a lo que se simula).
El captulo que inicia este art. en examen, se concreta a sealar los efectos de
la simulacin en los contratos y a normar su prueba. Sus reglas se circunscriben a la
simulacin negocial, porque, generalmente (Mazeaud), se reserva el nombre de
simulacin para la creacin de una apariencia en el mbito de las obligaciones. No
comprende, por lo tanto, otras reas simulatorias, de igual raigambre jurdica segn
observa Muoz Sabat. Por ej., la simulacin de matrimonio que este autor considera
posible a pesar del criterio generalizado en contrario (Ferrara, Demogue, Planiol y
Ripert; Loewenwarter, al comentar el c. c. alemn seala que admitir la excepcin de
simulacin como causa de nulidad para disolver el matrimonio, conducira
prcticamente al divorcio libre). Sin embargo, la infraccin deliberada e intencional de lo
dispuesto por el inc. 1) del art. 78 del c.f. para sorprender a terceros, o alguna de las
violaciones mencionadas en el art. 93 del mismo, justifican la sancin prevista por el
art. 243 del c.p. (simulacin de matrimonio) cuando alguien se atribuye autoridad para
celebrar el acto o lo realiza mediante engao. La simulacin de la adopcin, en la
esfera del derecho de familia v. gr., es una simulacin negocial y cae dentro de las
previsiones del captulo en examen, (el art. 138 del c. c. alemn, lo establece as, por
considerarle contrario a las buenas costumbres: Loewenwarter).
cosa que es mentira, o cuando se presenta a los ojos de terceros una verdad diversa
de la efectiva, aspecto este ltimo en el cual se configura, propiamente, un disimular,
entendido como el astuto encubrimiento de la intencin.
La palabra simulacin, evoca siempre la idea de fraude. Sin embargo, puede ser
tan inocente que tienda slo al beneficio de los contratantes sin fraude de la ley ni
dao de terceros. El contrato es simulado, cuando hay contradiccin deliberada entre el
acto interno del querer y su manifestacin exterior. El elemento interno y el externo del
consentimiento, no responden a la verdad (Giorgi).
Para Josserand, la simulacin consiste en que el otorgante o los otorgantes de
un acto jurdico o contrato, esconden al pblico la realidad, la naturaleza, los
participantes, el beneficiario o las modalidades del negocio jurdico celebrado: aliud
simulatur, aliud agitur.
El anterior concepto, parece explicar mejor la nocin de la simulacin que la
idea demasiado estricta que de ella dan Planiol y Ripert: una declaracin inexacta que
implica coexistencia de dos convenciones, una aparente, otra secreta.
De los conceptos dados, se ve que la simulacin, segn observa Ferrara (La
simulacin de los negocios jurdicos; cit. M. Sabat), no pierde su naturaleza en su
trnsito del lenguaje corriente al terreno jurdico, aunque M. Sabat advierte la
conveniencia de centrar el concepto con la debida diferenciacin de otras categoras
jurdicas afines como la reserva mental, la falsedad, el fraude o el dolo, v. gr.
Considerada tradicionalmente la simulacin como la ficcin de la realidad y el
negocio simulado como aqul que tiene una apariencia contraria a la realidad, sea
porque no existe en absoluto, sea porque es distinto de como aparece (De Castro: El
Negocio Jurdico; cit. M. Sabat), Ferrara, sobre la base de tal concepto, determina
(op. cit.) los caracteres que definen el negocio simulado, as:
a) declaracin deliberadamente disconforme con la intencin (causa simulandi);
b) concertada de acuerdo entre partes (consilium fraudis);
c) destinada -de ordinario- a engaar a terceros (pues, tngase en cuenta que no
supone forzosamente una ilicitud ni un eventum damni, cual se ver, infra).
supone
una
alteracin
artificiosa
voluntaria
(deliberada)
del
evidente. Messineo, observa -y bien- que el negocio simulado exige, para existir, la
concurrencia de dos sujetos: dos declaraciones de voluntad en connivencia que,
combinndose entre s, constituyen el acuerdo simulatorio. Aun en el ejemplo del
mandatario, que obrando en el lmite formal de sus poderes, para favorecer a su
concubina vende a sta a bajo precio la finca del mandante, no hay simulacin, sino
simple y llanamente dolo: propsito delictuoso (Revista de jurisprudencia argentina La
Ley, N 22, p. 83; cit. M. Sabat).
Se seala (Messineo), tres especies posibles de simulacin negocial:
1) No existe la voluntad declarada, ni los contratantes tienen ninguna otra; por
ej.: se declara vender, pero en realidad no se quiere vender y la cosa ficticiamente
vendida segn el acuerdo simulatorio, permanece en el patrimonio del fingido enajenante,
mientras en el patrimonio del fingido adquirente queda el precio de la cosa. Esta
simulacin es la llamada absoluta. Es la venta ficta de la jerga curialesca.
2) En lugar de la voluntad ficticiamente expresada por las partes, existe otra, no
revelada al exterior pero efectiva; v. gr., se declara vender y comprar, pero en el
contradocumento se dona y se recibe a ttulo de donacin. Es la simulacin relativa
en la que coexisten un negocio aparente (simulado o fingido) y un negocio efectivo,
pero secreto, esto es, disimulado. Entran en esta categora aquellos contratos
simulados que contienen variaciones slo respecto de ciertas clusulas o condiciones
de la operacin negocial: cuando se seala v. gr., como precio aparente de una
compraventa 100.000 $b., siendo realmente de $b. 200.000.- y cuya diferencia se
abona y se percibe en el mismo acto o posteriormente a mrito del documento secreto.
3) Finalmente, se finge estipular un negocio con un determinado sujeto, cuando
en realidad se lo concluye con otro, que no aparece, pero que es mencionado e
individualizado en el contradocumento. El sujeto con quien se estipula en apariencia al
negocio, es la persona interpuesta: interpsita personae (testaferro, prestanombre o
paloblanco). Vase sobre este punto, ejemplificativamente, los arts. 268 y 317 del c.f.;
80, 4), 104, 2) 117, 147, 183 y 1240 del c. com.; 386, 592, 1123, 1170 del c. c.
Varias de estas disposiciones aluden a la persona interpuesta con el vocablo
indirectamente o suponen implcitamente su intervencin.
En resumen, se considera absoluta la simulacin, cuando el acto nada tiene de
real: cuando por ej. una persona vende fingida, aparentemente sus bienes a otra para
que se los conserve, no existe venta ni intencin de realizarla. Actos de esta especie
no existen: corpus sine anima, segn observa Baldo (cit. de Machado). En cambio, en la
relativa, el acto encierra un fondo de verdad, ocultndose slo su verdadero carcter:
donacin encubierta bajo forma de venta o viceversa, v. gr.
Encuadradas dentro de esta distincin las especies posibles de la simulacin
sealadas por Messineo, ella, entonces, es relativa o absoluta. Generalmente se
considera lcita a la primera y fraudulenta a la segunda. Los autores dan el ejemplo
clsico del padre que, en acuerdo con la hija y el yerno, simula en las estipulaciones
matrimoniales una dote ad pompam, que en realidad no constituye o que, si la
constituye, lo hace por cantidad muy inferior a la que declara en el contrato. Esta es
una lcita simulacin relativa. Es el caso previsto en el prrafo II del art., cuya
defectuosa formulacin se examina ms adelante.
En la simulacin absoluta, las partes no han contrado realmente entre ellas
ninguna relacin jurdica, pero han querido simular una con el fin de perjudicar a
terceros o eludir la ley. Frecuentemente, para eludir la ley o para defraudar a terceros,
se simula un acto ilcito bajo la apariencia de un contrato lcito. Esta es la simulacin
fraudulenta que no merece nunca la proteccin de la ley. Son actos ilcitos las ventas
prohibidas por los arts. 591 (entre esposos) y 592 (personas que cumplen determinada
funcin respecto de los bienes dependientes de esa funcin). La simulacin en esas
ventas, (o de las cesiones prohibidas por el art. 386), sea utilizando interpsita
persona o por otros expedientes, es fraudulenta y absoluta. Igualmente una donacin no
permitida entre esposos, disfrazada en otro contrato (art. 666).
En trminos generales, la simulacin no constituye una causa de nulidad, segn
criterio definitivo de la doctrina que Planiol y Ripert exponen con cita de Demolombe,
Aubry y Rau, Baudry - Lacantinerie y otros. Mazeaud, tambin sostiene igual opinin.
Todo contrato con objeto y causa lcitos -se dice con apoyo de la doctrina que informa
el art. 519- obliga a los que hubiesen consentido, porque la ley asegura el respeto de la
palabra empeada. Por eso, concluyen, el acto secreto (contradocumento), carece de
efectos respecto de terceros, pero s los surte entre los contratantes, particularmente si
el contrato que se esconde tras un acto aparente, es lcitamente vlido (Mazeaud) v. el
art. 545, II).
Para entender la observacin, en el sentido que deriva del prf. II del art. 543 en
examen, es preciso valerse de ejemplos simples. El art. 491, caso 1, por ejemplo, exige
en concordancia con el 452, que la donacin para ser vlida ha de celebrarse por
documento pblico y ha de inscribirse en el Registro de Derechos Reales (art. 1540, 1).
Segn las exigencias del art. 543, II), el acto aparente de la donacin, indudablemente
tendra que reunir todos estos requisitos, y tambin el acto oculto o contradocumento,
que puede versar sobre una venta v. gr. En tal caso, puede hablarse de cualquier cosa
y no de simulacin, cuyo carcter oculto, bajo cubierta de un acto aparente, desaparece
con la publicidad que supone los requisitos exigidos por el art. 543. La observacin
cobra mayor inobjetabilidad, si se invierte el ejemplo y se piensa en un contrato
aparente de venta, por ejemplo, para esconder uno de donacin, cual sera lo propio.
Esta incoherencia, ha sido copiada del Cgo. modelo (art. 1414, 2 apartado) que, al
parecer, ha pasado desapercibida para Messineo, quien no emite juicio sobre el
particular en su Manual. En realidad, slo puede regir para la simulacin ad pompam.
Jurisprudencia
1.- "La actora carece de accin para solicitar la nulidad de la escritura pblica
que acredita aquel contrato, invocando su propia simulacin".
(G.J. N 827, p. 52).
2.- "No puede acusarse la simulacin del instrumento que la contiene sino por
stas (las partes) u otra directamente lesionada".
(G.J. N 835, p. 37).
3.- "No es lcito que la misma otorgante invoque su propia simulacin, como lo
hace al demandar la nulidad de la citada venta que en la fecha de su
otorgamiento no perjudicaba derechos de terceros".
(G.J. N 861, p. 20).
4.- "El actor carece de accin para demandar la nulidad del contrato de que se
trata, con apoyo de su propia simulacin".
(G.J. N 873, p. 81).
5.- "La simulacin es un acto que por su propia naturaleza implica fraude,
engao o falsedad intelectual, porque el acto aparente no guarda conformidad
con el verdadero".
(G.J. N 1055, p. 40).
6.- "En los contratos simulados las partes concurren a celebrarlos con pleno
conocimiento de causa y sin que su libre consentimiento est afectado de vicio
alguno, por cuya circunstancia deben precaverse, en resguardo de sus intereses,
con el correspondiente contradocumento".
(G.J. N 1131, p. 36).
7.- "La accin de simulacin de un acto jurdico no puede ser ejercida sino
cuando son hechos que se realizan violando la ley o en fraude de terceros
perjudicados".
(G.J. N 1135, p. 38).
8.- "En los contratos simulados, cuyo objeto es fingir una convencin dndole
una apariencia de verdadera, regularmente en perjuicio de terceros, los
contratantes obran con el consentimiento libre y dndose cabal cuenta de lo que
hacen; (por lo que) el simulador para destruir en juicio su propia simulacin,
debe acreditar su demanda con el respectivo contradocumento".
(G.J. N 1221, p. 45).
9.- "El simulador no tiene accin para perseguir en juicio la anulacin de su
propio acto".
(G.J. N 1256, p. 38).
10.- "El mismo simulador carece de accin para intentar la destruccin de la
simulacin en juicio, porque no puede invocar su propia falta".
(G.J.. N 1256, p. 38).
11.- "No puede demandarse la nulidad de un documento por simulacin y por
falsedad de consentimiento a la vez, porque sta supone la anttesis de
aqulla, debiendo considerarse, en la especie, slo la demanda de simulacin".
(G.J. N 1272, p. 44).
12.- "En los contratos simulados las partes prestan su consentimiento slo para
dar forma al pacto, ms no para el efecto jurdico que la ley atribuye a esa
forma".
Fte: Cgo. it. 1415 Conc: c. c. 523 - 1446 Respecto de terceros, la primera consecuencia y de claridad inequvoca es que
la simulacin, o mejor el acto simulado, no puede ser opuesto a terceros por los
contratantes. Aqullos pueden hacer valer los derechos resultantes del acto aparente,
como si el acto secreto no existiera. Terceros para esta regla, no son slo quienes
contratan con algunos de los simuladores a tenor del acto aparente, sino los acreedores
quirografarios, contra quienes, en caso de ejecucin, no puede hacerse valer el
documento secreto. Cabe aqu ocurrir a la opinin de la Corte de casacin de Francia
(fallo de 8 de marzo de 1893, cit. Mazeaud) que precisa con exactitud lo que, en la
materia en estudio, ha de entenderse por terceros. Dice:
"Considerando, en derecho, que, segn los trminos del art. 1321 del c.c., las
contraescrituras no surten efecto contra terceros, y que la palabra tercero
comprende aqu a todos los que no hayan participado en la contraescritura,
incluso los acreedores quirografarios, sin que proceda averiguar si la creacin de
ese ttulo les ocasionara originariamente un perjuicio.- Que es suficiente con
que tengan un inters en impugnarla en el momento en que se les opone,
cuando no se prueba, adems, que la hayan conocido cuando trataron con el
deudor.
Merecen esta proteccin slo los terceros de buena fe. A los que hubieran
tenido conocimiento de la simulacin, a tiempo de contratar con alguno de los
simuladores, puede oponerse el contradocumento.
Del hecho de que el acto secreto no puede ser opuesto a terceros, no se infiere
necesariamente que estos no puedan alegar su existencia. El tercero en general, que
sufra dao (perjuicio a sus derechos) por el contrato simulado, puede hacer valer,
respecto de las partes, la simulacin, o sea, el poder de descubrir la simulacin
tambin respecto de s mismo, con la consecuencia de que si se trata de simulacin
relativa, el contrato simulado (contradocumento), surte todos sus efectos, de los cuales
el tercero puede beneficiarse (Messineo). Pueden perseguir su anulacin, los que
tengan inters en ello, como los acreedores del deudor que hace una venta ficticia a un
testaferro o prestanombre, o que hace figurar un precio inferior en la venta; o los
herederos forzosos perjudicados por una donacin excesiva, disfrazada de venta
encubierta. Pueden tambin alegar el acto secreto en su favor, los beneficiarios de una
donacin hecha con interpsita persona. Sin embargo, ha de tenerse en cuenta que en
los posibles conflictos entre terceros, en los que algunos de ellos pueden tener inters
en invocar el acto simulado (contradocumento), debe prevalecer el derecho del tercero
que invoque el acto ostensible, sobre el de aqul que alegue el contradocumento
(Messineo).
Jurisprudencia
1.- "Al declararse ficta y simulada la venta porque aparece otorgada en fraude
de los derechos hereditarios de la actora, no se desconoce el derecho de
propiedad del padre comn".
(G.J. N 840, p. 13).
2.- "La simulacin slo puede acusarse por las personas en cuyo perjuicio se
hubiese celebrado, pero no por los mismos otorgantes".
(G.J. N 884, p. 55).
3.- "Slo pueden demandar por simulacin las partes (terceros) en cuyo
perjuicio se hubiere celebrado".
(G.J. N 1133, p. 31).
4.- "La accin de nulidad de escrituras por simulacin otorgadas por los que
tienen la libre disposicin de bienes, slo pueden ejercitarla los terceros
perjudicados".
(G.J. N 1158, p. 37).
5.- "La simulacin que importa acuerdo fingido, celebrado en perjuicio de
terceros, slo da derecho a demandar su nulidad al tercero perjudicado, pero no
al mismo simulador contra la confesin escriturada".
(G.J. N 1170, p. 33).
6.- "Tienen accin para demandar la nulidad de los actos simulados, todos
aqullos a quienes causan perjuicio los contratos que entraan y aun los
mismos herederos de quienes los han otorgado, por el fraude o dolo que
contengan en detrimento de sus derechos".
actividad presuncional, la principal labor probatoria consiste en fijar en autos los diversos
indicios de los cuales, en el cuadro semitico, ms florido de la simulacin negocial,
propone Muoz Sabat una tabla de 30 indicios, entre los que se destacan:
INDICIO
Causa simulandi
SNTESIS CONCEPTUAL
mvil para simular, que explica el motivo de la falsedad del
negocio aparente.
Necessitas
Omnia bona
Affectio
Habitus
antecedentes de conducta.
Interpositio
Subfortuna
Pretium vilis
Pretium confessus
Silentio
Preconstitutio
documentacin sospechosa.
Disparitesis
3.- "Se puede demostrar la simulacin con todo gnero de pruebas, aun la
indicial".
(G.J. N 1120, p. 21).
4.- "La falsedad sustancial de un instrumento admite toda clase de pruebas (y)
en el caso de autos ella se halla acreditada por el contradocumento declarado
vlido por la prueba pericial y por los indicios".
(G.J. N 1200, p. 4).
5- "En la excepcin planteada por uno de los mismos contratantes, la
simulacin no puede acreditarse sino con el contradocumento o por otra
convencin revocatoria de aqul, porque en el contrato simulado el
consentimiento de las partes es libre y bien meditado".
(G.J. N 1215, p. 33).
6.- "La nulidad de un contrato simulado no puede demandarse sino a base de
un contradocumento o de un principio de prueba por escrito, pudiendo reforzarlo
con prueba testifical".
(G.J. N 1220, p. 22).
7.- "Para probar la simulacin en los contratos, es admitida toda clase de
pruebas, inclusive la de indicios y presunciones, interpretacin constante que la
jurisprudencia ha establecido en conformidad con la doctrina del art. 938 (1320)
del c. c.".
(G.J. N 1250, p. 37).
8.- "La simulacin puede ser demandada directamente por los contratantes
cuando su accin est fundada en un contradocumento que la justifique".
(G.J. N 1272, p. 53).
9.- "Si bien se considera que ofende a la tica jurdica la invocacin de la
propia simulacin, la jurisprudencia admite que est permitido hacerlo, cuando
existe un contradocumento que la justifique".
(G.J. N 1338, p. 21).
10.- "La prueba testifical no esta comprendida en la prohibicin del art. 928
(1328, 1) del c. c., cuando los terceros perjudicados se valen de ella para
acreditar la simulacin de un contrato y pueden aprovecharse de todo gnero de
pruebas incluso los indicios y presunciones para destruir el contrato simulado".
(G.J. N 1354, p. 61).
11.- "No se ha probado la falsedad del documento aclarativo y autenticado que
evidencia que el precio de la venta es de 48.000.- Bs, recibidos por la
vendedora, y no solamente de 10.000.- Bs, que figuran en el documento ficto y
simulado, de lo que resulta que dicho documento aclarativo surte sus efectos
jurdicos sin necesidad de reconocimiento del documento simulado (que fue
suscrito simultneamente con aqul)".
(G.J. N 1589, p. 53).
12.- "La simulacin demandada por terceros puede probarse por todos los
medios admitidos por ley, incluida la testifical que debe ser recibida, para surtir
eficacia, dentro del trmino probatorio".
(A.S. N 110 de 9-VII-80, S.C. 1, ind.).
13.- "Entre partes, la simulacin se prueba slo mediante contradocumento,
conforme dispone el pargrafo II de este art.".
(Lab. Jud. 1982, p. 242).
14.- "El pargrafo II de este art. concordante con el 1292, establece que los
contradocumentos pblicos o privados, no pueden surtir efectos sino entre los
otorgantes y sus herederos de no estar contra la ley".
(G.J. N 1734, p. 137).
15.- "La Corte ad quem ha cometido un error judicial al no haber tenido en
cuenta el pargrafo II del art. 544 del c. c., que expresamente determina que
entre las partes -como ocurre en la especie- la prueba de la simulacin puede
hacerse mediante documento o contradocumento que desmienta la existencia del
contrato simulado".
(G.J. N 1744, p. 202).
16.- "La simulacin, conforme a este art., entre las partes, slo puede probarse
CAPITULO VIII
DE LA NULIDAD Y LA ANULABILIDAD DEL CONTRATO
SECCIN I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 546.- (Verificacin judicial de la nulidad y la anulabilidad). La nulidad y la
anulabilidad de un contrato deben ser pronunciadas judicialmente.
Conc: c. com. 821 - 822 c. c. 918 - 1449 PRINCIPIOS GENERALES
"Quae contra ius fiunt, debent utique pro infectis habere" = (Las cosas que se
hacen contra derecho deben ciertamente tenerse por no hechas). M. Puigarnau.
"Pacta, quae contra leges constitutiones- que vel contra bonos mores fiunt,
nullam vin habere, indubitate iuris est" = (Es incuestionable jurdicamente que los
pactos que se hacen contra las leyes y las constituciones o contra las buenas
costumbres no tienen fuerza ninguna). Codex. ley 6. tt. 3, Lib. 2.
"Contra iuris civilis regulas pacta conventa, rata non habentur" = (Los pactos
convenidos contra las reglas del derecho civil son nulos). Gayo (cit. Scaevola y M.
Puigarnau).
La materia de las nulidades tambin provoca todava muchas controversias. La
profusa literatura que stas han originado no ha dado, sin embargo, una doctrina
satisfactoria, que permita elaborar una nocin que exprese brevemente todos los
aspectos que encierran la idea.
A la nocin de validez del negocio o acto jurdico se contraponen otras
situaciones del mismo (Messineo), de las que emana la idea general de la invalidez.
Mientras la validez no admite grados, la invalidez, s, los admite, porque se dan
diferentes formas de ella (R. Villegas). La invalidez origina propiamente la ineficacia del
acto jurdico que puede relacionarse con la existencia misma del acto por falta de algn
(arts. 251 del p.c. y 308 del p.p.) conforme al axioma de la doctrina francesa: no hay
nulidad sin texto.
La nulidad afecta el inters general. Es de orden pblico; por eso puede ser
declarada an de oficio, es imprescriptible e inconfirmable. La anulabilidad, toca al
inters privado; no puede ser declarada de oficio, es prescriptible (excepto como
excepcin) y confirmable.
La nulidad implica la inexistencia, porque hace como si no existiera el contrato,
esto es, le considera no formado o no celebrado, por lo que no puede surtir efecto
alguno (v. el art. 547, 1, infra). En cambio la anulabilidad, no desconoce la existencia
del contrato, ya que ste puede surtir efectos. La nulidad puede ser demandada por
todo interesado y aun puede ser declarada de oficio, v. gr. en los contratos celebrados
para perpetrar un delito mediante la asociacin delictuosa (c.p. art. 132) o para violar
prohibiciones legales como las de los arts. 910 y 913 (juegos prohibidos) del c. c., o
para declarar nulo un matrimonio (c.f. arts. 78 y 79). La anulabilidad slo puede ser
intentada por aqul en cuyo inters o proteccin ha sido establecida (art. 555).
En resumen, como seala Scaevola, nulo es lo que no existe, la nada jurdica,
lo que carece de personalidad y presentacin, lo que no es objeto de consideracin
legal de ningn gnero: es hecho, no derecho; es forma, pero no es vida. Lo
propiamente nulo contradice el orden pblico o los fundamentos esenciales de la
contratacin; lo anulable atenta slo contra derechos puramente personales, que no
interesan a la sociedad, pero cuyo mantenimiento y conservacin est obligada a
procurar la ley.
El art. determina que la nulidad y la anulabilidad deben ser declaradas (mejor
que pronunciadas) judicialmente, esto es, no producen efectos ipso iure, de pleno
derecho. La distincin romana de que los actos nulos lo eran de pleno derecho, sin
necesidad de declaracin judicial, mientras los anulables, estaban sometidos a la
necesidad de una declaracin judicial para quedar sin efecto, ya no es considerada con
el mismo criterio por el Derecho moderno, criterio que es el adoptado por el Cdigo, en
la regla de este art.
La ineficacia, que el comentado art. 821 del c. com. sanciona, puede decirse
que, en sus efectos, es una nulidad de mxima jerarqua, porque funciona de pleno
Reales".
(G.J. N 1746, p. 41).
Art. 547.- (Efectos de la nulidad y la anulabilidad declaradas). La nulidad y
anulabilidad declaradas surten sus efectos con carcter retroactivo. En consecuencia:
1)
2)
Si el contrato ha sido anulado por ilcito, el juez puede, segn los casos
rechazar la repeticin.
Conc: c. c. 549 - 554 - 574 - 918 Este art. al tratar de los efectos de la nulidad y de la anulabilidad, slo tiene en
consideracin el destino de las cosas entregadas y del precio recibido por ellas, o la
supuesta novedad, tomada de su modelo relativa a los efectos de estos institutos en los
contratos plurilaterales (art. 548), que corresponda normarlos al reglar las obligaciones
mancomunadas, solidarias o indivisibles.
Hay efectos generales antes de llegar al destino de las cosas o del precio, que
no deben pasarse por alto.
El verdadero y propio efecto de la nulidad, es hacer declarar judicialmente que
no pudo haberse formado el contrato. As la nulidad se resuelve en la inexistencia. El
contrato nulo que aparento por ms o menos tiempo una vida de hecho, no la tuvo en
momento ninguno jurdicamente, porque contrato nulo, es el que no ha existido
jurdicamente. Por eso, su primera consecuencia es la de retrotraer las cosas al estado
que tenan al celebrarse el contrato (Scaevola). Por eso, el art. habla de la
retroactividad de los efectos.
Por efecto de la nulidad, el negocio no crea derechos para quien podra obtener
ventaja del mismo, ni, inversamente, importa vnculos o deberes, para quien, en el
supuesto de su validez, resultara reatado a ellos: el negocio nulo est destitudo de
todo efecto jurdico (Messineo). O como recuerda Scaevola: quod nullum est, nullum
575
580
SECCIN II
DE LA NULIDAD DEL CONTRATO
Art. 549.- (Casos de nulidad del contrato). El contrato ser nulo:
1)
Por faltar en el contrato, objeto o la forma prevista por la ley como requisito de
validez.
2)
Por faltar en el objeto del contrato los requisitos sealados por la ley.
3)
Por ilicitud de la causa y por ilicitud del motivo que impuls a las partes a
celebrar el contrato.
4)
5)
Conc: c. c. 552 - 555 Las caractersticas de la nulidad y de la anulabilidad, son tambin, como las
causas, distintas.
La nulidad puede ser invocada por todo aqul que tenga inters jurdico (art.
551), la anulabilidad slo por el perjudicado (art. 555); la nulidad es imprescriptible
(art. 552); la anulabilidad es prescriptible (art. 556); la nulidad no puede subsanarse
con la ulterior confirmacin (art. 553); la anulabilidad puede subsanarse convalidndola
mediante ratificacin posterior, expresa o tcitamente (art. 558).
La nulidad tiene carcter de orden pblico, de ah que el propio juez puede
sealarla de oficio (v. lo pertinente en la anot. al art. 546), cuando la advierta en las
situaciones en que interviene y aun cuando no concurra peticin del interesado al
respecto. Por el mismo carcter, puede ser opuesta en cualquier grado de la causa.
La enmienda para este art., carece de relevancia. Hay exceso innecesario de
locucin. La rbrica tiene casi igual extensin que el texto y sobrepasa su lmite
sinttico respecto del contenido del art. Su fundamentacin atribuye a la palabra argir
mayor latitud que a la palabra demanda y comprensiva, por lo tanto, de la accin y de
la excepcin, lo que no es exacto. En la terminologa jurdica no importa sinonimia de
demandar ni de excepcionar.
Accin, comprende tambin, en derecho, la facultad de oponer excepcin que
equivale a defensa. El Codex, en algunas de sus leyes (Reus)., usa excepciones y
defensiones en sinonimia: defensiones sive excepciones y Ulpiano, en el Digesto (ley 1,
tt. 1, Lib. 44), ensea: reus in exceptionis actor est: el demandado en cuanto a la
excepcin es actor. Luego, la ampliacin de latitudes con lenguaje impropio perjudica,
en realidad, una correcta formulacin normativa.
La facultad dada al juez para declarar la nulidad de oficio, que es cierto est
consignada en la disposicin fuente (art. 1421 c. c. it.) en el ordenamiento nacional
tiene su lugar propio, Ej.: arts. 15 c. c.; 252, p.c.; 308, p.p.; 822, c. com.; 78, c.f:; etc:
Lo nico que cabra en la enmienda es limitar la rbrica a su verdadera funcin:
(Accin de nulidad).
Jurisprudencia
1.- "Las convenciones entre tutriz y pupilo pueden anularse a demanda del
menor llegado a su mayoridad o de sus herederos. En este ltimo caso no es
necesario inscribir la declaratoria de herederos en el Registro de Derechos
Reales, segn los arts. 551 y 555 del c. c. y 335 del c.f., que no lo disponen de
esa manera".
(Lab. Jud. 1986, p. 313).
2.- "Si bien cualquier persona con un inters legtimo puede demandar la
nulidad de un acto conforme al art. 551 del c. c. slo es en cuanto concierne a
esa persona, que no puede arrogarse la representacin de otros".
(G.J. N 1736, p. 112).
Art. 552.- (Imprescriptibilidad de la accin de nulidad). La accin de nulidad es
imprescriptible.
Fte: Cgo. it. 1422 Conc: c. c. 551 - 557 - 1492 En el rgimen abrg., se considera prescriptible la accin de nulidad, por
aplicacin del art. 1565 (redactado segn el texto del art. 19 de la L. de reformas de
27 de Dic. de 1882: prescripcin treintaal) que determina que las acciones reales que
por otras disposiciones no estn limitadas a menor tiempo, se prescriben por treinta
aos.
Este art. corrige la anmala situacin derivada de la reforma anteriormente
mencionada, reponiendo la vigencia de la normativa correcta en la materia que se
examina, que aplica el concepto de los principios generales glosados para el art.
siguiente (553), particularmente el de la ley 29, tt. 17, Lib. 50 del Digesto, en la que
dice Paulo: lo que es vicioso en el principio no puede convalidarse con el transcurso del
tiempo.
Est pues entre los caracteres de la nulidad su perpetuidad y, por consiguiente,
la imprescriptibilidad de la accin para hacerla declarar judicialmente, salvo (Messineo)
alguna excepcin, como la del art. 1208, cuando los herederos, a sabiendas de un
motivo de nulidad ejecutan el testamento, lo que se interpreta como una renuncia a
prevalerse de ella.
La modificacin propuesta, es, como en el caso de la enmienda 32 para el art.
anterior, irrelevante por innecesaria, adems de equivocada. Su fundamentacin estima
que se da con ella una regla en general, comprensiva de la accin y de la excepcin,
porque el trmino accin empleado en la formulacin original estara limitado slo al
demandante. En primer trmino, tngase bien en cuenta que no es la nulidad la que
prescribe. Es el derecho, la accin o la pretensin lo que ha de prescribir cuando se
omite su ejercicio por el interesado en el plazo que la ley fija para hacerlo. Lase
atentamente las disposiciones de los arts. 1492 y 1493 y todas las disposiciones
concordantes como este art.: la ley sujeta a prescripcin "los derechos", "el derecho"
o "la accin" o "las acciones". Enneccerus &, a tenor de las disposiciones del c. c.
alemn, indican que la prescripcin no slo comprende los derechos y las acciones,
sino tambin las pretensiones. La Instituta, en el proemio: de actionibus, tt. 6, Lib. 4 y
Celso, en el Digesto (ley 51, tt. 7, Lib. 44) ensean: "Actio nihil aliud est quam ius
persequendi in iudicio, quod sibi debetur" (La accin no es otra cosa que el derecho de
perseguir en juicio lo que se nos debe). Y como ya se ha indicado en la anot. sobre la
enmienda para el art. anterior, con cita de Ulpiano, cabe recordar el axioma jurdico
ms vulgarizado: reus excipiendo fit actor, esto es, el demandado, ejercitando una
excepcin, se hace actor. Luego, la enmienda no tiene razn de ser. La formulacin
original est correctamente expresada y lo ms que cabe es reducir la rbrica que
contiene tantas palabras cuantas el texto del art. Basta decir: (Imprescriptibilidad) como
gua de lo que contiene el texto.
Art. 553.- (Inconfirmabilidad del contrato nulo). Salva disposicin contraria de la
ley, el contrato nulo no puede ser confirmado.
Fte: Cgo. it. 1423 Precd: c. c. abrg. 926 Conc: c. c. 558 - 567 El acto nulo no puede ser confirmado. Su insanabilidad es total. Si se quiere
hacerle surgir vlido, ello exige una nueva declaracin de voluntad. Es menester que se
rehaga segn la forma legal dice el precedente art. 926 del c. c. abrg. El acto renovado,
aun cuando tenga el mismo contenido, es un acto nuevo (Messineo) y como tal ha de
ser apreciado para los fines de su validez o invalidez. Su eficacia arranca desde el
momento de su renovacin (ex nunc), que es lo que la diferencia del negocio anulable
convalidado (art. 558) al que la confirmacin le da validez retroactiva.
Jurisprudencia
1.- "La nueva escritura literalmente llamada de "subsanacin de vicios de
nulidad", en su clusula 2 confirma una escritura nula contra la expresa
determinacin del art. 553 del c. c., que proclama el principio de que el contrato
nulo no puede ser confirmado".
(Lab. Jud. 1982, p. 216).
2.- "Las empresas estatales pueden efectuar actos de comercio como cualquier
comerciante con los particulares, quedando sujetos a las regulaciones del c.
com., por lo que, la Corte ad quem al aplicar en el A.V. impugnado, normas
legales de la esfera civil, ha violado las normas legales ya citadas as como los
arts. 493, 549, 1) y 553 del c. c., por mala aplicacin".
(G.J.
1743,
p.
162)
SECCIN III
DE LA ANULABILIDAD DEL CONTRATO
Art. 554.- (Casos de anulabilidad del contrato). El contrato ser anulable:
1)
2)
3)
Porque una de las partes, aun sin haber sido declarada interdicta, era incapaz
de querer o entender en el momento de celebrarse el contrato, siempre que
resulte mala fe en la otra parte, apreciada por el perjuicio que se ocasione a la
primera segn la naturaleza del acto o por otra circunstancia.
4)
Por violencia, dolo o error sustancial sobre la materia o sobre las cualidades de
la cosa.
5)
6)
persona capaz no podr reclamar la incapacidad del prohibido con quien ha contratado.
2) Por incapacidad natural para entender o querer que adolezca una de las
partes en el momento de celebrarse el contrato, aunque no haya sido declarada en
interdiccin, siempre que resulte haber mala fe en la otra parte, apreciada por el
perjuicio que se le ocasione a la primera, atenta la naturaleza del contrato y otras
circunstancias particulares del caso.
3) Por estar viciado el consentimiento por causa de error esencial, violencia o
dolo.
4) En otros casos determinados por ley".
todo su efecto mientras no sea impugnado (Ej.: art. 1020) y precisamente por esto
(Messineo), cuando es impugnado, la invalidacin tiene efecto retroactivo (art. 547).
Los arts. siguientes, dan reglas que configuran los caracteres y las
consecuencias de la anulabilidad perfilndose casi todos como anttesis de los atinentes
al negocio nulo. Adems, la accin de nulidad es una de declaracin de certeza,
mientras la de anulacin es constitutiva (Messineo).
La enmienda guarda coherencia con las modificaciones introducidas a los arts.
474, 475 y 476 y ajusta las causales de anulabilidad a los marcos de las regulaciones
corregidas sobre el punto. Suprime la falta de consentimiento como parte de este art.,
porque ella es causa de nulidad incluida para el art. 549, solucin que, es indudable,
ha sido provocada por la observacin formulada en la anot. (supra) anterior para las
ediciones precedentes. Se ha puesto el error, unificado bajo la caracterstica de la
esencialidad nicamente, entre los vicios del consentimiento, como causa de anulabilidad
solamente, retirndolo de las causales de nulidad. En suma, la enmienda satisface la
exigencia de una correccin inexcusable. Su rbrica debe reducirse a decir: Casos de
anulabilidad. La referencia al contrato est en la rbrica del captulo y eso basta.
Jurisprudencia
1.- "Recayendo el error en la misma causa, vicia de nulidad el contrato".
(G.J. N 624, p. 8).
2.- "La nulidad de un contrato por incapacidad de los menores que concurrieron
a su celebracin, no puede ser argida por los capaces de obligarse y slo
compete hacerlo a los incapaces o sus representantes".
(G.J. N 1269, p. 64).
3.- "No se ha probado que el actor se encontrara en condiciones de incapacidad
para contratar libremente, ya que la circunstancia de haber estado hospitalizado
(por padecer cirrocis heptica), no es circunstancia que por s sola pueda
considerarse como causal para anular sus actos, ya que no se ha probado
concretamente que se hallara, por tal causa, privado de su voluntad para que
sea evidente la falta de su consentimiento en la celebracin del referido
contrato".
convalidar. Puede ser tambin tcita, por aplicacin del art. 453, cuando concurre
ejecucin voluntaria, siempre que sea emprendida por la persona interesada, ya capaz,
que tena conocimiento de la existencia del vicio de anulabilidad.
Por la confirmacin, el acto anulable queda, desde el momento de la
convalidacin, plenamente perfecto y vlido, tanto para la otra parte del negocio cuanto
para los terceros que de ste adquieran la cosa o el derecho objeto del acto anulable.
La salvedad de que la confirmacin no puede perjudicar los derechos de terceros,
quiere decir que la confirmacin no puede hacerse valer contra los terceros que tienen
alguna relacin con el confirmante, si la convalidacin se hace en perjuicio de
aqullos.
Messineo, advierte, con buen criterio, que no ha de confundirse confirmacin del
acto anulable con la ratificacin. Esta implica hacer propio retroactivamente, esto es,
aceptar, el negocio nacido por obra del representante que, en rigor, no era tal (nocin
que incluye la extralimitacin de facultades en el mandatario). Es una aprobacin.
Mientras la falta de confirmacin del acto anulable influye sobre la validez y deja abierta
la posibilidad de la anulacin, la falta de ratificacin suspende por tiempo
indeterminado la eficacia del negocio (art. 821, II).
La enmienda trata de ajustar la formulacin del art., en mejor forma, a la de su
fuente, el art. 1444 del c. c. it., aunque al pargrafo II (ejecucin voluntaria), le falta la
condicin que haga vlida la confirmacin: el hecho de que se conoce el motivo o
causa de la anulabilidad. Por lo dems las reglas y efectos de la confirmacin estn
dadas con precisin en los arts. 1311 a 1316 y, particularmente, en los arts. 1315 y
1316 sobre los extremos adicionados a los pargrafos I y II, lo que hace casi intil la
modificacin de este art.
Jurisprudencia
1.- "Segn este art. 925 (558) del c. c. la confirmacin o la ejecucin
voluntaria de los instrumentos que por ley admiten la accin de anulacin, no
pueden perjudicar a terceros interesados".
(G.J. N 427, p. 587).
2.- "La ejecucin voluntaria importa la renuncia a los medios y excepciones que
por
terceros
de
mala
fe
(Messineo).
CAPITULO IX
DE LA RESCISIN DEL CONTRATO CONCLUIDO EN ESTADO
DE PELIGRO Y POR EFECTO DE LA LESION
SECCION I
DEL ESTADO DE PELIGRO
Art. 560.- (Rescisin del contrato concluido en estado de peligro). I. El contrato
concluido en estado de peligro es rescindible a demanda de la parte perjudicada que,
en la necesidad de salvarse o salvar a otras personas, o salvar sus bienes propios o los
ajenos, de un peligro actual e inminente, es explotada en forma inmoral por la otra
parte, que conociendo ese estado de necesidad y peligro se aprovech de l para
obtener la conclusin del contrato.
II. El juez, al pronunciar la rescisin, reducir la obligacin asumida en estado de
peligro y sealar a la otra parte una retribucin equitativa acorde con la obra prestada.
Fte: Cgo. it. 1447 Precd: c. c. abrg. 703 - 704 Conc: c. c. 477 y s. - 986 - 987 PRINCIPIOS GENERALES
"Quod metus causa gestum erit. nullo tempore Praetor ratum habebit" = (Lo que
por causa de miedo se haya hecho, en ningn tiempo lo tendr por vlido el juez).
Paulo. Digesto, ley 21, tit. 2, Lib. 4.
"Nihil consensui tam contrarium est, quam vis atque metus" = (Nada hay tan
contrario al consentimiento como la violencia y el miedo). Ulpiano. Digesto, ley 116, tt.
17, Lib. 50.
"Metus accipiendus (est) non quilibet timor, sed maioris malitatis" = (Por miedo
se ha de entender no un temor cualquiera, sino de un mal mayor). Ulpiano. Digesto, ley
5, tt. 2, Lib. 4.
"Vani timoris iusta excusatio non est" = (No hay justa excusa de un vano
temor). Celso. Digesto, ley 184, tt. 17, Lib. 50.
La rescisin, por principio, ha de entenderse como una de las formas de
disolucin de los contratos. Tal disolucin, por regla general, es efecto del mutuo
consentimiento de las partes (Vase el art. 519 y los principios generales que le
explican). El art. 519 contiene la regla de dichos principios y corrige la formulacin de
su precedente el art. 725 del c. c. abrg., que habla de revocacin, en evidente
confusin terminolgica, que significa retractacin unilateral autorizada por la ley (Ejs.:
arts. 679 y 827, 2).
Tambin procede esta forma de disolucin del contrato por las causas que la ley
seala (fase 2 i.f. del art. 519). Entre esas causas autorizadas por la ley estn las que
regla este captulo en sus dos secciones: contratos concluidos en estado de peligro y
por efecto de lesin.
La rescisin por voluntad unilateral de uno de los contratantes, autorizada en
algunos seguros por el art. 1023 del c. com., no es una excepcin a la regla general
del mutuo consentimiento y ha de interpretrsela como una de las manifestaciones de la
rescisin autorizada por la ley, o como efecto del consentimiento mutuo, una vez que al
estar contenida tal facultad en la pliza, presupone la vigencia y eficacia de sta ese
mutuo consentimiento de las partes.
Es una forma de violencia, que vicia el consentimiento, la coaccin resultante de
los acontecimientos, llamada tambin estado de necesidad, en concepto de todos los
autores, por ejemplo, Planiol y Ripert y Josserand.
los
casos
del
art.
546;
31
del
568.
SECCIN II
DE LA LESIN
Art. 561.- (Rescisin del contrato por efecto de la lesin). I. A demanda de la
parte perjudicada es rescindible el contrato en el cual sea manifiestamente
desproporcionada la diferencia entre la prestacin de dicha parte y la contraprestacin
de la otra, siempre que la lesin resultare de haberse explotado las necesidades
apremiantes, la ligereza o la ignorancia de la parte perjudicada.
II. La accin rescisoria solo ser admisible si la lesin excede a la mitad del
valor de la prestacin ejecutada o prometida.
Fte: Cgo. it. 1448 Precd: c. c. abrg. 709 - 899 - 1086Conc: c. c. 413 - 563 - 1277 - 1278 PRINCIPIO GENERAL
"Venditor, deceptus ultra dimidiam iusti pretti, agere potest, ut res sibi, redenti
pretium, restituatur, vel iustum pretium suppleatur; et in hoc electio est emtoris" = (El
vendedor defraudado en ms de la mitad del justo precio puede ejercitar accin para
que le restituya la cosa, devolviendo l el precio recibido, o se le supla el justo precio,
correspondiendo la eleccin al comprador). Codex, ley 6, tt. 17, Lib. 3.
El principio que antecede, tiene en el Codex reglas concordantes en las leyes 3
y 8, tts. 17 y 44 de sus Libs. 3 y 4, respectivamente.
La lesin es el perjuicio, dice Capitant, que se experimenta por la celebracin
de un contrato conmutativo, cuando, por causa de un error de apreciacin o bajo la
presin de las circunstancias, se acepta cumplir una prestacin de valor superior al de
la que se recibe.
Se ha denominado lesin, al dao que en un contrato a ttulo oneroso se deriva
del hecho de no recibir el equivalente de lo que se da (Giorgi), o el perjuicio sufrido por
uno de los contratantes, en razn de las clusulas mismas que figuran en el convenio y
que reside esencialmente en una desigualdad de trato entre las partes; es una falta de
equilibrio de la operacin que se inclina claramente de un lado, con detrimento de otro
(Josserand).
Puede considerarse que su fundamento radica en que la funcin del Derecho, a
este respecto, como en otros muchos, es oponerse a la fuerza para realizar, de manera
ms o menos afortunada, la justicia en la libertad y, por lo tanto, no puede permitir que
los apetitos se desencadenen libremente: el ms dbil tiene necesidad de ser protegido
contra el ms fuerte, los ms honestos y confiados contra los ms voraces y astutos.
Sin embargo, se ha cuidado siempre de que sus efectos no perturben el comercio en la
vida jurdica, desvirtuando el fair play en la iniciativa de los contratantes, con total
detrimento de la seguridad de las transacciones.
Se ha dado cuatro teoras sobre la lesin.
La primera teora (subjetiva), considera la lesin un vicio del consentimiento,
semejante al error o a la violencia, de tal manera que uno de los contratantes sufre un
perjuicio que tiene como causa su ignorancia, inexperiencia o estado de necesidad, por
un momento de apuro econmico y moral que le obliga a consentir, padeciendo un vicio
en su voluntad que no se manifiesta libremente.
del precio.
El Cdigo vigente, parece apartarse de esa solucin y adoptar la de los Cgos.
alemn y suizo, cuando alude en el prg. I a la manifiesta desproporcin entre la
prestacin y la contraprestacin de las partes, que para dichos Cgos. puede ser menos
de la mitad, dejando al juez la apreciacin, segn casos y circunstancias, de cada
situacin particular. Pero, en el prg. II, del art., el Cdigo vuelve a la solucin del
ultradimidium.
No cabe aqu un examen de las vivas y dilatadas discusiones que el instituto ha
causado, particularmente en defensa de la libre concurrencia contractual. Basta resumir,
en limitada sntesis, la fundamentacin de Portalis (cit. Aguilera y Velasco) en su
exposicin de motivos sobre el punto pertinente del Cgo. francs de 1804: toda lesin
practicada conscientemente es un acto de injusticia bajo el punto de vista moral.- lo que
impone restablecer la accin rescisoria, por causa de lesin, que ha de juzgrsela
conforme con las leyes de la justicia, como con los principios econmicos y polticos.
Advirtase que la jurisprudencia inserida para esta seccin y la siguiente, tiene
plena aplicacin a las nuevas reglas, aunque ha de cuidarse de interpretarlas en
funcin de ese carcter general que ahora presenta el instituto.
La mencionada jurisprudencia sobre el punto en examen, presenta una confusin
conceptual sobre la supuesta identidad entre las formas de disolucin de los contratos
rescisin y resolucin. Adems, a este propsito, se da una notoria contradiccin
entre las soluciones que emite el Tribunal Supremo, segn se ver despus.
En efecto, el caso N 17, infra, con apoyo de definiciones tomadas de
Cabanellas, rechaza por sutil la diferencia que se da -dice el A.S. glosado en l- entre
rescisin y resolucin, para afirmar que ambas figuras son la misma cosa porque
persiguen el mismo objeto: dejar sin efecto una convencin por causas que determina
la ley o la voluntad de las partes. Desde luego, es evidente que se confunde el objeto
con el efecto de los institutos mencionados.
La confusin no parece tener otra causa que las deficiencias e inexactas
definiciones invocadas que, fundadas en las soluciones que ofrecen las legislaciones
espaola y argentina, no satisfacen las exigencias de un tratamiento sistemtico y de
semejanza entre ambos institutos, cuyas causas y objeto son diversos, de lo que deriva
que la conclusin del A.S. examinado (caso de jurisprudencia N 17, infra) no
corresponde a la doctrina ni a la prctica del derecho en la materia, con las cuales est
de acuerdo el caso N 31 inserto en la jurisprudencia del art. 568, que declara figuras
distintas la resolucin y la rescisin, lo que, por otra parte, prueba la contradiccin que
se ha sealado lneas arriba en las soluciones -casi coetneas- que emite el Tribunal
Supremo.
Por lo dems, si tal identidad fuese admisible, carecera de explicacin que la
ley regule separadamente ambos institutos. Pero no hay tal identidad: la resolucin es
la sancin al incumplimiento del contratante omiso o renuente, segn sealan Pothier y
Josserand, entre otros, a lo que cabe agregar para definir la distincin, que la rescisin
es la sancin a la inequidad en las prestaciones recprocas.
Jurisprudencia
1.- "La accin rescisoria por causa de lesin se determina nicamente por la
diferencia entre el valor de (la cosa) enajenada y el precio pagado,
independientemente del dolo, fraude o error que constituyen causales distintas de
nulidad".
(G.J. N 604, p. 6).
2.- "Segn el art. 1086 (561) para que por causa de lesin, pueda rescindirse
la venta, es necesario que (el contratante perjudicado) haya sufrido lesin en la
mitad del precio, lo cual puede averiguarse apreciando el valor que tena (la
cosa) al tiempo de la venta".
(G.J. N 663, p. 4).
3.- "Hay lesin cuando la parte perjudicada ha sufrido un perjuicio de la mitad
del precio en el momento de la celebracin del contrato".
(G.J. N 1222, p. 61).
4.- "Cuando un contratante se aprovecha del otro, abusando de su debilidad, de
su ignorancia o de sus necesidades apremiantes, se produce lesin que debe
acreditarse en el respectivo proceso".
(G.J. N 1277, p. 29).
En el mismo sentido.
(G.J. N 1284, p. 75).
5.- "El derecho de pedir la rescisin de un contrato de venta slo es
procedente en (los supuestos) del art. 1086 (561) del c. c.".
(G.J. N 1304, p. 46).
6.- "No existe lesin en el contrato cuyo precio se ha establecido teniendo en
cuenta los servicios que el comprador haba prestado al vendedor desde su
infancia y a la reserva vitalicia de usufructo en favor del vendedor, conceptos
que suponen partes integrantes de la relacin econmica de equivalencia de las
prestaciones de ambos contratantes".
(G.J. N 1317, p. 117).
7.- "La determinacin de la lesin exige que la voluntad plena del transferente
perjudicado, haya estado sometido en el momento del contrato a situaciones
morales extraas".
(G.J. N 1341, p. 10).
8.- "La accin rescisoria por lesin slo compete al vendedor perjudicado
segn el art. 1086 (561) del c. c. y no pueden demandarla, como ocurre en la
especie, quienes no son propietarios ni vendedores de la cosa".
(G.J. N 1344, p. 2).
9.- "No hay lesin y por consiguiente la venta es vlida, cuando no se ha
probado que el comprador abuso de la situacin de inferioridad del vendedor".
(G.J. N 1350, p. 85).
10.- "Para saber si hay lesin, es menester apreciar el estado que tena la
cosa a tiempo de la venta y tener en cuenta que los hechos articulados sean
probables y bastante graves para determinarla".
(G.J. N 1588, p. 19).
11.- "Cuando el valor en que se hizo la venta no representa el justo precio del
inmueble, la ley autoriza la rescisin de los contratos por lesin enorme".
17.- "Se hace una sutil diferenciacin entre rescisin de contrato y resolucin,
sin comprender que ambas persiguen el mismo objeto, o sea, en trminos
claros, dejar sin efecto una convencin por causa que determina la ley o la
voluntad de las partes segn define -dice el A.S.- el Diccionario Enciclopdico de
Derecho Usual de Cabanellas, tomo V: "Rescisin: anulacin, invalidacin;
privar de su eficacia ulterior, incluso con efectos retroactivos" y a continuacin
define el trmino resolucin de contrato: "acto jurdico que deja sin efecto el
contrato validamente concertado".
(A.S. N 20 de 29-I-81; S.C. 1, ind.).
18.- "El aspecto subjetivo de la lesin se considera cuando la prueba objetiva
es deficiente para establecer la diferencia entre el precio de la venta y el precio
real o existen otras circunstancias de apreciacin judicial para calificar los
hechos probables y graves que lo originaron".
(G.J. N 1631, p. 200).
19.- "Si la prueba material es plena y muestra que existe precio vil, se evidencia
el engao en el contrato que autoriza la rescisin reconociendo al vendedor por
el art. 561 del c. c.".
(G.J. N 1631, p. 200).
20.- "La certificacin mdica y las declaraciones testificales evidencian que el
vendedor sufri un accidente cerebro-vascular por efecto de la arteriosclerosis,
hipertensin arterial y senectud de que adolece, lo que justifica la presuncin ad
hmine de inferioridad en el acto del contrato".
(G.J. N 1631, p. 201).
21.- "Para probar la lesin no basta demostrar un pago menor a la mitad del
precio real del inmueble, sino tambin los aspectos subjetivos de los que abus
el comprador para explotar la necesidad apremiante, ligereza o ignorancia de la
parte perjudicada".
(Lab. Jud. 1982, p. 246).
22.- "El actor debe demostrar para probar la lesin las circunstancias objetivas
y subjetivas en que se funda su accin, porque faltando uno de estos elementos
no hay lesin".
Art. 562.- (Contratos excluidos del rgimen de la lesin). Quedan excluidos del
rgimen de la lesin:
1) Los contratos a ttulo gratuito.
2) Los contratos aleatorios.
3) La transaccin.
4) Las ventas judiciales, tanto forzosas como voluntarias.
5) Los dems casos expresamente sealados por la ley.
Fte: Cgo. it. 1448 Precd: c. c. abrg. 1092 - 1128 - 1398 Conc: c. min. 174 - c. com. 825 c. c. 583 - 655 - 910 - 945 - 1481 El art. se refiere a los contratos en los cuales no puede alegarse lesin. Desde
luego, sta slo puede presentarse en los contratos bilaterales, en los cuales se
trasmite recprocamente prestaciones. Respecto de los contratos aleatorios, la
excepcin, se justifica porque es de la naturaleza de stos que no haya equivalencia
en las prestaciones, sino, por el contrario, que se rompa esa equivalencia, porque en
funcin del riesgo se adquiere una cosa sobre la cual no hay certeza y, por eso, se
paga por ella un precio inferior a su valor comercial.
La transaccin por su propia definicin, supone una concesin de renuncias
recprocas sobre derechos que, por litigiosos, contienen cierto elemento aleatorio y,
consiguientemente, no puede determinarse al celebrar el contrato la desproporcin
notoria que justifica la accin rescisoria. Las ventas judiciales, se efectan en subasta
pblica y en ellas no concurren los elementos que configuran la lesin.
Jurisprudencia
1.- "La lesin es excusable en las ventas que se hacen por autoridad judicial,
por lo dispuesto por el art. 1092 (562, 4) del c. c.".
(G.J. N 585, p. 7).
2.- "La accin rescisoria de lesin esta prohibida en las ventas en pblica
subasta".
(G.J. N 672, p. 34).
3.- "Se declaro rescindida la venta porque se evidenci la lesin sufrida por el
vendedor, quien al obligarse por la eviccin y saneamiento no celebr un
contrato aleatorio".
(G.J. N 713, p. 15).
4.- "En las transferencias de propiedades mineras, no puede rescindirse en
ningn caso por causa de lesin, sin duda por tener ellas un carcter aleatorio".
(G.J. N 1269, p. 98).
5.- "No hay lesin en las contingencias de un contrato aleatorio".
(G.J. N 1350, p. 85).
6.- "Es inadmisible la causal de lesin invocada para anular un remate, a
mrito de lo dispuesto por el art. 1092 (562) del c. c.".
(G.J. N 1377, indita; cit. de Arce y Urcullo).
7.- "Es evidente la infraccin del art. 174 del c. min., en el auto de vista
recurrido, en cuanto se refiere a una supuesta lesin enormsima en el contrato
de fs., sobre transferencia de acciones mineras, que no corresponden a tenor de
la citada disposicin legal especial".
(G.J. N 1616, p. 138).
8.- "No cabe rescisin por lesin en las ventas realizadas mediante autoridad
judicial, segn el art. 1092 (562, 4) del c. c. abrg., aplicable al caso sublite".
(Lab. Jud. 1981, p. 144).
Art. 563.- (Perjuicio resultante en el momento de la conclusin del contrato;
excepcin). I. Para apreciar la lesin se tendr en cuenta el perjuicio resultante en el
momento de la conclusin del contrato.
II. Se excepta el contrato preliminar en el cual la lesin se apreciar en el da
en que se celebre el contrato definitivo.
Precd: c. c. abrg. 1087 Conc: c. c. 463 - 561, II) - 566 - 980 -
Vase
los
casos
10
15
del
art.
561.
SECCIN III
DISPOSICIONES COMUNES
Art. 564.- (Prescripcin de la accin y de la excepcin). I. La accin rescisoria
prescribe en el plazo de dos aos contados desde el momento en que se concluy el
contrato.
II. La excepcin rescisoria prescribe en el mismo plazo y al mismo tiempo que la
accin rescisoria.
Fte: Cgo. it. 1449 Precd: c. c. abrg. 1088 Conc: c. c. 1277 - 1492 - 1507 La accin rescisoria ha de establecerse dentro del plazo sealado por el art. (dos
aos), que ha mantenido, en este aspecto, el criterio del Cgo. abrg.
Jurisprudencia
1.- "Si bien por este art. (564) no es admisible la demanda de rescisin por
lesin, pasados dos aos desde la venta, no es extempornea la deducida
cuando no se realiz todava y existe slo el ofrecimiento de verificarla con la
preferencia mencionada en el contrato".
(G.J. N 642, p. 9).
2.- "Siendo la fecha de la escritura de compraventa de 12 de Feb. de 1894 y
de 30 de Dic. de 1895 la de la demanda, sta se dedujo dentro de los dos aos
que seala el art. 1088 (564) del c. c.".
(G.J. N 695, p. 8).
3.- "La demanda de rescisin de un contrato de lesin no es admisible pasados
dos aos del da de su celebracin, trmino que corre para los menores y dems
impedidos".
(G.J. N 1229, p. 44).
4.- "El trmino para demandar la rescisin por lesin, no se suspende por razn
la facultad alternativa que le acuerdan los arts. 1090 y 1091 (565, II) del c. c.".
(G.J. N 1272, p. 23).
4.- "Pasada la sentencia en autoridad de cosa juzgada, el demandado tiene la
opcin de eleccin que determina el art. 565, II) del c. c.".
(G.J. N 1732, p. 138).
Art. 566.- (Invalidez de la renuncia anticipada de la accin rescisoria). No tiene
ninguna validez la renuncia anticipada a la accin rescisoria. Tampoco tiene valor la
declaracin que haga en el contrato una de las partes expresando su voluntad de donar
la diferencia en el valor de la prestacin hecha por su parte, salva prueba contraria.
Precd: c. c. abrg. 1086 Conc: c. c. 563 La regla del art. tiende a facilitar una correccin convencional que no suponga,
necesariamente, la rescisin y a evitar que sus disposiciones sean burladas, por
renuncias a la accin rescisoria o por declaraciones ulteriores destinadas a convalidar la
lesin.
Jurisprudencia
1.- "La renuncia convencional de la lesin enorme, carece de eficacia alguna,
frente a la disposicin del art. 1086 (566) del c. c.".
(G.J. N 1252, p. 48).
2.- "La lesin da derecho a pedir la rescisin del contrato, aun cuando se haya
renunciado expresamente esta facultad y declarado que se cede el exceso del
precio".
(Lab. Jud. 1980, p. 131).
Art. 567.- (Inadmisibilidad de la confirmacin). No puede ser confirmado el
contrato rescindible.
Fte: Cgo. it. 1451 Precd: c. c. abrg. 1086 -
Conc: c. c. 553 La caracterstica de la lesin que la distingue de los vicios del consentimiento
(dentro de los cuales trata la cuestin la cuarta teora explicativa del instituto vista y
comentada en la anot. al art. 561), es que la lesin no puede ser convalidada por
ulterior confirmacin. Pues, permitir la confirmabilidad en los supuestos del art., sera
autorizar legalmente la inobservancia de la prohibicin legal contenida en el art. anterior.
CAPITULO X
DE LA RESOLUCIN DEL CONTRATO
SECCIN I
DE LA RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTO VOLUNTARIO
Art. 568.- (Resolucin por incumplimiento). I. En los contratos con prestaciones
recprocas cuando una de las partes incumple por su voluntad la obligacin, la parte
que ha cumplido puede pedir judicialmente el cumplimiento o la resolucin del contrato,
ms el resarcimiento del dao; o tambin puede pedir slo el cumplimiento dentro de
un plazo razonable que fijar el juez, y no hacindose efectiva la prestacin dentro de
ese plazo quedar resuelto el contrato, sin perjuicio, en todo caso, de resarcir el dao.
II. Si se hubiera demandado solamente la resolucin, no podr ya pedirse el
cumplimiento del contrato; y el demandado, a su vez, ya no podr cumplir su obligacin
desde el da de su notificacin con la demanda.
Fte: Cgo. it. 1453 Precd: c. c. abrg. 775 Conc: c. com. 805 - 1593 c. c. 339 - 344 - 520 - 537 - 596 - 622 - 639 - 675 - 741 - 763 La resolucin del contrato de cuya regulacin se ocupa el captulo que este art.
inicia, es la forma de disolver un contrato por inejecucin de las condiciones o cargos
estipulados en l, con destruccin retroactiva de sus efectos (Capitant).
Para Enneccerus &, en funcin de los arts. 346 y s. del c. c. alemn, es la
declaracin legal o convencional de que el contrato concluido con eficacia plena debe
ser considerado como no concluido, lo que obliga a las partes a restituir las
prestaciones anteriormente recibidas o su valor ntegro.
La resolucin del contrato, presupone un negocio perfecto y, adems un evento
sobrevenido o un hecho nuevo o un comportamiento de la contraparte, posterior a la
formacin del contrato, que altera las relaciones entre las partes o perturba el normal
desarrollo del contrato en su ejecucin (Messineo).
Tiene lugar en tres casos que el captulo legisla en sus tres secciones:
contractual es suficiente remitirse a las reglas trazadas para el instituto. Sin embargo,
algunos casos de jurisprudencia (v. gr. Nos. 17, 22, 29, 32 infra) la exigen.
V. en la anot. al art. 561, lo pertinente a una supuesta identidad de resolucin y
rescisin.
Jurisprudencia
1.- "La nulidad (no es tal, corrjase esta falla terminolgica leyendo resolucin)
designada por el art. 775 (568) del c. c., no tiene lugar de pleno derecho".
(G.J. N 304, p. 2014).
2.- "En las obligaciones sinalagmticas se sobrentiende siempre la (clusula)
resolutoria para el caso de faltar una de las partes a su obligacin".
(G.J. N 320, p. 3049).
3.- "En los contratos sinalagmticos, la falta de una de las partes a su
obligacin no produce la (resolucin) de pleno derecho y solamente da lugar
segn el art. 775 (568) al ejercicio de la (accin resolutoria)".
(G.J. N 393, p. 237).
4.- "Segn el art. 775 (568) la (clusula resolutoria) implcita en todo contrato
bilateral no lo anula de pleno derecho, sino mediante declaratoria judicial".
(G.J. N 580, p. 2).
5.- "La falta de pago en el trmino estipulado, no produce, de pleno derecho, la
nulidad (resolucin) del contrato, ni da lugar a la rescisin (resolucin), sino
mediante el requerimiento del acreedor, hecha en la forma prevista por el art.
775 (568) del c. c.".
(G.J. N 622, p. 7).
6.- "Segn el art. 775 (568), cuando uno de los contratantes falta a su
compromiso, la otra puede a su eleccin pedir la ejecucin del convenio o su
(resolucin) con daos e intereses, en cuyo ltimo caso, volviendo las cosas al
estado anterior, cual si el contrato no hubiera existido, la restitucin de
beneficios indebidamente reportados es consecuencia necesaria".
(G.J. N 668, p. 16).
7.- "El art. 775 (568) lejos de obligar al acreedor o no usar sino por el orden
en que estn expresadas las acciones que le concede contra el obligado, libra a
su eleccin el ejercicio de la que ms le convenga".
(G.J. N 712, p. 5).
8.- "Si bien en los contratos bilaterales es siempre implcita la (clusula
resolutoria), en el caso de faltar una de las partes a su compromiso y la parte
que lo ha cumplido puede precisar a la otra a la ejecucin del convenio o pedir
en juicio su (resolucin), el precepto no se aplica a los contratos en que se
pacta una condicin".
(G.J. N 833, p. 5).
9.- "Segn el art. 775 (568) la (resolucin) de un contrato bilateral por falta de
cumplimiento de las obligaciones contradas no se opera en todo rigor de
derecho, debiendo ser declarada en juicio".
(G.J. N 848, p. 50).
10.- "(En el) uso del derecho alternativo de pedir el (cumplimiento) del contrato
o su (resolucin) no procede de primera de estas acciones en la va ejecutiva
si el que la deduce no acredita haber cumplido por su parte la obligacin que se
impuso".
(G.J. N 1032, p. 65).
11.- "En los contratos bilaterales es siempre implcita la condicin resolutoria
para el caso de que una de las partes incumpla su obligacin".
(G.J. N 1235, p. 19).
12.- "Para que proceda la accin... es menester que el demandante haya
cumplido de su parte con la obligacin que contrajo y que el demandado haya
faltado a las que le corresponden, siendo en tales casos resoluble el contrato,
segn el art. 775 (568) del c. c.".
(G.J. N 1236, p. 38).
13.- "La condicin resolutiva en caso de faltar una de las partes a su
compromiso, conforme al art. 775 (568) del c. c. no anula en todo rigor de
non adimpleti contractus (art. 573), que no es secuela de ninguna condicin, sino
simplemente el ejercicio de uno de los derechos que la ley otorga al acreedor para
proteger sus intereses.
Esta excepcin, se basa en el derecho a no cumplir sino dando y dando
(aplicacin del principio do ut des). Los post-glosadores elaboraron y nominaron esta
teora de la excepcin de incumplimiento, combinando la regla de los correlativos,
deducida por los canonistas, para las obligaciones nacidas de un mismo vnculo
jurdico con relacin de interdependencia y los textos romanos que contenan estas
mismas ideas (Planiol y Bipert). El Derecho alemn consagra la regla como la de
cumplimiento al pie de la letra: Erflung zug zum zug (Mazeaud).
Siendo el nexo de interdependencia, o causalidad recproca, entre las
prestaciones de los dos cumplimientos, cuando la prestacin no es, an temporalmente,
cumplida, tambin la contraprestacin puede legtimamente no ser cumplida, porque la
excepcin de no cumplimiento implica un poder, que nace ex lege, de provisional
suspensin de la ejecucin, sin extinguir el derecho de la contraparte (Messineo).
La excepcin no requiere para ser alegada ni autorizacin judicial ni previo
requerimiento de mora, porque el derecho a negar el cumplimiento, descansa en el
principio de que ninguna de las partes esta obligada a cumplir, sin haber percibido al
propio tiempo lo que se le debe. Es parte integrante del contrato, como resultado de la
voluntad de las partes: doy para que des (Mazeaud).
La excepcin impide todo cumplimiento forzoso a instancias de la otra parte
contratante. Es indivisible, en el sentido de que puede alegarse aun cuando haya
prestacin parcial o cuando la deuda se haya dividido entre los herederos (Planiol y
Ripert).
Debe evitarse la confusin de la exceptio non adimpleti contractus, con el
derecho de retencin (comn en la jurisprudencia francesa, segn Mazeaud). El derecho
de retencin, no es instituto particular de los contratos y slo puede ser ejercido
cuando el acreedor est en posesin de la cosa. La excepcin de no cumplimiento,
forma parte integrante de los derechos y de las obligaciones a que da nacimiento el
contrato sinalagmtico (Mazeaud).
Conc: c. com. 922 c. c. 547 - 581 - 633 Los efectos de la resolucin por incumplimiento, tratndose de contratos de
ejecucin inmediata, obran, como dicen los civilistas, ex tunc et nuc, esto es, la
resolucin afecta al contrato y, consiguientemente, a las obligaciones generadas por l
y las cosas vuelven al estado anterior al contrato. Tratndose de contratos de trato
sucesivo, la resolucin (que entonces toma el nombre de extincin o resiliacin: (P.
Vives), obra slo para el futuro: ex nunc. El prrafo II del art., a pesar de lo que
precepta: aplicabilidad en lo que concierna del art. 547 sobre los efectos de la nulidad
y la anulabilidad, a la resolucin de los contratos, no tiene, en realidad, posibilidad de
aplicacin. La resolucin funciona estrictamente por incumplimiento de la obligacin de
una de las partes. El art. 547, se refiere a la incapacidad de alguno de los contratantes
o a la ilicitud del acto; cosas ajenas a la nocin y funcin de la resolucin por
incumplimiento. La tercera posibilidad de obligaciones cumplidas totalmente, hace
desaparecer la posibilidad de la resolucin, sea como accin, sea como excepcin. En
caso de incumplimiento parcial, podra considerarse posible esa aplicacin en
concordancia con lo dispuesto por el art. 572, cuando el incumplimiento tiene escasa
entidad, teniendo en cuenta la importancia del cumplimiento parcial o el inters del otro
contratante.
La utilidad de la resolucin se manifiesta particularmente en razn de su efecto
retroactivo, que resguarda a la parte afectada por el incumplimiento de la posible
insolvencia del incumpliente: resoluto iure dantis, resolvitur ius accipientis (resuelto el
derecho del que da, queda resuelto el del que recibe; cit. Scaevola).
Art. 575.- (Resolucin en los contratos plurilaterales). En los contratos
plurilaterales en que las prestaciones de las partes se dirigen a la consecucin de un
fin comn el incumplimiento de una de las partes no importa la resolucin del contrato
respecto de las otras, salvo que la prestacin incumplida se considere esencial de
acuerdo con las circunstancias.
Fte: Cgo. it. 1459 Conc: c. com. 793 c. c. 548 - 580 -
Respecto del art. como se tiene anotado a propsito del art. 548, el precepto
debe considerarse, en su aplicacin, al tenor de las reglas de los contratos con
pluralidad de personas, segn sean simplemente mancomunadas o solidarias.
Art. 576.- (Suspensin del cumplimiento del contrato). Cada una de las partes
puede suspender el cumplimiento de su prestacin si las condiciones patrimoniales de
la otra parte llegan a ser tales que ponen en peligro de no cumplir la contraprestacin
debida, a menos que preste una garanta suficiente.
Fte: Cgo. it. 1461 Conc: Lea. 65 c. c. 315 - 623 - 638 - 729 - 906 El art. se explica dentro de las seguridades que la ley otorga al acreedor (art.
315, por ejemplo) y que, en este caso, la ley extiende a los contratos, como una forma
de resolucin preventiva.
Jurisprudencia
"Este art. faculta suspender el cumplimiento del contrato, cuando existe el peligro
de que la contraprestacin no ser cumplida, como ocurre en la especie, en la
que el vehculo vendido aparece gravado a favor de terceros".
(Lab.
Jud.
1989,
p.
366).
SECCION II
DE LA RESOLUCION POR IMPOSIBILIDAD SOBREVINIENTE
Art. 577.- (Incumplimiento por imposibilidad sobreviviente). En los contratos con
prestaciones recprocas la parte la parte liberada de su prestacin por la imposibilidad
sobreviniente no puede pedir la contra prestacin de la otra y deber restituir lo que
hubiera recibido. Las partes pueden, sin embargo, convenir en que el riesgo est a
cargo del acreedor.
Fte: Cgo. it. 1463 Conc: c. c. 379 - 454 - 963 Vase la anot. al art. 580.
Art. 578.- (Incumplimiento por imposibilidad parcial sobreviniente). La regla
anterior tambin se aplica cuando el incumplimiento de la prestacin se hace
parcialmente imposible, a menos que el acreedor manifieste al deudor su conformidad
para el cumplimiento parcial, debiendo, en tal caso, hacerse una reduccin proporcional
en la contraprestacin debida.
Fte: Cgo. it. 1464 Conc: c. c. 305 - 382 Vase la anot. al art. 580.
Art. 579.- (Contratos traslativos o constitutivos de la propiedad o de otros
derechos reales). I. En los contratos con prestaciones recprocas que transfieren la
propiedad de una cosa o constituyen o transfieren derechos reales, rigen las reglas
siguientes:
1)
2)
3)
5)
de
causa
de
la
obligacin.
SECCION III
DE LA RESOLUCION POR EXCESIVA ONEROSIDAD
Art. 581.- (Resolucin judicial por excesiva onerosidad de los contratos con
prestaciones recprocas). I. En los contratos de ejecucin continuada, peridica o
diferida, la parte cuya prestacin se ha tornado excesivamente onerosa por
circunstancias o acontecimientos extraordinarios e imprevisibles podr demandar la
resolucin del contrato con los efectos establecidos para la resolucin por
incumplimiento voluntario.
II. La demanda de resolucin no ser admitida si la prestacin excesivamente
onerosa ha sido ya ejecutada, o si la parte cuya prestacin se ha tornado onerosa en
exceso era ya voluntariamente incumplida o si las circunstancias o los acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles se presentaron despus de cumplirse la obligacin.
III. Tampoco se admitir la demanda de resolucin si la onerosidad sobrevenida
est inclusa en el riesgo o lea normal del contrato.
IV. El demandado puede terminar el litigio si antes de sentencia ofrece modificar
el contrato en condiciones que, a juicio del juez, sean equitativas.
Fte: Cgo. it. 1467 Conc: c. com. 802 c. c. 514 - 582 - 740 V. la anot. al art. 583.
PRINCIPIOS GENERALES
"Placuit, in omnibus rebus praecipuam esse iustitae equitatisque, quam stricti iuris
rationem" = (Pareci bien que en todas las cosas fuese ms atendible la razn de
justicia y equidad que la de derecho estricto). Codex, de iudiciis, ley 8, tt. 1, Lib. 3.
"Bono et aequo non convenit aut lucrari aliguem cum damno alterius, aut
damnum sentire per alterius lucrum" = (No conviene a la equidad que alguien se lucre
en perjuicio de otro, o que por lucro ajeno experimente dao). Pomponio. Digesto, de
o debe hacer respetar la fuerza obligatoria del contrato y hacerlo cumplir en sus
trminos estipulados.
El problema cobr grave importancia por efecto de acontecimientos de tal
magnitud como las guerras, las crisis econmicas, que transforman totalmente las
condiciones que se tomaron en cuenta para contratar: cuando se alteran los precios y
existe una caresta de mercaderas, de tal manera que hace imposible, o excesivamente
oneroso, cumplir con los contratos celebrados, cuando no se pens, ni remotamente que
se presentaran acontecimientos de semejante magnitud (R. Villegas).
Correspondi al Derecho cannico la iniciativa para establecer la llamada clusula
rebus sic stantibus, como sobreentendida o implcita en los contratos, por virtud de la
cual stos deben cumplirse como fueron pactados, si las condiciones de hecho
existentes el da de su celebracin, permanecen fundamentalmente idnticas; pero, que
si stas son alteradas en forma notable, por acontecimientos extraordinarios imposibles
de prever (de ah la denominacin de teora de la imprevisin), deben alterarse tambin
las obligaciones de las partes, para evitar la usura, la explotacin indebida y la
inmoralidad que trae consigo el enriquecimiento desproporcionado de uno de los
contratantes, a expensas del otro (R. Villegas y P. Vives). El derecho antiguo no ofrece
un axioma concreto para este instituto. Mas, su justificacin se encuentra en muchos
principios generales, de los cuales, para ejemplo, se ha inserido algunos para el art.
581.
La doctrina fue aceptada y desarrollada en Italia y Alemania desde el siglo XVIII.
El Cgo. francs -al que como en todo sigui tambin en esto el Cgo. abrg.- con su
rgida inclinacin a los principios de la obligatoriedad de los contratos y de la autonoma
de la voluntad, consider la teora de la imprevisin, como contraria a dichos principios.
Ripert y Demogue y Bonnecase, en Francia, han pugnado porque se acepte la
teora de la imprevisin, en circunstancias extraordinarias, aunque limitando las
facultades del juez, al que no se puede atribuir -se dice- poderes mximos ni
discrecionales, y juzgando (sobre todo Bonnecase), que el Cgo. francs tiene reglas
que permiten aplicar la teora de la imprevisin, tales como las relativas al trmino de
gracia, que puede conceder el juez y a las normas de interpretacin de los contratos.
La tesis de la imprevisin es rechazada por algunos autores, porque se juzga
convenciones.
TITULO II
DE LOS CONTRATOS EN PARTICULAR
CAPITULO I
DE LA VENTA
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 584.- (Nocin). La venta es un contrato por el cual el vendedor transfiere la
propiedad de una cosa o transfiere otro derecho al comprador por un precio de dinero.
Fte: Cgo. it. 1470 Precd: c. c. abrg. 1003 - 1004 Conc: c. min. 172 - 173 - c. com. 6, 1), 2), 3), 5) - 8, 6) - 465 - 824 - 866
cc. 110 - 450 - 451 - 521 - 611 - 636 - 654 - 861 - 1478 - 1540, I) PRINCIPIOS GENERALES
.....1)- "Emtio consensu peragitur" - 2)- "Conventio perficit... emtionem" = (1- La
compra se perfecciona por el consentimiento 2)- La convencin perfecciona la compra) 1: Paulo. Digesto, ley 1, tt. 1, Lib. 18.- 2:
Ulpiano. Digesto, ley 2, tit. 1, Lib. 18.
"Suae rei emtio non valet" = (No es vlida la compra de una cosa propia).
Pomponio. Digesto, ley 16, tt. 1, Lib. 18.
"Si pecuniam dem ut rem accipiant emptio et venditio est" = (Si se da dinero
para recibir una cosa, compra y venta es). Digesto, ley 5, tt. 5, Lib. 19; cit. Aguilera y
Velasco.
La nocin que da el art. sobre este contrato no difiere de la que da su
precedente el art. 1003 del c. c. abrg., que en versin muy abreviada de su fuente el
francs art. 1138 y c. c. it. de 1865 art. 1125). La frmula abarca todo lo que es posible
en cuanto a derechos, cuya transferencia tiene lugar con base en el principio consensus
parit propietatem, segn sealan Gorla y Messineo.
Es el contrato tipo. Resultado perfeccionado de la evolucin de la primitiva
permuta, implica el ms indicado y completo de los contratos que da la pauta para
examinar los dems. Fue el primero que apareci en la vida de la relacin jurdica, a la
cual caracteriza y representa la frmula ms acabada del cambio econmico (Scaevola).
Todas las legislaciones, antiguas y modernas, coinciden en la mayor parte de las
caractersticas que integran el concepto de este contrato. La nica diferencia que entre
ellas se da es el relativo al momento o acto generador, que produce la transmisin de
dominio de la cosa vendida de su dueo al que la adquiere en compra. Para unas se
considera consumada la relacin contractual -y por tanto existente el contrato- cuando la
cosa pasa, por tradicin, de poder del vendedor al del comprador, aunque uno y otro ya
hayan convenido completa y satisfactoriamente en la cosa y el precio. Otras, se
despreocupan por la traditio y dan relevancia esencial a la conformidad de voluntades
de los contratantes, expresada en el consentimiento sobre la cosa y el precio.
Recobra importancia en este punto, precisamente, la anotacin puesta al art. 521
citando a Giorgi, respecto de la apariencia engaosa de que el consentimiento de las
partes basta por s solo para formar y dar existencia al contrato de compraventa, el
cual, en rigor, no se forma ni existe sin el requisito de escrituracin y registro por
aplicacin de lo preceptuado por los arts. 452, caso 4), 521, 1328, caso 1), 1540, caso
1).
Dicho art. 521 del c. c. vigente, sanciona la consensualidad de los contratos con
efectos reales como la venta (transferencia de propiedad) entre otros, salvo el requisito
de forma (art. 491) en los casos exigibles, lo que, aparentemente, resuelve la duda en
este caso. Sin embargo, as no exista una exigencia expresa y directa para que la
compraventa se realice mediante acto solemne, sometido al registro de forma, tal
solemnidad existe en el hecho, impuesta desde la sancin de la ley de 15 de Nov. de
1887, que instituye el registro de los derechos reales (art. 7, caso 2), ya durante la
vigencia del c. c. abrg. y a pesar de las citadas disposiciones de sus arts. 1003 y
1004.
versar
gustacin (art. 588); las que son objeto de ventas alternativas (art. 416).
Cuando la venta de cosas determinadas slo en su gnero, conforma una masa
o un bloque de bienes, por un precio alzado, y no a razn de tanto la medida o el
nmero, la regla del art. 586 no se aplica, conforme a la excepcin expresa puesta en
su prrafo II. Esta excepcin no surte efecto y se aplica la regla general del art. 586,
caso I), cuando se vende cierta cantidad, en peso, nmero o medida, a razn de tanto
precio por unidad, caso en el cual, la consecuencia natural, antes que la legal, impone
esperar a saber el nmero de unidades vendidas, comprobarlas por medio del recuento,
el peso o la medida y calcular por ellas el precio que corresponda pagarse, tras lo cual
recin se producir la trasmisin del dominio.
La venta por peso y medida es la que comprende mercadera que ha de
individualizarse por peso, cantidad o medida. Ej.: tantos hectolitros de aceite a tantos
quintales de maz, etc.
Art. 587.- (Venta a prueba). La venta a prueba se presume hecha con la
condicin suspensiva de que la cosa sea apta para los servicios en que se le va a
emplear o que tenga las cualidades pactadas.
Fte: Cgo. it. 1521 Precd: 1009 Conc: c. com. 835 - 836 - 838 - c. c. 494 - 640 Las ventas a prueba o sometidas a ensayo, como sucede en las mquinas,
aparatos de radar, televisores, etc., presuponen la idea de que la cosa que ha de ser
ensayada, rena las condiciones que en ella se busca por el comprador y,
principalmente, la de que sirva para el uso a que est destinada. Puede consistir la
prueba en un experimento nico o en una serie, confiada al comprador o a un tercero,
pudiendo reclamarse inclusive un peritaje para probar que la cosa rene o no las
cualidades requeridas. Hecha la prueba, el comprador queda obligado.
Art. 588.- (Venta con reserva de satisfaccin). La venta de cosas que por
costumbre se gustan antes de recibirlas, slo se perfecciona en el momento en que el
comprador comunica al vendedor que las cosas le satisfacen .
Fte: Cgo. it. 1520, 1) Precd: 1008 Conc: c. com. 835 - 836 - c. c. 508 - 640 En las ventas ad gustum, media la costumbre de gustar la cosa que se compra
para su aceptacin y perfeccionamiento.
El comprador tiene el derecho de rehusar la cosa por el solo motivo de que no
le convenga personalmente, es decir, de que la de gustacin o paladeo efectuado para
perfeccionar el contrato, no le ha satisfecho. Mientras la prueba al gusto no se efecta,
el vendedor slo est obligado a dar al comprador el medio de llevarlo a efecto. Si,
hecha la prueba el comprador la rechaza, no existe venta, salvo pacto contrario.
Existe la venta por muestra, que est comprendida entre las reglas que se
examinan, pero que el Cdigo no la ha consignado por entenderla seguramente ms
propia del dominio de aplicacin de la legislacin mercantil, lo cual, dada la inclusin de
los casos anteriores, no es razn aceptable para la omisin. La venta mediante muestra,
es aqulla en la que el comprador presta su consentimiento en vista de una muestra
destinada a darle a conocer y a apreciar la calidad de la mercadera. Puede ser objeto
de comprobacin pericial.
Art. 589.- (Gastos de la venta). Salvo lo dispuesto en leyes especiales o el
acuerdo diverso de las partes, los gastos del contrato de venta y otros accesorios son a
cargo del comprador.
Fte: Cgo. it. 1475 Precd: c. c. abrg. 1013 Conc: c. c. 319 - 604 - 619 - 645 - 653 Los gastos de la compraventa comprenden: a) los llamados documentarios:
honorarios del causdico y del notario, papeles valorados y timbres fiscales propios para
la escrituracin y tambin los que importe la inscripcin en el registro correspondiente;
b) los impuestos fiscales, que son varios (estatales, municipales, etc.).
Estos gastos generalmente aun por acuerdo de partes, se cargan al comprador,
quien, a su vez en realidad, los computa en el precio que paga. No comprenden estos
salvo
acuerdo
diverso,
libre
de
esas
obligaciones.
SECCION II
DE LA CAPACIDAD PARA COMPRAR Y VENDER
Art. 590.- (Principio). Todas las personas a quienes la ley no prohibe, pueden
comprar o vender.
Fte: Cgo. francs 1594 Precd: c. c. abrg. 1014 Conc: c. c. 483 - 882 - 898 - 917 - 1372 - 1399 PRINCIPIO GENERAL
"Quaeque persona propter suam capacitate" = (A cada persona segn su
capacidad). M. Puigarnau.
El principio general de la regla del art., es que pueden comprar y vender todos
los que pueden obligarse o, a la inversa, los que carecen de capacidad para obligarse
tampoco pueden contraer obligaciones, por razn del contrato de compraventa. Siendo
este contrato el prototipo de las convenciones, el modelo de los contratos trasmisivos de
la propiedad, la expresin tipo de las fuentes de las obligaciones segn queda anotado
en el examen del art. 450, es de consecuencia lgica, que siga la regla general relativa
a la capacidad para obligarse y como esa regla general equivale a la capacidad para
prestar el consentimiento (art. 483), no podrn comprar ni vender, segn el art. 590 en
concordancia con los arts. 5 y 483, los menores y los interdictos declarados.
Sin embargo, hay quienes, no obstante su capacidad para obligarse, sufren una
interdiccin especial, una limitacin a esa capacidad por razn del contrato en examen,
habida cuenta su presunto encontrado inters en la cosa de cuya compraventa se trata.
Estas limitaciones constituyen la excepcin de la regla general, sentada supra y estn
reguladas por los arts. 591 y 592.
Jurisprudencia
1.- "No estando comprendido en la prohibicin del art. 604 (1232) del c. c.
(como albacea sustituto que no lleg a ejercer la funcin) para comprar bienes
de la testamentara no se ha infringido dicho art. ni el 1014 (590) del c. c.".
los
cnyuges
de
comprarse
venderse
entre
s.
Diversas
2)
Los funcionarios pblicos, respecto a los bienes que se venden por su ministerio.
3)
4)
Los abogados respecto a los bienes y derechos que son objeto de un litigio en
el cual intervienen por su profesin, hasta despus de un ao de concluido el
juicio en todas sus instancias.
5)
Quienes por ley o acto de autoridad pblica administran bienes ajenos, respecto
a dichos bienes.
6)
Vase
el
caso
36
del
art.
134.
SECCION III
DEL OBJETO DE LA VENTA
SUBSECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 593.- (Principio). Pueden venderse todas las cosas o derechos, la
enajenacin de los cuales no est prohibida por la ley.
Fte: Cgo. francs 1598 Precd: c. c. abrg. 1017 Conc: c. min. 173 c. c. 384 - 485 - 539 Todas las cosas corporales e incorporales que estn en el comercio humano,
esto es, todas aqullas que son susceptibles de apropiacin, pueden ser objeto del
contrato de compraventa, a condicin de que su enajenacin por unos o su adquisicin
por otros, no est prohibida por la ley.
La mayora de las legislaciones, adems de las declaraciones generales como la
del art., contienen enumeracin ms o menos numerosas de cosas o derechos
inalienables o intransmisibles.
La inalienabilidad de los bienes y la intransmisibilidad de los derechos, puede
depender de la voluntad del interesado o de la determinacin de la ley. Por la voluntad
del interesado, cuando consta en el acto constitutivo de una liberalidad por ejemplo un
legado con la condicin de inalienabilidad (art. 1191) o para asistencia familiar (art.
1204); el patrimonio familiar (art. 32 c.f.). En los contratos de transporte, puede
sealarse la intransmisibilidad de los billetes de pasaje, particularmente en el transporte
areo.
La ley considera intransmisibles e inalienables, en primer trmino, los bienes del
dominio pblico mencionadas apenas en el art. 91. El derecho de uso y habitacin, que
es esencialmente personal, no puede cederse ni arrendarse y, naturalmente, ni venderse
(art. 252). De igual modo, si con arreglo al art. 256 las servidumbres son inseparables
del fundo a que activa y pasivamente pertenecen, est virtualmente prohibida la venta
del fundo sin la carga o sin el derecho que supone la servidumbre, segn se trate de
finca sirviente o dominante respectivamente. El derecho de asistencia familiar es tambin
intransferible (art. 24 c.f.).
Tambin estn fuera del comercio y no pueden, por lo tanto, ser alienables o
trasmisibles los grupos mineros nacionalizados y los yacimientos de hidrocarburos que
pertenecen al dominio originario de la Nacin (arts. 138 y 139 de la Constitucin). El
art. 25 de la Constitucin, prohbe trasmitir o enajenar, directa ni indirectamente, suelo o
subsuelo a los extranjeros, dentro de los 50 kilmetros de las fronteras nacionales. Ha
de tenerse en cuenta, adems, las prohibiciones de leyes especiales, pues que la
anterior indicacin es simplemente enunciativa.
Puede el objeto de la venta ser determinado por un tercero? Si el art. 487,
como su modelo - fuente el art. 1349 del c. c. it., admite la posibilidad de deferir a un
tercero la determinacin de la prestacin (objeto) establecida en el contrato, se deduce
(Scaevola) que tambin la determinacin de la cosa vendida puede ser deferida a un
tercero y, aun, al mero arbitrio de ste, figura que, a pesar de la autoridad de su
tradicin romanstica, Luzzatto (cit. Scaevola) considera bastante discutible, porque una
decisin (del merum arbitrium del tercero) que no est fundada sobre una apreciacin
equitativa de los hechos, no encuentra justificacin plausible y puede considerarse
contraria a los fines perseguidos por el derecho.
Jurisprudencia
"Qui rem alienam vendit, dicitur esse in culpa" = (Se considera que incurre en
culpa el que vende una cosa ajena). M. Puigarnau.
Las reglas de los arts. 595 a 598 inclusive, reglamentan de modo tan minucioso
la venta de cosa ajena, que la Subseccin en que estn incluidas poda ms bien
titularse con alguna alusin ms adecuada a los fines de estas reglas.
La venta de cosa ajena en el rgimen anterior (art. 1018) se consideraba nula.
El fundamento que los redactores del Cgo. francs, su modelo, dieron a la nulidad de la
venta de cosa ajena, reposa en que la condicin del contrato de compraventa traspasa
automticamente el dominio, trasmisin que es imposible cuando el vendedor carece del
derecho de propiedad y, consiguientemente, hace nulo el contrato (Planiol y Ripert,
Mazeaud).
En el Derecho romano estaba permitida, habida cuenta que la compraventa era
considerada simplemente como contrato creador de obligaciones y no como un acto
trasmisivo del dominio, el cual era traspasado recin con la traditio. Es desde ese punto
de vista que ha de entenderse el principio general de autora de Ulpiano en el Digesto,
glosado supra entre los inseridos para este art. La obligacin que naca de la
compraventa en el Derecho romano, para el vendedor era garantizar la eviccin. Las
Partidas (5 tt. 5, ley 19) consideran vlida la venta de cosa ajena, con consecuencias
diversas para la restitucin del precio y el resarcimiento de daos en favor del
comprador, segn la buena o mala fe de ste, pero dejando siempre a salvo el derecho
del verdadero dueo.
El Cgo. francs de 1804 repuso la realidad, atendiendo el razonamiento que est
al alcance del sentido comn, de que siendo el nico objeto de la venta trasmitir un
dominio, si la cosa no perteneca al vendedor, ste no poda traspasar ni el germen de
esa trasmisin, importando poco que los contratantes supieran o ignorasen que la cosa
perteneca a otra persona (Grenier, cit. de Scaevola).
El tratamiento de la cuestin en la legislacin comparada, es diverso. Unos
Cdigos (Per, art. 1394 y Venezuela, art. 1483), declaran anulable la venta de cosa
ajena, con resarcimiento de daos para el comprador si ste ignoraba el vicio. El Cgo.
polaco (art. 315), autoriza al comprador a desistir de la compra. Otros Cdigos
(Uruguay, art. 1669, Etiopa, art. 2270), declaran vlida la venta de cosa ajena,
dejando a salvo los derechos del verdadero propietario.
Un tercer grupo de cdigos (Francia y Blgica, art. 1599; Guatemala, art. 1794;
Mxico, arts. 2269 y 2270; Argentina, art. 1329; Portugal, art. 892), declaran nula la
venta de cosa ajena y el Cdigo portugus (el vigente de 1967), aade que sta puede
quedar sujeta al rgimen de venta de bienes futuros, si las partes los considerasen en
esa calidad.
Las legislaciones que admiten la validez de la venta de cosa ajena, que
generalmente siguen el sistema de la traditio en materia de venta, se justifican
precisamente por esta caracterstica romanista: los contratos slo son productores de
obligaciones. Si el vendedor no puede transmitir la cosa ajena (el dominio, el derecho
de propiedad de la cosa ajena) -se dice- nada le impide obligarse a trasmitirla sea o no
de difcil posibilidad el cumplimiento de la prestacin, porque en el sistema romanista de
la traditio, quien compra, no compra una cosa, sino una obligacin (Scaevola).
Se carece -se ha dicho varias veces- de alguna exposicin o explicacin de
motivos, que justifique la adopcin de ciertas reglas ajenas a la tradicin del Derecho
boliviano y ha de buscarse a tientas la razn de ser de algunas de ellas, como es el
caso de las que estn en examen. Es posible que en la legislacin italiana, las
necesidades propias hayan inducido a implantarlas, (modificando el sistema anterior del
Cgo. de 1865 que segua el modelo francs de 1804), aunque slo con posibilidad de
aplicacin prctica en la venta comercial de ciertos muebles, dadas las reglas del propio
Cgo. de 1942, sobre el requisito de forma para las ventas de inmuebles. Esas
posibilidades en Bolivia parecen inexistentes, excepto, a lo sumo en materia mercantil
sobre determinadas mercaderas y que, lgicamente corresponden al dominio de
aplicacin del cdigo de la materia y sujetas al rgimen de venta de bienes futuros,
como con buen sentido resuelve el problema el modernsimo Cdigo portugus, citado
supra.
Dentro del propio ordenamiento del Cdigo, las reglas sobre venta de cosa ajena
resultan inoperantes. El propio Cdigo en su art. 452 seala los requisitos para la
formacin de todo contrato, esto es, para que haya contrato: consentimiento, objeto,
causa y forma (o solemnidad, cuando lo exige la ley). El objeto ha de ser cierto
(determinado) y posible (art. 485) para poder ser trasmitido por el vendedor al
comprador (art. 584), esto es, ha de existir en el patrimonio del vendedor, lo que no
ocurre en la venta de cosa ajena por el principio nemo dat quod non habet: no se
puede dar (o trasmitir) lo que no se tiene. Por otra parte, el consentimiento aparece
viciado, porque hay error esencial sobre el objeto (art. 474) y sustancial sobre la
cualidad (de propietario) del contratante, o sobre la cualidad (transmisibilidad es una
cualidad) de la cosa (art. 475). El cuarto requisito del art. 452: forma en los casos
exigidos por la ley, hace prcticamente inoperantes las reglas sobre venta de cosa ajena
respecto de bienes inmuebles, porque para que la venta de stos sea vlida, esto es,
para que exista jurdicamente requiere escritura pblica e inscripcin en el registro de la
propiedad, coma se ha observado en la anotacin al art. 584, y tendra que invertirse la
lgica, y el mero sentido comn si se admitiera la posibilidad de que los registros y los
funcionarios responsables de los mismos, inscriban escrituras de venta de inmuebles
otorgadas por alguien que no aparece ser propietario segn los propios registros. No
slo habra inversin lgica. Habra delito penado por la ley.
En efecto si alguien vende un inmueble dicindose propietario en la escritura, sin
serlo y el funcionario encargado del registro de la propiedad inscribe este ttulo, el
vendedor, el comprador y el funcionario estaran incursos en las sanciones del art. 199
del Cdigo penal por flagrante comisin del delito contra la fe pblica utilizando falsedad
ideolgica. Si directamente, ese alguien se propusiera vender cosa ajena, declarndolo
as en la escritura, es de sentido comn que no habra notario ni funcionario de la renta
(encargado de determinar y percibir los impuestos sobre transferencias), que dejen
prosperar semejante pretensin porque estaran incurriendo en el mismo delito.
Messineo, plantea una solucin sui generis: si el comprador se convierte en
propietario de la cosa ajena, solamente desde el momento en que se convierte en
propietario el vendedor (art. 595, II), cuando, por esa razn, se haya producido el
efecto traslativo, si la cosa ajena es un inmueble o un mueble sujeto a registro ser
necesario que se haga pblica de doble transferencia, mediante la inscripcin de la
compraventa de cosa ajena y la ulterior adquisicin hecha por el vendedor, todo lo cual
repone a la actualidad el concepto de Portalis (cit. de Mazeaud), de que la venta de
cosa ajena es simplemente un contrato estipulado contra toda razn.
Se ha ignorado totalmente le necesidad de cuidar de la concordancia mnima
necesaria del ordenamiento jurdico, al extremo que mientras el Cdigo Penal (art. 337),
castiga expresamente con privacin de libertad el estelionato, que es el delito de vender
como propios los bienes ajenos, el Cdigo Civil reglamenta con minuciosa dedicacin el
estelionato, esto es, la comisin de un delito.
En materia de muebles, la situacin no vara. La venta de cosa ajena presupone
una apropiacin indebida (art. 345 c.p.), o abigeato (tratndose de semovientes, art.
350 c.p.), delitos ambos castigados tambin por la ley penal.
Resulta de lo dicho que las reglas de los arts. 595 al 598 inclusive, pueden ser
catalogadas como contrarias al orden pblico y a las buenas costumbres y,
consiguientemente, no pueden tener vigencia ni aplicacin ninguna, porque las leyes
concernientes al orden pblico, como imperativas, son de observancia inexcusable para
todos y ha de hacerse, pues, lo que ellas mandan y como ellas mandan.
El Cdigo penal italiano, no contiene disposiciones similares al Cdigo boliviano
sobre la venta, apropiacin, etc., de cosa ajena y, consiguientemente, su Cdigo civil
pudo legislar como lo ha hecho respecto de la materia examinada.
Por otra parte, siendo la venta de cosa ajena una modalidad concebible entre las
reglas del comercio (particularmente al por mayor, segn se ha anotado en el art. 584),
las reglas del ordenamiento jurdico italiano, han de entenderse ms aplicables a la
actividad comercial, porque su Cdigo Civil lo es tambin Comercial. Tanto es as, que
el Manual de Messineo que lo explica, es de Derecho Civil y Comercial.
En el mbito puramente civil, la nulidad de la venta de cosa ajena, se funda en
que falta en tales ventas el elemento real del contrato, la cosa: nemo dat quod non
habet y, en las legislaciones que admiten la anulabilidad solamente, por estimarse que
el consentimiento est invalidado por el error, consistente en suponer como propia del
vendedor la cosa que es ajena.
Un examen de otros institutos del Cdigo, relativamente al tratamiento que en
ellos da ste a la disponibilidad de la cosa ajena por el non-domino, destaca an ms
la incongruencia de la nueva codificacin en la materia. As, por ej., consideradas las
reglas de la donacin, en la correlacin que tienen con las del instituto en examen,
aparece el art. 658, pargrafo I, que explcitamente declara nula la donacin de cosa
ajena. Un mismo hecho: la disposicin de cosa ajena, est permitida cuando se la
vende, pero no lo est cuando se la dona. Al reglar la hipoteca, el art. 1372 del Cdigo,
determina que slo el propietario de la cosa con capacidad de disposicin de los bienes
Jurisprudencia
1.- "Para la aplicacin del art. 1051 (596, III) del c. c. que condena al vendedor
(de cosa ajena) de mala fe a devolver, inclusive, los gastos de mero capricho o
recreo (mejoras suntuarias) que haya hecho el comprador, es importante
establecer si hubo o no mala fe en el vendedor".
(G.J. N 1602, p. 137).
2.- V. el caso N 11 del art. 624.
Art. 597.- (Venta de cosa parcialmente ajena). Cuando la cosa es slo
parcialmente ajena, el comprador puede pedir la resolucin del contrato o el
resarcimiento del dao, conforme al artculo anterior, si, de acuerdo a las circunstancias,
el comprador no hubiera adquirido la cosa sin la parte de la cual no ha llegado a ser
propietario. En caso contrario puede pedir la reduccin en el precio adems del
resarcimiento.
Fte: Cgo. it. 1480 Conc: c. c. 572 - 596 - 599 - 600 - 626 V. la anot. al art. 595.
Art. 598.- (Conocimiento del carcter ajeno de la cosa). Si el comprador saba
que la cosa era ajena, slo puede pedir la restitucin del precio cuando no se ha
convenido en que la venta es a su riesgo y peligro.
Conc: c. c. 306 - 519 - 630 V. la anot. al art. 595.
Art. 599.- (Cosa gravada con cargas o por derechos). Si la cosa vendida est
gravada con cargas o con derechos reales o personales no aparentes y no declarados
en el contrato, el comprador que no haya tenido conocimiento de ellos puede pedir la
resolucin del contrato o la disminucin del precio conforme al artculo 597.
Conc: c. c. 597 -
El artculo -que debi estar incluido entre las reglas relativas a la eviccinsupone el descubrimiento de una carga o gravamen, por el comprador, despus de
producida la venta. Puede consistir en una servidumbre pasiva que grave el inmueble,
usufructo, arrendamiento o la prrroga de ste, etc. Si el adquirente conoca la carga o
gravamen, cabe suponer que ha aceptado la cosa con las limitaciones que suponen la
carga o gravamen. Si se trata de carga o gravamen no declarados en el contrato e
ignorados por el comprador al da de la adquisicin, opera la regla del artculo a
eleccin del comprador.
Art. 600.- (Perecimiento de la cosa). I. Si en el momento de la venta la cosa
perece totalmente, la venta es nula.
II. Si la cosa perece slo parcialmente el comprador puede elegir entre la
resolucin del contrato y la reduccin del precio.
Fte: Cgo. francs 1601 Precd: c. c. abrg. 1020 Conc: c. c. 379 - 572 - 597 - 1558 - 1559 PRINCIPIOS GENERALES
"Deperditum intelligitur, quod in rerum natura esse dessit" = (Se tiene por
perdido lo que dej de existir). Gayo. Digesto, ley 21, tt. 3, Lib. 5.
"Res perit domino" = (La cosa perece para su dueo). cit. Puigarnau.
La cosa debe existir para ser objeto de la venta. Sin existencia de la cosa no
hay contrato. Por consecuencia de este principio, si la cosa llega a perecer antes de la
celebracin del contrato o en el momento en que se efectuaba tal celebracin, no hay
venta, el contrato no ha alcanzado existencia. Tratndose de mercaderas o productos,
se equipara a la prdida total el deterioro de stos que, en la fecha de la venta, se
encuentran totalmente inservibles (Planiol y Ripert).
Siendo parcial la prdida, se aplica la alternativa del prrafo II del art., a eleccin
del
comprador.
SUBSECCION II
DE LA VENTA DE INMUEBLES SOBRE MEDIDA
Art. 601.- (Venta con indicacin de medida). I. Cuando se vende un inmueble
con indicacin de su medida y por un precio establecido en razn de tanto por cada
unidad, si resulta que la medida efectiva es inferior a la indicada en el contrato el
comprador tiene derecho a pedir una reduccin proporcional del precio.
II. Si, por el contrario, la medida resulta superior a la indicada en el contrato, el
comprador debe abonar un suplemento del precio, pero tiene la facultad de desistir si el
exceso supera la vigsima parte de la medida declarada.
Fte: Cgo. it. 1537 Precd: c. c. abrg. 1036 - 1037 Conc: c. com. 8, 6) c. c. 476 - 602 - 604 - 605 Las ventas por peso y medida son aquellas en las cuales la mercadera o la
cosa que se vende se individualiza (Capitant) por su peso, su cantidad o su medida.
Ej.: tantos quintales de trigo, tantas hectreas o tantos metros cuadrados.
El art. concreta su referencia a la venta de inmueble con determinacin de la
medida de su superficie. Presupone que la intencin de los contratantes est
directamente referida al nmero y no a la especie y cuerpo, por lo que el pago del
precio ha de hacerse segn el numero. La regla general que debe tenerse en cuenta
prima facie, es que el vendedor esta obligado a entregar al comprador la cosa, segn la
medida que se ha estipulado en el contrato. Si esto no es posible, por algn motivo
racional, no arbitrario, funcionan las reglas del art. en ambas eventualidades: cabida
menor o mayor de la establecida en el contrato. En el primer caso, el comprador tiene
derecho a pedir una quita en el precio pagado o desistir de la compra y, en el segundo
caso, debe aumentar el precio si no desiste del contrato.
Jurisprudencia
1.- "En el contrato de compraventa, la indicacin de lo que contiene el inmueble
vendido, por razn de su mensura, para producir los efectos que seala el art.
1036 (601) del c. c. debe ser precisa y determinada en su objeto".
(A.S. de 8 de Enero de 1866; no publicado en la G.J., cit. H. Siles).
2.- "La adjudicacin (se hizo) dentro de los limites sealados por los peritos
tasadores y la mensura y tasacin practicados dentro del juicio relativo al
contrato de compraventa en que se expresa la mensura y, por razn de ella, se
fija el precio".
(G.J. N 688, p. 41) .
3.- "El actor carece de accin para obligar a los demandados a recibir los
terrenos vendidos pura y simplemente, con lmites determinados y extensin
fijada, por no exigir ellos la entrega mediante mensura, en uso del derecho que
les confiere el art. 1036 (601) del c. c.".
(G.J. N 769, p. 16).
4.- "Si no se especific en las clusulas del contrato el precio por metro
cuadrado, mal puede pretenderse la devolucin de los metros que faltan, segn
el art. 1036 (601) del c. c., particularmente si como resulta de la prueba
producida el precio fue estipulado en razn de la extensin y teniendo en cuenta
tambin las construcciones".
(G.J. N 1371, indita, cit. Arce y Urcullo).
5.- "Hay venta perfecta cuando se seala claramente la superficie del lote que
se transfiere, su ubicacin, valor por metro cuadrado y el total del precio
convenido por el lote".
(G.J. N 1588, p. 51).
Art. 602.- (Venta con simple mencin de la medida). I. La venta en la cual el
precio se establece en consideracin a un inmueble determinado y no a su medida,
aunque ella se haya indicado, no da lugar a disminucin o suplemento del precio, a
menos que la medida real sea superior o inferior en una vigsima parte con respecto a
la medida sealada en el contrato.
II. En este ltimo caso, el comprador tiene la eleccin de abonar el suplemento o
desistir.
Fte: Cgo. it. 1538 Conc: c. c. 519 - 600, II) - 601 - 604 - 605 La regla del art. se refiere en realidad a la venta de cuerpo cierto, que aunque
se mencione incidentalmente la cabida, se vende slo por el mbito por la lnea
perimtrica, determinada por los linderos identificados en los ttulos que por lo regular
tambin contienen la medida superficial. Es una venta a precio alzado y como tal debe
ejecutarse sin tener en cuenta la cabida, salvo que la diferencia entre la realidad y la
medida mencionada en el contrato sea de la magnitud sealada en el art., caso en el
cual se procede como indica esta regla.
Jurisprudencia
"La rectificacin de la superficie del terreno (142 m2, en vez de 132,8 m2)
hecha en el auto de vista, no autoriza ninguna modificacin del texto de la
escritura de compra-venta, ya que tal error de guarismo, atribuible nicamente al
juez de la causa en la sentencia pronunciada, que declara improbada la
demanda, no hace variar la superficie real que figura en la mencionada escritura
de transferencia y menos sirve de acicate a los actores para pretender agregar a
su propiedad colindante con esa diferencia imaginaria en perjuicio de los
demandados victoriosos".
(G.J. N 1597, p. 57).
Art. 603.- (Venta conjunta de dos o ms inmuebles). I. Cuando por un solo
contrato y por un solo precio se han vendido dos o ms inmuebles, designndose la
medida de cada uno, y resulta que la medida es menor en el uno y mayor en el otro,
se establece la compensacin hasta el lmite respectivo.
II. El derecho a la disminucin o suplemento del precio as como el desistimiento
por parte del comprador, proceden conforme a las disposiciones anteriores.
Fte: Cgo. it. 1540 Precd: c. c. abrg. 1040 Conc: c. c. 363 - 476 - 604 - 605 La regla del art., es un caso mixto. Se vende dos o ms inmuebles por un solo
precio: hay una sola venta, un solo contrato, un solo acto trasmisivo del dominio de una
pluralidad de bienes races; pero, en la escritura, adems de expresarse los lmites de
los fondos objeto de la venta, se manifiesta la extensin superficial de cada uno de
ellos. De ah resulta el carcter mixto de la regla: de un lado del precio nico, de otro la
idea de la mensura, imponindose como el reflejo de la voluntad del comprador, que no
fue la de adquirir por el contorno, sino por la medida. Si a pesar de las compensaciones
dispuestas por el artculo, hay lugar a disminucin o suplemento de precio, se sigue la
regla que fija el prrafo II del artculo.
Art. 604.- (Desistimiento de la venta). Cuando el comprador, en los casos que
prevn los artculos anteriores, ejerce el derecho de desistir, el vendedor est obligado a
restituir el precio ya reembolsar los gastos del contrato.
Fte: Cgo. it. 1539 Precd: c. c. abrg. 1038 Conc: c. c. 589 - 601 - 602 - 603 El precepto del art. es obvio.
Art. 605.- (Prescripcin). El derecho del comprador sealado en los artculos
601, 602 y 603, a la disminucin en el precio o al desistimiento, y el del vendedor al
suplemento del precio, prescriben al ao contado desde la suscripcin del contrato.
Fte: Cgo. it. 1541 Precd: c. c. abrg. 1039 Conc: c. c. 601 - 602 - 603 - 1492 Las acciones que el art. reconoce al vendedor y al comprador, son de ndole
puramente personal y competen exclusivamente a la parte interesada contra la otra o
sus causahabientes, por la regla de que el que contrata lo hace por s y para sus
herederos (art. 524).
La enmienda no es pertinente. Incorpora al Cdigo, que en esta materia sigue el
sistema de la transferencia automtica del dominio a tiempo del consentimiento (arts.
521 y 584), una regla propia del sistema de la traditio en el que la venta transfiere una
obligacin que trasmite el dominio recin a tiempo de la tradicin: entrega de la cosa
por lo cual, para este sistema, la computacin del tiempo para la prescripcin ha de
correr desde la entrega. En el sistema del Cdigo, las reglas de los arts. 618 y 621
(ventas con plazo de entrega), no alteran esa distincin y la formulacin original de este
art. es la propia del mismo.
Jurisprudencia
"Segn el sentido y el texto del art. 1039 (605) del c. c. la prescripcin de la
accin de que trata se produce en el trmino de un ao; plazo aplicable, sin
embargo, slo cuando se demanda el aumento o disminucin de precio a que
concretamente se refiere dicha disposicin, pero no al caso de la especie, en la
que se demanda la nulidad de la venta".
(G.J.
1255,
p.
3).
SUBSECCION III
DE LA VENTA DE HERENCIA
Art. 606.- (Garanta). Quien vende una herencia abierta, sin especificar las cosas
de que se compone, slo est obligado a garantizar su calidad de heredero.
Fte: Cgo. it. 1542 Precd: c. c. abrg. 1019 Conc: c. c. 1026 - 1113 - 1249 Por este contrato, un heredero dispone, mediante precio, a favor de otra persona
(coheredero o extrao), como complejo unitario, del contenido econmico entero de una
herencia, abierta y deferida, o de una cuota de ella. Su finalidad es facilitar al heredero
la posibilidad de convertir la masa de la herencia en un valor lquido, adquiriendo sin
ms trmite a cambio de ella, una suma global (Scaevola).
Del predicho concepto derivan consecuencias diversas:
a) La sucesin ha de estar abierta. No hay venta de herencia en la llamada
venta de herencia futura, esto es, de una no abierta an por vivir todava el causante.
Por disposicin del art. 1004, tal estipulacin es radicalmente nula, sea que medie o no
el consentimiento de aqul de cuya sucesin se trate. Salvo la excepcin del art. 1005
para quien no tiene herederos forzosos.
b) No incluye la disposicin que un coheredero haga de algn bien en particular,
que puede corresponderle en la particin; pues, antes de sta, dicho coheredero slo
podr disponer de su cuota y de ninguna manera de objetos concretos de la herencia
pendientes de adjudicacin.
c) Si se especifican pormenorizadamente los bienes vendidos que integran una
herencia, tampoco hay venta de herencia. Est de acuerdo a la regla del art. 606, tiene
lugar cuando se enajena la herencia como una entidad abstracta, "sin especificar las
cosas de que se compone". Si as no fuera, desaparecera toda diferencia entre la venta
de herencia y la venta de particulares bienes hereditarios y no habra razn de ser para
las reglas de esta subseccin. La especificacin o enumeracin de bienes no esta
todos los actos necesarios para hacer eficaz frente a terceros la transmisin de los
derechos de la herencia.
II. Si el vendedor ha percibido frutos de algn bien o cobrado un crdito
hereditario o vendido algn bien de la herencia est obligado a reembolsar al
comprador, a menos que los haya reservado expresamente al hacer la venta.
Fte: Cgo. it. 1543, 2) - 1544 Conc: c. c. 614 Art. 609.- (Obligaciones del comprador). El comprador debe reembolsar todo lo
que ha pagado el vendedor por las deudas y cargas de la herencia y pagarle los
crditos contra la misma, salvo pacto contrario.
Fte: Cgo. it. 1545 Conc: c. c. 636 - 637 Art. 610.- (Deudas hereditarias). Salvo pacto contrario, el comprador est
obligado solidariamente con el vendedor a pagar las deudas hereditarias.
Fte: Cgo. it. 1546 Conc:
c.
c.
435
1265
SECCION IV
DEL PRECIO
Art. 611.- (Principio). El precio de la venta se determina y designa por las
partes, excepto cuando leyes especiales lo limitan o regulan en casos determinados.
Fte: Cgo. francs 1591 Precd: c. c. abrg. 1012, 1) Conc: c. c. 454 - 584 - 623 - 636 - 638 PRINCIPIOS GENERALES
"Pretia rerum non ex affectione, nec utilitate singulorum, sed communiter
funguntur" = (Los precios de las cosas se establecen, no por la afeccin ni por la
utilidad de cada una de ellas, sino por la estimacin comn). Paulo. Digesto, ley 63, tt.
2, Lib. 35.
"Sine pretio, nulla venditio est, non autem pretii numeratio, sed conventio perficit
sine scriptis habitam tionem" = (No hay venta alguna sin precio, mas no la entrega del
precio, sino la convencin perfecciona la compra hecha sin escritura). Ulpiano, ley 2, tt.
1, Lib. 18.
"Pretium in numerata pecunia consistere debet" = (El precio ha de consistir en
dinero contante). Instituta, ley 2, tt. 23, Lib. 3.
Precio es la suma de dinero debida por el comprador al vendedor (Capitant) .
El precio, es el segundo elemento de la nocin que de la compraventa da el art.
584. Subjetivamente apreciado, representa la estimacin personal de la cosa vendida o
comprada. Objetivamente considerado es el valor, apreciable en dinero, real o
convencional de la cosa. Es la suma de dinero o signo que lo represente, que el
comprador se obliga a entregar al vendedor a cambio de la cosa que ste, a su vez, se
obliga a entregar. Si el precio no es fijado, no hay venta; no hay contrato (art. 612, II).
El Derecho romano (Instituta, Lib. 3, tt. 23, regla 1) y las Partidas, exigan
cuatro requisitos al precio: verdadero, cierto, justo y que consista en dinero (Scaevola).
Si se conviene, por ejemplo, que el precio no ser pagado o que el vendedor dispensa
al comprador de su pago, no hay venta, porque el precio es ficticio. Si el nimo del
vendedor conlleva una liberalidad, habr donacin. El precio debe fijarse, pues, con la
intencin seria y real de exigir el pago.
Puede ser fijado por el acuerdo de las partes, as sea en sus elementos con los
cuales se pueda establecerlo ulteriormente, por simples operaciones aritmticas; por
ejemplo, cuando se determina el precio por la cotizacin tal de este o aquel da o al
precio de costo o tanto la unidad (peso, medida). El contrato queda as formado. Por el
contrario, no alcanza existencia (el contrato), si se emplean expresiones ambiguas,
indeterminables, como las de por su valor o por su justo precio.
Si las partes no lo determinan inequvocamente, por lo menos han de acordar su
determinabilidad, esto es, sobre el modo o criterio ciertos para su futura determinacin.
En las ventas en pblica subasta, la determinacin del precio tiene lugar de un modo
peculiar: es el resultado de una puja o competicin entre oferentes o postores
(Messineo).
Cuando la ley establece que el precio se determina y designa por las partes,
supone una prohibicin implcita de dejar su sealamiento al arbitrio del comprador o del
vendedor. Algunas legislaciones (v. gr. c. c. espaol art. 1449 o c. c. brasileo art.
1125), establecen la prohibicin explcitamente. Permitirlo, equivaldra a dejar la validez y
el cumplimiento del contrato al arbitrio de uno de los contratantes, contra lo que
previene el art. 505, ya que la efectividad de la compra venta, en tal supuesto, queda a
merced, o mera voluntad, o pura potestad de una de las partes (Dalloz, Laurent, cit.
Scaevola).
La relacin del precio y el valor de la cosa en trminos de cierta equivalencia, es
el presupuesto del contrato de compraventa que es esencialmente conmutativo. En el
hecho, esa equivalencia, por regla general, se determina por el precio de venta: es el
llamado precio venal. Pero, cuando ocurre que se da una excesiva desproporcin entre
el precio fijado y el valor normal de la cosa, se aplican las reglas de los arts. 561 y
581, segn corresponda.
Precio irrisorio, es aqul que se fija en una suma ridculamente baja (Planiol y
Ripert), que no guarda absolutamente relacin ninguna con el valor normal de la cosa.
Ha de entenderse que hay nimus donandi, como en la venta en que la intencin del
vendedor sea no exigir el pago del precio. Si se vende un automvil que vale 100.000
$b. en 10 Sb., no se concierta una compraventa por falta de precio (Mazeaud).
Precio simulado, es el que se falsea con la finalidad de burlar impuestos o tasas
fiscales, generalmente usual en los contratos tambin simulados, en los que el
documento aparente designa un precio simulado, y el contradocumento consigna el
precio real determinado para la operacin.
Jurisprudencia
1.- "La perfeccin del contrato de venta depende esencialmente de que el precio
de la cosa sea fijo y determinado".
(G.J. N 250, p. 1458).
2.- "En la escritura no se determin el precio sino que se remiti al que se
diese a las dos medias acciones en la tasacin general de la hacienda; por cuya
razn no puede estimarse dicha escritura como venta actual y perfecta, sino
como mero compromiso de venta".
(G.J. N 250, p. 1458).
3.- "No consta la designacin del precio de la casa, por manera que se hecha
de menos uno de los elementos ms esenciales del contrato".
(G.J. N 356, p. 1431).
4.- "Habindose alterado el precio, sin consentimiento de las partes, la venta no
pudo perfeccionarse, por falta de los requisitos determinados en los arts. 1004 y
1012 (584 y 611) del c. c.".
(G.J. N 552, p. 17).
5.- Vase el caso N 5 del art. 612.
Art. 612.- (Determinacin del precio por un tercero). I. Tambin las partes
pueden confiar la determinacin del precio aun tercero designado en el contrato o a
designarse posteriormente.
II. Si el tercero no quiere o no puede determinar el precio, no hay venta.
Fte: Cgo. it. 1473 Precd: c. c. abrg. 1012, 2) Conc: c. c. 487 PRINCIPIO GENERAL
"Empti fides ac venditi sine quantitate nulla est" = (La compraventa sin precio es
nula). Codex, ley 9, tt. 38, Lib. 4.
Pueden las partes dejar su determinacin a un tercero, para consignarlo en el
contrato mismo o para sealarlo ms tarde. El tercero, puede ser nominado igualmente
en el contrato o posteriormente. Determinado el precio por el tercero, no puede ser
impugnado por los contratantes y el contrato se considera concluido, salvo caso de dolo
contra una de las partes o extralimitacin del tercero en las facultades que se le han
otorgado al efecto. Si el tercero no determina el precio, no hay venta.
El principio general aqu glosado, que reitera el postulado por Ulpiano (V. el
segundo principio del art. 611), tiene relacin con e] pargrafo II del art.
Jurisprudencia
1.- "Omitiendo la designacin del precio y el nombramiento de un tercero
encargado para darle efecto, vendedor y comprador se remitieron al que deba
resultar de la tasacin".
(G.J. N 250 p. 1458).
2.- "Permitiendo la ley dejar al arbitrio de un tercero el precio de la venta...
importa tal estipulacin la ley del contrato".
(G.J.N 508, p. 9)
3.- "El contrato de compraventa queda perfeccionado desde que las partes
convienen en la cosa y en el precio, pudiendo ellas dejar al arbitrio de un tercero
la determinacin de ste".
(G.J. N 585, p. 5).
4.- "Habindose librado al juicio de agrimensores la avaluacin de las fincas
por
las
circunstancias
que
el
precepto
seala.
SECCION V
DE LAS OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
SUBSECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 614.- (Obligaciones principales del vendedor). El vendedor tiene, respecto al
comprador, las obligaciones principales siguientes:
1)
2)
3)
10.- "No hay infraccin del art. 614 del c. c., en la causa sub lite que versa
sobre el interdicto regulado por el art. 596 del p.c., cuyos presupuestos son
distintos a los de la disposicin legal acusada como infringida".
(G.J. N 1752, p. 36).
Art. 615.- (Disposiciones aplicables). La obligacin del vendedor de hacer
adquirir al comprador la propiedad de la cosa o el derecho cuando la adquisicin no ha
sido efecto inmediato del contrato, se rige por las disposiciones que regulan la venta de
cosa ajena, la venta de cosa futura, la venta con reserva de propiedad y otras que les
son relativas.
Conc: c. c. 522 - 585 - 594 - 595 V.
las
anots.
los
arts.
sealados
en
la
concordancia.
SUBSECCION II
DE LA ENTREGA DE LA COSA VENDIDA
Art. 616.- (Extensin de la obligacin de entregar). I. La cosa debe ser
entregada en el estado que tena en el momento de la venta.
II. Salvo acuerdo contrario la cosa debe entregarse, juntamente con sus
accesorios, pertenencias y frutos desde el da de la venta.
Fte: Cgo. it. 1477, 1) y 2) Precd: c. c. abrg. 1033 - 1034 Conc: c. com. 814 c. c. 82 - 83 - 303 y s. - 614 - 618 PRINCIPIO GENERAL
"In primis ipsam rem praestare venditorem oported, id est tradere" = (Ante todo,
debe el vendedor entregar la cosa vendida; esto es, hacer tradicin de ella). Digesto,
ley 2, tt. 1, Lib. 19, Cit. M. Puigarnau.
La entrega de la cosa es el acto material, simblico o resultante de la voluntad
por el cual, el comprador, entra en posesin de la cosa comprada. Para el sistema
romanista de la traditio, por la entrega, el jus ad rem del comprador, se convierte en jus
in re.
Puede definirsela como el acto por el que se deja la cosa vendida a disposicin
del comprador, para que ste la reciba (Mazeaud).
Debe tenerse en cuenta para los sistemas consensuales, que la funcin de la
entrega (en la venta de cosa determinada, o sea, ya especificada), no atae a la
formacin de la venta, sino a la ejecucin de ella (Messineo).
En efecto, cabe sealar, segn observa el autor anteriormente citado, que el
efecto traslativo, al cual tiende, como a su resultado fundamental y definitivo, la venta,
de acuerdo al concepto que de ella da el art. 584, se produce cuando se logra entre
las partes el convenio (consentimiento) sobre la identidad de la cosa y sobre el precio,
comprador hace con el consentimiento del vendedor; v. gr. venta de una servidumbre,
del nombre comercial en materia mercantil, etc. En estos casos la escritura pblica
basta para que se repute entregado el derecho incorporal, salvo los que requieren
entrega material con endoso de los ttulos de pertenencia (acciones nominativas), que
se harn por la tradicin real.
Jurisprudencia
1.- "Al determinarse que an debe entregar otros ttulos anteriores, cuando los
referidos documentos llenan el objeto y alcance razonable de la ley, se infringe
el art. 1042 (624) por estar entregada la finca vendida y no constar que el
comprador se encuentre inquietado en la posesin de ella".
(G.J. N 740, p. 26).
2.- "La excepcin de falta de accin opuesta por el demandado se funda en la
escritura de la que resulta que se entreg la casa con arreglo a lo dispuesto por
el art. 1024 (617) del c. c.".
(G.J. N 763, p. 21) .
3.- "La obligacin de entregar el inmueble se llena con la entrega que se hace
de las llaves segn el art. 1024 (617) del c. c.".
(G.J. N 1208, p. 32).
4.- "Estando el inmueble alquilado, al pretender que se cumpla la obligacin que
tiene el vendedor, mediante la entrega del inmueble vaco, se infringe el art.
1024 (617) del c. c.".
(G.J. N 1208, p. 32).
5.- "Conforme el art. 1024 (617) del c. c. la obligacin de entregar el inmueble
vendido se cumple con la expedicin del ttulo que otorga el derecho real de
dominio sobre la cosa con la facultad de reclamarla de manos de cualquier otro
poseedor".
(G.J. N 1600, p. 21).
6.- Vase el caso N 8 del art. 614.
Fte: Cgo. it. 1510 Precd: c. c. abrg. 1028, 1) Conc: c. c. 310 V. la anot. al art. anterior.
Art. 621.- (Momento de la entrega). I. El vendedor debe entregar la cosa
vendida al cumplirse el trmino establecido por las partes.
II. Si no se ha convenido en un trmino, la entrega debe efectuarse en cuanto la
reclame el comprador, a menos que alguna circunstancia comporte la necesidad de la
fijacin de un plazo cuya determinacin debe pedirse al juez en defecto de acuerdo de
partes.
Fte: L. de reformas de 28 Oct. 1890, art. 12 Precd: c. c. abrg. 1028, 2) - Conc: c. com. 843 c. c. 311 V. la anot. al art. 619.
Jurisprudencia
V. el caso N 8 del art. 614.
Art. 622.- (Incumplimiento de la obligacin de entregar). Si el vendedor no
entrega la cosa al vencimiento del trmino, el comprador puede pedir la resolucin de la
venta o la entrega de la cosa as como el resarcimiento del dao.
Fte: Cgo. francs 1610 - 1611 Precd: c. c. abrg. 1029 - 1030 Conc: c. com. 845 c. c. 533 - 568 - 639 Para el caso de incumplimiento del vendedor, el art. establece la sancin en
concordancia con lo dispuesto por el art. 568, comn en los contratos sinalagmticos. El
comprador puede pedir la entrega de la cosa o la resolucin del contrato, as como el
puede ser invocada (en la especie) puesto que el oro vendido fue ya entregado
y, adems convino en recibir las alhajas dadas en garanta".
(G.J. N 566, p. 29).
2.- "Al no hallarse cancelado el valor del inmueble, cuya entrega se solicita por
la va ejecutiva, se declara que an no procede la accin intentada, cumpliendo
con la prescripcin de este art. (623)".
(G.J. N 673, p. 45).
3.- "La falta de pago no motiva de pleno derecho la rescisin del contrato
(compraventa), sino que es necesario que preceda requerimiento judicial y se
incurra en mora".
(G.J. N 1267, p. 16).
4.- "Como no se perfeccion la venta por falta de pago de la totalidad del
precio, por lo que no se lleg a extender el Carnet de propiedad del vehculo en
favor del comprador, no se ha infringido el art. 134 del Cgo. de Trnsito, el cual
slo dispone que el registro es la inscripcin oficial y obligatoria de los datos
acerca de las personas y de los vehculos para fines de identificacin,
responsabilidad y estadstica, que no implica un derecho de propiedad perfecto".
(A.S. N 8 de 13-I-81; S.C. 1, ind.).
5.- "Si bien ambas partes (vendedor y comprador) resultan acreedores y
deudores, los compradores convirtieron la obligacin bilateral en pura y simple al
pagar el saldo del precio".
(Lab. Jud. 1986. p. 391).
6.- "Habiendo faltado los vendedores al compromiso de entregar la casa a los
dos meses de la fecha de la transferencia, deben resarcir los daos, perjuicios y
frutos".
(G.J.
1598,
p.
52).
SUBSECCION III
DE LA RESPONSABILIDAD POR LA EVICCION
Y POR LOS VICIOS DE LA COSA
Art. 624.- (Responsabilidad legal). I. La responsabilidad del vendedor por la
eviccin y por los vicios de la cosa tiene lugar aunque no se la haya expresado en el
contrato.
II. Las partes pueden, sin embargo, aumentar, disminuir o suprimir esta
responsabilidad conforme a disposiciones contenidas en la subseccin presente.
Fte: Cgo. francs 1626 - 1627 Precd: c. c. abrg. 1042 - 1043 - 1044 Conc: c. com. 849 c. c. 307 - 614 - 627 - 631 - 652 - 677 - 695 - 954 - 1271 Ha de observarse previamente, que esta seccin si bien pudo ser destinada al
saneamiento de la eviccin y de los vicios de la cosa conjuntamente, hubiera tenido por
lo menos una presentacin ordenada, si no se hubiese mezclado disposiciones de una
y otra figura indistintamente. En efecto, tras ocuparse de la eviccin en los arts. 624 al
628, en el 629 se trata de los vicios, para volver a ocuparse en el art. 630 otra vez de
la eviccin y luego continuar en las disposiciones siguientes con la cuestin de los
vicios. El orden, como concordancia de la buena disposicin (en el sentido de ordenada
colocacin) de las reglas entre s, parece ser la condicin inexcusable de toda buena
legislacin.
Luego, ha de advertirse el particular cuidado del Cdigo en evitar en esta
subseccin, la palabra saneamiento que, en la materia, tiene el peso secular de la
tradicin. Para el caso, la acepcin gramatical y corriente del trmino saneamiento,
corresponde con toda precisin a la jurdica: se llama sanear al acto de reparar y
remediar alguna cosa (Scaevola). El trmino responsabilidad usado por el Cdigo, que
genricamente puede tener alguna cabida aqu, es ms aplicable especficamente a
otras situaciones u otras figuras jurdicas. Saneamiento para la institucin en examen,
es trmino usado por casi todas las legislaciones hispanoamericanas. El Cdigo suizo
lo emplea; tambin el portugus en el sentido de subsanar.
manifieste. Para algunas legislaciones, basta con que la perturbacin pueda ser
eventual (Cgo. alemn, art. 440).
Se hace consistir el fundamento del saneamiento por eviccin, en la no
conseguida finalidad (causa) de la compraventa, por parte del comprador, esto es, en la
falta de adquisicin de la titularidad del dominio, por efecto del incumplimiento del
vendedor, con referencia al sinalagma funcional, (Messineo). Ms brevemente, otros
autores (Mazeaud), consideran fundamento de este instituto el incumplimiento de la
obligacin del vendedor dentro de las reglas generales de la resolucin de los
contratos.
No hay mucho que aadir, a las reglas de la subseccin respecto de la validez
de las clusulas modificatorias de la obligacin de saneamiento. Ellas estn admitidas.
Pueden aumentar, disminuir o excluir la obligacin del vendedor. Tienen plena eficacia,
excepto -se ha dicho ya- respecto de los hechos propios del vendedor.
Para concluir esta parte de la subseccin en examen, resta decir que habra
estado mucho mejor copiar, con las correcciones debidas, el captulo pertinente del
Cdigo abrogado, antes que el italiano, para alcanzar un tratamiento legislativo propio
en la materia.
Jurisprudencia
1.- "El haber conocido que las tierras fueron antes de comunidad no implica
conocimiento de que compraba cosa ajena, ni que la compraba a su cuenta y
riesgo, para poder deducir la renuncia al (saneamiento), por cuanto esas tierras
como las dems que salieron de las comunidades enajenadas en pblica subasta
tenan libre circulacin".
(G.J. N 437, p. 668).
2.- "El vendedor no fue relevado del saneamiento conforme al art. 1044 (624,
II) y por lo mismo qued sujeto a la responsabilidad que le impone el art. 1043
(624, I y 625)".
(G.J. N 440, p. 691).
3.- "(La obligacin) de mantener al comprador en pacifica posesin de la cosa
vendida, puede exigirse legalmente toda vez que ocurra alguna perturbacin".
(G.J. N 457, p. 850).
4.- "La obligacin inherente al contrato de venta prevista por este art. no tiene
otro objeto que el de (asegurar) al comprador la posesin de la cosa adquirida
contra toda accin que desconoce el ttulo en que se funda la venta".
(G.J. N 526, p. 13).
5.- "Este art. al establecer la obligacin de todo vendedor de (sanear la
eviccin) de la cosa vendida, no hace distincin entre el Estado que vende y
los particulares que celebran el contrato de compraventa".
(G.J. N 740, p. 7).
6.- "El comprador puede exigir esta garanta ante la amenaza o el temor de ser
perturbado en la posesin pacfica, aun cuando dicha perturbacin no se halle
consumada".
(G.J. N 1225, p. 8).
7.- "El vendedor que se ha reservado el usufructo de la cosa vendida, por cuya
razn no ha entregado sta, debe ejercitar voluntariamente y sin necesidad de
ser requerido al efecto por el comprador las acciones que estime convenientes y
que sean necesarias para la conservacin integra y pacfica del bien vendido y,
en la especie, al disponerlo as el inferior ha dado correcta aplicacin al art.
1042 (624) del c. c.".
(G.J. N 1239, p. 30).
8.- "La obligacin de garantizar la pacifica posesin del derecho por parte del
comprador, que establecen para el vendedor los arts. 1042 y 1043 (624) del c.
c., no se extiende sino a los casos en que aqul reclama el saneamiento de la
eviccin en la gestin previa exigida por el art. 149 (75) del p.c., por lo cual la
tercera de dominio excluyente intentada por la vendedora, en la especie, es
improcedente porque carece de personera legal ya que en momento alguno fue
citada ni requerida por el comprador".
(G.J. N 1289, p. 34).
En el mismo sentido.
al
comprador
la
pacfica
posesin
de
la
cosa
vendida,
sobre la materia contena el Cgo. abrg., porque resultan intiles con la reglamentacin
actual.
Art. 627.- (Llamamiento al vendedor). I. El comprador demandado por el tercero
debe pedir de trmino establecido por el Cdigo de Procedimiento Civil para contestar
a la demanda, se llame en la causa al vendedor.
II. El comprador que omite el llamamiento y es vencido en el juicio por el tercero
en virtud de sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, no puede responsabilizar
por la eviccin al vendedor si ste prueba que existan razones para obtener el
rechazo de la demanda.
Fte: Cgo. it. 1485 Precd: c. c. abrg. 1056 Conc: p.c. 75 - 76 - 77 - 78 c. c. 624 La regla del art., por la cual el comprador, est obligado a llamar al vendedor al
juicio para que oponga la defensa conveniente a la eviccin judicialmente entablada,
tiene una antigua tradicin. A la notificacin del vendedor para este fin, se llamaba en
el Derecho romano litem denuntiare, auctorem laudare: juicio citado, vendedor llamado.
Si el comprador, falta a esta exigencia de la ley, para salvaguardar sus derechos, ha de
suponerse que quiere cargar con las consecuencias del pleito sin importarle la
cooperacin del vendedor, quien podr liberarse de la obligacin del saneamiento, si
demuestra la falta de citacin al juicio y que tena razones suficientes para enervar la
eviccin.
Jurisprudencia
1.- "Si bien las vendedoras se obligaron expresamente al (saneamiento) del
inmueble enajenado, no fueron citadas de eviccin en el mencionado juicio ni
intervinieron en l".
(G.J. N 617, p. 8).
2.- "Del contexto de este art. y del 149 (336, 5) del p.c. se deduce que el
derecho del comprador se limita a hacer citar de eviccin a su vendedor sin
siempre sujeto a la responsabilidad por un hecho propio. Es nulo todo pacto contrario.
Fte: Cgo. it. 1487 Precd: c. c. abrg. 1045 Conc: c. c. 350 - 392 - 454 - 507 Comprendido en la anot. al art. 624, cuyo pargrafo II est repetido en el
pargrafo de este art., debido seguramente a las diversas fuentes de las dos
disposiciones, al adoptar las cuales no se ha reparado en la duplicacin innecesaria de
normas.
Jurisprudencia
V. el caso N 10 del art. 624.
Art. 629.- (Responsabilidad por los vicios de la cosa). I. El vendedor es
responsable ante el comprador por los vicios que hacen la cosa vendida impropia para
el uso a que est destinada o que disminuyen su valor.
II. Es nulo el pacto que excluye o limita la responsabilidad del vendedor cuando
ste oculta de mala fe los vicios al comprador.
Fte: Cgo. it. 1490 Precd: c. c. abrg. 1057 Conc: c. c. 307 - 350 - 614 - 632 - 678 - 697 - 698 - 741 - 954 - 1481 V. la anot. al art. 624.
Este art. y los arts. 631 y s. hasta el 635 inclusive, regulan la materia relativa al
saneamiento de los vicios ocultos, que tambin se dicen redhibitorios, porque redhibir es
hacer que el vendedor tenga de nuevo lo que hubiere tenido (Ulpiano, cit. de Scaevola).
El saneamiento de los efectos ocultos, reposa sobre el principio de la buena fe.
El comprador, cree comprar una cosa apta para producirle las utilidades en
consideracin de las cuales se fija el precio. Si resulta con defectos que no permiten
obtener tales utilidades, el precio no resulta legtimamente adquirido por el vendedor
(Baudry Lacantinerie, cit. por Scaevola).
Algunos autores, encuentran semejanza a esta figura jurdica con la del error en
la sustancia (art. 745, 1). Otros la diferencian precisamente para evitar confusiones: el
error en la sustancia, se refiere a las cualidades constitutivas de la cosa, de modo que
el comprador no compra la cosa que cree comprar. Contrariamente, en el caso de los
vicios ocultos, el comprador compra exactamente la cosa que quiere adquirir, pero sta
se halla viciada por defectos no visibles que la hacen impropia para los usos a los que
l destinaba y que le habran impedido comprarla si los hubiese conocido, (art. 629).
Se considera no ser ocultos los vicios o defectos que el comprador pudo o debi
advertir al tiempo de la compraventa, o por estar a la simple vista de cualquiera, o a la
ms avisada de un especialista (art. 631). El comprador que conozca su impericia,
debe acudir a las personas competentes, para no perder el derecho al saneamiento por
su negligencia, por ejemplo, en la adquisicin de un inmueble en la que el comprador
no nota un vicio que el arquitecto podra descubrir inmediatamente. Resulta adems
indispensable, para que proceda el saneamiento que, sobre tratarse de defectos ocultos,
no manifestados a los ojos del competente o del incompetente, sea de tal naturaleza
que deba inducir a la no celebracin del contrato.
De lo dicho, puede ya determinarse los caracteres que debe reunir el vicio
redhibitorio para que proceda el saneamiento: a) debe tener cierta ndole y gravedad
(art. 629); b) ha de ser oculto (art. 631); c) ha de ser anterior a la venta (art. 631);
d) ha de ser ignorado por el comprador al momento de la venta (art. 631).
Cualquiera clusula del contrato que exima al vendedor del saneamiento de los
vicios de la cosa vendida, es vlida y surte efectos entre las partes, en tanto en cuanto
no haya mala fe del vendedor. Si se pacta la exoneracin, aun para caso de mala fe
del vendedor, la clusula es nula (art. 629, II). En algunas legislaciones, la mala fe del
vendedor profesional, se presume en todo caso (Planiol y Ripert).
Jurisprudencia
1.- "No es aplicable el 2 inc. del art. 1063 (omitido en el Cdigo) que supone
que las ventas judiciales han recado sobre objetos ciertos y determinados,
prohibiendo toda reclamacin relativa a vicios ocultos de que pudieran hallarse
afectados".
Precd: c. c. abrg. 1062 Conc: c. c. 379 - 574 - 634 - 743 La prdida de la cosa por efecto de los vicios ocultos (art. 633), en realidad,
debe considerarse en cuatro supuestos:
a) Prdida de la cosa por efecto de los vicios que eran desconocidos por el
vendedor: ste debe restituir el precio y los gastos de la venta; la cosa se pierde para
el vendedor, ya que perecida ella, el comprador no puede restituirla.
b) Prdida de la cosa por efecto de los vicios que eran conocidos por el
vendedor, ste debe restituir el precio y los gastos de la venta ms la reparacin del
dao causado por su mala fe.
c) Prdida de la cosa por causas ajenas a sus defectos (caso fortuito o culpa
del comprador), ste slo podr reclamar la rebaja del precio, si el vendedor no
conoca los vicios, esto es, actu de buena fe.
d) Prdida de la cosa por causas ajenas a sus defectos, que eran conocidos por
el vendedor, esto es, que actu de mala fe, el vendedor est obligado a ms de la
restitucin de la parte del precio que corresponda, el abono de los daos ocasionados
por su mala fe.
Estas consecuencias, han de entenderse como resultado de la interpretacin de
las reglas de la subseccin en su conjunto, segn el uniforme criterio de la doctrina.
Art. 634.- (Efectos de la resolucin de la venta). I. En caso de resolucin del
contrato el vendedor est, respecto al comprador, obligado a restituirle el precio y a
reembolsarle los gastos de la venta; adems, sino prueba haber ignorado sin culpa los
vicios de la cosa, a resarcirle el dao.
II. El comprador debe restituir la cosa salvo que ella hubiese perecido a
consecuencia de los vicios.
Fte: Cgo. it. 1493 - 1494 Precd: c. c. abrg. 1061 Conc: 625 - 633 -
el
caso
12
del
art.
624.
SECCION VI
DE LAS OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
Art. 636.- (Pago del precio). I. El comprador est obligado a pagar el precio en
el trmino y lugar sealados por el contrato.
II. A falta de pacto el pago debe hacerse en el lugar y en el momento en que se
haga la entrega de la cosa vendida.
Fte: Cgo. it. 1498 Precd: c. c. abrg. 1064 Conc: c. c. 310 - 584 - 609 - 611 Las obligaciones del comprador son varias. La seccin, en realidad, se ocupa
solamente de la obligacin de pagar el precio, la cual es considerada la principal por
todos los tratadistas y todas las legislaciones. Adems de la obligacin principal de
pagar el precio, puede sealarse entre otras no includas en esta seccin, las siguientes:
1) La de perder las arras o la sea, cuando hubieren mediado en el contrato de
compraventa, si el comprador juzgare ms conveniente rescindirlo que cumplirlo (art.
537).
2) La de pagar los gastos del contrato, salvo pacto contrario (art. 589).
3) La de pagar los gastos de traslado o transporte de la cosa vendida, para su
entrega, siempre salvo pacto contrario (art. 619).
4) La de afianzar el pago del precio aplazado, en caso de temerse la insolvencia
del comprador (art. 623, II).
5) La de pagar el suplemento de precio que corresponde a la mayor cabida del
inmueble comprado, cuando el exceso no pasase de la vigsima parte de lo sealado
en el contrato (art. 601, II).
6) La de devolver la cosa comprada, en el caso de resolucin del contrato por
vicios ocultos (art. 634) o por prdida parcial de la cosa (art. 600, II).
2.- "Acreditado que la transferencia del vehculo esta sujeta a la condicin del
pago total del precio, la firma vendedora mantiene su derecho de propiedad
sobre el vehculo mientras el comprador cumpla con la obligacin que le impone
el art. 1064 (636) del c. c.".
(G.J. N 1601, p. 45).
Art. 637.- (Intereses sobre el precio). El comprador debe pagar intereses sobre
Si as se ha convenido en el contrato.
2)
3)
su formulacin enumerada ofrece ms semejanzas con este que con el 1499 del Cgo.
italiano o el 1652 del Cgo. francs, que norman la misma figura.
La principal consecuencia de la falta del pago del precio en el tiempo convenido,
segn el precepto, es que se debe pagar intereses, cuando se ha convenido as y, a
falta de convenio, cuando la cosa produce frutos o renta o el comprador ha sido
constitudo en mora, aparte las consecuencias de la clusula penal que ha podido
convenirse (art. 532).
Jurisprudencia
1.- "Segn este art. el comprador debe los intereses del precio de la venta hasta
el pago del capital en los casos que especifica. Los establece de pleno derecho
si la cosa produce frutos u otras rentas".
(G.J. N 555, p. 25).
2.- "La condenacin al pago de intereses legales desde la venta del inmueble
no fue pronunciada como pena convencional ni por causa de mora, sino en
razn de frutos de la cosa entregada que los produce".
(G.J. N 684, p. 23).
Art. 638.- (Suspensin del pago). I. El comprador puede suspender el pago del
precio:
1)
Cuando tema fundadamente que la cosa vendida o parte de ella pueda ser
reivindicada por un tercero, a menos que el vendedor preste garanta idnea.
2)
se remonta, precisamente para la venta, a la lex commissoria, que era en realidad una
clusula resolutiva pactada expresamente en los contratos de venta y que luego se
generaliz para todos los contratos bilaterales.
Por efecto de esta regla, el dominio trasmitido revierte al trasmitente,
disocindose y volviendo a su primitiva situacin los elementos, cosa y precio. Adems
de las restituciones propias de la resolucin, el comprador puede ser condenado al
resarcimiento de los daos causados por su incumplimiento, por aplicacin de la regla
general del art. 339 y de la particular del 639. En el caso de muebles susceptibles de
depreciacin o de productos alimenticios fcilmente deteriorables, la resolucin se opera
ipso iure (art. 640), con las consecuencias anlogas a las del art. 639.
Jurisprudencia
1.- "Segn el art. la (resolucin) de la venta no debe pronunciarse sin que el
comprador haya sido constitudo en mora".
(G.J. N 702, p. 38).
2.- "Practicada la notificacin con la demanda de (resolucin) de la venta, fue
contestada, verificndose la entrega del ltimo saldo adeudado por el precio de
la casa litigada, antes de pronunciada la sentencia, en cuyo concepto se declara,
cumplida la obligacin de la compradora".
(G.J. N 784, p. 9).
3.- "La falta de pago del precio dentro del plazo convenido es causa legal para
demandar la rescisin previo requerimiento de mora".
(G.J. N 1230, p. 31).
4.- "Es obligacin del comprador pagar el precio y (si no lo hace) el vendedor
puede pedir la nulidad de la venta de acuerdo con lo dispuesto por los arts.
1064 y 1067 (636 y 639) del c. c.".
(G.J. N 1283, p. 54).
5.- "Los vendedores deban cumplir previamente el compromiso de entregar la
cosa para tener derecho a demandar la nulidad (la resolucin, corresponde decir
propiamente) de la compraventa conforme al art. 775 (568) del c. c.".
Jurisprudencia
1.- "La (resolucin) de la venta de esta clase de bienes (acciones reputadas
muebles susceptibles de depreciacin), tiene lugar, en rigor de derecho, sin
necesidad de requerimiento, despus que pasa el trmino en que debi hacerse
el pago".
(G.J. N. 87, p. 819).
2.- "El actor no acredita debidamente que en el contrato de venta cuya
(resolucin) solicita se hubiera sealado trmino para el pago del precio de las
mercaderas (por lo que) el auto impugnado absolviendo al demandado se sujeta
a este art. (640)".
(G.J. N 669, p. 35).
3.- "El contrato se halla resuelto conforme al art. 1070 (640) del c. c., por no
haberse cumplido la obligacin de entregar el maz en el trmino estipulado y se
ha declarado probada la demanda conforme a ley".
(G.J.
1358,
p.
20).
SECCION VII
DE LA VENTA CON PACTO DE RESCATE
Art. 641.- (Pacto). I. El vendedor puede reservarse el derecho a rescate de la
cosa vendida, mediante la restitucin del precio y los reembolsos establecidos por el
artculo 645.
II. Es nulo, en cuanto al excedente, el pacto de restituir un precio superior al
estipulado para la venta.
Fte: Cgo. it. 1500 Precd: c. c. abrg. 1072 Conc: c. com. 866 - L. Rg. Der. Rles. art. 7, inc. 2 - c. c. 642 - 645 - 1212 PRINCIPIO GENERAL
"Si in venditione apponitur pactum de recuperanda re post certum tempus,
modico constituto pretio, praesumitur pignus, et non venditio" = (Si en la venta se
aade pacto de recuperacin de la cosa despus de cierto tiempo, habindose
establecido un previo moderado, se presume pignoracin, y no venta). Codex. ley 5. tt.
17, Lib. 3.
Es la venta con pacto de retroventa (a rmr del Cgo. francs y del Cgo. abrg.
(art. 1072 y s.) o el pactum retrovendendo de los romanos.
Es aquella por la cual el vendedor se reserva el derecho de volver a adquirir la
cosa vendida, restituyendo al comprador el precio y gastos de su compra en un plazo
convenido (Capitant).
Brunetti (Del riscatto convenzionalle nella compra-vendita, cit. por Scaevola),
remonta el origen histrico del retracto hasta Moiss (Cap. 25 del Levtico) y, despus
de los romanos, al Derecho Cannico, que lo reconoci como el pactum retrovenditionis
in gratiam venditoris.
No hay uniformidad en las legislaciones sobre la denominacin exacta de esta
figura jurdica. Los Cdigos de Etiopa (art. 2390), Italia (art. 1500 que conserva la
denominacin del Cgo. de 1865) y ahora Bolivia (art. 641), la denominan rescate.
Ntese que en el texto del c. c. italiano, incluido como apndice en el Manual de
Messineo (Tomo I), el traductor Sentis Melendo ha traducido retracto por riscatto
(rescate), que es el trmino legal italiano empleado por el Cgo. modelo en su versin
italiana original. La diferencia terminolgica que ste presenta, responde a la distincin
que alguna doctrina hace entre pacto de rescate y pacto de retroventa que comprende
-ste ltimo- los pactos de reventa y recompra (retrovendiendo y retroemendo), figuras
afines pero no idnticas con el rescate segn Messineo y que prcticamente consisten
en un compromiso de recontratar la venta o la compra (segn el punto de vista del
comprador o del vendedor) concluida ya, sin sujetarse a plazos y sin los efectos que el
rescate tiene para los subadquirentes. No pasa de ser un compromiso para volver sobre
el negocio efectuado, invirtiendo los papeles de los contratantes, luego del aviso
oportuno (pactado) que la parte obligada al compromiso d a la otra, para que sta
manifieste si se aviene a concluir el nuevo contrato. Esta distincin es ajena a la
legislacin abrogada y vigente de la Repblica.
La denominacin de retroventa, es empleada por los Cdigos de Francia y
Blgica (art. 1659), Argentina (art. 1366), Uruguay (art. 1748), Portugal (art. 927),
Polonia (art. 340: recobro), Mxico (art. 2301, que la prohbe). El Cgo. francs (arts.
1659 a 1673) emplea tambin la palabra rescate (rachat) o rescatar (rachater), pero
alternndola con el trmino retroventa o retrovender (rmr).
Utilizan el trmino retracto los Cdigos de Espaa (art. 1507), Alemania (art.
1094: derecho de retraer), Per (art. 1445), Venezuela (art. 1544), Brasil (art. 1141).
En el idioma castellano, rescate significa recobrar por dinero o por fuerza lo que
el enemigo ha tomado y, por extensin, cualquiera cosa que pasa a ajena mano.
Retracto, palabra tpica del tecnicismo forense, importa el derecho pactado en la venta a
favor del vendedor para recuperar la cosa vendida. Y retroventa, es la accin de
retrovender. De esta somera comparacin de acepciones gramaticales, resulta que el
trmino propio es el de retracto y, si se prefiere, el de retroventa pero no el de rescate,
nocin que evoca los usos de las guerras entre moros y cristianos. Ha de tenerse
presente adems, que la frase italiana riscatto convenzionale, es locucin forense que
ha de traducirse por retracto convencional, que es la locucin forense castellana
equivalente de aqulla, como ha hecho Sentis Melendo en la traduccin mencionada
supra.
Las palabras convencional y retracto, encierran la idea cabal del concepto legal
que ambas unidades expresan. La primera, evoca la idea del pacto que supone el
consentimiento de los contratantes. La segunda seala grficamente la accin de retraer,
de volver a traer, de revertir que, aplicada a la compraventa, implica que el comprador
vuelva a su precio y el vendedor a la cosa que trasmiti (Scaevola).
El pacto de rescate o retracto -dice Messineo- implica que el vendedor pueda
readquirir la propiedad de la cosa, mediante restitucin del precio y algunos reembolsos
(art. 645).
La nocin corriente de la venta con pacto de rmr, da a sta institucin
carcter de un procedimiento de crdito muy empleado, que permite al propietario de
una cosa, obtener fondos utilizando el valor de su cosa sin perder la esperanza de
recobrarla algn da. En tal sentido, hace pensar en la prenda o anticresis (Laurent,
Josserand y Planiol y Ripert).
Segn Pothier (cit. de Scaevola), no hay nueva venta, sino una simple clusula
resolutoria, bajo la cual fue pactada la venta y por la cual se conviene que queda a
merced del vendedor, resolver el contrato. Coinciden en dar ese carcter de condicin
potestativa resolutoria, al retracto convencional, sometida a la voluntad del vendedor
para producir la resolucin de la venta, varios tratadistas italianos (citados por
Scaevola), comentaristas de los Cdigos italianos de 1865 y 1942: Cuturi, Coviello, De
Ruggiero, Degni, De Gregorio. Esta tesis, puede encontrarse desarrollada, en realidad,
en la regla del art. 569, que permite a las partes pactar clusulas resolutorias
convencionales. En la doctrina francesa, si el vendedor usa la facultad de retroventa, la
venta se considera resuelta: no es que haya una venta seguida en sentido inverso de
una retroventa, sino que se concluye una sola venta, que se encontrar extinguida
retroactivamente, como si se tratara por tanto, de una venta bajo condicin resolutoria
(facultad de readquisicin). As resulta de los comentarios de Planiol y Ripert, en
contraposicin a la tesis de dominio bajo condicin suspensiva por virtud de la cual, el
vendedor, es un propietario eventual bajo la condicin de que llegue a ejercitar el
rmr (Aubry y Rau, Colin y Capitant, cits. por Planiol y Ripert). En el Derecho
alemn, se sigue precisamente este criterio que considera la reserva de retracto como
una retroventa bajo condicin suspensiva (Enneccerus; cit. Scaevola). La nocin de
Las partes pueden establecer el plazo que deseen para el ejercicio del retracto,
siempre que no exceda a los mximos fijados por el art. para muebles e inmuebles: uno
y dos aos respectivamente. Es decir, pueden establecer un plazo menor al sealado
por la ley y si estipulan uno mayor, ste se reduce al determinado por la regla en
examen. El plazo, empieza a correr desde el momento en que el contrato queda
perfeccionado. Es un plazo no susceptible de interrupcin ni de suspensin como el
plazo de la prescripcin. Slo el ejercicio del retracto, puede interrumpir este trmino y
corre indefectiblemente contra todos, incapaces inclusive. Por eso, el art. 643,
complementa la regla del 642, al declarar el trmino establecido por la ley improrrogable
y perentorio.
Jurisprudencia
1.- "Dentro del trmino fijado en la escritura de venta se entabl la demanda con
el objeto de rescatar la heredad vendida (con pacto de) retroventa".
(G.J. N 334, p. 3160).
2.- "En virtud de que el vendedor dej de ejercer su accin de rescate en el
trmino sealado, el comprador se hizo irrevocablemente propietario de la cosa
vendida".
(G.J. N 718, p. 10).
3.- "El trmino para la prescripcin no se interrumpe por haberse pactado la
retroventa en el mismo contrato con el plazo de dos aos".
(G.J. N 781, p. 47).
4.- "Por lo que dispone el art. 1073 (642), relacionado con el 1074 (643) del
c.c., la facultad de rescatar la cosa vendida bajo el pacto de retroventa, no
puede exceder (del plazo sealado por la ley), pudiendo las partes fijar uno
menor, si as conviene a sus intereses, una vez que la restriccin de la ley slo
se refiere a un trmino mayor".
(G.J. N 1602, p. 55).
Art. 643.- (Carcter improrrogable y perentorio del trmino). El trmino
establecido por la ley es perentorio e improrrogable.
Fte: Cgo. it. 1501, i.f. Precd: c. c. abrg. 1074 Conc: c. c. 642, II) - 644 Comprendido en la anot. al art. anterior.
Jurisprudencia
1.- "La accin de exigir la restitucin, dentro del trmino estipulado, en las
ventas con pacto de retroventa, corresponde al vendedor".
(G.J. N 1602, p. 55).
2.- "La obligacin (emergente de este tipo de contrato) es de rigor de derecho
de acuerdo al art. 1074 (643) del c. c. y supone la prescripcin de la accin de
recobrar (si no se la ejercita en el plazo sealado) quedando el comprador como
propietario".
(G.J. N 1602, p. 55).
3.- "Constando de los datos del proceso que el vendedor no ha ejercitado la
facultad de rescate, a mrito del pacto de retroventa, al vencimiento del ao
prefijado en el contrato, y al haber los jueces de instancia declarado probada la
demanda e improbadas las excepciones del comprador, han violado las normas
legales que regulan la materia".
(G.J. N 1602, p. 55).
4.- V. el caso N 4 del art. anterior.
Art. 644.- (Caducidad del derecho de rescate). I. El derecho de rescate caduca
si dentro del trmino fijado el vendedor no reembolsa al comprador el precio y los
gastos hechos legtimamente para la venta y no le comunica su declaracin de rescate
con la protesta de reembolsarle otros gastos, que se sealan en el artculo siguiente una
vez que sean liquidados.
II. Cuando el comprador rechaza los reembolsos, caduca el derecho de rescate si
el vendedor no efecta oferta y consignacin dentro de ocho das de vencido el trmino.
Fte: Cgo. it. 1503 Precd: c. c. abrg. 1075 -
Conc: c. c. 329 - 331 - 643 - 1514 Si el vendedor no ejercita su derecho en el plazo sealado por el contrato o por
la ley, ese derecho caduca (art. 644) y el adquirente pasa a ser propietario irrevocable
(art. 1075 del Cgo. abrg.). Todos los derechos que el adquirente ha podido constituir
interin sobre la cosa, se consolidan y l mismo queda totalmente librado respecto de la
posibilidad resolutiva que importaba el retracto.
El vendedor, para ejercitar su derecho, debe cumplir los requisitos sealados por
los arts. 644 y 645. Ellos, reponiendo en lo posible el orden de las disposiciones
italianas equivalentes son: a) notificar o comunicar oportunamente al comprador, que
ejercer su derecho con protesta de efectuar los reembolsos determinados en el
contrato o en la ley (art. 644, I in fine. b) Luego, dentro del trmino contractual o legal,
segn los casos, debe restituir al comprador el precio en el monto percibido a tiempo
del contrato; pues, todo pacto de restituir mayor precio que el percibido, es nulo (art.
641, II); el reembolso comprender adems los gastos del contrato de venta, y los que
hayan ocasionado las reparaciones y los incrementos (mejoras) de valor (art. 645, I).
Si ocurriera que el comprador rechazara los reembolsos, el vendedor deber
efectuar oferta y consignacin de pago (arts. 329 y 331), dentro de los ocho das
siguientes al vencimiento del trmino establecido para el ejercicio del retracto (art. 644,
II), bajo la sancin de perder este derecho por la caducidad establecida por el prrafo I
de este artculo.
Si el vendedor no ejercita su derecho o no lo hace en forma, porque omite
alguno de los requisitos examinados o porque no cumple aquello que por el mismo
contrato se oblig, el comprador consolida su dominio sobre la cosa vendida; la
resolucin posible se aleja definitivamente y el dominio revocable se convierte en
irrevocable.
Jurisprudencia
1.- "La accin caduc por ministerio de la ley (arts. 1074 y 1075 del Cgo. abrg.
iguales a los 643 y 644 del vigente) por haberla deducido fuera del trmino
sealado en el contrato".
(G.J. N 344, p. 3160).
aparta de los principios clsicos propios que informan la materia, sin otra razn al
parecer que seguir indeliberadamente a su modelo italiano. En efecto, limita
-indudablemente- los efectos del retracto respecto de terceros, a que l sea oponible al
subadquiriente, sin explicar qu debe entenderse por tal cosa. Y el prrafo II del artculo
autoriza al vendedor a ejercitar su derecho contra un tercero adquirente, cuando la
enajenacin hecha por el comprador con pacto de retracto le ha sido notificada.
La accin de retracto tiene un carcter eminentemente real, particularmente
tratndose de inmuebles, (en materia de muebles siempre ha de recordarse la regla del
art. 100), que son bienes inscritos en el registro de la propiedad, registro que
fundamentalmente est destinado a la publicidad erga omnes de la titularidad y las
condiciones del dominio y de sus limitaciones o cargas. Este concepto, es igualmente
aplicable para los muebles sujetos a registro. La nocin recordada aqu evoca el
principio general de que nadie puede trasmitir mayor o mejor derecho del que tiene y,
en consecuencia, el vendedor podr ejercer su accin contra todo poseedor que traiga
su derecho del comprador, aunque en el segundo contrato no se haya hecho mencin
(lo que autorizara la oponibilidad segn el art. en examen) del retracto convencional
(Scaevola, Planiol y Ripert). La reserva de retracto da al vendedor derecho a perseguir
la cosa ubicumque sit, donde quiera que se encuentre. Tanto es as, que la siguiente
regla (art. 647), dispone que la cosa ha de restituirse al vendedor con reserva de
retracto, libre de cargas, hipotecas, anticresis, etc., que el adquirente ha podido
constituir interin sobre la cosa.
La oponibilidad enunciada y no explicada por el art. 646, parece derivar del
criterio de algunos autores (Gmez de Laserna, cit. por Scaevola), que estiman que el
retracto puede ser demandado contra un tercer adquirente, slo en el caso de haberse
prohibido al comprador la enajenacin de la cosa por el contrato, criterio extrao para
todas las legislaciones que permiten que la cosa vendida con pacto de retro, puede ser
libremente enajenada, sujeta naturalmente a los efectos del principio de que nadie
puede trasmitir ms derecho del que tiene garantizado por la inscripcin en el registro.
Corresponde al tercero adquirente, como en cualquier compraventa normal, informarse
acerca del contenido y los alcances de los derechos de su vendedor. Lo mismo puede
decirse de todos los subadquirentes si stos resultan ser varios.
Con este criterio, el Anteproyecto de Ossorio (art. 1096) aseguraba la eficacia
del retracto contra terceros mediante su registro en Derechos Reales. Es la garanta
obligada que la publicidad del Registro ampara -dice. Inscrito el contrato de venta a
retro, se da a conocer la facultad de retraer, de manera que todos los que despus
compran la cosa, estn suficientemente advertidos de que la adquieren con esa
limitacin y que corren la eventualidad de que el retracto sea ejercitado.
El Proyecto Toro, que trata la materia como pacto accesorio al contrato de venta
y slo para cosas inmuebles, con facultad, adems, de convenir el aumento o
disminucin del precio para el caso de ejercitarse la retroventa (arts. 3695 y s.), obliga
a los terceros adquirentes a cumplir, lo mismo que su causante, la retroventa, aunque
en el contrato con ellos no se expresara esa circunstancia (art. 3704).
Art. 647.- (Cargas, hipotecas o anticresis constituidas por el comprador). El
vendedor que ejerce el derecho de rescate, recobra la cosa libre de las cargas o
hipotecas o anticresis con que las hubiera gravado el adquiriente.
Fte: Cgo. it. 1505 Precd: c. c. abrg. 1085, III) Conc: c. c. 523 - 1074 Comprendido en la anot. al art. anterior.
Art. 648.- (Venta conjunta de cosa indivisa). I. Si varias personas han vendido,
por un solo contrato, una cosa indivisa, cada una puede ejercer el rescate sobre la
cuota que le corresponda.
II. La misma disposicin se observa cuando el vendedor ha dejado varios
herederos.
III. El adquiriente puede exigir que todos los vendedores o todos los herederos
ejerzan conjuntamente el rescate; si ellos no se ponen de acuerdo, el rescate slo
puede ejercerse por quien o quienes ofrezcan rescatar toda la cosa.
Fte: Cgo. it. 1507 Precd: c. c. abrg. 1080 - 1081 - 1082 Conc: c. c. 305 - 429 - 431 - 649 - 650 - 1233 -
se
ha
asignado
la
cosa
en
su
totalidad.
CAPITULO II
DE LA PERMUTA
Art. 651.- (Nocin). La permuta es un contrato por el cual las partes se
transfieren recprocamente la propiedad de cosas o intercambian otros derechos.
Fte: Cgo. it. 1552 Precd: c. c. abrg. 1123 Conc: c. com. 867 - c. min. 172 c. c. 110 - 450 - 521 - 1540, I) PRINCIPIOS GENERALES
"In permutationibus unaquaeque res, pretium est alterius" = (En la permuta cada
cosa es precio de la otra). M. Puigarnau.
"In permutatione discerni non potest, uter emptro, uter venditor, sit" = (En la
permuta no puede discernirse cul sea el comprador y cul el vendedor). Paulo.
Digesto, ley 1, tt. 1, Lib. 18.
"Permutatio vicina est emtioni" = (La permuta es a fn a la compraventa). Paulo.
Digesto, ley 2, tt. 4, Lib. 19.
"Non placet permutationem rerum emtionem esse" = (La permuta no debe
considerarse como una compra). Paulo. Digesto, ley 5, tt. 5, Lib. 19.
La permuta es un contrato por el cual, los contratantes se transfieren
respectivamente una cosa o derecho por otra cosa o derecho. Se distingue de la venta
en que en sta, la cosa o el derecho es transferido por un precio en dinero (Capitant).
No es venta; pero no es enteramente distinta de sta con la que se la identifica
como resultado perfeccionado de la evolucin de la primera permuta (V. anot. al art.
584).
No son pues, en rigor, instituciones diversas. Implican la misma nocin: el
cambio de propiedad de las cosas, por lo que persiguen el mismo fin: la trasmisin
recproca de propiedad. De esta identidad deca Paulo (cit. por Scaevola), que el origen
del comprar y del vender comenz con las permutas, porque antiguamente no haba
moneda, ni una cosa se llamaba mercanca y otro precio, sino que cada uno permutaba
segn la necesidad de los tiempos y las cosas. De ah por qu en lo sustancial y en lo
accidental, se aplica a la permuta las disposiciones de la compraventa (art. 654).
Mazeaud, la define como el contrato por el cual dos personas se trasmiten
respectivamente un derecho. Los derechos trasmitidos as, no recaen, al menos en
cuanto a la totalidad, sobre una suma de dinero.
Es una recproca transferencia de propiedad, porque en vez de un cambio de
cosa contra precio, supone un cambio de cosa contra cosa (Messineo).
Hay permuta en los casos determinados por la regla del art. 651 y tambin en
los contratos en los cuales segn la manifiesta intencin de las partes, el precio
consiste parte en dinero y parte en otra cosa o derecho, cuyo valor exceda al del dinero
o su equivalente (Scaevola). Tambin hay permuta cuando en lugar de dinero se
entrega valores mobiliarios contra una cosa, ya que, por fcil que sea la realizacin de
stos y su transformacin en numerario, no pueden equipararse a una suma de dinero,
para que haya realmente venta (Planiol y Ripert).
Es innecesario hacer un examen detenido de todas las reglas de la compraventa
aplicables a la permuta. Tarea ms fcil es destacar la principal especialidad: las reglas
que tratan del precio en la compraventa, deben estimarse como no puestas para la
permuta normal, consistente en el simple cambio de cosa por cosa o derecho por
derecho, o derecho por cosa y viceversa, excepto cuando media precio, para alguna
parte de una de las prestaciones, en dinero o signo equivalente, llamado tambin saldo
(Planiol y Ripert).
Jurisprudencia
"Perfeccionada la permuta con el consentimiento recproco, los contratantes
quedaron propietarios del ganado que cambiaban, habiendo podido desde ese
momento exigir mutuamente la entrega".
(G.J. N 531, p. 4).
1265,
p.
13).
CAPITULO III
DE LA DONACION
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 655.- (Nocin). La donacin es el contrato por el cual una persona, por
espritu de liberalidad, procura a otra un enriquecimiento disponiendo a favor de ella un
derecho propio o asumiendo frente a ella una obligacin.
Fte: Cgo. it. 769 Precd: c. c. abrg. 662 Conc: c. com. 465 - Lea. 31, e) c. c. 110 - 450 - 491, I) - 562, I) - 861, 4) - 1181 - 1255 - 1257 1540, I) PRINCIPIOS GENERALES
"Cuius est donandi, eidem et vendendi, et concedendi ius est" = (El que tiene
facultad para donar, tambin la tiene para vender y conceder). Ulpiano. Digesto, ley
163, tt. 17, Lib. 50.
"Donari videtur, quod nullo iure cogente conceditur" = (Se considera que se
dona lo que se da sin estar obligado por algn derecho). Papiniano. Digesto, ley 29, tt.
5, Lib. 39.
"Donatio est liberalitas nullo iure cogente facta" = (La donacin es una
liberalidad ejercida espontneamente). M. Puigarnau.
"Nec ignorans, nec invitus quisque donat" = (Nadie da ignorndolo o contra su
voluntad). Brtolo.
La donacin es un contrato solemne (arts. 491 y 667) por el que una persona,
llamada donante, se desapropia de un bien sin contraprestacin y por liberalidad en
favor de otra persona, llamada, donatario, que la acepta. (Capitant).
(Bonnecase).
Casi ninguna nocin jurdica como la de la donacin, se halla en concordancia
plena con el concepto vulgar y corriente que de ella se tiene. Donar vale tanto como
regalar y, por ello, es de tan fcil comprensin popular, la idea que informa este
contrato. Quiz por eso la donatio (dice Scaevola), es la institucin jurdica ms definida
por los Cdigos y las legislaciones antiguas y modernas que, en el caso, no han temido
el escollo del aforismo omnia definitio in iure civile periculosa est. Como definicin
tampoco precisa una maravilla de claridad y pulimento, porque siendo la donacin un
concepto tan popularmente sencillo o tan sencillamente popular, basta su enunciacin,
propia o impropia, correcta o incorrecta, para comprenderlo.
Antes que destacar su carcter de acto o contrato o su efecto de hacer adquirir
la propiedad, se considera ms propio, en una cabal definicin, distinguir el modo
dispositivo del dominio; la donacin, es un modo dispositivo por cuya virtud una persona
trasmite a otra, mediante la aceptacin de sta y por ttulo gratuito, parte o la totalidad
de sus bienes presentes (Scaevola).
Messineo, la define como el contrato por el cual el donante, por espritu de
liberalidad y, por tanto, espontneamente, procura al donatario una ventaja patrimonial.
Tres son los caracteres de la donacin: a) contractualidad, b) gratuidad, c)
irrevocabilidad.
La contractualidad, ha sido y es discutida por los que consideran la donacin
como un acto y el debate ha tomado mucho cuerpo para pretender sintetizarlo.
Basta aqu sealar que sin la aceptacin del donatario (art. 668), aqulla no
alcanza existencia. Esa aceptacin, supone que se forma por el consentimiento de las
partes que unido al objeto y la causa (la liberalidad), completan los requisitos exigidos
para la formacin de un contrato. Sin la aceptacin del donatario, no se perfecciona la
donacin, vale decir, el contrato. Se aplican aqu dos principios muy citados por los
tratadistas: no puede adquirir donacin el que no la quiere y ninguno adquiere beneficio
contra su voluntad (Ulpiano y Paulo, respectivamente, cits. por Scaevola).
La gratuidad, es el alma, la esencia de la donacin. Como en todo liberalidad
aparece en primer trmino una ventaja de orden econmico que, en una forma u otra,
aumenta el patrimonio del donatario en detrimento del autor de la disposicin, unida al
elemento psicolgico de la voluntad de gratificar. Sin la ventaja econmica, no existe
liberalidad (esa gratuidad de primer grado, segn Compte, cit. por Scaevola). Y sin la
intencin liberal no existe donacin.
La irrevocabilidad, enunciada tradicionalmente por el principio no vale dar y
retener (Bonnecase), es la regla general. No todos los Cgos. definen la donacin como
un contrato irrevocable porque, evidentemente, existen desde siempre algunas causas
taxativas de revocacin. Mas, la existencia de estas causas tasadas, como excepciones
ms o menos justificadas a la regla, dan precisamente a la donacin carcter de
contrato irrevocable.
Jurisprudencia
1.- "La declaracin contenida en la escritura de venta, relativa a haberse
verificado ella en favor de la hija menor de la compradora no tiene el carcter de
una donacin, por no haber concurrido las condiciones especiales que requiere la
ley para este contrato".
(G.J. N 673, p. 41).
2.- "La aludida cesin (que ha) sido hecha en remuneracin de servicios
prestados se halla regida por las leyes relativas a la trasmisin de bienes a ttulo
oneroso y no por las comprendidas en los arts. 662 y s. (655 y s.) aunque
impropiamente se hubiese hecho uso junto con el trmino cesin, del de
donacin... porque la naturaleza de los contratos se determina por las
estipulaciones que contienen".
(G.J. N 1014, p. 5).
3.- "La nocin que de la donacin da este art. presenta un acto de liberalidad
por el cual la parte donante beneficia a la parte donataria, disponiendo en favor
de esta un derecho propio o asumiendo frente a ella una obligacin"
(Lab. Jud. 1985, p. 183).
Art. 656.- (Donacin remuneratoria). Tambin es donacin la liberalidad que
hace una persona a otra por consideracin a los mritos de ella o a los servicios que
ella le ha prestado sin que por stos hubiera podido exigir pago.
Fte: Cgo. it. 770 Precd: c. c. abrg. 675 Conc: c. c. 677 - 684 - 964 PRINCIPIOS GENERALES
"Stipulationes quae ob causam fiunt, non habent donationem" = (Las
estipulaciones que se hacen en virtud de una causa no contienen donacin). Ulpiano.
Digesto, ley 19, tt. 5, Lib. 39.
"Remunerare, solvere est, non donare" = (Remunerar es pagar, y no donar). M.
Puigarnau.
"Donatio remuneratoria, non est proprie donatio, sed poius permutatio seu
compensatio" = (La donacin remuneratoria no es propiamente donacin, sino permuta
o compensacin). Du Moulin, cit. M. Puigarnau.
"Difficile est omnino sustineri donationes remuneratorias" = (Es del todo difcil
sostener la existencia de donaciones remuneratorias). Tiraquellus, cit. M. Puigarnau.
Las llamadas donaciones remunerativas, sern tales, en el caso de retribucin de
servicios, cuando por stos no se pueda exigir pago alguno. Pues el deber moral, de
conciencia o de honor, jams dan accin para demandar en juicio lo que se hubiese
ejecutado en su virtud. Por el contrario, cuando el que da, recibe el equivalente, no hay
donacin. Podr haber una venta, una permuta, una datio in solitum, cuando lo dado
fuera en pago de lo debido, ya que el que paga no dona. De aqu resulta una larga
controversia entre los tratadistas, para distinguir las donaciones mutuas que se hacen
recprocamente dos personas y en las que podr haber permuta, ms que donacin, si
existe correlacin entre ambas prestaciones; las remuneratorias, deben reunir el carcter
sealado en el artculo, porque si se da en retribucin de servicios cuya remuneracin
puede ser exigible, no hay donacin; en las donaciones con carga u onerosas (art.
674), si la carga equivale a la dacin, tampoco hay donacin.
Jurisprudencia
sobre la porcin de libre disponibilidad en la Seccin I, del Cap. VI, del Tt. I del Libro
IV. Concordando las disposiciones de esa seccin con las del artculo en examen, se
puede donar la universalidad de los bienes cuando no se tiene herederos forzosos (art.
1065); se puede disponer libremente de un quinto, cuando se tiene hijos (art. 1059) y
de un tercio, cuando se tiene ascendientes o cnyuge (art. 1061). La situacin de los
acreedores, tambin est resguardada por las disposiciones pertinentes, segn que
tengan algn privilegio, alguna garanta real o simplemente sean quirografarios.
El art., aparte de dejar a salvo los derechos de herederos o acreedores, al limitar
la facultad dispositiva lo hace en pro del propio donante y, por lo tanto, en beneficio
social. De ella se extrae la consecuencia de que la donacin es vlida en cuanto se
encierra en los lmites de la regla y es susceptible de reduccin en todo aquello que
exceda dichos limites.
La enmienda propuesta en el proyecto de modificacin, parece estar inspirada en
la observacin contenida en las consideraciones precedentes formuladas para las
ediciones anteriores.
Jurisprudencia
"La reserva de usufructo, dispuesta para el caso de hacerse donacin de todos
los bienes y establecida nicamente en inters del donante, ocasionado a quedar
por un acto de prodigalidad sin medios de subsistencia, durante sus das, no
puede ser reclamada sino por ste, derecho personal (que) caduca al
fallecimiento del que lo tena".
(G.J. N 522, p. 16).
Art. 658.- (Donacin de cosa ajena o de bienes futuros). I. La donacin de cosa
ajena es nula.
II. La donacin tampoco puede comprender bienes futuros a menos que se trate
de frutos no separados todava.
Fte: Cgo. it. 771, 1) Conc: c. c. 488 - 550 - 594 PRINCIPIO GENERAL
"Liberalis ex alieno non debet esse" = (Nadie debe ser liberal con lo ajeno). M.
Puigarnau.
El art. adems de prohibir la donacin de bienes futuros, declara nula donacin
de cosa ajena, lo cual carece motivo de todo encomio. No as la contradiccin que
implica con las reglas de los arts. 595 y s. que autorizan vender cosa ajena. Por qu
un mismo hecho: la disposicin de cosa ajena, ha de ser lcita en la venta e ilcita en la
donacin, no explica el Cdigo, aunque, indudablemente, hubiera sido provechoso que lo
haga para la propia inteligencia de sus reglas. (V. anot. al art. 595).
La enmienda presenta exceso de locusiones repetidas. El primer prrafo
agregado al pargrafo primero, es intil. Est sobreentendido el concepto en el prrafo
original. El pargrafo II puede empezar: "tampoco" etc. El pargrafo III, as: "la que
comprende" etc. Este ltimo pargrafo, tomado del art. 772 del Cgo. it., literalmente,
subsana una omisin notoria.
Jurisprudencia
"La donacin de cosa ajena es nula por no ajustarse al concepto de que el
donante sea propietario de los bienes donados".
(G.J. N 1182, p. 129).
Art. 659.- (Donacin conjunta). I. La donacin hecha conjuntamente a varias
personas se entiende efectuada en partes iguales, a menos que se indique otra cosa en
el contrato.
II. Es vlida la clusula por la cual se dispone que si uno de los donatarios no
puede o no quiere aceptar la donacin, su parte acrezca a los otros.
Fte: Cgo. it. 773 Conc: c. c. 1082 El art. se refiere a la pluralidad de sujetos sin cuota asignada que pueden ser
donatarios. A esas dos condiciones: pluralidad de sujetos y no asignacin de cuotas, ha
de agregarse, para que la donacin pueda calificarse de conjunta, la unidad del acto de
disposicin esto es, que la disposicin de donacin conjunta conste en un solo
la
communitas
por
la
unidad
de
objeto.
SECCION II
DE LA CAPACIDAD DE DONAR Y DE RECIBIR
POR DONACION
Art. 660.- (Capacidad de donar). Pueden donar todos los que tienen capacidad
de disponer de sus bienes.
Fte: Cgo. it. 774, 1) Precd: c. c. abrg. 663, 1) Conc: c.f. 365 c. c. 483 - 662 PRINCIPIOS GENERALES
Vase los del art. 655.
"Mente captus donare non potest" = (El mentecato no puede hacer donacin).
Modestino. Digesto, ley 23, tt. 5, Lib. 39.
La necesidad de la unidad de exposicin, aconseja anotar esta seccin
refirindose separadamente a la capacidad jurdica para otorgar donacin, a la capacidad
de recibir donaciones y el caso del futuro sujeto de la donacin, prescindiendo de
comentar cada art.
Por la regla del art., pueden donar todos los que tengan capacidad para
enajenar. Es una proposicin jurdica que se aclara, para comprenderla, por la
proposicin contraria, determinando quienes no pueden disponer de sus bienes.
Son incapaces de donar, en consecuencia: a) los menores de 21 aos, esto es,
inclusive los emancipados, por determinacin del art. 365 del c.f., que exige para los
actos de disposicin del emancipado la autorizacin judicial, por necesidad y utilidad,
requerida para la disposicin de bienes de menores (arts. 266 y 316 c.f.). Sin embargo,
estas reglas no son tan absolutas, habida cuenta lo preceptuado por el art. 5 prrafo IV,
que se refiere a los menores que viven independientes de sus padres, con
independencia puede decirse econmica y hasta de habitacin, en casos. Se da al hijo
que haya adquirido con su industria, su profesin, su trabajo o cualquier otro ttulo
lucrativo, una emancipacin tcita, con facultades ms amplias que las reconocidas al
emancipado expresamente, pues que segn la regla citada el menor, en esas
condiciones, puede disponer libremente del producto de su trabajo, esto es, puede
inclusive donar, naturalmente, dentro de los lmites de ese producto.
Por aplicacin del mismo art. 5, caso 2) del prrafo I), estn incapacitados de
donar los interdictos declarados. Si ocurriera el caso de un interdicto declarado que
haga una donacin, inclusive con documento notariado, cosa probable porque nadie est
obligado a conocer la situacin exacta de las personas con que trata ni existe ni puede
existir un registro de interdictos, los interesados (tutores, acreedores causahabientes,
etc.), pueden obtener la anulacin de la donacin, con slo demostrar que el donante
era interdicto declarado a tiempo de hacer la donacin. Esta eventualidad tiene, por el
hecho de existir una interdiccin judicialmente declarada, tanta o ms posibilidad de ser
anulada, que la del art. 661 que franquea la accin anulatoria, cuando personas que no
estn declaradas interdictas disponen una donacin en circunstancia -as fuese
transitoria- de incapacidad de querer y entender. Este caso, es anlogo al de la
prohibicin de testar a quienes no se hallen en su sano juicio (art. 1119), caso 3), por
cualquier causa.
Ha de incluirse entre los interdictos, otros tipos de incapacidad examinados en la
anotacin al art. 5, como los sordo mudos o mudos que no saben escribir prohibidos
tambin de testar (art. 1119, caso 4). Igualmente, los afectados por incapacidad especial
o incompatibilidad, en razn de las funciones que ejercen o de la naturaleza de los
bienes respecto de los cuales tienen algn tipo de intervencin (arts. 386 y 592).
No pueden hacer donacin, los incapaces que han alcanzado o han recuperado
su capacidad a quienes ejercieron su tutela, antes de cumplidas las condiciones
sealadas por el art. 665, ni los cnyuges entre s (art. 666), aunque sin incluir en la
regla los regalos acostumbrados generalmente en ocasiones de regocijo familiar.
Los padres y tutores no pueden hacer donaciones por sus tutelados. La
prohibicin es absoluta (art. 662, 1).
Este art. contiene el reflejo negativo del carcter personalsimo de la donacin: el
ejercicio del espritu de liberalidad puede ser nicamente obra del donante, nico
interesado en realizar la liberalidad y en elegir al donatario, segn un evidente intuitus
personae (Messineo).
Jurisprudencia
"La donante al traspasar el derecho de dominio en el inmueble entregado a su
nieto lo hizo con la facultad que otorga el art. 663 (660) del c. c. una vez que
se trataba de un bien de su exclusiva propiedad".
(G.J. N 1280, p. 61).
Art. 661.- (Donacin hecha por persona incapaz de querer y entender). I. La
donacin hecha por persona mayor de quien, aunque no est sujeta a interdiccin, se
pruebe que al hacerla era incapaz de querer y entender, puede ser anulada a demanda
del donante, sus herederos o causahabientes.
II. La accin prescribe en tres aos computables desde el da de la donacin.
Fte: Cgo. it. 775 Conc: c. c. 555 - 1492 La enmienda ha sido tomada del art. 775, in fine del Cgo. it., sin verificar el por
qu de la diferencia de trminos de prescripcin en el Cgo. modelo y en el c. c.
vigente, como si tales plazos se fijaran al sabor del ponente y nada ms. Dichos plazos
se establecen en funcin del sistema que sobre ellos se elige para determinada
normativa. La italiana fija para la prescripcin ordinaria o comn 10 aos, la nacional
cinco aos. Luego para las prescripciones breves se acortan de ese punto de partida.
Por eso el Cgo. it. fija para el caso cinco aos. El Cdigo fija tres aos en atencin a
que para la prescripcin ordinaria o comn seala, como regla general, cinco aos en el
art. 1507, siguiendo con las breves, entre las que ha de contarse la del art. en examen.
Luego, la enmienda deviene inconsulta e impertinente.
Art. 662.- (Prohibicin de donar y limitacin de aceptar donaciones por personas
incapaces). Los padres y el tutor, por la persona incapaz que representan, no pueden:
1)
Hacer donaciones.
2)
Fte: Cgo. it. 777, 1) Conc: c.f. 266 - 270 - 300 c. c. 660 V. la anot. al art. 660.
Examinada la capacidad jurdica para otorgar donacin, queda por ver lo relativo
a la capacidad para percibir donaciones.
Los padres y los tutores no pueden aceptarla para sus tutelados, cuando con
llevan cargas y condiciones contrarias al inters de stos, a menos que se declare su
conveniencia por el juez en autorizacin expresa especial (arts. 662, 1) del c. c. y 266,
inc. 2) y 316 c.f.).
Resumiendo las reglas de la seccin y de las diversas disposiciones que le son
concordantes, puede establecerse que tienen capacidad para recibir donaciones: a) toda
persona capaz de disponer de sus bienes; b) los padres y tutores por sus hijos y
pupilos o interdictos a su cuidado, en las condiciones previamente sealadas; c) los
administradores de los bienes del ausente, por ste; d) los representantes de la persona
colectiva si ya est reconocida o cumplida la condicin que seala el art. 664.
Art. 663.- (Donacin a persona por nacer). I. La donacin puede hacerse en
favor de quien est solamente concebido, o en favor de hijos an no concebidos de una
persona que vive en el momento de la donacin.
II. Los padres de los hijos por nacer y de los no concebidos, aceptan la
donacin.
Fte: Cgo. it. 784, 1) y 2) Precd: c. c. abrg. 665 Conc: c. c. 1, II) - 1008 En el caso del futuro sujeto de la donacin o sujeto presunto (Scaevola), a que
se refiere el art., los padres aceptan y reciben la donacin. Si bien en el caso del hijo
concebido rige el principio de infans conceptus pro nato habetur, ya visto en la anot. del
art. 1, para los hijos por nacer, mejor dicho por concebirse, ha de aplicarse el concepto
anotado en el mismo art. 1, de que el derecho moderno extiende su tuicin de la
personalidad humana, independientemente de la duracin de la vida humana. Lo que
1218,
p.
62).
SECCION III
DE LA FORMA Y EFECTOS DE LAS DONACIONES
Art. 667.- (Requisito de forma). I. La donacin debe hacerse mediante
documento pblico, bajo sancin de nulidad.
II. La donacin que tiene por objeto bienes muebles slo es vlida cuando el
documento especifica los bienes e indica su valor.
Fte: Cgo. it. 782, 1) Precd: c. c. abrg. 663, 2) Conc: c. c. 491 - 1287 - 1540, 1) PRINCIPIO GENERAL
"Donatio non praesumitur" = (La donacin no se presume). M. Puigarnau.
La donacin ha de hacerse por documento pblico. Tratndose de muebles el
documento pblico debe, adems, contener la individualizacin de los mismos y su
valor. La regla no admite excepciones y no requiere, dada su sencilla contextura, otro
comentario.
Jurisprudencia
1.- "Ddiva, don, presente o regalo, son nombres sinnimos que todos importan
una donacin, la que, para ser legal, debe ser hecha segn este art. (667) por
escritura pblica".
(G.J. N 336, p. 3175).
2.- "Est arreglada a las disposiciones de los arts. 663 y 666 (667 y 668) la
donacin remuneratoria, aceptada por la donataria en el mismo instrumento".
(G.J. N 529, p. 19).
3.- "Este art. (667) requiere instrumento pblico para las donaciones, ms no
respecto de los obsequios o regalos conocidos por el derecho con el nombre de
donaciones manuales".
1.- "Por la escritura pblica de donacin que hace plena fe, la donante se hall
presente en el acto de la (aceptacin) de la donataria, en cuyo caso no hay
necesidad de ninguna otra diligencia para que produzca efectos".
(G.J. N 581, p. 9).
2.- "La ley declara sin efecto una donacin no aceptada ni comunicada su
aceptacin al donante".
(G.J. N 754, p. 11).
3.- "La donacin para su validez, ha debido ser aceptada por la donataria, con
las formalidades prescritas por el art. 666 (668) del c. c.".
(G.J. N 1121, p. 52).
4.- "La donacin aceptada por el donatario surte efecto desde la aceptacin a
tenor del art. 668 (668) del c. c.".
(G.J. N 1229, p. 29)
5.- "La liberalidad en favor de un menor debe ser aceptada por su representante
legal".
(G.J. N 1280, p. 53).
6.- "La aceptacin de la donacin, conforme establece la ley (art. 667 c. c.
abrg. sin equivalente en el vigente) tendr lugar 6 meses o un ao despus de
suscrita la escritura respectiva, segn que el donatario est en la Repblica o
fuera de ella; vencidos los cuales trminos prescribe en favor del donante o sus
herederos".
(G.J. N 1298, p. 86).
7.- V. los casos Nos. 5 del art. 110; 2 del art. 529; 2 y 8 del art. 667.
Art. 669.- (Donacin manual). I. La donacin que tiene por objeto bienes
muebles de valor mdico es vlida siempre que haya habido tradicin aun cuando falte
el documento pblico.
II. La modicidad debe apreciarse en relacin a las condiciones econmicas del
donante.
5.- "En las donaciones manuales cuyo efecto es transferir la propiedad de una
cosa sin ms requisito que la tradicin, no puede exigirse la aplicacin del art.
663 (667)".
(G.J. N 1054, p. 5).
6.- "Las donaciones manuales no estn sujetas a las solemnidades exigidas por
los arts. 663 y 666 (667 y 668)".
(G.J. N 1088, p. 69).
7.- Vase los casos Nos. 3 y 7 del art. 667.
Art. 670.- (Responsabilidad por retraso o incumplimiento del donante). El
donante es responsable por el incumplimiento o retraso en la ejecucin de la donacin
slo cuando ste deriva de dolo o culpa grave.
Fte: Cgo. it. 789 Conc: c. c. 339 El art. no sanciona el retraso o el incumplimiento en s, sino el dolo o la culpa
del donante dentro del dominio de aplicacin del art. 984, aunque resulta difcil admitir
semejante actuacin ilcita contra la propia liberalidad.
Para la debida comprensin de la regla del art., tngase presente que por efecto
de la aceptacin, notificada o simultnea (art. 668), de la donacin, sta se perfecciona
y crea una relacin vinculante de la que deriva para el donatario un verdadero y propio
derecho de crdito o un inmediato derecho real (Messineo) cuyo cumplimiento puede
ejecutar a tenor del art. 339, de lo que resulta paralelamente la responsabilidad, aunque
limitada al caso de dolo o de culpa grave, que incumbe al donante en los supuestos de
retardo o de incumplimiento.
Art. 671.- (Condicin de reversibilidad). I. El donante puede estipular el derecho
de reversin de las cosas donadas para el caso de premoriencia del donatario.
II. La reversin puede estipularse slo en provecho del donante.
Fte: Cgo. it. 791 -
Precd: c. c. abrg. 665 Conc: c. c. 500 - 673 El art. en realidad, contempla el caso de una donacin condicional, modalidad
que puede emplearse en la donacin como en cualquier otro contrato y no solamente
para el supuesto de premoriencia del donatario. La reversin no puede establecerse
para otro que no sea el donante, porque entonces habra otra donacin por lo menos,
sujeta a todas sus formalidades.
Caben, pues, entonces, en las donaciones, las modalidades que la ley admite
para las convenciones, entre ellas, particularmente la del art., o la clusula si premoriar
(si el donante premuere al donatario), lo que supone una condicin suspensiva o la
clusula cum premoriar (cuando o despus que muera el donante) que supone un
trmino inicial para la donacin.
En el caso del art., segn observa Messineo, aunque su rbrica habla de
condicin de reversibilidad sin embargo, no es una condicin en sentido tcnico, sino
una clusula autnoma o pacto agregado, genrico y especfico, de regulacin que la ley
autoriza al donante agregar en el contrato y cuya razn de ser se encuentra en el
intuitus personae del donatario, que cuando llega a faltar por la muerte de ste, falta
para el donante la razn de la donacin hecha.
La enmienda es absolutamente impertinente. No tiene fundamentacin y ha de
considerarse que se quiere completar la norma con lo omitido de la disposicin fuente,
la cual (Cgo. it. art. 791) establece que puede estipularse la reversibilidad, sea para el
caso de premoriencia del solo donatario, sea para el caso de premoriencia del donatario
y de sus descendientes. El segundo supuesto es impracticable, por lo regular, habida
cuenta los lmites que razones biolgicas pueden hacer que el donante muera antes que
los descendientes del donatario, a menos que se tenga en cuenta una catstrofe que en
breve tiempo aniquile a toda la descendencia del donatario.
Adems, la norma del art. es concreta. La liberalidad, expresin, por lo regular,
del intuitus personae del donatario, queda en el supuesto del artculo limitada a la vida
del donatario, volviendo al donante si aqul muere antes que ste. Es una clusula
condicional autnoma. Los descendientes no tienen ni derecho espectaticio para ese
caso. Otra solucin es si el donante muere antes que el donatario. La reversibilidad
fenece, porque como slo puede volver la cosa donada al donante, muerto ste antes
que el donatario, resulta una condicin fallida. La donacin se consolida en el patrimonio
del donatario y, a su tiempo, pasa a sus descendientes, no por razn de la donacin,
sino por el derecho de sucesin.
Por lo dems, la formulacin propuesta en la enmienda es deficiente. En la parte
pertinente, si se la sanciona, debera decir: "tanto para el caso de premoriencia del
donatario como de los descendientes de ste. La mencin a los herederos, ampla ms
el universo de favorecidos por la donacin. Entre ellos pueden existir ascendientes y
parientes colaterales del donatario con derecho a la sucesin. En suma, se ve que la
enmienda carece de sentido, de coherencia y de utilidad prctica.
Art. 672.- (Resolucin por superveniencia de hijos). La donacin hecha por quien
no tena hijos a tiempo de celebrar el contrato, no queda resuelta por sobrevenir los
hijos, si expresamente no estuviese establecida esta condicin.
Fte: Cgo. it. 803 Precd: c. c. abrg. 676, 3) - 684 Conc: c. c. 494 - 673 La sobreveniencia de hijos, en el Cgo. modelo (art. 803) y en el c. c. abrg.
(arts. 676, 3) y 684), entre otras legislaciones, es causa de revocacin, porque
supone un motivo de ineficacia ulterior, resultante de eventos sobrevenidos que
determinan la retractacin, como ejercicio de una potestad unilateral prevista y
autorizada por la ley.
Es posible que considerada la donacin como negocio bilateral que es, se haya
preferido para el supuesto del art., la solucin que para los contratos condicionales
sealan los arts. 494, 500 y 501, a cuyo fin la condicin resolutoria debe estar
expresamente contenida en el contrato, solucin que parece tener ms pertinencia con
el carcter bilateral del contrato de donacin (art. 668).
La enmienda slo supone un aditamento con la adopcin del art. 792 del Cgo.
modelo, transfiriendo la norma original del art. relativa a la resolucin del contrato de
donacin al art. 679 como pargrafo II del mismo, cambiando el tratamiento del caso
que con la modificacin deja de ser de reversibilidad para convertirse en otro de
Fte: Cgo. it. 793, 1), 2) y 3) Precd: c. c. abrg. 665 Conc: c. c. 675 - 676 - 1192 PRINCIPIO GENERAL
"Perfecta donatio conditiones postea non capit" = (La donacin perfecta no
admite despus condiciones). Codex, ley 4, tt. 55, Lib. 8.
Donacin con carga es otra donacin condicional. La incompleta adopcin de
muchas reglas del modelo italiano -como en este caso v. gr.- hace que falten algunas
de ms valor prctico que las adosadas en este captulo, y que con todas sus
deficiencias no omiti el: Cgo. abrg., el cual contena el precepto que permita las
donaciones condicionales en general (art. 665). Los arts. en examen condicionan la
donacin a determinadas cargas, sin especificarlas. Por aplicacin de las reglas
generales, se puede establecer donaciones con cualquier tipo de condiciones. As se
puede donar la propiedad de un bien raz a uno y su usufructo a otro u otros; se puede
donar la universalidad de los bienes (art. 657), con reserva -adems del usufructo para
el donante- de la facultad de disponer de algunos de los bienes donados; se puede
donar bienes con la condicin de redimirlos de hipotecas u otros gravmenes, etc. Esas
situaciones pueden conformar cargas en los lmites correspondientes al valor de la cosa
donada y la donacin puede conservar su carcter. Pues, si la carga equivale a la
dacin ya no hay donacin, como se anticip en la anotacin a los arts. 655 y s.
La carga puede consistir, tambin, en que el donatario pague las deudas del
donante, obligacin que debe pactarse explcitamente, haciendo constar si se refieren
slo a las existentes al tiempo de la donacin o a las futuras y hasta qu lmite.
Jurisprudencia
"El donante sujetndose a la ley del contrato pudo imponer gravmenes a los
bienes que transfiri, por cuanto la donataria se comprometi a cumplir y
respetar, en cualquier tiempo, todas las disposiciones de aqul".
(G.J. N 823, p. 8).
Art. 675.- (Resolucin por incumplimiento de la carga). Estando la resolucin por
2)
3)
donatario, antes que todo, se subroga en todos los derechos del donante, de manera
que el derecho de saneamiento de la eviccin o de los vicios ocultos (art. 678), que
pudieran corresponder al donante, pueda justificadamente ejercitarlos el donatario. Lo
dems, en ambos artculos est claro y no requiere mayor explicacin.
Art. 678.- (Responsabilidad por los vicios de la cosa). El donante no responde
por los vicios de la cosa, a menos que expresamente haya asumido esa responsabilidad
o haya incurrido en dolo.
Fte: Cgo. it. 798 Conc: c. c. 482 - 519 - 629, II) Comprendido
en
la
anot.
al
art.
anterior.
SECCION IV
DE LA REVOCACION DE LAS DONACIONES
Art. 679.- (Revocacin por ingratitud). I. La donacin puede ser revocada por
ingratitud cuando el donatario a cometido contra el donante uno de los hechos previstos
en los casos 1 y 3 del artculo 1009.
II. Asimismo puede ser revocada cuando el donatario ha difamado o injuriado o
producido perjuicio grave en el patrimonio del donante.
Fte: Cgo. it. 801 Precd: c. c. abrg. 676, 2) - 678 Conc: c. c. 680 - 681 - 682 - 1009, 1) y 3) - 1174, 1) La revocacin en el derecho antiguo, desde Justiniano, comprende tres causas:
la superveniencia de hijos, el incumplimiento de las condiciones (cual las donaciones
modales o con carga del rgimen actual), y la ingratitud. El art. 676 del c. c. abrg.
legisla la materia dentro de este sistema.
La seccin en examen ha reducido la revocatoria a una sola causa: la ingratitud.
La superveniencia de hijos, es una condicin resolutoria que debe consignarse
explcitamente en el acto de donacin (art. 672). El incumplimiento de la carga (art.
675) conlleva la sancin al incumplimiento de la resolucin de los contratos (art. 568),
cuando, tambin se ha pactado expresamente.
La revocacin por causa de ingratitud, arranca de la esencia misma la naturaleza
humana: la donacin se nutre principalmente en el afecto, en la gratitud y, por eso, la
ingratitud la destruye: lo que nace por una causa, perece por la causa contraria,
(Scaevola).
Ingratitud, ha de entenderse, en el sentido tcnico jurdico y no en el corriente,
esto es, como uno de los hechos cometidos por el donatario, por lo que sera indigno
de suceder al donante (Messineo).
Para el caso 1) del art. 1009, aplicable a la revocacin por ingratitud, sta se
cuerpo de leyes obliga a prestar testimonio en materia penal a toda persona llamada por
el juez a declarar. En estas circunstancias, es lgico, admitir que el donatario ha
concurrido como denunciante o como testigo, no al impulso de la ingratitud, sino al del
cumplimiento de un deber inexcusable para todos. Consiguientemente, no hay ingratitud
en estos casos y no puede haber revocacin de la liberalidad.
Todo esto ha de entenderse correcto, en tanto en cuanto el donatario no sea
pariente consanguneo dentro del 4 grado del donante, sino simplemente un extrao o
un pariente lejano. Pues, en el supuesto de que fuera pariente consanguneo dentro del
4 grado, tiene a su favor, el precepto del art. 14 de la Const. que le excusa de
declarar en materia penal contra sus parientes consanguneos hasta el 4 grado
inclusive o a sus afines hasta el 2 lo que implica desde luego la excusa de
denunciarlos, con mayor razn. Si estando comprendido en esta excusa del precepto
constitucional, el donatario incurre en las previsiones del caso 3) del art. 1009, es
indudable que se hace indigno, porque no estando obligado a denunciar ni declarar
contra su benefactor y pariente, es indudable una manifiesta ingratitud en su conducta.
Tocante al caso II del art. ha de considerarse, segn enseanzas de la
jurisprudencia extranjera, que no es causa bastante para producir la revocacin de la
donacin, cuando la injuria inferida por el donatario contra el donante carece de
espontaneidad (esto es, ha sido provocada) y se ha producido en defensa de sus
propios derechos.
Las proposiciones modificatorias de este art., como de los anteriores 672 y 673,
se fundamentan en consideraciones relativas a que se incorporan versiones ms
pertinentes con los temas objeto de ellas, incluyendo, para la revocacin, otras causas
que no fueron consideradas.
Vase las anots. ampliadas para las modificaciones que se propone introducir
para los arts. 672 y 673. De ellas resulta que las mismas como las de este art. alteran
una sistematizacin ms coherente y adecuada a las exigencias de la normativa
nacional.
Jurisprudencia
"La donante no puede disponer de los bienes donados en su testamento a favor
CAPITULO IV
DEL ARRENDAMIENTO
SECCIN I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 685.- (Nocin). El arrendamiento es el contrato por el cual una de las
partes concede a la otra el uso o el goce temporal de una cosa mueble o inmueble a
cambio de un canon.
Fte: Cgo. it. 1571 Precd: c. c. abrg. 1129 - 1132 Conc: c. com. 1428 c. c. 84 - 450 - 701 - 715 - 723 - 1328, 1) - 1509 PRINCIPIOS GENERALES
"Locatio et conductio proxima est emtioni et venditioni, iisdemque iuris regulis
constitit" = (El arrendamiento (locacin y conduccin) es semejante a la compraventa,
y se apoya en las mismas reglas de derecho). Gayo. Digesto, ley 2, tt. 2, Lib. 19.
"Qui ex conducto possidet, quamvis corpolariter teneat, non tamen sibi, sed
domino rei creditur possidere" = (El que posee a ttulo de arrendamiento, a pesar de la
tenencia corporal de la cosa, se considera, sin embargo, que posee no para s, sino
para el dueo de aquella). M. Puigarnau.
"Non solet locatio dominium mutare" = (El arrendamiento no suele cambiar el
dominio). Ulpiano. Digesto, ley 39, tt. 2, Lib. 19.
"Locatio et conductio contrahi intelligitur, si de mercedi convenerit" = (Se
entiende que se concert arrendamiento si se hubiere convenido sobre el precio). Gayo.
Digesto, ley 2, tt. 2, Lib. 19.
"Locatio sine mercede certa contrahi non potest" = (No puede contratarse un
arrendamiento sin precio cierto). Papiniano. Digesto, ley 52, tt. 1, Lib. 24.
1)
Los arrendamientos que tienen por objeto fundos urbanos destinados a vivienda.
2)
3)
ordinaria. Estas limitaciones, por lo dems, resultan desvirtuadas por efecto de las
reglas de los arts. siguientes 687 y 688.
En efecto, estas disposiciones prcticamente no tienen funcin, porque el
Cdigo elude imponer, en esta materia, la regla del art. 519 cuando las partes hayan
sealado un plazo, de ah que resulta absolutamente inoperante sealar duracin
mxima (art. 688) a este tipo de contratos, cuando las salvedades previas establecidas
(arts. 713 y 720) le dan carcter, indudablemente inextinguible. Las determinaciones del
art. 623 del p.c., que enumera las causas de desalojo que pueden fundar la sentencia
ejecutoriada de que trata el art. 720, caso 3), representan, en realidad, la nica
posibilidad de extinguir un contrato de arrendamiento de viviendas, si no se neutralizan
o desvirtan esas determinaciones con leyes como las de 27 de Diciembre de 1960,
que ms que de excepcin justificada son de condescendencia demaggica
injustificable.
Art. 687.- (Arrendamiento sin determinacin de tiempo). I. Cuando las partes no
han determinado el tiempo del arrendamiento, ste se entiende convenido.
1)
2)
que duran los arrendamientos de fundos urbanos destinados a vivienda, y los de cosas
productivas.
Fte: Cgo. it. 1574, 1) y 3) Conc: c. c. 709 - 710 - 713, I) - 720 - 725 Comprendido en la anot. al art. anterior. V. la anot. al art. 709.
Jurisprudencia
"La extincin del arrendamiento de local comercial cuando no existe trmino
debe sujetarse a lo prevenido por los arts. 687, pargrafo I, numeral 1) y 709
del c. c., y el desalojo de las disposiciones contenidas en el Cap. II, Tt. III, Lib.
IV del p.c.".
(Lab. Jud. 1984, p. 99).
Art. 688.- (Duracin mxima). Salvo lo dispuesto por los artculos 713-I y 720,
el arrendamiento no puede celebrarse por ms de diez aos, quedando reducido a ste
si se establece un plazo mayor.
Fte: Cgo. it. 1573 Conc: c. c. 713, I) - 720 - 1540, 9) V. la anot. al art. 686.
Art. 689.- (Entrega de la cosa). El arrendador debe entregar al arrendatario la
cosa en el estado de servir al uso para el que fue arrendada.
Fte: Cgo. it. 1575, 1) Precd: c. c. abrg. 1138, 1) Conc: 303 - 690 - 693 - 700 - 705 - 717 - 726 Los arts. 689 al 700, regulan las obligaciones del arrendador, no precisamente
con perfecto ordenamiento sistemtico.
Aparte las obligaciones que por virtud del principio de la libertad contractual (art.
454), puede contener el contrato, el arrendador o locador, aunque el pacto no lo
mencione, est obligado a: 1) entregar al arrendatario la cosa arrendada; 20)
mantener esa cosa en estado de servir al uso para el cual se arrend; 3) asegurar el
disfrute pacifico de la cosa arrendada durante la vigencia del contrato. Esta tercera
obligacin: asegurar el disfrute pacfico, constituye la principal obligacin de la cual
derivan todas las dems.
Constituye para el arrendador lo que para el vendedor es la obligacin de
trasmitir el dominio, con la diferencia de que es una obligacin de hacer y no de dar
como esta ltima y porque supone una prestacin sucesiva (Planiol y Ripert).
La entrega ha de hacerse en el lugar, en la poca y en las condiciones
pactadas. Si hay lugar a gastos, se aplicar el principio contenido en los arts. 319 y
a pesar de haber recibido el aviso del arrendatario (prg. I). Ha de aplicarse los
Principios generales: el arrendador puede ser obligado a ello judicialmente o puede el
arrendatario, mediante autorizacin judicial, ejecutar las reparaciones por cuenta del
arrendador.
Jurisprudencia
V. el caso nico del art. anterior.
Art. 691.- (Falta de uso o goce por reparaciones). I. Si en el curso de su
arrendamiento el inmueble tiene necesidad de reparaciones urgentes, el arrendatario
debe tolerarlas aunque importen privacin en el uso o goce parcial de la cosa
arrendada.
II. El arrendatario tiene derecho a una reduccin del canon proporcionada a la
duracin de las reparaciones y a la privacin en el uso o goce.
III. Si las reparaciones implican privacin total o de gran parte de la cosa
arrendada, el arrendatario puede pedir la resolucin del contrato. En este caso y si se
trata de fundo urbano destinado a vivienda el arrendatario puede acogerse a la facultad
que le acuerda el caso 1 del artculo 720.
Fte: Cgo. it. 1582 - 1584 Precd: c. c. abrg. 1141 Conc: c. c. 572 - 690 - 720 Comprendido en la anot. al art. anterior.
Art. 692.- (Mantenimiento de muebles). En el arrendamiento de muebles los
gastos de reparacin y mantenimiento ordinarios, corresponden al arrendatario, salvo
pacto diverso.
Fte: Cgo. it. 1576, 2) Conc: c. c. 454 - 519 Art. 693.- (Uso o goce pacfico). El arrendador debe garantizar al arrendatario,
durante el arrendamiento, el uso o goce pacfico de la cosa.
Fte: Cgo. it. 1575, 3) Precd: c. c. abrg. 1138, 3) Conc: c. c. 689 - 694 - 695 - 696 - 697 Este art. y los siguientes hasta el 699 inclusive, regulan las diversas
manifestaciones de la tercera obligacin indicada con carcter general en la anot. del
art. 689: hacer que el arrendatario disfrute pacficamente de la cosa arrendada por toda
la duracin del arrendamiento.
La garanta que establece este art., en primer trmino, supone la obligacin del
arrendador de abstenerse de todo acto o hecho personal propio, que pueda perturbar el
disfrute del arrendamiento. No ha de considerarse perturbaciones de hecho, el derecho
del arrendador a ingresar en la cosa arrendada para verificar necesidades de reparacin
o para verificar el cumplimiento, por parte del arrendatario, de las obligaciones, pactadas
o legales, respecto del uso y conservacin de la cosa (arts. 702 y 703). Tampoco son
perturbaciones de hecho del arrendador, el que haga ingresar a la cosa arrendada,
personal de trabajo encargado de efectuar precisamente reparaciones. La obligacin del
arrendador de abstenerse de hechos propios perturbadores del pacifico goce del
arrendamiento, emerge, adems, del principio contenido en el art. 628, II) anotado en
su lugar y que es aplicable al caso que aqu se examina.
El art. 700, tambin se relaciona con los hechos propios del arrendador, quien,
por dicho precepto, no puede mientras dure el arrendamiento variar la forma de la cosa
arrendada, modificar su disposicin y condiciones interiores, suprimir o disminuir algunos
de sus accesorios o ventajas, o demoler una parte, reconstruir otra, etc., indudablemente
siempre que no haya acuerdo con el arrendatario dentro o fuera del contrato.
Jurisprudencia
1.- "No consta que el locatario hubiera sido inquietado en la posesin de la
finca ni en el uso a que estaba destinada, y ms bien se halla acreditado que la
entreg voluntariamente".
(G.J. N 747, p. 28).
2.- "El arrendador est obligado garantizar al arrendatario, durante el
Fte: Cgo. it. 1578 Precd: c. c. abrg. 1139 Conc: c. c. 629 - 631 - 693 - 699 Este y los dos siguientes arts. (698 y 699), comprenden otra de las
manifestaciones de la tercera obligacin del arrendador consignada en la anot. al art.
689, relativa a que la cosa arrendada debe ser entregada al arrendatario en estado de
servir al uso para el que ha sido arrendada y se ocupan, en consecuencia, de la
responsabilidad del arrendador por los vicios ocultos.
Segn Pothier (cit. de Planiol y Ripert), el arrendador debe responder de los
vicios que impiden enteramente el uso de la cosa, pero no esta obligado por aqullos
que hagan su uso menos cmodo. El movimiento legislativo moderno, admite esa
responsabilidad para los vicios que anulan o disminuyen el uso de la cosa.
El art. como su modelo italiano (art. 1578), habla de los vicios que anulan o
disminuyen la idoneidad para el uso de la cosa. Idoneidad en el idioma espaol, parece
ms atinente a la buena disposicin o suficiencia que las personas tienen para una
cosa y no las cosas para otra cosa. Mejor sentido supone la palabra utilidad, que evoca
una idea ms adecuada a la nocin de uso y fruicin: disfrute de la cosa, que es el
elemento distintivo del arrendamiento.
Tambin parece ms aplicable el concepto de impropiedad (empleado en el art.
629), de la cosa arrendada para el uso a que est destinada.
Conforme con los principios generales que informan las reglas relativas a los
vicios ocultos, el arrendatario para responsabilizar por ellos al arrendador, debe
desconocerlos al tiempo del contrato. La obligacin de sanear stos vicios comprende
inclusive los llamados vicios nuevos, esto es, los que sobrevienen a la entrega de la
cosa (art. 699), porque apenas es una manifestacin ms de la obligacin principal
del arrendador, de asegurar al arrendatario un disfrute til de la cosa, obligacin
principal que tiene carcter sucesivo que se prolonga durante toda la vigencia del
contrato.
El art. sanciona el supuesto con la resolucin del contrato o la disminucin del
canon del alquiler.
1.- "La inundacin, que sin culpa de la propietaria sobrevino el segundo ao del
arrendamiento, (no supone) en el inmueble la existencia de defecto alguno
oculto que la propietaria tenga que garantizar al arrendatario, fuera del derecho
que ste puede hacer valer en tiempo oportuno para que se le regule una rebaja
proporcional del canon (de alquiler)".
(G.J. N 680, p. 14).
2.- "La demanda de nulidad del contrato de arrendamiento de la finca est
fundada en las causales de no ser til ni apropiada para el cultivo de la caa
dulce por falta de agua y en que las construcciones hechas en la finca contigua
superior, privan al fundo arrendado del agua de que se serva".
(G.J. N 747, p. 28).
Art. 700.- (Innovaciones). El arrendador no puede hacer en la cosa innovaciones
que perjudiquen el uso o goce por parte del arrendatario. Se salva el pacto contrario.
Fte: Cgo. it. 1582 Conc: c. c. - 690 V. la anot. al art. 693.
La disposicin fuente habla, tambin en este caso con ms propiedad, de
disminucin y no de perjuicio. Adems, no contiene la salvedad de pacto contrario,
concepto que implica una paradoja aberrante, porque, as, establece que mediante el
pacto contrario deja de operar la regla y la ley permite que el arrendatario autorice al
arrendador hacer en la cosa innovaciones que le perjudiquen en el uso o goce de ella.
Entre las formas de las innovaciones, aparte de las que puedan versar sobre la
conformacin material de la cosa, tampoco se permite innovar el destino de la cosa.
Por ejemplo el arrendador no podr instalar en otra porcin del inmueble arrendado,
alguna explotacin peligrosa, insalubre, ruidosa o inmoral.
Art. 701.- (Pago del canon de arrendamiento). El arrendatario debe pagar el
canon de arrendamiento en los plazos convenidos o en los que establecen los usos.
Fte: Cgo. it. 1587, 2) Precd: c. c. abrg. 1143, 2) -
defecto se aplicaran las reglas generales de los arts. 310 y 520, concordantes con el
701 sobre el particular. Si el pago ocasiona gastos y no se ha estipulado nada al
respecto en el contrato, tambin se aplica la regla general del art. 319. La prueba del
pago se har mediante el recibo correspondiente, establecido por D.S. N 6156 de 5 de
Julio de 1962, y sin perjuicio de aplicarse, en su caso, las reglas generales que
gobiernan la prueba del pago en general (art. 321).
Jurisprudencia
"El inquilino no esta obligado a pagar a los propietarios los alquileres que ya
pag a la (administradora)".
(G.J. N 810, p. 49).
Art. 702.- (Uso o goce de la cosa). El arrendatario debe servirse de la cosa
arrendada, observando la diligencia de un buen padre de familia y usarla o disfrutar de
ella slo en el destino determinado en el contrato o en el que puede presumirse segn
las circunstancias.
Fte: Cgo. it. 1587, 1) Precd: c. c. abrg. 1143, 1) Conc: c. c. 221 - 291 - 302 - 727 - 884 La segunda obligacin del arrendatario, es usar de la cosa arrendada como un
buen padre de familia, segn el destino que le atribuye el contrato o, en su defecto,
conforme se presuma de las circunstancias. El arrendatario incumple esta obligacin,
cuando no destina la cosa arrendada al uso pactado, cuando la destina por completo a
otro distinto, cuando la utiliza en forma contraria a la naturaleza de la cosa, o cuando
por algn aprovechamiento, adems del pactado, la hace desmerecer. En ausencia de
estipulacin expresa, se presume la obligacin de que el arrendatario debe dar a la
cosa un destino adecuado al contrato y a la naturaleza de la cosa. Dentro del destino
indicado por la naturaleza de la cosa, el arrendatario debe observar una celosa
diligencia o una corriente y natural previsin, conservndola adems, en condiciones en
que pueda seguir siendo susceptible de un disfrute til, extremo este al que parecera
referirse el art. 703, segn el epgrafe que se le ha asignado, cuando su texto trata en
realidad, de la responsabilidad del arrendatario por los daos que la cosa sufra.
El citado art. 623, caso 9) del Procedimiento Civil, seala como causal de
desalojo, el diverso destino que el arrendatario da al objeto para el cual fue alquilada la
cosa.
Este art. del Cdigo que se ocupa del asunto, simplemente frmula una
recomendacin de buena conducta para el arrendatario, sin sancin alguna para el
caso de su incumplimiento. Todas las legislaciones sancionan este incumplimiento con la
resolucin del contrato, forma de resolucin de los contratos de trato sucesivo, (anot.
al art. 574).
Art. 703.- (Conservacin de la cosa). I. El arrendatario responde por el
perecimiento y los deterioros de la cosa ocurridos durante el arrendamiento, aunque
deriven de incendio: si no demuestra que se han producido sin culpa.
II. Es asimismo responsable por el perecimiento y deterioro producidos por
personas a quienes ha admitido en el uso o goce de la cosa.
Fte: Cgo. it. 1588 Precd: c. c. abrg. 1145 Conc: c. com. 1114 c. c. 704 - 995 Las reglas de los artculos 703 y 704, son una derivacin de la regla del art.
705. Se refieren a la responsabilidad del arrendatario por la destruccin o deterioro de
la cosa y a la consecuencia de la cosa perdida en incendio, con textos que no condicen
con los epgrafes que se les ha asignado, por estar mal copiados de su modelo
italiano. En ste, el art. 1588 (703), en su epgrafe, conformado a su texto, se refiere
a la prdida y deterioro de la cosa arrendada y el 1589 (704), a las consecuencias del
incendio de la cosa asegurada contra incendios.
En el primer caso, la carga de la prueba esta atribuida al arrendatario, que debe
demostrar que la prdida o los deterioros sufridos por la cosa, an por causa de
incendio, han acaecido (trmino ms propio que producido), sin su culpa. Si ha habido
imprudencia, negligencia e, inclusive, culpa, en el arrendatario es justo que sufra las
consecuencias que tales acontecimientos puedan ocasionarle, cuando a ello se ha
querido obligar por no observar debidamente los derechos que le impone el contrato.
dao efectivo.
II. Se salva el derecho de subrogacin del asegurador frente al tercero autor o
responsable del dao.
Fte: Cgo. it. 1589 Conc: c. c. 703 - 995 Comprendido en la anot. al art. anterior.
La regla del art., complementaria de la anterior, surtir efectos naturalmente, en
el supuesto de la responsabilidad del arrendatario. Si este prueba que el incendio no es
ni puede ser imputado a su culpa o negligencia, como en el caso anterior, no hay
ninguna responsabilidad para l.
Aparte de la responsabilidad del arrendatario, si a ello hay lugar, la consecuencia
principal de la prdida de la cosa, es la resolucin del contrato, que se produce de
pleno derecho y las obligaciones que nacen de l se extinguen para ambos
contratantes.
Art. 705.- (Restitucin de la cosa). I. El arrendatario, a la extincin del
arrendamiento, debe restituir la cosa arrendada en el mismo estado que tena cuando
la recibi, salvo el deterioro o el consumo resultante por el uso o goce de la cosa en
conformidad al contrato.
II. A falta de acta de entrega se presume que el arrendatario recibi la cosa en
buen estado de mantenimiento.
Fte: Cgo. it. 1590, 1) y 2) Precd: c. c. abrg. 1144 Conc: c. c. 689 - 889 - 1318 - 1349, I) La tercera obligacin del arrendatario, es restituir la cosa arrendada en forma
que pueda ser disfrutada despus por su dueo o por otra persona, sin ms desgastes
o deterioros que los que forzosa e inevitablemente produce el uso natural de ella. Esa
es la esencia de la regla del art. Pues, tomada literalmente la frase en el mismo estado
que tena cuando la recibi, o lo que es lo mismo, tal como la recibi, resulta
inexacto. En efecto si el arrendador o el arrendatario practicaron las operaciones de su
obligacin (art. 690), no puede devolverse la cosa en la misma forma que tena antes
de ser reparada. Si ocurre que se le agregan por accesin otros bienes durante el
arrendatarios con arreglo a los arts. 336 y 1440 (223 y 706) del c. c.".
(G.J. N 554, p. 9).
Art. 707.- (Subarrendamiento o cesin de contrato). Salvo lo dispuesto en el
artculo 719 el arrendatario puede subarrendar la cosa que se le ha arrendado o ceder
el contrato cuando tiene autorizacin expresa del arrendador.
Fte: Cgo. it. 1594 Precd: c. c. abrg. 1157 - 1163 Conc: p.c. 624 c. c. 539 - 719 PRINCIPIO GENERAL
"Nemo prohibetur rem, quam conduxit fruendam, alii locare, si nihil aliud
convenit" = (A nadie se prohbe alquilar a otro la cosa que l tom en arriendo para
disfrutarla, si no se convino de otro modo). Codex, ley 6, tt. 65, Lib. 4.
En principio, el arrendatario puede ceder su contrato (arts. 707 conc. con el
539) y puede tambin sub-arrendar. Al hacerlo as, dar a la cosa un uso lcito y
normal, siempre que el nuevo arrendatario se avenga a observar las obligaciones que el
contrato impone al arrendatario primitivo y que, adems, ste quede obligado ante el
arrendador al cumplimiento de las obligaciones que tienen contradas (Planiol y Ripert).
Contrariamente a la doctrina clsica, los autores modernos consideran la cesin del
arrendamiento y el subarrendamiento como dos instituciones de naturaleza jurdica
diversa. La primera es una enajenacin, venta o donacin del derecho del arrendatario
al arrendamiento.
El segundo, es un arrendamiento como el primitivo. Esta diferenciacin en la
prctica no es muy tenida en cuenta por los contratantes; sin embargo, dadas sus
consecuencias diversas, resultantes de las reglas generales, en cada caso deber ser
tenida en cuenta por el juzgador.
Si el contrato autoriza al arrendatario a ceder su contrato o a subarrendar, todo o
parte de la cosa que tiene arrendada, los efectos, en el primer caso son los de la
cesin de contrato (art. 539) o, en su caso, las reglas generales de la cesin de
crdito (art. 384). En el segundo caso, son los del arrendamiento mismo. Si el contrato
no tiene disposicin alguna sobre el particular, ha de entenderse que el arrendatario no
esta limitado en la facultad de ceder su contrato o subarrendar la cosa. Por regla
general, los contratos, contienen clusula especifica para prohibir al arrendatario ceder
su contrato o subarrendar. En otros casos, se estipula que podr hacerse una de ambas
cosas con autorizacin del arrendador, caso en el cual se supone que ste se reserva
el derecho de considerar las condiciones, particularmente de la persona a quien se ha
de ceder el contrato o subarrendar la cosa. La prohibicin absoluta debe ser observada
por el arrendatario, bajo sancin de resiliacin del contrato que puede dar lugar al
desalojo (arts. 623, casos 7) y 8) del p.c.).
Se plantea la cuestin en la doctrina, de si la sola mencin en el contrato de la
prohibicin de subarrendar, incluye la prohibicin de ceder el contrato y viceversa. Se
considera que la sola enunciacin de una de las prohibiciones incluye la otra, por la
gravedad que suponen la cesin o el subarrendamiento para los derechos del
arrendador (Planiol y Ripert). Otros autores, se inclinan porque la prohibicin de
subarrendar implica la de ceder el contrato y la de esta ltima, a la inversa, slo implica
la prohibicin de subarrendar la totalidad de la cosa.
Art. 708.- (Expiracin del trmino). El arrendamiento cesa de pleno derecho y
sin necesidad de aviso por la expiracin del trmino.
Fte: Cgo. it. 1596, 1) Precd: c. c. abrg. 1146, 1) Conc: c. c. 508 - 520 La expiracin del trmino acarrea la extincin del arrendamiento de pleno
derecho y sin necesidad de aviso alguno. Esa es la consecuencia lgica cuando se ha
determinado la duracin del arrendamiento en el contrato, segn la doctrina y segn las
legislaciones. Sin embargo, la disposicin en examen, no tiene ninguna aplicacin. En
el caso de arrendamiento de vivienda (art. 720), ni siquiera se menciona el
cumplimiento del plazo determinado para declarar extinguido el arrendamiento. Por otra
parte, el precepto est limitado por tantas excepciones, (por ejemplo arts. 709, 713 y
720), que la verdadera regla resulta ser que el arrendamiento no se extingue por el
vencimiento de su trmino de duracin, aunque as se haya estipulado en el contrato.
Esta situacin, es consecuencia de las leyes especiales de excepcin que, por
ejecutante segn prueban los recibos presentados por l mismo, razones que
contradicen la alegacin de violacin del art. 708 del c. c.".
(G.J. N 1746, p. 176).
4.- Vase el caso 52 del art. 519.
Art. 709.- (Fin del arrendamiento hecho sin determinacin de tiempo). El
arrendamiento de mansiones, casas o locales y de muebles que se refiere el artculo
687- I, Caso 1 no cesa si, antes del vencimiento establecido en dicha disposicin, una
de las partes omite notificar a la otra el aviso de despido, con noventa o treinta das de
anticipacin en el primero o segundo caso, respectivamente.
Fte: Cgo. it. 1596, 2) Precd: c. c. abrg. 1161 Conc: c. c. 687 - 713 - 725 V. la anot. al art. 685.
Este precepto, como los arts. 687, I) y 713, II), da reglas imprecisas que
excluyen a las mansiones y otras residencias similares, sin explicar qu se ha de
entender por ellas o cmo se las ha de reconocer, para excluirlas de la norma de la
inextinguibilidad del contrato de arrendamiento, consagrada en el art. 713 con olvido de
la condicin sustancial del contrato de arrendamiento: su temporalidad, aspecto sobre el
que, a pesar de lo que ya se ha dicho en los comentarios anteriores, ha de insistirse
toda vez que deba sostenerse los fueros del derecho y de la lgica.
En realidad, el art. y sus concordantes sealados, testimonian una evidente
preocupacin porque el hecho de consagrar semejante inextinguibilidad implica,
indudablemente, una verdadera hereja jurdica. De ah que la exclusin contenida en
el art. y la declaratoria de que para los casos excluidos rige la extinguibilidad en las
formas previstas en la Seccin I del Captulo, expresa un propsito de enmienda,
siquiera parcial aunque tmido.
No es novedad hacer observar que las medidas de excepcin favorables al
inquilinato, con indudable depredacin de los intereses del arrendador, perjudica sobre
todo el desarrollo de la construccin, precisamente en una situacin deficitaria
alarmante de vivienda. As, la exclusin anotada importa arbitrar alguna salida para
una situacin rrita que se teme encarar de frente y como corresponde (v. la anot al
art. 708).
Jurisprudencia
Vase el caso nico del art. 687.
Art. 710.- (Renovacin tcita). I. El arrendamiento se tiene por renovado si,
vencido el trmino se deja al arrendatario detentando la cosa o si, tratndose de
arrendamientos por tiempo indeterminado, no se notifica el despido conforme al artculo
anterior.
II. el nuevo arrendamiento se regula por las mismas condiciones que el anterior.
III. Si se ha dado aviso de despido no puede oponerse la renovacin tcita.
Fte: Cgo. it. 1597 Precd: c. c. abrg. 1149 - 1150 Conc: c. com. 1436 c. c. 687 - 1318 PRINCIPIOS GENERALES
"Qui impleto tempore conductionis remansit in conductione, reconduxisse videtur"
= (El que, cumplido el tiempo del arrendamiento, permaneci en la cosa arrendada, se
considera que volvi a tomarla en arriendo). Ulpiano. Digesto, ley 13, tt. 2, Lib. 19.
"Intelligitur doiminus quum patitur colonum in fundo esse, ex integro locare" =
(Se entiende que reconduce el dueo que consiente que el arrendatario permanezca en
el fundo). M. Puigarnau.
La renovacin tcita reglada por el art. es la tcita reconduccin del rgimen
abrogado. Tcita reconduccin, es el nombre de antigua tradicin jurdica que ms
propiamente se daba a lo que hoy se llama renovacin. Pues, etimolgicamente,
equivale a volver a arrendar, porque el contrato de arrendamiento en otros tiempos era
el de conduccin, llamndose conductor al arrendatario. La mencionada antigua
tradicin puede comprobarse con la sola lectura de los principios generales 1, 2 y 4,
de los inseridos para el art. 685, as como los glosados para los arts. 690, 694 y
707, adems de los arts. 1149 y 1150 del c. c. abrg. y los casos 1 y 2 de la
jurisprudencia inserida infra, para este art.
La regla implica que el arrendatario ha de seguir disfrutando de la cosa
arrendada, despus de vencido el primitivo compromiso, habida cuenta la justificada
presuncin de que, al no haberse opuesto a ello el arrendador, la intencin de los
contratantes es la de continuar ligados por la misma relacin que les vena sujetando.
Para que se produzca, el art. seala los requisitos que deben concurrir: dejar en
posesin de la cosa al arrendatario, no obstante vencido el trmino o falta de
notificacin de despido, en los contratos sin trmino determinado en la forma
establecida por el art. 709. La regla no determina la forma de la notificacin o del
requerimiento lo que autoriza suponer, que los contratantes son libres de elegir la forma
de aviso ms adecuado a sus propsitos e intereses, susceptible de ser probada por
todos los medios admitidos por la ley.
La tcita reconduccin tambin est, en realidad, en desuso para prorrogar el
contrato; puesto que ste se prorroga por el slo arbitrio del arrendatario, a mrito de
las leyes especiales de excepcin.
Jurisprudencia
1.- "No consta la intimacin de desahucio anterior a la demanda actual, y no
apareciendo ese requisito establecido por el art. 1150, debe estarse al 1149
(710), segn el cual ha tenido lugar la tcita reconduccin por el perodo de
tres aos y por el canon originariamente pactado".
(G.J. N 472, p. 970).
2.- "No es aplicable el art. 1149 (710) del c. c. cuando se ha notificado la
cesacin del contrato al arrendatario y, por lo tanto, no es procedente la tcita
reconduccin (renovacin tcita) conforme se ha resuelto en correcta aplicacin
del art. 1150 (710, II) del mismo cdigo".
(G.J. N 1358, p. 63).
3- "La tcita reconduccin (renovacin tcita) se opera cuando ninguna de las
partes de un contrato de arrendamiento realiza gestin alguna para obtener la
devolucin o entrega de la propiedad".
(Lab. Jud. 1979, p. 92).
V.
el
caso
del
art.
617
nico
del
art.
711.
SECCION II
DEL ARRENDAMIENTO DE FUNDOS URBANOS
DESTINADOS A VIVIENDA
Art. 713.- I. El arrendamiento en todo o en parte de un fundo urbano que se
destine slo o preferentemente a vivienda, no se extingue sino por uno de los modos
sealados en el artculo 720.
II. El arrendamiento de mansiones y de otras residencias similares, expresamente
calificadas as por la autoridad administrativa competente se rige por las disposiciones
de la seccin anterior.
Conc: c. c. 687 - 688 - 709 - 720 V. la anot. al art. 685 Poco hay que agregar a lo anotado a la seccin precedente. El art. 713, I,
importa una excepcin a la regla del art. 708. Su prrafo II, determina el mbito de
aplicacin de la seccin I. El art. 714, es relativo a las reglas de los arts. 711 y 712,
con el agregado de que es intil su previsin respecto de que la enajenacin del bien
arrendado no extingue el contrato, ya que ste -se ha dicho- es prcticamente
inextinguible, as se cumpla el trmino del contrato.
Art. 714.- (Cambio de titular). La adquisicin del fundo arrendado por un nuevo
titular no extingue el contrato.
Precd: c. c. abrg. 1152 - 1153 Conc: c. c. 712 Comprendido en la anot. al art. anterior.
Jurisprudencia
V. los casos Nos. 4 de art. 617 y nico del art. 711.
Art. 715.- (Reajuste del canon de arrendamiento). I. En caso de reajuste del
valor catastral del fundo, se reajusta proporcionalmente el canon de arrendamiento.
II. Sin embargo el arrendador, en ningn caso, puede obtener por todo el fundo
un canon anual de arrendamiento superior al 10% del nuevo valor catastral.
Conc: c. c. 685 - 716 La regla del art. es encomiable. El propietario no debe tener derecho a percibir
mayor renta proporcional, en el porcentaje fijado, a la tasacin catastral sobre cuya base
cumple su deber tributario para con el Estado. El arrendatario debe reajustar el alquiler
si esa tasacin es modificada. El principio del art. quedara completo, si determinara la
sancin del desalojo cuando falta el pago del alquiler.
Jurisprudencia
"El alquiler (canon de arrendamiento) no puede ser superior al 10 del valor
catastral del inmueble".
(Lab. Jud. 1981, p. 174).
Art. 716.- (Prohibicin de arrendar y dar en anticresis). I. No puede darse al
mismo tiempo en arriendo y anticresis un fundo urbano destinado a vivienda.
II. La contravencin empareja la nulidad de la anticresis debiendo el propietario
restituir la suma recibida ms el inters bancario comercial a partir del da en que
percibi el dinero
III. El arrendamiento subsiste sobre todo el fundo entregado; empero el
arrendador si ha lugar, puede pedir reajuste del canon y obtener la renta legal mxima
establecida en el artculo anterior.
Conc: p.c. 631 c. c. 715 - 1429 El art. ofrece otro caso de falta de concordancia y coordinacin en el
ordenamiento jurdico. En tanto el art. en examen, prohibe dar al mismo tiempo en
arriendo y anticresis un fundo urbano destinado a vivienda, en los llamados contratos
mixtos y de muy reciente invencin, el Procedimiento Civil, en su art. 631, los admite y
sujeta el desalojo de vivienda sometido a estos llamados contratos mixtos, a las reglas
que para el efecto dan los arts. 621 y s. de dicho cuerpo de leyes.
Jurisprudencia
"Los llamados contratos mixtos, no tienen asidero dentro de la estructura jurdica
del pas, como tampoco se los conoce en la legislacin comparada, en razn de
que en su conformacin concurren dos figuras jurdicas distintas: la anticresis
sometida a la liberalidad civilista del art. 725 (519) del c. c., y el inquilinato
cuya contratacin por exceder a la contratacin puramente privada es
considerada como de orden pblico a tenor de la L. de 19 de Enero de 1960".
(G.J. N 1587, p. 37).
Art. 717.- (Condiciones de higiene y salubridad). I. El fundo urbano destinado a
vivienda debe reunir condiciones adecuadas de higiene y salubridad.
II. Cuando el arrendador no cumpla con las obras sanitarias que se sealen por
la autoridad administrativa competente, debe resarcir los daos al arrendatario.
Conc: c. c. 689 El art. contiene una regla particular de aplicacin del principio general del art.
689, que obliga al arrendador a entregar la cosa en condiciones de servir para el uso a
que el contrato la destina.
Jurisprudencia
"El art. 10, inc. a) de la Ley del Inquilinato de 19 de Enero de 1960, prohibe al
locador o propietario de casa o aposento, privar, reducir o limitar a los inquilinos,
los servicios de agua potable, luz elctrica e higinicos, el uso de patios, el libre
trnsito y todo aquello que se relaciona con lo usos comunes".
(Lab. Jud. 1986, p. 367).
Art. 718.- (Instalaciones). I. El arrendador no puede oponerse a las instalaciones
que no disminuyan el valor del fundo, tales como telfono y corriente elctrica.
II. A la extincin del arrendamiento el arrendatario puede retirarlas y restituir el
2)
Por muerte del arrendatario, salvo el caso en que ste hubiese dejado cnyuge o
hijos menores que se encuentren viviendo en el inmueble, en favor de quienes
se mantiene el contrato.
3)
c. c. 687 - 688 - 691 - 713 Los arts. 720 y 721 ya han sido enjuiciados en las anotaciones a la seccin
anterior. Aqu es de utilidad prctica examinarlos al tenor de las disposiciones de los
arts. 621 y s. del Procedimiento Civil, que trata de la cuestin con ms precisin que el
Cdigo. Empieza el art. 621 del p.c. definiendo, (lo que no hace el Cdigo), la vivienda
como la casa, departamento o habitacin que el locatario utiliza, en virtud de contrato
verbal, como su morada y la de su familia. En el contrato verbal, sirve de prueba el
recibo de alquiler. El art. 623 del p.c. seala diez causales de desalojo: 1) falta de
pago de alquiler durante tres meses vencidos; 2) cuando el propietario necesite el
inmueble para morar l; 3) para edificar en el sitio una nueva construccin; 4) cuando
haya necesidad de una reconstruccin del inmueble; 5) por demolicin del inmueble por
su estado ruinoso; 6) cuando el inquilino tuviere casa propia; 7) cuando el inquilino
subalquile todo o parte del inmueble (si no est autorizado por el contrato se
sobreentiende); 8) cuando el inquilino cede su contrato; 9) cuando el inquilino da a la
cosa uso diverso del objeto para el cual la alquil, y 10) cuando el inmueble es
expropiado.
Estas disposiciones del p.c. cumplidas como corresponde, sin la interferencia de
nuevas leyes de excepcin, pueden reponer la vigencia simple y total de la ley comn.
Jurisprudencia
V. el caso N 3 del art. 685.
Art. 721.- (Causales de desahucio). Procede el desahucio por las causales y en
la forma que determina el Cdigo de Procedimiento Civil.
Conc: c. c. 623 - 625 Comprendido en la anot. al art. anterior.
Ntese la aberrante contradiccin de este art. con lo dispuesto por los incs. 1) y
2) del art. anterior.
Jurisprudencia
c.
c.
719,
1)
SECCION III
DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS PRODUCTIVAS
Art. 723.- (Gestin y goce). I. Cuando el arrendamiento tiene por objeto una
cosa productiva, el arrendatario debe cuidar de su gestin en conformidad al destino
econmico de la cosa y al inters de la produccin.
II. Corresponden al arrendatario los frutos y otras utilidades de la cosa.
Fte: Cgo. it. 1615 Conc: c. min. 24 - 175 - 176 c. com. 454 - 459 - c. ar. 74 - 86 - 87 c. c. 685 - 724 Se ha dado a esta seccin un ttulo que no da la necesaria y suficiente
comprensin de su contenido. Si se lee en el contrato de
compraventa, por ejemplo, una seccin o subseccin titulada venta de inmuebles sobre
medida o venta de herencia, el epgrafe deja comprender la materia en estudio sin
mayor esfuerzo. En el arrendamiento, se capta esa comprensin, v. gr. en la seccin I,
relativa a las disposiciones generales del arrendamiento, o en la seccin II, que habla
del arrendamiento de fundos urbanos destinados a vivienda. En el caso de esta seccin,
no se da esa facilidad comprensiva. La mala traduccin adoptada, deja inferir la
posibilidad de arrendamientos improductivos, lo que es sin duda inexacto. No hay ni
puede haber un arrendamiento improductivo. Todo arrendamiento produce un disfrute o
una fruicin, por eso se paga un precio que es el canon del arrendamiento. El Cdigo
se refiere en realidad al arrendamiento de cosas que producen bienes, que producen
frutos, como los fundos rsticos, por ejemplo, u otras cosas destinadas a la produccin
propiamente industrial, en su sentido amplio, esto es, a la produccin derivada de la
industria del hombre.
El error proviene de la adopcin de una traduccin libre del Cgo. italiano y de no
haber reparado en que el plan del Cdigo italiano, choca indudablemente con las
peculiaridades propias de la realidad boliviana. El Cgo. italiano, dedica el captulo VI del
Ttulo III (De los Contratos en Particular) de su Libro IV (De las Obligaciones) a las
locaciones, dividindolas en secciones, la I, para las disposiciones generales; la II para
Art. 730.- (Muerte del arrendatario). Dentro de los treinta das de la muerte del
arrendatario sus herederos pueden separarse unilateralmente del contrato notificando al
arrendador con tres meses de anticipacin.
Fte: Cgo. it. 1627, 1) Conc: c. c. 725 V. la anot. al art. 723.
Art. 731.- (Arrendamiento de fundos rsticos productivos). A los casos en que la
ley autoriza el arrendamiento de fundos rsticos se aplican las disposiciones de la
seccin presente en cuanto no se opongan a las leyes especiales.
Conc: L. Rf. Arg. 168 - 169 - 170 Vase
las
anotaciones
los
arts.
685
723.
De las tarifas vigentes o de los usos cuando se trata de servicios prestados por
personas que ejercen una profesin u oficios.
2)
el Cdigo
-como todas las legislaciones- por razn de los vicios ocultos de las cosas ejecutadas
mediante el contrato de obra. Cuando se trata de edificaciones, conjunto constructivo
completo y de difcil apreciacin, seala un plazo de garanta de tres aos (art. 743),
lapso que la ley considera suficiente para que los vicios se revelen externamente.
Cuando no se trata de edificaciones, ese plazo es apenas de seis meses (art. 742, II),
sea que haya actuado o no de mala fe el contratista. Estos plazos, en ambas
eventualidades, corren, desde luego, a partir de la entrega efectiva de la obra.
Jurisprudencia
"La responsabilidad por los vicios de la obra es de cuenta del ejecutor o
contratista, quien debe resarcir los daos ocasionados".
(Lab. Jud. 1981, p. 128).
Art. 742.- (Recepcin de obra afectada de vicios). I. Si, siendo los vicios
conocidos o reconocibles, el comitente recibe la obra, el contratista no es responsable
por ellos.
II. De acuerdo a la disposicin contenida en el artculo anterior el contratista
responde tanto por los vicios que silenci de mala fe como por los vicios ocultos,
dentro del trmino de seis meses de haberse recibido formalmente la obra por el
comitente.
Fte: Cgo. it. 1667 Conc: c. c. 631 - 738 - 1492 Es aplicable la regla general, repetida en el art. 742, I: no hay responsabilidad
por los vicios, cuando stos son conocidos o reconocibles. Adems, debe considerarse
que el comitente, como consecuencia de la facultad de controlar que le reconoce el art.
738, tratndose de vicios conocidos o reconocibles, tiene la obligacin ms que el
derecho de exigir del empresario la eliminacin de los vicios, bajo alternativa de ocurrir
a la resolucin del contrato, si el contratista no subsana los vicios o stos son tales
que hacen impropia la obra para el uso a que est destinada (art. 741).
Art. 743.- (Ruina de edificios). Cuando un edificio se arruina, en todo o en parte,
por vicio del suelo o por defecto de la construccin, o presenta evidente peligro de
ruina, el contratista responde, si ha lugar, frente al comitente y a sus causahabientes
dentro del trmino de tres aos contado desde la entrega formal de la obra.
Fte: Cgo. it. 1669 Precd: c. c. abrg. 1195 Conc: c. c. 633 - 997 - 1492 La responsabilidad del contratista, en la ruina de una construccin por vicios del
suelo o de construccin, reposa en la mxima romana quod imperitia peccavit, culpam
esse. Si el edificio del contrato de obra, perece, sea por vicio de la construccin o del
suelo, es responsable el constructor, porque se supone que sabe su profesin, lo que
le obliga no tan slo a realizar una buena y slida construccin, sino a conocer si el
suelo en que aqulla ha de alzarse, rene las condiciones para resistir el edificio de que
se trata (Morricault, cit. de Scaevola).
Art. 744.- (Imposibilidad de ejecucin). Si la ejecucin de la obra se ha hecho
imposible por una causa no imputable a ninguna de las partes, el comitente debe pagar
al contratista por la parte de la obra realizada en proporcin a la remuneracin total
convenida y dentro de los lmites en que para l la obra es til.
Fte: Cgo. it. 1672 Conc: c. c. 739 -
a l (art. 342).
Art. 746.- (Rescisin del contrato). I. El comitente puede rescindir
unilateralmente el contrato, aun cuando se haya iniciado la obra, resarciendo al
contratista por los gastos y trabajos realizados y la falta de ganancia.
II. El contratista puede tambin rescindir unilateralmente el contrato por justo
motivo, con derecho a ser reembolsado por los gastos y a la retribucin por la obra
realizada, y siempre que no cause perjuicio al comitente.
Fte: Cgo. it. 1671 Precd: c. c. abrg. 1196 Conc: c. c. 519 - 747 La terminacin normal del contrato de obra, se produce cuando todas las
obligaciones que del mismo surgen han sido cumplidas, esto es, cuando la obra ha sido
terminada, entregada y aceptada por el comitente y cuando el precio ha sido pagado
por ste, salvo los plazos sobre responsabilidad de vicios (arts. 792 y 743).
El art., permite una resiliacin unilateral del contrato. El dueo de la obra, por
su sola voluntad, puede poner fin al contrato, aun cuando la obra haya sido iniciada,
pagando los trabajos y gastos adems de la falta de ganancia (lucrum cesans), que el
comitente ocasiona al contratista con su decisin unilateral. El prrafo II, atribuye igual
facultad al contratista, lo que supone una innovacin, ya que el rgimen abrogado no la
contena. Esta es una excepcin a la regla general del derecho comn (art. 519).
Jurisprudencia
"No hallndose concluida toda la obra de albailera contratada a destajo... el
empresario (puede optar) entre continuar la obra hasta terminarla para percibir el
valor total convenido, o recibirse del precio de lo trabajado, de sus gastos y de
lo que proporcionalmente y justamente hubiera podido utilizar, previa tasacin".
(G.J. N 740, p. 24).
Art. 747.- (Muerte del contratista). I. El contrato se resuelve por la muerte del
contratista, a menos que la consideracin de su persona no hubiese sido motivo
determinante del contrato.
contrato. La redaccin del art. como aparece en la edicin de la Gaceta Oficial, guarda
conformidad con los originales del Cdigo.
Resuelto el contrato por muerte del contratista, es natural que los herederos de
ste, sean reembolsados en el valor de la parte ejecutada y de los materiales
preparados (no incorporados aun) y dems gastos.
Art. 748.- (Accin directa contra el comitente). Quienes para la ejecucin de la
obra han proporcionado materiales o han aportado su actividad como dependientes del
contratista, pueden proponer accin directa contra el comitente para conseguir lo que se
les debe en el lmite de su deuda frente al contratista en el momento de proponerse la
accin.
Fte: Cgo. it. 1676 Precd: c. c. abrg. 1198 - 1199 Conc: c. c. 1345, 2) La regla del art. es otra excepcin a las reglas del derecho comn y se funda en
una razn de equidad, ya que no sera lcito que el dueo de la obra o el empresario
o contratista, o ambos en fraudulenta confabulacin, se enriquezcan daadamente con
el esfuerzo o la aportacin impagada de operarios y suministradores de la materia
prima. Es notorio y encomiable, adems, que el propsito de la ley en esta materia sea
amparar la mano de obra, el trabajo del obrero, concedindole una accin especial,
privilegiada, para cobrar su salario de la cantidad que en el momento de la reclamacin
debiere el comitente al contratista. Es accin privilegiada por determinarlo as el art.
1345, caso 2) del mismo Cdigo.
Por lo dems, slo con carcter enunciativo, debe recordarse que aparte las
reglas propias del contrato, se aplican a este todas las reglas generales de los
contratos, tales la excepcin de incumplimiento para cualesquiera de las partes contra
la otra (art. 573), el derecho de retencin, del precio o de la cosa, segn de que parte
provenga la causa de la retencin, etc.
Art. 749.- (Transporte de personas o cosas). El transporte de personas o cosas,
que no se encuentre a cargo de empresas, se rige por las normas del Captulo
presente en cuanto le sean aplicables y, en su defecto, por los usos y el Cdigo de
Comercio.
Fte: Cgo. it. 1680 Precd: c. c. abrg. 1180, 2) - 1185 y s. Conc: c. ar. 82 y s. - 124 y s. - c. com. 168 - 712 y s. - 927 y s. - 939 y s.
- 946 y s. c. c. 451 El art., es resabio del sistema francs, que concibi el arrendamiento como
pirmide tetrdrica (Scaevola): contrato de arrendamiento; contrato de obra; contrato de
trabajo, y contrato de transporte. El Cdigo italiano le dedica captulo especial, aunque
independiente, como muchos Cdigos europeos (inclusive el modernsimo portugus
de 1967), al contrato de transporte, que todava sigue incluido en el Cdigo Civil. Ms
propio parece referirlo al Cdigo de Comercio, como lo hace el artculo.
CAPITULO VI
DE LAS SOCIEDADES
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 750.- (Nocin). Por el contrato de sociedad dos o ms personas convienen
en poner en comn la propiedad, el uso o el disfrute de cosas a su propia industria o
trabajo para ejercer una actividad econmica, con el objeto de distribuirse los resultados.
Fte: Cgo. it. 2247 Precd: c. c. abrg. 1200 Conc: c. com. 125 - c. tb. 24, 2) - 140, 2) c. c. 52, 3) - 450 - 492 - 751 - 752 - 753 - 754 - 760 - 774 - 780 - 791 1540, 6) PRINCIPIOS GENERALES
"Societas vice personae fungitur" = (La sociedad hace las veces de la persona
fsica). Digesto, ley 22, tt. 1, Lib. 46. Cit. Puigarnau.
"Semper enim non id, quod privatim interest unius ex sociis, servari solet, sed
quod societati expedit" = (Siempre se suele observar, no lo que particularmente importa
a uno de los socios, sino lo que importa a la sociedad). Digesto, ley 65, tt. 2, Lib. 17.
Cit. Scaevola.
"Rerum inhonestarum nulla est societas" = (Es nula la sociedad para cosas
deshonestas). Ulpiano. Digesto, ley 57, tt. 2, Lib. 17.
"Nulla societas maleficiorum (est)" = (No hay sociedad alguna para delitos).
Ulpiano. Digesto, ley 1, tt. 3, Lib. 27.
"Societas... flagitiosae rei nullas vires habet" = (La sociedad para cosa criminosa
no tiene fuerza alguna). Gayo. Digesto, ley 35, tt. 1, Lib. 18.
de cuyas sociedades (abejas, hormigas, castores), son para los hombres fuentes de
instruccin y admiracin como dice Gide (Curso de Economa Poltica).
En sentido jurdico, tambin se la aplica a las relaciones e instituciones ms
diversas. Pueden distinguirse tres acepciones importantes: general, como toda
agrupacin humana: ubi societas ibi ius (donde hay sociedad, alli hay derecho),
necesaria o voluntaria, total o especial, de inters pblico o de utilidad privada, de
finalidad moral o de lucro; especial, referida a las sociedades de derecho privado,
producto del contrato cuya finalidad busca una utilidad o ventaja apreciable en dinero, y
especialsima o la entidad estrictamente lucrativa, que persigue la realizacin de
ganancias y la distribucin de las mismas entre los socios, caracterstica propia de las
sociedades mercantiles.
Entre las sinonimias ms destacadas, puede sealarse la de compaa (aplicada
en la Edad Media a las comunidades de personas que vivan en comn y coman en la
misma mesa), que se usaba y an se usa indistintamente para referirse al contrato de
sociedad o compaa, como el art. 1200 del Cgo. abrg. Suele tambin, en veces,
llamarse entidades a las sociedades, que tienen un significado ms genrico y no
siempre pueden ser sociedades, ni siquiera personas colectivas.
El Cdigo ha abandonado la especificacin de las diversas clases de sociedades:
universales, que pueden ser de todos los bienes presentes, o de ganancias; particulares
que pueden tener por objeto la propiedad de cosas determinadas, el disfrute o
simplemente uso de una cosa, una empresa en comn, o el ejercicio de un oficio o
profesin, etc., que el Cgo. abrg. regula en sus arts. 1204 a 1209 inclusive.
En materia de minera, las sociedades que se constituyan para explotaciones del
ramo, han de constituirse como sociedades mercantiles (art. 192 c. min.). Por el art.
135 de la Constitucin, todas las empresas (puede considerarse como otra sinonimia de
sociedades), que se establezcan en el pas sern reputadas nacionales. La Ley de
Hidrocarburos, autoriza al ente fiscal Y.P.F.B. constituir sociedades mixtas, cuando as
convenga a los intereses del pas (art. 13).
Jurisprudencia
"Todo contrato de sociedad es sinalagmtico, ya que los socios contratantes se
obligan recprocamente los unos hacia los otros y las obligaciones que contraen
son derivaciones inmediatas de tal contrato".
(G.J. N 1565, p. 5).
Art. 751.- (Sociedades civiles y sociedades comerciales). I. Las sociedades
pueden ser civiles y comerciales.
II. Son comerciales las comprendidas en el Cdigo de Comercio. Las sociedades
cuya finalidad es el ejercicio de una actividad en forma diversa a aquellas, se regulan
como sociedades civiles, salvando las que por ley tengan otro rgimen.
Fte: Cgo. it. 2249, 2) Conc: c. com. 1 - 5 - 28 - 125 - 126 c. c. 52, 3) - 750 - 878 La definicin dada al comienzo de la anot. al art. anterior, omite referirse al
carcter de la entidad que por el contrato de sociedad se constituye y a la ndole,
autnoma o no, de su patrimonio. Vivante (cit. de Scaevola), hace resaltar que las
aportaciones de los socios no forman una comunidad entre ellos, sino un patrimonio,
una dotacin de la sociedad como persona colectiva y por eso define el contrato de
sociedad comercial, como aqul por el cual dos o ms personas convienen en formar
con sus aportaciones un fondo social, a fin de dividir la ganancia que pueda resultar
merced al ejercicio de uno o ms actos de comercio.
Aplicando los conceptos de esta definicin a las sociedades civiles en el sentido
que de ellas da el pargrafo II de este art. puede considerarse una definicin ms
apropiada la que da Scaevola: por el contrato de sociedad varias personas se obligan a
constituir, mediante aportaciones de todas ellas, un fondo destinado a realizar
operaciones de carcter civil, para obtener una ganancia comn repartible entre
aqullas.
Por esta definicin, el de sociedad, a diferencia de otros contratos menos
complejos, presenta tres fines u objetos escalonados (Scaevola):
a) Objeto inmediato: constitucin de un fondo social, con las aportaciones de los socios;
b) Objeto mediato: operaciones sociales, para obtener ganancias a cuyo efecto est
1678,
p.
384).
SECCION II
DE LAS SOCIEDADES CIVILES
SUBSECCION I
DE SU CONSTITUCION
Art. 754.- (Contrato de constitucin. Personalidad). I. La sociedad civil debe
celebrarse por documento pblico o privado. Se requiere escritura pblica si la
naturaleza de los bienes aportados exige ese requisito.
II. La personalidad se adquiere con la suscripcin de la escritura constitutiva.
Fte: Cgo. it. 2251 - 2266 Precd: c. c. abrg. 1202 Conc: c. com. 128 - 133 c. c. 492 - 750 - 756 - 1540, 6) No es, en rigor, un contrato consensual, una vez que el art. por aplicacin de la
regla general del 492, exige la formalidad del documento, el cual ha de ser pblico e
inscrito en el registro de la propiedad, si entre los aportes existen bienes que no se
pueden transmitir de otro modo (art. 1540, 6). El documento, privado o pblico, segn
los casos, da existencia a la sociedad, por cuyo efecto, asume automticamente la
personalidad, que supone la capacidad jurdica determinada por el art. 54.
La sociedad comercial para existir y adquirir personalidad jurdica, ha de estar
inscrita en el registro de comercio (c. com. arts. 133 y 136). Es la forma de publicidad
inexcusable para los efectos sealados en las disposiciones especiales citadas y para
que surta efectos contra terceros. En las sociedades civiles, es suficiente el
otorgamiento del acto constitutivo, que exige escritura pblica que debe ser inscrita en el
registro de los derechos reales u otros similares, slo en el supuesto de que entre los
bienes aportados hayan inmuebles o muebles sujetos a registro, caso ltimo en el cual
la inscripcin llena suficientemente el requisito de publicidad de la constitucin social.
La personalidad jurdica de la sociedad civil, nace con el otorgamiento del acto
constitutivo, sea mediante documento pblico o privado.
6.- "No consta en el proceso documento alguno relativo a dicha sociedad (se
refiere a su constitucin), y es inadmisible la prueba de testigos de conformidad
al art. 1202 (754) del c. c. que ha sido correctamente aplicado en la sentencia
y en el auto de vista recurrido".
(G.J. N 1358, p. 77).
Art. 755.- (Eficacia de la personalidad jurdica de la sociedad contra terceros). La
personalidad jurdica de la sociedad no surte efectos contra terceros, si el contrato social
se mantiene reservado entre los socios y stos contratan en su propio nombre.
Conc: c. c. 785 - 790 - 1538 Si no existe inscripcin en algn registro que llene la funcin de publicidad que
cumple todo registro (caso de sociedades con aportes que no precisen la inscripcin
dispuesta en el art. anterior), y los socios a tratar con terceros no acreditan
debidamente (mediante exhibicin de acto constitutivo) la existencia del contrato social,
lo que negocien o contraten se considera hecho en su propio nombre. Pues, todo
tercero, para contratar con la sociedad, en tal supuesto, ha de ser informado, indudable
y fehacientemente, de la existencia de la sociedad. La regla del art. trata de cubrir las
emergencias derivadas de la situacin supuesta.
Art. 756.- (Elementos que deben constar en el contrato de sociedad). I. En el
contrato de sociedad deben constar:
1)
2)
3)
Los aportes o prestaciones de los socios, el importe del capital social y el modo
de administrarlo.
4)
5)
Conc: c. c. 55 - 754 - 757 - 758 - 759 - 760 - 765 - 767 - 770 - 772 -773
- 775 - 776 - 777 - 778 - 779 - 790 - 791 - 794 - 796 - 797 - 799 - 802
Los elementos tpicos que debe incluir necesariamente un contrato de sociedad,
estn sealados en el art., de los cuales merecen algn examen los que suponen
rasgos indispensables que caracterizan este contrato.
La razn social (inc. 1), es el nombre propio (art. 55), de ordinario establecido
para algunas sociedades comerciales, bajo el cual realizan todas sus operaciones. A
falta de razn social se puede usar una denominacin o ambas a la vez. La sede,
constituye el domicilio de la sociedad (art. 56). El objeto, implica la actividad social que
la sociedad se propone cumplir y que define los lmites de su capacidad (art. 54). La
duracin, est reglada en el art. 757 (v. la anot. respectiva). El monto del capital social,
de los aportes, proporcin de los mismos, caracteres, forma de aportacin,
determinacin de la distribucin de las ganancias y prdidas, causas de disolucin y
modos de liquidacin, etc., son materias que deben estipularse en el contrato de
constitucin social, cuya omisin se suple por las determinaciones de este captulo. El
pargrafo II, agrega que, en su defecto, regirn las reglas que resulten aplicables segn
su carcter, disposicin que carece de sentido y de funcin prctica, una vez que para
las sociedades civiles no resultan aplicables otras normas que las del contrato social y
las de este captulo. Las otras que resulten aplicables podra considerarse que son las
de las sociedades comerciales, caso en el cual ha de estarse a lo que dispone el c.
com., a mrito de lo que manda su art. 1, interpretado en concordancia con lo que
establece el art. 752 del Cdigo.
Faltando las estipulaciones esenciales, el contrato no llega a formarse.
La constitucin del fondo comn o capital social, segn el caso 3) del art., con
los aportes de los socios, es un elemento esencial conforme al antiguo aforismo non est
societas sine communione y exige que cada socio aporte o se obligue a aportar algo a
la sociedad y que lo aportado se haga comn a todos los socios en el fondo o capital
social. Si cada socio retiene para s su aporte o ste no se hace objeto de disfrute o
disponibilidad comn, no hay contrato de sociedad.
fundado de la medida. Esto deriva de los principios generales del derecho comn y as
lo
entienden
varios
autores
(Planiol
Ripert).
SUBSECCION II
DE LAS RELACIONES ENTRE SOCIOS RESPECTO DE
LA SOCIEDAD
Art. 760.- (Aportes). I. Cada socio debe cumplir todo lo que se ha obligado a
aportar a la sociedad.
II. Si el valor de los aportes no ha sido determinado, se presume que se los
debe hacer a partes iguales, segn la naturaleza e importancia de la sociedad.
Fte: Cgo. it. 2253 Precd: c.c. abrg. 1212, 1) Conc: c.c. 159 - 750 - 756, 3) - 767, II) La regla general respecto de las aportaciones, es la de que cada socio es
deudor a la sociedad de lo que se ha obligado aportar a ella. Su regulacin est
condicionada a la clase de aporte.
Jurisprudencia
1.- "Segn el recibo (la suma) que se cobra ejecutivamente no fue dada en
prstamo, sino en pago del aporte a la sociedad de la que era deudor (el
demandante) conforme a este art. (760)".
(G.J. N 454, p. 828).
2.- "Slo se introdujo ocho hectreas de terrenos de las diez que debi darse
como aporte social, segn explcito compromiso... (y) la repetida nulidad del
contrato trae como consecuencia necesaria la disolucin de la sociedad".
(G.J. N 668, p. 16).
Art. 761.- (Intereses y daos). I. El socio es deudor por los intereses sobre las
sumas de los aportes no entregados, desde el da en que debi hacerlo, sin necesidad
de requerimiento; igualmente, por los intereses de las sumas que haya retirado para su
provecho particular, a partir del da en que las tom, todo sin perjuicio del resarcimiento
del dao, si ha lugar.
II. Si el aporte del socio moroso es un bien que no sea dinero, debe a la
sociedad sus frutos.
Fte: Cgo. francs 1846 Precd: c.c. abrg. 1213 Conc: c.c. 339 - 341, 4) - 414 Si el aporte consiste en una suma de dinero, como en todas las obligaciones, en
las derivadas del contrato de sociedad, el contratante incumplido debe responder por la
demora, sin que sea menester requerimiento o intimacin alguna. Este es un caso de
excepcin a la regla comn, establecida por el art. 341, que constituye en mora al
deudor cuando el contrato o la ley (en este caso la ley), lo declara as expresamente.
Los intereses debidos sern los que se hayan pactado o, en su defecto, los legales y
sin perjuicio de los daos a que hubiere lugar. Los autores, consideran la aplicacin de
la compensatio mora, cuando todos los socios dilatan sus aportaciones, que suspende la
responsabilidad moratoria hasta que alguno realice su aporte (Scaevola). Si no se ha
determinado plazo para el pago de los aportes, ha de entenderse que debe ser hecho
de inmediato o desde que la caja social se ha constituido, (art. 757, I).
Si el aporte no consiste en dinero, puede serlo de cosa cierta y determinada, sea
con la transferencia del dominio de la cosa, sea simplemente con la atribucin del uso y
disfrute de ella reservndose la propiedad el socio que hace el aporte. En tal caso, la
demora hace deudor al socio obligado de los frutos de la cosa (prg. II). Para que la
propiedad, cuando hay trasmisin de ella, pase a la sociedad con todos sus efectos
respecto de terceros, ser necesaria la inscripcin en el caso de todos los bienes
sujetos a registro. Si se aporta un crdito, habr que observar las formas de la cesin y
notificarla al deudor cedido (art. 389).
Art. 762.- (Garantas). El socio que a ttulo de aporte transmite la propiedad, el
disfrute o el uso del bien, responde por la eviccin; el que transmite un crdito responde
por la insolvencia del deudor.
Fte: Cgo. it. 2254 - 2255 Precd: c.c. abrg. 1212, 2) Conc: c.c. 394 - 614, 3) -
los riesgos corren a cargo del socio, que si no repone la aportacin puede ser excludo
de acuerdo con lo dispuesto por el art. 796, porque al faltar el elemento esencial del
contrato: su aporte, no puede justificadamente continuar como socio.
El art. se refiere slo a los riesgos de las cosas ciertas y determinadas aportadas
nicamente para su uso y disfrute (usufructo), en el supuesto de que la cosa ya ha sido
aportada. Pues si ocurriera el riesgo antes de la aportacin, la consecuencia sera la
misma que en el caso de cosa cierta y determinada prometida en propiedad y perecida
antes de su transferencia.
Que la prdida de la cosa no fungible, cuyo usufructo se aport a la sociedad
corra a cargo del socio propietario, se aviene a la regla general de que la cosa se
pierde para su dueo, pero no debe dejarse de advertir que la sociedad tambin queda
perjudicada, porque la privacin del disfrute que supona el usufructo implica una
disminucin de los beneficios que repercute sobre el activo social. Ha de suponerse que
el socio debe reponer o restituir el aporte. Tratndose del usufructo de bienes fungibles,
la propiedad de ellos, por su propia naturaleza, pas al dominio de la sociedad con la
obligacin de restituirlos con otros de su mismo gnero. Es pues, lgica la regla que le
atribuye el riesgo por aplicacin de la norma general de que el gnero no perece.
Art. 765.- (Nuevos aportes). Ningn socio puede ser obligado a efectuar nuevos
aportes, salvo lo convenido en el contrato social y los que estn destinados a la
conservacin de los bienes de la sociedad.
Conc: c.c. 756, 3) Es una disposicin superflua. Ningn socio puede ser obligado a dar ms ni a
recibir menos de lo que el contrato social le asigna. Pues es cuestin que tiene relacin
con el elemento esencial caracterstico de la sociedad: determinar los aportes, su
cuanta y su forma de pago; estipular la particin de las ganancias y la proporcin de
las prdidas. Faltando ese elemento esencial no hay contrato de sociedad y estando el
estipulado en el contrato, que es la ley para las partes por preceptuarlo as el art. 519,
el art. no tiene razn de ser.
Art. 766.- (Responsabilidad por daos). Todo socio debe resarcir el dao
causado a la sociedad por su culpa; y no los podr compensar con las ganancias que
Cuando los socios aportan slo industria, modalidad que se presenta con ms
frecuencia segn las exigencias del tiempo actual (agrupaciones de especialistas en
abogaca, medicina, ingeniera, etc.), y los pactos sociales respectivos no establecen
normas para el caso, habr que recurrir a los principios generales, una vez que el
Cdigo ha omitido una regla supletoria para la eventualidad.
El socio de industria, es considerado deudor de la sociedad respecto de todas
las ganancias que obtenga durante la vigencia de ella, mediante el ejercicio de la
industria que es su aporte al fondo comn. En las liquidaciones peridicas o finales,
esas ganancias debern traerse a colacin para los fines de la reparticin (art. 771).
Jurisprudencia
"El art. 1219 (768) establece que en casos en que concurren capital e industria
de una sociedad, ordena la divisin por igual y faculta al juez para resolver lo
conveniente, con conocimiento de causa, facultad cuyo ejercicio no esta sujeta a
censura en casacin".
(G.J. N 555, p. 11).
Art. 769.- (Regulacin por terreno). I. si se ha convenido en que la parte de
cada socio en las ganancias y prdidas sea regulada por un tercero, no puede
reclamarse por la regulacin, a menos que sea contraria a la equidad.
II. Slo puede reclamarse dentro de los tres meses desde que el reclamante tuvo
conocimiento de la regulacin; pero es inadmisible si ha habido de su parte principio de
cumplimiento.
Fte: Cgo. IT. 2264 - Cgo. francs 1854 Precd: c.c. 1220 Conc: c.c. 767 - 1492 Por la regla del art., puede encargarse a un tercero la facultad de atribuir las
ganancias y las prdidas. Esto supone desde luego una estipulacin contractual expresa.
Segn algunas legislaciones la regulacin no puede ser encomendada a uno de los
socios. El Cgo abrg. lo permita (art. 1220). El trmino tercero, susceptible de equvocos
algunas veces, en la cuestin en examen, ha de entenderse por cualquiera persona con
exclusin de los socios, como consecuencia de que la ley en esta materia siempre
contrapone socios y terceros.
Si el tercero en vez de obrar con prudente arbitrio, actuara en el ejercicio de la
facultad que el contrato social le ha asignado con manifiesta arbitrariedad, su regulacin
puede ser impugnada, en el plazo sealado (prrafo II) que se considera suficiente para
salvaguarda de los derechos afectados como tambin para no mantener durante mucho
tiempo, incierto el derecho de los dems socios. La prohibicin de impugnar al socio
que comenz a ejecutar la decisin del tercero, es simplemente una aplicacin ms de
la regla general de que nadie puede ir contra sus propios actos.
La nica causa vlida para la impugnacin, es que el tercero haya actuado con
manifiesta iniquitas segn Paulo (cit. de Scaevola); falta de equidad que resulta ser un
concepto demasiado vago, porque reposa sobre criterios meramente subjetivos. La
inequidad ha de consistir en una arbitrariedad: valoracin desigual de servicios y mritos
cuando son de la misma entidad y no hay motivo de diferenciacin, por ejemplo. No
impide, desde luego el precepto en examen, una impugnacin por una manifestacin de
voluntad viciada por error, intimidacin o violencia o dolo.
El Cdigo ya no da la pauta sobre lo que corresponda hacer si la impugnacin
ha sido justificada. Naturalmente, se anula la reparticin hecha por el tercero. El Juez
no puede hacerla en su lugar. Puede considerarse la designacin de otro tercero o
simplemente, lo que parece ms practico, aplicar las reglas supletorias del art. 767.
Scaevola, fundndose en la autoridad de Paulo (Digesto, Lib. 17, tt. 2, ley 79), juzga
que el juez no slo debe anular el acto inicuo, sino corregirlo haciendo una mejor
distribucin: corrigi potest per judicium bonae fide.
Si el tercero no acepta el cometido, la doctrina francesa considera nula la
sociedad. Scaevola estima que debe suplirse el defecto por la regla supletoria (art.
767).
Art. 770.- (Exclusin en las prdidas o ganancias). La convencin por la cual se
excluye a uno o varios socios de participar en las prdidas o ganancias, es nula; se
salva lo previsto al respecto en cuanto al socio industrial.
Fte: Cgo. it. 2265 -
Precd: c.c. abrg. 1221 Conc: c. com. 141 c.c. 756, 4) - 767 - 768 - 802 Respecto de la prohibicin de sociedades leoninas, contenida en el art., sobre lo
dicho en la anot. al art. 756, caso 4), ha de agregarse que siendo requisito para la
constitucin de la sociedad que, como todo contrato, tenga un objeto lcito (art. 485) y
se establezca en inters comn de los socios (art. 750), tales exclusiones son
incompatibles con la naturaleza de la sociedad, particularmente de las puramente civiles
(Planiol y Ripert). La cuestin que importa definir, es si la nulidad declarada por el art.
afecta al contrato o a la clusula pertinente del mismo. Algunos Cdigos (el argentino,
v. gr. art. 1652), declaran nula la sociedad. El Cdigo, declara nula la convencin que
ha de entendrsela como pacto o clusula del contrato, sentido que da a la palabra
pacto, al declararlo nulo, el Cgo. italiano, su modelo. Rodino ("Il contrato di societ nel
diritto civile italiano", cit. por Scaevola), considera que la nulidad afecta la existencia de
la sociedad, porque la prohibicin se refiere a elementos esenciales del contrato, cuya
ilicitud acarrea la inexistencia del contrato mismo. Scaevola anota que siendo una
clusula impuesta por una de las partes a la otra, que la consiente slo formalmente, el
Derecho acude al lado del dbil y sanciona al que abusa despojndole de la ventaja
obtenida gua nominrselo y lo sita en paridad con el que era su vctima o se
encontraba en posicin desfavorable, lo que se alcanza no declarando nula la sociedad,
sino, simplemente, el pacto, la clusula leonina.
Jurisprudencia
"Dicho aporte, constituyendo el capital social, qued sujeto por lo dispuesto en el
art. 1221 (770), no solamente a las ganancias, sino tambin a las prdidas que
pudiesen resultar del giro a que se aplico".
(G.J. N 454, p. 828).
Art. 771.- (Deuda del socio industrial). El socio industrial adeuda a la sociedad
las ganancias que durante ella haya obtenido con la industria que pone en la sociedad.
Fte: Cgo. francs 1847 Precd: c.c. abrg. 1214 Conc: c.c. 768 -
2.- "La compaa formada entre X y Z para la explotacin minera constituye una
personalidad distinta e independiente de la sociedad accidental del predicho Z y
Y, cuyos actos no pueden, por lo mismo, ser obligatorios para aqulla".
(G.J. N 645, p. 5).
3.- "El socio administrador de la compaa se asoci con X dndole participacin
en una parte de sus intereses y tambin en la gerencia de su cargo, lo que
importa haberlo asociado a la compaa principal, sin expreso consentimiento de
aqulla exigido por el art. 1224 (772) del c.c.".
(G.J. N 668, p. 16).
Art. 773.- (Uso de los bienes de la sociedad). El socio puede usar
personalmente, con el consentimiento de los dems o del administrador, los bienes del
patrimonio social, en el destino fijado por su uso.
Fte: Cgo. it. 2256 Precd: c.c. abrg. 1223, 2) Conc: c. com. 160 c.c. 160 - 756, 5) La regla del art. es una consecuencia natural del estado de comunidad latente en
la sociedad, por lo cual slo es la reproduccin del principio general contenido en el art.
160, a cuya anotacin debe acudir el lector. Aqu, corresponde sealar que el precepto
en examen es objeto de crtica porque deja inferir que, por regla general, los socios se
sirven individualmente de las cosas sociales, cuando, en realidad, la utilizacin individual
de los bienes sociales se reputa casi siempre contraria a su destino y prohibida como
tal a los socios, lo cual ha inducido a algunos civilistas a considerar conveniente la
supresin de est disposicin por arcaica (Planiol y Ripert).
SUBSECCION III
OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD RESPECTO DE LOS
SOCIOS
Art. 774.- (Gastos, obligaciones y perjuicios). La sociedad responde a los socios
o al administrador por los gastos que, con su conocimiento, han efectuado por ella, as
como por las obligaciones sociales contradas de buena fe, y les indemnizar por los
perjuicios que hubiesen sufrido con ocasin inmediata y directa de los negocios sociales.
Fte: Cgo. francs 1852 Precd: c.c. abrg. 1217 Conc: c.c. 163 - 750 Se considera en cierto modo superfluo este artculo, una vez que se llegara a
idntica solucin por la simple aplicacin de los principios generales. El Cgo. alemn,
por ejemplo, prescinde de disposiciones concretas sobre los supuestos legales
contenidos en el artculo. Y en el Cgo. italiano de 1942, que ha servido de modelo al
Cdigo, tampoco se encuentra una disposicin similar.
Habida cuenta que el precedente legislativo del art. est en el 1217 del c.c.
abrg., ha de admitirse como fuente de ste el art. 1852 del c.c. francs de 1804.
Tres supuestos engloba, el artculo: a) desembolsos hechos por el socio en
provecho de la sociedad; b) obligaciones contradas de buena fe por el socio para los
negocios sociales, y c) perjuicios sufridos por el socio y que sean inseparables de los
propios negocios sociales.
Siendo el socio administrador o habiendo el socio atendido el gasto a pedido del
administrador, la regla del art. se aplica sin dificultad. Los gastos mencionados pueden
comprender los de viaje, hospedaje y todos los inherentes a la gestin que se realiza,
incluidos los pagos de deudas de la sociedad, en los que el gestor anticipa o suple las
deficiencias de los fondos sociales. Cuando el socio que hace los gastos no es
administrador ni ha sido requerido por ste para efectuarlos, slo podr ejercer los
derechos derivados de la negotiurum gestio (art. 973 y s.) y pretender la restitucin en
cuanto sugestin haya sido til a la sociedad.
SUBSECCION IV
DE LA ADMINISTRACION
Art. 775.- (Regulacin de la administracin). I. La administracin de la sociedad
se regula por el contrato.
II. Puede encomendarse la administracin a uno o ms socios o a un tercero, o
bien estar a cargo de todos los socios.
Fte: Cgo. it. 2260, 1) Conc: c. com. 163 c.c. 756, 3) - 776 - 778 - 798 La subseccin regula una materia de singular importancia, como es la de la
administracin social, que es una pieza esencial en el contrato, por cuanto la buena
marcha de la sociedad y el logro de sus fines depende de ella. El acto constitutivo
puede designar a uno o varios administradores (o gerentes, como tambin se
acostumbra denominarlos), determinando sus facultades. El o los administradores
pueden ser socios, o pueden ser extraos a la sociedad.
Jurisprudencia
"No habindose determinado (quien ser el administrador) se estableci que la
administracin fuera comn entre ambos socios y se estipul que los negocios y
transacciones que se efectuaren dentro de la sociedad por cada uno de los
socios, debe considerarse como pertenecientes a sta, en cuya virtud el
instrumento de obligacin suscrito por uno de los socios a nombre de la firma
social (tiene) fuerza ejecutiva contra la sociedad".
(G.J. N 712, p. 51).
Art. 776.- (Administracin separada). I. A reserva del convenio, la administracin
de la sociedad corresponde a cada uno de los socios, quienes pueden practicar
separadamente los actos administrativos oportunos, pero cada socio tiene el derecho de
oponerse antes de realizados los actos.
II. La oposicin se decide segn mayora computada por cabeza, si no se ha
convenido de otro modo. Esta regla se aplica tambin al caso en que se nombren
administradores separados.
Fte: Cgo. it. 2257 Precd: c.c. abrg. 1223, 1) Conc: c.c. 756, II) - 775 - 778 El art., empieza la regulacin de la materia, por el supuesto excepcional de que
los socios no han pactado nada acerca de la administracin. El supuesto es
excepcional, porque es poco probable que los asociados omitan estipular lo relativo a la
administracin social. La solucin de considerar administradores a todos, es criticada por
Rodino (cit. de Scaevola), porque le parece complicada y poco expeditiva por la accin
lenta y no siempre fcil de la actuacin colectiva. Lo que cada socio realice en est
emergencia es vlido, aunque se reconoce el derecho de veto a cada socio, respecto de
las operaciones de los dems, definindose la oposicin mediante el acuerdo
mayoritario, para cuya determinacin no se tendr en cuenta la mayor o menor
participacin de cada socio, sino simplemente el nmero de socios.
La oposicin ha de ser expresa y planteada antes de que la operacin est
concluida. Si se hace una vez concluida la operacin, no puede impedir su ejecucin ni
negar el derecho adquirido por un tercero. Si la mayora se pronuncia contra la
oposicin, la operacin seguir su curso, aunque debe advertirse que la mayora no
podr tener valor cuando se trata de actos extra causam societatis (Scaevola), esto es,
cuando se trate de negocios ajenos al objeto social, por la razn de que la mayora no
puede infringir el pacto social, si no ha sido modificado en los trminos y condiciones
fijados por el mismo pacto.
Art. 777.- (Facultades del administrador). I. El administrador debe sujetarse a los
trminos con los actuales se le ha conferido la administracin; si no se hubiesen
especificado sus facultades, sern ejercidas conforme al giro ordinario del negocio.
II. Deber tener en todo caso autorizacin expresa para efectuar actos de
disposicin de los bienes sociales, para gravarlos o para tomar dinero en prstamo.
Precd: c.c. abrg. 1222 Conc: c.c. 756, 3) - 798 -
(el 776). En los casos previstos en este artculo, los administradores no podrn
realizar individualmente por si solos ningn acto, salvo en caso de urgencia y
para evitar un dao a la sociedad".
La forma moderna de la gestin social, presenta para su administracin la
modalidad de los Consejos de Administracin, adems de los gerentes o
administradores, con facultades deliberativas, poderes de decisin y de contralor,
dejando a los administradores la simple funcin ejecutiva de las disposiciones de dichos
consejos, modalidad que debi tenerse en cuenta en una codificacin moderna.
Art. 779.- (Revocacin de la facultad de administrar). I. Si el administrador ha
sido designado en clusula del contrato social, su revocacin no puede hacerse sino por
motivo legtimo y puede ser pedida judicialmente por cualquiera de los socios.
II. Si el administrador fue designado por un acto posterior, es revocable como un
simple mandato; pero si no tiene la calidad de socio, es siempre revocable.
Fte: Cgo. it. 2259 Conc: c.c. 756, 3) - 825 - 828 La revocacin de la facultad de administrar, est condicionada a la oportunidad
en que fue designado el administrador. Si la designacin se hizo en el acto constitutivo,
ella es irrevocable sin causa legtima; si se la hizo en acto posterior, es revocable como
lo es el mandato. Si se trata de un extrao, es revocable en cualesquiera de las
eventualidades.
La expresin motivo legtimo, empleado por el Cdigo adolece de cierta
vaguedad. Pocas legislaciones la concretan. El Cgo. argentino (art. 1682), define
provisoriamente la causa legtima como el motivo grave que hace perder al
administrador la confianza de sus coasociados, o cuando le sobreviene algn
impedimento para administrar bien la sociedad. Siendo un cargo de confianza, el de
administrador, fundada en sus condiciones intelectuales y morales, habr que entender
que el descubrimiento posterior de la falta de alguno de los requisitos tenidos en cuenta,
motivar la revocacin. Puede renunciar el propio administrador, sea porque se produce
el motivo legtimo o por otras razones. Ha de tenerse siempre en cuenta, que estas
reglas son supletorias de la voluntad contractual, porque es natural -y nada se opone a
ello- que los contratantes de la sociedad hayan regulado en el acto constitutivo o en sus
por cuenta de la sociedad, y, por tanto, slo queda obligado por sus actos en cuanto a
la porcin que le corresponde, como a sus coasociados no administradores.
Indudablemente otra es la consecuencia cuando hay responsabilidad emergente de una
actuacin de mala fe.
SUBSECCION V
DE LAS RELACIONES CON TERCEROS
Art. 783.- (Responsabilidad por las obligaciones sociales). I. El patrimonio social
responde a los acreedores por las obligaciones de la sociedad.
II. Si el patrimonio social no llegare a cubrir las deudas, responden los socios por
el saldo, proporcionalmente a su participacin en las prdidas sociales, salva clusula de
responsabilidad solidaria.
III. La parte del socio insolvente se reparte entre los dems socios, a proporcin.
Fte: Cgo. it. 2267 Precd: c.c. abrg. 1226 Conc: c. com. 161 c. c. 428 - 435 - 440, II) - 784 - 785 La subseccin regula directamente los efectos de la actuacin social respecto de
terceros, sin determinar previamente, las condiciones elementales requeridas para obligar
a la sociedad. Esta como persona colectiva, con personalidad jurdica propia (vase
anot. al art. 53), no es una simple suma de socios, sino una persona con derechos y
obligaciones propios frente a los mismos socios y a terceros. Y, como todas las
legislaciones, lo menos que debi hacer el Cdigo era puntualizar, as sea
someramente, quines y cmo han de obligarla. Para satisfacer ese extremo, habra
bastado con que se traduzca el art. 2266 de su modelo el Cgo. italiano, que ha sido
omitido sin razn. Dicho artculo del Cgo. italiano, iniciando la preceptuacin de la
subseccin, establece que la sociedad adquiere derechos y asume obligaciones por
mediacin de los socios que tienen su representacin y comparece en juicio en la
persona de los mismos. Si el contrato no dispone diversamente, aade, la
representacin corresponde a cada uno de los socios administradores y se extiende a
todos los actos que formen parte del objeto social. Esto es, para que la sociedad quede
obligada, se requiere: a) que el socio haya obrado en su carcter de tal, en nombre y
por cuenta de la sociedad; b) que tenga poder para obligar a la sociedad, en virtud del
mandato correspondiente, y en que haya obrado dentro de los limites que le seala el
poder o mandato. Podra considerarse que estos requisitos, ya venan exigidos en las
El art., se refiere al caso del socio que contrata en su nombre personal y sin
tener la representacin de la sociedad. Los terceros en esta eventualidad, no tienen
ninguna accin directa contra la sociedad, a menos que sta haya obtenido con ello un
beneficio. La misma regla se aplica a las obligaciones contradas por cuenta de la
sociedad, por quien est legtimamente autorizado para hacerlo, cuando se excede de
los lmites de las facultades que le confiere el poder o mandato (Planiol y Ripert). La
sociedad resulta obligada al socio en estos casos, no por razn del contrato social, sino
por aplicacin de la doctrina del enriquecimiento ilegtimo (arts. 961 y s.), que establece
la accin en proporcin al provecho recibido (Planiol y Ripert y Cunha Concalvez, cit.
por Scaevola).
Art. 786.- (Responsabilidad del nuevo socio). El socio admitido a la sociedad ya
constituda, no se exime de las obligaciones sociales anteriores a su admisin, salvo
pacto diverso.
Fte: Cgo. it. 2269 Conc: c. com. 149 c.c. 519 Si no se ha previsto en el contrato social, las condiciones de admisin de nuevos
socios o cuando stos son admitidos, no se ha estipulado en el contrato de admisin
esas condiciones, se aplica la regla del art. que tambin es supletoria.
Art. 787.- (Exclusin de compensacin). Es inadmisible la compensacin entre la
deuda de un tercero respecto de la sociedad y el crdito que tenga contra un socio.
Fte: Cgo. it. 2271 Conc: c.c. 363 La imposibilidad de compensar las deudas sociales, con los crditos personales
de los socios o viceversa, no presenta problema en las legislaciones que atribuyen a la
sociedad la caracterstica de personalidad jurdica. Al tener la sociedad individualidad
propia, con existencia y patrimonio distintos de las personas y bienes de los miembros
que la componen, no se da el requisito de la reciprocidad, por el cual han de existir los
crditos compensables entre dos personas, acreedoras y deudoras respectivamente la
una de la otra (art. 363). En el supuesto del art. hay tres patrimonios en presencia, en
particular del socio, mientras existe la sociedad, a hacer valer sus derechos sobre los
beneficios correspondientes al deudor y efectuar los actos conservatorios oportunos,
sobre la cuota correspondiente a este ltimo en la liquidacin. Si los dems bienes del
deudor -aade dicho art. 2270 del Cgo. italiano- resultan insuficientes para cubrir sus
crditos, el acreedor particular del socio podr solicitar, adems, en cualquier tiempo la
liquidacin de la cuota de su deudor, liquidacin que habr de hacerse dentro de los
tres meses siguientes a la demanda, a menos que se haya acordado la disolucin de la
sociedad.
Art. 790.- (Conocimiento de los terceros). No son oponibles a los terceros de
buena fe las limitaciones del pacto social, de las cuales no han podido tener
conocimiento, a menos que se hubiesen publicado suficientemente.
Fte: Cgo. it. 2267 (i.f.) Conc: c.c. 755 - 756 - 1540, 6) El art. no es ms que una repeticin del art. 755: el mismo actor con otro
atuendo, pero que no alcanza a definir la cuestin debidamente. La disposicin fuente
habla de que el pacto social y, particularmente, sus limitaciones, deben llevarse a
conocimiento de los terceros por medios idneos, cuando no se le ha dado publicidad
suficiente. Es medio idneo, por ej., hacer conocer el contrato social al tercero y que
ste declare en el acto correspondiente que se le ha dado debido conocimiento del
mismo. En tal supuesto el tercero no puede pretender acogerse al beneficio de la
oponibilidad.
SUBSECCION VI
DE LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD
Y CESACION DE LA RELACION SOCIAL
Art. 791.- (Causas de disolucin). La sociedad se disuelve:
1)
2)
3)
4)
5)
Por insolvencia de uno de los socios, siempre que los dems no prefieran
liquidar la parte insolvente.
6)
7)
8)
con ligeras variantes, siguen la clsica distincin de Pothier, difundida por el Cgo.
francs.
Los socios pueden poner trmino a la sociedad, cuando su voluntad unnime as
lo acuerde, con la misma libertad contractual con la que constituyeron la sociedad. El
caso 1) del art., es una simple aplicacin de la regla general del art. 454.
Dos son las hiptesis que la ley contempla sobre la duracin de la sociedad,
segn que haya sido o no objeto de determinacin en el pacto (art. 757). Luego, el
caso 2) del art., al sealar la expiracin del trmino como causa de disolucin de la
sociedad, se refiera a la sociedad cuya duracin se ha pactado expresamente en el acto
constitutivo.
intenciones. Dice que la sociedad quedar tcitamente prorrogada por tiempo indefinido
cuando, transcurrido el tiempo por el que fue constituda, continan los socios
efectuando las operaciones sociales. Slo se atiende a un hecho objetivo, difcilmente
controvertible: la continuacin de la actividad social. Esto ha atenuado el principio
clsico, de que la conclusin del trmino disuelve la sociedad ope legis, por ministerio
de la ley. Basta que los socios no digan nada y continen en el estado de sociedad
efectuando las operaciones sociales, para que la disolucin no se produzca. Sin un acto
de oposicin de alguno de los socios, la sociedad continua sus actividades y la ley la
considera tcitamente prorrogada indefinidamente. Algunas legislaciones (Cgo. espaol,
v. gr., art. 1703), consideran en el caso de prrroga expresa o tcita que se constituye
una sociedad nueva, cuando la prrroga expresa se ha hecho despus de vencido el
plazo y, consiguientemente, en el caso de la prrroga tcita. El Cdigo, resuelve con
criterio ms practico el problema al determinar que no hay necesidad de nuevo contrato
social, esto es, que se considera a la sociedad la misma que exista antes de la
prrroga.
Como simple dato ilustrativo, cabe advertir que la prrroga en las sociedades
comerciales nunca es tcita y debe acordarse siempre expresamente (art. 379, c.
com.).
Jurisprudencia
Vase el caso N 5 del art. 754.
Art. 794.- (Continuacin de la sociedad en caso de muerte). I. Es vlido convenir
que, en caso de fallecer alguno de los socios, la sociedad contine con los herederos
del socio fallecido o slo con los socios supervivientes.
II. En el segundo caso y tambin si los herederos no acepten continuar en la
sociedad, se liquidar la parte que corresponda a ellos en la forma que prev este
Captulo.
Fte: Cgo. it. 2284 Precd: c.c. abrg. 1232 Conc: c.c. 519 - 756, 5) Comprendido en la anot. del art. 791.
judicial, dada en accin promovida por el socio interesado (art. 795, II). Algunos casos,
que pueden considerarse justo motivo para este efecto, se han sealado en la anotacin
al art. 791, 7). Se puede agregar, enunciativamente, algunos otros, que podran
fundadamente ocasionar judicialmente la disolucin de la sociedad: a) Uso por un socio
de los capitales comunes y de la firma social para negocios por cuenta propia; b) fraude
en la administracin o contabilidad de la compaa; c) ejecucin de operaciones ilcitas;
d) ausencia declarada del socio administrador; e) discordia o desaveniencias entre los
socios; beneficios insuficientes o prdidas; f) dificultades en la determinacin de
herederos, cuando se ha pactado la continuacin de la sociedad con los herederos del
socio pre-muerto.
Art. 796.- (Exclusin). I. Por falta grave en cumplimiento de las obligaciones
resultantes del contrato o de la ley se puede excluir a un socio por acuerdo de unnime
de los dems. A falta de unanimidad se resolver la exclusin judicialmente.
II. El excludo en el primer caso tiene siempre a salvo la oposicin ante el juez
dentro de los treinta das de serle comunicada oficialmente la exclusin.
Fte: Cgo. it. 2286 - 2287 Precd: c.c. abrg. 1235 Conc: c.c. 756, II) - 759 - 801 La separacin de un socio que autoriza el art., mediante el acuerdo unnime de
los dems o por accin judicial, por faltas graves a las obligaciones sociales pactadas o
por infracciones legales, puede fundarse igualmente en las causas sealadas
anteriormente, a propsito del prrafo II del art. 795. Por lo regular sta y otras causas
de renuncia o separacin de socios, se prev en las estipulaciones del acto constitutivo.
Las reglas examinadas, siempre han de considerarse como supletorias de la autonoma
contractual.
SUBSECCION VII
DE LA LIQUIDACION
Art. 797.- (Disposiciones aplicables). A falta de estipulacin en el contrato social
o de disposiciones expresas en este Captulo, se aplicarn para la liquidacin de la
sociedad, una vez disuelta, las reglas relativas a la divisin de bienes comunes y, en su
defecto, las de liquidacin de sociedades comerciales, en cuanto sean aplicables.
Conc: c. com. 384 y s. c.c. 167 - 171 - 756, 4) La liquidacin, es la consecuencia de la disolucin acordada o resuelta. Supone
que las cuentas han de ponerse al da: cobrar los crditos, pagar las deudas, realizar el
activo para proceder a la particin. Se aplicarn, dice el art. las reglas de la particin de
bienes comunes o, en su defecto las reglas relativas a la liquidacin de las sociedades,
comerciales, en cuanto sean aplicables. El art. 2283 del Cgo. italiano, en el que en
cierta medida se ha inspirado este art. (797), ms simplemente dispone que se
aplicarn en lo posible, las reglas relativas a la divisin de las cosas comunes, cuando
se convino en el acto constitutivo que el reparto de los bienes sociales se har en
especie. Segn Laurent (cit. de Scaevola), la particin es un solo y mismo hecho
jurdico, cualquiera que sea la causa de la indivisin: sucesin intestada, testamentaria,
contrato, comunidad o sociedad. El hecho es idntico y, luego, las consecuencias deben
ser las mismas, con escasas excepciones segn la naturaleza de la causa de la
comunidad. Que esto es as, se desprende de las propias reglas del Cdigo. El art.
aplica a la divisin de los bienes sociales en liquidacin, las reglas de la particin de los
bienes comunes y el art. 171, aplica a sta las reglas de la divisin de la herencia. De
modo que, algunas reglas de la particin de herencia como las de los arts. 1233, 1235
o 1237, por ejemplo, constituyen las excepciones sealadas supra. La situacin del
socio industrial, v. gr., es propia del contrato de sociedad, por cuya virtud, en la
particin, no se le puede aplicar ninguna parte de los bienes aportados, sino slo sus
frutos y los beneficios, por aplicacin de los dispuesto en el art. 768, I), siempre y
cuando no se hay pactado diversamente al respecto. El socio Industrial retira, pues, lo
mismo que puso: su industria.
Art. 798.- (Limitacin de hecho de los poderes de los administradores). Con la
estima que contina la sociedad en los lmites que la liquidacin exija, dice el art. 730
del citado Cgo. germnico.
La materia mercantil, el art. 384 del c. com., seala que durante la liquidacin
de la sociedad, se mantiene su personalidad jurdica para este fin, es decir, para el solo
objeto de efectuar la liquidacin.
Art. 800.- (Restitucin de los bienes aportados en goce). I. Los bienes aportados
slo en goce debern restituirse en el estado que tengan, a los socios propietarios.
II. La sociedad debe responder por prdidas o deterioros imputables a los
administradores, sin perjuicio de la responsabilidad de stos ante los socios.
Fte: Cgo. it. 2281 Conc: c.c. 764 - 984 - 992 La consecuencia prevista en el art., es lgica. Las cosas cuyo uso usufructo se
aport, disuelta la sociedad, esto es, terminado el objeto del disfrute social, ellas deben
ser restitudas a su legtimo propietario, en el estado en que por su uso o disfrute se
encuentren, salvo los deterioros imputables a los administradores, cuya responsabilidad
se determina por aplicacin del art. 984.
Art. 801.- (Liquidacin parcial). Cuando conforme a los previsto en el contrato y
en el presente Captulo, cesa la relacin social respecto de un socio, la sociedad de
liquidar en el plazo mximo de tres meses la parte que le corresponda, segn el
estado patrimonial de la sociedad al tiempo de cesar la relacin social, sin ulteriores
derechos ni obligaciones del socio o sus herederos, sino en cuanto sea consecuencia
necesaria de los actos anteriores a la cesacin.
Fte: Cgo. it. 2289 Conc: c.c. 795 - 796 La liquidacin parcial prevista en el art., tiene aplicacin particularmente en los
casos de los arts. 789: ejecucin de los acreedores de un socio sobre la cuota de ste,
y 795: renuncia de un socio.
Art. 802.- (Distribucin del activo). Slo una vez extinguidas las deudas sociales
SECCION III
DE LAS SOCIEDADES DE HECHO
Art. 803.- (Facultad en las sociedades de hecho). I. En las sociedades formadas
de hecho, cuya existencia no se pudiere acreditar por defectos formales y no pudiere
subsistir legalmente, cada socio tiene la facultad de pedir la liquidacin correspondiente.
II. La nulidad del contrato en ningn caso perjudicar a los terceros de buena fe.
Conc: c. com. 134 Este parece otro aporte legislativo inspirado -posiblemente- en la doctrina
planiolista. Se consideran sociedades de hecho -dicen Planiol y Ripert- a las que
carecen de una constitucin regular, esto es, conforme dispone la ley y a las que se
crean de hecho cuando varias personas que, sin celebrar convenio social preciso, ni
siquiera verbal, se conducen de hecho como verdaderos socios. Para que esto sea as agregan los autores citados- es preciso, desde luego, que concurran todos los
elementos que suponen el contrato de sociedades. Esto no pasa de una argumentacin
sofstica, producida muchas veces por la necesidad de presentar novedades ex cathedra.
Si entre los elementos que supone el contrato de sociedad, para que sta exista y sea
considerada por la ley constituda, se requieren documento pblico o privado (arts. 754,
492 y 1328, I), adems de los requisitos enumerados por el art. 756, introduce
innecesarias confusiones en el plan legislativo el agregado de situaciones contradictorias
a las regulaciones establecidas. En otros trminos, las sociedades que no se constituyan
segn las condiciones fijadas por los arts. 754 y 756, no son sociedades, ni de hecho
ni de ninguna clase, a pesar de lo que pudiera argumentarse en justificacin del extrao
artculo, que carece de similar en otras legislaciones.
La legislacin comercial establece ciertos efectos en favor de terceros, respecto
de las sociedades de hecho, pero ninguno entre socios, salvo el derecho de stos en el
mbito del derecho comn.
Sociedades entre esposos. Es frecuente que los esposos sean miembros de una
sociedad. No existiendo prohibicin expresa, se supone que est permitido. Lo que falta
definir es si los esposos pueden, slo entre ellos, constituir una sociedad. La
jurisprudencia francesa la considera nula (Planiol y Ripert), porque, entre otras razones,
se considera que este contrato podra encubrir otros que estn expresamente prohibidos
entre ellos, como la venta (art. 591) o la donacin (art. 666).
El c. com., promulgado y en vigor con posterioridad al c.c. vigente, establece el
tipo de sociedades comerciales en que pueden concurrir los cnyuges (art. 144).
CAPITULO VII
DEL MANDATO
SECCION I
DE LA NATURALEZA, FORMAS Y EFECTOS
DEL MANDATO
Art. 804.- (Nocin). El mandato es el contrato por el cual una persona se obliga
a realizar uno o ms actos jurdicos por cuenta del mandante.
Fte: Cgo. it. 1703 Precd: c.c. abrg. 1332 Conc: c.f. 61 - 110 - c. com. 123 - 1237 - 1247 - loj. 9 - 265 - 266 - p.c. 58
y s. c.c. 297 - 467 - 809 - 813 - 821 - 834 - 982 Previamente ha de advertirse que la indicacin simultnea de disposiciones de
los cdigos italiano y francs, entre las fuentes de algunas de las normas singulares del
Captulo que se inicia con este art., que se explica que por el hecho de que no siendo
atribuible exclusivamente a uno u otro de dichos cdigos, el modelo de las
formulaciones del Cdigo, se ha tenido en cuenta, luego de su debido cotejo, que
dichas normas singulares presentan una adopcin combinada de ambas legislaciones y,
cuando es posible, se consigna la parte o pargrafo de cada artculo a que corresponde
una u otra de ellas. V. por ej. el art. 810.
Lo caracterstico del mandato es la representacin, sostiene Ossorio
(Anteproyecto, arts. 1329 y s.), cuando juzga las deficientes definiciones que de este
contrato dan varias legislaciones y en las cuales al hablar de la prestacin de algn
servicio o de hacer alguna cosa para el mandante, se confunde este contrato con los
antiguamente llamados arrendamiento de servicios o con el arrendamiento de obra
(actualmente: contratos de trabajo y de obra, respectivamente).
Quien tiene un pleito y da poder a otra persona para que acte en su nombre,
constituye un mandatario que le representa. Cuando alguien enva a su dependiente a
cobrar una cuenta, el que la paga, paga bien porque ese dependiente aunque no tenga
poder de su empleador, por el hecho de llevar el recibo acta representndole y
tcitamente es su mandatario. Si alguien se casa en nombre de una persona ausente,
es mandatario de sta porque acta representndola. Con los ejemplos dados, concluye
Ossorio, que donde hay representacin hay mandato y no lo hay si la representacin no
existe, para proponer esta definicin: el mandato es un contrato por virtud del cual una
persona representa a otra en la realizacin de un acto jurdico.
El Proyecto Toro, tambin caracteriza el mandato por su funcin representativa,
al definirlo como el contrato en cuya virtud una persona acta en representacin y por
cuenta de otra (art. 4151).
De las legislaciones consultadas, la argentina se aproxima ms a la definicin de
Ossorio: el mandato, como contrato -dice- tiene lugar cuando una parte da a otra el
poder que ste acepta para representarla, etc. (art. 1869). El Cgo. alemn considera el
mandato bajo un doble aspecto, como contrato y como representacin jurdica de una
persona por otra.
A la definicin que contiene la nocin de mandato dada por el art. 804, le falta
sealar el carcter distintivo del mandato: la representacin. Se debe ello a que esa
nocin, igual a la del art. 1703 del Cgo. italiano, comprende al mandato con
representacin y al mandato sin representacin (Messineo). Ms, el Cgo. italiano,
seguidamente, da la nocin de lo que ha de entenderse por uno y otro mandato -lo que
no hace el Cdigo- con lo cual todo queda debidamente establecido.
II. El mandato expreso puede hacerse por documento pblico o privado, por carta
o darse verbalmente, segn el carcter del acto a celebrar en virtud del mandato.
Fte: Cgo. francs 1985, 1) Precd: c.c. abrg. 1333 Conc: c.c. 453 - 807 - 1287 - 1297 - 1305 El art. se refiere a las clases, forma y prueba del mandato. En principio es un
contrato consensual, ya que puede otorgarse inclusive verbalmente. Todo depende de
prevenir las dificultades de la prueba, segn el carcter del acto jurdico que se
encomienda.
La primera distincin del mandato, versa sobre su carcter expreso o tcito. El
mandato tcito resulta de los actos o hechos del mandante, de los cuales se deduzca
claramente la voluntad de ste. Desde que el consentimiento puede expresarse explcita
o tcitamente (art. 453), no se ve inconveniente en que la voluntad del mandante, para
conferir el mandato, se deduzca de su actos, as como la aceptacin del mandatario
tambin lo sea. Es ejemplo tpico de esta modalidad del mandato, el caso del
dependiente que cobra un crdito para su empleador, sealado supra. Adems,
conforme a la tradicin (Planiol y Ripert), se cita como casos de mandato tcito:
a) El mandato domstico, dado por el marido a la mujer, por los hijos a la madre viuda,
los hijos respecto de los padres, etc.
b) El conferido por los amos a sus dependientes, especialmente para compra de
productos alimenticios, inclusive al crdito, segn los hbitos de relacin entre el amo y
sus proveedores.
c) El de los patronos a sus empleados, en la atencin de los negocios normales del
giro comercial.
d) El copropietario indiviso que administra los bienes comunes, puede ser considerado
mandatario tcito de los dems copropietarios, etc.
El mandato expreso, puede ser escrito o verbal, lo cual depende -como se
anticipo supra- del carcter del acto a celebrarse en virtud del mandato. Siempre que la
autenticidad de un acto sea prescrita por la ley, autenticidad que supone la solemnidad
de la escritura pblica, bien sea para asegurar su legitimidad en inters del orden
pblico, sea para proteger a las partes mediante la intervencin de funcionario
autorizado, el mandato necesariamente ha de extenderse por instrumento pblico. Las
mismas razones que se oponen al contrato por documento privado, en estos casos, se
oponen tambin al poder por documento privado. Ejemplificativamente, se requiere
mandato expreso autntico, para:
a) El matrimonio por poder (art. 61 c.f.).
b) La constitucin de hipotecas art. 1378.
c) La cancelacin de las mismas (art. 1390).
d) La prenda sin desplazamiento (art. 1421).
e) La anticresis (art. 1430).
f) El factor (arts. 73 y 78 c. com.).
g) La constitucin social (c. com. art. 128).
h) Los administradores de sociedades (c. com. art. 165).
i) Peticin de adjudicaciones mineras (c. min. arts. 216, e) y 231).
Adems ha de tenerse en cuenta la disposicin del art. 810 II) que exige
mandato expreso -por instrumento pblico- para enajenar (art. 590), transigir (art. 492)
y todo otro acto de disposicin, donacin (art. 491), por ejemplo.
En los casos en que las leyes no exigen para los actos jurdicos la solemnidad
del instrumento pblico, puede conferirse mandato por documento privado, por carta, o
verbalmente. Respecto del mandato verbal, ha de tenerse en cuenta la regla del art.
1328, 1), relativamente a la necesidad de la prueba porque, as se reconozca que la
forma del mandato es libre, su prueba tiene que conformarse a las reglas del derecho
comn.
Algunas veces, se confiere el poder escrito (en documento privado se entiende),
dejando en blanco el nombre del mandatario o la designacin del objeto del mandato. Y
tambin suele ocurrir que simplemente se firma en blanco. En el caso de que se deje
en blanco el objeto, se estima equivalente a un mandato general. Reune mayores
peligros de un uso abusivo del mandato, que el dado en trminos generales (Mazeaud).
De hecho, la entrega de una firma en blanco implica regularmente un mandato,
conforme lo reconoce la jurisprudencia.
Jurisprudencia
1.- "El mandato general e ilimitado, firmado en blanco, no est prohibido por las
leyes. El art. 652 (336) del c.p. condenando el abuso que un mandatario o un
tercero puede hacer de la firma en blanco, confiada a aqul, supone legtimo el
uso de la firma en blanco".
(G.J. N 19, p. 163).
2.- "Confes en el acto de reconocimiento de su firma, haberla confiado en
blanco para que negociara con ella un emprstito, aunque sin fijar cantidad, lo
que constituye un verdadero mandato segn los arts. 1232 y 1233 (804 y 805)
del c.c.".
(G.J. N 19, p. 163).
3.- "El art. 1333 (805) permitiendo constituir el mandato an verbalmente, lejos
de prohibir la prueba de su constitucin, cuando las partes estn discordes, la
permite expresamente como en las dems convenciones".
(G.J. N 453, p. 820).
4.- "Al recoger del albacea testamentario cien cabezas de ganado y pasndolas
a la abuela de los menores, cumpli y ejecut un verdadero mandato, el cual
puede constituirse aun verbalmente".
(G.J. N 522, p. 13).
5.- "Segn el art. 1333 (805) el mandato puede hacerse por acto pblico o
mediante carta perfeccionndose con la aceptacin del mandatario o la ejecucin
del mandato".
(G.J. N 610, p. 7).
6.- "Concretada la demanda al pago adeudado de jornaleros contratados para la
finca en virtud de encargo que le hizo la propietaria, y no versando sobre la
existencia del mandato para la administracin general de los bienes de sta, no
es aplicable el art. 1333 (805) del c.c.".
(G.J. N 637, p. 7).
7.- "El mandato verbal tiene validez al tenor del art. 1333 (805) del c.c. y se
admite la prueba testimonial para acreditar su falsedad substancial".
73 - 506 - 1238 -
2.- "El poder expreso requerido por este art. (810) no es para los casos de
adquisicin de propiedad, sino para los de enajenacin o limitacin de ella".
(G.J. N 703, p. 32).
3.- "No teniendo el mandatario facultad para transigir, el documento de
transaccin que corre a fs., carece de eficacia para dar por cancelada toda la
obligacin litigada".
(G.J. N 1587, p. 34).
4.- "La insuficiencia del mandato en que se funda el recurso, acusando supuesta
infraccin del art. 1337 (810) del c.c., es una alegacin extraa y contradictoria
con los trminos de la demanda que est fundada en la suplantacin de
personas y falsedad de concurrencia de la demandante al acto del otorgamiento
del poder ante Notario, que no ha sido probada".
(G.J. N 1602, p. 28).
5.- "Del examen del poder de fs., se establece que la facultad de transigir ha
sido otorgada para los casos en que el apoderado deba actuar atendiendo
pleitos, pero no para transferir a ttulo transaccional concretamente el inmueble
objeto del juicio".
(A.S. N 15 de 22-I-81).
Art. 811.- (Extensin). I. El mandato no slo comprende los actos para los
cuales a sido conferido sino tambin aquellos que son necesarios para su cumplimiento.
II. El mandatario no puede hacer nada ms all de lo que se le ha prescrito en
el mandato.
Fte: Cgo. it. 1708, 1) (para inc. I) - 1711, 1) (para inc. II) Precd: c.c. abrg. 1338 Conc: c. com. 75 c.c. 469 La extensin del mandato implica, en realidad, las facultades de representacin
que confiere el mandante al mandatario, esto es, las instrucciones que da aqul a ste,
para la realizacin del o de los actos jurdicos que le encomienda.
La recomendacin o consejo (art. 813), no crea una relacin jurdica entre el que
la da y el que la oye. Es una simple opinin que puede aceptar o rechazar el
aconsejado, siguiendo su propio criterio. El que sigue un consejo o atiende una
recomendacin, no espera que se le responda de los acontecimientos. Como dice el
propio art. no se produce obligacin alguna. Otra cosa es si el supuesto ocurre dentro
de una relacin contractual, caso en el cual propiamente no ha de estimarse que se
trata de un simple consejo o recomendacin, sino de la observancia de alguna
obligacin resultante de la referida relacin contractual. Habiendo esta relacin, si hay
dolo en el que recomienda o aconseja o provoca con su consejo una prdida que puede
imputrsele, responder de ella (Domat, cit. de Machado). No parece, sin embargo, que
haya justificacin atendible para que este art. haya sido incluido en el cdigo. Si hay
dolo, la responsabilidad emerge por tal vicio del consentimiento, no por el hecho de la
recomendacin.
SECCION II
DE LAS OBLIGACIONES DEL MANDATARIO
Art. 814.- (Obligacin de cumplir el mandato). I. El mandatario est obligado a
cumplir el mandato mientras corre a su cargo, en caso contrario, debe resarcir el dao.
II. Est asimismo obligado a continuar a la muerte del mandante la gestin
comenzada, si hay peligro en la demora.
Fte: Cgo. francs 1991 Precd: c.c. abrg. 1339 Conc: c.f. 339 - c. com. 1245 - 1262 c.c. 302 - 520 - 975 La obligacin de cumplir el mandato una vez aceptado, que el art. impone al
mandatario, bajo sancin de indemnizar los daos que ocasione su incumplimiento, no
tiene nada de especial en el mandato, porque, en realidad, es una simple aplicacin del
principio general de los arts. 519 y 520 que, una vez formado y perfeccionado el
contrato, obligan al cumplimiento de lo pactado y de las consecuencias que en l se
determinan.
El mandato contina a pesar de la muerte del mandante, que es una de las
causas de su extincin (art. 827, 4), en el caso en que exista peligro evidente para los
intereses del mandante, en interrumpir la ejecucin empezada y urgencia en realizar
actos necesarios imposibles de prevenir de inmediato a los herederos. El mandatario
debe tomar las medidas de conservacin, prevenir las causas de prdida, esto es,
reemplazar prcticamente a los herederos, para todo lo que es urgente. Los lmites de
la urgencia y de la necesidad respecto de las gestiones empezadas, encierran la razn
de la prrroga de mandato y el mandatario no puede ocuparse de actos que pueden ser
diferidos, ya que la muerte del mandante pone fin a su funcin.
Jurisprudencia
1.- "La demanda no tuvo por objeto compeler al mandatario a la ejecucin del
mandato (resultando por tanto) prematura la indemnizacin de daos, puesto que
quedo por averiguarse si la inejecucin fue o no por culpa del mandatario".
las personas con las cuales contrata en esta calidad, porque no es l quien contrata; no
hace ms que interponer su ministerio para que contrate el mandante, segn resulta de
los principios de la representacin.
La voluntad declarada (expresa o tcitamente) del mandatario y la ley, que
reconoce esta voluntad, hacen que los efectos del negocio afecten al representado y no
al representante.
En la segunda hiptesis, si el mandatario ha dado a los terceros conocimiento
suficiente de sus poderes y no obstante ha traspasado los lmites del mandato, no
incurre en responsabilidad alguna frente a dichos terceros. Por el contrario, los terceros,
en tal supuesto, incurren en culpa, porque aparecen cmplices en el abuso que supone
la extralimitacin, no pudiendo constreir al mandante a la ejecucin de la obligacin ni
exigir responsabilidad al mandatario, cuando el mandante no acepte el negocio
concludo.
Si el mandatario no da a los terceros con quienes trata, conocimiento suficiente
de sus poderes, de tal suerte que stos pueden estimar que no hay extralimitacin de
poderes, el mandatario a inducido as por su falta o por su hecho a los terceros a un
error perjudicial, cuyas consecuencias debe soporta el mandatario, aunque fuese de
buena fe. Sin embargo no ha de olvidarse de quien contrata con una persona, debe
informarse de la capacidad de sta, sobre todo en el supuesto de tratar con un
mandatario, que no tiene ms capacidad de disposicin que la que le ha sido conferida
por su mandato. Si el tercero, ha descuidado averiguarlo, suya es la culpa. Por eso, los
autores se inclinan en este supuesto a atribuir la carga de la prueba a los terceros
(Laurent. cit. por Scaevola). Aun tratndose de culpa y dolo en el mandatario, que haga
ocultacin deliberada de sus poderes, para inducir a los terceros a error perjudicial, la
prueba debe ser aportada por los terceros, porque el dolo y la culpa no se presumen.
Contraer obligaciones personalmente, segn el texto del art. in fine, ha de
entenderse como los compromisos que el mandatario acepta expresamente bajo su
responsabilidad personal, frente al tercero con quien contrata, cuando por modo
voluntario, por ejemplo, asume la obligacin personalmente, o garantiza al mandante por
la obligacin contrada. En este caso se halla personalmente obligado como una especie
de fiador (Planiol y Ripert). Sin embargo, tambin se considera intil el precepto, porque
siendo las convenciones ley para las partes, el mandatario que se compromete
(Duranton, cit. por Scaevola), porque el mandante no debera tener contra el tercero
ms que una accin oblicua, a travs del mandatario en virtud del art. 1445, puesto que
no ha tratado directamente con el tercero sustituto. Sin embargo, si la sustitucin ha
sido autorizada por el mandante, existe vnculo jurdico directo entre el mandante y el
tercero, puesto que este ha sido designado en virtud de la voluntad del mandante
(Laurent, cit. por Scaevola). La accin directa procede en todos los casos: cuando
estaba prohibida la sustitucin expresamente; cuando sin tener facultad expresa (silencio
del mandante) ni estar tampoco expresamente prohibida, se hace la sustitucin, y
cuando teniendo facultad de hacerlo, no se designa la persona del sustituto.
Jurisprudencia
1.- "En la especie no se ha producido ninguno de los casos contemplados por el
art. 1342 (818) del c.c., para responsabilizar al mandatario, ya que ste estaba
facultado de sustituir, sustitucin que se encarg a persona capaz y solvente,
quien como mandatario sustituto est obligado a rendir las cuentas".
(G.J. N 1251, p. 50)
2.- Vase los casos Nos. 3 del art. anterior y 6 del art. 821.
Art. 819.- (Pluralidad de mandatarios). I. Cuando por un acto nico se nombran
varios mandatarios para la presentacin en un mismo negocio, no tendr efecto el
mandato sino en cuanto a quienes lo hubiesen aceptado, a menos que se condicione a
la aceptacin de todos.
II. Los comandatarios que acten conjuntamente estn obligados en forma
solidaria ante el mandante.
III. Si no se expresa ni se exige actuacin conjunta, cada uno de los mandatarios
puede realizar la gestin, con responsabilidad personal, salvando la del mandante si no
ha advertido a tiempo a los dems mandatarios sobre la conclusin del asunto. Se salva
tambin el caso en que el nombramiento de mandatario se haya hecho en forma ordinal
o para actuacin sucesiva.
Fte: Cgo. it. 1716 Precd: c.c. abrg. 1343 -
Conc: c. com. 78 - 1243 - 1244 c.c. 435 - 806 Si se constituye varios mandatarios (art. 819), indudablemente que el contrato se
entender perfeccionado para aqullos que lo hayan aceptado, segn lo preceptuado por
el art. 806. La actuacin conjunta de los comandatarios, produce responsabilidad
solidaria de los mismos, por determinacin del prrafo II) del art., regla que se conforma
al principio general del art. 435, que determina que la solidaridad existe slo cuando ha
sido pactada o cuando la establece la ley, como en el caso del art. en examen. La
mayora de las legislaciones, establece responsabilidad solidaria para los comandatarios,
cuando as se ha estipulado en el contrato.
Art. 820.- (Intereses por las sumas cobradas). Corren contra el mandatario los
intereses legales de las sumas cobradas por cuenta del mandante, desde el da en que
debi hacerle la entrega o emplearlas en el destino sealado por l.
Fte: Cgo. it. 1714 Precd: c.c. abrg. 1344 Conc: c. com. 1240 c.c. 414 La cuestin de los intereses de las cantidades que se encuentran en poder del
mandatario, est regulada, segn la doctrina, por los principios siguientes:
1) Por regla general, el mandatario no debe inters alguno al mandante por las
cantidades que tiene en sus manos, por razn o para la ejecucin del mandato
(Scaevola). Esta solucin, resulta aplicable a contrario sensu de los casos en que el art.
en examen hace del demandatario deudor de intereses: de las sumas cobrados por
cuenta del demandante, desde el da en que deba entregrsela o desde el da en que
deba emplearlas en el cometido instrudo por l. Fuera de estos dos casos, el
mandatario, legalmente, solo tiene la obligacin de guardar las cantidades y restituirlas
al mandante.
2) El mandatario debe tambin intereses de las cantidades que aplic a sus
usos propios y de las que resulte debiendo despus de fenecido el mandato.
Jurisprudencia
SECCION III
DE LAS OBLIGACIONES DEL MANDANTE
Art. 821.- (Obligacin del mandante respecto a lo hecho por el mandatario). I. El
mandante est sujeto a cumplir las obligaciones contradas por el mandatario, de
acuerdo al poder otorgado.
II. No est obligado a lo que el mandatario haya hecho excedindose de las
facultades conferidas, sino cuando lo haya ratificado expresa o tcitamente.
Fte: Cgo. francs 1998 Precd: c.c. abrg. 1345 Conc c. com. 73 - 314 - 807 c.c. 467 - 804 - 826 - 979 La consecuencia ms correctamente del principio de que el mandatario
representa al mandante, es que ste debe cumplir todas las obligaciones que aqul ha
contrado despus de los lmites del mandato. El art. 821, slo tiene presente el efecto
mdico que consiste en contraer obligaciones, lo que no excluye que igual consecuencia
puede ser referida a cualquier otro efecto, favorable o adversa el representado, porque
el alcance de la representacin no est limitado por la legislacin, al efecto de
establecer obligaciones ni a la celebracin de negocios obligatorios nicamente. Otras
disposiciones (v. gr. arts. 61 y 810 c.c.) mencionan expresamente el matrimonio, los
actos de administracin, transigir, enajenar, hipotecar o ejecutar cualquier otro acto de
riguroso dominio. Realizado un negocio jurdico, por un representando con poder y en el
nombre del representado, en consecuencia, surte efecto jurdico que en su totalidad
afecta directa y exclusivamente a este ltimo (art. 467). El mandante, ejecutado el
mandato, deviene deudor directo o acreedor directo de los terceros con los cuales el
mandatario ha tratado por l, pudiendo accionarlos y, a la inversa, stos pueden actuar
contra l (Scaevola). Planiol y Ripert, sealan adems estas consecuencias:
a) Cualquier escrito emanado del mandatario, puede ser alegado contra el
mandante; la confesin del mandatario hace fe contra el mandante, cuando se la hace
por poder especial o referido a un acto includo en el mandato (art. 405 del p.c.).
a proveer al mandatario, si ste lo pide, los anticipos necesarios para la ejecucin del
mandato.
II. Si el mandatario hubiese previsto fondos, est obligado el mandante a
reembolsarlos y a pagar todos los gastos que aqul hubiese realizado, incluyendo los
intereses de las sumas adelantadas por el mandatario desde el da en que hizo esos
adelantos, as como a pagar la retribucin convenida, aun cuando el asunto no hubiera
tenido xito, salva culpa del mandatario.
III. Si no se convino en el monto de la retribucin, la fijar el juez.
Fte: Cgo. it. 1719 - 1720 Cgo. francs 1999 Precd: c.c. abrg. 1346 - 1348 Conc: c.c. 414 - 808 - 979 El mandante frente al mandatario tiene dos obligaciones esenciales: 1)
Indemnizar al mandatario de todos los perjuicios que ha podido causarle la ejecucin del
mandato; 2) pagarle la remuneracin convenida y, en su defecto, la que regule el juez.
La primera obligacin, a su vez, comprende: a) Anticipar al mandatario, si ste lo
pide, las cantidades necesarias para la ejecucin del mandato; b)reembolsar las que el
mandatario hubiera anticipado, aunque el negocio no haya salido bien, con tal que est
exento de culpa el mandatario, y abonar los intereses de la cantidad anticipada a contar
desde el da en que se hizo la anticipacin, y c) resarcir al mandatario de todos los
daos y perjuicios que le hayan causado el cumplimiento del mandato, sin culpa ni
imprudencia del mismo mandatario (art. 823).
Para el reembolso de gastos, ha de tenerse en cuenta las circunstancias y los
lmites de las instrucciones contenidas en el mandato. Si el mandatario incurre en culpa,
comete faltas graves en la ejecucin del mandato, si hace grandes gastos con torpeza,
en momento inoportuno o en condiciones tales que la operacin deba fracasar, el
mandante no estar, ciertamente, obligado al reembolso. Tampoco cuando los gastos
hechos por el mandatario traspasen los lmites marcados por el mandante, porque sera
un caso de extralimitacin de poder. El matiz existente entre lo que es necesario y lo
que es excesivo, que en Derecho no se puede precisar, es una cuestin de evaluacin
de las circunstancias de hecho, que corresponde al juez (Laurent, cit. por Scaevola).
Jurisprudencia
"Habindose justificado (el desembolso de valores para cumplir el mandato) su
reembolso por parte del mandante, as como el de sus anticipaciones, gastos e
intereses, se conforma con las disposiciones de los arts. 1346 y 1348 (822)".
(G.J. N 489, p. 9).
Art. 823.- (Resarcimiento por daos). El mandante debe tambin resarcir al
mandatario los daos que ste haya sufrido con motivo de la gestin.
Fte: Cgo. it. 1720, 2) Precd: c.c. abrg. 1347 Conc: c.c. 979 La obligacin de indemnizar las prdidas sufridas por el mandatario, reposa en el
principio del enriquecimiento ilegtimo y adems en un principio de justicia; el mandatario
que sin culpa sufre prdidas en la ejecucin del contrato, al procurar un beneficio del
mandante, debe ser resarcido por ste, que goza de tales ventajas.
Si al mandatario se hace responsable de su culpa, en justa reciprocidad debe el
mandante indemnizarle de los perjuicios que el cumplimiento del mandato cause al
mandatario, sin culpa ni imprudencia de ste, porque no es por s mismo que tuvo
necesidad de perjudicarse al llevar a cumplimiento el mandato, ni es por s mismo por
quien actuaba, sino por el mandante: y el que est a lo bueno debe estar a lo malo
(Scaevola).
Art. 824.- (Derecho sobre los crditos. Derecho de retencin). I. El mandatario
tiene derecho a satisfacerse sobre los crditos pecuniarios nacidos de su gestin, con
preferencia respecto al mandante o a los acreedores de ste.
II. Asimismo tiene derecho a retener las cosas objeto del mandato, hasta que el
mandante efecte los pagos que le son debidos.
Fte: Cgo. it. 1721 Conc: c. com. 810 - 1246 c.c. 98 - 782 - 1337 - 1341 - 1404 -
sobreentiende) con el mandatario, tiene relacin jurdica con ste y ninguna con el
mandante. La regla del art. 1705 del Cdigo italiano, defectuosamente trascrito por el
826, en realidad, dice:
"1705.- Mandato sin representacin.- El mandatario que acte en nombre propio
adquiere los derechos y asume las obligaciones derivadas de los actos
concludos con terceros, aun cuando estos hayan tenido conocimiento del
mandato. Los terceros no tienen ninguna relacin con el mandante.
Sin embargo, el mandante sustituyendo al mandatario, puede ejercitar los
derechos de crdito derivados de la ejecucin
SECCION IV
DE LA EXTINCION DEL MANDATO
Art. 827.- (Causas de extincin del mandato). El mandato se extingue:
1)
2)
3)
4)
objetivas y causas subjetivas. Las primeras se relacionan con el contenido del mandato
y las segundas se refieren a la persona del mandante, o a la del mandatario o a ambas
personas (Scaevola).
Como causas objetivas, se sealan las siguientes: a) la conclusin del negocio
objetivo del mandato (caso 1, del art.); b) la imposibilidad (cosa diversa de la
dificultad), o la prohibicin legislativo que sobrevenga, de llevado a cabo; c) la prdida o
la sobrevenida extracomerciabilidad de la cosa objeto del negocio; d) el transcurso del
trmino, si el mandato era por tiempo determinado (caso 1, del art.); e) el cumplimiento
de la condicin resolutoria, cuando a ella estuviese sujeto el mandato, y f) la resolucin
por incumplimiento, si el mandato es retribuido o exige anticipos su comisin.
Las causas subjetivas, son: a) voluntad del mandante (revocacin), o voluntad
del mandatario (renuncia), de poner fin a la relacin (casos 2, y 3 del art.); b) cambio
en el estado jurdico de una de las partes (interdiccin -caso 4 del art.- quiebra o
insolvencia); c) extincin de la personalidad jurdica de una de las partes, causada por
la muerte (caso 4 del art.).
Es claro que si el mandato tiene por base, como frecuentemente ocurre, una
relacin jurdica entre el mandante y el mandatario, se ha de suponer que el mandato
se limita a la duracin de esta relacin, o sea que se extingue al terminarse sta. Si se
establece en el poder, plazo de duracin del mandato, cumplido el plazo aqul se
extingue. Si no se establece disposicin alguna sobre la duracin del poder, tiene que
suponerse que slo ha sido dado por el tiempo que dure la realizacin del negocio.
Jurisprudencia
1.- "De acuerdo al inc. 3 del art. 1350 (4, 827) del c.c. el mandato acaba por
muerte del mandante, quedando sin ningn valor lo actuado por su apoderado".
(G.J. N 1601, p. 52).
2.- "El fallecimiento del mandante pone fin al mandato, conforme dispone el art.
1350 (827, 4) del c.c.".
(G.J. N 1616, p. 101).
3.- "Segn el art. 1350, caso 3 (827, 4) del c.c., el mandato se acaba por la
muerte del mandante".
(G.J. N 1616, p. 221).
Art. 828.- (Revocabilidad del mandato). I. El mandante puede revocar el
mandato en cualquier momento y obligar al mandatario a la devolucin de los
documentos que conciernen al encargo.
II. En el mandato oneroso resarcir al mandatario el dao causado, si lo revoca
antes del trmino que se hubiese fijado o antes de la conclusin del negocio para el
que se otorg; o siendo de duracin indeterminada, si no ha dado un prudencial aviso,
excepto, en ambos casos, que medie justo motivo.
Fte: Cgo. it. 1723, 1) (para inc. I) - 1725 (para inc. II) - Cgo.
francs
2004 Precd: c.c. abrg. 1351 Conc: c. com. 81 - 1271 c.c. 779 - 808 - 827 - 831 - 835 Cuando alguien confa sus intereses a otro, se sobreentiende que ste quedar
2)
ser demandada ante la justicia y al juez corresponde apreciar a los hechos para
determinar, primero, si el mandato ha sido en inters comn del mandante y del
mandatario y, en su caso, de tercero y, luego la causa legtima que justifique la
revocacin.
Art. 830.- (Revocacin frente a terceros). La revocacin notificada a slo el
mandatario, no puede ser opuesta a los terceros que han contratado ignorando esa
revocacin. Queda a salvo al mandante su recurso contra el mandatario.
Fte: Cgo. francs 2005 Precd: c.c. abrg. 1352 Conc: c. com. 76 c.c. 469 - 816 Jurisprudencia
1.- "La renuncia del mandato no notificada al mandante, ni la muerte de ste no
notificada al mandatario, ni la revocacin slo notificada al mandatario, pueden
oponerse a terceros que han ignorado estos hechos, contratando de buena fe
con el mandatario, quedando salvo al mandante su derecho contra el
mandatario".
(G.J. N 190, p. 796).
2.- "La revocacin del mandato hecha con posterioridad (a un acto realizado) no
puede retrotraer sus efectos a los actos en que es responsable de la ejecucin
de su mandato".
(G.J. N 701, p. 7).
Art. 831.- (Revocacin tcita). La constitucin de un nuevo mandatario para el
mismo negocio o el cumplimiento de ste por parte del mandante, importa la revocacin
del mandato anterior, contada desde el da en que se le notific a quien lo haba
recibido.
Fte: Cgo. it. 1724 Precd: c.c. abrg. 1353 Conc: c.c. 828 - 835 -
6.- "Si bien el mandato se acaba, entre otros casos, por la muerte del
mandatario, no por eso se extingue sus obligaciones y responsabilidades
concernientes al mandato que desempe, las que pasan a sus herederos".
(G.J. N 804, p. 44).
SECCION V
DEL MANDATO JUDICIAL
Art. 834.- (Disposiciones aplicables). I. El mandato judicial se regla por las
disposiciones pertinentes de la Ley de Organizacin Judicial y las que corresponden del
Cdigo de Procedimiento Civil y otras especiales.
II. A falta de otras disposiciones, son aplicables las del mandato en general, en
cuanto lo permita la ndole del mandato judicial.
Conc: loj. 9 - 265 y s. - p.c. 58 y s. - c. com. 2 - 3 - c.f. 383 c. min. 231 - c. tb. 213 - 214 c.c. 804 y s. Ocurre que algunas veces, ciertas personas son encargadas legal o judicialmente
de realizar ciertos actos por cuenta ajena, sin consentimiento del interesado. Las reglas
de la representacin, funcionan en estos casos como en el mandato y lo mismo ocurre,
salvo disposicin contraria, en cuanto a las responsabilidades del mandatario (Planiol y
Ripert). Estos autores, reputan abuso de lenguaje atribuir a la representacin de los
incapacitados, carcter de mandato legal. Ejemplo de este tipo de mandato sera el
dado en la anotacin del art. 833, II, respecto de la obligacin de los herederos del
mandatario muerto.
El mandato judicial, que supone, por el contrario, en todo caso el consentimiento
del mandatario puede darse cuando en el caso del art. 65 del p.c., diversos litigantes,
con un inters comn, se ponen de acuerdo para unificar su representacin. La
designacin la har el juez, que tambin puede revocar el mandato. Igual cosa ocurre,
por aplicacin de la misma regla, en el caso del mandatario judicial designado para
proceder a la liquidacin de un patrimonio indiviso, (sociedades disueltas o anuladas, v.
gr.), cuando los interesados no alcanzan un acuerdo.
Estos son los casos del mandato judicial, propiamente dicho.
La seccin en examen, se refiere en realidad a los mandatos que se otorgan,
para la representacin en juicio (art. 266 de la l.o.j.), sobre los que el p.c. da reglas
CAPTULO VIII
DEL DEPSITO Y EL SECUESTRO
SECCION I
DEL DEPSITO EN GENERAL Y DE SUS DIVERSAS ESPECIES
Art. 838.- (Nocin). I. El depsito es el contrato por el cual el depositario recibe
una cosa ajena, con la obligacin de guardarla, custodiarla y devolverla al depositante.
II. En cuanto al depsito irregular, se estar a lo dispuesto por el artculo 862.
Fte: Cgo. it. 1766 Precd: c.c. abrg. 1275 Conc: c. com. 869 c.c. 369, 2) - 839 - 842 - 858 - 862 - 863 - 868 - 1349, 4) El depsito es un contrato principal, real, unilateral o bilateral, gratuito u oneroso,
segn los casos, por virtud del cual una persona entrega a otra una cosa para que la
guarde y custodie, con la obligacin de devolverla a la primera, cuando la reclame. Esta
definicin de Diego (Cit. de Scaevola), resume toda la teora del depsito. Es contrato
principal, porque tiene fin propio y no sirve de preparatorio o accesorio. Es real, porque
para que se forme la relacin jurdica y nazca la obligacin del depositario, la cosa que
es un objeto debe serle entregada, extremo contenido expresamente en el art. 841. Es
gratuito, aunque no esencialmente, pues no afecta a su naturaleza que pueda ser
retribudo (art. 840). Es unilateral o bilateral, segn la gratuidad u onerosidad. Cuando
es retribudo es bilateral desde su origen; cuando es gratuito es unilateral, porque el
depositante no tiene obligacin ninguna al tiempo de celebrar el contrato, por ms que
despus resulten para l obligaciones de indemnizar los gastos ocasionados por el
depsito razn por la cual algunos autores lo consideran, entre los llamados contratos
intermedios.
De la nocin que da de este contrato el texto legal (art. 838), resultan como
rasgos caractersticos: a) la tradicin de un bien; b) la obligacin principal de guardarla
y custodiarla; c) la obligacin de restituir la cosa.
La obligacin de custodiar, como elemento principal y caracterstico de este
II. Sin embargo el depositario tiene derecho a exigir retribucin por el depsito,
cuando as se ha convenido o cuando ello resulte de una actividad profesional o de las
circunstancias.
Fte: Cgo. it. 1767 Precd: c.c. abrg. 1277 Conc: c. com. 870 c.c. 519 - 856 - 870 - 1318 En el Derecho romano, el depsito fue esencialmente gratuito. Si exista alguna
retribucin el depsito se converta en locacin o en contrato innominado (Ulpiano, cit.
por Scaevola). El Cgo. abrg. (art. 1277), como su modelo francs (art. 1917) declaran
que el depsito propiamente dicho es esencialmente gratuito, lo cual tampoco supone
que lo sea exclusivamente (Baudry Lacantinerie, cit. por Machado). Sin embargo, el
carcter de onerosidad del depsito, aparece, diferencindose fundamentalmente de las
leyes romanas, en las leyes talmdicas de los hebreos (Scaevola). Esto ensea, que el
contrato del depsito aparece en las legislaciones histricas ms antiguas: en el Cdigo
de Hammurabi, segn Rosenvasser (cit. Scaevola), y en la Biblia (Exodo, cap. 22, vrs.
7 al 15, segn Scaevola, v. gr. el vrs. 7: "cuando alguno diere a su prjimo plata o
alhajas a guardar...").
Jurisprudencia
1.- "Por definicin del art. 1277 (840) del c.c. este es un contrato gratuito por
su naturaleza y la ley no reconoce pago de intereses, excepto en los casos
previstos por el art. 344 del c. mtl. (870, c. com.) cuando el depositario
mercantil hubiere hecho uso de los dineros o efectos depositados".
(G.J. N 1215, p. 77).
En el mismo sentido (G.J. N 1300, p. 25).
2.- "El depsito en materia civil es siempre gratuito, salvo convenio contrario
segn el art. 1277 (840) del c.c.".
(G.J. N 1222, p. 23).
Art. 841.- (Perfeccionamiento del contrato). El contrato de depsito se
SECCION II
DEL DEPOSITO VOLUNTARIO
SUBSECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 842.- (Nocin). El depsito voluntario es aquel en que la eleccin del
depositario est librada a la sola voluntad del depositante.
Fte: Cgo. francs 1922 Precd: abrg. 1282 Conc: c. com. 1387 y s. c.c. 838 - 871 El artculo, pone de manifiesto el papel que juega la voluntad del depositante, en
la eleccin del depositario. Manifestacin de voluntad que ha de ser enteramente libre,
ya que en ello reposa la diferencia del depsito voluntario del necesario.
La prueba del contrato de depsito voluntario, ha de suponerse sometida a las
reglas comunes (art. 1328, caso 1), siguiendo el criterio propuesto por Planiol y Ripert,
una vez que, a pesar del art. 859, de admirable vaguedad, el captulo no da una regla
sobre el particular.
Jurisprudencia
1.- "No puede admitirse la prueba testimonial para justificar el depsito
voluntario".
(G.J. N 598, p. 9).
2.- "El comprador fue (nicamente) depositario legal de la (cantidad)
mencionada, con la nica obligacin de entregar lo retenido y, por consiguiente,
sin la de pagar intereses".
(G.J. N 735, p. 32).
SUBSECCION II
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO
Art. 844.- (Diligencia en la custodia). En el depsito gratuito el depositario debe
emplear en custodia de la cosa depositada la diligencia que pone en la guarda de las
propias.
Fte: Cgo. francs 1927 Precd: c.c. abrg. 1287 Conc: c. com. 837 c.c. 302 - 845 De este art. (tomado del 1927 del Cgo. francs, a travs del 1287 del c.c.
abrg.) y del art. siguiente 845 (tomado en su prrafo inicial del 1768 del Cgo. italiano),
ha de inferirse que el Cdigo diferencia el cuidado del buen padre de familia, del
cuidado que una persona pone en la guarda de las cosas propias. Lo cual no supone
precisamente una diferenciacin demasiado casuista. Tiene influencia en el grado de
responsabilidad, lo que resuelve el Cgo. italiano, como el francs, disponiendo menor
rigor en la evaluacin de aqulla cuando el depsito es gratuito.
Los dos arts. en examen (844 y 845), mantienen los principios de la culpa levis
in concreto y de la culpa levis in abstracto de los arts. 1927 y 1928 del Cgo. francs
(Planiol y Ripert, Mazeaud).
En el caso del primer art., no se espera del depositario para la cosa depositada,
mas cuidados que los que acostumbra dispensar a las suyas propias. Si el depositante,
a pesar de ello, le entrega su confianza, tiene que conformarse con la diligencia habitual
de su depositario. En el caso del segundo art. y sus supuestos, el depositario debe
conducirse con la prudencia normal que la ley atribuye a todo buen padre de familia y
su responsabilidad, consiguientemente, se graduar con mayor rigor que en el supuesto
del art. 844.
Segn la clsica diferenciacin expuesta, se dice que la responsabilidad se
aprecia in concreto cuando en la misin que el responsable cumple, ste est obligado
a prestar el mismo cuidado que ordinariamente presta a sus propio asuntos, en
contraposicin a la que se aprecia in abstracto, esto es, en relacin con un tipo ideal,
cuya responsabilidad emana de toda falta que no cometera un buen pater familias.
Jurisprudencia
"El depositario bajo cuya guarda estuvo la finca, pudo darla en arrendamiento
lucrativo a beneficio del propietario, ejerciendo as, conforme a los arts. 1287 y
1338 (844 y 811) del c.c. un simple acto de administracin legtima; lo que no
importa haberse servido de la finca y haber contravenido a la prohibicin del art.
1290 (847)".
(G.J. N 630, p. 3).
Art. 845.- (Extensin de la diligencia). El depositario emplear la diligencia de un
buen padre de familia:
1)
2)
3)
registrar las cosas depositadas, si lo han sido en cofre cerrado o paquete sellado, salva
autorizacin del depositante. Se presume culpa del depositario en caso de fractura o
forzamiento.
Fte: Cgo. francs 1931 Precd: c.c. abrg. 1291 Conc: c.p. 346 - c. com. 1392 c.c. 520 - 1318 La regla del art., se refiere al depsito de cosas que el depositante quiere
mantener en reserva y de cualquier modo que conste la voluntad de ste: cajas
cerradas o paquetes lacrados u otro modo cual quiera destinado al fin de la reserva, el
depositario, debe respetar esa voluntad del deponente y abstenerse de fisgonear. Si
abriese la caja cerrada o el paquete lacrado, cometer, en rigor, un acto doloso e ilcito,
de cuyas consecuencias sera responsable. Puede calificarse el hecho inclusive como
delito (art. 346 del p.c.), porque el caso presentara un manifiesto abuso de confianza.
Sin embargo, los autores consideran que el depositario podra hacerlo en circunstancias
extraordinarias, en el propio inters del depositante, comunicando el hecho y su
contenido a terceros (Machado). Si est autorizado por el depositante, no hay problema:
si el depositante entrega la llave del cofre cerrado al depositario, v. gr., a falta de
autorizacin expresa, habr de suponerse que tiene autorizacin tcita para efectuar la
apertura. El caso de urgencia de que trata el prrafo II del art. 847, se aplica tambin
en este caso, por las razones dichas.
Art. 847.- (Uso del depsito; modalidad de la custodia). I. El depositario no
puede servirse de la cosa depositada ni darla en depsito a otro sin el permiso expreso
a presunto del depositante, bajo sancin de resarcir el dao.
II. Puede el depositario, en circunstancias de urgencia, cumplir la custodia de la
cosa en forma diferente de la convenida, dando aviso inmediato al depositante.
Fte: Cgo. it. 1770 Precd: c.c. abrg. 1290 Conc: c. com. 873 c.c. 519 - 862 - 871, 2) - 1407 - 1411 El depositario, est obligado a respetar la cosa depositada y no puede servirse
de ella. Al servirse de la cosa depositada, el depositario incurrira en el llamado furtum
usus (Messineo); la prohibicin se funda en que el depsito, si no se ha pactado otra
cosa, tiene lugar en inters del depositante. La autorizacin del depositante, autorizacin
que puede presumirse particularmente tratndose de cosas que no se deterioran con el
uso, invalida la prohibicin. Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que si el uso de la
cosa, fuese la finalidad verdadera de la entrega de la cosa, no habr depsito, sino un
prstamo de uso (Planiol y Ripert).
El uso permitido al depositario debe ser secundario y no alterar el fin principal de
la custodia, v. gr., si se deja en depsito un caballo de silla, para guardarlo durante la
ausencia del dueo y se permite al depositario montarlo para que el caballo no deje de
hacer ejercicio. Esto beneficia al depositante y no al depositario y no altera en absoluto
Jurisprudencia
1.- "El depsito de sumas de dinero no devenga intereses salvo estipulacin en
contrario".
(G.J. N 1297, p. 63).
2.- "El art. 520 del p.c. referente al 789 del mismo, ha abrogado el inc. 7 del
art. 11 de la L. de 19 de Dic. de 1905, que priva al depositante demandar el
apremio del depositario, as se tratara de obligaciones anteriores a la nueva
legislacin (art. 1567, c.c. vigente), puesto que frente a la ley procesal que
abroga un instituto jurdico, como era el apremio, aun las expectativas nacidas
con anterioridad se frustran al cesar la posibilidad de realizarse, por lo que el
auto recurrido al dar correcta aplicacin al citado art. 520 del p.c. no ha
incurrido en las infracciones acusadas".
(A. S. N 166 de 28-VI-79).
Art. 849.- (Deterioros, prdida, aviso). I. No corren a cargo del depositario los
deterioros o prdida de la cosa que hayan sobrevenido sin culpa.
II. Si el depositario por causa que no le es imputable se ve privado de la cosa,
queda liberado de restituirla; mas si hubiera recibido un precio o compensacin u otra
cosa en su lugar, debe entregar lo recibido al depositante, quien se sustituye en los
derechos del depositario.
III. El depositario debe dar aviso inmediato al depositante acerca del hecho que
lo ha privado de la tenencia, bajo sancin de resarcimiento del dao en caso contrario.
Fte: Cgo. it. 1780 (para incs. II y III) - Cgo. francs 1929 (para inc. I) Precd: c.c. abrg. 1289 Conc: c. com. 872 c.c. 242 - 379 - 383 - 694 - 861 No responde el depositario por los deterioros de la cosa que se han producido
sin culpa, extremo que debe demostrar para exonerarse de responsabilidad. Si la cosa
perece sin culpa, slo est obligado a devolver los accesorios que quedaren, por
ejemplo la piel, herraduras, etc., si la cosa depositada que era un caballo que hubiese
c.c. 301 - 311 - 313 - 314 - 330 - 344 - 369, 2) Respecto de las fuentes consignadas para el art., tngase en cuenta las
advertencias formuladas en la llamada a la anot. al art. 774 y al comienzo de la anot.
al art. 804.
Por la regla del art., el depositante puede poner fin al depsito cuando lo desee,
aun cuando se haya fijado un trmino en el contrato. El precepto se funda, en la misma
naturaleza del contrato de depsito que reposa, fundamentalmente, en la confianza.
No se aviene a la naturaleza del contrato, la excepcin relativa a que el trmino
haya sido establecido en favor del depositario, salvo en el supuesto del depsito
oneroso, que implica una ganancia para el depositario de la cual no debe ser privado
intempestivamente, cuando el trmino se estableci en su favor.
Respecto de la suspensin de la entrega, debida a una orden de retencin o a
una oposicin judicial, la primera razn del precepto responde a la doctrina general de
las obligaciones, examinada en la anotacin al art. 301, segn el cual no ser vlido el
pago hecho al acreedor por el deudor, despus de haberse ordenado judicialmente la
retencin de la deuda, (en este caso, la cosa depositada). El precepto no habla de
retencin judicial, sino genricamente de orden de retencin, la que puede provenir
tambin de las autoridades administrativas, puesto que de lo que se trata con la
retencin es de sujetar los bienes de una persona, facultad que corresponde a todas las
autoridades que pueden perseguir el cobro de una suma o la percepcin de una cosa.
La segunda razn, responde a la doctrina general de la tercera, sujeta a la resolucin
de la justicia, segn las reglas de los arts. 355 y s. del p.c.
La oposicin a la entrega puede no ser judicial, en el caso II) del artculo
siguiente (851). El depositario, puede descubrir que la cosa dada en depsito fue
sustrada y una de las formas de alcanzar ese descubrimiento es que el propietario
notifique sus pretensiones al depositario, prohibindole su restitucin al depositante,
mientras se aclare la cuestin, caso en el cual el depositario no puede restituir la cosa
sin incurrir en responsabilidad, si no espera la aclaracin del caso.
La ltima parte del prrafo I) del art., autoriza tambin al depositario a no
devolver la cosa depositada, cuando prudentemente juzgue que el depositante ha de
Jurisprudencia
"La finada fue la que deposit dichos bienes muebles y su devolucin debe
hacerse al legtimo representante de la persona que hizo el depsito en
observancia del art. 1297 (852) del c.c.".
(G.J. N 820, p. 50).
Art. 853.- (Pluralidad de depositantes o depositario). I. En el caso de ser varios
los depositantes o varios los herederos del depositante y ser la cosa indivisible
cualquiera de los primeros puede pedir la devolucin del depsito, o, dando caucin,
cualquier de los segundos; en caso diverso decidir el juez.
II. Si son varios los depositarios el depositante podr pedir la devolucin a quien
detenta la cosa, y ste dar aviso a los otros depositarios.
Fte: Cgo. it. 1772 Conc: c.c. 432 - 435 - 851 El art., en realidad, parece referirse a la figura del depsito indistinto, que ha
cobrado mucha relevancia en el orden mercantil (Scaevola), particularmente en las
cuentas corrientes llamadas bipartitas o tripartitas. Esta clase de depsitos a nombre de
dos o ms personas, tiene en la prctica gran aceptacin: 1) por la facilidad que supone
situar en distintas personas la facultad de retirar total o parcialmente las cosas
depositadas, y 2) la facilidad que proporciona en caso de fallecimiento de alguno de los
depositantes, la posibilidad de disponer, sin tener que esperar los dilatados trmites de
la testamentaria o particin y que, en alguna medida, permite eludir el impuesto
sucesorio.
Presenta el problema de saber si este depsito implica un ttulo perfecto de
propiedad proindiviso para los codepositantes. La facultad que el contrato atribuye a los
codepositantes, de retirar el depsito, no tiene relacin con el ttulo de dominio, por
aplicacin de la regla del art. 851, ya examinada, segn la cual el depositario no tiene
atribucin ninguna para exigir al depositante el ttulo de dominio de la cosa depositada,
regla que en el caso del art. 853, tambin se aplica.
SUBSECCION III
OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE
Art. 856.- (Reembolso, indemnizacin y pago al depositario). El depositante est
obligado a reembolsar al depositario los gastos hechos en la conservacin del depsito,
a indemnizarlo por las prdidas que ste ha ocasionado, y a pagarle la retribucin
convenida o resultante.
Fte: Cgo. it. 1781 Precd: c.c. abrg. 1305 Conc: c. com. 1391 c.c. 840 - 1350 La obligacin del depositante a reembolsar al depositario por todos los gastos y
prdidas que le ocasione la conservacin y la restitucin del depsito, supone los gastos
necesarios o prescritos por el depositante (Planiol y Ripert). Enneccerus (cit. de
Scaevola), considera que el deber de abonar los gastos, no presupone que stos fueran
realmente indispensables, sino que al depositario le fuera lcito creer que lo eran, por
ejemplo, procurarse una caja fuerte incombustible por cuenta del depositante. La
indemnizacin de las prdidas, es una obligacin comn a todos los depositantes que
nace no del contrato de depsito, sino de las reglas generales sobre el enriquecimiento
sin causa (Planiol y Ripert).
La retribucin convenida, indudablemente, debe ser lo primero que el depositante
debe pagar.
Jurisprudencia
"El art. 1305 (856) del c.c., obliga al depositante a reembolsar al depositario los
gastos que ste haya hecho para la conservacin de la cosa depositada y a
indemnizar todas las prdidas que pueda haberle ocasionado el depsito".
(G.J. N 1622, p. 29).
Art. 857.- (Derecho de retencin del depositario y accin del depositante). I. El
depositario tiene derecho a retener el depsito, hasta que se le pague ntegramente lo
SECCION III
DEL DEPOSITO NECESARIO
Art. 858.- (Nocin). El depsito necesario es:
1)
2)
doctrina. En el cgo. francs (art. 1915), como en el Cdigo abrg. (art. 1275), segn
observan Colin y Capitant (cit. por Scaevola), no se le da consideracin de contrato
sino de acto al depsito: "generalmente el depsito es un acto". El secuestro o depsito
judicial, de una parte, no tiene naturaleza contractual, y, de otra, el depsito necesario,
tampoco presenta de manera perfecta los caracteres del contrato, ya que en l la
voluntad de una o de las dos partes no resulta siempre debidamente libre o reflexiva,
sino forzada. Castn (cit. de Scaevola), estima que los cdigos civiles debieran
ocuparse en sus reglas dentro de los contratos, slo del depsito propiamente dicho o
voluntario, cuya naturaleza contractual no ofrece duda alguna, distribuyendo en los
lugares pertinentes las variedades legales y judiciales del depsito.
En el depsito voluntario, el consentimiento es dado con entera libertad, como
consecuencia de una actuacin no subordinada a ninguna presin extraa a la voluntad
de las partes, con la validez que le atribuyen las reglas de los arts. 450, 454 y 455.
El depsito necesario, es consecuencia de una obligacin legal, que es
inexcusable por forzosa: por ejemplo el depsito de ciertos bienes del menor, que el
tutor debe hacer segn indicacin del juez tutelar (art. 306 c.f.), o el de la fianza
pignoraticia que el mismo tutor puede ofrecer para garantizar su gestin (art. 307, 2
c.f.); tambin es efecto de alguna calamidad, como un incendio, ruina, saqueo,
naufragio, invasin, evacuacin forzosa, u otros acontecimientos imprevistos y de fuerza
mayor. La regla legal en examen supone segn los autores (Planiol y Ripert), dos
condiciones para caracterizar el depsito necesario: 1) que sea forzoso, esto es, que
coloque al depositante en un verdadero estado de necesidad, que lo obliga a adoptar
una actitud que no se propona adoptar, para ponerse a cubierto de graves perjuicios;
2) que se haya visto en esa emergencia por accidente, es decir por un suceso
imprevisto de fuerza mayor.
No es preciso necesariamente que la cosa corra peligro. Si alguien est en
peligro inminente de muerte, el depsito hecho por la persona que acude en su socorro,
debe
ser
considerado
como
necesario
(Machado).
El
peligro
ha
de
ser
c.p.
Art. 860.- (Obligaciones de recibir el depsito necesario). El depsito necesario
ocasionado por accidente u otro acontecimiento imprevisto debe ser admitido por toda
persona, a menos que tenga impedimento fsico u otra justificacin atendible, sin
perjuicio de que aun en este caso deba cumplir con los primeros cuidados sobre la cosa
depositada o, siendo imposible, consignarla ante un juez.
Conc: c.c. 858, 2) El art. establece una obligacin, aunque no indica la sancin la consecuencia de
su inobservancia. Ha de suponerse, en silencio de la ley, la aplicabilidad de la regla
general del art. 984, por cuanto la inobservancia de una obligacin legal es un hecho
ilcito.
SECCION IV
CESACION DEL DEPSITO
Art. 861.- (Casos en que cesa el depsito). El depsito cesa:
1)
2)
3)
4)
5)
Vase
el
caso
nico
del
art.
849.
SECCION V
OTRAS VARIEDADES DEL DEPSITO
SUBSECCION I
DEL DEPSITO IRREGULAR
Art. 862.- (Nocin y rgimen). I. En el depsito de dinero u otras cosas
fungibles, con facultad concedida para usar de lo depositado, el depositario adquiere la
propiedad del depsito y queda obligado a restituir otro tanto, en gnero, calidad y
cantidad iguales.
II. Se presume en el caso presente la facultad del depositario para usar del
depsito, si no consta lo contrario.
III. El depsito irregular se rige por las reglas del mutuo en cuanto sean
aplicables.
Fte: Cgo. it. 1782 Conc: c. com. 869 - 876 - 1346 y s. - 1362 y s. - 1388 c.c. 78 - 838 - 847 - 895 - 1318 Es depsito irregular el que recae sobre cosas fungibles e impone al depositario
la obligacin de devolver, no la misma cosa recibida, sino otro tanto de la misma
especie y calidad (Castn, cit. de Scaevola). Se le llama as por contraposicin al
depsito ordinario, cualificado como regular (Machado). En realidad, es ms bien un
prstamo, pues el depositario adquiere el dominio de la cosa y slo esta obligado a
devolver una cantidad igual de la misma calidad (Machado). Tiene aplicacin prctica,
en las diversas variedades del depsito bancario que corresponde al dominio de
aplicacin de las leyes mercantiles (v. las disposiciones consignadas en la
concordancia).
Entre el depsito regular (ordinario, voluntario o propiamente dicho) y el irregular,
se dan considerables diferencias: 1) en el depsito regular, el depositario es deudor de
un cuerpo cierto, mientras que en el irregular lo es de gnero; 2) en el primero, el
depositario es un simple detentador precario, mientras que en el segundo adquiere la
propiedad de las cosas que se le han entregado (Planiol y Ripert, Mazeaud).
Las normas que le son aplicables son las del mutuo o prstamo, por mandato
explcito de la regla (prrafo III). Si se tratara de encontrar alguna diferencia entre
ambas figuras, seran secundarias: tales la prohibicin de usar de la cosa en el depsito
irregular (prrafo II del art.) y la restitucin que puede ser anticipadamente solicitada por
el depositante, aunque se haya fijado trmino, por aplicacin de las reglas del art. 850,
I),
lo
que
no
sucede
con
el
mutuo
(art.
899).
SUBSECCION II
DEL DEPSITO EN HOTELES Y POSADAS O TAMBOS
Art. 863.- (Responsabilidad por las cosas entregadas). Los hoteleros y posaderos
son responsables como depositarios por las cosas, efectos u otros valores que se les
entregan, o a sus dependientes autorizados o encargados de recibirlos, por los
huspedes en sus establecimientos.
Fte: Cgo. it. 1783 Precd: c.c. abrg. 1310 Conc: c. com. 869 - 1210 c.c. 838 - 864 - 875 - 992 - 1349, 2) - 1508 Las reglas de esta subseccin, estn tratadas entre las del depsito necesario
por el Cgo. abrg. y por otras legislaciones. Los preceptos en examen, por su particular
severidad, suponen un rgimen especial que deroga en tres sentidos, segn Planiol y
Ripert, las reglas comunes del depsito: 1) porque se le atribuye un sentido ms
amplio que cualquier otra forma de depsito: se entienden depositados todos los objetos
que el viajero aporta consigo, los haya entregado al hotelero o posadero o no,
retenindolos solamente en su habitacin (art. 864). La regla comn exige que la cosa
depositada haya sido entregada al depositario (art. 841), con la aceptacin de ste. 2)
es ms grave la responsabilidad de hoteleros y posaderos que en el depsito regular,
pues responde del robo y daos causados, as stos hayan sido perpetrados por
extraos (art. 864), e ilimitadamente cuando hubo negativa para recibir en custodia la
cosa perdida o daada, con la sola excepcin de que el hecho se deba a los
acompaantes del husped, a culpa grave de ste, o a fuerza mayor (art. 865). 3)
Esta variedad de depsito, se considera en todo caso como necesario, aun cuando su
causa determinante no sea un suceso imprevisto, lo cual tiene su efecto principal en
que se admite todo gnero de prueba.
La severidad del tratamiento anotado, obedece a que los viajeros o huspedes
de hoteles, posadas, (cafs, fondas, restaurantes, etc., por extensin -art. 867), se
encuentran en la necesidad de albergarse en cualquiera de los hoteles o posadas, que
encuentran donde llegan y la ley les presta proteccin contra los perjuicios que pudieran
sufrir, en los objetos que se ven obligados a introducir consigo. Los reglamentos
SUBSECCION III
DEPSITO EN ALMACENES GENERALES
Art. 868.- (Reglas aplicables). El depsito de cosas en almacenes generales
autorizados legalmente para ese efecto, se rige por las reglas del Cdigo de Comercio y
leyes especiales y, en su defecto, por las reglas del depsito voluntario.
Fte: Cgo. it. 1787 Conc: c. com. 689 y s. 869 - 1189 y s. c.c. 1349, 4) Existen almacenes especiales o locales particularmente destinados a la recepcin
y guarda de depsitos, de todo tipo de bienes muebles y mercaderas. En esta figura
especial, ha de atenderse a peculiaridad de las cosas: generalmente mercaderas o
frutos y la particular cualidad personal del depositario, adems de la posibilidad de la
circulacin documental de las cosas depositadas, que es su manifestacin ms tpica
(Messineo). Como su finalidad es de carcter lucrativo, mercantil, es natural, que su
reglamentacin sea atribuda al dominio de aplicacin de las leyes de comercio, entre
las que deben consultarse particularmente las disposiciones de las mismas citadas en
las concordancias.
SECCION VI
DEL SECUESTRO
Art. 869.- (Nocin y clases de secuestro). I. El secuestro es el depsito de una
cosa litigiosa en poder de un tercero, hasta que se decida el litigio sobre la cosa, para
entregarla a quien corresponda.
II. Es convencional cuando todas las partes interesadas convienen en el depsito;
judicial, cuando lo ordena el juez.
Fte: Cgo. francs 1955 - 1956 Precd: c.c. abrg. 1313 - 1314 - 1320 Conc: c. com. 274 - p.c. 162 - 163 c.c. 454 - 858 - 872 - 873 El secuestro es el depsito de una cosa litigiosa en poder de un tercero, quien la
guarda y custodia, como todo depsito, hasta la decisin del litigio, para restituirla a
quien corresponda segn esa decisin. En el rgimen anterior difera del depsito
propiamente dicho, porque el secuestro poda tener lugar aun sobre inmuebles (art.
1317). Conlleva adems la facultad de administracin generalmente, por lo cual, la
funcin del secuestratario (palabra utilizada por los autores pero no reconocida por el
Diccionario de la Lengua, por lo cual, mejor parece decir simplemente depositario), tiene
tambin facultades de mandatario (Planiol y Ripert).
Es convencional y judicial, segn tenga su origen en el acuerdo pactado de los
litigantes o en las decisiones del juez.
La diferencia nica, (ahora segn el rgimen introducido por el Cdigo), con el
depsito regular o extrajudicial, es que contrariamente a ste (que termina en todo caso
a reclamacin del depositante), el secuestro slo puede extinguirse, cuando termina la
controversia judicial que lo motiv (art. 871).
Convencional o judicial, el secuestro tiene como finalidad la cautela. En ambas
manifestaciones se considera la posibilidad de que los bienes litigados sufran, mientras
dure el litigio, una alteracin perjudicial para ambas partes contendientes y en atencin
2.- "La retencin judicial, legalizada en toda forma, produce los efectos del
secuestro convencional y constituye un verdadero depsito, con las obligaciones
impuestas al depositario".
(G.J. N 606, p. 9).
3.- "Puede ordenarse el secuestro como diligencia preparatoria, cuando debe
proveerse a la seguridad de los bienes muebles".
tenencia (por el acreedor) est garantizada por el contrato y por la ley, segn el
art. 1425 (1404) del c.c.".
(G.J. N 1243, p. 32).
Art. 870.- (Derecho a retribucin). I. El secuestro es remunerado, salvo convenio
en contrario.
II. El depositario tiene derecho por va de compensacin, en defecto de
retribucin convenida, al cuatro por ciento, por una vez, si el depsito consiste en dinero
o alhajas; pero si fuera en fundo rstico o urbano, al cuatro por ciento al ao sobre su
renta.
Fte: Cgo. it. 1802 (para inc. I) -
Precd: c.c. abrg. 1315 - 1316 Conc: c.c. 840 - 1350 V. la anot. al art. anterior.
Jurisprudencia
"Por mandato del art. 1319 (870) del c.c. el depositario tiene derecho a la
remuneracin convenida por las partes en el acto del secuestro y no habiendo
dicho acuerdo, el 4% anual de la produccin del inmueble rstico objeto del
secuestro".
(G.J. N 1232, p. 36)
Art. 871.- (Obligaciones del depositario). I. El secuestro convencional se rige en
lo dems por las disposiciones del depsito voluntario; pero el depositario slo puede
restituir la cosa depositada una vez terminado el litigio, salvo caso diverso por acuerdo
de todas las partes o por motivo legtimo.
II. Puede tambin el depositario, si hay peligro inminente de deteriorarse la cosa,
adoptar las medidas que considere ms aconsejables.
Fte: Cgo. francs 1958 - 1960 (para inc. I) - Cgo. it. 1800, 2) (para inc. II) Precd: c.c. abrg. 1318 Conc: p.c. 161 - 171 c.c. 842 - 845 - 847 V. la anot. al art. 869.
Jurisprudencia
"El depositario judicial debe rendir cuentas ante el mismo juez de la causa,
como una emergencia del proceso principal, sin necesidad de ocurrir a otra va,
porque sus funciones son emergentes de dicho proceso dentro del cual debe
tramitarse la indicada cuenta y por tal razn, el juez ad quem al revocar el auto
del juez a quo en ese sentido, no ha violado el art. 405 (687) del p.c. aplicado
en la especie correctamente".
(G.J. N 1229, p. 54).
Art. 872.- (Rgimen del secuestro judicial). I. La autoridad judicial, puede ordenar
el secuestro de bienes en litigio, pero slo en los casos previstos en el Cdigo de
Procedimiento Civil.
II. El depositario es designado por el juez, excepto si los interesados convienen
en una persona, mas en ambos casos sujeta sta a las reglas del secuestro
convencional.
Fte: Cgo. francs 1961 - 1963 Precd: c.c. abrg. 1320 - 1321 Conc: c. com. 274 - p.c. 162 - c.p. 90 c.c. 869, II) V. la anot. al art. 869.
Jurisprudencia
1.- "No siendo incompatibles los cargos de depositario y mandatario, el
mencionado... se halla sujeto a las responsabilidades inherentes a ambos cargos,
con arreglo a los arts. 1321 (872) y 1339 y 1340 (814 y 815) del c.c.".
(G.J. N 549, p. 11).
2.- "Segn el art. 1437 (1335), los bienes del deudor sirven de prenda al
acreedor, en cuya virtud, el secuestro de los inmuebles, autorizado por el art.
1320 (872) puede tener lugar".
(G.J. N 660, p. 25).
CAPITULO IX
DEL CONTRATO DE ALBERGUE
Art. 874.- (Alcances). El contrato de albergue puede comprender slo el albergue
o adems los alimentos, segn lo convenido o los usos, mediante la retribucin
respectiva.
Conc: c. com. 1205 c.c. 454 - 877 Las disposiciones de este captulo, se aplican, dentro del mbito del c.c., a las
relaciones que derivan del alojamiento en las comunmente llamadas pensiones,
residenciales, etc., que generalmente tiene carcter familiar y no llenan todas las
condiciones requeridas reglamentariamente para los hoteles como actividad comercial
(art. 6, caso 13 del c. com.), porque de ordinario estn atendidas personalmente por su
propietario, que realiza esa actividad como un medio de subsistencia (c. com. art. 8,
caso 4).
Art. 875.- (Responsabilidad de los administradores). Los administradores de
locales de albergue son responsables por los equipajes y los depsitos que hagan los
huspedes. Se aplican las reglas del hospedaje comercial, en efecto de otras.
Conc: c. com. 1206 - 1210 c.c. 863 y s. Art.
876.-
(Garanta).
Los
equipajes
de
los
huspedes
responden
Conc: c. com. 1207 c.c. 874 Art. 878.- (Exclusin). Las empresas hoteleras y otras similares en el registro
comercial se rigen por las disposiciones del Cdigo de Comercio.
Conc: c. com. 8, 4) - 1205 y s. c.c. 751 Se advierte falla en la redaccin del art. que seguramente debe decir... y otras
similares inscritas en el registro, etc. La errata corresponde a los originales del Cdigo.
CAPITULO X
DEL PRESTAMO
SECCION I
DISPOSICION GENERAL
Art. 879.- (Nocin general y clases de prstamo). I. El prstamo es un contrato
por el cual el prestador entrega una cosa al prestatario para que ste la use y consuma
y se la devuelva o restituya su equivalente despus de cierto tiempo.
II. Hay dos especies de prstamo: el de cosas fungibles y el de cosas no
fungibles; el primero se llama mutuo o prstamo de consumo o simplemente prstamo;
el segundo, comodato o prstamo de uso.
Fte: Cgo. espaol 1740 (para inc. I) - Cgo. francs 1874 (para inc. II) Precd: c.c. abrg. 1238 Conc: c. com. 1331 c.c. 78 - 79 - 880 - 895 - 896 El prstamo es el contrato por virtud del cual, una de las partes (prestatario),
recibe de la otra (prestamista) una cosa que se obliga a restituir en especie o en otra
equivalente, despus de haberla utilizado por cierto tiempo. Se prefiere decir que la
cosa es utilizada, que evoca la idea de aprovechamiento, porque es un trmino
comprensivo del uso y del consumo, con lo cual se abarca los conceptos de comodato
mutuo. La nocin dada en el art. 879, adolece de una redaccin impropia, cuando
atribuye al prestatario la facultad de usar y consumir, al emplear la conjuncin copulativa
y que asimila nociones diferentes como son el comodato y el mutuo, para destacar la
cual diferencia debi emplear la conjuncin disyuntiva o alternativa o.
La palabra prstamo proviene del latn prae-sto, que no se aplicaba en principio,
al contrato que hoy se conoce con ese nombre, porque significaba prevalecer,
suministrar o mostrar, en cuyo sentido se mencionaba el acto de entregar la cosa objeto
del contrato (Scaevola).
Tradicionalmente, este contrato se divide en prstamo de uso (commodatum) y
prstamo de consumo (mutuum), que slo coinciden, en el hecho de que una parte se
cuya
perfeccin
se
requiere
la
entrega
de
la
cosa.
SECCION II
DEL COMODATO
SUBSECCION I
DE SU NATURALEZA
Art. 880.- (Carcter y gratitud del comodato). I. El comodato es el prstamo de
cosas no fungibles, muebles o inmuebles.
II. Este contrato es esencialmente gratuito.
Fte: Cgo. it. 1803 Precd: c.c. abrg. 1239 - 1240, 1) Conc: c.c. 78 - 521 - 879 - 894 Por el comodato, una persona entrega a otra gratuitamente una cosa no fungible
para que la use por cierto tiempo y la devuelva, cumplido el tiempo o el uso para que
la recibi. Se identifica todava con el denominado prstamo de uso, locucin que
describe bien su funcin econmica (Messineo).
Es un contrato principal, real unilateral (sinalagmtico imperfecto segn Mazeaud)
y a ttulo gratuito. La unilateralidad es discutida por la doctrina alemana, que considera
este contrato como no rigurosamente unilateral (Enneccerus y Lehmann, cits. por
Scaevola).
Por sus caracteres distintivos los autores (Planiol y Ripert), lo diferencian de
otros contratos fundamentales: a) del mutuo, porque no transfiere el dominio; b) del
depsito, por el derecho de uso que tiene el prestatario; c) del arrendamiento, por el
carcter oneroso este contrato; d) del usufructo, del uso y de la habitacin, porque no
se constituye en favor del comodatario un derecho real sobre la cosa.
Pueden ser objeto de este contrato todas las cosas no fungibles, muebles o
inmuebles. Si bien la entrega de la cosa da existencia al contrato, la forma, respecto de
si se trata de un comodato o no, est sujeta a las reglas generales sobre la prueba de
los contratos (art. 1328, I). La capacidad del comodante supone la de disponer el bien
o los bienes que da en comodato. A este respecto el art. 882, empezando por su
epgrafe, que da idea de que el comodatario podra disponer (en el sentido de enajenar
Precd: c.c. abrg. 1242 Conc: c.c. 1003 El art. confirma la doctrina de la sucesin en los contratos consagrada, de modo
general por el art. 524. La excepcin de su prrafo II, tambin es consecuencia de las
reglas generales sobre los contratos celebrados intuitus personae. Como dicen los
autores, en este punto, en el comodato no hay un acabado designio contractual, porque
las partes antes que celebrar un contrato, slo quieren dar expresin al espritu de
amistad y ayuda, expresin en la cual la confianza y las cualidades personales juegan
de modo decisivo (Scaevola). El contrato, o mejor, la prueba del mismo, se explica
porque el Derecho necesita disciplinar las consecuencias jurdicas que pueden derivarse,
tanto
del
cumplimiento
del
mismo
como
del
incumplimiento.
SUBSECCION II
DE LAS OBLIGACIONES DEL COMODATARIO
Art. 884.- (Custodia y uso de la cosa prestada). I. El comodatario debe custodiar
y conservar la cosa prestada con la diligencia de un buen padre de familia.
II. No puede usar la cosa sino segn su naturaleza o el contrato, bajo sancin de
resarcir el dao, si ha lugar.
III. tampoco puede conceder a un tercero el uso de la cosa, sin consentimiento
del comodante, bajo igual sancin.
Fte: Cgo. it. 1804 Precd: c.c. abrg. 1243 Conc: 302 - 344 - 539 - 702 - 885 - 886 La subseccin establece las obligaciones del comodatario y la primera entre ellas,
dando la ndole de este contrato (Scaevola), que adquiere caracteres ms relevantes
que en otros contratos, es la que establece el art. y que, fundamentalmente, comprende:
a) Velar por la guarda y conservacin de la cosa, con la prudencia normal que la
ley atribuye al buen padre de familia y en caso de riesgo est obligado a salvarla an a
expensas de sus propios bienes (art. 886, II), aunque puede intentar un reembolso por
ello como, gasto extraordinario (art. 892).
b) Debe limitar el uso de la cosa, a lo estipulado en el contrato o al que la
naturaleza de la misma seale, debiendo responder por los daos que acuse el
incumplimiento de esta obligacin. Esta misma sancin acarrea el comodatario si
concede el uso a un tercero, sin estar autorizado por el comodante.
Art. 885.- (Gastos ordinarios). Est obligado a soportar los gastos ordinarios que
exija el uso de la cosa, por los que no tiene derecho a reembolso.
Fte: Cgo. it. 1808, 1) Conc: c.c. 253 - 884 - 889, III) -
efecto del uso para el que ha sido prestada y sin culpa del comodatario, ste no es
responsable del detrimento.
Fte: Cgo. it. 1807 Precd: c.c. abrg. 1247 Conc: c.c. 339 - 886 EL deterioro por el uso normal y al que la cosa est destinada no produce
obligacin ninguna para el comodatario, salvo que haya habido culpa de su parte, caso
en el cual, s procede la responsabilidad. La expresin culpa, ha de entenderse como
cualquier clase de culpabilidad, excepto en caso fortuito, del cual, no obstante, responde
tambin cuando ha retenido la cosa por ms tiempo del que se lo permite el contrato o
por haber destinado la cosa a otro uso que el que le seala su naturaleza (art. 886).
Mientras la generalidad de las legislaciones emplean el trmino deterioro, como
v. gr. la francesa (c.c. art. 1884) o la italiana (c.c. art. 1807), este art. repite la
terminologa del c.c. abrg., que si bien se entiende que se trat de evitar la repeticin
del trmino en el texto del art. 1247, se hizo con poca propiedad, ya que detrimento
supone una destruccin leve o parcial, mientras que deterioro implica, estropear,
menoscabar o poner en inferior condicin una cosa, que es precisamente el sentido que
informa a la regla del art.
Art. 888.- (Comodato estimado). Si la cosa ha sido valorada al tiempo del
prstamo, la prdida que suceda corre a cargo del comodatario, aun por caso fortuito, si
no existe convencin en contrario.
Fte: Cgo. it. 1806 - Cgo. francs 1883 Precd: c.c. abrg. 1246 Conc: c.c. 454 - 886 - 889 La tasacin que se practica no causa venta ni transfiere el dominio. Es
simplemente una precaucin que toma el comodante para asegurarse la restitucin de la
cosa o su importe, lo cual resulta de la propia regla, que exige pacto expreso en
contrario para librar al comodatario de esta responsabilidad. Segn Colin y Capitant (cit.
de Scaevola), la tasacin va encaminada a determinar de antemano la suma a que
habra de elevarse la indemnizacin en caso de prdida, por culpa o mora del
comodatario.
Art. 889.- (Devolucin, compensacin y retencin). I. El comodatario est
obligado a devolver la cosa de acuerdo a lo convenido, en el estado en que se halla;
debe resarcir el dao en caso de mora.
II. Se presume que el comodatario la recibi en buen estado, salva prueba
contraria.
III. El comodatario no puede retener la cosa prestada, en compensacin o
garanta de lo que el comodante le debe, ni siquiera por concepto de gastos.
Fte: Cgo. it. 1809 (para inc. I) - Cgo. espaol 1747 (para inc. III) Precd: c.c. abrg. 1248 Conc: c.c. 98 - 344 - 369, 2) - 705, II) - 885 - 888 - 890 - 894 - 1318 La obligacin de devolver la cosa es de la esencia del contrato, que se la
efectuar en el estado en que se encuentre la cosa, salvo el deterioro normal, para
cuya determinacin se presume que la recibi en buen estado. No puede retener la
cosa prestada, con el argumento de que el comodante le debe, aunque sea por razn
de expensas conservatorias. Esta prohibicin se justifica, porque el comodato es un
contrato celebrado en utilidad del comodatario y no sera justo privar al comodante de la
devolucin bajo pretexto de gastos ms o menos ciertos y justos.
En las obligaciones de restituir cuerpo cierto no puede operar la compensaci,
por esencia, por definicin: no se puede compensar lo incompensable (art. 369, 2),
porque si se permitiera la compensacin, en este caso, quedara extinguida la obligacin
de retituir (Scaevola). Sin embargo, el comodatario tiene el privilegio del conservador
(Mazeaud), si ha efectuado gastos para la conservacin de la cosa (art. 892), de
acuerdo a la regla del art. 1350, en cuya anot. est la razn de esta conclusin.
Art. 890.- (Pluralidad de comodatarios). Si dos o ms personas se han prestado
conjuntamente una misma cosa, todas son responsables solidariamente ante el
comodante.
Fte: Cgo. francs 1887 Precd: c.c. abrg. 1249 Conc: c.c. 435 - 889 -
espritu
de
liberalidad.
SUBSECCION III
DE LAS OBLIGACIONES DEL COMODANTE
Art. 891.- (Trmino de restitucin). I. El comodante no puede reclamar la
restitucin de la cosa que prest sino despus del trmino convenido y, a falta de plazo,
despus de concludo el uso para el cual se prest; o bien si dado el tiempo
transcurrido se puede presumir que se ha hecho uso de la cosa.
II. Sin embargo, si antes le sobreviene una urgente e imprevista necesidad de
ella, el comodante puede exigir su inmediata restitucin; igualmente, si el comodatario
da a la cosa un uso distinto al previsto o si ha cedido su goce a un tercero sin
consentimiento del mandante.
Fte: Cgo. francs 1888 (para inc. I) - Cgo. it. 1809 (para inc. II) - Precd: c.c.
abrg. 1250 - 1251 Conc: c.c. 311 - 314 - 508 El comodante no puede denunciar el contrato, exigiendo la devolucin de la cosa
prestada, sino cuando se ha cumplido el termino pactado o se la ha utilizado en el
servicio para el que fue prestada. Esta regla tiene su excepcin en el prrafo II del
mismo precepto: si antes del plazo estipulado en el contrato, el comodante tuviera
urgente necesidad de la cosa, puede reclamar la devolucin. La excepcin se explica
por el carcter gratuito del comodato y porque, se presume, que el comodante la prest
en el entendido de que no la necesitara mientras tanto.
Art. 892.- (Reembolso de gastos extraordinarios). El comodante est obligado al
pago de los gastos extraordinarios que hubiese demandado la conservacin de la cosa,
si dichos gastos eran necesarios y urgentes.
Fte: Cgo. it. 1808, 2) Precd: c.c. abrg. 1252 Conc: c.c. 95 - 854, II) En la anotacin al art. 885, se destac que el comodatario que aprovecha y se
sirve de la cosa, est obligado a suplir los gastos necesarios ordinarios. Sin embargo,
cuando para evitar el perecimiento la cosa, por ejemplo, son necesarios gastos que
se
repite
en
el
art.
901,
que
lleva
rbrica
adecuada
su
texto.
SUBSECCION IV
EL COMODATO PRECARIO
Art. 894.- (Nocin y efectos). Si el comodato es precario, por no haberse
determinado plazo o uso para la cosa prestada, el comodante puede pedir su devolucin
en cualquier momento. Es tambin precario si la tenencia de la cosa es meramente
tolerada por el propietario.
Fte: Cgo. it. 1810 Conc: c.c. 90 - 880 - 889 Es una variedad contractual del comodato, que se caracteriza por su
inestabilidad, toda vez que segn el precepto en examen, el comodante puede exigir la
devolucin de la cosa a su voluntad.
Le nom ne fait rien a la chose (Manresa, cit de Scaevola); pues, la situacin del
precarista, es la del comodatario que tiene la utilizacin de la cosa a merced y voluntad
del comodante.
El verdadero precario romano (pues sus antecedentes histricos se remontan al
Digesto), era un contrato intermedio entre el comodato y el depsito. En el Derecho
moderno, no tiene sentido jurdico ni prctico como contrato. Hoy se le quiere dar
realidad a travs de una mencin particular en el Cdigo, cuando, en realidad, slo es
una variedad del comodato que trasmite el uso, sin tiempo pactado ni determinable por
la finalidad; as lo reglamenta el Cgo. italiano en su art. 1810 y as lo entiende
Messineo.
V.
lo
pertinente
en
la
anot.
al
art.
879.
SECCION III
DEL MUTUO O PRESTAMO SIMPLE
SUBSECCION I
DE SU NATURALEZA
Art. 895.- (Nocin). El mutuo es el prstamo de cosas fungibles que el mutuario
est obligado a devolver al mutuante en cosas de igual gnero, cantidad y calidad.
Fte: Cgo. it. 1813 Precd: c.c. abrg. 1254 Conc: c. com. 972 - 978 - 1330 y s. c.c. 78 - 304 - 862 - 879 - 903 El mutuo -o prstamo simple o simple prstamo como tambin se le designa con
expresin poco tcnica- es un contrato principal, real y gratuito u oneroso, por virtud del
cual una de las partes entrega a la otra, dinero u otra cosa fungible, con la condicin de
que se devuelva otro tanto de la misma especie y calidad. En anttesis con el comodato
(prstamo de uso), el mutuo, desde el punto de vista econmico es un prstamo de
consumo (Messineo).
La palabra mutuo, deriva de las voces latinas meum y tuum en cuanto que por
virtud de este contrato lo que es mo se hace tuyo, segn la Instituta (Lib. 3, tt. 14,
proemio; cita de Scaevola): mutuum apellatum est, quia ita a me tibi datur, ut ex meo
tuum fiat.
El prstamo es el contrato fundamental de crdito. En Roma como en la
actualidad, aparece principalmente como prstamo de dinero. El prstamo de especies
(v. gr. granos), que ocupa un primer plano en las economas poco adelantadas, apenas
si tiene importancia en la vida romana, como tampoco la tiene en la actual, porque en
ambas la circulacin del dinero es lo dominante.
Pueden ser objeto de este contrato, el dinero y las dems cosas fungibles, esto
es, todo lo que se presta en concepto de cantidad y solamente en consideracin a la
clase y especie a que la cosa pertenece. Su forma est sometida a las reglas del
derecho comn y, por lo tanto, ha de tenerse en cuenta lo preceptuado por el art. 1328,
I).
Este contrato (como varios otros, v. gr.: depsito, fianza, prenda), est regulado
por partida doble en el ordenamiento privado: en el c.c. y en el c. com.; en ste tiene,
adems reglamentacin duplicada: como contrato de prstamo de dinero u otros bienes
fungibles (arts. 972 y s.) y como prstamo de dinero entre las operaciones bancarias
(arts. 1330 y s.), lo que evidencia un dispendio legislativo reiterado. Corresponde, con
todo, consultar dichas reglamentaciones especiales, para un mejor y completo
conocimiento del instituto.
Jurisprudencia
1.- "El suplemento de dinero a inters, siendo prstamo de consumo o mutuo
propiamente dicho, est sujeto a las leyes que gobiernan esta clase de
contratos".
(G.J. N 311, p. 2068).
2.- "Si la sentencia hizo falsa aplicacin del contenido de la escritura, contraria a
la definicin del art. 1254 (895) del c.c. y a la naturaleza del contrato de mutuo,
no ha lugar a su nulidad porque la parte dispositiva de ella se apoya en los
fundamentos legales expuestos en la misma".
(G.J. N 801, p. 32).
Art. 896.- (Transferencia de la propiedad y efectos). Las cosas dadas en mutuo
pasan a propiedad del mutuario.
Fte: Cgo. it. 1814 Precd: c.c. abrg. 1255 Conc: c.c. 879, I) Se opera, en este contrato, traslacin de dominio (art. 896), traslacin que nada
tiene que ver con la que se realiza en el contrato de compraventa, porque -dice
Manresa (cit. de Scaevola)- en el mutuo esa transferencia es medio para el consumo y
no fin de la relacin creada.
La traslacin del dominio, es consecuencia inevitable del carcter de la cosa
fungible, que es el objeto de este contrato. La cosa fungible, es susceptible de consumo
natural, cuando su uso implica su destruccin, o de consumo civil, esto es, ficticio como
el del dinero cuyo uso consiste en gastarlo y es esencialmente consumible, por lo
mismo que, esencialmente tambin, es un medio de cambio.
Jurisprudencia
"Se trasmiti la propiedad del dinero, segn el art. 1255 (896), que era el
objeto del contrato y la restitucin, debe, por tanto, verificarse en slo la suma
numrica".
(G.J. N 557, p. 13).
Art. 897.- (Clases). El mutuo puede ser gratuito u oneroso; no habiendo
convencin expresa sobre intereses, presmese gratuito.
Fte: Cgo. it. 1815 - Cgo. espaol 1755 Conc: c.c. 907 - 1318 Puede ser gratuito, caso en el cual se trata de mutuo o simple prstamo, o bien
con pacto de pagar inters, por lo que recibe el nombre de mutuo o prstamo a inters.
Es real, porque para su formacin es requisito la entrega de la cosa. Es unilateral,
aunque algunos autores disputan su bilateralidad, porque el mutuante, entregada la cosa
mutuario, no contrae con relacin a ste, ninguna obligacin. Es el mutuario quien se
obliga a devolver al mutuante, otro tanto de la misma especie y calidad. Esa es la
nocin que da el texto legal (art. 895) este contrato, aunque el prstamo sea oneroso.
Art. 898.- (Capacidad de disposicin). Para celebrar este contrato el mutuante
debe tener capacidad para disponer de sus bienes.
Conc: c.c. 483 - 590 Con mejor expresin que respecto del comodato, la rbrica y el texto del art. se
refieren a la capacidad del mutuante, conformada a la regla general (arts. 5 y 483).
SUBSECCION II
DE LAS OBLIGACIONES DEL MUTUANTE
Art. 899.- (Trmino). El mutuante no puede pedir la cosa prestada antes del
trmino convenido. Si no se ha fijado trmino para la devolucin, se entender el de
treinta das; o hasta la prxima cosecha si se trata de productos agrcolas.
Fte: Cgo. francs 1899 Precd: c.c. abrg. 1257 - 1258 Conc: c. com. 974 c.c. 311 - 313 - 314 Entregada la cosa, el prestamista, para exigir su devolucin tiene que esperar el
cumplimiento del plazo estipulado. Si el contrato no lo fija, se aplica la regla del art.,
segn se trate de dinero o de productos agrcolas.
Jurisprudencia
1.- "Reconocida la entrega de esa suma, para devolverla en la misma especie y
cantidad, circunstancias que caracterizan el contrato de mutuo... la notificacin
por va de diligencia previa, al solo efecto de que se fije el da desde el que
debe correr, (el trmino) sin estatuir nada acerca de la exigibilidad no se ha
transgredido el citado art. (899)".
(G.J. N 750, p. 52).
2.- "Importando dicho instrumento el reconocimiento del saldo que en esa fecha
arrojaba la cuenta corriente, establecida entre los actores y la demandada, no es
aplicable este art. (899), diferente al contrato de mutuo".
(G.J. N 758, p. 25).
3.- "El plazo que fija el art. 1258 (899) del c.c. no es aplicable sino al mutuo o
prstamo, por cuanto se refiere clara y concretamente a ese contrato
nicamente".
(G.J. N 1355, p. 23).
4.- "EL trmino estatuido por el art. 1258 (899) del c.c. se refiere clara y
Respecto del art., concurren a justificar la regla que contiene, las mismas
razones dadas para explicar la regla del art. 311. Responde por los vicios que conoce.
Su obligacin en tal caso es advertir al mutuario. La carga de la prueba le es atribuda,
tiene que probar no haber conocido la existencia de los vicios. Ha de recordarse que los
vicios deben ser ocultos, porque si no lo fueren, el mutuario no podr reclamar nada,
ms
aun
si
por
razn
de
su
profesin
oficio
deba
conocerlos.
SUBSECCION III
DE LAS OBLIGACIONES DEL MUTUARIO
Art. 902.- (Devolucin del mutuo). El mutuario est obligado a devolver las cosas
prestadas en el trmino convenido y en la misma cantidad y calidad que las recibidas;
se har en el lugar donde se hizo el prstamo, salvo convenio u otra disposicin de la
ley.
Fte: Cgo. francs 1902 Precd: c.c. abrg. 1261 Conc: c. com. 974 c.c. 311 - 314 - 904 - 905 El mutuario est obligado a devolver -como lo precepta el art.- una cantidad
igual de cosas de la misma especie y calidad y no las cosas prestadas, concepto que
implica hacer devolver las mismas cosas recibidas. La cantidad debe ser la misma para
que el prestamista reciba el equivalente de los prestado. La devolucin se har en el
tiempo y lugar estipulado en el contrato y, a falta de pacto, en el lugar donde se efectu
el prstamo.
Art. 903.- (Restitucin del prstamo en metal no amonedado o productos). Si lo
prestado es metal no amonedado, productos alimenticios u otras cosas fungibles que no
sean dinero, el mutuario debe devolver siempre la misma cantidad y calidad, aunque
haya alteracin en el precio.
Conc: c.c. 895 El valor a devolverse y que determina la calidad, se toma con relacin a las
cosas mismas y no a otras semejantes. As, quin presta mil kilogramos de maz de
primera calidad, para devolverlos dentro de un ao, debe entregar la misma cantidad de
la misma calidad, valgan menos o ms.
Art. 904.- (Imposibilidad de restitucin). I. Si la restitucin de las cosas dadas en
mutuo se ha hecho imposible o notablemente difcil por causa no imputable al deudor,
ste est obligado a pagar su valor, en relacin al tiempo y lugar en que se debe
devolver.
Conc: c.c. 576 Tocante a la regla del art., ha de agregarse que el prestamista que recibe la
seguridad de ciertas garantas ofrecidas por el mutuario, aqul tiene la facultad de hacer
la entrega en ejecucin de la promesa de mutuo, slo despus de haber adquirido y
comprobado
las
mencionadas
garantas.
SECCION IV
DEL PRESTAMO A INTERESES
Art. 907.- (Estipulacin de intereses). Es permitido en el prstamo de dinero,
productos u otras cosas muebles fungibles, estipular intereses sobre el valor principal.
Fte: Cgo. francs 1905 Conc: c.f. 119 - c. com. 973 c.c. 84 - 409 - 410 - 411 - 414 - 415 - 897 La materia a que se refieren este art. y el siguiente, est examinada en las
anotaciones a los arts. 404 y s., relativos a las obligaciones pecunarias.
Jurisprudencia
Vase los casos Nos. 1 del art. 409; 19 del art. 1297.
Art. 908.- (Pago e intereses). El pago del prstamo y la limitacin de intereses
convencionales, se reglan por lo dispuesto en el Captulo relativo a las obligaciones
pecunarias, rgimen al cual se someten.
Conc: c. com. 594 - 798 - 973 c.c. 84 - 404 - 409 - 410 - 413 - 414 V. la anot. al art. anterior.
CAPITULO XI
DE CIERTOS CONTRATOS ALEATORIOS
SECCION UNICA
DEL JUEGO Y DE LA APUESTA
Art. 909.- (Prohibicin de juegos de azar). Se prohibe todo juego de envite,
suerte o azar y se permiten los que comunmente se denominan juegos de carteo y los
que por su naturaleza contribuyen a la destreza y ejercicio del cuerpo o de la mente.
Fte: Novsima Recopilacin (espaola) ley 15, tt. 23, Lib. 12 Precd: c.c. abrg. 1324 Conc: c.f. 119 c.c. 489 - 910 - 912 - 913 - 915 Completando la nocin general que se da de los contratos aleatorios, en la
anotacin a los arts. 450 y 451 (clasificacin de los contratos), puede decirse, en
trminos generales, que aqullos se caracterizan por el azar o incertidumbre, el
elemento lea, con que se otorgan, a diferencia de los conmutativos en los que
cada parte conoce exactamente la prestacin que da y la que recibe.
EL Cgo. abrogado (art. 1323), como su modelo francs (art. 1964), da esta
definicin: convencin recproca, cuyos efectos, en cuanto a las ventajas y a las
prdidas, sea para todas las partes, sea para una o ms de ellas, dependen de un
suceso incierto.
La doctrina, define el contrato aleatorio como aqul por el cual las partes
acuerdan someter sus mutuas prestaciones, absolutas o condicionadas, en torno al
resultado de algn hecho incierto en su realizacin, desenvolvimiento o fecha
(Scaevola).
La ventaja que las partes esperan del contrato, no es apreciable en el momento
de su formacin, porque ellas hacen depender sus probabilidades de ganar o de perder
del elemento lea (Mazeaud).
Pothier, en concisa frase da esta nocin: "En los contratos aleatorios las
la legislacin alemana sobre el particular, observa que habida cuenta los peligros que
encierra una simple especulacin sobre los valores o una circulacin de los mismos sin
una finalidad econmica, las prescripciones que regulan la materia no admiten con
carcter general, ni incondicionalmente, la validez de los negocios diferenciales.
La prohibicin de los juegos de azar y las apuestas, tiene una antigua historia.
Ya en el Cdigo de Man (sin que esto quiera decir que se le considere el primero en
legislar la cuestin) se encuentran varias reglas relativas a ellos; por ej: el juego y las
apuestas deben proscribirse (regla 221); son hurtos manifiestos... (regla 222); el que
se da al juego y las apuestas y el que facilita los medios teniendo garito, debe ser
castigado corporalmente (regla 224), etc.
En Roma, segn un senado - consulto, que con cita de Paulo incluye el Digesto
(Lib. 11, tt. 5, ley 2) estaba prohibido arriesgar dinero en cualquier juego, menos los
del ejercicio de las armas o desarrollo, agilidad y fuerza del cuerpo, y Justiniano,
redoblando las prohibiciones, declara en el Codex (Lib. 3, tt. 43, ley 1; cits. de
Scaevola) ilcito jugar y presenciar juegos en edificios o lugares pblicos o privados.
En el antiguo derecho espaol, la Partida 7, tt. 14, ley 6 (cit. Scaevola), se
ocupa de los tafures o truanes que permiten juegos prohibidos en sus casas y se da un
ordenamiento especial de las tafurerias o casas pblicas de juego de suerte y azar. Tras
largo proceso legislativo, se llega a la ley 15, tt. 23 del Lib. 12 de la Novsima
Recopilacin, que se seala como fuente del art. en examen, porque no le tiene en los
cdigos italiano o francs.
En general, se considera ilcito el juego como uno de los enemigos de la paz y
sostn de las familias y de los pueblos, porque -dice Goyena, cit. por Scaevola- con el
juego no se puede ser feliz sino con el infortunio de otros.
Para Enneccerus (cit. Scaevola), hay contrato de juego cuando, con fines de
distraccin o de ganancia, las dos partes se prometen recprocamente una prestacin
bajo condiciones opuestas, y hay contratos de apuesta cuando, con el fin de robustecer
una afirmacin, las partes se prometen recprocamente ciertas prestaciones para el caso
de ser o no verdad aquella afirmacin.
Para Scaevola, juego es la actividad propia, en disputa amistosa con la actividad
de otros con el objeto de celebrar o pagar el xito del triunfador. Apuesta, compromiso
de pagar una cantidad por el resultado de las actividades ajenas que se han enfrentado.
Sin embargo, se anota que en la prctica, muchas veces en algunos juegos la actividad
propia, es ms nominal que efectiva y es empleada muchas veces, ms frecuentemente
en la llamada apuesta.
Es envite -aade Scaevola- el lance que en algunos juegos de naipes se hace
ms o menos accidental o pasajeramente para alcanzar la jugada prevista o cuando a
cartas tapadas se quiere ver si las superan en valor los naipes que los otros jugadores
tienen en la mano o buscndolas en la baceta (banca). Como es exclusivamente azar
por su naturaleza, hace ilcito el juego.
En el juego y la apuesta, las partes se prometen recprocamente, bajo condicin
anloga, alguna suma o cosa determinada, a la que tendr derecho slo el ganador,
que resulta acreedor del perdedor (Planiol Y Ripert). Para Scaevola, el juego y la
apuesta son contratos en los que las partes arriesgan y someten una cantidad al
resultado aleatorio de una actividad propia o ajena, enfrentada, en forma de disputa
concertada o amistosa, con otra actividad anloga.
Prohibir en absoluta el juego, no siempre rinde resultados prcticos, porque
responden a ciertas necesidades vitales, en cuanto representa distraccin transitoria,
recreo y descanso del espritu. Hay imposibilidad prctica de evitar el juego como vicio,
es decir la imposibilidad de proscribir el vicio del juego.
La regla del art., empieza distinguiendo los juegos ilcitos o prohibidos: juego de
suerte, envite o azar, dando por supuesto que medie dinero u otro inters, de los lcitos
o no prohibidos, de los cuales slo da una nocin general como los que se caracterizan
por contribuir a la destreza y ejercicio fsico o mental.
Las palabras suerte o zar, de la regla prohibitiva no tienen un carcter absoluto;
pues, el elemento lea tambin se da en los juegos permitidos o lcitos.
Art. 910.- (Falta de accin; prescripcin). I. La ley no concede accin para el
pago de una deuda que resulta de juego prohibido.
II. Los jueces pueden rechazar en los juegos permitidos la demanda de suma
que les parezca excesiva. La accin prescribe en treinta aos.
Fte: Cgo. it. 1933, 1) - 1934, 2) - Cgo. francs 1965 - 1966 Precd: c.c. abrg. 1325 Conc: c.c. 562, 2) - 909 - 911 Se hace notar tocante a los juegos ilcitos, que la ley admite y respeta los
hechos consumados, cuando de un lado, niega respecto de ellos accin para reclamar
el pago de deudas resultantes de juegos prohibidos (art. 910, 1), de otro lado, no
autoriza al que las pag voluntariamente repetir lo pagado (art. 911), salvo que el
ganador hubiera incurrido en dolo o que el perdedor sea un incapaz. Que esta segunda
disposicin citada, se refiere a todos los juegos (prohibidos y no prohibidos), resulta de
su propio texto y de la regla general de la interpretacin: "ubi lex non distinguit, nec nos
distinguire debemus".
La regla del prrafo II del art., tiene notoria importancia, al atribuir a los jueces la
facultad de rechazar las demandas por pago de ganancias, en los juegos permitidos,
cuando las cantidades cruzadas en ellos sean excesivas. Ha de entenderse que el
criterio del juez, deber considerar qu elemento parece predominar en el caso: el del
entretenimiento o el del lucro, de manera que si por la cuanta aparece el lucro
predominando notoriamente sobre el pasatiempo, la regla debe ser aplicada.
Laurent, al comentar el c.c. francs (cit. Scaevola), como Giorgi al referirse al
derecho italiano, entienden que la demanda debe ser rechazada a limine, cuando el
juego sea notoriamente ilcito, porque se trata de una cuestin de orden pblico.
Jurisprudencia
1.- "Los jueces no deben admitir juramento en los casos en que se opone la
excepcin de juego prohibido, conforme al art. 1325 (910) del c.c.".
(G.J. N 182, p. 911).
2.- V. los casos Nos. 22 y 25 del art. 489.
Art. 911.- (Prohibicin de repetir). El que ha perdido, en ningn caso puede
repetir lo que ha pagado voluntariamente, a menos que haya habido dolo por parte de
quien gan, o s el que perdi es incapaz.
Fte: Cgo. it. 1933, 2) - Cgo. francs 1967 Precd: c.c. abrg. 1326 Conc: c.c. 910 - 964 Comprendido en la anot. al art. anterior.
Art. 912.- (Apuestas prohibidas). Son prohibidas las apuestas que tienen
analoga con los juegos no permitidos y se los aplicar lo dispuesto en los tres artculos
precedentes.
Fte: Cgo. espaol 1799 Conc: c.c. 909 y s. El art. implica que en las apuestas, como en los juegos prohibidos, no hay
accin para reclamar lo no pagado, o para repetir lo pagado, salvo el caso de dolo o de
incapaces. Se funda el precepto en la semejanza que la ley atribuye a las puestas con
los juegos ilcitos, aunque en la realidad no es tan exacta.
Portalis, en la exposicin de motivos leda a los legisladores (cit. Aguilera y
Velasco), sostiene: la apuesta participa de todos los vicios del juego, y por esto la ley
la somete a las mismas reglas.
Art. 913.- (Contratos relativos a deudas de juego o apuestas). I. Se aplican
tambin las reglas precedentes a todo contrato o documento que encubran o implique
reconocimiento, innovacin o garanta para deudas de juego o apuestas; pero la nulidad
resultante no puede ser opuesta al tercero de buena fe, salvndose la accin de
reembolso ante quien corresponda.
II. Tampoco se puede exigir el pago de los que se presta para jugar o apostar,
en el acto de jugar o apostar.
III. Las deudas de juego o apuestas no pueden ser compensadas.
Conc: c.c. 369, 5) - 489 - 909 y s. El artculo previene contra la posibilidad de contratos o documentos con los
cuales se pretendiera burlar las disposiciones de las reglas anteriores.
Sobre el pargrafo II del art., cabe sealar la justificada observacin que propone
Laurent (cit. Scaevola), para quien, si el que presta el dinero al jugador es un extrao
al juego, aqul puede reclamar su pago porque la accin nace de un contrato ordinario
de prstamo, sin que el empleo que del dinero haga quien lo recibi pueda ser opuesto
al actor o demandante, a menos que haya prestado el dinero para el juego. Pero, en el
caso de que el prestador del dinero sea uno de los jugadores interesados en el juego,
adelantndoselo para que pueda continuar jugando, el prstamo tiene entonces la misma
causa que el juego, esto es, una causa ilcita.
Art. 914.- (Sorteo para dirimir). El sorteo para dirimir cuestiones o dividir cosas
comunes o para casos semejantes, pero no en juego ni apuesta, se considera como
transaccin o como divisin segn lo que corresponda.
Conc: p.c. 673 c.c. 945 - 1248 El sorteo para dirimir, a que se refiere el art., es lo que los autores llaman
decisin por suerte, que muchos autorizados tratadistas la incluyen entre los contratos
aleatorios. Llmase as -dice Castn (cit. por Scaevola)- al contrato por el que dos o
ms personas, convienen en que se resuelva por la suerte un asunto en que estn
interesados: por ejemplo, cuando en la divisin de bienes comunes o sucesorios,
sortean los lotes de bienes, que hayan de corresponderles por no haber logrado
completo acuerdo.
Otros autores, niegan a este contrato carcter aleatorio, porque falta el factor de
indeterminacin de ganancias o prdidas y falta del riesgo caracterstico de los contratos
aleatorios; pues, en la decisin por suerte, lo predominante es lo conmutativo, la
equivalencia (Scaevola).
La decisin por suerte, slo es una forma supletoria del acuerdo, sin constituir
per se, una figura perfecta de contrato aleatorio.
Art. 915.- (Loteras, rifas y sorteos). I. Las loteras son permitidas slo cuando
estn autorizadas por la ley.
de
sus
reglas.
CAPTULO XII
DE LA FIANZA
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
Art. 916.- (Nocin). I. La fianza es el contrato en el cual una persona se
compromete a responder por las obligaciones de otra.
II. La fianza es vlida aun cuando el deudor no tenga conocimiento de ella.
Fte: Cgo. it. 1936 Precd: c.c. abrg. 1358 - 1362, 1) Conc: c. com. 903 - 904 - 917 - 1447 y s. c.c. 361 - 519 - 638, I) - 919 - 921 Varias son las maneras de garantizar el cumplimiento de una obligacin o de un
contrato. Mediante clusula penal, como la pena convencional (art. 532), o las arras
(art. 537), o mediante cauciones, como la hipoteca (art. 1360), prenda (art. 1398), la
anticresis (art. 1429), la fianza que es la institucin de que se ocupa el captulo
presente.
La fianza, es un contrato consensual, unilateral y accesorio, con el cual una
persona se obliga a cumplir determinada obligacin ajena, cuando el deudor o persona
garantizada no la satisface en el tiempo y condiciones estipulados (Scaevola). Es un
contrato que implica una obligacin adicional -segn Pothier- que deja subsistente la del
deudor.
Es consensual, porque la ley no seala solemnidad particular, aunque siempre ha
de tenerse en cuenta los requisitos exigidos para su prueba, por la regla general del art.
1328, I), adems de que el pargrafo III del art. 922, exige que sea expresa, lo que
slo puede acreditarse mediante documento escrito. Es unilateral, en la relacin de
fiador a acreedor, porque ste obtiene los derechos consiguientes a la fianza, sin
quedar, generalmente, obligado a nada. Es accesorio (su carcter esencial), porque
sigue las vicisitudes fundamentales de la obligacin principal: si sta es nula, tambin lo
modelo francs (art. 2012), limitaba esta regla expresamente slo en relacin a los
menores. La nica consecuencia clara de la regla del inc. II), es que el fiador que paga
al acreedor, carece de toda accin contra el incapaz.
La excepcin del pargrafo en examen, se justifica, segn Messineo, habida
cuenta que la fianza est dirigida, precisamente, a convalidar la obligacin no vlida por
incapacidad de obrar del obligado principal, a sola condicin de que el fiador tenga
conocimiento de esa incapacidad, conocimiento que, desde luego, deja advertido al
fiador de las consecuencias que puede acarrear su afianzamiento, cual se ha visto en
las observaciones propuestas anteriormente.
Jurisprudencia
1.- "El documento no trae aparejada ejecucin, por no estar reconocido por el
deudor principal. La fianza de... aunque autenticada en juicio contradictorio, es
obligacin accesoria dependiente de la principal. Si sta no puede exigirse por
no estar legalizada, tampoco puede exigirse aqulla".
(G.J. N 422, p. 539).
2.- "Slo es vlida cuando la obligacin es legtima y vlida y no puede exceder
de lo que el deudor y menos estipularse en condiciones ms onerosas que las
de la obligacin principal, segn las reglas de los arts. 1359 y 1360 (918 y
920) del c.c.".
(G.J. N 1317, p. 67).
Art. 919.- (Clases de fianza). I. La fianza puede ser convencional, legal o
judicial.
II. La fianza tambin puede ser gratuita u onerosa.
Fte: Cgo. espaol 1823, 1) Conc: c.c. 916 - 943 El art. no tiene equivalente en el Cgo. modelo, pero s, le tiene en el art. 1823,
I) del Cgo. espaol, razn que abona consignarle como fuente de aqul.
La fianza convencional o voluntaria, nace del concierto de partes, es la ms
usual. La legal, se constituye por previsin de la ley, que la exige como condicin o
fideyusores no pueden obligarse de manera que deban ms que aquel por quien se
obligan, pues su obligacin es accesoria de la accin principal y lo accesorio no puede
contener ms que lo principal. Por el contrario puede obligarse de manera que deba
menos..., v. gr. si el deudor principal debe 1.000.- $b., el fiador puede obligarse por
500.- $b. De igual modo, si el deudor asumi su obligacin sin condicin, el fiador
puede asumir la suya bajo condicin, pero no al revs. No slo en la cantidad, sino
tambin en el tiempo, se considera lo ms o lo menos: dar una cosa en el acto es ms,
darla despus de cierto tiempo es menos.
El art. en examen se concreta a sealar, que el fiador no puede obligarse a ms,
en la cantidad ni en lo oneroso de las condiciones. La explicacin la da Snchez
Roman (cit. de Scaevola), recordando que los autores distinguen dos formas de
obligarse al fiador en ms, que el deudor: una intensive y otra extensive. En la primera,
coincide la fianza con el tanto de la obligacin: se debe 1.000.- $b. y se afianza por
1.000.- $b. En la segunda, la agravacin supone cuatro modalidades: in re, in loco, in
tempore o in causa.
En la agravacin in re, el fiador se obliga a cosa mayor; in loco, si ha de
cumplirse en lugar distinto, v. gr., en el domicilio del acreedor, produciendo una
novacin; in tempore, cuando el fiador se obliga por mayor tiempo que el deudor; y en
la in causa, cuando el fiador se obliga por un contrato y el deudor por otro, sin relacin
alguna entre ambas. Todas estas fianzas contenidas extensive, son ilcitas, porque
infringen la regla del art. 920. La sancin est prevista en la misma regla: el exceso no
anula la fianza, solamente la reduce a los lmites de la obligacin principal.
Jurisprudencia
1.- "Siendo la fianza indefinida, han debido ser condenados los fiadores al pago
de costas y multa en cumplimiento de este art. 1364 (en cierto modo = al
920)".
(G.J. N 246, p. 1421).
2.- "El fiador al aceptar para s las obligaciones impuestas al deudor principal,
no obstante haber fijado una suma determinada sobre la cual prestaba la
garanta, se reat al pago de los intereses desde el momento que consinti
someterse a todas las estipulaciones que incumban al deudor principal".
las del art. 920 ya examinado, en parte y, en otra, las de las disposiciones relativas al
cumplimiento y a las consecuencias del incumplimiento de las obligaciones. La
duplicacin obedece, sin duda, al hecho de que la consulta de diversas legislaciones
-plausible por lo dems para una buena informacin bsica previa a la formulacin de
las soluciones que se adoptan al legislar- se ha empleado, en algunos casos como
ste, para introducir soluciones repetidas y reiterativas. En efecto, mientras las reglas
del art. 920, estn conformadas a las del Cgo. italiano, modelo general del Cdigo, y a
las del Cgo. francs a travs del c.c. abrg., varias de cuyas disposiciones se conservan
con formulacin semejante en las del c.c. vigente, las de los pargrafos I y II del art. en
examen, estn tomadas de los arts. 1991 y 1992 del c.c. argentino, con la advertencia
de que ste no contiene otras reglas sobre el particular como las del art. 920, ni los
Cgos. italiano y francs contienen reglas como las del Cgo. argentino, porque, en rigor,
ambas formas de solucin, con diferencia de forma en la formulacin, tienen la misma
finalidad y se ocupan de la misma cuestin.
La norma del prrafo III, exige que la fianza se constituya expresamente, esto es,
que sea resultado del consentimiento expreso del que se obliga a afianzar. No se trata
de que la fianza tcita sea desechada -dice Laurent (cit. de Scaevola)- en virtud del
principio ms o menos general, de que las obligaciones no se presumen, sino que se
desecha inclusive toda fianza que no aparezca cumplidamente declarada, que es donde
radica la verdadera excepcin con referencia a otras obligaciones o contratos. Esto no
supone el uso sacramental de la palabra fianza en el contrato. Puede resultar
claramente del contexto, sin dejar por eso de ser expresa; por ejemplo, si el contrato
dice que Pedro pagar a Luis, la deuda de Juan si ste no paga.
Por este art. (III) y su interpretacin combinada con la del art. 1328, I), el
carcter expreso de la fianza importa que ha de probarse por escrito, nica forma
posible para sealar esa calidad.
Jurisprudencia
1.- "Para calificar la repetida obligacin de fianza prestada, ella deba ser
expresa y no presumirse, como lo prescribe el art. 1363 (922, III)".
(G.J. N 768, p. 24).
2.- "La carta en la cual se funda la ejecucin no est dirigida a la ejecutante,
prrafo II, la lgica excepcin de que si el fiador fue propuesto o determinado por el
propio acreedor, ste no podr exigir sustitucin alguna.
Si el deudor no pudiera sustituir fiador, no queda al acreedor otros recurso que el
que le faculta el art. 315, en cuanto al vencimiento inmediato de las obligaciones a
plazo, cuando desaparecen las garantas comprometidas y no sean inmediatamente
repuestas.
SECCION II
DEL EFECTO DE LA FIANZA ENTRE EL ACREEDOR Y EL DEUDOR
Art. 925.- (Beneficio de excusin. Excepciones). I. El fiador no est obligado
para con el acreedor sino a pagarle en defecto del deudor, debiendo hacerse previa
excusin en los bienes de ste.
II. Sin embargo la excusin no tiene lugar cuando:
1)
2)
3)
4)
5)
La fianza es judicial.
6)
7)
Fte: Cgo. it. 1945 Conc: c. com. 916 c.c. 361 - 370 - 318 El fiador demandado por el acreedor para el pago, puede oponer a ste todas
las excepciones del deudor principal en tanto en cuanto sean inherentes a la deuda,
esto es, todas las que hagan relacin a la obligacin garantizada por la fianza. A este
fin, los autores distinguen las excepciones reales de las personales. Las primeras, se
fundan en la cosa misma y nacen de ella sin relacin a la persona del deudor, como las
de dolo, violencia, cosa juzgada, etc. Las segundas, se apoyan en alguna razn relativa
particularmente al deudor y se limitan, en realidad, solamente a la anulabilidad fundada
en la incapacidad. Por tanto, el fiador, est facultado para utilizar todas aqullas que
puedan contribuir a enervar o destruir el vnculo jurdico existente entre el acreedor y el
deudor principal, como las excepciones derivadas del dolo y de la violencia que anulan
el consentimiento, la sine actione agis, fundada en el pago ya hecho, la de cosa
juzgada, la prescripcin, aunque esta ltima, creen algunos autores, que no puede ser
opuesta por el fiador (Scaevola).
Art. 930.- (Fianza prestada por varias personas). Cuando se han constitudo
varios fiadores de un mismo deudor por una misma deuda, estn obligados, cada uno, a
toda la deuda, a menos que hayan pactado el beneficio de divisin.
Fte: Cgo. it. 1946 Precd: c.c. abrg. 1373 Conc: c.c. 435 - 931 El art. establece una franca presuncin de solidaridad legal entre los cofiadores,
conformndose a la regla general del art. 435. Otros Cdigos, establecen la presuncin
de divisibilidad, a menos que se haya pactado expresamente la solidaridad, en
concordancia ms lgica con los principios generales, relativos a que la solidaridad no
se presume y siempre debe resultar de estipulacin explcita (Argentina, Uruguay,
Colombia, Espaa, v. gr.).
La discordancia, proviene de que se sigue en la regla del art., la solucin del
Cgo. modelo que admite la presuncin de solidaridad como regla, contra lo prevenido en
el art. 435 que, de acuerdo a su fuente francesa y su precedente del Cgo. abrg.,
establece que la solidaridad no se presume, sino que debe ser expresamente
establecida por la ley o en el convenio (V. la anot. al art. 435).
Jurisprudencia
V. el caso N 3 del art. 925.
Art. 931.- (Beneficio de divisin). I. Si se pact el beneficio de divisin, el fiador
demandando por toda la deuda puede pedir que el acreedor reduzca su accin a la
parte debida por l.
II. Si cuando se pidi la divisin alguno de los fiadores era insolvente, el que ha
hecho valer el beneficio de divisin responde por tal insolvencia en proporcin a su
cuota, pero no responde por las insolvencias sobrevenidas.
Fte: Cgo. it. 1947 Conc: c.c. 429 - 440, II) - 930 - 932 La presuncin legal de solidaridad del art. 930, no prospera si se ha pactado
expresamente el beneficio de divisin, establecido para los fiadores de una misma
deuda y de un mismo deudor. Si el acreedor acta directamente contra uno de los
cofiadores, habiendo estipulacin expresa del beneficio de divisin, el demandado puede
exigir que el acreedor reduzca su accin a la parte correspondiente. Por efecto de este
beneficio, la deuda del deudor principal, se reparte entre los cofiadores solventes, en la
fecha de la demanda. Si alguno de ellos resulta insolvente para entonces, su parte se
distribuye a prorrata entre los dems. Si ejecutada la accin y dividida la deuda includa
la parte del cofiador insolvente, un cofiador ha pagado lo que le corresponde, no puede
ser requerido por la cuota correspondiente a las insolvencias sobrevenidas.
Art. 932.- (Acreedor que ha dividido por s mismo su accin). El acreedor que
voluntariamente y por s mismo ha dividido su accin, ya no puede retractarse, por
mucho que hubiesen, aun antes de dividirla, fiadores insolventes.
Fte: Cgo. francs 2027 Precd: c.c. abrg. 1374 Conc: c.c. 448 - 931 -
del
art.
448.
SECCION III
DEL EFECTO DE LA FIANZA ENTRE EL DEUDOR Y EL FIADOR
Art. 933.- (Derecho de repeticin del fiador contra el deudor principal). I. El
fiador que ha pagado puede repetir contra el deudor principal, se haya dado la fianza
con noticia del deudor o sin ella.
II. La repeticin comprende el capital, los intereses y los gastos pagados por
cuenta del deudor, as como los intereses sobre tales desembolsos a partir del da del
pago. Sin embargo, el fiador slo puede repetir por los gastos judiciales a partir del
aviso que de la demanda di al deudor.
III. Tambin el fiador puede repetir por el resarcimiento del dao, si ha lugar.
Fte: Cgo. it. 1050 - Cgo. francs 2028 Precd c.c. abrg. 1375 Conc: c. com. 914 c.c. 295 - 344 - 413 - 414 - 918 - 936 A cuatro derechos reduce el art., los que tiene el fiador que ha pagado, de grado
o por fuerza, por el deudor. Por el primero, lgico e inmediato, puede reclamar la
cantidad total de la deuda pagada, cuya justificacin es obvio ponderar. Slo ha de
tenerse en cuenta que el pago haya sido hecho debidamente, esto es, cuando la deuda
era exigible. Se funda este derecho, en que el deudor ha cambiado de acreedor, que es
la consecuencia real de pago hecho por el fiador.
El segundo derecho, faculta al fiador, a reclamar los intereses legales
correspondientes, al total desembolsado por l, en pago de la deuda del deudor
principal, que se computan desde el pago.
El tercer derecho, comprende la devolucin de los gastos, que el pago de la
fianza ha ocasionado al fiador, tambin con intereses legales computados desde que se
haya dado aviso al deudor de haber sido el fiador requerido de pago por el acreedor.
El cuarto derecho (prrafo III) del art.), faculta al fiador a reclamar el
resarcimiento de los daos. Puede ocurrir que el fiador por el hecho de haber pagado la
deuda del deudor, haya sufrido una merma considerable de su patrimonio, con graves
daos para el desenvolvimiento de su actividad econmica. Laurent (cit. de Scaevola),
pone como ejemplo de daos, en el sentido que aqu se examina, el de haberse visto
precisado el fiador por ejemplo, para pagar la deuda del deudor, a pedir dinero o
prstamo con inters superior al legal.
El deudor principal est obligado a satisfacer esos reembolsos al fiador, aunque
la fianza hubiera sido prestada ignorndola el deudor. Esto es, la regla en examen se
aplica no slo al caso de haberse constitudo la fianza con el consentimiento expreso
del deudor, sino, aun cuando no lo hubiese expresado, por desconocer la constitucin
de la fianza. Falta averiguar si la fianza desconocida del deudor, que fue prestada
despus de constituda una obligacin exenta de fianza, puede obligar al deudor a las
obligaciones que seala el art. El Cdigo no da idea de alguna solucin. La doctrina se
pronuncia negativamente (Scaevola). Y con ms precisin, cuando ha mediado
oposicin del deudor a la constitucin de la fianza, es decir, que estas reglas no seran
aplicables al fiador constitudo contra la voluntad del deudor.
Jurisprudencia
1.- "Lo pagado por el fiador, puede repetirse contra el deudor principal".
(G.J. N 642, p. 4).
2.- "El ejecutante, fiador y codeudor de X, se subrog en los derechos y
privilegios del Banco, conforme a este art. 1376 (934)".
(G.J. N 692, p. 30).
3.- "Habiendo pagado la obligacin de capital e intereses, como consta de la
cancelacin extendida sobre el mismo documento, qued legalmente subrogado
en los derechos del acreedor, y tiene su recurso contra el deudor, conforme a
los arts. 1375 y 1376 (933 y 934) del c.c.".
(G.J. N 765, p. 12).
4.- V. el caso N 3 del art. 925.
Art. 934.- (Cundo se subroga el fiador en los derechos del acreedor). El fiador
que ha pagado la deuda se subroga en todos los derechos del acreedor contra el
deudor.
Fte: Cgo. it. 1949 Precd: c.c. abrg. 1376 Conc: c. com. 912 c.c. 295 - 326, 3) - 940 La consecuencia que seala el art., aunque no entrae novedad, es en s una de
las ms importantes. La subrogacin: la sustitucin del pagador, del fiador, en el lugar
del acreedor, en su mismo lugar y sus ventajas, como si fuera el propio acreedor en
todos los derechos que a ste correspondan, ya sea frente al deudor mismo, ya sea
frente a terceros (art. 326, caso 3). Si la deuda pagada por el fiador, gozaba, adems,
de alguna prenda o hipoteca, ellas sern transferidas al fiador por efecto de la
subrogacin. Hay subrogacin, aun cuando se haya pagado parcialmente, una parte;
pero siempre salvando el derecho preferente del acreedor primitivo, respecto de todas
las garantas reales que hubiere en apoyo de la obligacin principal por lo que resta de
ella, porque fue precisamente en su favor y seguridad que se establecieron todas las
garantas, desde las reales hasta las personales de caucin (Scaevola). El pago parcial
no puede perjudicar al acreedor (Planiol y Ripert).
Jurisprudencia
1.- "Si bien, conforme al art. 1376 (934), el fiador que paga la deuda adquiere
los derechos del acreedor, la subrogacin de estos derechos se halla
subordinada a lo dispuesto por el art. 842 (326)".
(G.J. N 764, p. 18).
2.- V. los casos Nos. 3 del art. 925 y 3 del art. anterior.
Art. 935.- (Fiador de varios deudores principales). Si son varios los deudores
principales solidarios de una misma deuda, el fiador de todos tiene derecho a demandar
a cada uno de ellos por el total que ha pagado.
Fte: Cgo. it. 1951 Precd: c.c. abrg. 1377 Conc: c.c. 433 -
principal aun antes de haber pagado). El fiador, aun antes de pagar, puede proceder
contra el deudor principal para que ste le garantice las resultas de la fianza, lo releve
de sta o consigne medios de pago, cuando:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Existe fundado temor de que el deudor principal se fugue sin dejar bienes
suficientes para el pago de la deuda.
Fte: Cgo. it. 1953 - Cgo. argentino 2026, 4) (para caso 6) Precd: c.c. abrg. 1379 Conc: c.c. 314 - 315 - 938 Son indudablemente justificados los supuestos del art., por los cuales se prev la
defensa de la situacin del fiador, que corre el peligro notorio de verse forzado a pagar
la deuda, y no requieren mayor explicacin. Lo que interesa determinar, es cmo puede
el fiador ponerse a cubierto de los riesgos enumerados en el art. Este, en su primera
parte, da una idea de los modos que puede emplear el fiador para el efecto: que el
deudor consiga del acreedor dejar libre de su obligacin al fiador, dndole otra garanta
anloga o una real, v. gr., prenda, hipoteca; que ofrezca el deudor al mismo fiador, pero
continuando ste como tal, una garanta que le ponga a cubierto de los procedimientos
del acreedor y del peligro de insolvencia del deudor.
El modelo del inc. 6 del art. (caso 4 del art. 2026 del Cgo. argentino), no
habla de fuga del deudor, sino de que ste quisiere ausentarse fuera de la Repblica,
sin dejar los bienes indicados. Se ha corregido en el texto legal, la evidente errata de la
edicin
oficial
que
en
lugar
de
fugue,
dice
fuge.
SECCION IV
DEL EFECTO DE LA FIANZA ENTRE LOS COFIADORES
Art. 938.- (Accin de repeticin contra los dems fiadores). I. Cuando varias
personas han afianzado a un mismo deudor por una misma deuda, el fiador que la ha
pagado tiene accin para repetir contra los dems fiadores en la parte proporcional a
cada uno.
II. Pero esta repeticin no tiene lugar sino cuando el fiador ha pagado en uno de
los casos enunciados en el artculo precedente.
III. Si alguno de los fiadores resultare insolvente, su obligacin recaer sobre
todos en la misma proporcin.
Fte: Cgo. it. 1954 (para I y III) - Cgo. francs 2033, 2 (para II) Precd: c.c. abrg. 1380 Conc: c.c. 440 - 937 En primer trmino, para que proceda la accin prevista en este artculo, el pago
hecho por el cofiador ha debido tener como justificativo cualquiera de los supuestos del
art. 937, esto es, a consecuencia de una precedente demanda judicial, dirigida por el
acreedor contra el fiador que paga, o hallndose el deudor en estado de insolvencia,
etc. A contrario sensu, si paga espontneamente, sin que concurra alguno de los casos
previstos en el art. 937, el pagador no puede accionar a sus cofiadores. Naturalmente,
que siempre le queda el recurso contra el deudor.
La regla del art. tiene estrecha concordancia con la del art. 440, en cuanto ste,
refirindose a los deudores solidarios dispone, que quien de ellos pague la obligacin,
slo tiene derecho a repetir contra cada uno de los codeudores la parte proporcional,
distribuyndose proporcionalmente, tambin, las bajas que hubiere por insolvencia de
alguno o algunos de los dems. En el caso del art. 440, todos son deudores
principales, siendo justo y correcto el prorrateo. En el caso del art. en examen, el
prorrateo slo procede cuando ha concurrido alguno de los justificativos del art. 937,
porque si el cofiador ha pagado voluntariamente, sin la concurrencia de ninguno de esos
supuestos,
slo
tiene,
se
ha
dicho
ya,
accin
contra
el
deudor.
SECCION V
DE LA EXTINCION DE LA FIANZA
Art. 939.- (Causas). La obligacin que resulta de la fianza se extingue por las
mismas causas que las dems obligaciones.
Fte: Cgo. francs 2034 Precd: c.c. abrg. 1381 Conc: c. com. 909 c.c. 351 - 361 - 370 - 378 - 379 En esta seccin, el Cdigo se aparta acentuadamente de su modelo italiano, del
cual slo ha tomado el art. 940 (1955 del Cgo. it.), mientras ha preferido conservar en
este punto la influencia franco-espaola que caracteriza al c.c. abrg., en los arts. 939,
941 y 942, que corresponden a los arts. 2034, 2038 del Cgo. francs y 1851 del Cgo.
espaol, respectivamente.
Ante todo, ha de observarse que, siendo caracterstica de la fianza su
accesoriedad, al extinguirse la obligacin principal se extingue tambin la accesoria. Si
la obligacin principal es ilcita, por contraria al orden pblico, a la ley o a las buenas
costumbres y, por consiguiente, es nula, la fianza habr de serlo tambin. Igualmente,
cuando la obligacin principal es anulable por simulacin o por vicios del consentimiento,
la fianza sigue la suerte de la obligacin principal.
Los medios normales de extincin de la obligacin principal, determinan la
extincin de la fianza: el pago o cumplimiento de la obligacin (art. 323); la prdida de
la cosa debida (art. 379); la condonacin de la deuda (art. 361); la confusin de los
derechos del acreedor y deudor (art. 376); la compensacin (art. 370), la novacin
(art. 402).
La fianza se extingue tambin, ella sola, por causas exclusivas de la misma
fianza, aun quedando subsistente la obligacin principal. Por ejemplo, la renuncia del
acreedor a la caucin que, aunque no muy frecuentemente, puede ocurrir; las causas de
nulidad comunes a todos los contratos, pueden extinguir la fianza exclusivamente,
cuando esas causas de nulidad slo existen para el contrato de fianza,
independientemente de la obligacin principal. Los arts. 940, 941 y 942, se refieren
SECCION VI
DE LA FIANZA LEGAL Y JUDICIAL
Art. 943.- (Cualidades del fiador legal y judicial). El fiador que debe darse por
disposicin de la ley o por orden judicial, ha de tener las cualidades sealadas por el
artculo 923.
Fte: Cgo. francs 2040 - Cgo. espaol 1854 Precd: c.c. abrg. 1386 - L. 6 Nov. 1890 Conc: c.p. 85 - p.c. 173 c.c. 919 - 923 - 925 - 1039 - 1228 Los dos arts. de esta seccin, tampoco tienen equivalente en el Cgo. italiano,
pero s en las disposiciones francesas, fuentes de sus precedentes, aunque con
redaccin ms coincidente con la de los arts. 1854 y 1855 del Cgo. espaol.
Por lo dispuesto en el art. 919, se sabe que la fianza puede ser voluntaria, legal
o judicial, aunque esta ltima, en realidad, no es ms que una modalidad de la legal. El
precepto del art. 943, responde al concepto de la fianza que es el de garanta personal.
Quien ofrezca esta garanta, est obligado a hacerlo teniendo en cuenta las condiciones
exigidas por el art. 923: capacidad para obligarse y bienes suficientes para responder
de la obligacin principal. Ejemplos de fianza legal, como tambin de la judicial, se ha
dado en la anotacin del art. 919, que es innecesario repetir.
V. la anot. al art. 919 en lo pertinente y, particularmente, en lo relativo a la fianza de
costas.
Jurisprudencia
"Los tribunales estn autorizados para ordenar la fianza llamada judicial en todos
los casos, como el presente, en que la ejecucin provisional de una sentencia
puede ser alzada por un juicio posterior, ordenada por ella misma, en atencin a
que, revocada o modificada la sentencia anterior por la posterior, puede llegar a
ser insolvente el acreedor en cuyo favor se ejecut la primera sentencia".
CAPITULO XIII
DE LAS TRANSACCIONES
Art. 945.- (Nocin). I. La transaccin es un contrato por el cual mediante
concesiones recprocas se dirimen derechos de cualquier clase ya para que se cumplan
o reconozcan, ya para poner trmino a litigios comenzados o por comenzar, siempre
que no est prohibida por ley.
II. Se sobrentiende que la transaccin est restringida a la cosa u objeto materia
de ella, por generales que sean sus trminos.
Fte: Cgo. it. 1965 Precd: c.c. abrg. 1390 - L. 23 Sept. 1909 Conc: p.c. 314 - 315 c.c. 432 - 442 - 492 - 562 - 914 - 952 El de transaccin es un contrato por el cual las partes, hacindose concesiones
recprocas, dan fin a una cuestin planteada o previenen una futura (Capitant).
La transaccin es, entre todos los medios de poner fin a las controversias, el
ms venturoso (le plus heureux), segn cabal criterio de Bigot-Preameneu (cit. por
Scaevola), porque cada uno -dice- sacrifica una parte de las ventajas posibles, ante el
riesgo de perder ms en un litigio quiz prdigo de inquietudes y sinsabores. Si a la
conciliacin suele considerarse como la paz intentada, la transaccin es un instrumento
de paz alcanzada.
Por este contrato, mediante sacrificios y reconocimientos mutuos, los contratantes
ponen trmino a una cuestin o debate que sostenan judicial o extrajudicialmente. Son
ellos quienes discuten la cuestin, sosteniendo puntos de vista encontrados, y son ellos
mismos quienes le ponen trmino mediante concesiones recprocas. Con esto hay
transaccin. Sin esto no hay transaccin. As lo dice el Codex, en el principio general
glosado en primer lugar para este art.
Pueden los contendientes convenir en someter la decisin a otras personas, en
Conc: c.c. 473 El art. 950, es una aplicacin, para el caso particular de la transaccin de la
regla del art. 473, que niega validez al consentimiento dado por error, violencia o dolo.
Se advierte en este art., una novedad importante; conformndose a la doctrina
moderna, equipara el error de derecho en sus efectos al error de hecho, abandonando
la opinin clsica que negaba toda eficacia al error de derecho: ignorantia legis non
excusat. Cuando la manifestacin de la voluntad est viciada por el error, no importa
que ste sea de derecho o de hecho, sostienen Colin y Capitant (cit. de Scaevola).
Ossorio en su Anteproyecto (art. 3). atenuaba los efectos de la regla clsica,
autorizando a los tribunales, moderar el rigor de las obligaciones cuando la ignorancia
est absolutamente comprobada o constituya una presuncin racionalmente admisible.
Giorgi y Escriche, entre otros, consideran que semejante error no debe admitirse
como causa de anulabilidad de las transacciones, atendido su objeto y caracterstica de
impedir o terminar un litigio y habida cuenta principalmente la eficacia de cosa juzgada,
que la ley le atribuye. Planiol y Ripert, justifican el art. 2052 del Cgo. francs (1398 del
Cgo. abrg.), que excluye el error de derecho en la anulabilidad de las transacciones,
porque los que transigen llegan a un acuerdo, sin amoldarse al derecho estricto, en la
forma que pueden entenderlo los Tribunales.
Puede interpretarse esta regla, como la adopcin de la mxima error commnunis
facit jus (conocida desde los romanos y motivo de largas controversias en la doctrina
francesa), y que se reduce a significar que el error comn (inevitable, invencible),
aunque sea contrario a Derecho, constituye, no obstante, el Derecho. Se funda en que
el error comn y la buena fe, cubren en los actos y en las sentencias, las
irregularidades que las partes no pueden prever ni impedir (Algiu cit. de Bonnecase). Su
dominio de aplicacin, debe ser restringida, porque supone una anomala habida cuenta
la regla nemo legem ignorare censetur, esto es, que no puede alegarse la ignorancia de
la ley, porque el orden pblico exige que la ley sea respetada. Sin embargo, Mazeaud,
estima que ese dominio de aplicacin debe ser amplio, por las exigencias mismas de
los tiempos que se viven. Advierte, que mientras el error de hecho, que recae sobre una
circunstancia de hecho, tiende a desaparecer cada da ms, en razn del desarrollo de
los medios de informacin y publicidad, el error de derecho que recae sobre la
existencia de una disposicin legal, parece aumentar cada da con la multiplicidad de la
actividad legislativa. Mazeaud, funda este criterio, en que si bien el orden pblico exige
que la ley sea respetada, lo hace nicamente cuando ella haya podido ser conocida y la
regla nemo legem ignorare censetur establece, solamente, una presuncin: la de que la
ley es conocida. Concluye (Mazeaud), la regla error communis facit jus slo busca
asegurar el mantenimiento de la situacin de hecho o de sus consecuencias jurdicas;
conduce a violar la ley, pero no a abrogarla, la ley subsiste y ser respetada. Tal ocurre
en los casos de la posesin de estado en general y, en particular, en la posesin de
estado del causahabiente del heredero aparente; en el matrimonio putativo, etc.
En cuanto al error de hecho, ha de distinguirse sus posibles varias
manifestaciones; a) error in negotio, cuando una de las partes cree otorgar una
transaccin y la otra establecer una hipoteca, v. gr., el error invalida la transaccin; b)
error in corpore, cuando falta identidad en el objeto, como cuando una parte entiende
contratar sobre una casa y la otra sobre un fundo rstico, el error tambin invalida la
transaccin; c) error in personae.
En uno y otro caso, error de hecho y de derecho, ha de notarse que el mismo
no puede alegarse para la anulabilidad de la transaccin, cuando ha sido objeto de la
controversia entre las partes que termina con la transaccin.
La lesin, tampoco es causa de anulabilidad de la transaccin por disposicin
expresa del art. 562, caso 3).
Jurisprudencia
1.- "Afectando la transaccin a personas distintas de quienes la celebraron, las
obligaciones recprocas contradas en ella no pueden producir efecto que sea
adverso o favorable a los primeros en el sentido del art. 756 (523), mucho ms
cuando falt su consentimiento".
(G.J. N 585, p. 10).
2.- "Como todo contrato el de transaccin puede ser anulado o rescindido, como
seala el art. 1399 (950) del c.c., cuando hay mrito para ello y mientras ste
no se acredite, debe ejecutrsele de buena fe segn el art. 725 (520) del c.c."
(G.J. N 1240, p. 17).
3.- "Es anulable segn el art. 1399 (950) del c.c., toda transaccin en la que
hay error en la persona o personas con quien o quienes se acord dividir bienes
sucesibles".
(G.J. N 1356, p. 14).
4.- Vase el caso N 7 del art. 945.
Art. 951.- (Nulidad, anulabilidad o falsedad de documentos). I. La transaccin
relativa a un contrato con causa o motivo ilcito es siempre nula.
II. Es nula o anulable la transaccin si se celebr en virtud de documento nulo o
anulable respectivamente, cuando dicha nulidad o anulabilidad no fue considerada o
conocida por las partes.
III. Es anulable la transaccin hecha en todo o en parte sobre la base de
documentos reconocidos posteriormente como falsos.
Fte: Cgo. it. 1972 - 1973 Precd: c.c. abrg. 1400 Conc: c.c. 489 - 490 - 549 - 554 La nulidad y anulabilidad preceptuadas por el art., son aplicaciones particulares
de las reglas generales respectivas, por lo que se explican por s solas.
Art. 952.- (Transaccin hecha en pleito ya decidido). I. Es anulable la
transaccin sobre un pleito ya decidido por sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada cuando la parte favorecida por sta y que pidi la anulacin, no hubiese tenido
conocimiento de la sentencia.
II. Si el fallo ignorado por las partes puede todava admitir algn recurso, la
transaccin es vlida.
Fte: Cgo. it. 1974 (para I) - Cgo. francs 2056 (para II) Precd: c.c. abrg. 1402 Conc: p.c. 515 c.c. 945 - 1319 El descubrimiento de una sentencia firme, anula la transaccin, a instancia de
cualesquiera de las partes que hubiese desconocido su existencia, puesto que, si las
partes la hubiesen conocido, no habra lugar a la transaccin. Los autores, consideran
para el litigio, menos para la transaccin. El contrato puede ser declarado ineficaz a
instancia de la parte interesada.
Art. 954.- (Responsabilidad por eviccin y vicios de la cosa). Procede la
responsabilidad por la eviccin o por los vicios de la cosa, cuando en la transaccin una
de las partes da a la otra alguna cosa que no es materia de litigio.
Precd: c.c. abrg. 1405 Conc: c.c. 624 - 629 El art. responde a las reglas generales de la materia. Se refiere a las cosas
dadas por una parte a la otra, que no eran objeto del litigio ni de la transaccin, y
consiguientemente, rigen las reglas de los arts. 624 y s. y 629 y s.
TITULO III
DE LAS OBLIGACIONES POR PROMESA UNILATERAL
Art. 955.- (Carcter expreso). La promesa unilateral de una prestacin slo
produce efectos obligatorios en los casos expresamente previstos por la ley.
Fte: Cgo. it. 1987 Conc: c.c. 294 - 451 - 957 La promesa unilateral, es un acto jurdico que crea una obligacin con cargo a
una persona y por la voluntad de sta (Mazeaud).
Est entre el conjunto de figuras que, en anttesis con el contrato, son fuentes de
obligacin, por lo que son denominadas obligaciones no contractuales. Es, en realidad,
una categora promiscua, que cuando asume alcance afirmativo, pierde el carcter
unitario y se escinde en las de la obligacin de promesa unilateral y de la obligacin ex
lege (Messineo).
El desarrollo alcanzado por la declaracin unilateral de la voluntad, como fuente
de obligaciones, en el derecho moderno, ha dejado prcticamente desautorizado el
aforismo clsico de Paulo: la simple promesa no genera ninguna accin: Hoy, de la
simple promesa nacen acciones para exigir su cumplimiento o para reclamar
indemnizacin y retribucin, en caso de retractacin, cuando se han realizado trabajos a
mrito de la promesa (Ossorio).
Siegel (cit. por Mazeaud), la plante como nueva fuente de obligaciones, con la
ventaja terica de que la obligacin nace antes de toda aceptacin. Los Cdigos
recientes, la han fundado en la teora de la oferta y de la promesa de recompensa,
principalmente, y slo como excepcin (segn los Cdigos suizo, polaco e italiano de
1942, modelo del Cgo., en opinin de Mazeaud). Messineo, confirma el criterio de
Mazeaud, al expresar que el artculo 1987 del Cgo. it. (955), de manera excepcional,
esto es, en casos taxativos, que constituyen numerus clausus (expresamente indicados),
atribuye a la promesa unilateral eficacia obligatoria.
La teora de la promesa unilateral, tiene muchos impugnadores (entre ellos
Conc: c.c. 955 Este tipo de promesa es tambin un negocio causal (Messineo), porque su
finalidad es obtener un resultado por parte del promitente: la organizacin de una
situacin o el verificativo de una accin por obra del promisorio y que tiene carcter de
conditio iuris o carga. Es una declaracin unilateral no-recepticia en el sentido de que
no es necesario, para su validez, que ella est dirigida a persona determinada.
Art. 958.- (Acto realizado por una o varias personas). I. Quien ejecuta el acto
puede exigir la prestacin prometida.
II. Si varias personas ejecutan el acto, la prestacin prometida corresponde al
primero que d noticia de su ejecucin al promitente.
III. Si varias personas lo ejecutan en cooperacin, ellas deben designar un
representante para que reciba la prestacin prometida.
Fte: Cgo. it. 1991 Conc: c.c. 291 Si el acto ha sido realizado por varios sujetos separadamente, o si la situacin
es comn a varios individuos, la prestacin prometida corresponde a quien primero haya
dado la noticia del suceso al promitente. Opera el principio de la prevencin (Messineo).
Art. 959.- (Trmino de validez). La promesa pblica de recompensa no puede
ser revocado mientras est en curso el trmino fijado por el promitente o el que resulte
de la naturaleza o la finalidad de la promesa.
Fte: Cgo. it. 1989, 2) Conc: c.c. 1486 y s. El art. determina la irrevocabilidad de la promesa. El modelo, el art. 1989, 2) del
Cgo. it., permite la revocabilidad aun antes del vencimiento del trmino cuando concurre
justa causa. La diferencia se explica porque el Cdigo modelo se refiere a la promesa
unilateral en general, mientras el art. en examen se refiere a la promesa de
recompensa, esto es, a una situacin particular dentro del concepto general. La cuestin
general est legislada por el art. siguiente (960) en el sentido que regula su modelo.
Art. 960.- (Revocacin de la promesa). I. La promesa pblica de recompensa
puede ser revocada, antes del vencimiento del trmino sealado en el artculo anterior,
slo con justo motivo.
II. La revocacin no tiene efecto si el acto ya se ha ejecutado.
III. Toda revocacin debe hacerse pblica en la misma forma que la promesa o
en forma equivalente.
Fte: Cgo. it. 1990 Conc: c.c. 458 Comprendido en la anot. al art. anterior.
TTULO IV
DEL ENRIQUECIMIENTO ILEGTIMO
Art. 961.- (Accin). Quien, sin justo motivo, se enriquece en detrimento de otro
est obligado, en proporcin a su enriquecimiento, a indemnizar a ste por la
correspondiente disminucin patrimonial.
Fte: Cgo. it. 2041 Conc: c. com. 792 c.c. 95 - 96 - 163 - 294 - 298 - 314 - 970 La doctrina y la legislacin avanzada, que empez a reglar esta institucin, la
llama en realidad, enriquecimiento sin causa, porque la causa como se anot al
examinar los arts. 489 y 490, tiene ms sentido y ms aplicacin como fuente de
obligaciones, que como requisito constitutivo del contrato. Es evidente que los autores
tambin la denominan, algunas veces, enriquecimiento ilegtimo o enriquecimiento
injusto, en perjuicio de otro; injusta locupletatio (Messineo). Las Partidas llaman a esta
figura enriquecimiento torticero. El Cdigo ha preferido la denominacin que consigna al
nominar el ttulo, posiblemente para evitar confusiones con su profesin de fe causalista,
aunque en el texto del art. habla de motivo, sin que se sepa ni referido a lo que se
entiende por tal (art. 490) o a la causa. Su modelo, el art. 2041 del Cgo. it. habla de
enriquecimiento sin justa causa.
No se discute que los romanos conocieron y aplicaron, aunque restringida y
confusamente, el principio que condena enriquecerse sin causa, a expensas de un
tercero. Los autores, citan entre otras la restitutio in integrum, la actio in rem verso,
como demostracin del aserto. Mazeaud, seala que fue Quintus Mucius Scaevola, el
Pontfice, Cnsul en 95, a. de J.C. (Vase la anot. al art. 13), quien introdujo en el
Derecho romano este instituto, inspirado en los principios de la filosofa griega.
La accin por enriquecimiento sin causa, se llam en Roma condictio sine causa
(cuyos varios aspectos se encuentran en la condictio ob causam finitam, causa data non
secuta, indebiti, ob turpem causam). En el digesto (Lib. 50, tt. 17, ley 20; cit.
Mazeaud) se consigna el principio general afirmado por Pomponio: iure naturae aequum
est nemimem cum alterius detrimento et injuria fieri locupletiorem (es equitativo, segn
posea el tercero perjudicado, haya ido a incrementar el patrimonio del enriquecido sin
causa. Slo entra en el concepto del dao, el criterio de la trasmisin efectiva contenido
de un patrimonio al otro, que debe ser restitudo.
Se resume estos extremos, en la frmula genrica siguiente: que alguien obtenga
beneficio propio de un bien o de una actividad ajenos, con dao ajeno, sin que exista
una causa que justifique el beneficio (Messineo).
Mazeaud seala cinco requisitos (establecidos por la Jurisprudencia francesa),
para esta figura:
1) Empobrecimiento de uno, que sea consecuencia del enriquecimiento de otro.
2) El empobrecido no debe haber incurrido en culpa.
3) El empobrecido no debe haber obrado en su propio inters.
4) El enriquecimiento (injusto) no debe tener causa legtima, y
5) La accin de in rem verso, slo tiene carcter subsidiario. No procede si
existe otra accin determinada por la ley (art. 962).
Exceptuando el punto 5), los requisitos son los mismos que los sealados por
Giorgi.
Resumiendo las caracterizaciones anotadas a tenor de los comentarios de Giorgi
y de Mazeaud, la frmula genrica en la figura del enriquecimiento sin causas,
comprende, conforme sintetiza Messineo, los casos en que alguien convierte en
beneficio propio un bien ajeno, o se beneficia de alguna actividad ajena (la denominada
versin til o in rem versio), con dao ajeno, sin que exista una razn que justifique el
provecho o el beneficio, que haga de causa que legitime el provecho o el beneficio del
enriquecimiento.
La expresin de in rem verso, para nominar de antiguo la accin que el art.
llama como su modelo accin de enriquecimiento, es, segn explica Mori (L'actio de in
rem verso nel diritto romano ed italiano; cit. Scaevola), una locucin que se inserta en
que ella es
utilizable solamente cuando el perjudicado no pueda ejercitar una accin especfica, para
obtener la indemnizacin del perjuicio sufrido. Por ejemplo, en los supuestos del art.
936, el fiador, para obtener del acreedor que hubiera sido pagado, primero por l y
despus por el deudor principal, la restitucin de uno de los pagos tiene la accin
especfica de repeticin que seala dicho art. Tambin se tienen otro ejemplo en el
supuesto del art. 843, III), a cuyo mrito el depositante para obtener del depositario el
reembolso de lo que, en cuanto a la cosa depositada, dicho depositario haya hecho
redundar en propio beneficio, tiene la accin especfica de reivindicacin.
Sin embargo, conforme observa Messineo con razn, se reconoce actualmente a
la accin de enriquecimiento, un carcter de remedio general, porque rige para ella el
principio de que no es admisible el perjuicio patrimonial ajeno sin una justificada.
TITULO V
DEL PAGO DE LO INDEBIDO
Art. 963.- (Objetivo). Quien ha recibido lo que no se le deba queda obligado a
restituir lo que se le ha pagado.
Fte. Cgo. it. 2033 Precd: c.c. abrg. 826, 2) - 960 Conc: c. tb. 295 c.c. 294 - 298 - 577 - 966 - 967 El Codex (Lib. 4, tt. 5, regla 1), empieza a tratar de la condictioni indebiti (de la
condicin de lo no debido), con esta solucin que el Emperador Antonio, Augusto, da a
Muciano: no es dudoso que por derecho de condicin hay la repeticin del dinero no
debido, pagado por error, no por causa de cosa juzgada; si, pues, pudieras probar que
tu padre, de quien quedaste heredero, pag algo ms de lo debido a un acreedor suyo,
puedes repetirlo...
El fundamento de la repeticin de lo indebido, ha de verse en la ausencia de una
relacin jurdica entre las partes, esto es, en la falta de causa de pago y, as, el
derecho de repeticin encuentra plena justificacin en el hecho de que el deber de
prestacin careca de razn de ser o, en otros trminos, no exista precisamente la
causa de la obligacin de pagar. Hay un pago hecho sin causa justificada (Messineo).
Se ha observado (v. en la anot. al art. 961 lo pertinente), que algunas
legislaciones y algunos autores sealan un mismo fundamento al pago de lo indebido y
al enriquecimiento sin causa (Marcola, v. gr., cit. Messineo). Segn el autor del Manual,
aunque debe reconocerse que, en ms de un caso, el pago de lo indebido corresponde
en el accipiens (recibidor del pago o acreedor), a un hecho de enriquecimiento, es
innegable que el indebito tiene reglas peculiares (como v. gr. la necesidad de error
inexcusable en el indebido subjetivo, art. 966) que no concurren en materia de
enriquecimiento ilegtimo, porque, se observa, la base de la repeticin de lo indebido
est en la falta en el accipiens del derecho de adquirir lo que el solvens le ha
transmitido, mientras en el enriquecimiento sin causa se funda normalmente sobre el
presupuesto de que concurra una causa de adquisicin, pero no de que concurra una
adquisicin gratuita.
Tomara extensiones que superan los lmites de estas anotaciones, recapitular
siquiera la discusin doctrinal respecto de la identidad o la diferencia de ambas figuras,
tal que ha de aceptarse, con la reglamentacin dada por el Cdigo, la explicacin del
comentarista de su modelo.
Concretando, entonces, el examen del ttulo a las soluciones que ste da sobre
el instituto, se tiene que el pago de lo indebido, es un hecho que genera una relacin
jurdica, por virtud de la cual el que recibe una cosa o cantidad sin razn derecha,
queda obligado a restituirla a quien por error hizo la entrega o pago, el cual adquiere
por ello la cualidad de acreedor, con el derecho consiguiente de reclamar la restitucin,
ms o menos amplia, en cuanto a sus efectos o derivaciones, segn la buena o mala fe
del que aceptara el pago indebido (arts. 967, 968 y 969).
La sistemtica del Derecho romano comn y los civilistas alemanes, tratan la
conditio indebiti como una clase de las acciones de restitucin en el enriquecimiento sin
causa, es decir, como una especie dentro del gnero enriquecimiento sin causa.
(Scaevola). La jurisprudencia francesa (Bonnecase) y la sistemtica del Cgo. italiano,
modelo del Cdigo en examen, dan carcter subsidiario a la pretensin de
enriquecimiento sin causa y, por eso, tratan ambas materias independientemente, en
ttulos diversos.
Messineo, distingue el indebito objetivo (ex re) del indebito subjetivo (ex
personae debitoris). En el primer caso, se paga una deuda que no exista en absoluto;
en el segundo, se paga una deuda existente pero de otro: el que paga no era deudor,
es -por decirlo as- un falsus dbitor, en cuanto la deuda era de otro.
La importancia de la distincin, radica en la diversidad de requisitos exigidos para
la repetibilidad en una o en otra de dichas situaciones y en el contenido vario de la
carga de la prueba por parte del actor.
En el indebido objetivo, basta que el pago no sea debido (art. 963). En este
caso la deuda pagada no existe, ni a cargo del pagador ni a cargo de otro. Es, sin
ms, repetible y no depende del error. La prueba se reduce a demostrar el hecho del
pago y de haberlo hecho sin que exista deuda.
Jurisprudencia
1.- "(Si) el Subprefecto de Tomina entreg varias cantidades al administrador del
Tesoro Pblico, habindose desconocido oficialmente que tales operaciones
fueron fiscales, se halla obligado ste a restituir lo indebidamente recibido
conforme al art. 960 (963) del c.c."
(G.J. N 537, p. 4).
2.- "Anulada la venta, la compradora tiene por este art. 826 (960) accin para
repetir por el reembolso del precio que indebidamente pag".
(G.J. N 560, p. 3).
3.- "La repeticin de pago indebido, franqueada por este art. (960) constituye
accin susceptible de ejercitarse libremente, salvo el caso de prescripcin".
(G.J. N 647, p. 24).
4.- "Puede repetirse por lo pagado indebidamente, pues que todo pago supone
la existencia de una deuda".
(G.J. N 676, p. 4).
5.- "No habiendo verificado el trabajo por el que se le pag, no tena derecho
para hacer suyo el dinero que se le dio para ese trabajo y era justo que el actor
lo reclamase".
(G.J. N 774, p. 50).
6.- "El pago indebido es consecuencia de una obligacin sin causa".
(G.J. N 1253, p. 32).
7.- "Todo lo pagado indebidamente se puede repetir".
(G.J. N 1355, p. 64).
8.- "La accin de repeticin sealada por el art. 826 (963) del c.c. procede
cuando se ha pagado indebidamente, esto es, cuando no haba causa o cuando
se lo ha hecho por error, pero no cuando, como en el caso de autos, se ha
pagado reconociendo una causa como es la indemnizacin por daos y
perjuicios". (G.J. N 1563, p. 139).
9.- "Acreditado que el recurrido pag al recurrente una cantidad de dinero sin
ser deudor de ste ni apoderado del ejecutado, sino en calidad de rematador de
un camin subastado que luego reivindicado por su verdadero propietario que
acredit su mejor derecho, quiere decir que pag indebidamente y, por
consiguiente, tiene derecho perfecto para repetir contra los que se beneficiaron
con el producto del remate".
(G.J. N 1599, p. 22).
10.- "El plazo para la repeticin de pagos indebidos (en materia tributaria) es el
del art. 298 del c. tb., de tres aos, y no el del art. 7 del D.S. de 7 de Oct. de
1941, que est derogado".
(G. J. N 1607, p. 171).
11.- Vase el caso N 7 del art. 489.
Art. 964.- (Deberes morales o sociales). I. Las prestaciones hechas
espontneamente por persona capaz, en cumplimiento de deberes morales o sociales,
no pueden repetirse.
II. Esos deberes y cualquier otro respecto al cual la ley no concede accin y
excluye repeticin, no producen otros efectos.
Fte: Cgo. it. 2034 Precd: c.c. abrg. 826, 3) Conc: c. tb. 58 c.c. 314 - 656 - 911 - 925 El art., evoca el tercer prrafo del art. 826 del Cgo. abrg. "no hay lugar a
repeticin en las obligaciones naturales que se han ejecutado voluntariamente". Y esta
evocacin trae consigo la de las obligaciones naturales, que siempre han constituido un
verdadero problema en las clasificaciones de los civilistas.
Los romanos distinguan las obligaciones naturales de las civiles. Estas, merecan
la proteccin de la actio en caso de incumplimiento y tenan, por lo tanto, un carcter
coactivo. Entre las obligaciones jurdicas y morales, consideraron las naturales, con
carcter jurdico indiscutible pero que no estaban protegidas por la actio. De ah que,
obligacin civil.
El Cdigo en este art. pretende resolver el problema ignorando, la denominacin
de obligaciones naturales, que el Cgo. italiano, en su art. equivalente (2034), da como
ttulo del precepto que contiene, y simplemente se refiere en su texto a los deberes
morales y sociales.
Sin embargo, debe anotarse que diversas consecuencias estrictamente jurdicas,
que las obligaciones llamadas naturales producen, no seran posibles si se considerara a
estas simplemente como deberes morales o sociales. Esas consecuencias son: a)
originar la excepcin establecida por el art., si se intenta la devolucin de lo pagado; b)
permitir la compensacin con un crdito perfecto, por lo menos dentro del mbito de la
compensacin voluntaria dispuesta por el art. 375; c) posibilidad de perfeccionamiento
mediante la novacin y la ratificacin expresa o tcita; d) posibilidad de que la
obligacin natural sirva de base a una nueva relacin jurdica perfecta, como el
reconocimiento de crdito por ejemplo a mrito del art. 956.
Mazeaud, fundado en el art. 1325, II), del Cgo. francs (826, 3ra. parte del
Cgo. abrg.), observa que la validez del pago de una obligacin natural -que veda la
posibilidad de repetir- depende de un requisito que el pago haya sido hecho
voluntariamente, trmino que el Cdigo (art. 964), siguiendo a su modelo italiano, ha
sustituido por el de espontneamente, que para el caso tiene igual sentido, (Diccionario
de la Lengua: espontaneo = voluntario). Se concluye de ello, que el deudor de una
obligacin natural que, creyndose sujeto a una obligacin civil, realiza un pago,
conserva la accin de repeticin.
Jurisprudencia
1.- "El art. 826 (964) no niega la repeticin de obligaciones civiles
voluntariamente ejecutadas, sino la de las obligaciones naturales esto es, de
aqullas cuya eficacia jurdica ha sido desconocida por el legislador".
(G.J. N 476, p. 966).
2.- "Si bien en todo cumplimiento contractual surge la presuncin juris tantum,
proclamada por la primera fase del art. 826 del c.c. (sin equivalente preciso en
el vigente), de que todo pago supone una deuda, el pago indebido o la solutio
indebiti genera la accin de repeticin legislada en los arts. 826, 2 fase (963)
y 961 (966) del citado cdigo".
(G.J. N 1563, p. 70).
Art. 965.- (Prestacin inmoral). El pago hecho en cumplimiento de una obligacin
cuya finalidad es contraria a las buenas costumbres, no se puede repetir.
Fte: Cgo. it. 2035 Conc: c.c. 485 - 489 - 490 El art. contiene la regla nemo auditur propiam turpitudinem allegans, esto es, que
no se puede permitir la accin de restitucin, en los supuestos en que el demandante
es cmplice en la inmoralidad. Lo contrario, sera autorizarle fundar su pretensin en su
propia vileza o deshonestidad. Aubert (cit. por Scaevola), al justificar el precepto estima
que la dignidad de la justicia no puede permitir una discusin en sus estrados sobre
cuestiones tan contraras a la moral. En realidad, la justicia no se empaa por la
revelacin de hechos inmorales o escandalosos, ni puede espantarse por la revelacin
de los mviles de los litigantes. Lo que sucede es que, normalmente, los hechos
vergonzosos son llevados ante la justicia para penar a sus autores y no para darles
proteccin (Scaevola).
Aparte de que el precepto esta en funcin de concordancia con las disposiciones
de los arts. 485, 489 y 490, sobre la licitud del objeto, de la causa y del motivo de los
contratos, nocin de licitud comprensiva de las buenas costumbres, sera ms ilcito y
ms contrario a las buenas costumbres admitir al individuo inescrupuloso, prevalerse de
sus actuaciones deshonestas, que muestran su menosprecio de la ley, y de las buenas
costumbres, para fundar su accin de repeticin.
Jurisprudencia
"Es regla de jurisprudencia universal que nadie puede adquirir derecho ni
mejorar de condicin a mrito de su propia culpa".
(G.J. N 20, p. 176).
Art. 966.- (Indebido subjetivo). I. Quien creyndose deudor, por error excusable,
paga una deuda ajena puede repetir lo que pag siempre que el acreedor no se haya
privado, de buena fe, del ttulo o de las garantas del crdito.
1)
2)
torticeros, deben restituirse los frutos y todo lo que el enriquecido por el indebido haya
obtenido teniendo por base la cosa o el pago atribuido sin causa, y teniendo en cuenta
la buena o mala fe del enriquecido.
Las reglas de los arts. 967, 968 y 969, han de entenderse conforme; al principio
formulado por Demogue (cit. de Scaevola): el accipiens (acreedor) de buena fe, debe
restituir todo lo que ha recibido, pero slo en la cuanta en que haya acrecido su
patrimonio. Tratndose de cosa determinada, debe restituirla en natura. No se trata de
imponer una sancin al enriquecido, sino de eliminarle la adquisicin sin causa. No se
trata de una reivindicacin.
Jurisprudencia
Vase el caso nico del art. 969.
Art. 968.- (Restitucin de cosa determinada). I. Quien recibi indebidamente una
cosa determinada queda obligado a restituirla en especie.
II. Quien la recibi procediendo de mala fe, debe reembolsar el valor de la cosa
si ella perece o si se deteriora aun por caso fortuito o fuerza mayor, excepto si, en el
caso de deterioro, quien dio la cosa solicita se le restituya y adems se le indemnice
por la disminucin del valor.
III. Quien la recibi procediendo de buena fe, responden por el perecimiento o
deterioro, aunque dependa de un hecho propio, dentro de los lmites de su
enriquecimiento.
Fte: Cgo. it. 2037 -
Precd: c.c. abrg. 963 Conc: c.c. 303 - 962 - 972 Comprendido en la anot. al art. anterior.
Jurisprudencia
1.- "Por lo dispuesto en el art. 963 (968) el que recibe una cosa indebidamente
esta obligado a devolverla si existe, o su valor, si ha perecido".
(G.J. N 619, p. 9).
2.- "El pago judicial a la ejecutante fue indebido por hallarse la deuda satisfecha
de antemano, en cuya virtud debe hacerse la restitucin segn dispone el art.
962 (968)".
(G.J. N 647, p. 25).
3.- "Si la cosa pagada es inmueble, el que la ha recibido est obligado a
restituirla, como dice el art. 963 (968) del c.c.".
(G.J. N 647, p. 25).
Art. 969.- (Enajenacin de la cosa). I. Quien habiendo recibido la cosa de buena
fe la enajena queda obligado a restituir lo percibido por ella como contraprestacin.
II. Quien enajena la cosa habindose recibido de mala fe o conociendo la
obligacin de restituirla, queda obligado a restituirla en especie o a abonar su valor.
Fte: Cgo. it. 2038, 1) y 2) Precd: c.c. abrg. 964 Conc: c.c. 306 - 326 - 855 - 962 Enajenada la cosa de buena fe, el objeto restituble es el precio recibido en el
momento de la enajenacin y no el valor intrnseco de la cosa, (art. 969, I). Si se ha
enajenado a un precio elevado, no puede el obligado a restituir pretender reembolsar a
un precio inferior. Es la compensacin de los riesgos, que soporta quien hizo el pago
indebido.
Jurisprudencia
TTULO VI
DE LA GESTIN DE LOS NEGOCIOS
Art. 973.- (Gestin asumida de un negocio ajeno). Quien sin estar obligado a
ello asume voluntariamente la gestin de un negocio ajeno, tenga o no el propietario
conocimiento de ella, contrae la obligacin tcita de continuarla y acabarla hasta que el
propietario pueda hacerlo por s mismo. Debe encargarse igualmente de todas las
dependencias del mismo negocio.
Fte: Cgo. it. 2028 - Cgo. francs 1372 Precd: c.c. abrg. 957, 1) Conc: c. com. 87 - c.f. 342 c.c. 294 - 295 - 396 - 398 La gestin en su sentido ms amplio, supone una relacin funcional especfica
entre la actuacin del gestor y la esfera jurdica ajena. La actuacin est especialmente
coordinada por una relacin jurdica de derecho familiar (cnyuge, padre, tutor, etc.); de
derecho de obligaciones (mandato, sociedad, poder, etc.); de derecho sucesorio
(albacea, administrador de la herencia a beneficio de inventario, etc.); de derechos
reales: usufructo, acreedor pignoraticio o hipotecario, depsito (posesin interina), etc.
nicamente, cuando falta toda otra coordinacin con la esfera jurdica del dominus, la
actuacin del gestor, quedar coordinada por las reglas de este ttulo relativo a la
llamada gestin de negocios (Scaevola).
Los sujetos de la institucin son el gestor, (sujeto activo), que asume por s la
gestin del negocio ajeno y el dominus (sujeto pasivo), al que el Cdigo llama
propietario y otras legislaciones llaman dueo del negocio.
Desde el punto de vista de su estructura, la gestin de negocios constituye un
caso de representacin sin conferimiento de poderes, sin procura (Messineo). Si bien se
parece al mandato, y algunas reglas de ste le son aplicables, difiere sensiblemente de
l, porque no se basa en un acuerdo de voluntades (Mazeaud).
La doctrina clsica, exige los siguientes requisitos: a) uno o ms negocios
ajenos; b) susceptibles de ser tratados sin mandato y no ilcitos; c) intencin de actuar
II. Sin embargo, los motivos que le han conducido a encargarse del asunto,
pueden autorizar al juez a moderar el resarcimiento resultante.
III. Si la gestin ha tenido por objeto evitar un dao inminente al propietario,
resarcir el dao slo en el caso de dolo o culpa grave.
Fte: Cgo. francs 1374 y Cgo. espaol 1889 (para I) - Cgo. it. 2030, 2) (para
II) - Cgo. espaol 1893 i.f. (para III) Precd: c.c. abrg. 958 Conc: c.c. 302 - 815 - 978 - 980 El gestor est obligado a emplear la diligencia de un buen padre de familia. Si el
gestor asume injerencia motu propio en los negocios del dominus, asume por ello el
tcito compromiso de no hacer nada daoso y no omitir nada til. Habr dao, cuando
los actos realizados por el gestor son inconvenientes al dominus o a la naturaleza del
negocio. Hay omisin de lo til, cuando el gestor deja de hacer lo que el dominus
hubiera hecho por s para la buena administracin y conservacin del negocio. El juez
puede moderar la valoracin de los daos, segn las circunstancias que indujeron al
gestor a asumir el negocio.
La inminencia del dao, significa que la falta de tiempo o las circunstancias
relativas a lugares, pocas y personas, para prevenir oportunamente al dominus y que
ste acte, obligan al gestor a actuar de inmediato, ante la gestacin del perjuicio que
amenaza tener un prximo alumbramiento, como grficamente expone Scaevola. Es
circunstancia que el juez ha de evaluar en su oportunidad, descartada desde luego la
concurrencia de dolo o culpa grave, extremo en el cual la figura es otra y ms tiene que
ver con la comisin de un hecho ilcito (art. 894).
Jurisprudencia
1.- "Aunque se declare extinguida la sociedad en el juicio precedente, al trabajar
la mina con el conocimiento de los dueos, era un verdadero gestor de negocios
obligado a poner todo el cuidado de un buen padre de familia en defenderla".
(G.J. N 105, p. 258).
2.- "Las leyes protectoras de la moral y de la propiedad no pueden permitir que
un gestor leal de negocios y un buen padre de familia, se apodere para s, por
todo caso su inters al del dominus, sin temor a los perjuicios porque ellos le sern
indemnizados (art. 979).
Art. 979.- (Obligaciones del propietario). I. El propietario cuyos negocios han sido
tilmente administrados, debe cumplir con todas las obligaciones que el gestor ha
contrado en su nombre, indemnizarle por las personales que han tomado as como por
los perjuicios sufridos y reembolsarle todos los gastos tiles o necesarios con los
intereses desde el da en que los gastos se han hecho.
II. Esta norma se aplica aun a los actos de gestin realizados contra lo que haya
prohibido el propietario, siempre que la prohibicin no sea ilcita.
Fte: Cgo. it. 2031 Precd: c.c. abrg. 959 Conc: c. com. 87 c.c. 821 - 822 - 823 - 983 La administracin til, mencionada por el art. como la razn de sus
determinaciones aunque, de ordinario consiste en un aumento patrimonial, en el instituto
que este ttulo legisla, es tal aun cuando se resuelva en una evitada disminucin del
patrimonio del dominus, como por eje.: un gasto no-hecho, que hubiera tenido que
hacer (Messineo).
Los efectos de la gestin, respecto del dominus, que este art. establece son
independientes de la ratificacin a que se refiere el art. 982. Ellos determinan las
obligaciones del dominus con respecto al gestor que, cuando la gestin estuvo bien
administrada, pueden reducirse a dos:
a) Cumplir las obligaciones asumidas o contradas en su nombre por el gestor y
tener a este como indemne por las que el dueo haya personalmente asumido, lo que
incluye la indemnizacin de perjuicios sufridos y gastos realizados por el gestor.
b) Reembolsar al gestor los gastos necesarios y tiles con los intereses, desde
el da en que fueron hechos, cuya necesidad y utilidad ha de apreciarse segn las
circunstancias, en que se realizo la gestin y no segn los resultados obtenidos. Aqu se
destaca una diferencia con el mandato. En este, poco importa que los gastos excedan
Basta el utiliter coeptum o inicial, sin que haga falta necesariamente el utiliter
gestum o final (Messineo). El utiliter coeptum, segn el autor del Manual evoca toda
actividad que el propio dominus habra ejercitado, actuando como un buen pater familias,
si hubiera debido proveer por s mismo a la gestin del negocio. De ah que se
considera al gestor de buena fe, un buen administrador, cuando inicia la gestin utiliter
coeptum y la continua utiliter gestum (Scaevola).
Art. 981.- (Gestores solidarios). Si los gestores son dos o ms su
responsabilidad es solidaria.
Fte: Cgo. espaol 1890, 2) Conc: c.c. 435 El art. sin invocar ttulo alguno (constitucin, sucesin, delegacin, sustitucin,
subrogacin) establece la responsabilidad solidaria de los gestores, al contemplar la
posibilidad de la existencia coetnea o sucesiva de ellos en un mismo negocio y
respecto de un mismo dominus. Puede ocurrir que en el initium gestionis se
autoencarguen varios gestores del mismo negocio, aunque normalmente es ms
probable que la gestin tenga por objeto varios y distintos negocios, a pesar de la
unidad del dominus, caso en el cual, segn observa Scaevola, se est en presencia de
diferentes gestiones de negocios. Luego, la solucin de este ltimo supuesto, no puede
ser, naturalmente, el de la solidaria responsabilidad, ya que la hiptesis normal e
histrica de la pluralidad coetnea de gestores, adems, conforme advierte Scaevola, se
origina, regularmente, por sucesin mortis causa del gestor, cuya muerte trasmite el
deber de prosecucin a sus herederos, por aplicacin combinada de los arts. 975, I) y
833, II).
Art. 982.- (Ratificacin del propietario). Si el dueo del negocio ratifica la
gestin, este acto produce todos los efectos del mandato, aun cuando la gestin se
haya cumplido por persona que crea gestionar un negocio propio, extendindose en tal
caso los efectos retroactivamente al da en que la gestin comenz, salvo el derecho de
terceros.
Fte: Cgo. it. 2032 Conc: c.c. 297 - 467 - 804 -
V.
el
caso
del
art.
973.
TITULO VII
DE LOS HECHOS ILCITOS
Art. 984.- (Resarcimiento por hecho ilcito). Quien con un hecho doloso o
culposo, ocasiona a alguien un dao injusto, queda obligado al resarcimiento.
Fte: Cgo. it. 2043 Precd: c.c. abrg. 966 - 967 Conc: c.p. 87 - 95 - 357 - c. ar. 213 - c. ts. 160 - c.f. 122 - 213 - 238 339 - c. com. 70 - 86 - 95 - 160 - 259 - 445 - 619 - 809 - 1087 c.c. 99 - 128 - 130 - 147 - 176 - 294 - 303 - 341 - 348 - 766 - 800 - 843
- 865 - 978 - 1443 - 1508 Reguladas las generalidades sobre los contratos en el Ttulo I y normados los
diferentes tipos de estos en el Ttulo II, como fuentes de las obligaciones que se
contraen por convenio, en los Ttulos III, IV, V, VI (ya examinados anteriormente) y VII
de esta Parte Segunda del Libro Tercero del Cdigo (que ahora se examina), se trata
de las obligaciones que nacen fuera de contrato, es decir, que se contraen sin convenio,
entre las cuales estn comprendidas en este Ttulo bajo la rbrica genrica de Hechos
Ilcitos (nocin comprensiva de los Actos), las figuras que el c.c. abrg., como su modelo
francs y las legislaciones inspiradas en ste, reglamenta bajo el ttulo de delitos y
cuasi-delitos y que otras legislaciones tratan como de responsabilidad extracontractual,
nacida de actos u omisiones en que concurra cualquier gnero de culpa o negligencia o
de eventos de puro riesgo y que las modernas corrientes doctrinales y legislativas
agrupan bajo la nocin general de la responsabilidad civil, que implica el resarcimiento
del dao patrimonial o patrimonialmente estimable causado a un sujeto jurdico, porque
todo problema de reparacin de un dao causado a otro (Mazeaud y Mazeaud) es un
problema de reparacin civil.
Es cierto que el mbito de la responsabilidad civil desborda el del derecho civil.
Se manifiesta tanto en el derecho pblico como en el derecho privado. En el orden
privado, concretamente en el derecho Civil, el instituto disciplina las obligaciones que se
derivan de actos u omisiones -no contractuales- en que concurren culpa o negligencia
no penados por la ley. En el derecho pblico, las reglas aplicables no son ya del
derecho privado: en materia penal la obligacin de reparacin nace del dolo o culpa
naturaleza de ese acto y de los efectos que de el nacen para los terceros (Messineo).
En cambio, la obligacin que deriva de la responsabilidad contractual, presupone,
necesariamente: a) existencia de un contrato vlido entre el autor del dao y la vctima,
b) que el dao resulte del incumplimiento del contrato (Mazeaud).
La hiptesis normal en la responsabilidad extracontractual o aquiliana (llamada
tambin as por la Lex Aquilia, su remoto origen) es que ella proviene de los actos
propios de una persona.
Messineo, pone en claro las diferencias entre dao contractual y dao
extracontractual y entre los elementos de las dos respectivas acciones de resarcimiento.
En la responsabilidad contractual, el deber de resarcir emana del incumplimiento de una
obligacin derivada de una relacin preconstituida, que configura el comportamiento
doloso o culposo del responsable. En la responsabilidad extracontractual, el deber de
resarcimiento nace como obligacin primaria y de manera inmediata, por causa de la
lesin del derecho ajeno.
Este art. (984) sigue el sistema clsico, aunque con una redaccin demasiado
desafortunado. Habla de dao injusto, siguiendo a su modelo italiano (art. 2043), como
si hubiera posibilidad de reconocer, as sea a contrario sensu, un dao justo que
estuviera permitido o quiz premiado. Es, sin duda, inaudito un dao justo ocasionado
con dolo o culpa. Tal adjetivacin, innecesaria e impertinente, slo aparece en el Cgo.
italiano de 1942, y en el que ahora rige en Bolivia que ha sido modelado en aqul.
Aparte estas dos excepciones, ninguno de los cdigos consultados contiene la
adjetivacin observada. De Amrica: Argentina (art. 1067: no habr acto ilcito... sin que
a sus agentes, se les pueda imputar del dolo, culpa o negligencia); Uruguay (art.
1239); Colombia (art. 2341); Venezuela (art. 1185: el que con intencin, o por
negligencia, o por imprudencia ha causado un dao a otro, est obligado a repararlo);
Guatemala (art. 2276); Mxico (art. 1910); Per (art. 1136); Brasil (art. 160). De otros
Continentes: Espaa (art. 1902); Francia y Blgica (art. 1382); Austria (art. 1293);
Alemania (art. 823); Suiza (art. 41); U.R.S.S. (arts. 403 a 415 del Cgo. de 1923);
China (art. 184, Cgo. de 1929, vigente hoy slo en Formosa); Filipinas (arts. 2195 y
s.); Etiopa (art. 2027); Portugal (art. 483) y cuya legislacin sobre el particular merece
una mencin especial ms detallada. Ntese en las transcripciones siguientes, su
precisa formulacin y la evolucin de ella Dice el art. 2361 del Cgo. de 1867, hoy abrg.:
"Todo aquel que viola u ofende los derechos de otro, constituye la obligacin de
indemnizar al lesionado por todos los perjuicios que le causa".
Dice el art. 483 del c.c. de 1967, vigente:
"Aquel que, mediando dolo o mera culpa, violare ilcitamente el derecho de otro
o cualquier disposicin legal destinada a proteger intereses ajenos, est obligado a
indemnizar al lesionado por los daos resultantes de la violacin".
Segn Messineo, el carcter esencial del concepto moderno de acto ilcito es la
injuria, o sea, el acto que origina un dao injusto, porque no siempre, ni
necesariamente, el acto ilcito deriva del elemento subjetivo culpa o dolo. Sin embargo,
as se acepte la nocin justicia (Escriche), el concepto de dao no requiere la impropia
adjetivacin observada para precisar su nocin. En realidad, Messineo acepta y
desarrolla el criterio forzado que informa la nocin de dao injusto, en contraposicin a
la de dao justo o lcito derivado de la legtima defensa, lo que tampoco satisface
porque, conlleva otra confusin inadmisible de los conceptos de justo y lcito.
El Cdigo de 1831, tan criticado como obra emprica, mal traducida del francs,
en este punto ofrece una redaccin cabal, precisa y concisa, ms prolijamente
concebida y redactada que su propio modelo francs (art. 1382) y que puede competir
en elegancia expresiva con cdigos de tanto rigorismo cientfico y prolijidad como los
cdigos alemn y suizo: todo hombre que causa a otro algn dao, est obligado a
repararlo.
La regla del art., supone varios elementos objetivos: el hecho -accin u omisinla ilicitud y el dao, y el elemento subjetivo: la culpabilidad del agente.
El dao reprochable a una persona, como impacto contra la normalidad jurdica
puede consistir en un hecho activo (culpa in comittendo) o en una abstencin (culpa in
omittendo).
Para Messineo, acto ilcito (en el orden civil), es un acto unilateral, que origina
dao a otro y genera a cargo de su actor una responsabilidad consistente en la
obligacin de resarcir o reparar el dao.
La ilicitud del acto o factum contra ius se manifiesta y configura como una
antijuridicidad o injusticia (en la terminologa romana: iniuria = injusticia o hecho contra
derecho), por lo que el dao, adems de antijurdico es injusto.
Es ilcito el hecho, cabe agregar, slo cuando ste es generado por la actividad
humana, pero no cuando se alude a eventos naturales o que no provienen de la
actividad humana. En este ltimo caso, los hechos no son lcitos ni ilcitos: simplemente
existen (v. las anots. a los arts. 450 y 546, en lo pertinente). La ilicitud entonces,
cuando se refiere a los hechos, Slo puede relacionarse a la omisin del agente
responsable, que en realidad presupone un acto, cuya responsabilidad emerge de la
actitud ilcita, negligente o culposa. Los eventos o hechos naturales no resultantes de la
actividad humana, pueden ser considerados riesgos, que abren responsabilidad por la
imprevisin negligente o culposa del responsable.
Aqu surge un problema trascendente que el Cdigo, siguiendo a su modelo
italiano, ha ignorado. Cuando se afirma que el actuar que da origen a responsabilidad
civil ha de ser ilcito, contrario a la ley orden pblico o buenas costumbres, surge el
problema de que actuar concreto es ilcito. En otros trminos: si formas concretas de
actuar an siendo formalmente lcitas, pueden determinar violacin de las normas
(problema del abuso del derecho), como, por el contrario, las actuaciones que
encontrndose en oposicin formal de un precepto del Derecho, pueden ser, sin
embargo, lcitas (problema de la legtima y estado de necesidad).
El Cdigo, ha regulado el segundo problema (legtima defensa, art. 985, y
estado de necesidad, art. 986). Tambin debi hacerlo aqu respecto del primero
(abuso del derecho). Al tratar del derecho de propiedad, como se observ ya en la
anotacin respectiva, en el art. 107 se tradujo por abuso del derecho los actos de
rivalidad o emulacin entre propietarios a que se refiere su equivalente italiano (art.
833) pues, en realidad, el c.c. italiano no admite la teora del abuso del derecho y,
como reconoce Messineo, mantiene vigente el principio qui iure suo utitur nemine facit
iniuria (no causa dao el que usa de su derecho).
Sobre lo anotado en el examen de dicho art. 107, puede agregarse, antes que
una extensa exposicin doctrinal, ejemplos prcticos de la legislacin comparada. Suiza:
"... el abuso manifiesto de un derecho no est protegido por la ley" (art. 2). Alemania:
"El ejercicio de un derecho no est permitido, cuando no pueda tener otro fin que el de
causar perjuicio a otro" (art. 226). China: "El ejercicio de un derecho no puede tener
por fin principal perjudicar a otro" (art. 148). Per: "La ley no ampara el abuso del
derecho" (II, Ttulo preliminar). Mxico: "Cuando al ejercitar un derecho se causa dao
a otro, hay obligacin de indemnizarlo si se muestra que el derecho slo se ejercit a
fin de causar el dao, sin utilidad para titular del derecho" (art. 1912). Venezuela:
"Debe igualmente reparacin quien haya causado un dao a otro, excediendo en el
ejercicio de su derecho, los lmites fijados por la buena fe o por el objeto en vista del
cual ha sido conferido ese derecho" (art. 1185).
En el mbito doctrinal, la generalidad de los civilistas, se ocupan del tema dentro
de la responsabilidad civil o extracontractual o de los hechos ilcitos. Por ejemplo: Giorgi
(aunque en el sentido restringido del problema). Planiol y Ripert, Josserand, Bonnecase,
Mazeaud, Scaevola, Rojina Villegas, Prez Vives, etc.
La antijuridicidad del hecho ilcito, como manifestacin de un actuar contra
derecho, y como supuesto que viene implcito en el actuar daoso, es, en definitiva, la
consagracin legislativa del principio, neminem laedere (Enneccerus, cit. Scaevola).
El derecho como norma de convivencia social, incluye deberes positivos, y
obligaciones negativas y, entre estas, sta la de no abusar del derecho que, contra lo
que se diga, tiene tambin su rancio abolengo romanista en los aforismos summum jus,
summa injuria y malitus non est indulgendum. Por eso, se dice que hay abuso del
derecho, cuando hay intencin de un ejercicio malicioso del mismo (Mazeaud), y es en
esta figura en la que se podra hablar de dao injusto, con ms propiedad.
La orientacin de la moderna corriente codificadora, presta diligente atencin, a la
sancin de una actuacin que implique manifiesto abuso o ejercicio antisocial del
Derecho. Omitirla, en un Cdigo que ha de reputarse moderno, as sea atendida
nicamente la fecha de su promulgacin, es extrao e inexplicable, particularmente
cuando la sancin del abuso del derecho, pretende fundamentalmente rodear de
garantas efectivas el principio proclamado en el art. 8. El Anteproyecto de Ossorio (art.
940), reprodujo el art. 1912 del Cgo. mexicano citado supra.
El dao, el ltimo de los elementos objetivos sealados supra, es el particular
perjuicio que se deriva del hecho nocivo. El hecho ilcito, es la causa y el dao es el
que la generalidad de las legislaciones del siglo pasado y del presente hablan de culpa
y negligencia.
La graduacin y apreciacin de la culpa, que determina en realidad la graduacin
del resarcimiento (art. 994), a criterio del juez, (Prrafo III del mismo art.), es la
medida de la diligencia: lata, leve y levsima. La corriente doctrinal ms moderna,
considera que como en la culpa contractual, en la extracontractual, para la graduacin
de la culpa, debe partirse del estndar jurdico del bonus pater familiae, esto es, de la
diligencia del hombre medio o normal (Scaevola).
Para terminar el anterior breve anlisis de la culpa, como la entiende la doctrina
moderna, corresponde sealar en breve enumeracin, los cuatro tipos de responsabilidad
extracontractual que, como su modelo italiano de 1942, trae el Cdigo:
1) El que sigue el sistema clsico: art. 984;
2) El que consagra las presunciones de responsabilidad: arts. 992, 995, 996 y
997;
3) El que atempera la responsabilidad en ciertos casos: arts. 986 y 989;
4) El que consagra la obligacin de mxima diligencia la enfrenta a la de comn
y ordinaria prudencia: arts. 998, 989 y 990.
Los arts. 988, 991 y 993, se refieren a las obligaciones que surgen de una
actuacin daosa, realizada por aquellas personas que estn bajo la dependencia y
vigilancia de otras y tienen su fundamento en las llamadas culpa in vigilando y culpa in
eligendo.
Estas normas contienen la presuncin de culpa iuris tamtun, en las situaciones
jurdicas que regulan.
En el derecho comparado, los autores sealan la orientacin latina (Francia,
Italia, Portugal, v. gr.), que mantiene el criterio romano de responsabilidad
extracontractual, cuyo requisito indispensable es la culpa del agente, aunque las
reformas legislativas y la jurisprudencia introducen el supuesto de la responsabilidad por
21.- "Segn las previsiones de los arts. 966 y 967 (984) del c.c., el pago de
los daos se aplica cuando el demandado los causa por negligencia, imprudencia
o impericia y, en la especie, la institucin demandada aparece haber cumplido
con las obligaciones que le impone el art. 107 del c. mtl. (1260, c. com.) con
referencia a los arts. 413 al 419 (569 al 571) del mismo cdigo, y slo es
responsabilidad del Notario llevar a cabo el protesto (de una letra de cambio)
con los requisitos y formalidades legales del caso".
(G.J. N 1585, p. 56).
22.- "La obligacin del resarcimiento surge cuando se causa el dao
intencionalmente (dolo) o por descuido, negligencia o imprudencia (culpa),
conforme a los arts. 966 y 967 (984) del c.c., responsabilidad que, en la
especie, no existe porque se trata de un hecho que supone el ejercicio de un
derecho ante la autoridad judicial que dispuso una medida precautoria en
diligencia preliminar, acto lcito que no da lugar a la indemnizacin de daos".
(G.J. N 1590, p. 10).
23.- "La regla del art. 966 (984) del c.c. de que todo hombre que causa un
dao a otro est obligado a repararlo, se refiere al dao causado por el hecho
del responsable, y segn el art. 967 (984) del mismo cdigo, al causado por
negligencia o imprudencia".
(G.J. N 1614, p. 90).
24.- "Los gastos efectuados en juicio, que son materia de las costas que
debieron ser reclamadas oportunamente ente el juez competente y por la va
correspondiente, no son ni pueden ser objeto de resarcimiento en la va de la
responsabilidad civil de daos y perjuicios reglada por los arts. 966 y 967 (984)
del c.c.".
(G.J. N 1621, p. 49).
25.- "El acto ilcito civil da origen a una obligacin cuya prestacin consiste en
la reparacin del dao ocasionado".
(A. S. N 192 de 7-VIII-79).
26.- "Esta norma descansa en el principio jurdico, fundamento de la
un dao para impedir otro mayor, slo debe indemnizar al perjudicado en proporcin al
beneficio que personalmente ha obtenido.
II. La misma obligacin debe el tercero en favor de quien ha precavido el mal.
Fte: Cgo. it. 2045 Conc: c.p. 11, 2) - c. com. 1060 c.c. 560 - 987 El estado de necesidad, tambin tiene antecedentes romanos incidentales en la
Lex Rhodia de iauctu, que regula la echazn de mercaderas al mar en caso de peligro
(Scaevola). Es otro eximente de responsabilidad penal (art. 11, caso 2 c.p.). Debe
tenerse en cuenta ciertas condiciones: a) el mal causado ha de ser menor que el que
se trate de evitar; b) que la situacin de necesidad no haya sido intencionalmente
provocada, y c) que el necesitado no tenga, por oficio o cargo, obligacin de
sacrificarse.
El sujeto en estado de necesidad, se ve precisado a optar entre recibir un dao
o tolerar que otro lo reciba y ocasionar l el dao a un tercero. Al atenerse a tal
alternativa y producir el dao, aunque ste haya sido inferido consciente y
voluntariamente, no se le considera injusto. Ms, a diferencia de lo que ocurre con la
legtima defensa, la ley discrimina el caso del estado de necesidad. Considera que no
es lcito el acto, por cuya virtud no aparece el concepto de resarcimiento en el precepto;
pero, como no se puede dejar pasar un injusto enriquecimiento (Messineo), contempla
el deber de abonar una indemnizacin, cuyo monto ha de corresponder al beneficio
personalmente obtenido por el sujeto causante del dao por razn del estado de
necesidad y que, naturalmente, ser determinado en su caso por el juez. Esta
indemnizacin, no se paga en el supuesto del art. siguiente en el que el causante del
estado de necesidad queda obligado al resarcimiento.
Emana de lo expuesto, la diferencia entre el dao inferido por legtima defensa y
dao inferido en estado de necesidad: en el primer caso, se produce el dao al autor de
un acto ilcito del cual se defiende el ofendido sin cometer, por eso, ilicitud, cuando la
defensa se contiene en los lmites que seala el art. 985. En el segundo caso, el dao
es ocasionado a persona no culpable y que no comete ilicitud. Esto explica (Messineo)
que en la legtima defensa no se deba ni resarcimiento ni indemnizacin y que en el
estado de necesidad, se deba, por el contrario, una indemnizacin.
efectos de la regla del art. que el padre (o el tutor) tenga de posibilidad de vigilar la
conducta del hijo, aun mediante el concurso de otra persona.
Jurisprudencia
1.- "Conforme a este art. (990) los padres son responsables de los daos
causados por los hijos menores, sin ms excepcin que el caso de ser imposible
evitarlo".
(G.J. N 730, p. 16).
2.- "Reconocido que el menor obr sin discernimiento ni malicia al sustraer el
dinero y las joyas... y que no viva con sus padres cuando cometi el hurto, para
que hayan podido impedir el hecho y ser responsables del dao causado por su
hijo, sino que ste se hallaba sujeto hacia tiempo a la vigilancia y cuidado de la
querellante, se da correcta aplicacin a este art. (990)".
(G.J. N 775, p. 14).
3.- "La ley civil al dejar subsistente la responsabilidad de los padres por el dao
causado por sus hijos menores, no tiene en cuenta de si stos obraron o no con
discernimiento o tuvieron la intencin de producirlo, bastando que l se realice
para que pueda ser demandada su reparacin".
(G.J. N 1286, p. 59).
Art. 991.- (Responsabilidad de los maestros y de los que ensean un oficio). Los
profesores o maestros y los que ensean un oficio deben resarcir el dao causado por
sus discpulos y aprendices menores de edad no emancipados estando bajo su
vigilancia, excepto si prueban que no pudieron impedir el hecho.
Fte: Cgo. it. 2048 Precd: c.c. abrg. 968 Conc: p.p. 69 - c. men. 118 c. com. 1061 - c.c. 349 - 993 Los discpulos y aprendices menores, estn ms cerca de la condicin del hijo im
potestate y del pupilo que de la del empleado y del domstico, ligados con sus
empleadores en relacin de servicios. Si el profesor o maestro prueba que a pesar de
c.c. 52 - 57 - 349 - 800 - 863 - 865 - 993 Tocante a empleados y domsticos, la responsabilidad de los empleadores
(persona individual o representante de una persona colectiva), supone la existencia de
dos requisitos esenciales: relacin laboral, mercantil, industrial o domstica y que el
dependiente ocasione el dao cuando acta con ocasin de la funcin o del trabajo que
ejerce. Esta regla, sin duda alguna, comprende la responsabilidad de las personas
colectivas por los daos de sus dependientes (art. 57), porque el empleado o
dependiente de ellas en el ejercicio de las funciones que se le encomienda, acta como
representante de la persona colectiva. No se trata propiamente de la responsabilidad de
la persona colectiva por la actuacin ilcita de sus rganos, sino por la responsabilidad
fundada en la presuncin iuris tamtum de culpa in vigilando o in eligendo (Von Tuhr, cit.
de Scaevola).
Ntese bien que el lmite de la responsabilidad del patrn o del comitente, est
circunscrito a que el acto ilcito del dependiente se realice en el ejercicio de la
incumbencia a que est destinado, porque en caso contrario (inclusive en los casos en
que no est de servicio), falta el nexo de causalidad entre la incumbencia del supuesto
y el evento daoso. Por eso, es opinin predominante que, el acto doloso, no
meramente culposo, del dependiente, rompe la responsabilidad del patrn o comitente
que recae directamente sobre el autor del hecho daoso.
Faltan en el Ttulo las reglas necesarias para determinar la responsabilidad civil
del Estado y de sus funcionarios, extremo que muchas legislaciones incluyen entre sus
reglas, (Cgo. espaol, art. 1903; Cgo. argentino, art. 1112; Cgo. mexicano, art. 1928;
Cgo. chino, art. 186; Cgo. etope art. 2126). Es comprensible que el Cgo. italiano, dada
la influencia ideolgica bajo la cual ha sido elaborado, haya omitido el tema. Pero en
Bolivia, existe el antecedente del Anteproyecto de Ossorio que la incluye en el art. 928
con esta fundamentacin: "El Estado, por los extravos de sus agentes, origina agravio
en la salud, en la vida, en la tranquilidad, en la honra, en los intereses de todos sus
sbditos. Negar su responsabilidad, es erigir un rgimen de gobierno absoluto. En un
Estado de Derecho, no se concibe".
Respecto de lo dicho sobre la legislacin italiana, corresponde mencionar su
posterior rectificacin, mediante la Constitucin de 1947 (postfascista y democrtica),
cuyo art. 28, in fine, extiende al Estado la responsabilidad civil en que incurre el
funcionario o dependiente del Estado, o de sus rganos, de manera que los actos ilcitos
del sujeto fsico en el cual el rgano se materializa, son considerados actos ilcitos de la
Administracin pblica, para la cual deriva de ello una responsabilidad directa y propia.
El c.c. portugus de 1967, en su art. 501, dispone:
"El Estado y dems personas colectivas de derecho pblico, cuando existan
daos causados a terceros por sus rganos, agentes o representantes que no ejercieran
actividades de gestin privada, responden civilmente por esos daos en los trminos en
que los comitentes responden por los daos causados por sus comisarios".
La doctrina tanto del Derecho civil como la del Derecho Administrativo es
uniforme al respecto: A diferencia del Estado entidad poltica o poder pblico, el Estado
persona colectiva (art. 52, 1), es responsable por la causa y en la forma que la ley civil
prescribe (Bielsa, Planiol y Ripert). Esta responsabilidad (civil), deriva de la igualdad
ante las cargas pblicas, que no deben pesar ms sobre unos que sobre otros (Duguit,
cit. de Scaevola), de ah que si de la accin del Estado como persona colectiva resulta
un perjuicio para algunos, el dao debe repararse por la colectividad.
Las diferentes leyes de responsabilidad de funcionarios, no tienen aplicacin para
refutar las anteriores conclusiones porque ellas, se refieren a las responsabilidades
penales, o administrativas de los funcionarios. Aqu se trata nicamente, como
corresponde a la materia en examen, de las responsabilidades civiles, que el
Procedimiento Civil, las consigna, diferencindolas de las responsabilidades penales (art.
747), aunque sin explicacin alguna, limitada slo a la magistratura judicial. Por otra
parte, del precepto constitucional (art. 34), derivan tambin responsabilidades civiles que
la ley civil, en este ttulo, debi reglamentar.
En Bolivia, la cuestin no ha sido considerada con la debida atencin. En el
rgimen legal vigente, la responsabilidad civil del Estado y sus rganos no puede ser
negada a tenor de lo que disponen los arts. 52, 1) y 57 del Cdigo, que ha de influir,
sin duda, para terminar con la vacilante y contradictoria jurisprudencia dada en la
materia (v. los casos Nos. 4, 5 y 6 infra).
Jurisprudencia
1.- "El comitente es responsable del dao causado por el hecho del comisionado
en las funciones en que se le emplea".
(G.J. N 610, p. 9).
2.- "Los gerentes de empresas industriales son responsables de los daos
ocasionados por sus comisionados, segn la expresa disposicin de este art.
(992)".
(G.J. N 664, p. 13).
3.- "Si bien la ley de 18 de Nov. de 1893, de acuerdo con los arts. 966 y 967
(984) del c.c. responsabiliza a las compaas de ferrocarriles, por las prdidas,
deterioros, daos que causaren a las personas o cosas, no se prob que la
muerte del hijo de la actora haya sido causada por culpa, negligencia o
imprudencia de alguno de los empleados de la empresa ferrocarrilera
demandada".
(G.J. N 827, p. 49).
4.- "La responsabilidad civil establecida por el art. 966 (984) del c.c., es
meramente personal, razn por la cual tratndose de funcionarios pblicos que
en el ejercicio de sus cargos y por causas que no son punibles causan dao a
un particular, debe ser intentada contra la persona del funcionario causante del
dao y no en forma genrica contra la entidad o persona jurdica legal en cuyo
nombre acta".
(G.J. N 1235, p. 6).
6.- "Si bien es cierto que el Estado y sus organismos son personas de derecho
pblico, que se distinguen de los particulares en cuanto actan en funcin de
poder, no es menos evidente que cuando intervienen en la esfera del derecho
privado, tienen similar tratamiento, conforme precepta el art. 122, inc. 1, de la
Const. razn por la cual, en la especie, resulta inaceptable la observacin
(contraria) hecha al respecto".
(G.J. N 1591, p. 162).
7.- Vase el caso N 19 del art. 984.
Art. 993.- (Repeticin). I. El padre y la madre, el profesor o el maestro o el tutor
pueden repetir lo pagado como resarcimiento contra el autor del dao que en el
momento de cometer el hecho ilcito contaba ms de diez aos de edad o no estaba
por otra causa incapacitado de querer y entender.
II. El patrono, el comitente y el que ensea un oficio pueden asimismo repetir lo
pagado contra el autor del dao.
Fte: Cgo. it. 2055, 2) Conc: c.c. 989 - 990 - 991 - 992 Aunque parece que no puede haber lugar a la repeticin de que trata este art.
para las personas comprendidas en el art. 990. Messineo estima que ella puede
consentirse, dentro de ciertos lmites, los cuales, segn el autor del Manual, estaran
determinados por la capacidad natural (capacidad de entender y de querer) del menor y
la capacidad penal (que el c.p. en Bolivia fija en 16 aos; art. 5). Agrega el citado
autor, que no aparecen en las crnicas judiciales casos de esta naturaleza, ni aun en
supuestos de que el hijo menor est provisto de patrimonio propio (v. los arts. 258,
caso 4, y 267 del c.f.), todo lo que puede comprenderse por razones de mero hecho.
En todos los casos de repeticin legislado por el art., desde luego, ella est
condicionada a que el materialmente responsable est en situacin de resarcir,
circunstancia de hecho que, cual lo ve el propio Messineo, hace dudar del fundamento
del principio.
Art. 994.- (Resarcimiento). I. El perjudicado puede pedir, cuando sea posible, el
resarcimiento del dao en especie. En caso diverso el resarcimiento debe valorarse
apreciando tanto la prdida sufrida por la vctima como la falla de ganancia en cuanto
sean consecuencia directa del hecho daoso.
II. El dao moral debe ser resarcido slo en los casos previstos por la ley.
III. El juez puede disminuir equitativamente la cuanta del resarcimiento al fijarlo,
considerando la situacin patrimonial del responsable que no haya obrado con dolo.
Fte: Cgo. it. 2058 - 2059 Conc: c. com. 70 c.c. 344 -
Filipinas;
c.c. art. 2217: "En los daos morales van includos el sufrimiento fsico,
el dolor mental, el temor, la ansiedad en alto grado, la reputacin
mancillada, los sentimientos heridos, el shock moral, la humillacin
social y otros daos similares...".
El art. 2219, enumera diez casos de daos morales que pueden
ser recompensados.
Portugal;
El pargrafo III (del art. en examen), faculta al juez a moderar la entidad del
resarcimiento, para que, segn la situacin particular del responsable, no resulte
excesivamente onerosa y que sobrepasa los lmites de lo normal.
Art. 995.- (Dao ocasionado por cosa en custodia). Quien tenga una cosa
inanimada en custodia, es responsable del dao ocasionado por dicha cosa, excepto si
prueba el caso fortuito o fuerza mayor o la culpa de la vctima.
Fte: Cgo. it. 2051 Precd: c.c. abrg. 968 Conc: c. ar. 175 y s. - 196 y s. - 210 y s. - L. f.f.c.c. 70 c.c. 703 - 704 Los arts. 995, 996 y 997, se relacionan con la responsabilidad por el dao de
las cosas y de los animales que una persona tiene en su poder como propietario,
poseedor, etc. Del primero (995), surge la hiptesis de que se refiere a cosas o
sustancias destinadas a algn tipo de explotacin industrial cuyo manejo guarda y exige
extrema diligencia, poniendo especial cuidado en su utilizacin; tambin se refiere a
cosas que pueden ser dirigidas por el hombre (vehculos motorizados) o a cosas que
pueden ser movidas por traccin animal o por otros medios tcnico-mecnicos de
traccin. No se excluyen de esta regla, las armas de fuego cargadas que se disparan
por descuido o por accidente durante su manipuleo, etc. Ha de atenerse en estos casos,
en las cosas inanimadas hayan ocasionado el dao sin intervencin de la direccin del
hombre o de la traccin animal o de otra fuente de energa, o con la intervencin de
esos agentes, para determinar la responsabilidad. En el primer caso, puede tratarse de
simple caso fortuito o de fuerza mayor o de culpa de la vctima. En el segundo caso,
habr que considerar el carcter determinante de la intervencin de la persona.
Como la norma se refiere concretamente a cosa inanimada, esto es, no-viviente,
comprende cosas, muebles o inmuebles, excludos los semovientes (animales), que son
objetos de norma particular (art. siguiente, 996). Para los fines del precepto en
examen, no importa que la cosa sea propia del custodio o que pertenezca a terceros,
toda vez que es al custodio a quien incumbe la obligacin de vigilancia, guarda y
control. El precepto rige para el propietario, principalmente, pero tambin se aplica al
no-propietario, poseedor o detentador de la cosa.
Jurisprudencia
1.- "(Hay) cuasi-delito proveniente del descuido de los demandados en reparar
el dique y en no haber cerrado bien el canal de desage de la laguna, cuyas
aguas inundaron las propiedades de los actores".
(G.J. N 624, p. 16).
2.- "Probados la fuerza mayor o el caso fortuito, desaparece la obligacin de
reparar el dao".
(G.J. N 1224, p. 51).
3.- "Las compaas o administraciones ferrocarrileras son responsables por los
daos que causaren a las personas o cosas, sin que puedan declinar
responsabilidad en sus empleados, segn el art. 70 de la L. de 3 de Oct. de
1910, concordante con el art. 968 (995) del c.c.".
(G.J. N 1295, p. 48).
4.- V. el caso N 15 del art. 984.
Art. 996.- (Dao ocasionado por animales). El propietario de un animal o quien
de l se sirve es responsable del dao que ocasiona dicho animal sea que est bajo su
custodia, sea que le hubiese extraviado o escapado, salvo que pruebe el caso fortuito o
fuerza mayor o la culpa de la vctima.
Fte: Cgo. it. 2052 Precd: c.c. 969 Conc: c.c. 141 - 142 Respecto del dao causado por animales, la corriente doctrinal de la
responsabilidad objetiva, sostiene que quien disfruta de las comodidades que el tener el
animal supone, debe cargar con los riesgos que ocasione. La segunda corriente, que es
la adoptada por el Cdigo, basa la responsabilidad en la idea de la culpa in vigilando,
que se presume en el tenedor del animal con presuncin iuris et de iure, salvo caso de
fuerza mayor, caso fortuito o culpa de la vctima, que son elementos impeditivos de la
responsabilidad y no una simple contraprueba de la culpa que hubo vigilancia.
El caso del art. es, segn observa Messineo, uno de responsabilidad objetiva,
porque cae completamente dentro del mbito del principio ubi- commoda ibi et
incommoda, que constituye su base, aunque no deja de admitir apariencias contrarias
relacionadas con la idea de la culpa in vigilando. Funda su opinin el autor citado en
que en el supuesto que se examina, no es necesaria una culpabilidad en el acto, esto
es, que a los efectos de la imputabilidad no es necesario que el sujeto del acto daoso
incurra en culpa, porque l responde aunque no sea culpable, lo que no condice
exactamente con la facultad de prueba contraria alegando caso fortuito, fuerza mayor o
culpa de la vctima.
Jurisprudencia
1.- "Este art. (996) establece la responsabilidad del propietario, solamente para
los casos en que est obligado a cuidar de la seguridad del animal que ha
causado el dao, pero no para aqullos en que se hayan relevado de semejante
obligacin por precepto de la ley o por convenio. El caaveral que se dice
daado se plant en un terreno de pastoreo comn, en que los ganaderos no
guardan ni aseguran su ganado, sino durante la cementera de maz".
G.J. N 485, p. 4).
2.- "No se (ha probado) que los animales de X hayan sido precisamente los
que ocasionaron el dao... por ser el lugar de pastoreo, aun de ganado ajeno".
(G.J. N 717, p. 32).
Art. 997.- (Ruina de edificio o de otra construccin). El propietario de un edificio
u otra construccin es responsable del dao causado por su ruina, excepto si prueba el
caso fortuito o de fuerza mayor o la culpa de la vctima.
Fte: Cgo. it. 2053 -
Precd: c.c. abrg. 970 Conc: p.c. 615 c.c. 116 - 743 - 1464 El art., que precepta la reparacin de los daos ocasionados por la ruina de
edificios o construcciones (y tambin debe incluirse la cada de rboles), es
consecuencia de la inobservancia de las reglas de lo que pudiera llamarse "estatuto del
propietario" (Scaevola). En efecto, el art. 116, impone al propietario a mantener su
propiedad en condiciones que no perjudiquen o afecten a la seguridad de terceros. En
general, esta regla ha de entenderse aplicable a los daos que ocasione el mal estado
del algn edificio, rbol, columna, o cualquier otro objeto anlogo, cuya cada pueda
ocasionar daos a las personas o a las causas (art. 615 p.c.). La culpa de la vctima o
el caso (fortuito de fuerza mayor), son eximentes de responsabilidad, en el supuesto de
este art. como en el de los dos anteriores.
A diferencia del caso previsto en el art. anterior, la responsabilidad o ruina no
incumbe en supuesto alguno -se dice- a quien goza directamente del edificio (salvo que
sea el propietario). Como el mantenimiento del mismo no corresponda al locatario v. gr.,
(excepto las reparaciones menores, segn el art. 690 y cuya omisin no puede ser
naturalmente causa de ruina) la responsabilidad corresponde al arrendador o propietario
(Messineo). Sin embargo, esta conclusin no parece conformarse ni concordar con las
previsiones del art. 703 (v. dicho art. y la anot. respectiva). As se entienda ruina,
limitadamente, como desintegracin, hundimiento, cada de materiales, que lesionen
personas o cosas o que las sepulten (Messineo), eso supone perecimiento de la cosa a
tenor del citado art. 703 (1588 del c.c. it.) del cual y de sus consecuencias, la ley hace
responsable al arrendatario (que no es ni puede ser el propietario), si no demuestra que
no tuvo culpa.
Ha de superarse la contradiccin de la ley en este punto, con una benvola
interpretacin, por cuya virtud, en el caso del art. 703, el no-propietario (locatario)
responde por la cosa misma y, en el caso del art. en examen de las lesiones que ese
perecimiento ocasione a las personas o al patrimonio de terceros, responde nicamente
el propietario. La interpretacin de que precisamente el hecho culposo del locatario abre
el resarcimiento, salva la contradiccin anotada.
En caso de condominio de edificio (art. 184), la responsabilidad se distribuye
c. com. 939 -
c.c. 115 El art., relativo a los daos que ocasiona una determinada actividad peligrosa, ha
merecido por parte del Cdigo un tratamiento consecuente con la teora de la presuncin
de la responsabilidad, que ha seguido en los arts. 995 y 997, apartndose as del
cuarto de conversin de su modelo italiano (art. 2050), muy criticado por los autores en
este punto; pues, este art. 2050 del Cgo. italiano, sobre la actividad peligrosa, atena
el rigor de la presuncin y admite una prueba en contrario, para demostrar que el
responsable haba adoptado todas las medidas idneas para evitar el dao (con el
cuidado de un hombre particularmente diligente: Messineo). Frente al movimiento
codificador moderno, "el Cdigo italiano -dice Prez Vives- lejos de implicar un avance,
supone un retroceso y una manifiesta injusticia, slo explicable por la influencia
reaccionaria del capital industrial dentro del rgimen fascista que expidi el Cdigo",
particularmente cuando la mxima diligencia, superior a la normal del bonus pater
familiae, debe exigirse a quien ejercite una actividad peligrosa.
Es indudable que el Cdigo, en esta materia, ha seguido el camino indicado, al
substraerse a la influencia negativa de su modelo.
El Cgo. de Minera (arts. 97 y 102), establece obligaciones categricas para la
actividad industrial minera, tanto en lo que respecta a la adopcin de mtodos y
regla
establecida
para
las
infracciones
penales
(art.
92,
c.p.).
LIBRO CUARTO
DE LAS SUCESIONES POR CAUSA DE MUERTE
TITULO I
DE LAS DISPOSICIONES COMUNES A LAS SUCESIONES EN GENERAL
CAPITULO I
DE LA APERTURA DE LA SUCESION, DE LA DELACION Y DE LA ADQUISICION
DE LA HERENCIA
SECCION I
DE LA APERTURA DE LA SUCESION
ART. 1000.- (Apertura de la sucesin). La sucesin de una persona se abre
con su muerte real o presunta.
Fte: Cgo. it. 456 - Cgo. esp. 657 Conc: c.f. 123, 1) - p.c. 642, 1) c. c. 39 - 110 - 1001 - 1017 - 1053 - 1262 El art. sienta el principio fundamental de la Institucin sucesoria, que este Libro
Cuarto del Cdigo legisla. En l est comprendida toda la doctrina general, cuyo
desarrollo forma el objeto de los 278 artculos subsiguientes: el derecho sucesorio slo
entra en accin despus que ocurre la muerte de la persona individual, o algo que a
ella se le parezca dice Scaevola, aludiendo indudablemente al fallecimiento presunto
(art. 39).
Segn el art. 2, la muerte pone fin a la personalidad civil, nico medio, hoy, de
extincin de dicha personalidad, borrada que ha sido de las legislaciones modernas la
llamada muerte civil del derecho antiguo y cuya ficcin jurdica fue llevada hasta
extremos incompatibles con los esenciales atributos de la personalidad.
conjunto o universalidad de bienes activos o pasivos que deja el difunto y que pasan al
heredero. En este segundo sentido, la palabra sucesin es sinnima de la palabra
herencia. Sin embargo, si bien es frecuente en la prctica, el empleo equivalente de las
palabras sucesin y herencia, stas no tienen, el rigor, un mismo significado, segn
observa Messineo, porque la segunda es, en realidad, una subespecie de la primera: se
puede suceder como heredero y tambin como simple legatario y, en tal sentido,
subraya el citada autor, herencia es el trmino abstracto que corresponde al trmino
concreto de heredero. Ntese acerca de esta observacin que el art. 1113, precisa el
significado de heredero o sucesor a ttulo universal y de legatario o sucesor a ttulo
particular, de lo cual deriva que el sistema del Cdigo, reconoce dos posibles especies
de destinatarios de los bienes de la sucesin: el heredero y el legatario. Para el citado
art. 1113, es heredero quien entra indistintamente en la universalidad de los bienes
hereditarios o patrimonio hereditario, como nico heredero o en concurso con otras
personas llamadas tambin a la sucesin al mismo ttulo, pluralidad que da lugar a la
comunidad de la cualidad de heredero, que hace aparecer la figura del coheredero;
principio este que la ley 24 del tt. 16 del Lib. 50 del Digesto (cit. Scaevola), resume
as: hereditas nihil aliud est quam successio in universum iuris, quos defenctus habuerit
(la herencia no es otra cosa que la sucesin a todos los derechos que el difunto
tena).
Por el contrario, es legatario, quien sucede a ttulo particular, sea en un derecho
real que tenga por objeto bienes determinados o en relaciones determinadas, a menos
que este criterio eminentemente objetivo, que hace abstraccin de toda intencin del
testador, resulte contradicho por la propia determinacin del mismo al asignar esos
bienes o relaciones determinados como una cuota de patrimonio hereditario, lo que hace
del sucesor hereditario y no legatario (art. 1113, II, in fine), porque tal determinacin
plantea ya un criterio subjetivo que manifiesta una quaestio voluntatis o intencin del
testador.
El presupuesto fundamental de la sucesin es la muerte de un sujeto, esto es,
la muerte de la persona constituye el evento fundamental que da lugar a la sucesin,
como la causa da lugar al efecto dice Messineo. La muerte natural o fisiolgica -o
presuntamente declarada en el supuesto del art. 39- abre la sucesin, por lo que no
hay posibilidad de suceder a ttulo universal a una persona viva: viventis nulla hereditas
(Messineo).
La muerte de la persona es, pues, en definitiva, el momento cronolgico al que ha de
examen:
De cuius (arts. 1002 o 1006, v. gr.), es trmino que alude al sujeto cuya
premorencia hace que le suceda otro sujeto; esto es, a aqul de cuya sucesin se
trata se suele llamar de cujus (is de cuius hereditatis agitur) para designar al cual se
emplean tambin los trminos difunto, o causante, o autor. Quiere esto decir que la
sucesin presupone que en cada caso debe existir un sucesor posible, porque la
muerte del de cuius no basta sola para explicar el evento de la sucesin; por eso, el
ordenamiento jurdico, vincula necesariamente a la muerte de un sujeto la sucesin de
otro (delacin: art. 1002), exigencia que se aplica por la circunstancia de ser
socialmente til que exista un sucesor que recoja los bienes del difunto, a fin de que no
existan patrimonios sin titular y de que haya siempre alguien que provea al pago de los
pasivos hereditarios, evitando los daos que derivaran de no ser as para los
derechohabientes (Messineo). Estas razones explican por qu, en ltima hiptesis, el
Estado deviene heredero necesario (art. 1111).
El trmino difunto se emplea por lo regular en la sucesin ya abierta; el de
causante, para aludir al tiempo anterior a la apertura de la sucesin, y el de autor para
referirse al efecto de la transferencia de los derechos del difunto y la consiguiente
adquisicin por parte del sucesor.
Cuando se dice sucesible o sucesor posible, se hace referencia en abstracto a
quien est en condiciones de suceder.
Llamado a la sucesin, es el destinatario de la misma, sea que haya sido
instituido como sucesor por el de cuius o por disposicin de la ley.
Acervo hereditario es el conjunto de las relaciones jurdicas que componen la
sucesin o patrimonio hereditario, que en ocasiones tambin se le denomina masa
hereditaria cuando se quiere indicar con tal denominacin especialmente la parte activa
del patrimonio hereditario (Messineo).
Cuando se hable de herencia en sentido subjetivo, se indica el conjunto de los
herederos; cuando se alude al as o acervo hereditario, el termino herencia se usa en
sentido objetivo.
Jurisprudencia
1.-
"Para el pago de los impuestos sucesorios rigen las leyes vigentes antes
de la apertura de la sucesin, una vez que sta se abre con la muerte
del de cujus".
(G.J. Nro. 1291, p. 11).
2.-
otras (Vase anotacin a los arts. 52 y s.). Por ello, la trasmisin de los bienes,
cuando se disuelven las personas colectivas, carece de relacin con la trasmisin
hereditaria, que se basa sobre una concepcin familiar (Mazeaud).
Apertura de la sucesin, significa que un conjunto de relaciones jurdicas y de
derechos ha quedado sin titular, en cuyo lugar debe sustituirse otro (Messineo), lo que
concierne no ya al anterior titular (difunto), sino el nuevo (sucesor). El fuero sucesorio,
es el del lugar de la apertura de la sucesin, que el art. lo seala en el del ltimo
domicilio del difunto. El criterio del ltimo domicilio localiza la sucesin, haciendo
abstraccin del lugar en que se encuentran los bienes singulares comprendidos en el
caudal hereditario. Es un criterio unitario, subjetivo y no objetivo, cuya utilidad se
manifiesta en el caso de que los bienes estn situados en varios lugares.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
31
de
27-VIII-80).
SECCION II
DE LA DELACION Y ADQUISICION DE LA HERENCIA
ART. 1002.- (Delacin de la herencia y clases de sucesores).
I. La herencia se defiere por la ley o por voluntad del de cujus manifestada en
testamento. En el primer caso el sucesor es legal; en el segundo, testamentario.
II. Entre los herederos legales unos son forzosos, llamados a la sucesin por el slo
ministerio de la ley; los otros son simplemente legales, que tienen derecho a la
sucesin a falta de herederos forzosos y testamentarios.
Fte: Cgo. it. 457 - Cgo. esp. 658 - P. 6 tt. 13, ley 21 Precd: c. c. abrg. 504 Conc: c. c. 1083 - 1112 La sucesin es un hecho jurdico (Messineo) y ella puede ser el efecto de la
disposicin de la ley o de la voluntad del difunto, quiere esto decir que la destinacin
de la herencia para despus de la muerte pueden hacerla, o el sujeto de derecho por
acto de su exclusiva voluntad, o la ley, que, de esa manera, se constituye en testadora
subsidiaria. En el primer caso, el sujeto de derecho llamado de cujus (is de cujus
successionis agitur, esto es, aqul de cuya sucesin se trata, Scaevola), otorga una
declaracin de voluntad llamada testamento (art. 1112). En el segundo caso, cuando el
de cujus no otorga esa declaracin de voluntad, se aplican las disposiciones de la ley
que traducen la voluntad presunta del finado. Esta segunda forma es llamada por los
autores y la generalidad de las legislaciones (includo el Cgo. italiano modelo del
Cdigo), sucesin legtima. El Cdigo, con ms propiedad la llama legal (art. 1083),
porque, como anota Scaevola, es ms legtima la sucesin testada que la legal, una
vez que aqulla tiene plena justificacin en la ley natural y en la ley civil y la legal
slo la tiene en sta. La denominacin evidentemente propia de la segunda forma,
para significar con ella la idea que se pretende, tradicional, genuina y exactamente
utilizada es la de sucesin ab-inestato, es decir, sucesin intestada.
La impropia redaccin del prrafo II del art., a los herederos forzosos (arts.
1059 y s.), solamente carcter de legales (intestados, arts. 1083 y s.) cuando el
carcter forzoso de heredero es invariable, sea que concurra a la sucesin institudo
en el testamento, o llamado ab- inestato por la ley. La existencia del heredero forzoso,
2.-
4.-
Cdigo. Se reconoce mayor precisin en el Cgo. portugus (de 1867 actualizado por
el de 1967), que al respecto expresa que la herencia abarca todos los bienes, derechos
y obligaciones del difunto, que no fuesen meramente personales o exceptuados por su
voluntad (testamento) o disposicin de la ley. Estos tres conceptos jurdicos, permiten
precisar las posibles restricciones o la trasmisibilidad de los derechos y obligaciones de
la persona que fallece.
Ejemplificativamente, puede sealarse entre los derechos no trasmisibles, a que
se refiere el art. in fine, a los siguientes:
a) Derechos cuya duracin est limitada, legal o contractualmente, a la vida del
titular: renta vitalicia (art. 1873 del Cgo. italiano, no tomado por el Cdigo); usufructo
(art. 271); uso y habitacin (art. 254); derechos sujetos a resolucin por muerte del
de cujus, cuando concurren determinadas circunstancias (v. gr. art. 671: reversibilidad
de las donaciones); derechos constituidos con trmino extintivo a la muerte del titular.
b) Derechos y obligaciones de carcter personal: las acciones relacionadas con
el estado civil, como la anulacin del matrimonio (art. 90 c.f.), la accin de divorcio
(art. 139 c.f.); derechos y obligaciones por asistencia familiar (art. 26, caso 5 c.f.); las
acciones sobre filiacin en y segn los casos establecidos por el Cdigo de familia
(arts. 188 y 191); derecho a ser asociado en sociedades formadas Intuitus personae
(art. 794); derecho del comodatario en los comodatos concertados en consideracin a
la persona (art. 883, II); la accin penal y la pena impuesta por sentencia ejecutoriada,
se extinguen por la muerte del autor del delito (arts. 100 y 104 c.p).
c) Trasmisiones excepcionales llaman los autores, a algunos que slo pueden
hacerse en determinadas condiciones, habida cuenta la naturaleza particular de los
bienes o el origen y destino de stos. Tal el caso tpico del patrimonio familiar o
pequea propiedad, que slo pasa a los herederos o legatarios del propietario originario
muerto, cuando se ha extinguido dicho patrimonio (arts. 35 y 40 del c.f.).
Entre los precedentes histricos de la regla contenida en el art., cabe sealar
los siguientes:
Heredem iusdem potestatis, iurisque esse, cuius fuit defenctus, constant (el
heredero tiene la misma potestad y derecho que el difunto; Digesto, Lib. 50, tt. 17,
regla 59).
Nemo plus commodi heredi suo relinquit, quam ipse habit (nadie deja a sus
herederos ms bienes que los que l tuvo (Digesto, Lib. 50, tt 17, regla 120).
Con relacin a los privilegios (arts. 1337 y 1341), el principio contenido en el
art. tiene en el Digesto (Lib. 50, tt 17, regla 196; citas de Scaevola), esta
reglamentacin: privilegia quaedam causae sunt, quaedam personae; et ideo quaedam
ad heredem transmittuntur, quae causae sunt; quae personae sunt, ad heredem non
transeunt (unos privilegios se refieren a la causa, y otros a la persona; los que son de
la causa se transmiten al heredero; los personales no pasan a ste).
Jurisprudencia
Vase los casos Nos. 3 y 6 del art. 110.
ART. 1004.- (Contratos sobre sucesin futura). Es nulo todo contrato por el cual
una persona dispone de su propia sucesin. Es igualmente nulo todo contrato por el
cual una persona dispone de los derechos que puede esperar de una sucesin no
abierta, o renuncia a ellos, salvo lo dispuesto en los dos artculos que siguen.
Fte: Cgo. it. 458 Precd: c. c. abrg. 1019 Conc: c. c. 1005 - 1006 - 1018 - 1066, II) - 1070, I) - 1377 Este art. y los siguientes (1005 y 1006), contienen la regla que prohibe el pacto
de sucesin futura y sus excepciones.
Es vlida la convencin relativa a una sucesin abierta (art. 606 y s.), por
virtud de la cual el heredero puede ceder sus derechos en la sucesin. En cambio,
est prohibido todo contrato que tenga por objeto una sucesin todava no abierta,
esto es, una sucesin futura, sea que se trate de la sucesin propia (con intervencin
del de cujus en el contrato), sea que se trate de la sucesin ajena (cuando un
heredero contrata sobre sus derechos sucesorios eventuales).
Estos pactos estn viciados de nulidad absoluta, porque se considera inmoral:
adversus bonos mores, toda convencin sobre la sucesin de una persona viva, que
presupone el deseo de ver que desapareciera el de cujus. Tocante al de cujus la
prohibicin busca preservar su libertad de modificar sus disposiciones hasta su muerte,
porque la voluntad de testar se considera inalienable (Mazeaud, Messineo).
Esta prohibicin, fue ya conocida y reglamentada, en sus dos aspectos, por el
Derecho romano, y ha sido mantenida por todas las legislaciones que han seguido el
sistema francs, conformado al Digesto (Lib. 28, tt. 4, ley 7, cit de Scaevola): quum
hereditatem aliquis vendidit, esse debe hereditas, ut sist entio, nec enim alea emitur
(cuando alguno vendi la herencia, debe haber herencia para que haya compra, porque
no se compra la esperanza). Por el contrario, los Cdigos alemn, austraco, suizo y
escandinavos, admiten pactos sucesorios.
En el Derecho alemn, el pacto sucesorio slo puede hacerse por el testador
personalmente, ante Juez o Notario (arts. 2274 y 2276), aunque el otro contratante
slo est representado. Se instituye heredero al otro contratante o a un tercero. Se
deja a salvo el derecho del testador, de disponer posteriormente de sus bienes por acto
jurdico entre vivos. No se limita el principio de revocabilidad, cuando el testador se
reserva su ejercicio y la revocacin debe hacerse con la misma solemnidad (ante juez
o notario) que el pacto (Loewenwarter).
Jurisprudencia
Vase el caso No. 8 del art. 1052.
ART. 1005.- (Excepcin al contrato sobre sucesin futura). Es vlido el
contrato por el cual una persona compromete la parte o porcin disponible de su propia
sucesin. No teniendo herederos forzosos, podr disponer por contrato de la totalidad o
parte de su propia sucesin.
Conc: c. c. 657 - 1004 - 1006 - 1065 El art., que no tiene equivalente en el Cgo. italiano, puede considerarse inspirado
en la doctrina y la prctica alemana, dentro de las limitaciones resultantes de la
reglamentacin general de las sucesiones: respeto de la legtima de los herederos
forzosos, si los hubiera. En realidad, este precepto deroga prcticamente la prohibicin
del pacto sobre sucesin propia (denominado institutivo, Messineo). En rigor, presentan
ambas reglas: el art. 1004 en su primera parte y el art. 1005, manifiesta contradiccin,
debida a las dualidades en que se ha incurrido en su formulacin, sin definir las
diferencias, diversas fuentes de inspiracin.
Siguiendo un plan fijo, el Cdigo modelo establece excepciones a la regla de su
art. 458, que corresponde al 1004 sin la salvedad que se ha agregado a ste, ni el
Cgo. alemn establece la prohibicin del pacto sucesorio. En ambos casos, sus
disposiciones presentan coordinada funcin de consecuencia lgica.
ART. 1006.- (Contratos de adquisicin preferente entre cnyuges). Es vlido el
contrato por el cual los cnyuges convienen en que el sobreviviente pueda adquirir el
negocio comercial propio del premuerto; o el equipo profesional y sus instalaciones
donde ambos cnyuges trabajaban en el momento de la muerte del de cujus; o uno o
varios bienes muebles personales del cnyuge fallecido, determinados en su naturaleza;
o el inmueble, y su mobiliario, ocupado como vivienda por los esposos en el momento
de la muerte del de cujus. En todos estos casos el beneficiario pagar el valor
apreciado el da en que se haga efectiva esa facultad.
Conc: c. c. 1004 - 1005 - 1238 El precepto contenido en el art., es una verdadera excepcin, bien inspirada
adems y cuya importancia es obvio destacar. Falta slo determinar cundo ha de
celebrarse ese contrato. El Cdigo de familia, ha proscrito las capitulaciones
matrimoniales, en las cuales poda constituirse este tipo de pactos. El art. 591 del
Cdigo prohibe contratos de transferencia entre cnyuges. La regla result incompleta,
porque considerados los bices sealados, debi haber determinado con exactitud la
oportunidad del contrato. Ha de considerarse posible celebrarlo durante la vigencia del
matrimonio, en tanto en cuanto est limitado al objeto predeterminado en la regla del
art.
ART. 1007.- (Adquisicin de la herencia). I. La herencia se adquiere por el
slo ministerio de la ley desde el momento en que se abre la sucesin.
II. Los herederos, sean de cualquier clase, continan la posesin de su causante
desde que se abre la sucesin. Sin embargo, los herederos simplemente legales y los
testamentarios, as como el Estado, deben pedir judicialmente la entrega de la
posesin, requisito innecesario para los herederos forzosos quienes reciben de pleno
derecho la posesin de los bienes, acciones y derechos del de cujus.
Fte: Cgo. fr. 725 - P. 6 tt. 3, ley 1 (para inc. II) Precd: c. c. abrg. 485 (para inc. II) Conc: p.c. 598 - 698 c. c. 92 - 1000 - 1017 - 1022 - 1030 - 1059 - 1110 - 1111 - 1113 - 1154 1182, II) El art. no tiene fuente precisa en el Cgo. modelo y se le ha asignado como tal
(para el pargrafo II) las de su precedente el art. 485 del c. c.
Jurisprudencia
1.- "Los herederos forzosos no necesitan de la autoridad judicial para entrar en
la posicin de la herencia. El heredero ocupa el lugar del difunto y entra todos
sus bienes, acciones y derechos y responde de sus obligaciones, no siendo otros
los medios de exonerarse de ese deber que la renuncia expresa de la herencia o
su aceptacin con beneficio de inventario".
(G.J. N 598, p. 8).
2.- "Los herederos forzosos no necesitan declaratoria judicial de ser tales".
(G.J. N 705, p. 26).
3.- "Los herederos forzosos entran a ocupar el lugar del difunto en sus derechos
y obligaciones por ministerio de la ley".
(G.J. N 1136, p. 18).
4.- "Los sucesores universales, a cuyo ttulo asumen legalmente, al
fallecimiento del causante, la representacin de ste dentro del juicio en autos,
no requieren para hacerlo previa declaratoria de herederos, indebidamente
extraada en la especie por tratarse de herederos forzosos y por aplicacin del
artculo 485 (1007, II y 1008, I) del c. c.".
(G.J. N 1362, p. 54).
5.- "De acuerdo al art. 485 (1007, II) del c. c. el heredero ocupa el lugar de su
causante en los bienes, acciones y derechos que ste dej, lo que importa que
tiene derecho a proseguir las acciones iniciadas por el de cuius, sin que sea
necesario proveer una nueva accin como se pretende por los demandados".
(G.J. N 1608, p. 37).
6.- "Los herederos entran a suceder al de cuius, no slo en sus bienes sino en
sus acciones y derechos, de acuerdo al art. 485 (1007, II) del c. c.".
(G.J. N 1614, p. 107).
7.- "Cuando se entabla accin contra persona fallecida, la demanda se dirige
contra sus herederos, porque segn el art. 485 (1007, II) del c. c., concordante
con el 155 (132) del Procedimiento de la materia, los herederos ocupan el lugar
dejado por el difunto, entrando en todos sus bienes, acciones y derechos".
(G.J. N 1618, p. 126).
8.- "Segn precepta el art. 1007, II) del c. c., de cualquier clase que sean, los
herederos continan la posesin de sus causantes desde que se abre la
sucesin".
(G.J. N 1749, p. 116).
9.- Vase los casos 4 del art. 1002; nico del 1016; 3 del 1083; 2 del 1102; 6
del
1176;
del
1220
25
del
1289.
CAPITULO II
DE LA CAPACIDAD DE SUCEDER
ART. 1008.- (Capacidad de las personas).
I. Para suceder es preciso existir en el momento de abrirse la sucesin, nacido o
concebido.
II. Salva prueba contraria se presume concebido en el momento de abrirse la
sucesin a quien ha nacido con vida dentro de los 300 das despus de muerto el de
cujus.
III. Los hijos, aun no estando concebidos todava, de una determinada persona que
vive al morir el testador, pueden ser instituidos sucesores.
Fte: Cgo. it. 462 - Cgo. fr. 725 Precd: c.c. abrg. 485, 2) - 506 Conc: c.f. 178 - 201 c.c. 1 - 663 - 883 - 1121 - 1122 - 1235 Jurisprudencia
1.- "La herencia tiene origen en la muerte de la persona a quien se ha de
suceder en sus derechos, bienes y acciones, de donde se sigue que no puede
entrar en tela de juicio la herencia presunta de los bienes de quien no ha dejado
aun de existir".
(G.J. N 1012, p. 49).
2.- "La demanda de caducidad de la herencia que pudieran alegar la mujer y el
hijo (el demandante) a los bienes propios de ste, cuando muera, resulta
extempornea e improcedente, porque no se puede pedir la extincin de una
herencia que todava no existe, ni ha podido ser reclamada por los demandados
en vida de la persona de cuya sucesin se trata".
(G.J. N 1012, p. 49).
3.- "Los certificados de fs. y fs... acreditan que el esposo falleci el 24 de
mayo de 1940 y la esposa el 13 de noviembre de 1941, razn por la que aqul
no pudo heredar a su esposa ningn bien propio de la misma".
(G.J.
1254,
p.
18).
CAPITULO III
DE LA INDIGNIDAD
ART. 1009.- (Motivos de indignidad). Es excluido de la sucesin como indigno:
1) Quien fuere condenado por haber voluntariamente dado muerte o intentado
matar al de cujus, a su cnyuge, ascendientes o descendientes, o a uno cualquiera de
sus hermanos o sobrinos consanguneos. Esta indignidad comprende tambin al
cmplice.
2) El sucesor mayor de edad, que habiendo conocido la muerte violenta del de
cujus, no hubiera denunciado el hecho a la justicia dentro de los tres das, a menos
que ya se hubiera procedido de oficio o por denuncia de otra persona, o si el homicida
es el cnyuge, ascendiente, descendiente, hermano o sobrino carnal de quien deba
denunciar.
3) Quien haba acusado al de cujus, a su cnyuge, ascendientes o
descendientes, o a uno cualquiera de sus hermanos o sobrinos consanguneos de un
delito grave que poda costarles la libertad o la vida, y la acusacin es declarada
calumniosa; o bien ha testimoniado contra dichas personas imputadas de ese delito, y
su testimonio ha sido declarado falso en juicio penal.
4) El padre que abandone a su hijo menor de edad o lo prostituya o autorice su
prostitucin.
5) Quien con dolo, fraude o violencia ha logrado que el de cujus otorgue,
revoque o cambie el testamento, o ha impedido otorgarlo.
Fte: cgo. it. 463 - Cgo. fr. 727 - 728 Precd: 524 - 525 - 526 Conc: c.p. 11 - 17 - c.f. 227 c. c. 679 - 985 - 986 - 988 - 1015 - 1121 - 1173 - 1175 - 1180 Para suceder no basta ser capaz, esto es, con tener la personalidad o existir al
momento de la apertura de la sucesin. Es necesario, adems no ser indigno de recibir
la herencia.
El citado autor del manual la define como una especie de incompatibilidad moral,
en que se encuentra el sucesor posible, por un hecho suyo propio respecto del de cuius
y por cuya virtud puede ser excluido de la sucesin. Tal consecuencia resulta del
examen de las formas de indignidad que enumera el art. como v. gr., las que hacen
indigno de suceder a quien resulta culpable de delito contra la persona del de cuius o
contra las personas a l ntimamente vinculadas; o las que importan actos atentatorios
contra la libertad de testar del de cuius; o que haya incurrido en actos infamantes.
Segn los casos que enumera el art., la ley establece que quien incurre en uno
de los supuestos en ellos contenidos no es merecedor de obtener el beneficio
patrimonial que supone la sucesin. Esto no importa que el indigno no se convierta en
sucesor porque no es incapaz de suceder y puede inclusive suceder: pero, por efecto
de la indignidad no puede continuar siendo sucesor, s algn interesado hace valer en
juicio, frente a l, la causa de indignidad que le afecta, a tenor del aforismo pertinente:
potest capere, sed non potest retinere (Messineo).
Derivan de lo dicho estas consecuencias:
1) El indigno, no es un incapaz de suceder; es un excluido de la sucesin, como
textualmente seala la frase inicial del art.
2) No obra de pleno derecho, en caso alguno (a pesar de lo que dispone el art. 1010,
infra). Obsrvese respecto de este punto, que en la indignidad se dan dos modos de
operar: a) la misma ya est declarada en el acto de la apertura de la sucesin (caso
de sentencia penal condenatoria en el supuesto del caso 1) por el cual el indigno no
puede suceder; b) o bien se la declara, a demanda de parte interesada, despus de la
apertura de la sucesin (art. 1011, II), que es el caso frecuente y al cual se aplica
propiamente el aforismo citado supra.
Considerada pena civil, deviene que es improcedente la analoga y la
interpretacin extensiva en los supuestos concretos de la indignidad, la aplicacin de
las cuales est proscrita del ordenamiento punitivo, penal o civil, hace tiempo.
Otra cuestin, que ocup a los autores fue la distincin entre las causas de
indignidad y las de desheredacin. Pothier, fue quien primeramente las consider
idnticas y su teora ha sido seguida por la mayora de los tratadistas y en la prctica
por la mayor parte de los cdigos. El francs de 1804, suprimi la desheredacin del
Derecho Romano slo mantuvo la indignidad. El Cgo. abrg. (arts. 523 a 530), regul
la exheredacin (desheredacin) sobre la base de la mayor parte de las causales de
indignidad, de la cual no se ocupa. El Cgo. alemn o el cgo. italiano de 1942, modelo
del cdigo siguiendo en la materia de orientacin de su precedente de 1865, no se
ocupan de la desheredacin y han reducido todas las antiguas causales de sta a las
precisas de la indignidad de suceder.
Los casos 1 y 3 del art. 1009, han sido examinados en la anotacin al art. 679
(revocacin de las donaciones por ingratitud). A lo dicho en ella, respecto del caso 1),
ha de agregarse que la indignidad, slo existe cuando el heredero ha sido condenado.
Se requiere una condena definitiva pues si el culpable fallece antes de la condena o si
la accin penal prescribe, no habr indignidad. Por el contrario, el indulto posterior a la
condena deja subsistente la indignidad. En el caso 3), tambin ha de existir sentencia
condenatoria contra el delator calumnioso o responsable de falso testimonio, para que
proceda la indignidad.
El caso 1) del art. 1009, como su modelo del Cgo. italiano, requiere un modo
expreso para la declaracin de indignidad: que el atentado se cometa voluntariamente.
Es claro que si falta la voluntad cuando el sujeto no es dueo de s, por lo tanto, no
es responsable porque falta la base absolutamente imprescindible para la sancin penal,
conforme a la nocin que de ella dan los arts. 8 y 13 del c.p. Cuando el autor obra
bajo el influjo de causas eximentes o es inimputable, no hay propiamente voluntad de
delinquir conforme ya se anot en el art. 679.
El caso 2), no admite que el heredero mayor de edad, conocedor de la muerte
violenta del de cujus y, por tanto, en condiciones de facilitar la debida informacin
conforme a lo dispuesto por el art. 123, 1) del p.p., guarde silencio. Construir en el
silencio a que el culpable eluda el castigo correspondiente sera una traicin al respeto
debido a la memoria del de cujus, con cuya sucesin se beneficia el heredero. El
silencio es excusable slo en los casos en que el obligado a denunciar mantenga
vnculos de cercano parentesco consanguneo con el autor del hecho violento. Esta
causal de indignidad, no est tomada del Cgo. italiano que no la consigna y
corresponde, ms bien, al caso 3 del art. 727 del Cgo. francs. La obligacin de
denunciar, contenida en la regla del examen, slo rige para el desheredero mayor de
edad. Implcitamente estn excludos de ella el heredero menor de edad y el interdicto,
que no pueden ser culpables de indignidad, sino hacen la denuncia.
los
del
reconocimiento
de
hijo
(c.f.
art.
199).
CAPITULO IV
DE LA ACEPTACION Y RENUNCIA DE LA HERENCIA
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 1016.- (Capacidad y opcin para aceptar o renunciar la herencia).
I. Toda persona capaz puede aceptar o renunciar una herencia.
II. Las sucesiones abiertas en favor de menores e incapaces en general sern
aceptadas o renunciadas por sus representantes aplicndose para el efecto las normas
pertinentes del Cdigo de Familia.
Fte: para I: Cgo. fr. 775 - para II: Cgo. it. 321 - 374 - 394 Precd: c. c. abrg. 542 - 547 Conc: c.f. 266 - 270 - 300 - 316 - p.c. 648 - 651 c. c. 1025 - 1029 - 1445 - 1446 La opcin que el art. concede al heredero, abierta una sucesin, consiste en
que ste tiene la eleccin entre tres supuestos: renunciar (art. 1052), aceptar pura y
simplemente o aceptar con beneficio de inventario (art. 1024). El optante debe tener la
capacidad de obligarse, conforme a la regla general que norma la materia. En el caso
de los menores e interdictos, la opcin se ejerce por el representante: padre o tutor, en
las condiciones y con los requisitos determinados por los arts. 266, 270, 300, 318 y
470 del c.f.
La facultad que consagra la opcin autorizada en el precepto del pargrafo I, ha
de entenderse librada al albedro de la persona interesada, conforme al principio
establecido en el Codex (Lib. 6, tt. 30, ley 16, cit. de Aguilera y Velasco): nec emere
nec donatun adsequi, nec damnosa quisquam hereditatem adire compellitur (ni la
compra ni el legado se obtienen, ni alguna daosa herencia se acepta, por fuerza). Y
que la aceptacin de la herencia supone la certeza de la muerte del causante, lo dice
el Digesto (Lib. 29, tt. 2, ley 19, cit. Scaevola): qui hereditatem adire, vel bonarum
possessionem petere volet, certus esse debet, defunctum esse testatorem (el que quiere
adir la herencia, o pedir la posesin de los bienes, debe estar cierto de la muerte del
testador).
ART. 1017.- (Transmisin del derecho a aceptar o renunciar la herencia). Si el
llamado a la sucesin muere antes de aceptar o renunciar la herencia, el derecho se
trasmite a sus herederos.
Fte: Cgo. it. 1) Precd: c. c. abrg. 545 - 553 Conc: c. c. 1000 - 1007 - 1092 Este art. es una simple aplicacin de las reglas de la representacin (art.
1089). Rige para el caso, el principio de Digesto (Lib. 50, tt. 16, ley 65, cit.
Scaevola): heredis apellatio non solum ad proximum heredem, set et ad ulteriores
refertur; nam et heredis heres, et deinceps, heredis apellatione continetur (se concepta
heredero, no slo al inmediato, sino tambin los dems; porque el heredero del
heredero y los dems que se siguen se comprenden bajo el nombre de herederos).
ART. 1018.- (Nulidad de la aceptacin y de la renuncia anticipada). Es nula
toda aceptacin o renuncia de la herencia instituida por una persona viva.
Fte: Cgo. fr. 791 Precd: c. c. abrg. 554 Conc: c. c. 1004 - 1070 El art. es una aplicacin de la regla que prohibe los pactos de sucesin futura
(arts. 1004 y 1070, I) ART. 1019.- (Indivisibilidad e individualidad de la aceptacin o renuncia).
I. No se puede aceptar o renunciar una herencia bajo condicin o a trmino, ni
aceptarse una parte renunciando a la otra. En los primeros casos se entender que el
heredero ha renunciado a la herencia, y en el ltimo se tendr toda ella por aceptada.
II. La aceptacin y renuncia es un derecho individual y, en consecuencia, cada uno
de los herederos ejerce su derecho separadamente y por su parte.
Fte: Cgo. it. 520 Conc: c. c. 1024 - 1185 -
aceptar una sucesin deficitaria, sea porque renuncia a una sucesin con activo
superior al pasivo y cuya aceptacin le habra permitido suprimir o aminorar su propia
insolvencia.
La accin ha de fundarse, necesariamente, en el fraude del heredero que con su
decisin origina un perjuicio al acreedor, provocando o agravando su insolvencia. Segn
Messineo basta el extremo objetivo del dao, sin que sea exigible el extremo del fraude
del deudor renunciante. Su efecto es hacer inoponible al acreedor que acciona la
decisin que haya adoptado el heredero y permitirle a aqul elegir una decisin
diferente, pero solamente en lo que le concierne (Mazeaud), esto, es, hasta la
concurrencia de sus crditos y sin ningn beneficio para el heredero renunciante.
Messineo, considera que la franqueada por el art. 1021 (524 del Cdigo
italiano), es un accin por s misma, aunque con un parentesco conceptual con la
accin subrogatoria (oblicua) y con la accin revocatoria (pauliana). Se diferencia dice- de la pauliana, porque no se exige demostracin de fraude alguno y basta el
extremo objetivo del dao. De la oblicua, porque la omissio adquirendi, no se debe a un
descuido (negligencia del deudor), sino a un acto explcito: la renuncia, y porque su
efecto no hace adquirir elementos patrimoniales al patrimonio del renunciante,
conclusin esta ltima que no es exacta, una vez que esa adquisicin se produce, por
efecto de la liberacin de la obligacin del renunciante respecto del acreedor.
No obstante haber vislumbrado una diferencia efectiva entre las acciones oblicua
y pauliana, con la que implica el precepto del art. 1021 -cuya autonoma reconoceporque la impugnacin de la renuncia no se puede reconducir al mbito de la una o de
la otra accin, Messineo, vuelve a la conclusin histrica al creer encontrar en la
facultad concedida por el art., efectos anlogos a los de la accin pauliana, porque la
ley autoriza al acreedor a aceptar en nombre y lugar del renunciante, al slo objeto de
satisfacerse de los bienes hereditarios, hasta la concurrencia de sus crditos, tal cual
ocurrira con la accin pauliana.
La analoga es apenas aparente porque, en realidad, los efectos son diversos en
ambas acciones: la accin pauliana, trae como principal consecuencia la reposicin del
patrimonio del deudor, que lo disminuy fraudulentamente en perjuicio de sus
acreedores (art. 1446). La accin del art. 1021, no reintegra al patrimonio del deudor el
caudal relicto renunciado, porque por efecto de la renuncia, que es irrevocable (art.
1021, I), se considera no haberle pertenecido nunca, habida cuenta que por efecto de la
renuncia se lo concepta no haber sido heredero y, por consiguiente, no haber tenido
jams dominio sobre dicho caudal relicto.
La autonoma de la accin reconocida por el art. 1021, ya fue advertida por
algunos autores, segn seala Scaevola, quienes respecto de la facultad de aceptar la
herencia que ha renunciado el deudor, entienden que la expresin empleada por los
cdigos (art. 788 del c. c. francs, equivalente al 1021, en examen), es equivocada,
ya que donde dice que los acreedores podrn aceptar a nombre del heredero, han
querido simplemente decir que podrn perseguir los bienes de la herencia para hacerse
pago.
En efecto, conforme concluye Scaevola la anterior observacin, en rigor, no hay
derecho de aceptar, sino de hacerse pagar, y aparte un parentesco conceptual con las
acciones subrogatoria y revocatoria, la del art. 1021 es una con fundamento autnomo
y efectos propios.
Jurisprudencia
Vase el caso N 5 del art. 1052.
ART. 1022.- (Efectos de la aceptacin y la renuncia). Los efectos de la
aceptacin y la renuncia de la herencia se retrotraen al momento en que se abri la
sucesin; a quien renuncia se le considera no haber sido nunca heredero, y a quien
acepta se le tiene definitivamente por heredero adquirente de la herencia en los
trminos del artculo 1007.
Fte: Cgo. fr. 777 - Cgo. esp. 989 (para primera fase) - Cgo. it. 521
(para segunda fase) Conc: c. c. 1007 - 1030 - 1042 Comprendido en la anot. al art. anterior. El principio est establecido en el
Digesto (Lib. 29, tt. 2, ley 54, cit. Aguilera y Velasco), as: Haeres quandoque
adeundo hereditatem jam tunc a morte successisse defuncto intelligitur (cuando el
heredero acepta la herencia se entiende que lo hace desde el evento de la muerte del
difunto). Tambin se aplican, por efecto de la aceptacin estos principios del derecho
romano: semel *** haeres (el que es una vez heredero los es siempre), y hereadas no
adita non trasmititur ab haerede (la herencia no aceptada no se trasmite al heredero;
(Codex, Lib. 6, tt. 30, ley 18; cit. Scaevola).
ART. 1023.- (Plazo para pedir judicialmente al heredero que acepte o renuncie
la herencia).
I. Cualquier persona interesada puede pedir al juez, transcurridos nueve das del
fallecimiento del de cujus, que fije un plazo razonable, el cual no podr exceder a un
mes, para que en ese trmino el heredero declare si acepta o renuncia la herencia.
II. En ese plazo debe el heredero declarar que acepta la herencia en forma pura y
simple, o que renuncia a ella, o que se acoge a los plazos y procedimientos para la
aceptacin con beneficio de inventario optando por una de las alternativas sealadas en
el artculo 1033, siempre y cuando al momento de optar no hubiera prescrito su
derecho conforme al artculo 1032.
III. Vencido el plazo de un mes sin que el heredero haga la declaracin se tendr
por aceptada la herencia en forma pura y simple.
Fte: Cgo. esp. 1004 - 1005 (para I y III) Conc: c. c. 1029 - 1032 - 1033 - 1053 - 1183 - 1445 - 1446 Los arts. 1029 y 1053, sealan diez aos de plazo para aceptar pura y
simplemente la sucesin o renunciar a ella. Los acreedores u otros interesados, que
pueden ser herederos subsiguientes (v. gr., de segundo rango o sustitutos legatarios,
etc.), y que tambin tienen derecho a la opcin, no estn obligados a esperar
pacientemente la expiracin de esos plazos y pueden forzar al heredero negligente a
manifestar su opcin en el plazo que se le haga sealar por el juez.
Los herederos subsiguientes, en realidad, pueden adoptar su decisin, sin
esperar a que hayan optado los herederos de primer rango o preferente, a cuyo efecto,
estn expresamente autorizados a ejercitar la accin permitida por este art.
Jurisprudencia
Vase el caso N 1 del art. 1053.
con
beneficio
de
inventario,
carece
de
validez.
SECCION II
DE LA ACEPTACION PURA Y SIMPLE
ART. 1025.- (Formas de aceptacin).
I. La aceptacin pura y simple puede ser expresa o tcita.
II. La aceptacin es expresa cuando se hace mediante declaracin escrita
presentada al juez, o bien cuando el sucesor ha asumido el ttulo de heredero.
III. La aceptacin es tcita cuando el heredero realiza uno o ms actos que no
tendra el derecho de realizar sino en su calidad de heredero, lo cual hace presumir
necesariamente su voluntad de aceptar.
Fte: Cgo. it. 474 - 475, 1) - 476 - Cgo. esp. 999 Precd: c. c. abrg. 543 Conc: p. c. 648 c. c. 1016 - 1026 - 1027 - 1028 - 1034 - 1208 De acuerdo a la regla del art., la aceptacin pura y simple, resulta de la
voluntad del heredero manifestada expresa o tcitamente. Junto a esta aceptacin
voluntaria, que puede ser expresa o tcita, los arts. 1043, 1044 y 1054, imponen al
heredero, como sancin, una aceptacin pura y simple forzosa.
La aceptacin expresa resulta, en primer trmino de la declaracin escrita
presentada ante el juez. Comunmente, esta declaracin se presenta en la demanda de
la declaratoria de herederos (art. 642 y s. p.c.), ante el juez del domicilio en que se
abre la sucesin (art. 1001). El artculo en examen, tambin da carcter de
aceptacin expresa al hecho de asumir tal carcter el heredero. Este, para asumir
expresamente el ttulo de heredero, indudablemente tiene que valerse de la forma
escrita, porque -dice Mazeaud- no puede existir aceptacin expresa vlida ms que
cuando est redactada por escrito. Si falta el mnimun de la escritura, no hay
aceptacin expresa (Messineo). Puede valerse, para el efecto, el heredero, de un
documento pblico o privado. Generalmente, la asuncin de heredero deriva, del
proceso administrativo que aqul est obligado a iniciar, ante la Administracin de la
Renta del Distrito en el cual se abre la sucesin, para los fines impositivos. La
presentacin, debe contener la relacin jurada de los bienes, derechos y acciones
pasibles de los impuestos sucesorios, conforme a las leyes de 17 de Julio de 1880, 16
de
la
testamentaria...
enajenaciones
que
lejos
de
constituir
2.- "Se reconoce que aceptaron tcitamente la herencia por el hecho probado
de haber concurrido, como herederos, a un juicio sobre cobro de una deuda y en
el que opusieron excepcin de citacin previa de los coherederos y la
divisibilidad del crdito".
(G.J. N 830, p. 31).
ART. 1026.- (Cesin de derechos sucesorios que importan aceptacin). Importa
aceptar la herencia la cesin gratuita u onerosa que el heredero haga de sus derechos
sucesorios en favor de un extrao o de todos o algunos de los coherederos.
Fte: Cgo. it. 477 Precd: c. c. abrg. 546 Conc: c. c. 606 y s. - 1025 El del art. en un caso de aceptacin tcita. En la cesin, el heredero no
requiere manifestar expresamente su aceptacin. Al transferir los derechos que dice
tener en tal sucesin, manifiesta su aceptacin tcita, por asuncin, y est ipso facto
sujeto a las obligaciones que le imponen los arts. 606 y s.
ART. 1027.- (Renuncia que importa aceptacin). Importa igualmente aceptar la
herencia la renuncia gratuita por el heredero en herederos determinados, as como la
renuncia onerosa en todos los coherederos.
Fte: Cgo. it. 478 - Cgo. fr. 780 Precd: c. c. abrg. 546 Conc: c. c. 1025 - 1052 Tambin importa una aceptacin tcita, disfrazada de renuncia, cuando el
heredero, sea a ttulo gratuito, sea a ttulo oneroso, renuncia in favorem de alguno o
de todos los coherederos. Como acto de disposicin equivale a una aceptacin pura y
simple. La renuncia en s misma (Mazeaud), es un acto equvoco, cuyo verdadero
sentido depende de la finalidad perseguida por el renunciante, como deja inferir
claramente la regla del art. Este artculo, supone una regla de fondo (Mazeaud): la
renuncia hecha a ttulo oneroso, ya sea en favor de todos los coherederos, ya sea en
favor de uno de ellos, constituye siempre una aceptacin, porque necesariamente
Fte: Cgo. it. 480 Precd: c. c. abrg. 551 - 552 Conc: c. c. 1016 - 1023 - 1032 - 1502 El art. ha sido considerado ya en el examen del art. 1023 y no requiere mayores
explicaciones.
Jurisprudencia
"Los recurrentes contestaron a la demanda y an reconvinieron en calidad de
herederos forzosos, lo que importa aceptacin tcita de la herencia, por lo que
la renuncia hecha despus de mas de diez aos de trabado el causi contrato de
litis resulta inaceptable".
(G.J. N 1136, p. 18).
ART. 1030.- (Efectos de la aceptacin pura y simple). Por defecto de la
aceptacin pura y simple, el patrimonio del de cujus y el patrimonio del heredero se
confunden y forman uno solo, cuyo titular es este ltimo. Por tanto los derechos y
obligaciones del de cujus se convierten en los del heredero y ste es responsable no
slo por las deudas propiamente dichas sino tambin por los legados y cargas de la
herencia.
Fte: Cgo. esp. 1003 - Partida 6, tt. 6, ley 10 Conc: c. c. 1007 - 1022 - 1041 - 1042 - 1077 Con muy buen criterio Mazeaud, seala que no es con la aceptacin pura y
simple que se adquiere los derechos y obligaciones del difunto (art. 1030). La
adquisicin de los derechos y obligaciones del de cujus, por provenir de la sucesin y
no de la aceptacin, se produce desde el da de la muerte de aqul (doctrina del art.
1007). Eso es lo que se quiere expresar -aade- cuando se dice que la aceptacin
obra retroactivamente (art. 1022), al da de la apertura de la sucesin. Lo que en
realidad hay, en los efectos de la aceptacin pura y simple, es que el heredero al
aceptar pura y simplemente, renuncia a la facultad de renunciar o a la aceptar con
beneficio de inventario: consolida un derecho adquirido anteriormente con todas sus
consecuencias, que son las sealadas en el art., con carcter irrevocable (art. 1021),
porque la aceptacin pura y simple torna definitiva la situacin del heredero, quien no
puede volver sobre ella. Por eso, la ley de Partida sealada entre las fuentes del art.,
dice: ... deue pagar las mandas o las debdas cumplidamente el heredero, si non fizo
inventario
al
plazo
que
le
fue
puesto...
SECCION III
DE LA ACEPTACION CON BENEFICIO DE INVENTARIO
ART. 1031.- (Forma de aceptacin).
I. La aceptacin con beneficio de inventario es siempre expresa y debe hacerse
mediante declaracin escrita ante el juez.
II. La declaracin debe estar precedida o seguida del inventario que se levantar de
la manera y con las formalidades prescritas en el Cdigo de Procedimiento Civil y en
los plazos fijados por los artculos siguientes.
Fte: Cgo. it. 484, 1) y 3) Precd: c.c. abrg. 558 Conc: c.f. 270 - 300 - p.c. 648 - 649 c. c. 1024 - 1070 En el Derecho romano, no se reconoca la opcin que consagra el art. 1016 a
los herederos ms prximos, los heredes sui, porque su derecho sucesorio estaba
fundado en la idea de la copropiedad familiar y no podan repudiar lo que, en alguna
medida, les perteneca: eran herederos necesarios, segn Gayo (cit. de Mazeaud).
Primeramente se introdujo por el Pretor, como remedio para que el heredero
pudiera informarse previamente de los antecedentes y composicin de la sucesin que
se le haba deferido, el derecho o beneficio de deliberar, que consista simplemente en
la concesin de un plazo, para que el sucesor pudiera aceptar o repudiar con el debido
consentimiento de causa y cuya consecuencia, el jus abstinendi, libraba al heredero de
verse obligado en sus bienes propios por la herencia que recibe. Justiniano, introdujo el
beneficio de inventario: el heredero poda aceptar la herencia, marcando con la
inventariacin de los bienes comprendidos en sta, el lmite de separacin entre
aqullos y los suyos propios, para responder solamente, hasta donde la herencia
alcanzaba (intra vires successionis) y nunca le deparaba perjuicio su calidad de
heredero (Scaevola y Mazeaud).
El derecho de deliberar, considerado incompatible con el beneficio de inventario
por Justiniano, perdi toda importancia. A partir del Cdigo francs de 1804, el
derecho de deliberar, puede tenerse por desaparecido, en su antigua significacin y, el
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
"Todo inventario tiene que ser la descripcin fiel de los bienes de una
testamentaria, pudiendo los interesados hacer las observaciones que
consideren convenientes, tanto para obtener la separacin de bienes
ajenos como para hacer que se incluyan los que se hubieran omitido".
(G.J. Nro. 1085, p. 48).
7.-
"El inventario conforme a los arts. 558 (1034) del c. c. y 599 (649) del
p.c., de una sucesin para ser valedero jurdicamente debe efectuarse
previa citacin de todos los legatarios, acreedores e interesados,
pudiendo tambin designarse peritos tasadores".
(G.J. Nro. 1160, p. 19).
3.-
4.-
acepta previamente la herencia, con el privilegio de recibir todas las ventajas y quedar
libre de todas las responsabilidades. En el derecho de deliberar, en cambio, la
aceptacin es posterior, fruto del conocimiento de los diversos aspectos de la sucesin
que se adquiere mediante el inventario. La falta de una exposicin de motivos, impide
conocer las justificaciones que determinaron la inclusin de una institucin que, segn
los jurisconsultos, haba cado en desuso ya en la Edad Media y ha de convenirse con
Scaevola, en que no pueden haber razones slidas para justificar el desacreditado y de
muchos siglos desacostumbrado derecho de deliberar. En el derecho antiguo, tena
explicacin en la consideracin de respeto para examinar reservadamente las cuentas
privadas del difunto, que acaso no se consiga con el beneficio de inventario. Pero, el
plazo que se concede por el art. 1023, I) -cuya fuente est en los arts. 1004 y 1005
del Cgo. espaol, antes en el 481 del modelo italiano citado como tal en la primera
edicin de esta obra- a instancia de interesados, puede satisfacer suficientemente los
requisitos de una deliberacin reservada (Scaevola).
Vencidos los trminos para la faccin del inventario y para deliberar, sin que el
heredero manifieste su opcin, ste ser considerado renunciante (art. 1035, II). Esta
es la diferencia de las consecuencias del vencimiento del trmino en la aceptacin con
beneficio de inventario sin derecho de deliberar, en la cual la no faccin del inventario
en el plazo sealado, constituye el heredero en aceptante puro y simple (art. 1034).
ART. 1034.- (Plazo para el inventario precedido de la declaracin de
aceptacin).
I. Si el heredero opta por declarar que acepta la herencia con beneficio de inventario,
debe comenzar a levantarlo dentro de los dos das siguientes a la ltima citacin hecha
o los acreedores de la sucesin y a los legatarios, y terminarlo en el lapso de dos
meses. El juez sealar un plazo razonable, no mayor de diez das, para practicar las
citaciones. Por justo motivo puede el juez conceder prrrogas prudenciales de estos
ltimos plazos, que no excedern, respectivamente, del tiempo indispensable para
practicar las citaciones, ni de otros dos meses para terminar el inventario.
II. Si ha transcurrido el plazo sin que el inventario haya terminado, se tendr al
heredero como aceptante puro y simple.
Fte: Cgo. fr. 795 (para I) - Cgo. it. 485, 2) y P. 6 tt. 6, ley 5 (para II) Precd: c. c. abrg. 559 -
Conc: p. c. 649 - 663 c. c. 1025 - 1035 Si la aceptacin con beneficio de inventario, no incluye la facultad de deliberar,
el inventario y las citaciones de acreedores y legatarios debe hacerse en la forma y los
plazos determinados por el art., vencidos los cuales, si el inventario no ha sido
completado, el heredero es considerado como aceptante puro y simple, con las
consecuencias propias de tal situacin.
Si incluye la facultad de deliberar, se procede en igual forma (art. 1035) con el
aadido de plazos propios para ejercitar la facultad de deliberar.
Siendo la nica forma de acogerse al beneficio de inventario, la presentacin
escrita ante el juez competente (arts. 1031 del c.c. y 648 del p.c.), el inventario
enumerativo o avaluativo de los bienes, derechos y obligaciones de una sucesin, se
faccionar mediante las diligencias judiciales previstas expresamente al efecto, por los
arts. 663 y s. del p.c.
ART. 1035.- (Plazo para hacer el inventario y despus deliberar).
I. En el caso del heredero que ha optado porque previamente se levante el inventario
para luego deliberar, se proceder en forma idntica a la prevista por el artculo
anterior. Transcurrido el plazo sin que el inventario haya terminado, se tendr al
heredero por renunciante.
II. Terminado el inventario, el heredero tiene un plazo de veinte das, desde la fecha
en que termin el inventario, para deliberar si acepta o no la herencia. Vencido el
trmino sin que hubiera deliberado se tendr al heredero por renunciante.
Fte: Cgo. fr. 795 Conc: c. c. 1033 - 1034 - 1052 Comprendido en las anots. a los arts. 1033 y 1034.
Ntese la diversa consecuencia en los supuestos del art. 1034 y de este art. En
el primer caso, al transcurso del tiempo sin que se haya faccionado el inventario en el
plazo sealado, el heredero es considerado aceptante puro y simple. En el segundo
caso, transcurridos los plazos para la faccin del inventario o para la deliberacin, el
3.-
4.-
"El art. 562 (1036) establece que durante la faccin del inventario, no
se halla obligado el heredero a pagar deudas ni mandas; y por tanto el
albacea tampoco est obligado a satisfacer los legados, mientras no
termine el inventario de la herencia".
(G.J. Nro. 830, p. 19).
Fte: Cgo. it. 491 Precd: c. c. abrg. 565 Conc: c. c. 302 El heredero a beneficio de inventario, que incurre en responsabilidad, por causar
perjuicios a los acreedores u otros interesados en la sucesin, queda obligado con su
patrimonio personal, por aplicacin del principio contenido en el art. 984, dentro de los
lmites sealados por el art. 1038, esto es, por culpa grave en la administracin de
que est encargado. Es una responsabilidad que se equipara con la del mandatario
gratuito (art. 815).
ART. 1039.- (Fianza).
I. Si los acreedores y legatarios no confan en la gestin del heredero como
administrador de los bienes sucesorios, pueden pedir al juez, y ste conceder, que el
heredero preste fianzas bastantes por el valor de los bienes muebles constantes en el
inventario y por el precio de los inmuebles vendidos.
II. Si el heredero no puede prestar esa fianza, se vendern los bienes muebles
depositndose el precio, as como el de los inmuebles vendidos, fondos con los cuales
se pagarn las cargas de la sucesin.
Fte: Cgo. it. 492 (para I) - Cgo. fr. 807, 2) (para II) Conc: c. c. 943 La disposicin fuente italiana habla de garantas, en lugar de fianza, que es una
garanta personal (art. 943). Se ha conservado en este orden la disposicin de la
fuente francesa, que estaba consignada en la redaccin original del art. 562 del c. c.
abrg. y de la que fue excluda por la citada reforma de 20 de Septiembre de 1912 (art.
2 de la Ley, V. la anot. al art. 1036).
La fianza, dispuesta por el art., complementando la previsin del art. 1037,
busca indudablemente evitar el peligro de que el heredero que carece de bienes
propios, irrogue con una administracin despreocupada, fingida o ciertamente, daos a
los acreedores y legatarios. Si tuviera bienes suficientes, el inconveniente y la
desconfianza desapareceran, puesto que queda a dichos interesados el remedio de la
indemnizacin contra el patrimonio propio del heredero.
2.-
"El art. 566 (1040) del c. c. (dispone que para) vender los bienes, sean
muebles o inmuebles, cuando hay acreedores, se debe ocurrir al juez
quien los mandar sacar a subasta pblica, previa tasacin".
(G.J. Nro. 920, p. 46).
3.-
"El art. 566 (1040) del c. c. rige el beneficio de inventario, sus efectos y
las obligaciones del heredero beneficiario y faculta al heredero a ocurrir al
juez para que mande la subasta pblica de los bienes y no regla nada
relativo a la venta de los bienes comunes que el objeto del presente
pleito".
(G.J. Nro. 1258, p. 76).
4.-
El heredero slo tiene obligacin de pagar las deudas hereditarias y los legados
hasta donde alcancen los bienes de la herencia.
2)
El heredero conserva todos los derechos y todas las obligaciones que tena
respecto al de cujus, excepto los que se hayan extinguido con la muerte.
3)
4)
o integracin completa de derechos entre los dos patrimonios, que as constituye una
sola universalidad, ha movido a algunos autores a tratar de conciliar esa caracterstica
del beneficio de inventario, en el que el heredero resulta titular de dos patrimonios, con
el principio de la unidad del patrimonio de la doctrina clsica. La conciliacin, no ha
podido prosperar habida cuenta que durante las operaciones de liquidacin, el difunto
parece sobrevivir en su patrimonio, ficcin inadmisible -se dice- porque la persona,
slo puede ser titular de un patrimonio hasta su muerte. Mazeaud, resuelve el problema
admitiendo el beneficio de inventario, como la ms notable excepcin al principio discutible- de la unidad de los patrimonios.
Entre las consecuencias secundarias de la separacin de patrimonios ha de
tenerse en cuenta, adems, las siguientes: a) Si el heredero a beneficio es acreedor o
deudor del difunto, no se opera la confusin y la obligacin subsiste; como el heredero
deudor o acreedor de la sucesin no puede demandarse a s mismo, se nombra un
curador. b) Los acreedores y legatarios de la sucesin no tienen derecho ms que
sobre el patrimonio del difunto; nicamente los bienes que formen parte de la sucesin
constituyen su prenda (art. 1335).
Punto notable en el art. en examen, es su prrafo 4), que declara subsistente la
separacin de patrimonios, aunque el heredero renuncie al beneficio de inventario, regla
que est en manifiesta contradiccin con la del artculo siguiente (1042), por virtud de
la cual la renuncia al beneficio, convierte al heredero en aceptante puro y simple con
retroactividad a la apertura de la sucesin. La aclaracin del art. 1041, 4) relativa a los
acreedores del de cujus, no resuelve la contradiccin, porque entonces el artculo 1042
no tendra ninguna razn prctica. Una de las disposiciones, sin duda no es pertinente.
Ntese que la disposicin fuente del prrafo en examen (apartado 3, del art. 490 del
Cgo. it.), con el debido respeto de la lgica, dispone todo lo contrario, al determinar
que los acreedores y los legatarios que quieran preservar, para cualquier eventualidad,
la prelacin establecida por el inc. 3) del art., deben demandar la separacin de los
bienes del difunto respecto de los bienes personales del heredero, conforme explica
claramente Messineo al comentar la citada disposicin del Cgo. modelo.
Jurisprudencia
1.-
"El beneficiario goza conforme a este art. 563 (1041) del beneficio de no
estar obligado al pago de las deudas del difunto sino hasta la
concurrencia de los bienes de ste y de no confundir los suyos con los
de la testamentara, conservando contra ste el derecho de reclamar el
pago de sus deudas".
(G.J. Nro. 575, p. 10).
3.-
4.-
"Las ventajas establecidas a favor del heredero beneficiario por este art.
(1041) impide la confusin de los derechos y obligaciones del heredero
con los de la herencia".
(G.J. Nro. 736, p. 22).
5.-
6.-
herencia a los herederos que han sustrado u ocultado algunos efectos o bienes de la
sucesin. En ambos casos, se trata de una apropiacin indebida (art. 345 del c.p.) de
bienes de la sucesin, para eludir el pago de deudas y cargas que la ley castiga,
atribuyendo la responsabilidad de las mismas al patrimonio del heredero, al convertirlo
en puro y simple.
Pierde tambin el beneficio, el heredero que antes de completar el
pago de las deudas y legados, enajena bienes de la herencia sin la debida autorizacin
judicial, o los dispone mediante gravmenes o malversa el precio de lo vendido, en
aplicaciones extraas a las determinadas en la autorizacin judicial (art. 1044).
ART. 1044.- (Prdida del beneficio de inventario por enajenacin no autorizada
de bienes).
I. El heredero que antes de completar el pago de las deudas y legados venda bienes
de la herencia, o los grave con prenda o hipoteca, o transija sobre esos bienes sin
ajustarse a lo dispuesto por el artculo 1040 y a las formas prescritas por el Cdigo de
Procedimiento Civil, o no d al precio de esas ventas la aplicacin ordenada por el
juez al conceder la autorizacin, pierde el beneficio de inventario, quedando como
aceptante puro y simple.
II. Pasados cinco aos desde que se declar la aceptacin con beneficio de
inventario, la autorizacin judicial ya no es necesaria para enajenar los bienes muebles.
Fte: Cgo. it. 493 Conc: c.f. 470 y s. c. c. 1037 - 1040 - 1077 Comprendido en la anot. al art. anterior.
ART. 1045.- (Pago a los acreedores y legatarios cuando no hay oposicin).
I. Terminado el inventario y cuando no haya acreedores o legatarios que se opongan,
el heredero les pagar a medida que ellos se presenten.
II. Los acreedores que se presenten agotado el caudal hereditario, pueden repetir
slo contra los legatarios, aun tratndose de cosa determinada perteneciente al
testador, hasta la concurrencia del valor que tenga el legado.
III. Si el crdito no ha prescrito anteriormente, el derecho de repetir caduca a los tres
aos contados desde el ltimo pago.
Fte: Cgo. it. 495 Precd: c. c. abrg. 567, 2) - 568 Conc: c. c. 1041 - 1046 - 1337 Las reglas de este art. y del que le sigue, que deban haberse formulado en
orden inverso, disponen que cuando hay juicio pendiente entre los acreedores (cuando
hay oposicin), sobre la preferencia de sus crditos, sern pagados por el orden y
segn el grado que seale la sentencia firme de graduacin. Ha de tenerse en cuenta
que las acreencias deben pagarse preferentemente a los legados. No habiendo juicio
pendiente entre los acreedores (cuando no hay oposicin), sern pagados los que
primero se presenten. Si constare que alguno de los crditos conocidos es preferente,
el pago se har previa caucin a favor del acreedor de mejor derecho, segn determina
el art. 567 del Cgo. abrg., concordante con todas las legislaciones, que el Cdigo ha
omitido injustificadamente. Agotado el caudal de la sucesin, si aparecen otros
acreedores, stos slo podrn repetir contra los legatarios, dentro de los tres aos,
desde el ltimo paga, para salvar su derecho de la caducidad.
ART. 1046.- (Pago a los acreedores y legatarios cuando hay oposicin).
Terminado el inventario, y si hay acreedores o legatarios que se opongan, el heredero
no puede pagar sino en el orden y de la manera dispuestos por el juez.
Fte: Cgo. fr. 808, 1) Precd: c. c. abrg. 567, 1) Conc: c. c. 1041, 1) - 1045 Comprendido en la anot. al art. anterior.
ART. 1047.- (Rendicin de cuentas). El heredero con beneficio de inventario
debe rendir cuentas al ao de su administracin, o en cualquier momento cuando lo
pidan los acreedores y legatarios y el juez as lo ordene.
Fte: Cgo. it. 496 Precd: c. c. abrg. 564 Conc: p.c. 687 y s. c. c. 1048 - 1049 La obligacin de rendir cuentas de su gestin, coloca al heredero beneficiario
2.-
legal el beneficiario no rinde cuentas, he ah una causa legtima para que acreedores
y legatarios la exijan, constituyendo al responsable en mora, con las consecuencias que
detallan las reglas del art.
ART. 1049.- (Gastos del inventario y de las cuentas). Los gastos que ocasione
el inventario y la rendicin de cuentas, as como los de cualquier acto que dependa de
la aceptacin con beneficio de inventario, se pagarn con la masa de bienes sucesorios
con preferencia a toda otra deuda.
Fte: Cgo. it. 511 Precd: c. c. abrg. 569 Conc: c. c. 1047 - 1231 Los autores justifican la regla del art., indicando que el beneficio de inventario, es
un favor legal que no puede ser atenuado; pues, si se obligase al heredero beneficiario
a satisfacer por su cuenta, cualquiera clase de gastos que ocasione la aceptacin con
el beneficio, sera contradecir la naturaleza de ste y el propio espritu de las leyes
que lo establecen y regulan (Scaevola).
El beneficio de inventario, se ha establecido precisamente para la hiptesis, de
que las malas circunstancias en que el finado deja sus asuntos, no perjudique en modo
alguno al heredero que se acoge a l, de tal manera que si se obligara al heredero a
sufragar los gastos, ms que de beneficio, habra que hablar de perjuicio de inventario.
Los gastos, a que se refiere el artculo son todos los que ocasionan la faccin del
inventario, los peritajes, la administracin, la conservacin, la rendicin de cuentas,
etc. Las indicaciones contenidas en al art. son enunciativas, no limitativas.
Jurisprudencia
1.-
podido
menos
que
verificarse,
se
considera
(realizados)
"Los gastos a que se refiere el art. 569 (1049) del c. c. son los de
una sucesin aceptada a beneficio de inventario. Pero el abandono debe ser total, esto
es, abarcar todos los bienes de la sucesin.
La disposicin fuente, con ms propiedad, no emplea el trmino abandono, sino
el de entrega de los bienes a los acreedores y legatarios, hecho por el cual, en
realidad, queda liberado de toda responsabilidad por las deudas hereditarias y, esto,
porque el heredero a beneficio de inventario, en el supuesto, no est obligado a
entregar ms del caudal hereditario.
ART. 1051.- (Derecho de los acreedores y caducidad).
I. Los acreedores y legatarios que se presenten rendida la cuenta por el
administrador judicial y entregado el remanente al heredero, tienen accin contra ste
slo hasta la concurrencia del remanente.
II. Este derecho caduca a los tres aos contados desde el da en que el juez
aprob las cuentas del administrador judicial y el heredero recibi el remanente.
Fte: Cgo. it. 508, 3) Conc: c. c. 1048, II) - 1050 La regla del art., es una consecuencia lgica del art. anterior y de la
subsistencia del beneficio, bajo sancin de caducidad de la accin.
El libramiento de los bienes a los acreedores se concibe como abandono de la
gestin, no de la titularidad, del caudal (Messineo), gestin que queda confiada al
administrador judicial designado (art. 1050, I). Pagados los gastos de la administracin
judicial y satisfechos los acreedores y legatarios, los bienes, an despus del libramiento
o entrega que el Cdigo llama abandono, no han dejado de ser propiedad del heredero
con
beneficio
de
inventario.
SECCION IV
DE LA RENUNCIA A LA HERENCIA
ART. 1052.- (Renuncia a la herencia). La renuncia a la herencia es siempre
expresa, y debe ser manifestada mediante declaracin escrita hecha ante el juez.
Fte: Cgo. it. 519, 1) - Cgo. fr. 784 Precd: c. c. abrg. 548 Conc: p. c. 648 c. c. 1027 - 1035 - 1078 Son atinentes al precepto las reglas del derecho romano siguientes: is potest
repudiare, qui et adquirere potest (puede repudiar aquel que puede adquirir; Digesto,
Lib. 29, tt. 2, ley 18). Ommes licentiam habere his quae pro se introducta sunt,
renuntiare... (los derechos son renunciables; Codex, Lib. 2, tt. 3, ley 29; citas de
Scaevola).
Las cuestiones importantes relativas a la renuncia de la herencia, han sido ya
examinadas en la seccin relativa a las disposiciones generales, sobre la aceptacin y
la renuncia (arts. 1016 y s.), as como en otras particulares siguientes a stas. En ese
examen, ya se ha visto que la renuncia es un acto voluntario individual; que surte
efectos retroactivos al momento de la muerte del causante; que no puede hacerse
parcialmente, ni a plazo, ni condicionalmente; que se ha de estar cierto de la muerte de
la persona a quien se ha de heredar y del derecho a la herencia (nulidad de renuncia a
la herencia de persona viva); que por los menores e incapacitados renunciaran sus
representantes legales; que la renuncia es irrevocable y slo puede ser impugnada
cuando adolece de alguno de los vicios del consentimiento o por accin de los
acreedores perjudicados por la renuncia hecha en manifiesto perjuicio de ellos; que el
heredero puede ser constreido judicialmente a manifestar su opcin (aceptacin o
renuncia), antes del plazo legal; que la renuncia en ciertos casos implica aceptacin, y
que la ocultacin o sustraccin dolosa de bienes de la sucesin, produce la prdida del
derecho de renunciar, colocando al heredero en la situacin del aceptante puro y simple.
Queda por examinar en esta seccin solamente el art. 1052, relativo a la forma
de la renuncia, que es diversa de la forma de aceptacin (art. 1029). Si no se observa
"Por regla general consignada en este art. 548 (1052) no hay renuncia
3.-
4.-
5.-
"Los acreedores del que renuncia una herencia slo tienen accin para
ocurrir al juez pidiendo autorizacin para aceptar la herencia ocupando,
en su caso, el lugar del renunciante".
(G.J. Nro. 843, p. 25).
6.-
7.-
8.-
2.-
ART. 1054.- (Prdida del derecho a renunciar). El heredero que sustrae u oculta
bienes de la herencia con la intencin de apropirselos impidiendo as que los
coherederos reciban su parte en los bienes, pierde el derecho a renunciar y es tenido
como heredero puro y simple sin parte en las cosas ocultadas o sustradas.
Fte: Cgo. it. 527 Precd: c. c. abrg. 555 Conc: c. c. 1043 El supuesto del art. importa la prdida del poder de renuncia, como igualmente
implica la prdida del derecho a aceptar con beneficio de inventario (art. 1043). En
ambos casos la herencia se entiende aceptada pura y simplemente.
Jurisprudencia
V. el caso N 7 del art. 1052.
CAPITULO V
DEL BENEFICIO DE SEPARACION DE PATRIMONIOS
ART. 1055.- (Beneficio y objeto de la separacin).
I. Cualquier acreedor del de cujus y cualquier legatario puede pedir la separacin de
los bienes pertenecientes al difunto y al heredero.
II. Los acreedores y legatarios que han pedido la separacin son satisfechos con
preferencia a los acreedores del heredero, lo cual no impide que ellos puedan tambin
ejercitar sus derechos sobre los bienes propios del heredero.
Fte: Cgo. it. 512 Conc: c. c. 1041 - 1058 - 1189 El beneficio de separacin de patrimonios, constituye un privilegio que la ley
establece para proteger los derechos de los acreedores de la sucesin. La confusin
que se produce entre los patrimonios del difunto y del heredero que acepta pura y
simplemente, implica graves riesgos para los acreedores de la sucesin y legatarios a
ttulo singular de sumas de dinero, cuando el heredero es insolvente. Su objeto y
finalidad, es asegurar que stos sean pagados con los bienes de la sucesin, antes que
los acreedores personales del heredero. Este beneficio slo est concedido a los
acreedores de la sucesin, no a los del heredero. El art. 1055 dice claramente:
cualquier acreedor del de cujus.
Tiene sus orgenes en la separatio bonorum de los romanos, que, como su
mismo nombre lo indica, produca una separacin absoluta del patrimonio sucesorio y
del propio del heredero. Los acreedores del de cujus, cobraban del patrimonio sucesorio,
sin derecho alguno sobre el del heredero. Desde Justiniano, el privilegio se extendi a
los legatarios (Mazeaud).
El Cdigo francs de 1804, siguiendo las orientaciones del antiguo derecho
francs, lo redujo a un simple derecho de preferencia, (art. 2111), a cuyo efecto los
acreedores podan, en todo caso y contra cualquier acreedor, para asegurar su privilegio
de preferencia, pedir la separacin de patrimonios (art. 878), ninguna de las cuales
disposiciones fue recogida por el Cgo. abrg., razn por la cual, en rigor, esta institucin
era desconocida en el rgimen anterior. El Cgo. italiano de 1865, inspirado en el
Fte: Cgo. it. 514 Conc: c. c. 1341 No supone un derecho preferencial entre los acreedores de la sucesin. Si
alguno de ellos no han intentado el beneficio, no por eso quedan postergados por los
que lo hicieron. El art., lo expresa claramente: los acreedores y legatarios que se
acogieron al beneficio, concurren en igualdad de condiciones con los que no lo
intentaron. Si existen prelaciones o preferencias por otras causas, ellas se cumplen
como corresponde y tampoco son afectadas en modo alguno por el beneficio de
separacin.
El derecho de preferencia resultante del beneficio de separacin tiene efecto
respecto de los acreedores del heredero. El que cuenta con la separacin, tiene derecho
preferente a los acreedores del heredero sobre los bienes de la sucesin. Los
acreedores de la sucesin, son preferidos a los legatarios; la razn es obvia: aqullos
recuperan lo que dieron al de cujus, stos reciben una liberalidad.
El art. presenta el empleo impropio del vocablo separatista, incurriendo en un
verdadero barbarismo, tomado de la traduccin (Sentis Melendo) del Cgo. modelo separatisti- sin la debida adecuacin idiomtica que evite las incorrecciones
terminolgicas. Separatista, segn la Real Academia, es el partidario del separatismo:
doctrina poltica que propugna la separacin de algn territorio para alcanzar su
independencia o anexin a otro pas. Una formulacin correcta idiomtica y legalmente,
debera referirse a quienes han ejercitado o no han ejercitado la separacin, que es de
los sujetos que se ocupa el instituto y no de los partidarios del separatismo.
ART. 1058.- (Pago a los acreedores y legatarios). La separacin se impide o
cesa cuando el heredero paga a los acreedores y a los legatarios y ofrece fianza para
el pago de aquellos cuyo derecho est controvertido o sujeto a condicin suspensiva o a
trmino.
Fte: Cgo. it. 515 Conc: c. c. 943 - 1055 Se extingue el beneficio, en primer trmino, si los acreedores o legatarios
renuncian a ejercerlo; por la caducidad (art. 1056); por el pago que haga el heredero a
los acreedores y legatarios de la sucesin, o cuando se ofrece afianzar el pago de
aquellos derechos sujetos a condicin, trmino o controversia, segn este art.
La disposicin fuente, habla de caucin, de la que la fianza es apenas una
especie que slo era obligacin personal del fiador.
CAPITULO VI
DE LOS HEREDEROS FORZOSOS
SECCION I
DE LA LEGITIMA Y DE LA PORCION DISPONIBLE
ART. 1059.- (Legtima de los hijos).
I. La legtima de los hijos, cualquiera sea su origen, es de las cuatro quintas partes
del patrimonio del progenitor; la quinta parte restante constituye la porcin disponible
que el de cujus puede destinar a liberalidades, sea mediante donaciones o mediante
legados, en favor de sus hijos, parientes o extraos.
II. La legtima de los descendientes llamados a la sucesin en lugar de los hijos es la
misma que ellos habran recibido en caso de vivir.
III. La legtima de los hijos adoptivos es la misma que la de los dems hijos.
Fte: Cgo. it. 537 - Nov. Recop., Lib 10 - tt 20, ley 1 Precd: c. c. abrg. 505- 518 - 519 - 570 Conc: c.f. 173 - 174, 3) - 231 c. c. 1007 - 1062 - 1065 - 1066 - 1089 - 1251 Segn las regulaciones de este Captulo, el Cdigo sigue el sistema que acepta
el principio de la legtima, que hace prevalecer el criterio restrictivo de la libre
disposicin de los bienes para despus de la muerte en casos determinados, frente al
de la liberalidad de testar que propugna la facultad absoluta de distribuir sin limitacin
ninguna el patrimonio propio en consideracin al hecho del fallecimiento.
En el primitivo derecho romano, la libertad de testar era absoluta. Conforme a las
XII Tablas (cit. Aguilera y Velasco), no se reconoca la legtima: el padre, rbitro
absoluto de la familia segn tal legislacin, que en sus exageraciones lleg al punto de
conceder al jefe de la familia el derecho de vida y muerte sobre los hijos, lo era
tambin respecto a la libre disposicin de sus bienes: uti legassit ita jus esto (como se
ha legado as sea el derecho). Aparece la legtima, como una prolongacin de la
obligacin alimentaria en proporcin reducida (cuarta parte del caudal). Justiniano, en la
Novela 18, concede a los hijos los derechos de que antes carecan y la legtima se fijo
en el tercio de los bienes paternos cuando los hijos eran menos de cuatro y en la mitad
cuando excedan este nmero. Posteriormente, segn Bigot-Preamenau (cit. Scaevola),
se extendi la legtima a favor de los padres del mismo modo que para los hijos:
quemadmodum a patribus liberis, ita a liberis patribus debere legitiman. D'Aguanno,
tambin refiere, citando las Partidas, que reproducen en la materia principios romanos,
que segn stos la legtima se consideraba dbito natural: pars debita iure naturale.
Su desarrollo legislativo ensea disposiciones como las de Fuero Juzgo (Lib. 4,
tt. 5, ley 1, cit. Scaevola), que dicen: ...e mandamos que... ni los padres ni los avuelos
non puedan fazer de sus cosas lo que quisieren, ni los fiios ni los nietos no sean
deseredados de la buena de los padres y de los avuelos... La Partida 6, tt. 1, ley 17
(cit. ibidem) establece que... si este atal ouiesse fijos o otros herederos que
descendiessen del... que d a cada uno de ellos su legtima parte... parte legtima (que)
dizen en latin parte debita iure naturae...
En el derecho de los pueblos germnicos, la reserva era manifestacin y efecto
del rgimen de copropiedad familiar (Messineo; v. en la Introduccin II, lo pertinente).
Luego se extendi al antiguo derecho consuetudinario. El Cgo. francs de 1804, la
instituy como proteccin de los herederos ms prximos, descendientes y ascendientes.
La legtima es llamada rserve (reserva) en el derecho francs y riserva en el
derecho italiano. El derecho alemn, como el suizo, tambin lo llama reserva. Supone
esto, indudablemente, que ha de admitirse una ecuacin en la terminologa jurdica
comparada entre legtima y reserva. Al beneficiario de la legtimo o de la reserva, por
eso, puede llamrsele indistintamente legitimario o reservatario.
Tiene inters comparativo, apuntar, a propsito, que el c. c. mexicano de 1928
no trata de la legtima ni de las mejoras, y a lo herederos forzosos slo se les concede
un derecho a alimentos, con cargo al caudal hereditario, en condiciones determinadas.
La legtima, slo favorece a los descendientes, ascendientes y al cnyuge. Los
parientes colaterales, no estn comprendidos en ella. La especificacin explcita que
hace el art., respecto de los descendientes responde al principio constitucional (art. 195
Const.) de que todos los hijos tienen iguales derechos y deberes respecto de sus
progenitores, sin discriminacin alguna por razn de su origen matrimonial o
extramatrimonial.
porcin de bienes -dice- de que el testador no puede disponer por haberla reservado la
ley a determinados herederos llamados por esto herederos forzosos.
De dichos conceptos, deriva que la legtima es un derecho mortis causa sobre
los bienes del causante (Scaevola), por cuya consecuencia su valor ha de fijarse
atendiendo al que los bienes que el de cuius deja tienen en la poca de su muerte y
deducidas que hayan sido las deudas, conforme declara el Digesto (Lib. 4, tt. 16, ley
165, cit. Scaevola): venisse ad heredem nihil intelligitur, nisi deducto aere alieno.
El Cdigo ha eludido la definicin del instituto, pero de acuerdo a lo hasta aqu
expuesto y al texto mismo del art. en examen, puede concretarse esta nocin: legtima
es la reserva de una porcin de bienes impuesta al testador por la ley, en favor de
determinados herederos, llamados por esto forzosos y de la cual porcin aqul no puede
disponer.
Tampoco enumera los herederos forzosos, como otras legislaciones. Ella consta
en las regulaciones singulares del Captulo: descendientes, ascendientes y cnyuge.
Entre los primeros y segundos se comprende a los hijos adoptivos y a los adoptantes y
entre los terceros al conviviente en las uniones paramatrimoniales llamadas libres (c.f.
art. 158).
Es un derecho sancionado por la ley, con independencia de la voluntad del
obligado a respetarla. Sus reglas son de orden pblico. Esa naturaleza le da carcter de
intangible, inviolable. No puede ser arrebatado al legitimario, por un acto arbitrario del
testador ni por pactos que pretendan burlar o distorsionar su objeto. Slo la ley, que la
concede, puede quitarle. No esta permitido privar al heredero de su legtima (art. 1066),
salvo en los casos expresamente establecidos por el propio Cdigo: indignidad o
desheredacin, sin que pueda salirse del marco legal, porque de nada servira la
consagracin del principio, si se permitiesen disposiciones o pactos que lo
desnaturalizasen hacindolo total o parcialmente intil. Es una institucin necesaria,
porque protege a los herederos contra el abuso de las liberalidades en favor de
extraos (Mazeaud).
La legtima es colectiva: no hay legtimas individuales (Mazeaud). Si el de cujus
deja varios herederos del mismo rango, v. rg., hijos solamente, para todos ellos reserva
la ley las cuatro quintas partes, globalmente y no con carcter individual (art. 1059).
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
"Entre los herederos legales, los nicos que tienen calidad de forzosos,
llamados por ministerio de la ley, y a quienes la misma les asegura su
legtima, en la masa hereditaria, son los descendientes y ascendientes y
el cnyuge suprstite".
(G.J. Nro. 1119, p. 25).
7.-
"El derecho de disponer de los bienes a ttulo gratuito, sea por acto entre
vivos o por testamento, para los que tienen herederos forzosos, est
limitado".
(G.J. Nro. 1175, p. 19).
8.-
9.-
10.-
11.-
12.-
14.-
15.-
"Los hijos descendientes, segn el art. 505 (1059) del c. c., son
herederos forzosos de sus padres y ascendientes, as como stos lo son
de sus hijos cuando no dejan posteridad".
(G.J. Nro. 1300, p. 112).
16.-
"Segn el art. 505 (1059 y s.) son herederos forzosos los hijos, los
descendientes y ascendientes por su orden y grado, y los esposos
sobrevivientes, de sus padres, ascendientes y esposos finados, en todos
los bienes de cualquier clase que fuesen".
(G.J. Nro. 1495, p. 76).
17.-
Vase los casos Nos. 2 y 3 del art. 1083; 7 del art. 1109.
Precd: Const. 1945, art. 131, 2) Conc: c.f. 168 c. c. 1061 - 1062 - 1063 - 1108 ART. 1065.- (Libre disposicin de bienes por el de cujus). No teniendo ningn
heredero forzoso, el de cujus podr disponer libremente de la totalidad de su patrimonio
por actos entre vivos o en testamento.
Conc: c. c. 657 - 1005 - 1059 - 1060 - 1061 - 1155, II) ART. 1066.- (Nulidad de las modificaciones y pactos y de las cargas y
condiciones sobre la legtima).
I. Es nula toda disposicin testamentaria por la cual se modifica o suprime la legtima
de los herederos forzosos, o se imponen cargas o condiciones sobre ella.
II. Es igualmente nulo todo contrato, celebrado antes de abrirse la sucesin, que
modifique, suprima o imponga cargas o condiciones a la legtima de los herederos
forzosos.
Fte: Cgo. it. 549 - Cgo. esp. 816 - 817 - Cgo. arg. 3598 - 3599 Conc: c. c. 1004 - 1059 y s. - 1068 El art. regla la denominada intangibilidad de la legtima, cuyas generalidades se
han adelantado en la anot. al art. 1059. No slo se prohibe modificar o suprimir la
legtima (pargrafo I). Tales conceptos implican inclusive la sola pretericin que es una
forma de la supresin. As, el slo silencio del testador respecto al heredero forzoso, en
no dejarle nada en el testamento y aunque designe otros (por ej: quien tiene cuatro
hijos, menciona en su testamento a tres de ellos y omite a uno), basta la omisin de un
slo heredero para que opere la nulidad prevista por el precepto legal respecto de la
institucin testamentaria. Tampoco tienen eficacia las cargas, v.gr. prescribir al
legitimario el empleo que deba l hacer de toda o parte de la legtima, o las
condiciones, suspensivas o resolutorias, afirmativas o negativas, que se le ocurriera
dictar al testador, para gravar la legtima, de modo que disminuye la eficiencia del
derecho del legitimario, porque ellas han de considerarse ilcitas, y como tales estimarse
no-puestas a tenor del art. 1164.
2.-
Vase los casos Nos. 13 del art. 1059, y 20 y 22 del art. 1107.
SECCION II
DEL REINTEGRO DE LA LEGITIMA Y DE LA REDUCCION
DE LAS DISPOSICIONES QUE LA AFECTAN
ART. 1067.- (Reintegro de la legtima). Cuando se abre en todo o en parte la
sucesin ab intestato, concurriendo herederos forzosos con otros llamados a suceder,
las porciones que corresponderan a estos ltimos se reducen proporcionalmente en los
lmites necesarios para integrar la legtima de aqullos, los cuales, sin embargo, deben
imputar a sta todo lo que han recibido del de cujus en virtud de donaciones o legados.
Fte: Cgo. it. 553 Precd: c. c. abrg. 636 Conc: c. c. 94 - 1068 - 1073 - 1252 - 1254 Cuando mediante donaciones (actos entre vivos) o legados (disposiciones mortis
causa) o excedentes en la cuota de alguno de los herederos, no slo se agota la
porcin libremente disponible (2 fase, pargrafo I del art. 1059), sino que afecta la
legtima de los herederos forzosos, se dice que existe lesin de la legtima, contra la
cual, la ley establece como defensa la accin de reduccin y reintegro, accin -dice
Messineo- que tiene un contenido inmediatamente patrimonial y funcin correctiva del
comportamiento del de cuius.
El reintegro, ya fue remedio conocido en el Derecho romano y en las Partidas,
contra la disminucin cuantitativa de la legtima, mediante la accin para su
complemento.
La razn del remedio -que el Cdigo no seala y slo se concreta en la seccin
en examen a su reglamentacin- est implcita en la definicin que de la legtima se ha
dado en la anotacin a los arts. 1059 y s. y es de sentido natural: la ley asigna a
determinadas personas, que llama herederos forzosos, un derecho mortis causa a una
porcin de los bienes de otra, que es el de cujus. Esta se halla obligada a respetar el
precepto (arts. 1059 y s.) -recurdese que es de orden pblico- tanto en lo que implica
como principio cuanto en su extensin, esto es, cualitativa y cuantitativamente
(Scaevola). Consiguientemente, cuando el testador le seala una cuota o le deja una
parte de bienes, inferior a la cuanta sealada por la ley, nace a favor del perjudicado el
2.-
2.-
3.-
bienes donados, porque el difunto poda disponer sin limitacin a ttulo oneroso.
Respecto del error de traduccin en el art., advirtase que toda la literatura
jurdica como toda legislacin positiva, en este punto, habla de agregar a la masa de
clculo las donaciones. El art. habla de reducirlas, tal cual las deudas. Probablemente,
se entendi por reducir la palabra italiana riuniscono, que significa reunir, juntar, agregar,
del art. 556 del Cgo. italiano fuente del art. 1069 del Cdigo. Dicho art. del Cgo.
italiano, (como su precedente 821 del Cgo. de 1865), en la parte pertinente dice: se
reunir (o juntar) aunque ficticiamente los bienes de que haya dispuesto (el de cujus)
a ttulo de donacin, etc. Es evidente que la palabra reducir, est gramaticalmente bien
empleada, pero no es menos cierto que en una de sus varias acepciones, implica la
idea de disminuir, deducir y las reglas de derecho precisan, en lo posible, vocablos de
significacin indubitada y fija. Ntese que el propio Cdigo (art. 1071, II), emplea la
palabra reduce por deducir.
Reconstitudo el conjunto de los bienes tal y como existan antes de los actos de
disposicin, esto es, agregados a los bienes existentes al momento de la muerte (saldo
del activo, deducidas las deudas) aqullos que fueron dispuestos a ttulo gratuito, se
forma el caudal o masa de clculo que servir para determinar la porcin disponible.
Mazeaud, da un ejemplo claro: Supngase una sucesin que comprenda 2
millones de pesos en bienes existentes (operacin a); el pasivo alcanza a un milln y
medio de pesos (operacin b), queda un saldo de 500 mil pesos, al que se reune o
agrega -ficticiamente- un milln y medio de pesos, que han sido donados entre vivos
(operacin c). Luego la masa de clculo resulta ser de dos millones de pesos, para
determinar la porcin disponible. Si se supone, otra vez, que el de cujus, deja dos hijos
como nicos herederos forzosos, la porcin de libre disponibilidad (art. 1059), ser la
quinta parte: 400 mil pesos y la legtima de los dos hijos un milln seiscientos mil
pesos: las cuatro quintas partes. De acuerdo a las reglas en examen, los donatarios
sufrirn la deduccin de un milln cien mil pesos, que sern reintegrados a la legtima
de los hijos. Desde luego este ejemplo, simplemente sirve de base emprica para
facilitar la solucin de problemas ms complejos, pero, de todos modos, esa es la
interpretacin correcta de las reglas en examen
Jurisprudencia
V. el caso N 5 del art. 1254.
Fte: Cgo. it. 558 Conc: c. c. 1068 - 1072 El orden y el modo de la reduccin estn regulados por este art. y el 1072. La
reduccin proporcional, que parece la ms lgica por equitativa, se aplica a los legados
y herederos no forzosos, o sea, no legitimarios. La proporcionalidad se descarta para las
donaciones. Estas son irrevocables y la proporcionalidad de la reduccin podra inducir
al testador a revocarlas indirectamente (Mazeaud).
Respecto del prrafo II del art., tratndose del cumplimiento de ltima voluntad,
se infiere naturalmente que, si es posible, debe acatarse dicha voluntad. Si el testador
designa preferencia para una de sus obligaciones, ella slo sufrir defectivamente la
reduccin, es decir, cuando, aplicados los dems al pago de la legtima, no alcance a
cubrir el importe de ella. Si no hay disposicin expresa del testador sobre el particular,
la ley, en nombre de la igualdad, impone la reduccin de todas las disposiciones y
legados a prorrata.
ART. 1072.- (Modo de reducir las donaciones). Despus de las disposiciones
testamentarias se reducen las donaciones comenzando por la ltima y as
sucesivamente remontndose a las anteriores.
Fte: Cgo. it. 559 Conc: c. c. 657 - 1068 - 1071 - 1076 La ley concede preferencia a las donaciones, que deben ser respetadas mientras
pueda cubrirse la legtima, reduciendo antes, o anulando si fuere necesario, las
disposiciones testamentarias. La razn de esta diferencia de tratamiento, reposa en que
en las donaciones la reduccin supone prdida de cosas adquiridas, de las que est
disfrutando el donatario y en las mandas o legados slo se trata de una cosa por
adquirir y es ms duro -dice Scaevola- privar de un derecho adquirido, que de una
esperanza de derecho. Por eso mismo, no se impone una reduccin proporcional a las
donaciones, sino por razn de antigedad, remontndose desde las ltimas a las ms
antiguas. Slo en el caso de que las donaciones figuren en un mismo documento o
sean de las misma fecha, puede aplicrseles la proporcionalidad (Mazeaud). El orden
de fechas establecido para este caso es una regla de orden pblico, que no puede
Conc: c. c. 101 - 1072 - 1258 El art. 1076, es una derivacin de la regla del 1072. Se persigue el inmueble
por orden de antigedad de las enajenaciones, haciendo excusin de los bienes propios
del donatario. El tercer adquirente, contado a partir del ltimo, es decir, el antepenltimo
de los adquirentes, puede liberarse de hacer la restitucin en especie, pagando su
importe en dinero.
ART. 1077.- (Condiciones para ejercer la accin de reduccin).
I. El heredero legitimario que no ha aceptado la herencia con el beneficio de
inventario, no puede pedir la reduccin de las donaciones y legados, a menos que unas
y otras se hayan hecho a personas llamadas como coherederos, aun cuando stos
hayan renunciado a la herencia. Esta disposicin no se aplica al heredero que acept
con el beneficio de inventario y cuyo derecho ha caducado.
II. El heredero forzoso que pide la reduccin de donaciones o disposiciones
testamentarias, debe imputar a su legtima las donaciones y legados que se le han
hecho, a menos que tenga dispensa expresa.
III. El heredero forzoso que sucede por el derecho de representacin debe tambin
imputar las donaciones y los legados hechos, sin dispensa expresa, a sus ascendientes.
IV. La dispensa no tiene efecto en dao de los donatarios anteriores.
V. Todas las cosas exentas de colacin, estn exentas de imputacin.
Fte: Cgo. it. 564 Conc: 1030 - 1032 - 1043 - 1044 - 1255 - 1256 - 1257, I) - 1263 El heredero legitimario, que acepta pura y simplemente la herencia, slo puede
pedir la reduccin de donaciones y legados hechos a otros coherederos, as stos hayan
renunciado a la herencia. Puede ocurrir que la donacin o el legado sea superior a su
cuota legtima y la ley, con esta disposicin, prev la forma de frustrar una violacin
encubierta de las reglas relativas a la legtima.
El prrafo II de este artculo, responde correctamente a una funcin de
consecuencia lgica. Para el clculo de la porcin disponible, se reintegran -as sea
ficticiamente mediante la imputacin- todas las liberalidades a la masa de clculo. El
hecho de ser el iniciador de la accin de reduccin, no excusa al legitimario de cumplir
esa regla general. La regla del prrafo III, responde a la misma consideracin.
CAPITULO VII
DEL DERECHO DE ACRECER
ART. 1078.- (Acrecimiento entre herederos legales). I. La parte del heredero
legal que renuncia acrece en favor de los coherederos llamados juntamente con l a la
herencia. Si el renunciante es heredero nico, la herencia se defiere a los sucesores del
grado siguiente.
II. La misma regla se aplica cuando el heredero legal haya muerto antes de
abierta la sucesin o no pueda recibir la herencia por cualquier causa determinada por
la ley.
Fte: Cgo. fr. 786 (para I) - Partida 3 tt. 9, ley 33 (para II) Precd: c. c. abrg. 490 - 549 Conc: c. c. 1052 - 1089 - 1216 El derecho de acrecer, es una consecuencia inmediata de la conjuncin en el
llamamiento de los herederos o legatarios. Conjuncin equivale a unin, a agregacin.
Son conjuntos, dos o ms herederos, cuando son llamados al mismo tiempo y, en la
misma disposicin. O cuando nombrados en un mismo testamento o en varios, en una
sola clasula o en varias, son llamados al disfrute de la misma cosa. Hay conjuncin,
entonces, por la concurrencia, por el llamamiento simultneo a la misma herencia
(Scaevola).
Es condicin de la conjuncin, que no se haga distincin de la parte que cada
uno ha de recibir. Si a un heredero se le atribuye una cosa y a otro otra o cuando se
les asigna partes distintas de la misma cosa, no hay unin ni simultaneidad; el
llamamiento es disjunto.
Ntese que las reglas relativas al acrecimiento en la sucesin testamentaria (arts.
1079, 1080 y 1081), especifican la conjuncin como el elemento necesario para el
acrecimiento, en una u otra forma: sin determinacin de partes o a partes iguales, en
una misma cuota, colegatarios conjuntos, etc.
Antiguamente tambin se le llamaba Derecho de no decrecer denominacin que
aplic el Digesto, a la conjuncin real que considera a cada uno de los herederos o
legatarios llamado al todo, y cuando uno de ellos falta, el derecho no se amengua y
recibe la totalidad de la cosa mediante el derecho de no decrecer (ius non
descrescendi).
De acrecer o de no decrecer, que en definitiva significa lo mismo, el derecho a
recibir mayor parte por la falta de concurrencia, se funda en la voluntad del testador,
que ordena su disposicin con identidad de motivos (Scaevola).
De ah que en la regla del art. que se refiere a la sucesin ab-intestato, que es
una originalidad innecesaria del Cgo. espaol segn Scaevola, falta en el derecho de
acrecer la naturaleza especial de la disposicin conjunta, que da vida al acrecimiento en
las disposiciones testamentarias como su elemento necesario. La generalidad de las
legislaciones, instituyen este derecho como uno que no tiene lugar sino en las
disposiciones testamentarias (v. gr. art. 3810 del Cgo. argentino). La ley interpreta la
voluntad presunta del testador, cuando los herederos o legatarios son llamados
conjuntamente a la misma cosa en el todo de ella (Machado). El propio Cgo. italiano,
modelo del Cdigo, no se ocupa para nada de la sucesin ab-intestato en la seccin
correspondiente al derecho de acrecimiento (arts. 674 y s.). Resulta as, la del art. una
regla de todo punto innecesaria si, adems, se tiene en cuenta que en la sucesin legal
(ab-intestato), segn el propio Cdigo, la herencia corresponde a los parientes ms
prximos en grado por partes iguales y que los ms prximos excluyen a los ms
remotos, salvo el derecho de representacin (arts. 1086 y 1087).
Es un error manifiesto, en consecuencia, aplicar el derecho de acrecer a la
secesin ab-intestato, porque en sta, a falta de testamento, la ley llama a suceder a
los parientes del grado ms prximo, que vivan al tiempo de abrirse la sucesin y que
sean capaces de suceder (porque no son indignas o porque no han renunciado). El que
falleci con anterioridad al de cujus, el que renuncia o no puede suceder (salvo el caso
de representacin), no es heredero ni deja porcin vacante. Luego no puede hablarse
del derecho de acrecer (Scaevola).
Para Messineo, el derecho de acrecer se regula principalmente en relacin al
llamamiento testamentario y, ante todo, con referencia a la institucin de heredero.
El citado autor del Manual, acepta sin embargo y no obstante la ausencia de
precepto concreto en el Cgo. modelo, el derecho de acrecimiento en la sucesin legtima
(legal segn el Cdigo o intestada), el cual, dice, opera por el slo hecho de que existe
comunidad de herencia, a favor de los coherederos del que falta, argumentacin que no
destruye las observaciones anteriormente explicadas.
El Cgo. abgr., como su modelo francs (arts. 549 y 786, respectivamente), se
ocup incidentalmente del acrecimiento, como un efecto de la renuncia y nada ms.
Ossorio en su Anteproyecto (art. 1721), seguramente por la influencia del
Derecho espaol, lgica en l, proclamaba el derecho de acrecer tanto en la sucesin
testamentaria como en la intestada. En cambio, el Dr. Toro, en su Proyecto, (art. 1612)
ms ajustado al criterio cientfico, visto someramente en la crtica de Scaevola, declara
explcitamente: el derecho de acrecer no tiene lugar fuera de la sucesin testamentaria.
La disposicin del pargrafo II, que est repetida en el pargrafo IV del art.
siguiente (1079) relativo al acrecimiento entre herederos testamentarios, no opera en la
forma tan simplemente establecida por ella, por virtud de las reglas relativas al derecho
de representacin (art. 1089) que predomina sobre el acrecimiento. Por eso, el Cgo.
modelo, en el apartado cuarto de su art. 674, omitido en la adopcin de los
codificadores, dice:
"Queda a salvo en todo caso el derecho de representacin".
La regla del pargrafo II en examen, como la del IV del art. siguiente, que luego
se examinar, sin la salvedad oportuna del Cgo. modelo, supone una contradiccin con
las reglas de los arts. 1089 y s. (v. la anot. al art. siguiente, al respecto).
ART. 1079.- (Acrecimiento entre herederos testamentarios).
I. Si el testador no ha dispuesto otra cosa, la parte del heredero que renuncia acrece
las de los restantes coherederos institudos junto con aqul en la universalidad de los
bienes, sin determinacin de partes o a partes iguales, aunque sean determinadas.
II. El acrecimiento en favor de los coherederos tambin tiene lugar cuando ellos y el
renunciante fueron institudos en una misma cuota.
III. No habiendo otros coherederos, se abre la sucesin intestada en favor de los
herederos legales a quienes corresponda.
IV. Las mismas reglas se aplican cuando el heredero institudo haya muerto antes
que el testador o no pudiera recibir la herencia por cualquier causa determinada por la
ley.
Fte: Cgo. it. 674 (para I y II) - Cgo. fr. 786 (para III) - P. 3, tt. 9, ley 33
(para IV) Conc: c. c. 1089 - 1168 El art. fija las condiciones necesarias para que en la sucesin testamentaria
tenga lugar el derecho de acrecer. Estas condiciones pueden reducirse a dos: 1) que
dos o ms personas sean llamadas a una misma herencia o legado o a una misma
porcin de ellos, sin especial designacin de partes (conjuncin). 2) que uno de los
llamados muera antes que el testador, o renuncie a la herencia o legado o sea incapaz
de recibirlos (porcin vacante), salvo el derecho de representacin, conforme se ha
observado en la anot. al art. anterior in fine, y se reitera ms adelante.
El resumen precedente, importa, segn explica Messineo, que para que el
acrecimiento opere, deben concurrir los siguientes presupuestos:
a) Los coherederos deben ser llamados a suceder conjuntamente, en un mismo y
nico testamento (coniunctio verbis), aunque no es necesario que el llamamiento est
contenido en la misma disposicin (clasula) testamentaria. El llamamiento es conjunto
aunque est contenido en dos o ms diversas disposiciones (clasulas) del testamento.
b) El llamamiento debe referirse a la universalidad de los bienes (art. 1113, II).
c) Que el testamento no contenga determinacin de parte (coniunctiore) o que,
cuando la contenga, los coherederos hayan sido llamados en partes iguales. Pues, si el
llamamiento contiene sealamiento de partes determinadas y desiguales, lo que da a
cada cuota un valor propio, el acrecimiento no opera, por falta del presupuesto principal
que le informa: la indistinta totalidad de los bienes.
d) Que falte uno o ms de los coherederos conjuntamente llamados o institudos
en cualesquiera de los supuestos de los prrafos I, II o IV, salvo siempre el derecho de
representacin (art. 1089).
Si el llamamiento o la institucin se ha hecho respecto de una misma cuota o
parte determinada del caudal hereditario, las reglas de aplicacin son las mismas.
Ahora bien, corresponde sealar cundo el acrecimiento no tiene lugar en la
sucesin testamentaria, no obstante la desaparicin de uno o ms llamados a ella:
1) Cuando no hay llamamiento conjunto o falta de conjuncin (coniun-ctio
verbis), por haber sido llamados los coherederos en diverso testamento.
derecho de representacin, tal cual en el caso del legatario (prg. II art. anterior). Esto
muestra duplicacin de reglas con soluciones contradictorias, tomadas de diferentes
fuentes sin la debida evaluacin de sus alcances y su verdadero significado.
ART. 1082.- (Efectos del acrecimiento).
I. La adquisicin del acrecimiento tiene lugar por el slo ministerio de la ley.
II. Los coherederos o los legatarios beneficiados con el acrecimiento, se sustituyen en
las obligaciones a que estaba sometido el heredero o el legatario que falta, excepto en
las obligaciones de carcter personal.
III. No habiendo lugar al acrecimiento, los herederos legales o el gravado se
sustituyen en las obligaciones que pesan sobre el heredero o el legatario que falta,
excepto en las obligaciones de carcter personal.
Fte: Cgo. it. 676 - 677, 2) Conc: c. c. 326, 5) - 659 - 1172 El acrecimiento opera de derecho (prg. I). No precisa que el interesado deba
tomar ninguna iniciativa para promoverlo. Este efecto ipso iure del acrecimiento no
puede ser precludo por la renuncia revocada, v. gr. en los supuestos del art. 1020,
segn explica Messineo, una vez que por consecuencia de la renuncia, el acrecimiento
se ha producido de derecho.
La regla general de que habiendo conjuncin y porcin vacante, el derecho de
acrecer opera automticamente por ministerio de la ley, tiene sus excepciones.
Desde luego, en la renuncia en favor de determinado coheredero, en los trminos
del art. 1027, no hay posibilidad de acrecimiento para los dems. En segundo lugar, si
los institutos o legatarios son herederos forzosos (cosa que puede ocurrir perfectamente
respecto de la parte disponible del de cujus), el derecho de representacin, descarta la
posibilidad del acrecimiento: el nieto o los nietos entrarn en lugar del hijo premuerte v.
gr. Y en tercer lugar, la sustitucin descarta el acrecimiento porque la voluntad presunta
de la que nace el derecho de acrecer, se supedita a la voluntad expresa manifestada en
ella, y la porcin vacante recae en el sustituto.
En cuanto al prrafo II del art., ha de recordarse que es regla del derecho
sucesorio, que el que recibe una herencia por defecto de otro, sufre el peso de las
obligaciones todas impuestas por el testador; el sustituto queda sujeto a las cargas y
condiciones impuestas a quienes sustituye (art. 1172), excepto claro est, los de
carcter puramente personal. La razn de la regla, est en que si el derecho de acrecer
se impone por la voluntad presunta del testador, con mucha ms razn ha de imponerse
el cumplimiento de todas aquellas obligaciones, que consten por la manifestacin
expresa de la misma voluntad (Scaevola).
La razn del prg. III, es la misma que la sealada para el prg. II, en la fase
inicial del acpite anterior.
T I T U L O II
DE LA SUCESION LEGAL
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 1083.- (Orden de los llamados a suceder). En la sucesin legal, la
herencia se defiere a los descendientes, a los ascendientes, al cnyuge o conviviente, a
los parientes colaterales y al Estado, en el orden y segn las reglas establecidas en el
Ttulo presente.
Fte: Cgo. it. 565 Precd: c. c. abrg. 504 - 616 a 622 Conc: c.f. 7 c. c. 1002 - 1092 - 1094 - 1097 - 1102 - 1109 - 1110 - 1111 - 1170 Hay sucesin legal o sucesin ab-intestato, cuando la ley regula la trasmisin de
los bienes del de cujus, en ausencia de la voluntad de ste manifestada vlidamente en
un testamento (art. 1112), o de una institucin contractual (art. 1005). Los autores, la
fundamentan en el cario o afecto del difunto, a la vez que en su voluntad presunta, o,
tambin (Messineo), una especie de deber de carcter tico, referido al difunto para
proveer, aun despus de la muerte, a las necesidades econmicas de sus familiares,
fundamento que se asigna, igualmente y como ya se ha visto (anot. al art. 1059) a la
sucesin forzosa o necesaria.
Sucesin intestada, significa sucesin en virtud (esto es, por voluntad) de la ley
y no por efecto de voluntad privada, expresada en el acto jurdico testamento
(Messineo).
Por eso, en el Digesto se dan las siguientes reglas:
Intestati proprie apellantur, qui, quun possent testamentum facere, testato non
sunt (propiamente se dice que murieron sin testamento los que, pudiendo hacerlo, no lo
hicieron; Lib. 38, tt. 17, ley 1).
Intestatus est, non tantum qui testamentum non fecit, set etiam cuius
extestamentuo hereditas adita non est (muere intestado, no slo el que no hizo
testamento, como aquel cuya herencia testamentaria no fue adida (Lib. 50, tt. 16, ley
64).
La ley 1, tt. 13, de la Partida 6, con detallada precisin, dice: Abintestato es
palabra de latin que quier tanto dezir en romance, como ome que muere sin
testamento... que... puede ser en cuatro maneras... quando ome muere, e non faze
testamento.... quando faze testamento non cumplido, no guardando la forma que deuia
ser guardada... quando fizo testamento... y ... algund fijo nasci despus... del qual no
fizo miente en el testamento... o quando faze testamento acabado e establece el
heredero en l, e aquel heredero non quiere la herencia desechandola (citas de
Scaevola).
El principio de la sucesin legal es admitido por todas las legislaciones, aunque
cada una lo desenvuelva de un modo peculiar, particularmente respecto de las personas
llamadas a ella, entre las que se distinguen los herederos stricto sensu y el Estado que
es un sucesor irregular (art. 1111). Entre los primeros estn comprendidos los parientes
del de cuius: descendientes, ascendientes, cnyuge y colaterales. La descendencia,
queda fuera de toda discusin: los hijos y dems descendientes son los herederos por
excelencia, porque proceden en lnea recta del difunto, que fueron procreados por el
mismo (los hijos) o por quienes lo fueron a su vez por l (nietos, biznietos, etc.), por lo
que la sucesin legal en los bienes es aqu paralela a la sucesin natural en el orden
biolgico (Scaevola).
Ocupa el segundo lugar en el orden general de la sucesin intestada, la lnea
recta ascendente, cuya reglamentacin se apoya en la ley del parentesco (arts. 1084 y
1088), diversa a la ley de la troncalidad consagrada por algunas legislaciones antiguas,
como la Novsima Recopilacin (Lib. 10, tt. 20, ley 1, cit. Scaevola) que consagraba el
fuero de la tierra do se acostumbraba tornar los bienes al tronco, o la raz a la raz. El
cnyuge viudo, ocupa en las legislaciones un lugar -ms o menos dice Scaevolaadecuado en el orden general de la sucesin intestada. La lnea colateral tiene su lugar
en la sucesin por imperio de la ley, porque parientes son los que componen. Se anota
una marcada diversidad en las legislaciones respecto de la extensin de los colaterales
a heredar abintestato, que sealan grados ms o menos prximos como lmite del
derecho.
Las reglas de esta trasmisin son las mismas, cualesquiera que sea el origen de
los bienes del de cujus, de acuerdo al llamado principio de la unidad de sucesin. Slo
se admite excepcin para los bienes donados al de cujus y que se encuentran en su
sucesin, los cuales, en ciertos casos, estn sometidos a una trasmisin sucesoria
especial, que los autores llaman anmala (anormal), diferente de la trasmisin de la
sucesin ordinaria, porque en lugar de ir a poder de los sucesores ordinarios, los bienes
se trasmiten al donante: reversibilidad de las donaciones, dispuesta por el art. 671
(Mazeaud).
El procedimiento judicial del ab-intestato, se sujeta a la declaratoria de herederos
(arts. 642 y s. del p.c.) y a la divisin de la herencia con arreglo a los inventores
aprobados (arts. 671 y s. del mismo cuerpo de leyes), mediante procedimientos
voluntarios mientras no haya contencin declarada, caso en el cual el trmite se
prosigue por la va ordinaria (art. 641 p.c.).
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
dichos parientes podran percibir mayor cuota hereditaria que los otros. Este principio,
est reiteradamente confirmado en las diversas reglas que regulan los diferentes
rdenes de suceder ab-intestato: el art. 566 del Cgo. italiano, origen del 1094 del Cgo.,
establece que los hijos heredan por partes iguales, aditamento omitido por el Cgo. ms
dedicado a multiplicar salvedades innecesarias, que reglas especiales (arts. 1103 y
1108, v. gr.) las contemplan expresamente.
Igualmente el art. 568 del Cgo. italiano, fuente del 1097 del Cdigo, distribuye la
herencia a los padres en iguales proporciones, que recin el Cdigo en el art. 1099 lo
establece expresamente para los otros ascendientes.
ART. 1088.- (Remisin al Cdigo de Familia). Se estar a lo que dispone el
Cdigo de Familia:
1) Respecto al parentesco y su cmputo.
2) Respecto a la calidad de hijo, descendientes, padre y madre, ascendientes, cnyuge
y conviviente.
Conc: c.f. y s. - 168 - 174 - 178 - 195 - 206 - 212 - 214 215 - 241 El parentesco y su cmputo y las nociones de hijo, descendiente, padre, madre,
ascendiente, cnyuge y conviviente estn definidos por el Cdigo de familia, a cuyas
disposiciones remite el art., para su aplicacin a la materia sucesoria.
Parentesco, es la relacin o conexin que hay entre personas unidas por los
vnculos de la sangre, con las que descienden una de otra o que, sin descender una de
otra, proceden de una misma raz o tronco. Los que descienden uno de otro, son los
ascendientes y descendientes; los que descienden de una misma raz son los hermanos,
tos, sobrinos, primos, etc., que se llaman colaterales. Los ascendientes, descendientes
y colaterales, estn ms o menos lejanos unos de otros y se hace preciso conocer sus
distancias, as para los matrimonios como para las sucesiones. A tal fin, se ponen los
ascendientes y descendientes en una serie o lnea, que se llama recta o directa y los
colaterales en otra llamada transversal, colateral u oblicua. Las distancias se llaman
grados y cada generacin o cada persona engendrada, forma un grado (Escriche).
El captulo II del Ttulo Preliminar del Cdigo de familia (arts. 7 a 13), da las
2.-
CAPITULO II
DE LA REPRESENTACION
ART. 1089.- (Nocin). La representacin hace subintrar a los descendientes en
el lugar y grado de su ascendiente cuando ste sea desheredado, indigno de suceder,
renuncie a la herencia o premuera a la persona de cuya sucesin se trata.
Fte: Cgo. it. 467, 1) Precd: c. c. abrg. 609 Conc: c. c. 1059, II) - 1078 - 1079 - 1086 - 1090 - 1091 - 1093 1094 - 1157 - 1216 En primer trmino ha de observarse la impropia titulacin del captulo y el
impropio uso de la palabra representacin a secas en el texto de su articulado. El
derecho francs, denomina esta institucin -equivocadamente- tan slo cual
representacin. Las legislaciones hispanoamericanas -como bien observa Luis AlcalZamora y Castillo, traductor de Mazeaud-previniendo la confusin, emplean la aclaracin
adicional de derecho de representacin, tecnicismo preferido en los preceptos detallados,
porque representacin y derecho de representacin, son antitticos ya que ste se cie
a la sucesorio y aqulla se refiere a obrar en nombre de otro. La representacin (art.
467) -agrega Alcal-Zamora- es un acto entre vivos y supone el deber legal, como el
del tutor sin excusas o contractual como el del mandatario; en cambio el derecho de
representacin (art. 1089), constituye un acto mortis causa y configura un derecho para
el sucesor: el de aceptar o renunciar. El Cdigo italiano, modelo del Cdigo y del cual
se han tomado dichos arts. 467 (1388) y 1089 (467), no parece ajeno a la distincin,
ya que en el primer caso habla y regula della rappresentanza y en el segundo della
rappresentazione, que los traductores del Cdigo han traducido, impropiamente, ambas
nociones por representacin.
Messineo en su Manual, titula el captulo correspondiente como el Derecho de
representacin y advierte contra los abusos de la comodidad de lenguaje,
(representante-representado), sealando que representacin (rappresentanza) supone
declarar o actuar en nombre de otro (art. 467) y derecho de representacin
(rappresentazione), que no supone suceder en nombre del representado, implica un
llamamiento hereditario indirecto o mediano, dispuesto por la ley, (art. 1089), que
descendencia.
En el derecho de representacin, se supone que todo debe pasar como si los
hijos del de cujus, hubieran sobrevivido todos a l, es decir, a la apertura de la
sucesin; la premuerte de alguno de ellos no debe ni puede perjudicar a sus
descendientes, porque se presume que la voluntad del difunto, era la de dejar una parte
igual a cada uno de sus hijos, o sea, para decirlo ms grficamente, a cada una de las
familias creadas por sus hijos. Este resultado, se obtiene permitiendo a los
descendientes de una persona que habra heredado, de haber sobrevivido al de cujus,
ocupar el lugar de esa persona esto es, el de representarla en la sucesin (Mazeaud),
mejor dicho, el de sustituirla por ministerio de la ley (Messineo).
En el rgimen abrg. (art. 613), era requisito que el representado est muerto al
abrirse la sucesin; no se poda representar a una persona viviente, v. gr. al
renunciante.
En el rgimen vigente (art. 1089), que admite la representacin sucesoria del
representado premuerto o que haya renunciado o haya sido declarado indigno o haya
sido desheredado, ese requisito ha de formularse, en sentido de que el derecho de
representacin procede, toda vez que el representado quede excludo de la sucesin del
de cujus, por cualesquiera de las causas sealadas en el citado artculo. El ausente,
puede tambin ser representado (art. 48).
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
"Siendo los hijos herederos forzosos de sus padres, a ese ttulo, pueden
concurrir por derecho de representacin a la sucesin de sus abuelos".
5.-
6.-
7.-
Conc: c. c. 1089 - 1109 Chabot (cit. Scaevola) comentando la materia con referencia al Cgo. francs y
recordando que con la representacin se procura un sistema conforme a los designios
de la naturaleza, al orden de las afecciones y a la presunta voluntad del difunto, justifica
el precepto habida consideracin de que el hombre que no tiene hijos y que ha perdido
al hermano, ha de dirigir naturalmente su ternura y cario haca los descendientes de
este hermano y los sobrinos son siempre para l lo que era su hermano, cuyo puesto
ocupan y le representan con su recuerdo e imagen. Entonces al establecer esta
sucesin, slo se imita a la naturaleza, aunque, advierte, la ley debe detenerse donde la
naturaleza se para y no debe imponer igualdad de sentimientos donde ya no existen, lo
que impone el sealamiento de un grado prximo como lmite, porque no es el sobrino
quien acude a la sucesin, sino el descendiente del hermano, subrogado en su hijo.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
Ntese ante todo, dos defectos en la formulacin del art. Su rbrica habla de
llamamiento directo, que desde luego no es la que corresponde a la disposicin fuente
del Cgo. modelo y que supone una contradiccin absoluta con el texto de la norma
singular. Pues, si hay tal (llamamiento directo), no puede haber representacin. Lo
opuesto a la sucesin por representacin es la sucesin por derecho propio o vacacin
directa (llamamiento directo), dice Messineo. Quien sucede iure proprio (por llamamiento
directo) ha de ser capaz de suceder en el momento de la apertura de la sucesin y, en
cambio, quien sucede por derecho de representacin basta que sea capaz de suceder
en el momento en que subintra la representacin, cual explica claramente la disposicin
fuente el citado autor del Manual.
El segundo defecto, por errata de la edicin oficial, habla de representante en
lugar de representado.
La razn del precepto, por lo dems, es sencilla y comprensible. Trata de actos
jurdicos diversos sin lazo entre s (Scaevola), lo que permite ejecutar el uno sin que
influya en el otro. La renuncia a la herencia de una persona hace relacin al patrimonio
de sta o futuro representado y la representacin se relaciona al patrimonio de otra
persona que es el causante del representado. Es decir, el hijo al repudiar la herencia de
su padre, no pierde el derecho de representarlo en la sucesin del abuelo, aunque en
ambos actos (renuncia y representacin) intervenga como una misma y sola persona,
pero que tienen carcter jurdico diverso, determinante de dos diversas personalidades:
en la renuncia, obra en su propio derecho; en la representacin, en nombre del difunto
por el derecho que ste tena a la herencia.
ART. 1093.- (Extensin del derecho; divisin).
I. La representacin tiene lugar sean iguales o desiguales el grado de los
descendientes y su nmero en cada estirpe.
II. En la representacin, la herencia se divide por estirpes de modo que lo heredado
por el representante o representantes no exceda a lo que pudo heredar el representado.
Fte: Cgo. it. 469, 1) y 3) Precd: c. c. abrg. 616 Conc: c. c. 1089 - 1090 -
derecho del sustituto o sustitutos, alcanza y llega hasta donde se extiende, el derecho
del representado (Scaevola). Sean, pues, uno o varios los representantes, caso para el
cual est principalmente establecido el precepto, slo heredan entre todos la porcin que
hubiera heredado el pariente representado. Por eso, se dice (Scaevola) que la
pluralidad de derechos concurrentes se condensan en una unidad jurdica y econmica
en la estirpe: pues, as como se respeta el derecho de los representantes que vienen a
la sucesin en el lugar del representado, se respeta el de los coherederos de ste,
quienes en nada vern disminuda cuantitativamente su cuota sucesoria, por la razn
que aqullos no percibirn ms de lo que hubiera correspondido al antecesor de igual
grado.
Laurent (cit. Scaevola), subraya que la particin por estirpes, en el caso del
precepto, mantiene la igualdad, en oposicin a la divisin por cabezas, que lesionara a
los descendientes menos numerosos. De ah la razn de por qu el prg. II precisa la
extensin de la porcin de los representantes, inequvocamente, que no puede ser ni
ms, ni menos de la que hubiera correspondido al representado, de haber concurrido a
la sucesin.
Esta regla se ha introducido en el c. c. vigente, innovado sobre el rgimen legal
abrogado, cuyo art. 626, segunda fase, repitiendo lo que determina su fuente (Partida
6, tt. 13, ley 5, que tiene sus antecedentes en el Fuero Real, Lib. 3, tt. 6, ley 13 y en
el Fuero Juzgo, Lib. 4, tt. 2, ley 8), dispone que concurriendo los sobrinos con sus tos
a la sucesin de otro to, heredan por estirpe, pero que concurriendo solos a falta de
tos, heredan por cabeza, lo que indudablemente altera y desvirta la caracterstica de la
representacin que, como se ha anotado claramente en anteriores lneas, es la sucesin
por estirpe. La rectificacin que supone la introduccin de la regla en examen (prg. II),
est inspirada en la doctrina correcta, resumida precedentemente, y en las disposiciones
del Cgo. francs (arts. 742 y 743), que el c.c. italiano de 1865 tom en sus arts. 732,
733 y 740, solucin mantenida en el Cgo. modelo (de 1942) en sus arts. 468 (1091
del Cdigo) y 469 (1093 del Cdigo).
CAPITULO III
DE LA SUCESION DE LOS DESCENDIENTES
ART. 1094.- (Sucesin de hijos y descendientes).
I. La sucesin corresponde, en primer lugar, a los hijos y descendientes, salvos los
herederos del cnyuge o del conviviente.
II. Los hijos heredan por cabeza y los nietos y dems descendientes por estirpe.
Heredar por cabeza es suceder en virtud del derecho propio, y heredar por estirpe es
suceder en virtud del derecho de representacin.
Fte: Cgo. it. 566 (para I) - P. 6, tt. 13, ley 3 (para II) Precd: c. c. abrg. 616 Conc: c.s.s. 53 c. c. 1083 - 1089 Se pudo reunir los captulos III, IV, V y VI en uno solo, suprimiendo muchos
artculos superfluos y henchidos de repeticiones casuistas innecesarias como los arts.
1095, 1096, 1100, 1101, por ejemplo, que podan formularse en uno solo. Ni debe
exagerarse el casuismo -dice Scaevola- prodigndolo fuera de aquellos lugares en que
los requieren la dificultad del asunto o la especial naturaleza de la disposicin, ni ha de
llenarse un Cdigo civil con vagas frmulas en una licencia ilimitada del absurdo. El
casuismo proporcionado y prudente facilita en mucho el conocimiento y la interpretacin
de la ley (ejemplo: el notabilsimo Cdigo alemn). Su abuso lo hace inoportuno y
estorbo evidentes.
Por la regla del art., los descendientes excluyen a todos los parientes de
cualquier otro orden. Tienen la prioridad nmero uno. Se explica sencillamente esta
prioridad, porque en el orden de la naturaleza, el amor primero baja: los padres quieren
ante todo a sus hijos. Con razn un adagio popular que recuerda Scaevola, dice: ms
fcil es que un padre sostenga a veinte hijos, que veinte hijos a un padre. Este adagio,
segn Browne Lewis (Wisdom of Israel; cit. sobre la literatura yiddish de W. Durant: La
Edad de Luis XIV), reza exactamente as: un padre mantiene diez hijos, pero diez hijos
no pueden mantener a un padre.
Los hijos y descendientes, excluyen a todos los otros herederos, sin perjuicio de
la salvedad puesta en el prg. I, vivendo, desde luego, todos los primeros, pues si no
pueden o no quieren aceptar la herencia, proceder como ya se tiene explicado, o el
derecho de acrecer o el de representacin, o, en ltima instancia, heredarn por
derecho propio los siguientes parientes en grado.
El prg. II, suficientemente comprensible y normal, al sealar que los hijos
heredan por cabeza, dispone que la herencia se entender dividida para los efectos de
su adjudicacin, en tantas porciones cuantos sean los hijos herederos, quienes siempre
heredarn in capita, por cabezas: tantas cabezas de herederos, tantas porciones
hereditarias iguales.
Jurisprudencia
1.-
2.-
"El derecho sucesorio entre padres e hijos, requiere para tener lugar que
la filiacin de stos est demostrada en la forma que previene la ley".
(G.J. Nro. 1228, p. 78).
3.-
4.-
c. c. 1100 Jurisprudencia
1.-
2.-
"De acuerdo al art. 519 (1095) del c. c., el hijo adoptivo tiene en la
sucesin de sus padres, los mismos derechos que el hijo nacido de
matrimonio, por lo que al adoptado le corresponde al fallecimiento del
adoptante el derecho que le asigna esta norma".
(G.J. Nro. 1624, p. 80).
ART. 1096.- (Exclusin del adoptado). Sin embargo, el adoptado queda excludo
de la sucesin si, existiendo juicio para revocar la adopcin por un hecho imputable a
l, la sentencia revocatoria se pronuncia una vez muerto el adoptante.
Fte: Cgo. it. 309, 2) Conc: c.f. 227 - 228 c. c. 1101 -
CAPITULO IV
DE LA SUCESION DE LOS ASCENDIENTES
ART. 1097.- (Sucesin de los padres). Al que muere sin dejar hijos ni
descendientes suceden el padre y la madre o el que de ellos sobrevive, salvos los
derechos del cnyuge o conviviente.
Fte: Cgo. it. 568 Precd: c. c. abrg. 618 Conc: c.s.s. 53 c. c. 1083 - 1098 - 1099 - 1104 Agotada la rama descendente, esto es, careciendo el finado de hijos, nietos,
biznietos, etc., la ley, respetando el impulso de los afectos naturales, dirige su atencin,
en este segundo orden de prioridades, a los ascendentes. La prioridad hace que stos
hereden a sus descendientes, con exclusin de los colaterales, quienes no pueden tener
participacin hereditaria ninguna en el caudal del finado, si ste ha dejado cualquier
ascendiente, aunque sea de los ms remotos. Declarado el derecho de los ascendientes
en segundo orden de prioridad en la sucesin legal, en sustitucin de los descendientes,
lgico y natural es que el padre y la madre sean nominados en primer trmino; luego,
en su defecto, los dems ascendientes.
Jurisprudencia
1.-
2.-
Conc: c.f. 203 - 205 c. c. 1097 El art., en concordancia con el precepto del art. 203 del c.f. tambin es lgico.
Si los padres ignoraron el cumplimiento de sus deberes para con el hijo fallecido,
negndole la certidumbre de su filiacin en vida, al reconocerlo post morten para el solo
fin de beneficiarse con su sucesin, merecen la condigna sancin de la ley que niega
efectos civiles al reconocimiento, fallecido el hijo. La posesin de estado, supone que el
hecho existe y equivale al reconocimiento; supone que los padres a su manera no han
eludido el cumplimiento de sus deberes naturales para con el hijo. Luego la exclusin no
procede en tal caso.
Jurisprudencia
1.-
"La ley no fija la poca en que deba reconocerse a los hijos (pero ha de
serlo)
cuando
los
derechos
obligaciones
(pueda
ligarlos
3.-
CAPITULO V
DE LA SUCESION DEL CONYUGE Y DEL CONVIVIENTE
ART. 1102.- (Sucesin del cnyuge). Al que muere sin dejar hijos o
descendientes ni padres o ascendientes, sucede el cnyuge.
Fte: L. 27 Dic. 1882, art. 27 Precd: c. c. abrg. 512 Conc: c.s.s. 51 c. c. 1083 - 1097 - 1099, II) - 1103 - 1104 - 1105 - 1106 - 1107 El Cdigo italiano de 1942, como en las legislaciones del siglo XIX (italiana de
1865, espaola, etc.), subsiste la preocupacin de que los patrimonios no pasen de una
familia a otra por la va sucesoria y, sin duda alguna por ello, no se da al cnyuge otra
cosa que una cuota usufructuaria, cuando concurre con los hijos legtimos. Adems,
mantiene la diferenciacin en el tratamiento de los parientes segn el carcter
matrimonial o extramatrimonial de su origen. Todo ello, indudablemente, no hace de ese
Cdigo el modelo ms adecuado en la materia.
En primer trmino, el captulo consigna al cnyuge, a falta de descendientes y
ascendientes, en el tercer grado de prioridad sobre el total de la herencia, excluyendo a
los parientes colaterales.
Los arts. 1103 y 1104, de cuerdo a las salvedades anunciadas en los arts. 1094,
1097 y 1099, II), establecen el derecho hereditario del cnyuge en concurrencia con los
descendientes y con los ascendientes, respectivamente y no ofrecen, en su inteligencia,
mayores problemas, una vez que se haya determinado bien el sentido y los alcances de
aplicacin del art. 1105.
Dicho artculo establece, que las proporciones asignadas al cnyuge por los dos
artculos anteriores, se aplican tanto a los bienes propios del cnyuge fallecido, cuanto a
la parte que a ste corresponda en los bienes comunes. La completa y cabal
comprensin de esta disposicin est referida, en consecuencia, a las disposiciones del
Cdigo de familia sobre el rgimen patrimonial del matrimonio. Este rgimen supone una
comunidad de gananciales, que se constituye entre los cnyuges desde el momento de
la celebracin del matrimonio, aunque uno de ellos tenga ms bienes que el otro o slo
tenga bienes uno de ellos y el otro no, siendo nulo todo convenio que pretenda
modificarlo o imponga una renuncia a la comunidad (arts. 101 y 102 c.f.).
Esa comunidad, est constituda por los bienes propios de cada uno de los
cnyuges y por bienes comunes. Los primeros, estn detallados y regulados por los
arts. 103 y s. del c.f. (bienes propios por modo directo), 106 (bienes propios por
subrogacin), 107, (bienes propios personales) y 108 (bienes propios por acrecimiento).
Sobre todos estos bienes, cada cnyuge tiene libre derecho de administracin y
disposicin. En estos bienes, el cnyuge suprstite tiene derecho, en caso de sucesin
intestada, a las cuotas sealadas en los arts. 1103 y 1104, segn concurra con
descendientes o ascendientes.
Los bienes comunes, que pueden ser por modo directo (art. 111 c.f.) o por
subrogacin (art. 112 c.f.) pertenecen a ambos cnyuges por partes iguales. La ley
presume la comunidad. Esta presuncin es juris tantum, porque la prueba en contrario,
esto es, del carcter propio de los bienes est permitida (art. 113 c.f.), cuando no se ha
hecho una expresa declaracin de bienes a tiempo del matrimonio (art. 70 c.f.). Estos
bienes comunes, son partibles por igual ente los cnyuges (art. 101 c.f.), cuando se
disuelve el matrimonio, entre otras causas, por la muerte de uno de los cnyuges (art.
123 caso 1, c.f.). En estos bienes, segn el art. 1105, separada la mitad que
corresponde al cnyuge suprstite (que no puede entrar en el caudal sucesorio del de
cujus), aqul concurre con los descendientes o ascendientes, segn los casos, en la
proporcin sealada en los arts. 1103 y 1104, sobre la mitad que perteneca al difunto.
Ntese que esta solucin, supone un avance favorable al cnyuge suprstite,
respecto del rgimen abrogado (art. 517) en la cual, tocante a los bienes comunes o
gananciales, perciba su parte, no tena concurrencia en la sucesin de la parte del
fallecido.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
4.-
ART. 1103.- (Concurrencia del cnyuge con hijos). Cuando el cnyuge concurre
con hijos o descendientes, el cnyuge tiene derecho a una cuota igual de herencia que
cada uno de los hijos.
Fte: L. 27 Dic. 1882, art. 5 Precd: c. c. abrg. 513 Conc: c. c. 1062 - 1102 Comprendido en la anot. al art. anterior.
Jurisprudencia
1.-
2.-
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
7.-
"Segn este art. 515 (1107, I), no tiene lugar la sucesin deferida a los
cnyuges cuando el matrimonio se ha contrado in extremis y muere el
enfermo dentro de los 60 (30) das siguientes".
(G.J. Nro. 819, p. 13).
8.-
9.-
10.-
11.-
12.-
13.-
14.-
16.-
17.-
18.-
19.-
"No
hay
lugar
voluntariamente ms de un ao".
(G.J. Nro. 1269, p. 93).
20.-
"Si bien segn el art. 512 (1102) del c.c. los cnyuges se heredan
recprocamente, la segunda parte del art. 516 (1107, 3) del mismo Cgo.
22.-
23.-
24.-
ART. 1108.- (Sucesin del conviviente en las uniones conyugales libres). Las
uniones conyugales libres o de hecho reconocidas por la Constitucin Poltica del Estado
y el Cdigo de Familia, producen, respeto a los convivientes, efectos sucesorios
similares a los del matrimonio.
Precd: Const. 1945, art. 131, 2) -
Conc: Const. 194 - c.f. 168 - c.s.s. 52 c. c. 1064 Con referencia a este art., tngase en cuenta el art. 159 del c.f. que da a las
uniones conyugales libres o de hecho, efectos similares al matrimonio.
Entre los efectos de la muerte de uno de los convivientes, el art. 168 del c.f.,
seala que en los bienes propios del fallecido, el sobreviviente tiene una parte igual a la
de cada uno de los hijos (regla del art. 1103). Respecto de los bienes comunes, dicho
art. 168 del c.f., considera dos supuestos: en el primero, en que el conviviente
suprstite concurre conjuntamente con los hijos, lleva la mitad para s y de la mitad
correspondiente al fallecido se distribuyen los hijos; en el segundo, cuando no hay hijos,
dice el art. 168 del c.f., que se estar a las reglas del Cdigo civil en materia sucesoria,
esto es, se estar a las reglas de los arts. 1102 y 1104, segn las circunstancias.
Jurisprudencia
"De acuerdo al art. 194 de la Const., relativo a los efectos que producen las
uniones libres o de hecho, el concubino sobreviviente, tiene derecho sucesorio a
los bienes, acciones y derechos de su concubina muerta".
(G.J. Nro. 1622, p. 48).
CAPITULO VI
DE LA SUCESION DE LOS COLATERALES
ART. 1109.- (Sucesin de los hermanos y sus descendientes).
I. Al que muere sin dejar descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge o conviviente,
suceden, segn las reglas de la representacin, los hermanos y los hijos de los
hermanos premuertos o de otra manera impedidos para heredar.
II. Sin embargo, los hermanos unilaterales heredan la mitad de la porcin
correspondiente a los hermanos de doble vnculo.
Fte: Cgo. it. 570 Precd: c. c. abrg. 620 - 626 - 627 Conc: c.f. 8 - c.s.s. 54 c. c. 1083 - 1087 - 1091 - 1110 Cuando el afecto familiar no puede extenderse hacia abajo o hacia arriba, por
falta de descendientes y ascendientes, los romanos observaron que se extenda haca
los lados (Scaevola). En esta virtud, la lnea colateral vino a tomar el tercer grado de la
sucesin intestada. Ntese que la del cnyuge, no se ha clasificado como grado, porque
no lo es en s y porque concurre tanto con los de primer grado como con los del
segundo y, en ausencia de herederos de los dos primeros grados, sucede solo,
excluyendo a los del tercer grado: los colaterales.
En ausencia de descendientes, ascendientes o cnyuge (se incluye en este
concepto el conviviente), heredan en primer trmino los hermanos y los sobrinos, stos
ltimos, por derecho de representacin. (V. lo pertinente, en la anot. al art. 1093).
Los hermanos de doble vnculo, llamados tambin hermanos germanos, son los
que comunmente se les dice hermanos de padre y madre. Los hermanos unilaterales o
medios hermanos, son consanguneos, cuando tienen un padre comn o uterinos,
cuando tienen madre comn. El tratamiento legal que reciben en la materia en estudio,
es muy diversa.
El sistema francs, siguiendo el del Fuero Juzgo, destruye el principio general
que sienta desde el primer momento, de que la sucesin no atiende al origen de los
bienes y divide la herencia en dos lneas; los germanos toman en ambas la parte
correspondiente, pero los unilaterales slo concurren en su lnea (Aubry y Rau, cit. por
Scaevola).
En el Cgo. italiano de 1942, -que ha mantenido las reglas del de 1865- y del
cual se han tomado las reglas contenidas en los prrafos II de los arts. 1109 y 1110, los
unilaterales llevan la mitad de la cuota de los germanos, que segn sea la cuota viril o
de hecho (que se ha discutido en la doctrina), puede ser un poco ms o un poco
menos en la viril que en la de hecho, efectiva, en la cual los germanos llevan el doble
de lo que llevan los unilaterales. La legislacin espaola dispone, para cortar las
discusiones del sistema italiano, que los germanos recibirn el doble que los medio
hermanos, de manera que hace inaplicable el sistema de la cuota viril (Scaevola).
Jurisprudencia
1.-
2.-
"El art. 620 (1109) como en el mismo se expresa, solamente tiene lugar
a falta de herederos forzosos".
(G.J. Nro. 836, p. 19).
3.-
4.-
5.-
"Los parientes colaterales son llamados por ley a la sucesin slo cuando
el de cujus muere ab-intestato. Pero si ste instituye heredero por
testamento y lo hace en favor de personas extraas (por no tener
7.-
8.-
9.-
"El art. 620 (1109) del c. c., confiere el derecho de suceder a los
parientes colaterales, en el caso de no existir hijos, esposa, padres o
abuelos del difunto y, en la especie, al probar los demandantes su
calidad de hermanos de la de cuius, han acreditado su derecho a la
sucesin".
(G.J. Nro. 1624, p. 23).
10.-
Precd: c. c. abrg. 620 - 627 - 628 - 629 Conc: c.f. 11 c. c. 1007 - 1083 - 1087 - 1109 No habiendo hermanos o descendientes de stos, que estn en parentesco con
el de cuius hasta el cuarto grado, suceden los otros parientes colaterales de ste, hasta
el 3 grado. La debida inteligencia de la regla del art., se alcanzar claramente con la
ejemplificacin de los supuestos siguientes:
A
|
B C D
|
|
G
A, es el padre o tronco comn. B, C y D, son hermanos, parientes en segundo
grado. Supngase que ha fallecido B, sin dejar descendientes ni ascendientes, ni
cnyuge y admtase tambin que han premuerto sus hermanos C y D y sus sobrinos
(parientes en 3 grado) E y H, quedan nicamente vivos, al tiempo de la apertura de su
sucesin, su sobrino nieto F (4 grado) y su sobrino bisnieto G (5 grado). Heredar F.
Si ste tambin hubiera premuerto, G ya no tendr entrada a la sucesin, porque lo
excluyen los otros parientes colaterales, como puede verse en el siguiente grfico:
Z\
| \
A
\
\X
/| \
/
B
F
|
\Y
G
Supngase como en el ejemplo anterior, que muere B despus que su padre A,
sus hermanos C y D, sus sobrinos E y H y su sobrino nieto F, quien deja a su hijo G,
sobrino bisnieto (5 grado) de B. Que quedan vivos al tiempo de la muerte de B, slo
los hermanos de su padre A, sus tos X y Y, que son sus otros parientes colaterales
(no de la lnea colateral descendente) en 3 grado. Por la regla del art. 1110, stos
heredan excluyendo a G (pariente en 5 grado). Si viviera F, pariente en 4 grado de la
lnea colateral descendente, excluira a X y Y. Los cmputos para estos ejemplos,
conforme a lo dispuesto por el art. 1088, responden a las reglas del art. 11 del c.f.
Respecto del pargrafo II, v. la anot. pertinente al prg. II del art. anterior.
Jurisprudencia
"El auto que declara heredero a X.X., en la va indirecta, se apoya en el art.
620 (1110) del c. c., que est en completa contradiccin con el D. S. 4175 de
16 de Sept. de 1955, convertido en ley por la de 29 de Oct. de 1956, que
establece que no habiendo herederos forzosos la sucesin abintestato en la lnea
colateral slo tendr lugar en favor de los hermanos y de los hijos de stos en
representacin suya y que a falta de stos parientes suceder el Estado ".
(G.J. Nro. 1608, p. 55).
CAPITULO VII
DE LA SUCESION DEL ESTADO
ART. 1111.- (Adquisicin de los bienes por parte del Estado).
I. A falta de otros llamados a suceder, la herencia se defiere al Estado. La
adquisicin se opera de derecho sin que haga falta la aceptacin ni tenga lugar la
renuncia.
II. El Estado no responde por las deudas hereditarias ms all del valor que tengan
los bienes adquiridos.
Fte: Cgo. it. 586 Precd: c. c. abrg. 556 - 557 - 620, 2) - 621 Conc: c.p. 94 - c. com. 1041 - p.c. 698 y s. c. c. 140 - 1007 - 1083 El precepto se ajusta al aforismo Fiscus post omnes (el fisco despus de todos;
cit. Scaevola).
En el rgimen abrogado, la sucesin en este caso corresponda al Municipio de
la capital del respectivo Departamento. El precepto confiere al Estado el derecho de
recoger las sucesiones sin herederos. Es un sucesor irregular. Recibe la universalidad
de la sucesin y por ello debe pagar el pasivo hereditario, ms slo hasta la
concurrencia del valor de los bienes adquiridos.
La doctrina, considera que vacantes unos bienes, por no existir herederos del
linaje del causante o por no haberlos querido aceptar los parientes con derecho a ello,
de las dos soluciones que se ofrecen: dejarlos a merced del primer ocupante en
beneficio del inters privado, o adjudicrselos al Estado en beneficio del provecho
general, el de la utilidad social, ha de prevalecer el inters general sobre el particular
(Scaevola).
Mazeaud advierte que no se ha de confundir la sucesin sin herederos con la
sucesin vacante, sutileza propia del Derecho francs. El Cgo. abrg. (art. 621), dispone
que para que haya lugar a la sucesin del Municipio (hoy el Estado), es menester que
los bienes se hallen vacantes. Si bien el Cdigo no repite esa disposicin, ella est
contenida en el art. 698 del p.c., segn el cual en el caso previsto por el art. 1111 del
c. c., cualquier persona podr denunciar ante el juez, la existencia de bienes vacantes.
El trmite corresponde al de los procedimientos voluntarios (arts. 698 y s. del p.c.).
Es de inters general que exista en todos los casos un titular del patrimonio
hereditario, a fin de evitar que los bienes se conviertan en vacantes y se rompa la
continuidad de las relaciones patrimoniales. As sea slo para proveer a la
administracin de los bienes y al pago de las deudas, el Estado queda investido de la
cualidad de sucesor, sentido en el cual la sucesin del Estado coincide con el fenmeno
de la vacancia de la herencia (Messineo).
Al tratar de los derechos sucesorios del Estado, no debe olvidarse el punto de
vista Fiscal (Planiol y Ripert): las imposiciones que se aplican a las sucesiones, debido
a su constante aumento, convierten en la prctica al Estado, en una especie de
copartcipe -de coheredero irregular- en todas las sucesiones.
Los casos Nos. 2 y 3 de la jurisprudencia del art. (infra), plantean un problema
respecto de la aplicabilidad oportuna del precepto en examen. Ni el c. c. ni su
procedimiento (art. 698 y s.), sealan plazo para que los bienes de una sucesin no
reclamada se declare vacante a fin de que proceda la sucesin del Estado. Si segn el
art. 1029 el plazo para aceptar la herencia es de 10 aos y para renunciar a ella
tambin es de 10 aos (art. 1053), salvo la excepcin del art. 1023 que no tiene
aplicacin precisa para el supuesto del art., ha de enterarse que la sucesin del Estado
no puede concretarse antes de dichos plazos. Mas, como tal solucin puede traer
perjuicios tanto para el caudal hereditario vacante como para el Estado, parece que
debe legislarse un plazo especfico sobre la base del principio del citado art. 1023, ya
que es cuestin que no parece deba ser resuelta por la mera interpretacin de la
jurisprudencia.
Jurisprudencia
1.-
"El procedimiento detallado por los arts. 649 y s. (698 y s.) del p.c. se
observa solamente en los casos de denuncia de herencias que se reputan
vacantes conforme al art. 557 (1111) del c. c. por no haber heredero
conocido o por haber sido renunciadas o no reclamadas en los trminos
sealados para aceptarlas o renunciarlas".
(G.J. Nro. 327, p. 3104).
2.-
"Para que esta sucesin tenga lugar, es menester que los bienes se
hallen vacantes, por no haberse presentado el interesado que los reclame
en los trminos sealados por ley: el ao asignado para aceptar o
renunciar la herencia y el otro asignado a la convocatoria por edictos".
(G.J. Nro. 1308, p. 47).
3.-
4.-
T I T U L O III
DE LA SUCESION TESTAMENTARIA
CAPITULO I
DEL TESTAMENTO EN GENERAL
ART. 1112.- (Nocin). I. Por un acto revocable de ltima voluntad una persona
capaz puede declarar obligaciones o disponer de sus bienes y derechos en todo o en
parte, dentro de lo permitido por la ley, para que ese acto tenga efecto despus de su
muerte. La parte no dispuesta se sujeta a las reglas de la sucesin legal, si ha lugar.
II. Los testamentos tambin pueden contener disposiciones de carcter no patrimonial.
Fte: Cgo. it. 587 - Partida 6, tt. 1, ley 1 Precd: c. c. abrg. 443 Conc: c. com. 1411 c. c. 68 - 216 - 294 - 1002 - 1114 - 1115 - 1117 - 1118 1176 - 1209 - 1220 - 1251 Se llama sucesin testamentaria o testada, en oposicin a la intestada (v. la
anot. al art. 1083), aquella que trae su origen de la voluntad del de cuius, expresada en
un acto especial llamado testamento, cuya nocin da el art. en su pargrafo I. Dicho
acto, que Messineo le llama preferentemente negocio jurdico, es uno de disposicin por
causa de muerte, por lo regular de contenido patrimonial, por cuyo medio el testador
destina los propios bienes a sujetos que al efecto elige y designa dentro de las
condiciones fijadas por la ley (art. 1059 y s.), de los que resulta que aunque se
contrapone la sucesin testada como manifestacin de la voluntad del testador, a la
intestada como manifestacin de la voluntad de la ley, de todos modos la voluntad de
aqul est sometida a la voluntad de sta, en buena medida, por las limitaciones que
supone la institucin de la legtima (v. la anot. al art. 1059).
El trmino disposicin indica genricamente el hecho del llamamiento a la
sucesin por medio del testamento. Y como la disposicin como acto mortis causa
tendr sus efectos para el tiempo en que el testador habr dejado de vivir, se dice que
es un acto de ltima voluntad.
"Testatio mentis son dos palabras de latn, que quiere tanto decir, en romance,
como testimonio de la voluntad del ome. De estas palabras fue tomado el nome de
testamento", dicen las Partidas (6ta., tt. I, ley 1). El proemio de dicha partida sexta,
dice adems: "Testamento es una de las cosas del mundo en que mas deuen los omes
auer cordura quando lo facen, e esto es por dos razones: la una porque en ellos
muestran, qual es la su postrimera voluntad, e la otra, porque despus que lo han
fecho, si se muriesen, no pueden tornar otra vez a enderecarlos, ni a facerlos de cabo"
(Cit. de Scaevola).
El testamento, es incompatible con el principio de la organizacin colectiva de la
propiedad. Por eso, los egipcios, los indios y los hebreos no le conocieron en los
primitivos tiempos de su historia. Donde exista un asomo de propiedad individual, exista
reconocida la idea de la sucesin testamentaria mas o menos anloga a la de los
tiempos presentes. Su historia muestra en la antigedad estos ejemplos: Abraham,
estando para morir, test en favor de su hijo Isaac (Gnesis, cap. 25, vers. 5); el padre
de Tarquino, instituy heredero a ste con exclusin de su hermano pstumo, segn
Tito Livio (lib. 1, dec. 1); Justiniano (Institutas, paf. 1, tt. X, L. II), seala que en la
antigedad se usaba dos clases de testamento: uno que haca en la paz y reposo,
calatis comitiis, otro al ir al combate, procinctum (Scaevola).
Conciliando los elementos que consideran en sus definiciones algunos autores
(Bonnecase y Mazeaud) y la nocin que de l da el art., puede definirse el testamento
como el acto jurdico, unilateral y solemne, esencialmente revocable, cuyo objeto es dar
a conocer la voluntad de su autor, para despus de su muerte y dentro de los lmites
que la ley seala, tanto desde el punto de vista extra patrimonial como econmico.
Como acto jurdico unilateral, supone que la voluntad del testador tiene eficacia
por s sola. La aceptacin ulterior del beneficiario no influye en su validez. Como acto
solemne, requiere para su validez la observancia de ciertas formalidades, aun en los
llamados especiales. Como acto mortis causa, cuyos efectos se concretan a la muerte
del testado, ste no modifica su propia situacin jurdica, sino la de sus herederos abintestato. Y como acto revocable, es provisional hasta el momento de la muerte del
testador, quien, hasta entonces, tiene la facultad absoluta de modificar sus
disposiciones, cuantas veces quiera.
Todos estos caracteres, derogatorios del derecho comn, hacen del testamento
2.-
3.-
5.-
6.-
"El testamento como acto de ltima voluntad, que tenga efecto despus
de la muerte, debe otorgarse con las formalidades exigidas por la ley".
(G.J. Nro. 965, p. 3).
7.-
8.-
9.-
10.-
V. los casos Nos. 2 del art. 489; del art. 1095; 4 y 5 del art. 1119; 1 del
art. 1154.
comprende
lo
que
antiguamente
se
conoca
como
testamentos
mismo tiempo y las mismas solemnidades que si lo hiciera directamente el testador. Los
arts. 469 y s. del Cgo. abrg., cuya fuente est en la Novsima Recopilacin (Lib. 10, tt.
19, leyes 1 y 8) permiten testar por poder y la rectificacin que supone el art. en
examen ha sido introducido con buen criterio.
Ninguna razn justifica, dice Morales y Gmez (cit. Scaevola) que la ley
prescinda de dar el carcter personal a tan solemne y trascendental acto y siempre ha
de ser menos molesto aun para el que se halle con grave padecimiento fsico otorgar su
testamento que circunstanciar las facultades del tercero mandatario (comisario).
El principio del art. se conforma, pues, a los principios de la legislacin romana:
testamentorum iura ipsa per se firma esse oportere, non ex alieno arbitrio pendere (el
testar se apoya necesariamente en un derecho propio, no puede depender del arbitrio
ajeno; Digesto, Lib. 25, tt. 1, ley 52 y Lib. 28, tt. 5, leyes 32, 68 y 70).
ART.
1116.-
pareciere ciertamente que la voluntad del testador fuere otra, que non como suenen las
palabras que estn escritas, cuya versin, actualizada, es la del art. 1116, que sin
equivalente en el Cgo. italiano, parece tener su origen en el 675 del Cgo. espaol.
Esto se ha dicho siempre por todas las legislaciones, lo mismo antiguas que
modernas. Representa un principio de derecho, tan comprensible y al alcance universal
que algunos Cdigos omiten declararlo.
El Digesto romano (cit. de Scaevola), da como primera regla de prudencia: leer
el testamento del principio al fin, para penetrarse del espritu total de sus disposiciones,
lo que sirve para resolver muchas dudas, como en el ejemplo que dan las Partidas
respecto a las aves y los vinos: cuando el testador habla de unas y otras sin distinguir,
debe entenderse las aves todas con sus jaulas y los vinos con sus vasos y cubas.
La jurisprudencia (vase caso 1 del arts. 1154), acoge como regla de
interpretacin, el axioma in contractibus plena in testamentis plenior.
Resumiendo las numerossimas reglas que aparecen en el Digesto, el Codex y
las Partidas, (comentadas por Scaevola), puede sealarse como de carcter principal,
stas: 1) Las palabras empleadas en sentido general, as deben ser entendidas; 2)
Las disposiciones deben tomarse en la significacin que conduzcan a algn resultado;
3) Resultando contradiccin entre las palabras del testamento y el espritu claramente
conocido del testador, (que debe averiguarse por la intencin de ste en el contexto
ntegro del testamento), debe darse preferencia a ese espritu; 4) En la contradiccin
entre una clasula especial y otra general, debe prevalecer la primera, porque
comprende un extremo determinado; 5) Dos extremos contradictorios, ya de carcter
general o especial, en una misma clasula se destruyen; 6) Si las palabras de una
clasula ofrecen dos o ms sentidos igualmente aceptables, segn su tenor gramatical,
debe elegirse la que mayor conformidad guarde con el contenido del testamento; 7) En
la contradiccin entre dos clasulas distintas, igualmente generales o especiales, la
ltima deroga a la primera, como un testamento posterior deroga el anterior; 8) El
testamento es ley para las partes y slo a l deben atenerse stas, pero el testador no
puede derogar las leyes prohibitivas, ni infringir por su sola voluntad, preceptos de orden
pblico ni los que sealan la esencia y naturaleza de los actos jurdicos. Por ejemplo,
no puede declarar que su testamento es vlido aunque tenga vicios que lleven
aparejada su nulidad por declaracin de la ley. En todo lo que no contraiga preceptos
CAPITULO II
DE LA CAPACIDAD PARA TESTAR Y PARA RECIBIR
POR TESTAMENTO
SECCION I
DE LA CAPACIDAD PARA TESTAR
ART. 1118.- (Capacidad para testar). Toda persona residente en el territorio
nacional puede testar libremente excepto aqullas a quienes la ley prohibe esta facultad.
Fte: Partida 3, tt. 1, ley 13 Precd: c. c. abrg. 458 Conc: c. c. 3 - 1112 - 1119 De las disposiciones de esta seccin, se puede inferir que una sola cualidad
esencial parece exigirse en el que trate de hacer testamento: la de que goce de
capacidad intelectual. Aunque las legislaciones varan respecto a la edad en que se
suponen capaces para tal acto de disposicin todas coinciden, en que el otorgamiento
del testamento supone exclusivamente la plenitud de la razn, capacidad de la mente,
dejando ya de tener cabida en el Derecho moderno las incapacidades propias de
costumbres inhumanas superadas, como las relativas a la esclavitud y a la muerte civil.
Siendo la capacidad jurdica atributo inseparable de la persona humana y as
como, de manera general, la capacidad jurdica es la regla, as tambin, segn el
precepto que ahora se explica, es regla la capacidad de testar, salvo la especfica
idoneidad exigida en relacin a las formas o clases de testamentos (Captulo III, del
Ttulo III de este Libro).
Jurisprudencia
Vase los casos Nos. 3 del art. 1119; 2 del art. 1120.
ART. 1119.- (Incapaces para testar). Estn incapacitados para testar:
3.-
4.-
5.-
El principio del art. es tan obvio, que apenas si admite comentario alguno. Pero
ha de tenerse presente, en su virtud, que los motivos de incapacidad posteriores al
otorgamiento del testamento, en nada afectan a la integridad y validez de ste. Es al
momento en que el testador exterioriza su ltima voluntad, al que se refieren los
requisitos generales de la capacidad exigidos.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
SECCION II
DE LA CAPACIDAD PARA RECIBIR POR TESTAMENTO
ART. 1121.- (Regla general).
I. Toda persona puede recibir por testamento, excepto si est desheredada o es
incapaz o indigna para ese efecto.
II. Pueden tambin ser herederos los hospitales, las casas de enseanza o
beneficencia y las instituciones o personas colectivas, si no se hallan prohibidas por la
ley.
Fte: Partida 6, tt. 3, ley 2 Precd: c. c. abrg. 499 Conc: c. c. 54 - 1008 - 1009 - 1155 - 1173 y s. Seala Messineo, que a pesar de la identidad de expresin, la incapacidad de
recibir por testamento, no es un concepto asimilable a la incapacidad de testar o a la
incapacidad en general. No expresa una ineptitud para el acto jurdico de suceder, ya
que pueden suceder el menor, el concebido y aun el no-concebido (art. 1008). La
seccin, que, en realidad, se refiere a las incapacidades de recibir por testamento,
incluye las prohibiciones que la ley establece, para que determinadas personas puedan
suceder por testamento. Son casos de inadmisibilidad a la sucesin testamentaria, que
han de interpretarse como limitaciones a la capacidad de derechos previstas en el art. 3
(Messineo).
El art. establece la regla general de que todos son capaces para recibir por
testamento. Seala luego las excepciones: los indignos (art. 1009 y s.), los
desheredados (art. 1173 y s.) y los considerados incapaces para el efecto, que son los
sealados en los arts. 1122 y s.
Aplcase al caso del art. este precepto del Digesto: si nemo subiit hereditatem,
omnis vis testamenti solvitur (si nadie recibe la herencia, queda sin efecto todo lo
dispuesto en el testamento; Lib. 50, tt. 17, ley 181; cit. Scaevola).
ART. 1122.- (Incapaces para recibir por testamento). Son incapaces para recibir
por testamento:
1) Los que estn concebidos al morir el testador y los concebidos que no nacen
con vida. Se excepta el caso previsto en el pargrafo III del artculo 1008.
2) Los indignos o desheredados por declaracin judicial.
3) Cualesquiera entidades o instituciones no permitidas por las leyes o que no
sean personas jurdicas, excepto cuando el testamento disponga que se organice
una nueva corporacin o fundacin, sujeta al correspondiente trmite legal.
4) El notario y los testigos del testamento; la persona que a ruego lo escribe y
el intrprete; el cnyuge, los descendientes, ascendientes y hermanos de los
mismos.
5) El mdico o profesional y el ministro del culto que asistieron al testador
durante su ltima enfermedad, si entonces hizo su testamento, y en iguales
circunstancias la iglesia o comunidad a la que dicho ministro pertenezca, y los
que vivan en su compaa; el abogado que lo asisti en su otorgamiento, y los
parientes indicados en el artculo anterior, excepto si son herederos legales.
6) Los tutores o curadores y albaceas y sus parientes en los grados arriba
previstos, a no ser que hubieran sido institudos antes de la designacin para el
cargo o despus de aprobadas las cuentas de su administracin, excepto si son
herederos legales.
Fte: Cgo. it. 462 - 463 - 600 - 597 - 596 (para incs. 1, 2, 3, 4, 6,
respectivamente) - Cgo. arg. 3739 - 3740 (para inc. 5) Conc: c. c. 664 - 1008 - 1011 - 1123 - 1124 - 1146 Estas incapacidades, estn determinadas por razones de incompatibilidad entre la
cualidad de heredero institudo y la funcin cumplida o participacin tenida en el
otorgamiento del testamento, que pueden dar lugar a ejercer influencias en el nimo del
testador o a abusar de la confianza de ste (Messineo). Son las personas mencionadas
en los casos 4, 5 y 6 del art., quienes no pueden recibir por testamento en los dichos
casos ni a travs de interpsita persona, concepto que, con la presuncin iuris et de
iure (Messineo), abarca a los ascendientes, descendientes, cnyuge y hermanos de la
persona sujeta a la prohibicin legal, (art. 1123). La excepcin declarada en el prrafo I
de este art., se refiere a los casos en que las personas comprendidas en las
prohibiciones por las incompatibilidades sealadas, sean herederos legales del testador.
La incompatibilidad de las personas interpuestas, tiene que existir a tiempo de la faccin
del testamento. No habr incompatibilidad, cuando sta es resultado de un hecho
sobreviviente, posterior a la faccin del testamento, por ejemplo el caso de la esposa
del tutor o del notario, por matrimonio celebrado con posterioridad al otorgamiento del
testamento en que aqulla aparece instituda heredera.
La prohibicin del caso 3) del art., ha de entenderse referida a las personas
colectivas que no tengan personalidad o capacidad jurdica reconocida o autorizada
conforme al art. 58, a menos que el testamento disponga su organizacin, la misma que
debe efectuarse conforme a las reglas pertinentes y en el plazo normal establecido por
las leyes o por los usos. El art. 600 del Cgo. italiano, origen de la disposicin en
examen, es ms claro: las disposiciones a favor de una entidad no reconocida, tendrn
eficacia, si dentro del ao de la ejecucin del testamento se inicia el trmite de
reconocimiento, tomando las medidas necesarias de conservacin mientras se obtenga
sta.
La exclusin de indignos y desheredados (caso 2), es consecuencia inevitable de
la indignidad o de la desheredacin. El caso 1) excluye a los no-concebidos y a los
concebidos que no nazcan con vida, en funcin de lgica consecuencia con el principio
general contenido en el art. 1, reiterado para la materia sucesoria por el art. 1008. Pero
como el caso III del dicho art. 1008, permite instituir herederos aun a los noconcebidos, se establece a rengln seguido la excepcin correspondiente, tambin en
funcin de lgica consecuencia de concordancia.
El caso del no-concebido, considerado anmalo porque ni siquiera es una spes
hominis como lo es el concebido (Messineo), se explica -dice este comentarista del
Cgo. italiano- considerando que es til permitir al testador llamarlo a suceder -aunque el
sujeto llamado no existe- cuando tenga razones para no llamar a la herencia al
progenitor del no concebido (por ejemplo, casos de indignidad o desheredacin), o
cuando quiera beneficiar igualmente a todos los hijos de determinada persona,
incluyendo entre ellos, adems de los nacidos y concebidos a los no concebidos.
ART. 1123.- (Personas interpuestas).
I. Toda disposicin testamentaria en beneficio de un incapaz es nula, aun cuando se
haya simulado bajo la forma de un contrato oneroso o se haya hecho bajo el nombre de
personas interpuestas. Son reputadas personas interpuestas, para este efecto, los
ascendientes, los descendientes, el cnyuge y los hermanos de la persona incapaz,
salvando los casos contemplados en el artculo precedente.
II. Las personas interpuestas debern devolver los frutos percibidos de los bienes,
CAPITULO III
DE LAS DIVERSAS CLASES DE TESTAMENTOS
SECCION I
DE LAS CLASES DE TESTAMENTOS
ART. 1126.- (Clases de testamentos).
I. Los testamentos pueden ser solemnes y especiales: solemne es el que se celebra
con las formalidades exigidas por la ley; especial, el que no exige otros requisitos,
bastando que conste la voluntad del otorgante en los casos determinados que la ley
seala.
II. Los testamentos solemnes pueden ser cerrados o abiertos.
Fte: Partida 6, tt. 1, ley 1 (para I) - Cgo. abrg. 445 (para II) Precd: c. c. abrg. 444 - 445 Conc: c. c. 1127 - 1131 - 1134 y s. - 1136 - 1142 - 1207 Sera intil resear siquiera las formas de testar o las diversas clases de
testamentos, segn las diferentes legislaciones europeas y americanas. Hay criterio para
todos los gustos y acomodamiento para las ms diversas opiniones (Scaevola). En esta
materia, segn muestra el Cdigo, parece que se ha hecho un esfuerzo en sentido de
formular reglas propias, en una combinacin de las experiencias nacionales y la
inspiracin de algunas de las disposiciones del Cgo. modelo. Sin embargo no se ha
alcanzado la claridad y unidad en los conceptos, como hubiera sido de desear, tal cual
se ver en las secciones siguientes.
La generalidad de las legislaciones, habla -con ms propiedad- de formas de los
testamentos y no de clases. El Cgo. abrg. (art. 444) emple el trmino especies.
Esencial y generalmente es un acto formal, solemne. En el Cgo. italiano debe
ser, bajo pena de nulidad, redactado por escrito (aun admitindose la eleccin del
testador entre varias formas). Messineo, justifica este rigor formal por la importancia
social del acto y por la necesidad de garantizar su genuinidad, su espontaneidad, su
seriedad y su ponderacin. El Cgo. francs, slo admite testamentos escritos; el escrito
SECCION II
DE LOS TESTAMENTOS SOLEMNES
SUBSECCION I
DE LOS TESTAMENTOS CERRADOS
ART. 1127.- (Formalidades).
I. El testamento cerrado se escribe en papel comn por el mismo testador quien,
despus de firmarlo y cerrarlo, en una cubierta, personalmente la entregar al notario
ante tres testigos vecinos manifestando de viva voz que contiene su testamento; si el
testamento est hecho en mquina de escribir o por persona de su confianza, el
testador deber rubricar en cada una de sus hojas.
II. El notario, establecida la identidad del testador, extender en la cubierta el
otorgamiento, lo firmar con el testador y los testigos, y luego de trascribir el
otorgamiento en su registro con la descripcin o caractersticas del sobre y sello, labrar
el acta respectiva firmndola igualmente con el testador y los testigos, despus de
leerles su tenor.
Fte: Cgo. it. 604, 1) - Nov. Recop. Lib. 10 - tt. 18, ley 2 Precd: c. c. abrg. 446 Conc: c. c. 1126 - 1128 - 1129 - 1144 El testamento cerrado es aqul en que el testador, sin revelar su ltima voluntad,
declara que se halla contenida en el pliego que, en presencia de testigos, presenta al
funcionario que ha de autorizar el acto. Tambin se lo denomina secreto (art. 604 del
Cgo. italiano) y mstico (arcasmo que sobrevive en la denominacin literal francesa, art.
969 Cgo. francs).
El testamento cerrado responde especialmente a la exigencia de que su
contenido pueda formularse por el testador, fuera de la posibilidad de conocimiento de
terceros, as como del mismo notario y de los testigos (Messineo) y, por eso, ms
exactamente debe denominarse secreto, aunque esta significacin deriva por s misma
del epteto de cerrado que emplea el Cdigo, segn observa con buen criterio Scaevola.
Segn Vitali (en su monografa Del testamento cerrado; cit. Scaevola) tiene su origen
en las Doce Tablas, y el testador primeramente escriba el nombre del heredero y todas
las disposiciones testamentarias, tras lo cual cerraba sigilosamente mediante cordoncitos
las tablas del testamento, teniendo las cuales entre sus manos pronunciaba la frmula
sacramental haec, ita ut in his tabulis cerisque scripta sunt ita do, ita lego ita testor,
itaque vos quirites, testimonium mihi perhibetote, que, aproximadamente interpretada,
indicaba que ese instrumento contena el testamento del testador y que invocaba el
testimonio de los ciudadanos ante quienes le exhiba para que den fe de ello.
La Partida 6, tt. 1, ley 2, define la forma secreta de testar como, la que el
ome faze de manera que los testigos no sepan lo que yace en l.
Se diferencia del pblico o abierto en que lo redacta el testador, escribindolo de
su propia mano, o tambin con medios mecnicos (mquina de escribir), o lo hace
escribir por otro, en todo o en parte, caso en el cual pierde su carcter secreto, en lo
que se refiere al que le coopera en la escritura, por los menos.
De todo lo que suceda, desde la presentacin del pliego por el testador, ha de
dar fe el Notario, narrndolo sucintamente en la cubierta o sobre que, necesariamente,
debe ofrecer un espacio suficiente para el efecto, de todo lo cual se har constar
tambin en el acta que deber quedar en el registro notarial, cuidando de que, en
ambas actuaciones (actas en la cubierta y en el registro), la designacin de lugar, da,
hora, mes y ao del otorgamiento, sean hechas con absoluta claridad y de manera que
lo escrito no llegue a ser adulterado.
Jurisprudencia
1.-
2.-
4.-
5.-
2.-
observndose en lo dems lo previsto por los dos artculos anteriores en cuanto no sea
contrario al artculo presente.
Fte: Cgo. it. 605, 2) Conc: c. c. 1119, 4) - 1127 No obsta que el testador no sepa escribir, una vez que est permitido el uso de
medios mecnicos y aun utilizar la cooperacin de un plumario o de un dactilgrafo. El
art. contiene una excepcin a la regla antedicha. El mudo y el sordomudo, para hacer
testamento cerrado, deben saber, adems de leer, escribir y elaborar su testamento,
todo escrito y firmado de su propia mano, llenando por escrito las dems formalidades
de presentacin ante el Notario y testigos.
El sordomudo y el que no puede hablar, aun sordo y aun mudo, cuenta con el
inapreciable sentido de la vista y cuenta, sobre todo sabiendo escribir, con medios para
proceder en la vida de relacin y en el manejo de sus intereses de manera segura
relativamente y no tan expuestas a las sugestiones de la codicia ajena. Por eso, las
Institutas de Justiniano (regla 3, tt. 12, Lib. 2, cit. Scaevola), dice que el sordo y el
mudo no pueden siempre hacer testamento.
ART. 1130.- (Entrega del testamento cerrado).
I. Todos los testigos deben hallarse presentes al otorgamiento y ver la entrega del
pliego cerrado.
II. El pliego cerrado debe lacrarse y sellarse en el acto de la entrega en forma que
no se pueda abrir ni extraer el testamento sin rotura o alteracin.
III. El testamento cerrado puede quedar en poder del notario, del testador o de la
persona que ste elija.
Fte: P. 6, tt. 1, ley 2 (para I) - Cgo. it. 605 (para II) - Cgo.
esp. 711 (para III) Precd: c. c. abrg. 449 - 450 Conc: p.c. 654 c. c. 1147 El testamento, para adquirir validez como testamento cerrado, debe ser
entregado, por el testador personalmente, en presencia de los testigos (tres: art. 1127,
I), a un notario, debiendo efectuarse el sellado y lacrado del pliego o del sobre, en el
acto de la entrega a los fines de la diligencia previstas en el prg. II del art. 1127, que
haga constar la declaracin de que el pliego o el sobre contiene el testamento del
otorgante.
El prg. III, establece tres medios a eleccin del testador para la conservacin del
testamento cerrado: conservarlo en su poder, encomendar su guarda a persona en quien
tenga confianza o depositarlo en la Notara del notario autorizante para que lo guarde
entre los documentos y registros a su cargo. La conservacin del testamento en poder
del testador, no supone necesariamente que lo tenga consigo; puede utilizar una caja de
seguridad en un Banco de su confianza (c. com. arts. 1428 y s.).
Las disposiciones de esta seccin y particularmente este art., tienen carcter
instrumental.
SUBSECCION II
DE LOS TESTAMENTOS ABIERTOS
ART. 1131.- (Testamento abierto). El testamento abierto se hace por escrito o de
palabra ante notario y testigos o slo ante stos, manifestando el otorgante su ltima
voluntad en presencia de las personas que autorizan el acto, quienes quedan as
informadas de la voluntad del testador.
Fte: P. 6, tt. 1, ley 1 - Nov. Recop. Lib. 10, tt. 18, ley 1 Precd: c. c. abrg. 451 - 452 Conc: c. c. 1126 - 1144 Mientras el testamento cerrado supone la forma secreta de testar, el abierto
corresponde a la forma pblica de hacerlo. La diferencia est, en que las disposiciones
del testador sean o no conocidas y divulgadas antes de su fallecimiento. El testamento
pblicamente manifestado, es la forma primera conocida en la historia (segn Suetonio,
Horacio expres su ltima voluntad oralmente). El inters de mantener la reserva de sus
disposiciones, se present mucho despus (Scaevola).
Bien examinada en su conjunto la regulacin relativa a los tipos o clases de
testamentos, su divisin en cerrado o abierto corresponde, en realidad, exactamente a la
forma secreta y a la forma pblica de testar. Las primeras formas del testamento pblico
aparecen con la mancipatio y la nuncupatio (Scaevola). El testamento nuncupatio,
mencionado ya en la anot. del art. 1126 y que viene de nuncupare: expresarse
oralmente, declarar de viva voz (Ortaln: Explicacin histrica de las instituciones de
Justiniano, cit. Scaevola), por su misma naturaleza es una forma pblica de testar,
porque, como dicen las Partidas (cit. ibidem), el testador debe manifestar su
pensamiento a los que le escuchan, por medio de la lengua, traducindola
paladinamente, sin que el hecho de que despus sea reducido a escritura, para probar
su otorgamiento, le haga perder su carcter de testamento pblico.
De acuerdo a las reglas de la seccin en examen, puede hacerse por ante
notario, entonces se trata de un instrumento pblico; o solamente ante testigos, caso en
el cual corresponde considerar el documento probatorio, como instrumento privado.
Difieren nicamente en el nmero de testigos que deben concurrir en una y otra
2)
3)
Que en todo caso se lea en voz alta al contenido del testamento ante el testador
y los testigos y firmen todos en el mismo acto.
4)
5)
Que en el caso precedente, firme por el otorgante otro testigo testamentario ms,
2.-
3.-
"La nota "no se autoriza este testamento, por no haber pagado los
derechos el otorgante" puesta despus del signo, lejos de acreditar la
falta de notario al acto, manifiesta y comprueba, con la firma de ste, su
concurrencia a l, sin que ninguna ley le faculte para desautorizar un
documento solemne al que haba concurrido, aduciendo un motivo
extrao... por consiguiente el indicado testamento es vlido".
(G.J. Nro. 856, p. 45).
4.-
5.-
solamente".
(G.J. Nro. 1493, p. 89).
6.-
2)
3)
2.-
3.-
"Se declara nulo y sin ningn valor el testamento sujeto a este juicio por
no haber concurrido sino tres testigos forasteros con infraccin del art.
454 (1133, 1)".
(G.J. Nro. 1109, p. 11).
4.-
"Habiendo concurrido los tres testigos que exige el art. 454 (1133, 1) del
c. c., a cuyo mrito se ha declarado comprobado el testamento por auto
de fs., ste surte efectos legales conforme a ley".
(G.J. Nro. 1619, p. 24).
5.-
SECCION III
DE LOS TESTAMENTOS ESPECIALES
ART. 1134.- (Testamento en caso de riesgo grave). En caso de riesgo grave
que amenaza al testador por causa de epidemia, calamidad pblica, accidente o
enfermedad imprevista, en lugar o circunstancia que impide acudir a las formas
ordinarias el testador puede disponer su ltima voluntad sea de palabra o por escrito,
bajo los requisitos siguientes:
1)
2)
Que siendo en forma escrita, firmen el testador y todos los testigos, aplicndose
lo previsto en el artculo anterior.
3)
Que siendo en forma verbal solamente, firmen los testigos un acta del
otorgamiento con la misma previsin del inciso precedente.
4)
ley 9 (para
2.-
fecha y firma y es todo de su propia letra, vale lo que disponga, aunque no haya
testigos, comprobada que sea la autenticidad de la letra, firma y fecha.
II. El testamento otorgado de acuerdo al pargrafo anterior caducar pasados treinta
das de haber retornado a un lugar donde pueda acudir a las formas ordinarias de
testar.
Fte: Cgo. it. 602 - 618, 2) - Partida 6, tt. 1, ley 4 - Nov. Recop.
Lib.
10, tt. 18, ley 8 Precd: c. c. abrg. 456 - 457 Conc: c. c. 1137 Merece especial mencin el testamento olgrafo. Generalizndolo, se ha repetido
en el art., el 456 del Cgo. abrg., cuya disposicin permite testar en la cartera o un
papel suelto. Si se ha mantenido la permisin de testar en la cartera, utensilio a modo
de libro, casi siempre de piel, que suele contener dos o ms divisiones y de tamao
adecuado para llevarla en el bolsillo (Diccionario de la Lengua Espaola), poco parece
haber faltado para que se copiara tambin el desatino a la tremenda, de permitir testar
escribiendo con la espada en la arena a la piedra, lo que no parece un ejemplo
adecuado para la comentada tesis de cambiar, pero conservando en materia de
legislacin codificada.
El testamento olgrafo propiamente dicho, como lo reglamentan las legislaciones
que lo admiten y el propio modelo del Cdigo (art. 602 del Cgo. italiano), es cosa ms
seria que la delineada en el art. 1141. Est considerada como otra forma de los
testamentos ordinarios, adems del secreto y del pblico, de los que se distingue por la
diversidad del procedimiento de su formacin. El olgrafo, debe ser autgrafo, que no
puede escribirse por medios ajenos ni por mano ajena (Messineo). Olgrafo, es palabra
que comprende dos palabras griegas: olos y graphos (entero y escribir) y significa, en
la especie, que el testador escribe toda su ltima voluntad de su puo y letra, sin
intervencin de persona extraa alguna (Scaevola).
Habra sido preferible, aun en la intencin de darle a esta forma de testamento
slo carcter especial, determinar que las personas comprendidas en las ocupaciones
sealadas en el art. 1141, estn autorizadas a hacer testamento olgrafo, para
individualizar el cual, habra sido, tambin, mucho mejor copiar simplemente el art. 602
del modelo italiano, que dice:
"602.- Testamento olgrafo.- El testamento olgrafo debe ser escrito por entero,
fechado y firmado de puo y letra del testador. "La firma debe ponerse al final
de las disposiciones. Aun cuando no indique nombre y apellido es, sin embargo,
vlido cuando designa con certeza la persona del testador".
"La fecha debe contener la indicacin del da, mes y ao. La prueba de la falta
de verdad de la fecha se admite solamente cuando se trate de juzgar de la
capacidad del testador, de la prioridad de fecha entre varios testamentos o de
otra cuestin a decidirse a base del momento del testamento"
Tanto el Anteproyecto Ossorio (arts. 1549 y s.), como el Proyecto Toro (arts.
1526 y s.), dieron al testamento olgrafo, el tratamiento que le dan todas las
legislaciones que lo reglamentan, como una forma ms entre los testamentos ordinarios.
ART. 1142.- (Testamento de campesinos). Los campesinos y otras personas que
vivan en lugares distantes y sin facilidad de comunicacin, pueden otorgar sus
testamentos en una de las formas contenidas en este Cdigo o hacerlo en su idioma
propio sujetndose a sus usos, con tal que no sean contrarios al orden pblico y a las
buenas costumbres.
Fte: Recop. de Indias, Lib. 1, tt. 13, ley 9 Precd: c. c. abrg. 455 Conc: c. c. 1126 El art. antes que procurar una pronta adaptacin del campesino a las formas de
convivencia, para las cuales legisla el Cdigo, aleja esa posibilidad con un criterio
menos evolucionado que el que informa el art. 455 del Cgo. abrg. Ossorio, en su
Anteproyecto (art. 1557), parece dar un mejor tratamiento al problema, al disponer que
las autoridades deben resolver peridicamente sobre los lugares del pas, en los que
debe continuar aplicndose dicho art. 455 del Cgo abrg., equivalente al 1142 del Cgo.
vigente. El Proyecto Toro, no contiene disposicin alguna anloga a sta.
Vase, adems, lo pertinente, en la anot. al art. 1134.
Jurisprudencia
1.-
2.-
Nro.
1274,
p.
54).
SECCION IV
DE LOS TESTAMENTOS DE LOS EXTRANJERO
O CELEBRADOS EN PAIS EXTRANJERO
ART. 1143.- (Leyes a que estn sometidos).
I. Se conformarn a las reglas convenidas en los tratados que celebre la Repblica y,
a falta de ellos, a la ley boliviana, y subsidiariamente a las normas del Derecho
Internacional Privado:
1)
2)
pas donde otorguen su testamento, o de acuerdo a las leyes de Bolivia en las agencias
diplomticas o consulares de la Repblica.
Precd: c. c. abrg. 463 - 464 Conc: p.c. 662 - Tdo. Mvo. 44 - 45 y s. c. c. 1294 Con carcter previo ha de observarse el impropio uso de la voz celebracin en la
rbrica de la Seccin, que no slo es una errata de la versin de la edicin oficial, sino
que consta en los originales del Cdigo, cuando la locucin propia y correcta en relacin
del acto a que se refiere la Seccin es la de otorgar, para referirse a la accin de
disponer un instrumento: poder, testamento, etc., particularmente en los casos en los
que, por lo comn, interviene solemnemente la fe notarial, como ocurre en la
testamentifaccin. Tanto es as, que el propio texto del art., habla de testamentos
otorgados o de pas donde otorguen su testamento, como en una enmienda del lapsus
linguae observado.
El Cgo. italiano, modelo del vigente, no contiene regla especial sobre la materia
de esta seccin. Pero ella est reglamentada en la Ley Notarial italiana (arts. 54 y 55)
y, segn Messineo, quien no conoce la lengua italiana, podr hacer testamento pblico
(abierto), con la presencia de un intrprete, redactado en los dos idiomas -en columnas
paralelas- el italiano y el de la nacionalidad del testador. En caso de divergencia entre
ambos textos, se ha de dar preferencia a la lengua conocida del testador, esto es, la
extranjera.
Segn el art. 684 del Cgo. espaol, que parece haber inspirado el precepto del
art. 1144, se requieren como en ste dos intrpretes. El sistema italiano exige que el
testamento sea redactado en las dos lenguas, lo que est ms conforme con la
importancia social del acto segn se ha destacado en la nota al art. 1126. El prf. II del
art. 1143, similar al prrafo 1 del art. 732 del Cgo. espaol, plantea algunas cuestiones:
puede el boliviano hacer testamento olgrafo, en los pases en que est permitida esta
forma de testamento, que como se ha visto ya, difiere de la regulada por el art. 1141?
De acuerdo al prrafo II del art. 1143, la respuesta es afirmativa. Segunda cuestin:
Podr el boliviano en el extranjero, usar el testamento por comisario o apoderado, si la
legislacin respectiva lo permite, no obstante prohibirlo en el art. 1115? Podr
igualmente, hacer el boliviano en el extranjero un testamento mancomunado o conjunto,
prohibido por el art. 1114, si la legislacin del pas extranjero donde se encuentra, lo
permite?
La respuesta depende de saber si la institucin del testamento por comisario, o
el testamento conjunto o mancomunado pertenecen al estatuto formal o al estatuto
personal. Se ve aqu, que es indudable la falta de disposiciones relativas a los estatutos,
segn se observ en la anotacin de los arts. 22 y 23. Tratndose de reglas
prohibitivas, ha de considerarse stas referidas a las personas, sus actos o sus bienes,
en razn de inters u orden pblico, conforme a los principios generales que, los
Cdigos generalmente los incluyen es un Ttulo Preliminar como el Cgo. italiano en su
art. 31, por ejemplo, y que sin razn conocida el Cgo. vigente ha omitido.
Entre los tratados aludidos (art. 1143), ha de tenerse en cuenta particularmente
el de Montevideo de 1889, sobre Derecho Civil Internacional, ampliado por el de 1939,
porque entre los suscritos por la Repblica, es el que tiene ya una prolongada vigencia,
sin reservas. Segn l, los testamentos otorgados en acto pblico en cualquiera de los
Estados contratantes (Argentina, BOLIVIA, Paraguay, Per y Uruguay), ser admitido en
todos los dems (art. 44), y la capacidad para testar y la validez y efectos del
testamento (art. 45, casos a) y c), se rigen por la ley de la situacin de los bienes (lex
rei sitae).
Jurisprudencia
CAPITULO IV
DE LOS TESTIGOS TESTAMENTARIOS
ART. 1145.- (Condiciones para ser testigo testamentario). Para ser testigo
testamentario se requiere ser mayor de edad de uno u otro sexo, hallarse en el goce de
los derechos civiles y conocer al testador.
Fte: Cgo. fr. 980 - L. 27 Dic. 1882, art. 29 Precd: c. c. abrg. 465 Conc: p.c. 444 - L. not. 17 c. c. 4 En los testamentos solemnes, intervienen en su otorgamiento tres clases de
personas: el testador, los testigos, y el Notario. Tratndose de extranjeros que no hablan
el idioma oficial, adems los intrpretes. El testimonio propio del testador para acreditar
la autenticidad del acto, slo es suficiente en el testamento olgrafo propiamente dicho,
como en el especial estatudo con esa denominacin por el art. 1141. En los
testamentos especiales, intervienen siempre los testigos y algunas veces algunos
funcionarios, como los capitanes de naves (art. 1136) o los jefes de unidades militares
(art. 1137).
El notario y los testigos, invisten la representacin de la sociedad en un acto de
resultados y trascendencia indudable para ella. Su intervencin implica, no una prueba
del acto en el rigor procesal de la palabra, sino una solemnidad (Scaevola). En el
testamento ordinario, dan fe en el mismo acto del otorgamiento y de su contenido en un
caso (testamento abierto) y del pliego que lo encierra, en otro (testamento cerrado). El
hallarse estampada la firma de los testigos en la manifestacin escrita del testador,
constituye la sustancial garanta del acto, adems de la que presta el notario en los
casos en que interviene.
En el testamento abierto, la funcin de los testigos es la de poder aseverar que
el contenido del testamento redactado por el notario, es la reproduccin fiel de cuanto el
testador ha declarado y que es cierto cuanto dicho funcionario de fe pblica declara
haber ocurrido en el acto (Messineo).
La regla general para ser testigo testamentario, est dada por el art. Pueden
serlo todas las personas, de uno u otro sexo, que conocen al testador y estn en el
goce de los derechos civiles.
Ntese en primer lugar que ha desaparecido la discriminacin de sexos, contraria
a la razn y la equidad. Luego, debe advertirse un remanente anacrnico en la frase
hallarse en el goce de los derechos civiles, que pudo reducirse a exigir al testigo ser
legalmente capaz, en los trminos del art. 4, nocin que supone la capacidad de
ejercicio que es la requerida para los actos jurdicos. La capacidad de goce la tienen
todos, inclusive los incapaces y los inhabilitados para ser testigos testamentarios; pues,
nunca puede ser suprimida (Vase anotacin al art. 3). El art., ha copiado la frase del
art. 465 del Cgo. abrogado, en el cual, el goce de los derechos civiles poda suprimirse
por la muerte civil (art. 14) y se reconoca ese goce a los extranjeros slo a ttulo de
reciprocidad (art. 7). Desde que la constitucin de 1868 (art. 10), proclam el principio
de que todo hombre goza de los derechos civiles y que su ejercicio se regla por la ley
(arts. 6 y 7 de la Constitucin vigente), la condicin hallarse en el goce de los
derechos civiles, ha de considerarse abrogada por el principio constitucional citado, tal
cual lo estuvieron desde entonces los citados arts. 14 y 7 del Cgo. abrg.
Resulta que el Cdigo ha repuesto un precepto hace tiempo derogado, por
contradictorio de los principios de la Ley Fundamental vigente. La aplicacin de los arts.
228 y 229 de sta, desde luego, quitan toda eficacia a la condicin exigida en la frase
observada y ella ha de entenderse como exigencia de la capacidad legal de ejercicio
nicamente, lo que supone desde luego, mayoridad de edad. Esta es una inferencia
inevitable, de acuerdo con las reglas generales, en silencio del Cdigo.
Si se considera que se reconoce a los 16 aos capacidad para testar (art. 1119),
bien poda reconocerse esa misma edad para ser testigo testamentario, ms aun para
los casos de los testamentos especiales en tiempos de epidemia u otros riesgos graves
(art. 1134). Ntese que el Procedimiento Civil (art. 444), reconoce capacidad para
testificar a los menores que hayan cumplido 14 aos.
Si se admite que la persona, cumplidos los 16 aos, tiene capacidad para
disponer de su fortuna por testamento, no existir razn valedera para exigir mayor suma
de conocimientos, mayores alcances intelectuales o disposiciones morales al que
nicamente va a autorizar con su presencia y con su firma, actos de otra persona
(Scaevola).
Jurisprudencia
1.-
2.-
2)
3)
4)
Los herederos o legatarios, ni sus parientes dentro del tercer grado, ni los
albaceas.
5)
Los parientes del notario dentro del tercer grado de consanguinidad y segundo
de afinidad, ni los dependientes de su oficina.
6)
7)
razones obvias. Es fcil comprender en este punto que desde las legislaciones ms
3.-
"Entre los motivos que pueden excluir a los testigos que concurren (al
otorgamiento) de testamento, se halla comprendido el de parentesco que
tuvieran entre s".
(G.J. Nro. 839, p. 15).
4.-
"La ley no prohibe a los albaceas de una testamentara, ser testigos del
testamento en que se les nombra".
(G.J. Nro. 850, p. 20).
5.-
6.-
2.-
3.-
4.-
que ocupaba la testadora, sin que sta hubiera dictado sus clusulas
(ante los testigos) como requiere la ley".
(G.J. Nro. 965, p. 3).
5.-
6.-
7.-
"En los testamentos abiertos los testigos que concurren al acto, deben
hallarse reunidos, permaneciendo en el mismo lugar y continuando un
mismo acto desde el principio hasta el fin de la celebracin del
testamento, debiendo ver y oir al testador y entender bien cuanto diga".
(G.J. Nro. 1191, p. 90).
CAPITULO V
DE LA APERTURA, COMPROBACION Y PUBLICACION
DE LOS TESTAMENTOS
ART. 1148.- (De la apertura del testamento cerrado). Muerto quien hizo
testamento cerrado y acreditada la muerte, si alguien que se cree con inters pide su
apertura, el juez mandar, si el testamento no se ha presentado an, lo entregue el
depositario, se reunan los testigos y reconozcan sus firmas en el pliego, as como los
cierres y sellos, y se presente el acta notarial del otorgamiento. Se abrir ante los
testigos y el notario, y, ledo, ordenar el juez se publique, se reduzca a escritura y se
protocolice.
Fte: P. 6, tt. 2, ley 3 Precd: c. c. abrg. 479 Conc: p.c. 652 y s. c. c. 1152 Todas las reglas contenidas en este Captulo (arts. 1148 a 1153), por su carcter
esencialmente instrumental son ms propios de las normas del procedimiento que del
Cgo. sustantivo. Corresponde, por lo tanto, apreciar su inteligencia y debida aplicacin
en concordancia con las disposiciones del Captulo IV, Ttulo IV del Libro IV del Cdigo
de procedimiento civil (arts. 652 y s.).
Jurisprudencia
"La apertura del testamento (cerrado) en presencia de slo cinco de los siete
testigos que firmaron el otorgamiento y del notario, que reconocieron sus firmas y
abonaron las de los otros dos que faltaron a ese acto, uno por ausencia y otro
por haber desobedecido el emplazamiento y (encontradas) conforme las
cerraduras, (hace dicho testamento) vlido".
(G.J. Nro. 1035, p. 52).
ART. 1149.- (Presentacin y publicacin del testamento abierto).
I. Si el testamento abierto es otorgado ante testigos solamente, los interesados lo
presentarn al juez para que examinando a los testigos, lo declare por tal y mande se
protocolice.
II. El testamento abierto otorgado ante notario y testigos, no necesita de nueva
protocolizacin.
Fte: L. Not. 24 Precd: c. c. abrg. 480 - 481 Conc: p.c. 658 c. c. 1152 El prrafo II del art. concordante con el 658 del p.c., corrige expresamente la
costumbre viciosa de protocolizar lo protocolizado (testamento abierto), que impuso la
observancia del art. 480 del Cgo. abrg., el cual ya mereci del Dr. Melchor Terrazas
(Cdigo Civil Explicado y Concordado) este comentario: Es superfluo este artculo,
supuesto que el testamento abierto otorgado ante escribano (notario), queda
protocolizado desde su celebracin.
Segn las compilaciones de Terrazas y Siles, figura como fuente el art. 24 de la
L. del Notariado de 5 de Marzo de 1858, cita que se supone corresponde a la ley
original, que en la vigente, con las modificaciones que ha sufrido posteriormente, ha de
estimarse referida al art. 32 actual, aunque debe advertirse que su texto no corresponde
exactamente a lo que prescribe la norma de este art.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
Conc: p.c. 660 c. c. 1134 ART. 1152.- (Abono de testigos). Si para el reconocimiento y examen previstos
en los artculos 1148 y 1149 los testigos han muerto, o estn ausentes o no pueden
comparecer, mandar el juez levantar una informacin sumaria sobre si las firmas de los
fallecidos o ausentes son o no las mismas que aparecen en el testamento y si ellos
estuvieron en la fecha y lugar donde se otorg; siendo abonadas, se reducir a escritura
pblica.
Fte: P. 6, tt. 2, ley 3 Precd: c. c. abrg. 484 Conc: p.c. 654, II) c. c. 1148 - 1149 ART. 1153.- (Comprobacin del testamento en lengua diferente a la espaola).
Si el testamento cerrado ha sido escrito en lengua extranjera o diferente a la espaola,
el juez nombrar dos traductores que juramentados lo viertan a sta, para reducirlo a
escritura pblica y protocolizarlo.
Fte: c. c. abrg. 483 Precd: el mismo que la fuente Conc: c. c. 1144, I) -
CAPITULO VI
DE LA INSTITUCION DE HEREDERO
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 1154.- (Institucin de heredero).
I. La institucin de heredero debe recaer sobre persona cierta y slo puede hacerse
por testamento.
II. Los herederos sern institudos en trminos claros, nombrndolos por sus nombres
y apellidos y no por seales, a menos que sean inequvocas e indudables o de otro
modo se supiere ciertamente cul es la persona nombrada.
Fte: Cgo. arg. 3710 (para I) - Partida 6, tt. 3, leyes 6 y 10 (para II) Precd: c. c. abrg. 487 Conc: c. c. 1007 - 1015 - 1113 - 1159 - 1176 - 1182 Agotada en los captulos precedentes del ttulo en examen, la reglamentacin del
testamento como acto jurdico, es decir, en su aspecto estructural, este captulo
comienza la regulacin de su aspecto sustancial.
Fundamento e rayz de todos los testamentos, de qual natura quier que sean, es
establecer herederos en ellos, dice el proemio del tt. 3 de la P. 6, una de cuyas
disposiciones subsiste como fuente del art., a travs de su precedente, del que ha sido
tomada su formulacin.
Y en la ley 1, de los mismos tt. y P., se da esta nocin de la institucin de
heredero: instituir heredero, "haeredem instituere", en latin, tanto quiere dezir como
establescer un ome a otro por su heredero, de manera que finque Seor despues de su
muerte de lo suyo o de alguna partida dello en logar de aquel quel establescio.
La designacin de una o ms personas (institudos), que segn las disposiciones
del testador son las destinatarias de los bienes del de cujus a ttulo universal, constituye
la institucin de heredero, que es, del normal contenido de un testamento (Messineo).
2.-
3.-
le
instituye
denominacin".
(G.J. Nro. 514, p. 8).
heredero
aunque
no
le
haya
dado
tal
4.-
5.-
"Si bien los arts 487 y 499 (1154 y 1158) del c. c. disponen que la
institucin de heredero se haga en trminos claros, designndoles por sus
nombres y apellidos, tratndose de personas individuales y especificando
las instituciones si se refiere a personas colectivas, no prohibe, sin
embargo, que otras instituciones se hagan por ejemplo en favor de una
hacienda (propiedad rstica), la que se considera instituda en la persona
del propietario por ser l, el nico que con nimo domine ejercita ese
derecho".
(G.J. Nro. 1349, p. 58).
6.-
todo ome a quien non es defendido por las leyes deste nuestro libro, quier sea libre, o
siervo, puede ser establecido por heredero de otro. Repetir la norma en este lugar,
supone una inversin de los trminos jurdicos (Scaevola), al convertir la incapacidad
del heredero solamente en una incapacidad del testador. Luego el prf. II del mismo art.,
contiene una limitacin que prcticamente desconoce la libertad testamentaria, entendida
sea como poder de revocacin, sea como facultad de excluir de la sucesin a los
sucesores (desheredacin), sea como facultad de disponer la particin, que puede ser
hecha por el testador aun respecto de los herederos forzosos, (art. 1251) o, en fin, sea
como disposicin no patrimonial es decir, testamento en sentido lato (Messineo). La
limitacin: puede testar slo sobre la porcin de bienes de su libre disposicin, para
quienes tienen herederos forzosos, parece haber sido tomada del prrafo 2 del art. 763
del Cgo. espaol -y desde luego muy defectuosamente- que dice otra cosa; pues, ste
determina que el que tuviere herederos forzosos slo podr disponer de sus bienes (por
testamento se supone), en la forma y con las limitaciones que se establecen en las
disposiciones relativas a la legtima y la porcin de libre disposicin, concepto que tienen
sentido y consecuencias diversas de las que se derivan del prrafo en examen, segn
el cual slo se puede testar sobre la porcin disponible, segn los arts. 1059 y s. y
nada ms. Resulta que para tan poca cosa, no vala la pena emplear medio centenar de
artculos en reglamentar el testamento en su aspecto estructural. Estas son
consecuencias de la duplicacin de fuentes indiscriminadamente tomadas y sin la debida
asimilacin para la formulacin de las normas singulares del Cdigo.
Era ms importante sealar, en esta disposicin, la concurrencia de los lmites
del poder de disposicin del testador, en cuanto al alcance de ste. Las disposiciones
que sobrepasan el poder de disposicin del testador, son ineficaces (Messineo).
Jurisprudencia
1.-
2.-
4.-
5.-
6.-
7.-
8.-
Vase los casos Nos. 2 del art. 216; 1 del art. 1102.
Fte: Nov. Recop. Lib. 10, tt. 18, ley 1 Precd: c. c. abrg. 486 Conc: c. c. 1170 - 1207, I) - 1217 La falta de institucin de heredero no invalida el testamento. Este puede limitarse
a disponer, a ttulo particular uno o varios legados sin designacin de heredero. En tal
supuesto, sern llamados con los legatarios testamentarios los sucesores abintestato.
Puede tambin ocurrir que falte la institucin de heredero y de legatario. Se trata
del caso del testamento sin efectos patrimoniales (Messineo), perfectamente permitido a
tenor de lo dispuesto por el art. 1112, II), que atribuye al testamento, tambin, la funcin
autnoma de servir de vehculo de algunas declaraciones de ltima voluntad nopatrimoniales, de lo que resulta que el contenido del testamento no est destinado a
instituir heredero o a atribuir legados, como de ordinario ocurre, sino a disponer sobre
algn contenido singular -que puede ser el ms diverso, (Messineo)- Por ej. la
designacin de tutor (c.f. arts. 290 y 346); el reconocimiento de hijo (c.f. art. 195, 2);
a nombrar un curador especial (c.f. art. 274, 2); la rehabilitacin del indigno de
suceder (c. c. art. 1015, I); la revocacin de un testamento (c. c. art. 1210, II); la
nominacin o revocacin de beneficiarios en los seguros de personas (c. com. art.
1127), etc.
ART. 1157.- (Muerte, incapacidad o renuncia del institudo). En caso de morir
alguno de los institudos antes que el testador, o de incapacidad o renuncia, se estar a
lo dispuesto por el artculo 1216 y las dems disposiciones pertinentes.
Fte: P. 3, tt. 9, ley 33 Precd: c. c. abrg. 490, 2) Conc: c. c. 1089 - 1216 El art. se refiere a los herederos llamados voluntarios, esto es a los que no son
forzosos, respecto de los cuales opera el derecho de representacin, o el derecho de
acrecer cuando, tratndose de los voluntarios, estos son varios y han sido
conjuntamente institudos respecto de un bien o de un derecho o una cuota de ellos. Se
sabe ya que se consideran voluntarios, los herederos legales que no son forzosos o los
extraos, en favor de quienes el testador dispone una manda o un legado de su parte
disponible, cuando tiene herederos forzosos. Vase sobre este punto la nota al art. 2,
que destaca el tratamiento ms lgico que presta a la materia el Anteproyecto Ossorio
(art. 1524).
ART. 1158.- (Error en la persona o sobre el motivo; motivo ilcito). El heredero
nombrado por error sustancial no entra en la sucesin, y tampoco si hubo error en el
motivo que indujo a la disposicin testamentaria, cuando ese motivo resulta del
testamento y es el nico que determin la voluntad del testador. Si el motivo en iguales
circunstancias es ilcito, la disposicin testamentaria es nula.
Fte: Cgo. it. 625 - 626 Precd: c. c. abrg. 488 - 499 Conc: c. c. 475 - 490 El error del testador consiste en la representacin de un hecho que es diverso de
la realidad, representacin que ha determinado su voluntad (Messineo); por ejemplo, el
testador instituye heredero a Juan, porque ste le salvo de un grave peligro y despus
se comprueba que no fue ste, sino Pedro quien salv al testador. El error sustancial
sobre la persona del institudo, se refiere a su identidad (art. 475, 2). La ilicitud del
motivo, determinante de la voluntad, se define como lo contrario al orden pblico o a las
buenas costumbres (art. 490) y acarrea la nulidad de la disposicin testamentaria.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
SECCION II
DE LAS DISPOSICIONES CONDICIONALES, A TERMINO Y CON CARGA
ART. 1161.- (Condicin suspensiva o resolutoria).
I. La institucin puede hacerse puramente o bajo condicin suspensiva o
resolutoria.
II. Cumplida la condicin suspensiva tendr lugar la institucin; no llenndose por
voluntad o muerte del institudo, se aplicarn las reglas de la sucesin legal.
Fte: Cgo. it. 633 (para I) - P. 6, tt. 4, leyes 2 y 6 - Nov. Recop. Lib. 10, tt.
18, ley 1 (para II) Precd: c. c. abrg. 492 Conc: c. c. 494 - 1053 - 1176 - 1191 - 1219 Como todo acto jurdico, la disposicin testamentaria puede estar sujeta a
condicin suspensiva o resolutoria. Una u otra puede ser negativa o afirmativa,
potestativa o casual o mixta (Messineo). Resumiendo lo anotado en el art. 494, puede
darse como definicin prctica de la condicin la de los romanistas, diciendo: adicin por
la que se suspende hasta un nuevo suceso futuro lo que queremos dar o hacer
(Scaevola). La doctrina y las reglas generales de la condicin en los contratos, se
aplican a los testamentos, con algunas excepciones que implican las reglas propias de
la institucin.
De los principios que informan la doctrina de la condicin en los contratos (v. la
anot. al art. 494), se infiere la de la condicin en el testamento: la pendencia de la
condicin hace temporalmente ineficaz el testamento, y la verificacin de la condicin
resolutoria lo hace definitivamente ineficaz, como hace ineficaces las disposiciones
testamentarias singulares (Messineo).
La condicin puede afectar a una sola clusula, a varias o al testamento entero.
Cada condicin sigue la suerte de la disposicin a la que va adicionada accesoriamente.
Las excepciones contenidas en las reglas propias de la institucin, dejan por no
supuestas las condiciones sin afectar a la disposicin a anulan a stas, segn tengan o
no carcter determinante de la disposicin.
2.-
3.-
4.-
Los romanos dividan el trmino como nocin que implica la idea de hecho; en
cierto y en incierto (Scaevola): hechos ciertos -segn esa divisin- son lo que se sabe
cundo sucedern o, por lo menos, han de suceder. Inciertos son, por el contrario,
aqullos en que uno de estos extremos es dudoso. Los autores explican estos casos en
las combinaciones siguientes:
1) Hechos ciertos del s (que con seguridad han de suceder) y ciertos del
cundo (que se sabe la poca en que ocurrirn); el da que se produzca (a partir de la
disposicin) el primer eclipse del sol visible en Sud Amrica; que los conocimientos
cientficos permiten saber que es un hecho que suceder y cundo suceder.
2) Ciertos del s e inciertos del cundo (se sabe que ocurrirn aunque no se
sabe cundo); ejemplo: al fallecimiento de fulano, que se sabe ocurrir, pero no cundo.
3) Ciertos del cundo e inciertos del s (se ignora si ocurrirn, pero se conoce,
en caso afirmativo, la poca); ejemplo: al cumplimiento de la mayor edad, que no se
sabe si llegar a ella el que aun no la tiene, pero se sabe el da en que podr llegar.
4) Inciertos del s e inciertos del cundo (que no se sabe, si se realizarn, ni
en qu fecha); ejemplo: la revisin del Cdigo Civil, que no puede averiguarse si se
realizar ni en que poca.
El trmino inicial del art., puede considerarse atinente a cualesquiera de los
anteriores supuestos.
El art. no est tomado del Cgo. italiano. El modelo del Cdigo vigente, en su art.
637 considera, no puesto a una disposicin a ttulo universal el trmino a partir del cual
el efecto de ella debe comenzar o cesar (terminus a quo o terminus ad quem). El
trmino ad quem vulnera el principio segn el cual, quien es heredero una vez, no
puede ya dejar de serlo (ntese que el art. habla de heredero, calidad que supone la de
sucesor universal, segn el art. 1113, II). Y el trmino a quo creara una solucin de
continuidad en la titularidad de las relaciones jurdicas entre causante y heredero;
continuidad que la retroactividad de la aceptacin (art. 1022) quiere, en cambio,
asegurar en todo caso (Messineo).
El trmino inicial de que habla el art., es indudablemente el trmino a quo y
parece haber tomado slo en esa parte (omitiendo el trmino ad quem) del art. 805 del
Cgo. espaol, (igual ms o menos que el 492 del Cgo. abrg.), respecto del cual
Scaevola, recuerda la repugnancia que inspiraba en Roma las sucesiones a trmino,
donde por el principio semel haeres semper haeres no poda concebirse ser heredero
ab-intestato, despus de haber pertenecido la herencia a otro institudo, ni ser heredero
por testamento despus de haberse abierto la sucesin legtima.
ART. 1163.- (Reglas aplicables). A falta de normas expresas, las instituciones
condicionales y a trmino se rigen por las reglas relativas a las obligaciones
condicionales y a trmino, en cuanto sean compatibles con su naturaleza y aplicacin.
Fte: Cgo. esp. 791 Conc: c. c. 494 y s. - 500 - 508 y s. - 1219 No obstante lo dicho en la anot. al art. 1161, respecto de la aplicabilidad de las
reglas generales de la condicin en los contratos, con las excepciones que implican las
reglas propias del instituto que ahora se considera, lo manifestado en anterior
oportunidad de que la disposicin de este art. pareca tan ociosa como la de su fuente
espaola, tiene confirmacin cuando se observa, segn anota Scaevola, que no puede
ignorarse la diferente naturaleza de las condiciones suspensiva y resolutoria en el
testamento y en el contrato, de lo cual deriva que difcilmente puede encontrarse
aplicacin ninguna de los preceptos de las obligaciones condicionales a la institucin
bajo condicin o trmino, de que se ocupa la Seccin a la que corresponde este art.
Por lo mismo, la ley dedica reglas a las hiptesis de condicin ilcita o imposible
y, en general, a la nulidad de la condicin, segn acota Messineo.
ART. 1164.- (Condiciones ilcitas o imposibles).
I. Las condiciones ilcitas y las imposibles se consideran no puestas, pero si ellas
han sido el motivo determinante de la institucin, sta es nula.
II. Se reputa asimismo ilcita la condicin que impide u obliga a contraer nupcias,
o impone al beneficiario a testar en una forma determinada.
Fte: Cgo. it. 634 - 636 Precd: c. c. abrg. 492 Conc: c.f. 51 c. c. 507 - 1193 En general, toda condicin ilcita o imposible se tiene por no puesta y la
disposicin se considera pura y simple, sin quedar invalidada. Ms, si la condicin ilcita
CAPITULO VII
DE LA SUSTITUCION DE HEREDERO
ART. 1168.- (Nocin).
I. Sustituir es nombrar uno o ms herederos para que a falta del sustitudo reciban la
herencia.
II. Tendr lugar la sustitucin cuando el sustitudo muera antes que el testador, o
renuncie o no pueda aceptar la herencia, o no cumpla las condiciones impuestas. Se
presume que las sustitucin fue determinada por cualquiera de esas alternativas, aun
cuando el testador slo se refiera a una, salva disposicin contraria del testador.
III. Puede sustituirse por todos y a todos los institudos, para el caso de que no
fueran herederos.
Fte: P. 6, tt. 5, ley 1 (para I y primera fase del II) - Cgo. it. 688 (para II,
segunda fase) - P. 6, tt. 5, ley 2 (para III) Precd: c. c. abrg. 500 - 501 Conc: c. c. 1079 - 1155 - 1216 El institudo heredero por testamento, puede ser reemplazado por otro institudo
en caso de invalidez de la primera institucin (muerte del institudo, v. gr.), de ineficacia
de la misma (imposibilidad de aceptar la herencia, v. gr.) o de cesacin de la eficacia
(renuncia o incumplimiento de condiciones o cargas, v. gr.). Se trata de la sustitucin;
se llama sustitudo al institudo en primer trmino y sustituto al que lo reemplaza en su
defecto.
La sustitucin tiene su origen en Roma, como un efecto del sentimiento general
de repugnancia a la sucesin ab-intestato. Frustrada la institucin de heredero, por la
imposibilidad jurdica o prctica en que poda encontrarse el heredero para recibir la
herencia, y la necesidad de morir testado enteramente, hizo surgir la costumbre de
designar muchos herederos consecutivos, para que en defecto del primero, entrase en la
sucesin el segundo y en defecto de ste el tercero y, as sucesivamente. Por eso se
considera a la sustitucin tan antigua, como la misma institucin de heredero
(Scaevola).
El captulo en examen, reglamenta la sustitucin ordinaria, (llamada tambin
Respecto de la fuente del art., en las compilaciones del c. c. abrg. (v. gr. Siles,
Sandoval, etc.) se consigna como tal las leyes 55 y 11 del tt. 5 de la Partida 6,
cuando en realidad corresponde a las leyes cinco y once (5 y 11).
Prcticamente se trata de la llamada sustitucin pupilar entre los romanos, por
cuya virtud, segn explican Aguilera y Velasco y Scaevola, a tenor de las reglas del Lib.
2, tt. 16 de la Instituta, el padre de familia despus de haber institudo un heredero
para s mismo, institua tambin en su propio testamento un heredero para su hijo
impbero y sometido a la patria potestad, en la previsin del caso de que el hijo
muriese pupillus, antes de alcanzar la edad necesaria que le d la capacidad de testar.
La finalidad de la sustitucin, segn tales antecedentes histricos, en consecuencia, era
atender al ciudadano de los intereses de las personas no capacitadas para disponer por
testamento.
Ntese que el instituto regulado por el art. no est contemplado en el Cgo.
modelo, ni en su precedente el c. c. italiano de 1865. Tampoco en el Cgo. francs.
Entre los cdigos modernos slo aparece regulado en la forma prevista por el art., en el
775, complementado por el 777, del c. c. espaol.
ART. 1170.- (Prohibicin de herencias fideicomisarias). Son nulas las
instituciones fideicomisarias, cualquiera fuere la forma que revistan; habiendo clusula
fideicomisaria, entran a la sucesin los herederos legales respecto a los bienes
afectados por esa clusula.
Fte: Cgo. it. 627, 3) - Cgo. fr. 896 Precd: c. c. abrg. 503 Conc: c.tb. 140, 3) - c. com. 1413 c. c. 1083 - 1156 El art. que habla de instituciones y no de sustituciones, tambin est mal
ubicado. Corresponda incluirlo entre las reglas de la institucin (arts. 1161 y s.) y no en
este captulo.
En otro lugar, el autor, da esta informacin acerca del instituto.
2.-
3.-
"La clusula del testamento que deja al arbitrio del albacea la aplicacin
del remanente de los bienes de la testamentaria a alguna obra de
beneficencia, con facultad de disponer como mejor vea conveniente, sin
responsabilidad, importa, en el fondo, una institucin fideicomisaria en
contravencin del art. 503 (1170)".
(G.J. Nro. 871, p. 28).
4.-
pagar
el
honorario
del
mdico...
no
(constituye)
herencia
fideicomisaria".
(G.J. Nro. 965, p. 11).
ART. 1171.- (Caso excepcional de testamento por el descendiente incapaz). Los
Conc: c. c. 1082 La consecuencia principal de la sustitucin, supone que del hecho de ocupar el
lugar del institudo, deriva para el sustituto la obligacin de cumplir todas las condiciones
y cargas impuestas por el testador al institudo, a menos que conste expresamente la
voluntad contraria de aqul o que se trate de obligaciones puramente personales del
instituto.
CAPITULO VIII
DE LA DESHEREDACION
ART. 1173.- (Motivos generales de desheredacin). Son justos motivos generales
de desheredacin:
1)
Los sealados para la exclusin por indignidad en los casos 1 y 3 del artculo
1009.
2)
romano. En los orgenes de ste, como es sabido, la ley de las XII Tablas, permita a
los padres disponer de sus bienes con absoluta libertad; luego, es evidente que la
desheredacin no estaba sujeta a limitacin alguna. Era suficiente preterir al heredero en
la institucin para que quedara excludo de la herencia. El primer remedio contra esta
situacin se present con la admisin de la querella de inoficioso testamento, accin
que fue introducida, segn se ve en la Instituta (cit. Scaevola), contra los ascendientes
que desheredan u omiten a sus hijos, la ms de las veces sin motivo, para que esos
hijos, injustamente desheredados o preteridos, puedan querellarse de la voluntad
paterna.
La costumbre de gravar la herencia con legados y fideicomisos, de manera que
no quedase porcin libre para los hijos a quienes se quera desheredar, arbitrada como
reaccin contra el remedio antes mencionado, produjo, primero la Ley Furia, que limita
la cuanta de los legados; despus, la Ley Voconia que prohibe que a nadie se pueda
conceder legados mayores que a los que se dispusiera para cada heredero, y,
finalmente, la Ley Falcidia que no permite legar ms de las tres cuartas partes de los
bienes, de manera que quede siquiera un cuarto para los fines de la inoficiosidad del
testamento, cuya accin slo incumba a los preteridos o desheredados injustamente:
desheredados sin causa, segn la Instituta.
captulo, el heredero forzoso puede ser privado de la legtima que la ley seala
(Machado).
Aunque sin dejar de considerar respetables las opiniones de los juristas francoitalianos, relativas a que la desheredacin es innecesaria existiendo la exclusin por
indignidad, se estima que la desheredacin es necesaria para mantener el buen orden y
la disciplina en la familia, porque la desheredacin, subraya Scaevola, tiene un carcter
y sentido distintos de la indignidad para suceder: sta supone una falta social, aqulla
una falta familiar.
Ambas instituciones, se dice, participan mutuamente de sus respectivas
condiciones, pero aparecen en distinto campo y se examinan y se juzgan de diverso
modo. Contra la falta social, interviene la ley por s misma, declarando excludo al
ofensor. Cuando la falta es familiar, porque lo primero y ms hondamente afectado es el
orden de la familia, la ley deja que el ofendido, mida, aprecie y castigue, en su caso, la
falta cometida.
Se cita, por eso, entre los cdigos del siglo pasado, el de Portugal de 1867
(abrg.), el de Mxico del 1884 (abrg.), el de Guatemala de 1877, entre otros, como
aquellos en los que conservando el sentido latino del derecho testamentario, mantienen
la desheredacin al lado de la exclusin por indignidad, tal cual lo hace el propio cdigo
espaol, que regula la indignidad en los arts. 756 y s. y la desheredacin en los arts.
848 y s.
Igual observacin cabe hacer respecto de los cdigos de este siglo. Entre ellos,
por ej., el alemn de 1900, que trata de la desheredacin (causas de privacin de la
reserva o legtima) en sus arts. 2333 y s. y de la indignidad en los arts. 2339 y s.; el
peruano de 1936, que regula la exclusin por indignidad como incapacidad para suceder
(arts. 665 a 667) y la desheredacin (arts. 713 a 718).
Ossorio, en su Anteproyecto, hace distincin y regulacin: trata de la incapacidad
para suceder por causas de indignidad (arts. 1591 y 1592) aparte de la desheredacin
(arts. 1647 a 1653).
Este art. y los dos siguientes (1174 y 1175) agregan como causas de
desheredacin, a las 4 primeras causas de indignidad establecidas por el art. 1009,
estas otras: negar sin motivo legtimo asistencia familiar en todos los casos; injuriar o
infamar al padre o a la madre, ultrajarlos de obra o tener acceso carnal con la
madrastra o el padrastro, para los hijos e hijas, o tener acceso carnal con la nuera o
yerno para los padres. Las causas de indignidad, sealadas en los arts. en examen,
estn anotadas en los arts. 679 (revocacin de los donaciones por indignidad) y 1009
(motivos de indignidad); las aadidas en este captulo, por obvias no necesitan mayores
explicaciones.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
4.-
ART. 1174.- (Otros motivos para desheredar a los descendientes). Los motivos
justos por los cuales se puede desheredar a los descendientes son, adems:
1)
2)
Fte: P. 6, tt. 7, leyes 4, 5 y 6 Precd: c. c. abrg. 524, 1), 2) y 10) Conc: c.f. 227 c. c. 679 - 1175 Comprendido en la anot. al art. anterior.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
"La injuria proferida por el hijo contra el padre o la madre, debe tener la
calidad de grave para que pueda dar margen a la desheredacin".
(G.J. Nro. 1230, p. 107).
4.-
2.-
se conceda a la una ms campo que a la otra. (Ntese, sin embargo, lo anotado al art.
1154, respecto de la institucin contractual).
Respecto de la segunda condicin, debe advertirse que si no se quiere renunciar
al sistema de la legtima, la facultad de desheredar ha de ser sometida a lmites
precisos, mediante el sealamiento legal de las causas que puedan autorizar tan grave
pena confiada a la decisin del testador.
La condicin tercera, tiene relacin inmediata con el art., cuya fuente, como est
dicho, se encuentra en la ley 8 tt. 7 de la Partida 6 a travs de los arts. 529 y 530
del Cgo. abrg. Segn el art., una vez que el testador haya manifestado su decisin de
desheredar a ste o aqul heredero forzoso, (la desheredacin, tambin se ha dicho,
slo, se usa respecto de los herederos forzosos, porque es una privacin de legtima),
debe expresar la causa de la determinacin que toma contra l, suministrando la
pormenorizacin de datos que legalmente justifiquen la decisin. La causa, adems,
debe estar expresada en el testamento, para que tenga efecto la desheredacin. No se
considera cumplida esta condicin, si el testador refiere la causa de desheredacin a lo
manifestado en otro documento o en otra forma cualquiera, por ejemplo, si deshereda el
testador a su hijo, por las causas que ha relacionado en su libro de Memorias, o en su
Diario.
An cumplidas estas condiciones, la desheredacin requiere, para surtir efectos,
que la declaracin explcita y motivada del testador sea objeto de una sentencia
declarativa que la confirme, mediante la accin correspondiente encargada,
obligatoriamente, a los herederos o al albacea, sin cuyo requisito la disposicin queda
sin ningn valor (art. 1177).
La desheredacin, puede ser total o parcial (se refiere a la privacin de la
legtima), pura y simple o sujeta a condicin, dice el art. 1176, II). Es indudable que
esta disposicin parece no haber sido debidamente meditada. No es materia, la
desheredacin, en la que pueda aplicarse tan llanamente el principio de quien puede lo
ms, puede lo menos, esto es, de quien puede privar de toda la legtima, mejor podr
privarle de slo una parte da la misma. El ejercicio parcial de este poder, implica una
grave nota de inmoralidad y una evidente contradiccin de los principios (Scaevola): no
se puede concebir el perdn como sentimiento parcial; la falta del desheredado es una
sola, la ofensa es una sola tambin, y menos que la falta y que la ofensa puede
2.-
"Es necesario para que surta sus efectos (la desheredacin), no slo
exponer el motivo justo, con todos los datos que lo apoyen, sino el fallo
de los tribunales de justicia, sin cuyo requisito queda de ningn valor".
(G.J. Nro. 792, p. 53).
3.-
4.-
5.-
6.-
7.-
8.-
9.-
"La ley requiere fallo judicial para que tenga lugar la desheredacin e
impone a los albaceas la obligacin de seguir la demanda hasta la ltima
sentencia, para que se ejecute la voluntad del testador; pero, cuando
como en la especie se acepta y cumple por el desheredado, es
innecesario tal juicio, ni hay materia para l habiendo desaparecido la
contienda".
(G.J. Nro. 789, p. 41).
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
7.-
"Slo es viable esta accin despus de la muerte del testador, que debe
haber expuesto la causal con los datos que la apoyan y debe intentarse
por los herederos o albaceas, condiciones sin las cuales no puede
intentrsela".
(G.J. Nro. 1221, p. 43).
8.-
9.-
10.-
11.-
12.-
13.-
14.-
V. los casos Nos. 9 del art. 489; 22 del art. 1107; 3 del art. 1173; 1-27- y 8 del art. 1176; 11 del art. 1059.
reconciliacin (arts. 1015 y 1178), sta es un punto de hecho sobre el que no pueden
dictarse reglas ni hacerse explicaciones. Corresponde al juez apreciar, en cada caso
concreto, si la reconciliacin se produjo. El testamento posterior, que revoca
expresamente una desheredacin o concede el perdn de alguna indignidad perdonable
(art. 1015), no presenta problema alguno de interpretacin. Pero, el testamento posterior
que simplemente no habla ms de la desheredacin o instituye heredero al indigno, da
lugar a presumir que hubo perdn o reconciliacin, como dice la disposicin del Fuero
Real, citada como fuente del art.: ...pero si por aventura padre o madre desheredare por
algunas destas cosas su hijo, su nieto o su visnieto o dende ayuso (hacia abajo) asi
como sobredicho es, e despues le perdonare o le heredare, que sea heredero as como
era ante.
ART. 1179.- (Aplicacin al conviviente). En todo cuanto no se oponga a la
naturaleza de las uniones conyugales libres, se aplicarn al conviviente las reglas
anteriores.
Precd: Const. 1945, art. 131, 2) Conc: c.f. 159 El art. 159 del c. f. da carcter paramatrimonial a las uniones conyugales libres,
acordndole efectos semejantes, anlogos a los del matrimonio. Entre tales efectos
estn los relativos a la legtima del conviviente (art. 1064, c. c.), a la sucesin
abintestato (arts. 1083 y 1088 del c. c.) a la desheredacin (art. 1179 c. c.).
ART. 1180.- (Extensin de reglas aplicables). A falta de reglas expresas son
aplicables a la desheredacin las previstas para la indignidad en este Cdigo.
Conc: c. c. 1009 -
CAPITULO IX
DE LOS LEGADOS
ART. 1181.- (Nocin).
I. El legado es una liberalidad que se hace en testamento sobre bienes de libre
disposicin.
II. Todas las cosas y derechos pueden ser objeto de legado si no se va contra la ley,
siempre que tenga el legante propiedad sobre las cosas legadas o un derecho a ellas.
Fte: P. 6, tt. 9, ley 1 (para I) - Cgo. arg. 3751 - 3752 (para II) Precd: c. c. abrg. 587 - 588, 1) Conc: c. c. 655 - 1113 - 1188 La palabra legado, que segn Escriche tiene igual significado que la palabra
manda, designaba antiguamente todas las especies de disposiciones testamentarias.
Decan los jurisconsultos romanos que teniendo la declaracin de ltima voluntad hecha
por una persona sui iuris el carcter de una verdadera ley, el testamento vena a ser un
Codex, y por tanto leges las distintas clasulas del mismo, en que su autor exteriorizaba
su ltima voluntad, concepto del cual deriva el texto famoso tan repetido pater familias
uti legassit (cit. Scaevola y que equivale decir: como el padre de familia ha legislado).
Legare, as, era ordenar un testamento, y legato lo que en ste se contena, de
cualquier naturaleza que fuera.
De ah por que, el c. c. francs de 1804, infludo en el punto tanto por su
antiguo derecho consuetudinario como por el derecho romano, deja la ms amplia latitud
al empleo de los trminos, aunque sometiendo a idnticas reglas las instituciones de
heredero y los legados y dejando ver en ello una evidente confusin entre herederos y
legatarios (Aguilera y Velasco), lo que se explica si se advierte que el referido sistema
del c. c. francs guarda manifiesta analoga con el sostenido por los jurisconsultos
romanos. Por otra parte, tambin es evidente que son apenas perceptibles las
diferencias que separan a una y otra institucin jurdica: institucin de heredero y
legado, ya que el mismo Cdigo, como todas las legislaciones admiten, acepta que
ambas participan de la naturaleza de las disposiciones testamentarias (art. 1113, II y art.
1182, II).
o sabido era ajena; excepto si el testador dispone se adquiera una cosa ajena para
entregarla al legatario, o se entienda claramente por el tenor del testamento, caso en el
cual el heredero cumplir adquirindola o pagando al legatario su justo precio.
II. Si la cosa legada, perteneciendo a otro en el momento en que se otorg el
testamento o siendo entonces todava inexistente, se encuentra en propiedad del
testador al tiempo de su muerte el legado es vlido.
Fte: Cgo. it. 651 Precd: c. c. abrg. 588, 2) Conc: c. c. 1181, II) - 1196 Cuando la cosa objeto del legado es ajena, ste es nulo, sea que el testador
haya sabido que era ajena, sea que haya credo simplemente que la cosa era suya. La
excepcin contenida en el segundo perodo del prg. I), es ociosa. Todo el artculo se ha
reducido a una cuestin de palabras, desde que ha querido captar la idea de su modelo
y la ha tergiversado al no copiar direchamente las palabras con que est expresada esa
idea. No hay tal legado de cosa ajena (Scaevola). Lo que hay es un gravamen, que el
testador impone a un heredero, de adquirir, para un legatario, una cosa que saba
perfectamente que no le perteneca. Lo que el testador hace es ordenar la entrega de
una cosa que le consta es ajena, previa su adquisicin legtima de su propietario,
facultando la ley, al heredero sometido a la carga, pagar al legatario el importe de la
cosa, si ella no puede ser adquirida.
Del prf. II del art. en examen, que corresponde al igual del art. 651 del Cgo.
modelo, se ha suprimido el adverbio de modo aun: (si la cosa legada, aun
perteneciendo, etc.), para hacerlo ininteligible. Tampoco implica este precepto legado de
cosa ajena, porque quiere decir que despus de sus disposiciones el testador la
adquiri. De otro modo no podra encontrarse en su propiedad, al tiempo de su muerte.
La regla del art. 1196, que debi formularse a continuacin de la del art., por su
consecuencia lgica -como lo hace el Cgo. modelo (arts. 651 fuente del 1188 y 652 del
1196)- confirma lo dicho, sobre el mal llamado legado de cosa ajena: ste slo es
vlido en la parte de la cosa o del derecho que es su objeto, perteneciente en
propiedad al testador.
Jurisprudencia
"Es nula la clusula del testamento que se refiere al legado de un terreno que
ya era de propiedad de (los legatarios)".
(G.J. Nro. 1083, p. 3).
ART. 1189.- (Legado puro y simple de cosa determinada). Todo legado puro y
simple de cosa determinada da al legatario derecho a la cosa legada, desde el da en
que muri el testador, transmisible a sus herederos; pero no puede entrar el legatario
por autoridad propia en posesin del legado.
Fte: Cgo. francs 1014 - Cgo. esp. 885 (para la ltima fase) - Cgo. it. 649, 2)
Precd: c. c. abrg. 589 Conc: p.c. 596 c. c. 1055 - 1165 - 1194 - 1456 El art. parece resultado de una combinacin de las disposiciones del art. 1014
del c. c. francs y de los arts. 881 y 885 del Cgo. espaol, con alguna remota
influencia del art. 649 del Cgo. modelo. Implica una norma sencilla y comprensible
conformada a la regla general del art. 1000, segn la cual la sucesin se abre -y
consiguientemente los derechos que comprende se trasmiten- a raz de la muerte del
causante. De la regla, se infiere que no por negarse el encargado de cumplir el legado
a entregarlo, o por no haber llegado la ocasin de hacerlo, deja el legatario de ser
dueo perfecto de la manda, con facultad de enajenarla, de trasmitirla mortis causa, de
gravarla, de hacer en fin todo lo que un propietario puede hacer libremente en sus
cosas (Scaevola). Lo que s no se reconoce al legatario es que, no estando en
posesin de la cosa (puede darse el caso de que el legatario a tiempo del fallecimiento
del de cujus, est ya en posesin de la cosa legada), adquiera esa posesin por propia
autoridad, porque en ningn caso puede adquirirse violentamente la posesin. Puede el
legatario emplear la accin petitoria (art. 1456), por aplicacin del art. 1182, II). Puede
intentar las acciones posesorias (art. 596 del p.c.). Tambin puede accionar el beneficio
de separacin de los bienes hereditarios (art. 1055) y pedir u ofrecer garanta en los
casos de que trata el art. 1165 (disposiciones testamentarias condicionales). El beneficio
de inventario favorece y facilita la tutela de sus derechos al legatario.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
"Al tenor del art. 589 (1189) todo legado puro y simple da derecho a la
cosa legada desde el da de la muerte del testador, en cuya virtud las
legatarias pueden demandar con accin legtima, en la va ejecutiva,
directamente al heredero la entrega de los legados".
(G.J. Nro. 981, p. 46).
4.-
5.-
ART. 1190.- (Frutos de la cosa legada). Los frutos que produzca la cosa legada
benefician al legatario desde la muerte del testador. Pero si la cosa es determinada slo
en su gnero o cantidad, los frutos corren desde la demanda de entrega o desde que
esta entrega haya sido prometida. Se salva, en ambos casos, otra voluntad dispuesta
por el legante.
Fte: Cgo. it. 669 Precd: c. c. abrg. 590 -
Conc: c. c. 83 - 84 - 414 Los frutos naturales y los civiles (intereses), son debidos al legatario desde la
muerte del testada. Este art. en lo dems, se ha apartado de su modelo (art. 669 del
Cgo. it.), que dispone que los frutos corren desde la demanda de entrega o desde que
sta ha sido prometida, cuando el bien legado pertenece al gravado con la manda o a
un tercero (en el supuesto del art. 1188). La variante relativa al gnero o cantidad
parece haber sido tomada del art. 884 del Cgo. espaol. En el legado genrico, por no
hallarse la cosa determinada, es preciso determinarla y mientras tal cosa se haga, no se
puede realmente atribuir al legatario, con certeza, la propiedad que permita determinar
los frutos. En cuanto al legado de cantidad, ha de suponerse que la ley, conforme a las
reglas generales que establece (art. 414), hace correr los intereses desde que el deudor
incurriere en mora en las obligaciones pecuniarias, no habiendo estipulacin en
contrario. En el caso de los legados si hay estipulacin expresa en el testamento, esos
frutos o intereses se pagarn desde la fecha que determine al disposicin.
Jurisprudencia
"No siendo especfico el legado en cuestin, ni estando determinado su valor, no
puede comprendrsele en la disposicin del art. 590 (1190) del c. c.".
(G.J. Nro. 584, p. 3).
ART. 1191.- (Legado bajo condicin o trmino). En el legado bajo condicin o
trmino se estar a lo dispuesto en el Captulo VI, Seccin II del ttulo presente.
Fte: P. 6, tt. 4, ley 7 Conc: c. c. 1161 y s. Los legados bajo condicin o trmino -incidentalmente contemplados en el art.
640 del Cgo. italiano- se rigen por las reglas de los arts. 1161 y s., ya examinados en
su lugar, porque as lo dispone la regla del art. que reitera la del art. 1182, II.
Jurisprudencia
1.-
"Es permitido instituir legados condicionales, con tal que las condiciones
sean posibles y honestas".
3.-
sobre la cosa legada, es otra carga, segn el precepto del art. 1197, que debe ser
soportada por el legatario, si el testador no lo exime expresamente de ella, caso en el
cual corresponde la liberacin de la carga al heredero gravado o a la herencia, porque
en ese supuesto el legatario no est obligado al pago de las deudas del causante ni de
la herencia. Si para mejor asegurar sus derechos, paga esa deuda, el legatario se
subroga en los derechos del acreedor contra los heredaros (art. 1269). Aun sin
gravamen especfico sobre el bien legado, los acreedores del de cujus o de la sucesin
pueden pretender invalidar el legado, para la satisfaccin de sus crditos, cuando
resultan insuficientes los bienes hereditarios, slo por medio del beneficio de separacin
(art. 1055), la cual produce, no la responsabilidad del legatario por las deudas
hereditarias, esto es, una carga, sino su exclusin del concurso, por efecto de la
preferencia acordada en favor de los acreedores hereditarios separatistas, sobre el
legatario (art. 1057, II).
Si el testador ha dispuesto que el legatario sea pagado al neto, el pago de los
impuestos fiscales que correspondan, deben ser cubiertos por la herencia o por el
heredero gravado con el legado. En caso contrario, corresponde al legatario como carga
tributaria inherente al legado.
De las dos disposiciones (arts. 1192 y 1197), examinadas en conjunto por su
estrecha correlacin, resulta que toda carga perpetua o temporal, usufructo, uso,
habitacin, v. gr., y aun la prenda de hipoteca, cuando no estn eximidas por el
testador expresamente, pasa con la cosa legada al legatario. Este debe recibir su
manda, con la condicin de respetar esas limitaciones al pleno disfrute y dominio del
objeto que le ha donado el testador en el legado
V. sin embargo, las anots. de los arts. 1197 y 1269.
ART. 1193.- (Carga ilcita o imposible). Si la carga fuese ilcita o imposible se
considerar no puesta, a menos que ella constituya el nico motivo determinante caso
en el cual el legado es nulo.
Fte: Cgo. it. 634 Conc: c. c. 1117 - 1164 El art., es una reiteracin, para el caso, de las reglas generales relativas a las
consecuencias de la ilicitud, en los casos jurdicos en general (arts. 485, 489, 490,
1117, v. gr.).
ART. 1194.- (Entrega de la cosa legada). La cosa legada se entregar ntegra,
con todos sus accesorios propios indispensables y en el estado que tenga a la muerte
del testador.
Fte: Cgo. fr. 1018 Precd: c. c. abrg. 591 Conc: c. c. 82 - 1189 - 1195 - 1197 - 1201 La entrega a que se refiere el art., ha de entenderse referida indudablemente al
legado hecho pura y simplemente, a continuacin de cuya regla (art. 1189) debi ser
colocado. Si se atiende a las ltimas palabras del artculo: en el estado que tenga (la
cosa legada) a la muerte del testador, disposicin que se refiere naturalmente a la
manda de la cosa ajena (art. ) *** genrica (art. 1198) ni de la alternativa (art. 1199),
por ejemplo, que tienen sus reglas propias para el cumplimiento del legado. Parece
excusado decir, que se estimarn accesorios de la cosa legada, los que forman parte de
sta o estn unidos a ella en el momento de la muerte del testador y, como es natural,
con todas las cargas o responsabilidades que en el expresado momento tuviera la cosa,
si no hay exoneracin expresa del testador.
Jurisprudencia
"Aunque la importancia del legado hubiese excedido la porcin (disponible), el
heredero estaba en el deber de cumplirlo, porque acept la herencia sin
beneficio de inventario, dando lugar a la confusin de sus bienes con los de la
testamentaria".
(G.J. Nro. 532, p. 16).
ART. 1195.- (Legado de inmuebles). Cuando se ha legado la propiedad de un
inmueble, lo aumentado despus por nuevas adquisiciones aun cuando fuesen
contiguas, no se reputar parte del legado, sin una nueva disposicin. Pero ser lo
contrario con respecto a obras de ornato o construcciones nuevas hechas sobre el fundo
legado o la ampliacin que venga a quedar comprendida dentro de un mismo cercado;
igualmente cuando las nuevas adquisiciones contiguas agregadas constituyan con lo
dems un todo que resulte indivisible del inmueble legado.
Fte: Cgo. fr. 1019 Precd: c. c. abrg. 592 Conc: c. c. 1194 La disposicin relativa al legado de inmuebles (art. 1195), importa una aparente
excepcin a la regla anterior. Se excluyen las nuevas adquisiciones, posteriores a la
institucin del legado, si no han sido includas en una subsiguiente disposicin en el
legado primitivo. Las posteriores adquisiciones, aun cuando fuesen continuas al bien
objeto del legado, naturalmente no pueden reputarse parte del legado oportunamente
individualizado, en su extensin y contenido. La contraexcepcin contenida en el
segundo perodo, hace ms obscura la disposicin. Si un testador ha legado el
departamento que est construdo en el fundo X y luego construye otro u otros
departamentos, antes de su muerte naturalmente, segn como est redactado el art.
comprende y no comprende las nuevas construcciones. No las comprende a tenor del
primer perodo del art., que excluye del legado lo aumentado por nuevas adquisiciones
(la construccin supone una forma de adquisicin), a pesar de su contiguedad, que en
caso del ejemplo es obvia. La comprende, segn el segundo perodo del art. como
ampliacin, que queda comprendida dentro del mismo cercado. As los nuevos
departamentos agregados, constituyan con el que originalmente fue objeto del legado, un
todo que resulte indivisible como inmueble en s (tercer perodo del art. en examen), por
efecto de las reglas de la propiedad horizontal (art. 184), es indudable que este art.
1195 resulta inaplicable en el ejemplo, propuesto slo para mejor inteligencia de ste, y
que puede multiplicarse en diversidad de situaciones similares. La aparente excepcin
de que se ha hablado, al empezar la anotacin de este art., slo es eso, una
apariencia, que deriva de su confusa formulacin, cuando para ganar claridad pudo
haberse copiado simplemente la disposicin de su fuente, el art. 1019 del c. c. francs,
que dice:
"Cuando el que ha legado la propiedad de un inmueble, la ha aumentado
despus con algunas adquisiciones, aun cuando stas estn contiguas, no se
juzgarn como parte del legado sin una nueva disposicin. Este principio no es
aplicable a los adornos o edificios nuevos hechos sobre el suelo legado, o de
algn cercado cuya capacidad haya aumentado el testador".
Ntese cmo se hace cambiar con la formulacin observada, la disposicin in
fine de la regla francesa: cercado cuya capacidad aumenta el testador, cuando se dice
ampliacin que venga a quedar comprendida dentro de un mismo cercado (2 fase del
art.).
Si lo que se ha querido, es reglamentar el efecto de las accesiones en un
inmueble legado, o de la transformacin de ste, mejorando la formulacin de la
disposicin fuente, con retoques tomados del Cgo. modelo, segn aparecen evidentes en
la redaccin del art., era mejor adoptar bien traducidas las reglas de los arts. 667,
apartado segundo y 686, tambin apartado segundo, del Cgo. modelo, que dicen:
"667...
Si se ha legado un fundo, se comprende en el legado tambin las construcciones
hechas en el fundo, tanto si existan como si no existan en el momento de la
confeccin del testamento, salvo en todo caso la aplicabilidad del segundo
apartado del art. 686...".
"686...
Lo mismo ocurre (se revoca el legado) si el testador ha transformado la cosa
legada en otra, de manera que aqulla haya perdido la anterior forma y la
primitiva denominacin...".
Si es eso, como parece, lo que se quiso reglamentar, se hubiera ganado mucho
en claridad, con la sola copia de los preceptos italianos transcritos.
ART. 1196.- (Legado de una cosa perteneciente slo en parte al testador). Si
pertenece al testador slo un parte de la cosa legada o un derecho sobre ella, el legado
es vlido respecto a esa parte o ese derecho, salvo lo dispuesto por el artculo 1188,
pargrafo II.
Fte: Cgo. it. 652 Conc: c. c. 1188 Comprendido en la anot. al art. 1188.
ART. 1197.- (Gravamen de la cosa legada). Si antes o despus del testamento
la cosa fue hipotecada o empeada por el testador en garanta para una deuda suya o
de un tercero, o si fue gravada con usufructo u otra carga, el legatario la recibir con
esos gravmenes a menos que est eximido por una disposicin expresa del lengante; a
falta de sta, los intereses adeudados y las rentas devengadas hasta la muerte del
testador, corren a cargo de la herencia.
Fte: Cgo. fr. 1020 - Cgo. esp. 867, 3) i.f. (para fase final) Precd: c. c. abrg. 593 Conc: c. c. 1194 - 1269 Comprendido, en parte, en la anot. del art. 1192.
Este art., presenta una indudable contradiccin con la regla del art. 1269.
Mientras ste excluye al legatario del pago de las deudas hereditarias, aqul
prcticamente le obliga concurrir a ese pago cuando se le deja legada una cosa
gravada. El enredo, parece ser resultado de la adopcin de diversas fuentes, cuyas
distintas soluciones no aparecen cuidadosamente conciliadas -como debera ser- para
salvar la necesaria concordancia que debe darse entre las normas singulares de cada
instituto jurdico.
El art. en examen, con redaccin ms semejante a la de su precedente (593 del
c. c. abrg.) que a la de su fuente (1020, Cgo. fr.), libera como ste al heredero, a falta
de disposicin expresa del testador, de la obligacin de entregar el legado libre del
gravmen, y cae as en la misma contradiccin del Cgo. francs -contradiccin
inexistente en el rgimen legal abrogado por cuanto ste no contiene una disposicin
similar a la del art. 1269- que declara al legatario subrogado en los derechos del
acreedor contra los herederos y sucesores a ttulo universal (art. 874, c. c. francs), tal
cual hace ahora el art. 1269. Velez Sarsfield, en la anot. al art. 3755 del Cgo. arg., de
su autora, equivalente al 1020 del Cgo. fr., justifica la disposicin a mrito del principio
-dice- de que las liberalidades deben restringirse ms bien que ampliarse, lo que en
rigor no encaja cabalmente en la dilucidacin del problema.
En el derecho romano (Instituta, Lib. 2, tt. 20, regla 5) como en el derecho
espaol (Partida 6ta., tt. 9, ley 11, y c. c. vigente art. 867), como en el mexicano (c.
c. art. 1443) o en el uruguayo (c. c. art. 909), se atribuye al heredero la obligacin de
redimir la cosa empeada o hipotecada para entregarla libre de gravamen al legatario,
salvo disposicin contraria del testador, solucin que guarda concordancia con la regla
de que el legatario no est obligado al pago de las deudas hereditarias (art. 1269,
similar en sus consecuencias al del citado art. 874 del Cgo. fr.), sin que tenga
Conc: c. c. 417 Tanto en las demandas de gnero, como en las alternativas, la eleccin, por
regla general (art. 417), pertenece al obligado al pago del legado, a no ser que la
obligacin o el testamento dispongan otra cosa. Queda, desde luego, entendido por
aplicacin de las reglas generales, que la eleccin no puede recaer sobre cosas o
prestaciones imposibles, ilcitas o que no podan ser objeto de la trasmisin de derechos
inter vivos o mortis causa (Scaevola).
La atribucin de la facultad de eleccin al legatario o a un tercero, ha de ser
expresa, esto es, explcitamente contenida en la disposicin testamentaria. En caso
contrario, se presume que la eleccin corresponde al gravado. El gravado o el tercero,
en la eleccin estn obligados ha hacerla en cosas de cualidad no inferior a la media.
La eleccin del legatario puede pretender la mejor, pero slo entre las que existen en la
herencia. Si no existen en la herencia, se supone que, a contrario sensu, el legatario no
puede exigir la mejor o debe conformarse con la regla aplicable a la eleccin del
gravado o de tercero.
ART. 1200.- (Legado de cosas fungibles). El legado de cosas fungibles cuya
cantidad no se ha sealado de algn modo, carece de validez, excepto si se ha dicho
dnde puede encontrarse; en este caso vale slo por la cantidad que all se llegue a
encontrar, a menos que hubiese sido temporalmente trasladada a otro lugar o que haya
otra disposicin del testador.
Fte: Cgo. it. 655 - Cgo. arg. 3760 Conc: c. c. 78 - 1198 La idea que encierra el art., est mejor expresada y en forma que pueda ser
fcilmente entendida por el art. 655 del Cgo. modelo, que no habla de cosas fungibles,
expresin que se ha agregado a la regla en examen, tomada posiblemente del art.
3760 del c. c. arg. Dice el Cgo. modelo:
"655.- Legado a tomarse en cierto lugar.- El legado de cosa a tomarse en cierto lugar
tiene efecto solamente si las cosas se encuentran all y en cuanto a la
parte que se encuentra; tiene efecto, sin embargo, en cuanto a la
totalidad cuando, a la muerte del testador, las cosas no se encuentran en
dicho lugar, en todo o en parte porque haban sido trasladadas
mencionar la deuda se presume que se haya dispuesto no para satisfacer el crdito del
acreedor, esto es, a ttulo de liberalidad. En consecuencia el legatario como tal, tiene
derecho al legado y como acreedor conserva frente a los herederos (en cuanto
responsables por las deudas del de cujus), el derecho a exigir el pago de la deuda
(Scaevola, Messineo).
Si la deuda ha sido mencionada, el denominado legado debe considerarse hecho
a ttulo de pago de la deuda, que extingue la obligacin y no importa liberalidad. El Cgo.
abrg. (art. 596, tomado del Cgo. francs), pone como ejemplo de los legados hechos a
acreedores el que se concede al domstico a quien el testador debe tambin salarios.
Apenas es un ejemplo, innecesario en una regla legal, que puede tener muchos otros
equivalentes, que pueden preverse, en los que haya de figurar el testador como deudor
y el legatario como acreedor.
ART. 1203.- (Legado de crdito o liberacin de deuda). El legado de crdito o
liberacin de deuda surte efectos slo por la parte del crdito o la deuda que queda en
el momento de morir el testador.
Fte: Cgo. it. 658 Conc: c. c. 384 - 358 El legado de crdito no es liberacin de deuda, como deja inferir el inadecuado
empleo de la conjuncin copulativa o, que llena en el epgrafe y en el texto del art.
1203 idea de equivalencia, significando lo que es lo mismo. El error proviene de una
mala traduccin del texto italiano, el cual, exactamente dice en el epgrafe y en el texto
del art. correspondiente (658): Legado de crdito o de liberacin de deuda, lo que
parece mejor expresado, aunque lo propio habra sido hablar de legados de crdito y de
liberacin de deuda. El legado de crdito, supone que el testador trasmite por el legado
al legatario un crdito que aqul tiene contra un tercero, lo que convierte al legatario en
cesionario de un crdito y por tanto subrogado en todas las facultades y derechos que
corresponden al cedente (art. 384) o sea, el testador. En la liberacin de deuda, se le
da de baja en la categora de deudor, liberndosele de todas las obligaciones y
compromisos a que antes estaba sujeto. Prcticamente hay una remisin (art. 358).
Estos, con otros de anloga naturaleza, son legados que versan sobre cosas no
corporales, puesto que lo que se transmite por el testador son derechos que ome ha
CAPITULO XI
DE LOS ALBACEAS O EJECUTORES TESTAMENTARIOS
ART. 1220.- (Designacin y clases de albaceas).
I. El testador puede designar uno o varios albaceas para el cumplimiento y la
ejecucin del testamento.
II. De dos clases puede ser el albacea: universal para todos los asuntos de la
testamentara, o particular para cosas determinadas por el testador.
III. Podr tambin nombrarse mas de un albacea en forma solidaria o mancomunada,
sujeto en ese supuesto a las obligaciones de tal carcter; en el caso de ser nombrados
con designacin ordinal, las obligaciones y responsabilidades corresponden al que haya
ejercido el cargo por ausencia o renuncia del que le precede numeralmente.
Fte: Cgo. it. 700 - Cgo. esp. 894 - Cgo. arg. 3870 Precd: c. c. abrg. 599 - 601 - 603 Conc: c. c. 427 - 433 - 1112 - 1221 - 1223 - 1224 - 1125 - 1229 El Ttulo III, termina con este captulo dedicado a los albaceas o ejecutores
testamentarios que, como su nombre lo indica, slo pueden darse en la sucesin
testamentaria. Se hace derivar la palabra albacea, de uso relativamente moderno, del
rabe aluaci (Scaevola). Es comn entre los autores llamarlos simplemente
testamentarios (sustantivando la palabra). Adems de albacea, peculiar de los derechos
hispanoamericanos y del de ejecutor testamentario (mas literal para los derechos
francs e italiano), este cargo de confianza pstuma, tambin es conocido con los
nombres de cabezaleros, mansesores y fideicomisarios (este ltimo peligrosamente
equvoco, segn anota Alcala-Zamora, traductor de Mazeaud).
No era institucin conocida en Roma y se generaliz en la Edad Media en la
prctica de los legados pos, resistidos siempre por los herederos. Se la considera til
(Planiol y Ripert), porque procura el testador la seguridad y la tranquilidad de una
segura, exacta y diligente ejecucin de sus disposiciones especiales, por las cuales
ordinariamente tiene el mayor inters.
Segn Loewenwarter, el albacea era conocido en el derecho germnico con el
nombre de salmann (fiduciario del difunto), aunque no se precisa en que poca del
2.-
"Tolerar que los albaceas dispongan de los bienes de una sucesin, sin
(disposicin) expresa del testador, sera autorizarlos para disponer
"Al haber designado tres albaceas, numricamente, sin disponer que uno
de ellos desempee al albaceazgo quedando los otros como suplentes
para los casos de vacancia, no modific (el testador) la generalidad de
eleccin que recay en los tres".
(G.J. Nro. 501, p. 3).
4.-
5.-
6.-
"El albacea, por renuncia del primer albacea, tena las mismas
atribuciones que ste, porque segn el testamento ambos estaban
obligados a ejercer las funciones de albacea y partidores".
(G.J. Nro. 640, p. 5).
7.-
"Si bien los albaceas son los encargados de llevar a efecto lo ordenado
en el testamento, cuando se pone en tela de juicio la nulidad o validez de
ste, la demanda no puede dirigirse contra ellos, meros ejecutores de las
disposiciones testamentarias, sino contra los herederos, que son los
interesados principales".
(G.J. Nro. 828, p. 25).
8.-
9.-
"Siendo las funciones del albacea, tal como lo define el art. 599 (1220)
del c. c., las de simple ejecutor de la ltima voluntad del de cuius, ellas
no pueden comprender, como se pretende en la especie, las de
representacin para responder sobre la legitimidad o ilegitimidad del
testamento, incumbencia reservada slo a los herederos en concepto del
art. 485 (1007, II) del mismo cuerpo legal, que son los que entran en
lugar del causante en todos sus bienes, acciones y derechos".
(G.J. Nro. 1615, p. 123).
10.-
V. los casos Nos. 2 del art. 804; nico del art. 858.
2.-
3.-
"El albacea no puede ser nombrado sino por el testador, y slo en los
casos determinados por el art. 600 (1221) del c. c. por el juez".
(G.J. N 960, p. 57).
4.-
"La designacin de albacea que ms convenga (en el caso del art. 1221)
a los intereses de la testamentara, est sujeta al criterio de los jueces de
grado".
(G.J. Nro. 1029, p. 71).
5.-
"De los datos del proceso consta que... se halla sub judice sujeto a
"Es aplicable el art. 600 (1221), slo cuando el testador hubiese omitido
designar albacea, pero en ningn caso cuando se abre una sucesin abintestato".
(G.J. Nro. 1170, p. 12).
7.-
8.-
9.-
10.-
2)
Quienes hubiesen sido condenados por delitos con penas privativas de libertad.
3)
Fte: Cgo. it. 701 (para I) Precd: c. c. abrg. 607 Conc: c.p. 35 c. c. 4 - 5 - 483 - 484 La capacidad para ser albacea, supone la capacidad para obligarse, que se
determina a tenor de las reglas de los arts. 4, 5, 483 y 484 y la exigida en el caso del
art., es mayor que la que comunmente se seala para los mandatarios ordinarios, por
razones obvias. En stos la relacin slo interesa al mandante que adems tiene
siempre la facultad de revocacin cuando lo juzgue conveniente y slo a l perjudican
los actos del mandatario. Tratndose del cumplimiento de las ltimas voluntades, la
cuestin vara completamente. La mala gestin del albacea afecta a herederos y
legatarios, quienes no tienen la facultad de revocacin, que se manifiesta ms
inmediatamente que la de demandar la remocin.
La capacidad exigida ha de referirse, no al tiempo de la faccin del testamento,
sino a la fecha del fallecimiento del testador, poca en que empieza la responsabilidad y
comienzan los actos de ejecucin que son de su incumbencia (Aguilera y Velasco).
La exclusin establecida en el prf. II del art. en examen, se conforma en el caso
1), con el principio general sobre incompatibilidades de la funcin judicial, con otras
funciones establecidas por el art. 5to. de la l.o.j.; la del caso 2), es consecuencia lgica
de la inhabilitacin absoluta, que recae sobre quienes hubiesen sido condenados a
penas de presidio y de reclusin (arts. 27 y 35 del c.p.); la del caso 3), es
consecuencia del carcter de confianza que supone la designacin, confianza que
reposa fundamentalmente en la conducta y trayectoria honorables de una persona. Sin
embargo, puede ocurrir, como ocurre ordinariamente, que el testador no est
debidamente informado de las prohibiciones legales sobre el particular. Ha de
considerarse la posibilidad de una remocin judicial, en el supuesto de una designacin
contraria a las disposiciones de este art., debiendo la autoridad judicial suplir al albacea
removido en el supuesto, mediante una de las formas establecidas en el art. 1221.
Las excepciones ya comentadas del prg. II, no tienen fuente conocida.
Generalmente en estos casos cada legislacin tiene sus regulaciones muy propias. De
las sealadas en el prf. en examen, se tiene, entre los antecedentes legislativos, que en
el cdigo penal abrogado (art. 70, 2 parte), se prohibe entre otras funciones la de
albacea a los infames declarados, penalidad que est abolida hace tiempo (Const. art.
17). Sin embargo, el inc. 2) del prg. II, nada tiene que ver con dicho antecedente,
porque, como se ha explicado, ha de interpretarse slo como consecuencia de la pena
accesoria de inhabilitacin a tenor de lo dispuesto por el inc. 3) del art. 33 del c.p.
ART. 1223.- (Cargo voluntario). El cargo de albacea es voluntario, excepto si se
ha aceptado expresa o tcitamente esa funcin. Puede, sin embargo, renunciarse por
hechos sobrevinientes atendibles; en caso contrario, perder el albacea lo que le
hubiese dejado por testamento el causante, excepto el derecho que tuviese a su
legtima.
Fte: Cgo. esp. 898 - 899 - 900 Precd: c. c. abrg. 602 Conc: c. c. 1220 - 1229 - 1230 El de albacea es un cargo voluntario, lo que prueba su carcter de derecho
privado y que no es un cargo pblico (Messineo). Nadie est obligado a aceptar el
albaceazgo, ni sin siendo heredero de quien le nombr (los herederos y legatarios
pueden ser designados ejecutores testamentarios). El designado, queda en libertad de
admitir o no ese cargo. Afectado como est el albaceazgo de manera exclusiva a
intereses privados, la ley no usa de medios coercitivos (como tutela v. gr. que segn el
art. 298 del c.f. slo es renunciable, concurriendo causa legtima sealada por la ley),
para obligar su aceptacin o la permanencia en el cargo una vez aceptado, (Scaevola).
La aceptacin puede ser expresa o tcita, resultando sta, cuando concurren
actos de intervencin en la testamentaria segn la correcta expresin del art. 602 del
Cgo. abrg. La renuncia, puede hacerse antes o despus de aceptar. En el segundo
caso deben mediar razones aceptables.
Como nadie est obligado a aceptar el albaceazgo, ni aun siendo heredero de
quien le ha designado para tal funcin, el propuesto o nombrado est en libertad de
admitir o no el cargo, perdiendo si lo rehusa slo lo que exceda de la legtima debida,
tratndose de quien es heredero forzoso del causante. Si se trata de un legatario,
simplemente, pedir el legado. Y si se trata de un extrao sin disposicin de manda a su
favor en el testamento y sin que el testador le haya fijado remuneracin, pierde la que
le seala la ley (art. 1229), en el supuesto de una renuncia son razones atendibles
despus de haber iniciado su gestin. Esto es lo que ha de entenderse que ha querido
decirse en el art.
No puede pasar inadvertida la deplorable sintaxis y la ausencia de lgica en la
formulacin del art.
No se alcanza a comprender lo que se quiere decir, cuando se dice: el cargo de
albacea es voluntario, excepto si se ha aceptado expresa o tcitamente esa funcin. El
criticado Cgo. de 1831, es ms claro, ms preciso: "Art. 602: A ninguno se le puede
obligar a ser albacea; se exceptan (quiere decir: en cambio estn obligados a serlo)
los que una vez hayan aceptado el cargo, expresando manifiesta o tcitamente su
voluntad por actos de intervencin en la testamentaria".
Vase la claridad con que desarrollan el tema las disposiciones citadas como
fuente del art. comentado. Dicen:
(Cgo. esp.) Art. 898: "El cargo de albacea es voluntario y se entender
aceptado por el nombrado para desempearlo si no se excusa dentro de los 6
meses siguientes a aquel en que tenga noticia de su nombramiento o, si este le
era ya conocido, dentro de los 6 das siguientes al en que supo la muerte del
testador".
Art. 899: "El albacea que acepta este cargo se constituye en la obligacin de
desempearlo; pero lo podr renunciar alegando causa justa, al prudente arbitrio
del juez".
Art. 900: "El albacea que no acepta el cargo, o lo renuncia sin justa causa,
perder lo que le hubiese dejado el testador, salvo siempre el derecho que
tuviera a la legtima".
Jurisprudencia
"La renuncia del albaceazgo, hecha sin haber aceptado antes expresa ni
tcitamente, no pudo ser rechazada por cuanto el art. 602 (1223) prohibe
obligar a ser albacea".
c. c. 1220 - 1231 Declaracin previa y elemental en materia de atribuciones, era establecer que
corresponde a los albaceas todas las obligaciones o deberes, que expresamente les
haya conferido el testador, en tanto en cuanto no sean contrarias a la ley. Esta
declaracin previa est contenida generalmente en todas las legislaciones (v. gr. art.
703, 1) del Cgo. modelo; 901 del Cgo. espaol; 3851 del Cgo. argentino; 2216 del
Cgo. alemn, etc.).
El art. se concreta a sealar las atribuciones del albacea en defecto de
disposicin testamentaria expresa.
Se ha subrayado los vocablos atribuciones, obligaciones y deberes, para
significar que es impropio el uso de la palabra atribucin que, como facultad, implica un
arbitrio potestativo que la ley confiere al albacea para cumplir o no las disposiciones
testamentarias (Scaevola). La expresin correcta que debi emplearse es deberes u
obligaciones, voces opuestas en significacin y alcance, que suponen la responsabilidad
del albacea ante los herederos y legatarios por su administracin y por falta de
cumplimiento en sus obligaciones. Los cdigos portugus y argentino, v. gr., hablan de
obligaciones, el alemn y el italiano de deberes. El Cgo. modelo (art. 703) dice: el
ejecutor testamentario debe cuidar... debe administrar, etc. y en el art. 709 acenta el
carcter obligatorio de la funcin de albacea, cuando dispone que est obligado... al
resarcimiento, etc., (v. la anot. al art. 1228).
Jurisprudencia
1.-
2.-
"Es obligacin del heredero beneficiario administrar los bienes y rendir las
cuentas a los acreedores y herederos, obligacin que el art. 604 (1225)
tambin impone a los albaceas".
(G.J. Nro. 584, p. 3).
3.-
4.-
5.-
6.-
"Segn los arts. 566 y 604 (1040 y 1225) est prohibido al albacea
vender los bienes, sean muebles o inmuebles (sin) ocurrir al juez quien
los mandar sacar a subasta pblica previa tasacin".
(G.J. Nro. 920, p. 46).
7.-
"Segn el art. 565 (1038) que es uno a los que se refiere el 604
(1225), el albacea no est obligado sino por culpa grave en su
administracin".
(G.J. Nro. 950, p. 94).
8.-
"Al iniciar (el albacea) las gestiones para (cobrar el crdito) contenido en
el expresado documento, ha cobrado en ejercicio de sus funciones de
albacea y en cumplimiento de lo ordenado expresamente por el testador".
(G.J. Nro. 992, p. 43).
9.-
testamento".
(G.J. Nro. 1143, p. 52).
10.-
11.-
Vase los casos Nos. 9 del art. 1220; 4 del art. 1229.
ART. 1226.- (Plazo del albaceazgo). El trmino sealado por la ley a los
albaceas para cumplir su encargo es un ao desde la muerte del testador o desde que
aceptaron las funciones, siempre que no las hubiesen concludo antes.
Fte: Cgo. it. 703, 3) Precd: c. c. abrg. 605 Conc: c. c. 1227 - 1230 Este art. se refiere al plazo de duracin de las funciones de albacea y el
siguiente (1227) a su prrroga eventual.
El plazo, includa la prrroga, no puede exceder del ao y medio, haya acabado
o no de cumplir su cometido el albacea. Aunque el Cgo. modelo, seala que la prrroga
no podr superar otro ao (el plazo inicial tambin es de un ao, art. 703, 3),
Messineo, interpretando el primer apartado de dicho art. 703, ("el albacea debe cuidar
de que sean cumplidas exactamente las disposiciones de ltima voluntad del difunto"),
estima que la duracin es indeterminada y que el ejecutor debe durar en su cargo hasta
que las ltimas voluntades del testador cuya ejecucin se le confa, hayan sido ntegra y
exactamente realizadas.
Se estima acertadas las restricciones en materia de los plazos en examen
(Scaevola), porque se supone que est en el inters de todos (testador, herederos,
legatarios), la moderacin en el sealamiento de los mismos -impuesta al mismo
testador por la ley- para prevenir de antemano la posible excesiva indiferencia o apata
de testamentarios poco escrupulosos.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
"El albacea nombrado por el juez no puede ejercer el cargo a los tres
aos de su nombramiento, tanto por haber caducado su encargo cuanto
por haber sido ya sustitudo".
(G.J. Nro. 990, p. 17).
7.-
accin y derecho".
(G.J. Nro. 1005, p. 15).
8.-
9.-
10.-
"Al fenecimiento del trmino (sealado por ley), todo albacea se halla
obligado a entregar los negocios de la testamentara rindiendo la cuenta
respectiva, haya acabado o no de cumplir el testamento".
(G.J. Nro. 1236, p. 43).
11.-
12.-
Fte: Cgo. it. 703, 3) Precd: c. c. abrg. 605 - L. 18 Oct. 1900, art. 10 Conc: c. c. 1226 Comprendido en la anot. al art. anterior.
El art. no est dividido en pargrafos y la divisin que aparece en la edicin
oficial responde a un error dactilgrafo -seguramente- en los originales del Cdigo.
Jurisprudencia
1.-
2.-
3.-
Vase los casos Nos. 7 del art. 1220; 2, 5, 7 y 11, del art. 1226; 3 del
art. 1230.
debe rendir cuenta de su gestin al trmino de ella y tambin una vez transcurrido un
ao desde la muerte del testador, cuando la gestin ha sido prorrogada.
Puede considerarse que las obligaciones de rendir cuentas, como la de elaborar
inventarios inclusive, estn comprendidas en la confusa regla del art. 1225 (atribuciones
y deberes), cuando asigna al albacea las obligaciones del heredero con beneficio de
inventario, copiando en esto la fcil solucin del art. 604 del c. c. abrg., copia de la
cual deriva la explicacin de la carga de las fianzas impuestas al albacea por aplicacin
del art. 1039 dispuesta por el citado art. 1225, que no tiene (la carga de las fianzas)
paralelo en las legislaciones consultadas en el cotejo comparativo. Si se ha establecido
la obligacin de prestar fianzas expresamente (cuando no haya dispensa), que es
obligacin que corresponde tambin al heredero beneficiario, bien pudo haberse hecho
lo mismo (expresa y particularmente), en el caso de la rendicin de cuentas y la faccin
de inventario, una vez que el inventario para despus deliberar, v. gr., no puede
corresponder al albacea como al sucesor a beneficio de inventario. Hay institutos que
requieren reglamentaciones especficas. De ah la razn de los Cdigos.
La impropia asimilacin de las obligaciones del albacea a las del heredero
beneficiario (art. 1225), deja inferir que el albacea slo responde por culpa grave (art.
1038), lo que se explica dentro del sistema del Cgo. francs, porque en l la funcin de
albacea es fundamentalmente gratuita (como tambin en el Cgo. modelo, art. 711) y
remunerada excepcionalmente. El albaceazgo remunerado (y lucrativo en ciertos casos),
ha dejado de ser un servicio que se presta al amigo y se ha convertido en un negocio
que produce suculentos honorarios (Machado). De ello, se deduce que la
responsabilidad del albacea por su administracin debe ser la ordinaria del mandatario,
a quien se le aplica la responsabilidad por culpa grave y apreciada con menor rigor (art.
815), slo cuando el mandato es gratuito.
La dispensa a que se refiere el art. en su fase final, ha de entenderse, desde
luego, referida a la constitucin de fianzas solamente y nunca a la exoneracin de las
responsabilidades. Si bien, el art. se refiere a los herederos como los facultados para
acordar la dispensa, ninguna razn obsta para que pueda hacerlo el propio testador en
el testamento.
ART. 1229.- (Retribucin). Llevar el albacea por su trabajo, siempre que no
sea heredero o legatario, el cuatro por ciento del valor total de los bienes bajo su
1.-
"El art. 606 (1229) concede a los albaceas premio por sus gestiones,
slo en el caso de que ellos administren la testamentara y fenezca su
gestin, rindiendo cuenta de ella".
(G.J. Nro. 188, p. 955).
2.-
3.-
"El albacea tiene derecho a percibir la cuota fijada por el art. 606
(1229), sobre los bienes administrados y al negarse este abono, se
infringe la citada ley".
(G.J. Nro. 872, p. 14).
4.-
2.-
"La remocin consagrada por el art. 608 (1230) en bien de los intereses
de la testamentara, debe sustanciarse sumaria y rpidamente, con noticia
del albacea, ya que nadie puede ser sentenciado sin ser odo".
(G.J. Nro. 1158, p. 68).
3.-
mandato".
(G.J. Nro. 1319, p. 101).
ART. 1231.- (Gastos). Los gastos hechos por el albacea para el inventario,
rendicin de cuentas, particin y los dems indispensables y justificados en el ejercicio
de sus funciones son a cargo de la testamentara.
Fte: Cgo. it. 712 Precd: c. c. abrg. 569 Conc: c. c. 1049 - 1225 Los cargos cuyo reembolso corresponden al albacea, son los indicados en el art.
Segn la doctrina y la generalidad de las legislaciones, estos gastos deben ser pagados
por la testamentara. Segn el art. 1265, infra, las deudas y cargas (entre stas se
computan los gastos), deben pagar proporcionalmente todos los herederos. Algunos
autores se inclinan a atribuir estos gastos, a la cuota de libre disposicin, porque
consideran que la legtima de los herederos forzosos, debe mantenerse intacta, pues -se
dice- no son deudas de la sucesin (Baudry-Lacantinerie, cit. de Planiol y Ripert). Este
criterio, est contemplado en el art. 1066 que prohibe imponer a la legtima cargas (los
gastos tienen ese carcter) o condiciones, de lo cual se infiere una manifiesta
contradiccin de este art. con el 1066.
Jurisprudencia
1.-
2.-
"Los gastos funerales deben ser reembolsados por los herederos (pero
no) los otros hechos en fechas posteriores y en objetos extraos a la
inhumacin de la finada".
(G.J. Nro. 836, p. 23).
3.-
2.-
3.-
4.-
TITULO IV
DE LA DIVISION DE LA HERENCIA
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 1233.- (Facultad de pedir la divisin).
I. Todo coheredero puede pedir siempre la divisin de la herencia.
II. El testador, aduciendo un inters serio, puede disponer que la divisin de la
herencia o de algunos bienes comprendidos en ella no tenga lugar antes de
transcurrido, desde su muerte, un plazo no mayor de cinco aos. Sin embargo la
autoridad judicial, mediando circunstancias graves, a instancia de uno o varios
coherederos, puede autorizar la divisin antes de cumplirse el plazo establecido por el
testador.
Fte: Cgo. fr. 815 (para I) - Cgo. it. 713, 2) y 3) (para II) Precd: c. c. abrg. 644 - 645 - 1528 Conc: p.c. 671 c. c. 167 - 171 - 436 - 648, II) El Ttulo que se inicia con este art., legisla la ltima de las diversas operaciones
que supone el mecanismo jurdico sucesorio; es la operacin material llamada particin:
mientras no se hace la particin, los bienes de la herencia se hallan en estado de
indivisin.
Surge aqu la cuestin relacionada con la rbrica del Ttulo. De la legislacin
comparada consultada, aparte el Cgo. argentino que usa indistintamente las voces
divisin o particin para referirse al instituto, slo el Cgo. italiano de 1942, y su epgono
el boliviano de 1975, emplean en sus rbricas y en las reglas singulares del Ttulo en
examen, la voz divisin. La generalidad de los cdigos (excepto el alemn que habla de
liquidacin de la masa hereditaria), usa el trmino particin. V. gr. los de Francia,
Blgica, Suiza, Italia (de 1865), Portugal (de 1867), Espaa, Mxico, Venezuela, Per,
Brasil. En Bolivia, el c. c. abrg. (arts. 644 y s.) y el p.c. abrg. (arts. 613 y s.) utilizan
el trmino particin. El Anteproyecto de Ossorio, aplica indistintamente las voces
particin y divisin.
La Real Academia d a la voz particin un sentido propio e inequvoco: divisin
que se hace entre algunas personas de hacienda (cmulo de bienes) herencia o cosa
semejante. Escriche, con el criterio tcnico de sus definiciones, explica la palabra como
la separacin, divisin y repartimiento que se hace de la cosa comn entre las personas
a quienes pertenece, como por ej. de una herencia o legado que se dej a muchos.
Divisin, si bien es cierto que significa la accin y efecto de dividir, separar o
repartir (Real Academia), tiene, tambin, muchas otras acepciones, como, entre ellas,
discordia, desunin o, en el mbito tcnico forense, alude otros institutos (Escriche),
como v. gr., el beneficio de divisin reconocido a los coobligados o a sus fiadores para
negarse al pago total de la deuda (arts. 429 y 931). Por eso, ha de suponerse
fundadamente, que con criterio bastante lgico, Toro, en su Proyecto de Cdigo civil,
nombra al instituto con su clsica denominacin de particin (arts. 1700 y s.) y cuando
legisla el pago y cobro de las obligaciones y crditos de la sucesin, habla de divisin
de obligaciones y crditos (arts. 1734 y s.).
La utilidad prctica de esta observacin, ha de encontrarse en la conveniencia
que implica utilizar, en los posible, la voz precisa que haga fcilmente comprensibles las
formulaciones legales.
Ni en el Cdigo ni en las legislaciones consultadas se encuentra una definicin
de carcter legal de la particin. Scaevola, cita la de las Partidas (6, tt. 15, ley 1):
departimiento que fazen los omes entre si de las cosas que han comunalmente por
herencia, o por otra razn. Tambin, la razn de ser del instituto, est cabalmente
explicada en el proemio de la ley de Partidas anteriormente citada, cuando seala que
la particin termina desacuerdos que a las veces ocurren entre los hombres cuando
poseen comunalmente algo y que de ella viene gran provecho, porque cada uno alia
mejor su parte y la aprovecha con ms fruto.
Estos conceptos se mantienen, puede decirse, vigentes, tanto que la propia
doctrina moderna los repite, sin que los inevitables cambios de estilo que impongan los
tiempos desvirte la sustancia de su contenido. As, por ej., ensea Messineo que la
finalidad de la divisin hereditaria es poner fin a la comunidad, por cuyo resultado el
derecho de los coherederos singulares, de un derecho sobre todo el patrimonio
hereditario en razn de una cuota aritmtica, se convierte en un derecho exclusivo y
la economa pblica, art. 1241) indivisa, una explotacin agrcola o industrial, o los tiles
de su profesin o una biblioteca entera, por ejemplo, para lo cual se autoriza,
ordinariamente, que las diferencias que ocasione en la divisin esas disposiciones
testamentarias, se compensen con metlico entre coherederos.
De nada servira a los fines de la intencin del testador, mantener la indivisin por un
tiempo, para luego de todos modos hacer la particin que perjudicar el debido
aprovechamiento de esos bienes. Esa solucin esta prevista en los arts. 1241 y 1246 y
a ella deba remitirse la de la hiptesis del prg. II).
El art., cuando prescribe que todo coheredero puede pedir siempre la divisin de
la herencia, consagra la imprescriptibilidad de la accin de particin de la herencia o de
los bienes comunes (art. 171). Es cierto que el precepto es ambiguo y no tiene la
inequvoca claridad del Cdigo abrg.: la accin de partir se puede entablar en cualquier
tiempo (art. 645) o la herencia indivisa y los bienes puestos en sociedad, no puede
prescribirse por los coherederos ni por los socios (art. 1528). Pero, a pesar de su
ambigedad, stos son los principios que contiene su disposicin. De esta interpretacin
participa Messineo, que al comentar la disposicin fuente del art. y el alcance del
vocablo siempre, usado en l, declara que la accin de particin es imprescriptible. Otra
caracterstica de esta accin, seala tambin por el autor del Manual, es que es
indivisible y unitaria, en el sentido de que debe ser promovida contra todos los
coherederos interesados (art. 679 del p.c.).
Jurisprudencia
1.- "Verificada la particin por el testador en uso de la facultad concedida por el
art. 654 (1251), ya no era lcito solicitar otra nueva, con apoyo del 645 (1233)
que supone la conservacin de la herencia indivisa".
(G.J. 559, p. 7).
2.- "El art. 645 (1233) determina que a nadie se puede obligar conservar la
herencia indivisa, pudiendo la accin de partir entablarse en cualquier tiempo".
(G.J. No. 563, p. 25).
3.- "La divisin por la que los herederos dividen la masa hereditaria para tomar
cada uno lo que le corresponde en iguales valores apreciados o en especie,
sirve a fijar y determinar la propiedad de cada heredero sobre los bienes
2)
3)
cumplirse estos hechos, el juez puede autorizarla fijando las cautelas necesarias.
Fte: Cgo. it. 715, 1) y 2) Conc: c.f. 185 y s. c. c. 430 - 1008 - 1122, 3) - 1237 Los casos de impedimento para la divisin, que son obviamente comprensibles,
pueden salvarse mediante cautelas y obtener autorizacin judicial para proceder a la
divisin. No se sabe en qu consisten las cautelas necesarias. Messineo, considera
entre ellas, la subordinacin de la divisin a la autorizacin o a la homologacin del acto
de divisin (se supone judiciales). Sin embargo, si la divisin como ocurre
ordinariamente se hace judicialmente, tales autorizacin y homologacin parecen
superfluas. Habra sido mejor, omitir el copiado de la regla italiana y disponer
directamente el correspondiente afianzamiento que el art. 1236 y s., inspirado en el
1054 del Cgo. espaol, posiblemente, porque no tiene equivalente en el Cgo. modelo,
establece en favor de los institudos bajo condicin suspensiva.
Jurisprudencia
Vase el caso N 6 del art. 1233.
ART. 1236.- (Caso de existir heredero institudo bajo condicin). El heredero
institudo bajo condicin suspensiva no puede pedir la divisin hasta que ella se cumpla.
Los otros coherederos pueden solicitar la divisin, asegurando bajo fianza al heredero
condicional lo que, cumplida la condicin, le corresponda.
Fte: Cgo. esp. 1054 Conc: c. c. 1165 Desde luego, ha de advertirse que le precepto se refiere concretamente a la
condicin suspensiva y no alude simplemente como ocurre con la disposicin fuente.
El art. se justifica, porque si hay aplazamiento en la efectividad de los derechos,
que corresponden al heredero sujeto a condicin, tambin debe haberla en cuanto a la
accin que conduce a dicha efectividad (Scaevola). Los interesados, pueden rechazar
toda reclamacin planteada por los herederos sometidos a condicin suspensiva, para la
divisin de la herencia. (La condicin resolutiva no obsta en modo alguno a la prctica
de la particin, porque ella no suspende la obligacin, la resuelve o extingue). De ello,
resulta que ha de entenderse no hechas definitivamente las adjudicaciones,
consecuencia de la particin. Pues, si la condicin no se realiza, el derecho de heredero
condicional no se efectiviza y su cuota acrecer la de los otros herederos, si no hay
sustituto designado. El afianzamiento de la cuota del heredero condicional, es una
seguridad que los herederos deben a ste para el supuesto del cumplimiento de la
condicin.
ART. 1237.- (Bienes constitudos en patrimonio familiar).
I. En la divisin de bienes hereditarios no se pueden comprender los bienes
constitudos en patrimonio familiar hasta que el ltimo de los beneficiarios menores
llegue a la mayoridad.
II. El juez, a pedido de parte interesada, puede otorgar se indemnice por el
aplazamiento de la divisin a aqullos que no habiten la casa o no se beneficien de los
bienes.
III. Sin embargo, si, muerto el cnyuge que constituy el patrimonio, los bienes que
en l se integran pasan a formar parte de la legtima de los hijos mayores de edad, el
juez, cuando existen necesidad y utilidad evidentes para stos, puede disponer la
divisin de los bienes a fin de que obtengan la cuota de legtima que les corresponde.
Fte: Cgo. it. 716 - 175, 2) Conc: c.f. 35 c. c. 1235 Por regla general, se excluyen de la divisin los bienes constitudos en patrimonio
familiar, hasta que el menor de los hijos alcance la mayora de edad (art. 35, caso 2
c.f.). Y si no hay hijos menores, esto es, que todos los hijos sean ya mayores, ha de
tenerse en cuenta la disposicin del caso 1) del art. 35 del c.f., que declara extinguido
el patrimonio familiar cuando muere el ltimo de los beneficiarios. De esta disposicin,
se infiere que -sin tener en cuenta que los hijos han alcanzado la mayoridad- la
indivisin se mantendr mientras viva uno de los cnyuges, porque de otro modo puede
colocarse en situacin precaria al progenitor suprstite, contra la propia finalidad de la
constitucin del patrimonio familiar, que puede hacerse por ambos cnyuges o por uno
solo de ellos para ambos (art. 33, 1, c.f.).
Las excepciones de los prgs. II y III del art., no parecen haber sido
meditadamente includas, una vez que la finalidad del patrimonio familiar, dado su
limitado objeto y extensin a las necesidades familiares, generalmente de vivienda, debe
considerarse prioritaria a la utilidad de los hijos mayores. Si se ha atendido a la
situacin del cnyuge suprstite, con buen criterio, en los casos del art. 1238, debi
haber inspirado el mismo celo la disposicin del 1237, una vez que, en definitiva, el
patrimonio familiar y el mobiliario a que se refiere al caso 3) del art. 1238.
Por lo dems, respecto de este artculo, cual se ha destacado en la anot. al art.
1006, debe encomiarse su bien inspirada finalidad.
ART. 1238.- (Indivisin del equipo profesional, del negocio comercial y del
inmueble ocupado como vivienda).
I. El cnyuge sobreviviente puede pedir al juez, y ste concederle, que se le asigne:
1) El pequeo negocio comercial propio del premuerto.
2) El equipo profesional y sus instalaciones donde ambos cnyuges trabajan al morir el
de cujus.
3) El inmueble, y su mobiliario, usados exclusivamente como vivienda por los esposos
al morir el de cujus.
II. En tales casos esos bienes quedarn comprendidos en la porcin hereditaria del
sobreviviente, compensndose la diferencia conforme a lo dispuesto por el artculo 1246.
III. El coheredero forzoso, distinto del cnyuge, que trabajaba con el de cujus cuando
ste muri, puede tambin acogerse al artculo presente en sus casos 1 y 2.
Conc: c. c. 430 - 1006 - 1246 Comprendido en la anot. al art. anterior.
herencia hay bienes cuya divisin pudiera ocasionar perjuicios en la economa familiar o
pblica, esos bienes no se dividen y quedarn comprendidos, por entero, en la porcin
del coheredero que tenga la cuota mayor o en la de varios coherederos. En caso
diverso se sacar el bien a la venta en pblica subasta.
Fte: Cgo. it. 720 - 722 Conc: p.c. 676 El art., conformndose a la regla general del art. 168, prev la posibilidad de
bienes cuya divisin puede perjudicar el inters econmico de la familia o de la
comunidad, para preservar el cual inters, el bien debe ser consolidado en favor de uno
de los coherederos que tenga la cuota mayor, mediando compensaciones en su caso, o
en su defecto, mediante remate del bien para distribuir su precio. Estas situaciones
pueden presentarse en el caso de establecimientos agrcola-industriales, por ejemplo, en
los cuales indudablemente debe prevalecer el inters de la comunidad, ya que la
divisin de ellos, importara prcticamente su destruccin, con perjuicio para la
produccin. Quiz la ley, debiera prever en tales situaciones una divisin por acciones,
las cuales pueden ser realizadas por coherederos que no desean mantenerse en la
sociedad. En efecto, se presentara el caso de transformacin de la indivisin en
sociedad (Planiol y Ripert), incluyendo los bienes hereditarios indivisibles en el activo de
una sociedad civil, destinada a administrar los mismos y mantener -y an incrementarsu valor, par bien particular de los herederos y general de la comunidad.
La solucin del art., se aplica tambin al caso previsto en el 1242 por las
razones enunciada en l, que prcticamente son simplemente comprensibles, como ya
se anot en el art. 170, I).
Jurisprudencia
"La inventariacin previa resulta imperativa en la divisin de bienes hereditarios
para la aplicacin de las reglas contenidas en los arts. 1241 y 1270 del c. c.,
que establecen la indivisin en inters de la economa pblica de ciertos bienes,
el primero y, el segundo, la naturaleza declarativa de la divisin de herencia que
considera a todo heredero inmediato sucesor de los bienes que compone su
lote".
(Lab. Jud. 1980, p. 140).
II. Cada heredero debe imputar a su cuota las sumas que adeudaba al difunto y las
que adeuda a los coherederos por la divisin de la herencia.
III. Cuando los bienes donados no se aportan en especie o cuando hay deudas
imputables a la cuota de un heredero, los otros herederos detraen de la masa
hereditaria bienes en proporcin a sus cuotas respectivas.
Fte: Cgo. it. 724 - 725 Conc: c. c. 1246 - 1255 - 1259 - 1260 Las disposiciones de este art. estn repetidas en las de los arts. 1255, 1259 y
1260, que estn consignados en el captulo en el que les corresponde estar ubicados,
conforme se reconoce en el propio precepto, pargrafo I. consiguientemente, estas
disposiciones estn examinadas con dicho arts. (v. las anots. respectivas).
Jurisprudencia
"Todo acto jurdico unilateral, de carcter patrimonial, realizado a ttulo gratuito y
otorgado por la madre a uno de sus hijos tiene los caracteres de un tpico
"anticipo de legtima", por lo que es siempre susceptible de reduccin o
adecuacin a la respectiva porcin hereditaria que le corresponde a dicho hijo".
(Lab. Jud. 1983, p. 166).
ART. 1245.- (Estimacin de bienes). Efectuados el pago de deudas y las
detracciones, se hace la estimacin de los bienes que quedan en la masa hereditaria
segn el valor en el momento de la divisin.
Fte: Cgo. it. 726 Precd: c. c. abrg. 646 Conc: c. c. 1069 PRINCIPIOS GENERALES
"Venisse ad heredem nihil intelligitur, nisi deducto aere alieno" = (No adquiere el
heredero sino lo que queda despus de satisfechas las deudas del difunto). Digesto, ley
165, tt. 16, Lib. 50. Cit. Scaevola.
"Hereditas non intelligitur, nisi deducto aere alieno" = (Se entiende por herencia
lo que queda despus de cubiertas las deudas). M. Puigarnau.
En la formacin del estado del caudal hereditario, tiene lugar la colacin, la
imputacin y la detraccin. Era mejor emplear el vocablo apartar o extraer, porque
detraer tambin supone infamar, denigrar. La traduccion de la palabra italiana
prelevamenti por detracciones no es exactamente correcta, porque implica, mas bien, la
idea concreta de extraccin o saca.
La estimacin de la masa hereditaria en su conjunto ha de efectuarse segn el
estado y el valor venal de los bienes que la componen al tiempo de la divisin. El
estado supone necesariamente la inventariacin valuada, que se har mediante perito
designado por el juez si los coherederos no se ponen de acuerdo para elegir uno (art.
665, p.c.). Por lo general, la estimacin puede resultar de la determinacin de la
porcin disponible (art. 1069), operacin que se hace precisamente como diligencia
previa a la particin.
Con verdadera exactitud, Laurent (cit. de Scaevola), seala que la estimacin de
la masa hereditaria, debe comprender: 1) los bienes muebles e inmuebles que
pertenecen al causante de la herencia despus de su muerte, y el precio de los que
han sido vendidos; 2) los bienes dados por el difunto a sus herederos y colacionados o
imputados; 3) las sumas que los herederos deban al difunto; 4) las sumas que los
herederos deban a la sucesin, (a las que el art. 1244, II) se refiere como deudas a los
coherederos, que es cosa diversa de lo preceptuado por su modelo -art. 724 Cgo.
italiano- que habla de las deudas frente a los coherederos, por efecto de las relaciones
de la comunidad, que es lo mismo que las deudas a la sucesin de que habla Laurent).
Jurisprudencia
1.- "Segn el art. 646 (1245) la divisin entre los herederos debe comprender
la porcin de la masa hereditaria, compuesta de los bienes que el difunto ha
dejado al tiempo de su fallecimiento y de los que, conforme al art. 635 (1255) y
s. deben traerse a colacin para descontarse".
(G.J. N 300, p. 1985).
2.- Vase el caso N 2 del art. 1250.
aprobada previo dictamen fiscal afirmativo, por auto que mand se pasara
obrados al notario para su protocolizacin en los registros que corren a su
cargo".
(G.J. N 354, p. 1415).
2.- "La falta de firma del mandatario en las diligencias de inventarios y particin,
no hace necesaria la ratificacin posterior del mandante, porque ste ha dado
ejecucin voluntaria a ellas, recibiendo por s y por medio de su apoderado la
mayor parte de los bienes que constituyen su hijuela".
(G.J. N 579, p. 11).
3.- "La divisin del acervo hereditario por igual entre los herederos, sin tener en
cuenta la condicin de hijos naturales y legtimos, no infringe el art. 509 (sin
equivalente) del c. c., ya que esta disposicin est derogada por el art. 134
(195) de la Constitucin Poltica, que proclama la igualdad de los hijos ante la
ley".
(G.J. N 1317, p. 122).
ART. 1249.- (Derecho de prelacin). I. El coheredero que quiera vender su
cuota o parte de ella a un extrao, debe notificar su propuesta de venta a los otros
coherederos, los cuales tienen derecho de prelacin y deben ejercerlo en el plazo de
dos meses desde las notificaciones. Si se omite la notificacin los coherederos pueden
rescatar la cuota del adquirente o ulterior causahabiente mientras dura el estado de
indivisin hereditaria.
II. Si quieren ejercer el rescate varios coherederos la cuota se les asigna a todos
ellos en partes iguales.
Fte: Cgo. it. 732 Conc: c. c. 606 El artculo establece un caso de preferencia. Si bien el trmino italiano prelazione
se traduce por prelacin y preferencia, la primera, ms evoca la idea de precedencia de
las reglas protocolares, siendo el trmino adecuado a la idea que implica el art. el de
preferencia, que, adems, se supone ha de operar en igualdad de condiciones, sin
ventaja alguna para el o los coherederos.
Conc: c. c. 1059 - 1112 - 1155, II) - 1252 - 1276 La divisin puede ser hecha por el causante de la herencia, tanto por acto entre
vivos como por acto mortis causa. El art. 654 del Cgo. abrg. lo estableca as
expresamente. El art., slo doce que el testador podr dividir sus bienes entre sus
herederos, lo cual no implica necesariamente una prohibicin de la particin por acto
entre vivos. Messineo, comentando las disposiciones equivalentes del Cgo. italiano (arts.
733 y 734), considera que la particin por acto entre vivos ha sido eliminada, sobre
todo por razones tcnico-jurdicas, aunque sin explicar cules son ellas.
Si en la particin que se formaliza por acto entre vivos, se observan los
preceptos que imponen solemnidades ineludibles para cada forma de testamento, no hay
razn para considerar eliminada esta forma de particin. Hecha en escritura pblica v.
gr., simultnea al testamento abierto, que es tambin escritura pblica, (con particulares
solemnidades y nada ms), parece perfectamente procedente.
En todo esto ha de considerarse que el testador, puede dividir su herencia entre
sus herederos y extraos y el juez debe respetar su voluntad (mientras no perjudique a
los forzosos en su legtima). Aunque parezca, segn el artculo, que la particin deba
hacerse despus de la muerte, no hay que prohiba hacerla en vida. La omisin de
algunos bienes en que puede incurrir el testador, se resuelve con la atribucin de los
mismos conforme dispone la ley, esto es, segn las reglas de la sucesin legal (arts.
1083 y s.).
Jurisprudencia
1.- "La autorizacin que concede el art. 654 (1251) a los padres y ascendientes
para hacer la particin de los bienes debe entenderse guardando en ella la
igualdad legal".
(G.J. N 33, p. 288).
2.- "La divisin practicada por el padre en su testamento a virtud de lo
dispuesto por este art. 654 (1251), es definitiva y debe cumplirse, no siendo
permitido a los interesados impugnarla sino por causa de lesin, dolo o fraude
conforme al art. 656 (1252)".
(G.J. N 470, p. 956).
3.- "Al declararse con slo el apoyo de las disposiciones de los testigos la
existencia de la particin alegada (hecha por el ascendiente), se ha quebrantado
la ley (art. 1251 c. c.) por indebida aplicacin".
(G.J. N 863, p. 56).
4.- "Los padres pueden efectuar particin de bienes entre sus hijos y
descendientes; mas, habiendo hijos y cnyuge la particin que hagan slo debe
comprender a los hijos reservando lo que corresponde conforme a ley
(gananciales sobre todo) para el cnyuge suprstite".
(G.J. N 1259, p. 13).
5.- V. los casos Nos. 1 del art. 170; 1 del art. 1233; 7 del art. 1254.
ART. 1252.- (Pretericin de herederos y lesin en la legtima).
I. La divisin en la que el testador no ha comprendido a alguno de los herederos
legitimarios o institudos, es nula.
II. El coheredero que ha sido lesionado en su legtima puede ejercer la accin de
reduccin contra los otros coherederos.
Fte: Cgo. it. 735 Precd: c. c. abrg. 656 Conc: c. c. 1067 - 1117 - 1251 - 1277 - 1278 La pretericin que el testador haga en la divisin que dispone, de algn heredero
forzoso o de otro institudo dentro de sus facultades de libre disponibilidad, hace nula la
particin dispuesta por l. No importa que la divisin est hecha en el mismo
testamento de la institucin o de otro. La divisin queda sin efecto porque ella tiene
estrecha conexin con la institucin de heredero y se precluye su realizacin por efecto
de la pretericin (Messineo).
La lesin de legtima en la divisin hecha por el testador, deriva en una accin
de reduccin (art. 1068). Messineo seala, con buen criterio, que para que la
pretericin del heredero forzoso haga quedar sin efecto la divisin, ha de entenderse en
el sentido de que sean materia de divisin tambin los bienes que constituyen la
legtima, porque si stos no estn comprendidos en ella, la pretericin es inicua, aunque
hayan sido preteridos todos los legitimarios. Si la divisin es parcial, esto es, que el
testador no ha agotado su facultad de disposicin al determinar la divisin, no hay
pretericin ni lesin, porque el legitimario obtiene su legtima sobre lo que queda
indiviso.
Rogron (cit. Terrazas), refirindose al art. 1079 del Cgo. francs,
equivalente del que se anota aqu, observa que la lesin ocurrida en la divisin hecha
por el testador, no acarrea la nulidad del acto, sino slo el reintegro de lo que se le ha
lesionado al heredero en su legtima, por cuanto nicamente significa un error parcial
que lgicamente debe producir un efecto anlogo, esto es, parcial, o sea, la accin de
reduccin prevista en el pargrafo II del art.
Jurisprudencia
1.- "Reconocido que las asignaciones testamentarias hachas a favor de los
actores exceden en su valor, del doble de las hechas a cada uno de los dems
herederos forzosos y comprobada (as) la lesin, era consiguiente la nulidad del
testamento que contiene esa particin".
(G.J. N 854, p. 17).
2.- "Lo dispuesto por el art. 1088 (564) del c. c. al fijar el taxativo plazo de
dos aos para el vendedor de un inmueble pueda pedir rescisin, no es aplicable
a los casos en que se alega lesin en una disposicin testamentaria".
(G.J. N 1174, p. 33).
3.- V. los casos Nos. 3 del art. anterior; 6 del art. 1254.
ART. 1253.- (Entrega de documentos). I. Efectuada la divisin, se deben
entregar a cada uno de los condivisionarios los ttulos y documentos relativos a los
bienes y derechos que se les han asignado.
II. Los ttulos y documentos de un bien dividido quedan con quien tenga la mayor
parte.
III. Si el bien se ha dividido en partes iguales o asignado a varios coherederos
los ttulos y documentos quedan con la persona designada a tal fin por los interesados.
Fte: Cgo. it. 736 -
Precd: c. c. abrg. 657 Conc: p.c. 675 c. c. 1540, II) El concepto ttulo, que el art. emplea reiteradamente en sus tres prrafos, implica
la idea del instrumento en el cual consta la prueba de un derecho o de una obligacin
que comunmente se designa tambin con el trmino documento. De ah que la repetida
referencia a los ttulos y documentos, que el precepto hace es una reiteracin
pleonstica innecesaria. El art. 736 del Cgo. modelo, fuente del art. en examen, se
refiere simple y llanamente a documento.
La referencia a codivisionarios o coherederos contenida en el art., no supone que
stos sean los nicos interesados en la particin de una herencia. El precepto alcanza
tambin a los legatarios y acreedores, que en pago de sus legados o de sus crditos
pueden recibir un bien inmueble, cuyos ttulos de propiedad les deben ser igualmente
transferidos.
Por lo dems, tampoco haba necesidad de tanto casuismo copiado, cuando la
solucin es ms simple mediante la extensin de testimonios, que el juez ordene
franquear de los originales que se encuentren inventariados en la testamentara, para
ser agregados a los testimonios de la protocolizacin de la divisin de la herencia, su
aprobacin, sorteo y distribucin de hijuelas, que deben entregarse a cada uno de los
interesados que ha participado en la divisin, segn dispone el art. 675 del p.c.;
interesados que, como se ha dicho, son los herederos, los legatarios y los acreedores.
El art. 658 del c. c. abrg. contiene la solucin ms propia y adecuada para el
efecto, al disponer que la particin se protocolizar en la Notara respectiva, la cual dar
a cada interesado el testimonio de su hijuela, procedimiento mantenido en la disposicin
del art. 675 del p.c.
Jurisprudencia
V.
al
caso
No.
del
art.
1248.
CAPITULO II
DE LA COLACION
ART. 1254.- (Anticipo de porcin hereditaria). Toda donacin hecha a heredero
forzoso que concurra a la sucesin del donante importa anticipo de su porcin
hereditaria, salvo el caso de dispensa a que se refiere el artculo 1255.
Fte: Ley 19 de Toro - Cgo. fr. 919 Precd: c. c. abrg. 576 - 636 Conc: c. c. 1067 - 1069 - 1255 Collatio, collationis significa contribucin, comparacin, cotejo (Valbuena). Se
denomina colacin, a todo acto por el cual un heredero, al concurrir en una sucesin
con otros, aporta a la masa hereditaria los bienes o valores que hubiese recibido del de
cujus en vida de ste, por donacin u otro ttulo lucrativo, para computarlo en la legtima
y en la cuenta de particin (Scaevola).
La colocacin trae a cuenta, todas las disposiciones a ttulo gratuito, que el
causante de la herencia hizo de personas que han llegado a ser sus herederos. Sirve
para una operacin de liquidacin del activo y el pasivo de estas personas con relacin
a su pariente fallecido, para determinar lo que de ste han recibido y lo que les queda
por recibir. Los llamados a la sucesin se ven de este modo colocados en un plano de
igualdad, alcanzndose el objetivo final de la institucin (Planiol y Ripert).
Realizar la igualdad de trato entre los coherederos, es una finalidad que se
asigna a la colacin, o, dicho en forma negativa, evitar disparidad de trato entre ellos
que, hablando con ms propiedad, consiste en realizar la proporcionalidad entre
coherederos y en realidad es la ley -no el testador- la que quiere e impone esta
igualdad (Messineo).
La colacin presupone, la existencia de una comunidad hereditaria y, por
consiguiente, un caudal a dividir, porque si el caudal -aade Messineo- se ha agotado
con donaciones o con legados, no hay lugar a colacin, concepto que no corresponde
exactamente a las reglas generales que informan el Derecho sucesorio ni a las
particulares del propio Cgo. italiano que comenta el citado autor. Pues, la apertura de la
sucesin, no se produce slo existiendo caudal partible. Puede tratarse de una sucesin
con slo pasivo partible, para sortear cuyas dificultades est el beneficio de inventario,
como estn las disposiciones relativas al reintegro y reduccin (arts. 1067 y s.) y las de
la colacin (arts. 1254 y s.), para ver si las donaciones o legados hechos en vida por
el de cujus, que han agotado el caudal hereditario, se han ajustado a las reglas
relativas, particularmente, a la porcin legtima de los herederos forzosos. Messineo, ha
confundido sus propias definiciones: la finalidad de la colacin es verificar y reponer, en
su caso, la igualdad de trato debido a los herederos forzosos y solamente concurrir a la
faccin de cuentas, slo en el supuesto de existir caudal hereditario partible.
El Captulo en examen, empieza por declarar (art. 1254), que se considera
anticipo de legtima, toda donacin que el causante de la herencia hizo en vida a sus
herederos forzosos, a menos que haya dispensa expresa del testador, caso en el cual
no se computa la liberalidad sino en lo que exceda a la porcin disponible.
Los autores en su mayora, dan como fundamento de la colocacin la presunta
voluntad del de cujus, que al donar pretendera dar al futuro heredero un anticipo sobre
lo que le correspondera por sucesin, de modo que, lo donado, debe ser tenido en
cuenta en la divisin. La explicacin de tal fundamento, se da en el hecho de que la
colacin, no tiene lugar cuando concurre dispensa del testador (Messineo).
Jurisprudencia
1.- "Por lo dispuesto por el art. 636 (1254) deben traerse a colacin y
descontarse en la particin los valores que no cualquier ttulo hayan recibido los
hijos o nietos".
(G.J. N 612, p. 7).
2.- "Al disponer que no se traigan a colacin las cantidades que no recibi la
hija en su beneficio exclusivo, no se viola el art. 636 (1254)".
(G.J. N 736, p. 13).
3.- "La retribucin por los trabajos del hijo no pueden considerarse como
anticipo de legtima que obligue a hacer la colacin".
(G.J. N 1040, p. 73).
4.- "La nulidad de una escritura de anticipo de legtima, no procede despus de
La regla del art. est mejor expresada en su modelo, art. 739 y con la insercin
de ste resultar ms inteligible el precepto.
"El heredero no est obligado a aportar las donaciones hechas a sus
descendientes o al cnyuge, aun cuando al suceder a stos haya obtenido
beneficio de ellos. Si las donaciones han sido hechas conjuntamente a cnyuges
de los cuales uno de ellos es descendiente del donante, solamente la porcin
donada a ste est sujeta a colacin".
Texto ste, como se ve, que guarda ms conformidad con la lgica, con la
equidad, y con la disposicin bsica en materia de colaciones (art. 1255). En efecto, el
consorte donatario que no es heredero forzoso del ascendiente donante, no tiene vnculo
jurdico alguno de representacin o sustitucin con el cnyuge heredero forzoso. Ahora
bien, si el art. 1255 dispone que, el donatario obligado a colacionar sea heredero
forzoso del donante o causante de la herencia, ha de suponerse que ste don a su
nuera o a su yerno con dispensa de colacin, ya que no son sus herederos forzosos
(Rogron, cit. por Scaevola). Tngase adems en cuenta, que en orden a los bienes
propios de los esposos, el Cdigo de familia dispone que pertenecen por la mitad a
cada uno de stos, salvo proporcin diversa dispuesta por el donante, las donaciones
que reciben conjuntamente (art. 105 c.f.); precepto que refuerza la observacin
formulada supra al prf. II del art. 1257 que, aparte descuidar la necesaria concordancia
con el ordenamiento jurdico general, contradice la regla bsica del art. 1255.
ART. 1258.- (Colacin de bienes inmuebles y muebles). I. La colacin de
inmuebles se hace por las reglas contenidas en el artculo 1073.
II. En todo caso se debe deducir para el donatario el valor de las mejoras,
ampliaciones y reparaciones extraordinarias conforme a los artculos 96 y 97.
III. La colacin de un inmueble enajenado o de muebles se hace solamente por
imputacin.
Fte: Cgo. it. 746 - Cgo. fr. 861 - 862 (para II) Precd: c. c. abrg. 642 Conc: c. c. 96 - 97 - 1073 - 1076 - 1260 La regla equivalente al art., contenida en el art. 746 del Cgo. modelo, es ms
simple y ms prctica. Da al aportante la opcin de colacionar el bien en especie o
Las
deudas
no
estn
ART. 1260.- (Colacin por imputacin). La colacin por imputacin se hace por
el valor que los bienes tenan a tiempo de dividirse.
Fte: Cgo. it. 747 Conc: c. c. 1244 - 1258 La colacin por imputacin, consiste en la colocacin de un valor, esto es, el
obligado a colacionar asentar o har asentar en la inventariacin, el valor del bien que
se la haba donado y que debera traer. Se efecta en rigor un simple calculo aritmtico,
mientras el aportante retiene el bien como parte de la propia porcin relicta. El art.
dispone que ese valor ser imputado segn el que tengan los bienes sujetos a
colocacin a tiempo de la particin, mientras su modelo el art. 747 del Cgo. italiano
refiere ese valor al del tiempo de la apertura de la sucesin. La variante introducida en
la adopcin del precepto, parece justificable cuando no existe una fundada seguridad de
estabilidad monetaria.
ART. 1261.- (Colacin de dinero donado). En la colacin de dinero donado, la
autoridad judicial puede disponer un reajuste equitativo, segn las circunstancias.
Fte: Cgo. it. 751 - Cgo. fr. 869 Conc: c. c. 1262 En el art. sobre la colacin de sumas de dinero recibidas en donacin por el
heredero aportante, la facultad de reajuste concedida al juez segn las circunstancias,
responde a la misma razn relativa a la estabilidad monetaria, lo que implica una
previsin justa de la ley para evitar verdaderos enriquecimientos torticeros, provocados
por las desvalorizaciones monetarias.
ART. 1262.- (Frutos e intereses). Los frutos e intereses respectivamente, de las
cosas y sumas sujetas a colacin no se deben a la masa hereditaria sino desde el da
en que se abri la sucesin.
Fte: Cgo. it. 745 Conc: c. c. 83 - 84 - 94 - 414 - 1000 - 1261 El art. es consecuencia lgica del principio general de que los frutos de la cosa,
son debidos desde que nace la obligacin de entregarla. Se infiere de l que la colacin
se debe y, consiguientemente, los valores que en sustitucin de los bienes colacionables
seala el art. 1260, desde que el heredero que tenga que colacionar concurra con otros
que tambin lo sean, a una sucesin. Luego, no debindose lo principal, o sean los
valores colacionables hasta el expresado instante, que es el momento de la apertura de
la sucesin, no se deber tampoco hasta entonces lo accesorio, es decir, los frutos e
intereses (Scaevola).
Jurisprudencia
"Siendo varios los herederos y poseyendo los bienes slo de ellos, stos estn
obligados a partir a los otros la cuota que les corresponde en los frutos
percibidos".
(G.J. N 1044, p. 38).
ART. 1263.- (Gastos no sujetos a colacin). No son colacionables los gastos de
manutencin, educacin ni servicios mdicos; tampoco los gastos ordinarios para bodas
o equipo profesional.
Fte: Cgo. fr. 852 Precd: c. c. abrg. 640 Conc: c. c. 1077, V) No se conocen precedente alguno que contradiga la doctrina del art., que incluye,
en general, las erogaciones hechas en vida por el testador en el cumplimiento de
deberes naturales y jurdicos familiares. Esas erogaciones, no implican donaciones ni
liberalidades directas ni indirectas. Ha de agregarse a la enunciacin de dicho artculo,
los regalos acostumbrados (bautizos, aniversarios, etc.).
Jurisprudencia
"Segn el art. 640 (1263) del c. c. no son imputables a la masa hereditaria los
gastos hechos por los padres en alimento y educacin de los hijos".
(G.J. N 649, p. 6).
ART. 1264.- (Perecimiento de la cosa donada). No se debe colacin de la cosa
CAPITULO III
DEL PAGO DE LAS DEUDAS
ART. 1265.- (Divisin de deudas). Todos los herederos contribuyen al pago de
las deudas y cargas hereditarias, en proporcin a sus respectivas cuotas.
Fte: Cgo. it. 752 Precd: c. c. abrg. 646 Conc: c. com. 1068 c. c. 429 - 436 - 610 - 1243 - 1267 Las deudas, en sentido estricto, del difunto, pasan al heredero, cualquiera que
sea su origen: contrato, acto jurdico unilateral, ley. Al heredero corresponde cumplir las
obligaciones del cuius y de la sucesin. Los acreedores tienen precedencia respecto de
los derechos correspondientes al heredero, sobre el patrimonio hereditario, a un
tratndose del heredero legal, includo el Estado (art. 1111, II).
Ahora bien, cuando el heredero sea uno solo, sucede l solo en las deudas que
estaban a cargo del difunto, frente a terceros. Si los herederos son ms de uno, la
deuda se divide ipso iure (Messineo) entre ellos, en proporcin a la respectiva cuota
hereditaria.
La responsabilidad de los herederos, no slo tiene lugar cuando la divisin se ha
realizado, sino tambin, cuando los bienes de la sucesin no alcanzaren a pagar todas
las deudas. En realidad, los acreedores de la sucesin pueden dirigirse contra los
bienes de sta. En resguardo de sus derechos para el supuesto de la preferente
atencin del heredero a sus propios acreedores, tienen el privilegio de la separacin de
patrimonios para ser pagados con preferencia de los bienes de la sucesin.
La divisibilidad de las deudas de la sucesin, entre cada uno de los herederos en
parte proporcional, responde a la misma idea de la divisin proporcional del activo
relicto. Por eso, si los bienes de la sucesin resultan insuficientes para satisfacer las
deudas, cada uno de los herederos responder proporcionalmente a su haber hereditario
por lo que faltare. Los herederos a beneficio de inventario, slo estarn obligados hasta
la concurrencia de su porcin legtima y, en ese caso, lo que falte por cubrir se dividir
slo entre los que aceptaron pura y simplemente -si el caso se presentare- como si
fueran los nicos herederos.
Concurriendo varios herederos, la deuda hereditaria se divide ipso iure. Esa es la
regla (Messineo). Pero ello tiene sus excepciones en los casos de los arts. 430 y 431:
la divisin no puede ser alegada por el heredero encargado de cumplir la prestacin o
que tiene en su poder la cosa determinada debida, o cuando la obligacin no puede
cumplirse por fracciones. Tambin el caso del art. 1266, el heredero adjudicatario de un
bien gravado con hipoteca o anticresis, responde por la totalidad de la obligacin ante el
acreedor, salvo su derecho de repetir que le acuerda al art. 1267. Este derecho de
repeticin, corresponde al heredero que ha debido pagar la totalidad de la deuda, frente
a cada uno de coherederos, pero en la medida que a stos corresponda contribuir al
pago de la deuda, segn la regla general del art. 432, explicada en los precepto de los
arts. 440, II) y 1268, y por efecto de la cual, la parte del coheredero insolvente se
distribuye entre los dems coherederos.
ART. 1266.- (Bienes gravados). El heredero a quien se adjudica un bien
gravado con hipoteca o anticresis puede ser demandado, por el acreedor, por la
totalidad de la deuda.
Fte: Cgo. it. 754 - Cgo. fr. 873 Conc: c. c. 430 Comprendido en la anot. al art. anterior.
ART. 1267.- (Repeticin por pago de deuda comn). El coheredero que por
efecto de la hipoteca u otro motivo haya pagado el todo o la mayor parte de la deuda
comn que a l le incumbe, slo puede repetir a los otros coherederos la parte que
ellos deben contribuir conforme al artculo 1265.
Fte: Cgo. it. 754 - Cgo. fr. 875 Conc: c. c. 436 - 440 - 1265 - 1268 Comprendido en la anot. al art. 1265.
ART. 1268.- (Caso del coheredero insolvente). La cuota del coheredero
insolvente
en
una
deuda
hipotecaria,
indivisible
anticrtica
se
reparte
Fte: Cgo. it. 755 Conc: c. c. 440, II) - 1075 - 1267 Comprendido en la anot. al art. 1265.
ART. 1269.- (Legatario). El legatario no est obligado a pagar deudas
hereditarias, y si paga la deuda que gravaba el bien legado, se sustituye en los
derechos del acreedor contra los herederos.
Fte: Cgo. it. 756 Conc: 326, 5) - 1192 - 1197 El precepto del art., ha sido examinado en la anotacin del art. 1197, de cuya
disposicin se desprende, que si el legante ha gravado el bien legado, sin dispensa
expresa en favor del legatario, ste deber aceptar el legado con la carga del gravamen
y pagarlo, sin derecho a subrogarse en los derechos del acreedor frente a los
herederos.
Robusteciendo la expresada observacin en la anot. a dicho art. 1197, ha de
recordarse que segn el principio bsico que informa el derecho sucesorio -estatudo
deficientemente en el art. 1003- la herencia comprende todos los bienes, derechos y
obligaciones de una persona que no se extingan por su muerte, y no concluyen por
virtud de la muerte del testador, derechos o gravmenes cuya duracin y realidad
jurdica se estipularon para mayor nmero de aos. Y son los herederos, no los
legatarios, quienes entran en lugar del testador como sujetos de los derechos y
obligaciones que supone la sucesin. (V. la anot. al art. 1197).
CAPITULO IV
DE LOS EFECTOS DE LA DIVISION
ART. 1270.- (Derecho del heredero sobre los bienes de su lote). Se considera
que todo coheredero es nico e inmediatamente sucesor de todos los bienes que
componen su lote y que nunca ha tenido propiedad en los otros bienes hereditarios.
Fte: Cgo. it. 757 Conc: c. c. 1374 Este captulo, en sus cuatro artculos deja entender que las particiones no
producen ms que dos efectos: el que expresa el 1270, o sea, que las particiones,
hechas legalmente, confieren a cada heredero la propiedad exclusiva de los bienes que
le hayan sido adjudicados, y el que regulan los arts. 1271, 1272 y 1273 relativos al
saneamiento de la eviccin de los bienes adjudicados, obligacin a que quedan
recprocamente sujetos los coherederos una vez hecha la particin.
Sin embargo, en el captulo precedente, el art. 1266, seala otro efecto de la
particin, por virtud del cual el heredero que recibe en la particin una cosa gravada
con hipoteca o anticresis, puede ser demandado por la totalidad de la obligacin, con
sus derivaciones contenidas en los arts. 1267 y 1268, anotados lneas arriba.
En la doctrina, discuten los autores si la particin tiene efectos constitutivos o
traslativos de derechos, conforme a la concepcin y prctica romana de la institucin,
sin retroactividad, o si esos efectos son declarativos que operan retroactivamente
(Planiol y Ripert).
En la anotacin al art. 1233, qued adelantada la solucin a este debate, segn
criterio de Messineo, cuya explicacin sintetizada es sta: su carcter declarativo,
supone la retroactividad que ofrece un doble valor prctico expresado en el art. 1270:
a) se considera al coheredero, como si hubiese sido nico titular de todos los bienes
singulares, que le han correspondido en su lote o porcin por efecto de la sucesin,
desde el momento mismo de la apertura de sta, y b) se considera, por otro lado, como
si el codivisionario no hubiese sido titular de los otros bienes que formaban parte de la
comunidad hereditaria y que han tocado a los otros codivisionarios.
CAPITULO V
DE LA NULIDAD, DE LA ANULABILIDAD Y DE LA RESCISION DE LA DIVISION
ART. 1274.- (Nulidad de la divisin). La divisin judicial o extrajudicial es nula
cuando se fraccionan bienes no divisibles por su inters para la economa familiar o
pblica, o inmuebles cuya divisin est prohibida por leyes especiales o normas de
urbanizacin y ornato pblico.
Conc: p.c. 679 c. c. 1241 - 1242 Las particiones pueden presentar omisiones, irregularidades y vicios. En tales
casos entre los coherederos las consecuencias pueden ser: a) la sancin de nulidad en
los casos concretos sealados por la ley; b) una accin de anulabilidad que se basa a
veces en el derecho comn y a veces en causas especiales; c) una accin rescisoria
basada en la existencia de una lesin, que en este caso la ley considera,
excepcionalmente, como un vicio del acto (Planiol y Ripert), y d) un derecho de
suplemento, en los casos de omisin de alguno o algunos bienes de la testamentaria en
la particin. Planiol y Ripert, sealan, adems, como otra sancin de las irregularidades
que se producen en la particin, una accin revocatoria en favor de los acreedores de
los coherederos, en el caso de la accin pauliana que, evidentemente, est prevista en
los arts. 1444, caso 4) y 1446.
El art. declara nulas las particiones, sean judiciales o extrajudiciales, cuando se
fraccionan bienes no divisibles por su inters para la economa familiar o pblica, o
inmuebles cuya divisin est prohibida por leyes especiales o reglamentos de
urbanizacin y ornato pblico (arts. 1241 y 1242). Otra causa de nulidad absoluta, es la
omisin de un heredero forzoso o institudo en la particin (art. 1252, I del c. c. y 679
del p.c.). El omitido tiene el derecho de ejercer la accin de reduccin, facultativamente
(dice el art. puede), por lo que ha interpretarse que la disposicin otorga al omitido dos
facultades alternativamente: la nulidad para perseguir una nueva particin o simplemente
la accin de reduccin (art. 1070).
La nulidad por omisin de un heredero forzoso o por haber sido comprendido
como tal en ella un no-derecho habiente, puede fundarse en causa de error (Messineo),
por aplicacin de la regla del art. 548, sobre nulidad de los contratos (incluye la accin
de acto jurdico) plurilaterales.
Tambin produce la nulidad de la particin, la infraccin de las reglas legales
relativas a las formas, condiciones y requisitos que deben observarse en las particiones,
contenidas en este Ttulo IV del Libro IV en examen y, particularmente en el Cap. VI del
Ttulo IV del Libro IV del Procedimiento civil (arts. 671 y s.).
La nulidad de la particin resulta, igualmente, cuando sin observar lo dispuesto
por el art. 1250, II), se efecta extrajudicialmente una particin en la que tiene inters
un incapaz.
ART. 1275.- (Anulabilidad de la divisin). I. Es anulable la divisin hecha como
efecto de violencia o dolo.
II. La accin prescribe a los tres aos computables desde el da en que ces la
violencia o se descubri el dolo.
Fte: Cgo. it. 761 Conc: p.c. 677 c. c. 477 - 481 - 482 - 1020, I) La anulabilidad se admite por causa de violencia o dolo. No se admite por causa
de error en la divisin, porque en sustancia queda absorbido por el dolo o por la
rescisin por lesin, que presupone un perjuicio de notable importancia para el
codivisionario, como error en la valoracin de los bienes (Messineo). La accin
prescribe a los tres aos, computables desde el da en que cesa la violencia o se
descubre el dolo y corresponde incoarla al codivisionario que ha sido objeto de esos
vicios del consentimiento, mediante proceso ordinario segn la regla del art. 677 del p.c.
Jurisprudencia
V. el caso N 6 del art. 544.
ART. 1276.- (Suplemento de divisin). La divisin en la cual se omiten uno o
varios bienes hereditarios no es anulable y slo da lugar a suplementarla con esos
bienes.
Fte: Cgo. it. 762 Conc: c. c. 1251, II) En el caso de omisin de alguno o algunos bienes en la particin, no procede la
anulabilidad de ella, sino simplemente la accin de suplemento de divisin, esto es, que
se practica una divisin suplementaria respecto de los bienes omitidos. Este suplemento,
puede traducirse en casos de lesin en un pago en dinero por el valor de la parte que
deba suplementarse, cuando el coheredero accionado para el efecto quiera evitar la
accin judicial o una nueva particin (art. 1278). No indica el Cdigo, plazo alguno
dentro del cual se puede intentar la accin de suplemento. El art. 677 del p.c. seala
que las particiones hechas conforme a la ley, slo podrn ser reclamables dentro de los
ocho das siguientes al despacho del auto de aprobacin y protocolizacin de la
particin, pasado el cual plazo no hay lugar a reclamacin alguna, excepto los casos de
dolo o lesin. Este precepto, no parece aplicable al caso en examen, porque el
descubrimiento de la omisin de bienes en la divisin, pueden ocurrir algn tiempo
despus, de pasados los ocho das acordados para reclamaciones por el precepto
procesal indicado. Puede estimarse, en tal supuesto, que el plazo de ocho das correr
desde el descubrimiento de la omisin, cuestin de hecho de no fcil comprobacin por
una parte y, por otra, no prevista en la categrica disposicin del merituado precepto
procesal. Ante el silencio de la ley, parece lo ms adecuado aplicar el trmino de
prescripcin ordinaria (art. 1507), segn el justificado criterio de Messineo, que tambin
extraa ese silencio en el Cgo. modelo.
ART. 1277.- (Rescisin por lesin). I. La divisin, aun la testamentara, puede
rescindirse cuando alguno de los coherederos prueba haber sido lesionado en ms de
un cuarto segn el estado y valor de los bienes a tiempo de hacerla.
II. La accin prescribe a los dos aos de la divisin.
Fte: Cgo. it. 763, 1) y 3) Conc: c. c. 561 - 564 - 1252, II) - 1492 La rescisin por lesin, se funda sobre la finalidad de asegurar la obtencin
ntegra de la cuota correspondiente a cada uno de los copartcipes de la divisin y, por
consiguiente, tambin la proporcionalidad entre las correspondientes porciones
hereditarias (Messineo). La rescisin es ejercitable dentro de los dos aos siguientes a
la divisin y cuando concurre la lesin ultra quartum, esto es, cuando el coheredero
LIBRO
QUINTO
(Bonnier).
Probar vale tanto como procurar la demostracin de que un hecho dado ha
existido, y ha existido de un determinado modo, y no de otro, (Ricci).
Prueba es la representacin de un hecho y, por consecuencia, la demostracin
de la realidad (o de la irrealidad) del mismo. Si el hecho no se prueba, segn las
reglas dadas al efecto por la ley, es como si no existiese. La finalidad de la prueba es
afirmar los hechos jurdicos, entendido este trmino en su ms amplia acepcin: hechos
naturales, hechos humanos y actos y negocios jurdicos. De la prueba de la existencia
del hecho, se deriva la prueba de la existencia y de la medida de los derechos, de las
obligaciones y, en general, de las relaciones jurdicas (Messineo).
Las Partidas (3 tt. 14 ley 12, cit. de Scaevola), dan esta nocin: prueba es
aueriguamiento que se faze en juyzio en razn de alguna cosa que es dubdosa.
Ntese la similitud de esta definicin de las leyes de Partida, con las dadas por
el C. de Proced. de 1832 (art. 257) y la Comp. de leyes procesales de 1878 (art.
158), que consideran prueba la averiguacin jurdica de la verdad o falsedad de la
demanda.
Para el quehacer de la prctica, parece ms aceptable la nocin que da LpezMoreno: es la accin de evidenciar la realidad de un hecho y prueba judicial es la
accin de evidenciar un hecho o un derecho por los medios que la ley prescribe.
La palabra prueba -probanza en las leyes antiguas- se hace derivar del verbo
latino probare, que significa probar, patentizar, demostrar la existencia de una cosa.
Trae su etimologa, segn unos autores, del adverbio latino probe, que significa
honradamente y se considera que obra con honradez quien pruebe lo que pretende;
segn otros, de la palabra probandum, que significa recomendar, aprobar, experimentar,
patentizar, hacer fe, al tenor de varias leyes romanas. Por eso, se seala como juicio
importante el que se refiere a la prueba, cuando se dice probar es vencer (LpezMoreno) o cuando se destaca el efecto de su ausencia con el aforismo latino nom
apparere et non esse paria sunt (son iguales el no ser y el no aparecer; cit. Scaevola).
En el derecho angloamericano, las leyes sobre pruebas son llamadas law of evidence y
la prueba evidence (evidencia), palabra ms exacta, dice Lpez-Moreno, porque en
realidad se demuestra bien slo lo que se ve. La evidence supone una certeza clara y
donde no hay evidencia no hay verdadera certeza, lo que vale decir que donde no hay
certeza no hay prueba. La certeza -se dice- es el conocimiento exacto de la verdad sin
ninguna suerte de dudas, y tal certeza no se adquiere sino por la evidencia. Parece
algo redundante, pero tiene una notoria exactitud.
La palabra prueba designa tambin el resultado obtenido en la investigacin de la
verdad, abstraccin hecha de los medios que se emplean para alcanzarla. Se dice que
se ha producido su prueba, cuando la realidad de un hecho es cierta (Planiol y Ripert).
En igual sentido Carnelutti, subraya el doble significado que en el lenguaje
jurdico se atribuye a la palabra prueba: como el objeto que sirve para el conocimiento
de un hecho y, tambin, como el conocimiento mismo suministrado por el tal objeto.
El derecho puede ser objeto de prueba slo cuando se trata de la existencia de
una ley extranjera (Chiovenda), lgicamente desconocida en el pas por consecuencia
elemental de los lmites jurisdiccionales de la soberana. Aunque los medios de
comunicacin actualmente hacen ms y ms raras las dificultades sobre la existencia de
leyes extranjeras (Planiol y Ripert), ellas fueran del territorio donde rigen constituyen
una res facti (Giorgi). La cuestin ha sido omitida en el Cdigo y su Procedimiento, no
obstante que ste (art. 555, caso 5) exige para la ejecucin de sentencias extranjeras
demostrar (vale decir, probar), que ellas estn ejecutoriadas conforme a las leyes del
pas donde hubieran sido pronunciadas. El tratado de Montevideo sobre Derecho
procesal (art. 6), tambin exige para la ejecucin de sentencias entre los Estados
signatarios -como requisito necesario- copia autntica de las leyes en que se funda la
sentencia.
El Derecho propio, esto es, el nacional no es ni puede ser objeto de prueba, por
razn del principio de que no se puede alegar ignorancia de la ley, que se hace
obligatoria desde su publicacin (art. 81 Const.). Por eso, recuerda Planiol,
antiguamente era corriente oir en los Tribunales la admonicin: Abogado probad el
hecho que la Corte conoce el Derecho.
La actividad probatoria tiene grande significacin prctica para el convencimiento
del magistrado y, por lo tanto, para la formacin lgica de la decisin (sentencia), que
algunos autores consideran la prueba civil ms que un mtodo cientfico de
probada, la parte a la cual se la opone no puede limitarse a negarla: tiene que probar
su impugnacin contraria a la presuncin (Ricci). Se produce una inversin del peso de
la prueba, por ministerio de la ley, en todos los casos de presuncin en que
expresamente admite prueba en contrario. Ejemplos: el deudor que tiene el documento
de crdito en su poder y opone excepcin de pago, no est obligado a probar su
excepcin (art. 359, II), cuyo peso se desplaza al acreedor que debe probar que no
entreg voluntariamente ese poseedor que ejerce actualmente la posesin (art. 88), que
demanda a quien afirme tener derechos sobre las cosa poseda para que se declare la
inexistencia de tales derechos (art. 1455), desplaza el peso de la prueba al demandado
por efecto de la presuncin del art. 88 que le favorece.
La carga de la prueba, importa, pues, una imposicin y una sancin en sentido
estrictamente procesal y no supone ningn derecho del adversario (Couture), sino un
imperativo del propio inters de cada litigante. Ya se anot, supra, el aforismo: es lo
mismo no probar que no existir para quien incumple su parte en la fatiga probatoria. La
consecuencia se expresa grficamente en otro aforismo: actore non probante reus
absolvitur, esto es, lleva consigo la denegatoria de su pretensin, o de su excepcin.
Jurisprudencia
1.- "El principio jurdico de que nadie debe ser credo en juicio sobre su simple
palabra, se conforma con (lo dispuesto por) el art. 901 (1283)".
(G.J. N 393, p. 239).
2.- "El vendedor que invoc en su defensa la excepcin del art. 1046 (630),
estaba en el deber de probar en observancia del art. 901 (1283) que el
comprador conoca el peligro al tiempo de la venta y al no hacerlo da lugar a la
repulsa de la excepcin por falta de prueba".
(G.J. N 440, p. 691).
3.- "La obligacin de probar la cancelacin corresponde al deudor y no al
acreedor, conforme a este art. 901 (1283)".
(G.J. N 575, p. 24).
4.- "El auto se funda en no haberse probado (la) accin por causa del
demandante, como le cumpli hacerlo en observancia de los arts. 901 (1283)
Este art. sienta el principio general sobre el valor que ha de darse a la prueba
producida.
La valoracin de la prueba, es legal o es libre, segn que la regulacin de su
eficacia est librada a las reglas legales o al discernimiento del juez (Carnelutti).
Este es un punto del mayor inters histrico en la materia. Desde los
procedimientos reglamentados por la ley del derecho romano y mucho ms todava de
las legislaciones de tiempos posteriores, con los cuales se procuraba evitar por
anticipado, mediante reglas minuciosamente sealadas (v. gr. los ancianos deben ser
ms credos que los mancebos, o ms credo debe ser el varn que la mujer, o dos
testigos idneos hacen plena prueba que obliga al juez, o cuatro testigos para acreditar
la falsedad de instrumento pblico, etc., etc.), los peligros de la pasin o de las
imperfecciones de la inteligencia en los juzgadores, se ha avanzado tanto que la prueba
tasada va cediendo el paso al establecimiento de la prueba libre, sin pruebas plenas ni
semiplenas, dejando que los tribunales formen su conviccin a su arbitrio, total y
nicamente fundada sobre los hechos que discuten los litigantes.
Comprende varios aspectos el tema:
a) Si las normas que regula la valoracin en examen, son de derecho material o
de derecho procesal. Parece superado el debate sobre el punto, atendido el hecho de
que si bien la prueba es una actividad de los litigantes, constituye fundamentalmente un
instrumento de conviccin del juez, que ha de decidir en razn de principios
establecidos en consideracin al inters general por los mismos fines del derecho
(Couture) y por eso se declara expresamente que las normas procesales (nocin
comprensiva de las que rigen la actividad probatoria) son de orden pblico y de
observancia inexcusable (p.c. art. 90).
b) Lo relativo a la disponibilidad de los medios probatorios, cuestin en la que **
precisamente lo relacionado con el precepto del art. ** ya anteriormente (v. lo
pertinente en la anot. al art. anterior).
c) La cuestin de la valoracin de la prueba, propiamente dicha. Se manifiesta
en diversos sistemas, entre los cuales, particularmente en la doctrina europea (Couture),
se distingue el de la prueba legal o tasada del de la prueba libre (de libre conviccin).
En el primero, la ley fija anticipadamente el grado de eficacia que el juez debe atribuir a
cada medio probatorio. En el segundo, el juzgador no est sujeto a la prueba que
exhibe el proceso y puede allegar conviccin con la prueba de autos, fuera de ella y
CAPITULO II
DE LA PRUEBA LITERAL O DOCUMENTAL
SECCION I
DE LOS DOCUMENTOS PUBLICOS
SUBSECCION I
DEL DOCUMENTO PUBLICO
ART. 1287.- (Concepto). I. Documento pblico o autntico es el extendido con
las solemnidades legales por un funcionario autorizado para darle fe pblica.
II. Cuando el documento se otorga ante un notario pblico y se inscribe en un
protocolo, se llama escritura pblica.
Fte: Cgo. it. 2699 (para I) - Cgo. fr. 1317 (para II) Precd: c. c. abrg. 903 Conc: c. com. 128 - p.c. 399 c. c. 68 - 491 - 492 - 667 - 805 - 1285 - 1309 - 1542 La prueba literal o documental, est representada por la prueba escrita en sus
varias formas. Su importancia vara: a) segn haya sido preconstituda al establecerse
una relacin jurdica (contrato) o haya sido destinada a reproducir ocasionalmente el
pensamiento o la actividad de las partes (cartas y papeles domsticos, v. gr.); b) segn
provenga de las partes en juicio (confesin) o de un tercero (caso del art. 638, v. gr.);
y c) segn provenga de particulares (libros comerciales) o de funcionarios pblicos
(despachos y certificados).
En su sentido lato, documento es toda representacin material destinada a
reproducir una determinada manifestacin de pensamiento, como una voz fijada
duraderamente: vox mortua (Chiovenda).
Documento pblico o autntico es aqul que ha sido autorizado con las
formalidades requeridas por el funcionario pblico, capacitado para el efecto en el lugar
Jurisprudencia
1.- "La escritura no adolece de falta de minuta cuando el documento privado de
cuya autenticidad se trata, es literalmente trascrito en ella".
(G.J. N 465, p. 919).
2.- "Aunque la minuta fue suscrita por los interesados, no acredita legalmente la
demanda (porque) aqullos que la constancia de la convencin ha de resultar de
escritura pblica".
(G.J. N 681, p. 46).
3.- "Conforme a este art. (1287) es instrumento pblico el que ha sido otorgado
por un funcionario pblico con las formalidades establecidas por las leyes".
(G.J. N 762, p. 17).
4.- "Ninguna ley califica como instrumento a declaraciones prestadas ante un
funcionario incompetente".
(G.J. N 828, p. 73).
5.- "Es nula la escritura pblica de venta cuando no est firmada por uno de los
contratantes y los testigos segn el art. 25 de la L. del Notariado".
(G.J. N 1210, p. 48).
6.- "El poder de fs...., constituye instrumento pblico que lleva la fe probatoria
del notario ante quien se otorg, acerca de la edad del otorgante (cuya alegada
minoridad no se ha probado)".
(G.J. N 1251, p. 13).
7.- "Firmada la minuta de compraventa por el abogado y las partes contratantes
y presentada por ellas mismas al Notario para su escrituracin, reviste por s
sola la fe probatoria de un instrumento pblico, ms an, si est confirmada en
autos por otras pruebas, que permiten establecer prueba plena del contrato de
compraventa pactado".
(G.J. N 1302, p. 43).
8.- "La minuta no constituye ttulo de propiedad, sino un simple proyecto (de
escritura pblica) dirigido a un Notario de Fe Pblica para la extensin de sta y
que para tener eficacia de documento privado, entretanto, debe contener
manifiesta y expresa convencin de las partes al efecto".
(G.J. N 1563, p. 119).
8b.- "El ttulo pblico de propiedad acompaado hace plena fe segn los arts.
903 y 905 (1287 y 1289) del c. c. y surte efecto legal al hacer adquirido
publicidad mediante su inscripcin en el registro de los derechos reales, con la
prelacin que le aseguran los arts. 1, 4 y 15 de la L. de 15 de Nov. de 1887
(c. c. art. 1545)".
(G.J. N 1563, p. 120).
9.- "El art. 903 (1287) del c. c., establece que una escritura pblica, para que
sea considerada tal, debe hacerse con todas las solemnidades necesarias, que
son las indicadas en la L. del Notariado y en el mismo Cdigo".
(G.J. N 1589, p. 108).
10.- "La minuta destinada a servir de base para el otorgamiento de un
instrumento pblico, por s aisladamente no pertenece a ninguna de las
categoras de instrumentos sealados por los arts. 903 y 910 (1287 y 1297) del
c. c., y aun estando firmada por las partes y con firmas reconocidas no mejora
su calidad original de simple proyecto, sometida a la condicin de faccionarse la
escritura por el Notario, ms aun cuando las partes no consignan la declaracin
en su texto, de prctica corriente, de que entretanto ser considerada como
documento privado".
(G.J. N 1612, p. 92).
11.- "Toda actuacin procesal cumplida por un funcionario auxiliar del ramo
judicial, dentro de los lmites de su competencia y cumpliendo los requisitos
formales correspondientes, es un acto autntico segn prev el pargrafo I del
art. 1287 del c. c. y tiene la fuerza probatoria que le asigna el pargrafo I del
art. 1289 del mismo" (A.S. N 129 de 4-VIII-80).
12.- "El acto jurdico de la v. gr. y el instrumento que le acredita, merecen plena
nulidad y porque el tenor del art. 904 (1288) del c. c., slo vara, como
consecuencia, la calidad del instrumento sin afectar a la existencia y realidad de
las obligaciones que contiene".
(G.J. N 1227, p. 25).
5.- V. el caso N 12 del art. anterior.
ART. 1289.- (Fuerza probatoria). I. El documento pblico, respecto a la
convencin o declaracin que contiene y a los hechos de los cuales el funcionario
pblico deja constancia, hace plena fe, tanto entre las partes otorgantes como entre sus
herederos o sucesores.
II. Sin embargo, si se halla directamente acusado de falso en la va criminal, se
suspender su ejecucin por el decreto de procesamiento ejecutoriado; mas, si se opone
su falsedad slo como excepcin o incidente civil, los jueces podrn, segn las
circunstancias, suspender provisionalmente su ejecucin.
III. Con referencia a terceros, el documento pblico hace fe en cuanto al hecho que
ha motivado su otorgamiento y a su fecha.
Fte: Cgo. fr. 1319 (para I y II) - Cgo. esp. 1218, 1) (para III) Precd: c. c. abrg. 905 Conc: p.c. 399, I) - 400 - c.p. 198 - 199 - p.p. 157 - 159 c. c. 523 - 524 Un aforismo latino, particularmente concerniente al pargrafo III, dice: rei
solemniter gestae fidem facit etiam contra quoscunque extraneos. (Las cosas
solemnemente hechas hacen fe contra terceros; cit. Scaevola).
La fuerza probatoria del documento pblico, es absoluta para las partes
contratantes y sus causahabientes por aplicacin de las reglas generales de los arts.
519 y 524, tanto respecto a las declaraciones o convenciones contenidas en l, cuanto
a los hechos y ocurrencias de que deja constancia en el mismo, el funcionario pblico
por ante quien se le otorga. Esa eficacia alcanza an a lo meramente enunciativo,
cuando las enunciaciones contenidas en el documento, tengan relacin directa con la
parte dispositiva, esto es, con el objeto y el fin del acto celebrado (art. 1291). Las
enunciaciones extraas a ese objeto y fin servirn, en y para su caso, como simple
principio de prueba.
2.- "No surte ningn efecto la escritura otorgada mediante un poder nulo por
falta de firma".
(G.J. N 540, p. 15).
3.- "El contrato de compraventa celebrado entre... consta de escritura pblica, la
cual, por su naturaleza, hace plena fe respecto a su contenido entre los
contratantes y sus herederos".
(G.J. N 551, p. 8).
4.- "Los vicios intrnsecos de nulidad que se arguyen contra la (escritura) no
pueden ser apreciados en el procedimiento sumario (y debe) ser materia de una
sentencia que la declare nula e ilegal".
(G.J. N 556, p. 26).
5.- "La simple circunstancia de haberse iniciado juicio sobre falsedad civil de la
mencionada escritura, no da mrito a suspender el curso de la causa. Tal
suspensin slo puede tener lugar en el caso de haberse acusado la falsedad
directamente por la va criminal".
(G.J. N 597, p. 8).
5b.- "La falsedad no acusada en la va criminal, no impone a los jueces la
suspensin de la accin civil".
(G.J. N 606, p. 9).
6.- "Los instrumentos conservan el valor que les atribuye el art. 905 (1289)
entre tanto que no sean declarados nulos".
(G.J. N
661, p. 23).
7.- "La minuta aunque firmada por las partes que no recibe la forma de escritura
pblica, por la retractacin de uno de los contratantes, manifestada antes de que
el contrato alcance forma legal, no tiene valor".
(G.J. N 676, p. 13).
8.- "La escritura pblica y los testimonios sacados de ellas por autoridad del
juez, hace plena prueba".
Jurisprudencia
1.- "Hacen plena fe las declaraciones y confesiones articuladas en favor de otro,
mediante escritura pblica".
(G.J. N 614, p. 5).
2.- "La declaracin testamentaria de... en la cual confiesa adeudar a... tiene por
s sola el valor legal que le atribuye el art. 907 (1290) del c. c.".
(G.J. N 633, p. 10).
3.- "La causa versa nicamente respecto de la nulidad del testamento y no
sobre la filiacin de los herederos institudos en l".
(G.J. N 687, p. 47).
4.- "Las declaraciones testamentarias contra la testamentara hacen fe".
(G.J. N 699, p. 22).
5.- "Las declaraciones favorables a la testamentara que se hacen en un
testamento, no tienen valor".
(G.J. N 709, p. 52).
6.- "La escritura hace fe contra el que la suscribe en las obligaciones,
confesiones o declaraciones que contiene en favor de otro".
(G.J. N 715, p. 27).
ART. 1291.- (Trminos enunciativos). I. El documento, sea pblico o privado,
hace fe entre las partes, aun sobre aquellos puntos no expresados sino en trminos
enunciativos, siempre y cuando la enunciacin tenga relacin directa con el acto.
II. Las enunciaciones extraas al acto slo sirven como principio de prueba.
Fte: Cgo. fr. 1320 Precd: c. c. abrg. 909 Conc: p.c. 401 Comprendido en la anot. al art. 1289.
SUBSECCION II
DE LOS DESPACHOS Y CERTIFICADOS PUBLICOS
ART. 1296.- (Despachos, ttulos y certificados pblicos).
I. Los despachos, ttulos y certificados expedidos por los representantes del
Gobierno y sus agentes autorizados sobre materias de su competencia y con las
correspondientes formalidades legales, hacen plena prueba.
II. Tambin hacen plena prueba los certificados y extractos expedidos conforme
al artculo 1523.
Fte: C. Proced. 272 - (para I) Precd: p.c. abrg. 178 - 179 Conc: c. tb. 142 y s. - L. Rg. Cvl. 24 - 25 - L. Rg. Der. Rles. 42 c. c. 1285 - 1523 - 1542 - 1562, II) Jurisprudencia
1.- "No hace fe el (certificado) expedido en el extranjero, si no viene
legalizado".
(G.J. N 179, p. 885).
2.- "Este art. (178 p.c. derg. = al 1296) se limita a reconocer la fuerza de
prueba plena en los certificados sacados de los registros, pero ni dicho art. ni
ninguna otra disposicin prohiben el empleo de los dems medios establecidos
para probar la edad de las personas".
(G.J. N 502, p. 2).
3.- "El (certificado) del acta de matrimonio contrado segn las leyes francesas
expedidas por el canciller del consulado francs y legalizado por el agente
diplomtico de Francia en Bolivia y por el Ministerio de Relaciones Exteriores,
merece la fe que le atribuye el art. 36 (1294) del c. c.".
(G.J. N 640, p. 2).
4.- "Segn este artculo (1296) los certificados que se sacan de los (registros)
hacen fe para acreditar el nacimiento, la edad, el matrimonio o la muerte".
SECCION II
DEL DOCUMENTO PRIVADO
ART. 1297.- (Eficacia del documento privado reconocido). El documento privado
reconocido por la persona a quien se opone o declarado por la ley como reconocido,
hace entre los otorgantes y sus herederos y causa- habientes, la misma fe que un
documento pblico respecto a la verdad de sus declaraciones.
Fte: Cgo. fr. 1322 Precd: c. c. abrg. 910 Conc: p.c. 374, I) - p.p. 157 c. c. 492 - 805 - 1285 - 1288 - 1304 - 1305 - 1542 Las palabras documento privado, en su ms amplio sentido, comprenden todo
escrito de obligacin o de extincin no protegido por la fe pblica (Giorgi). Cartas
misivas, registros, libros privados o comerciales, minutas de telegramas, facturas y notas
de cuentas y toda especie de declaracin escrita por mano del acreedor, del deudor o
tambin de su mandatario, todos son, en sentido amplio, otros tantos documentos
privados. Pero, la seccin en examen se refiere al documento privado en sentido
restringido, es decir, el que al establecer o extinguir obligaciones, o constituir o modificar
derechos, etc., difiere del pblico, por no estar autorizado por funcionario pblico ni
inserto en el registro pblico y que, tambin, puede convertirse en pblico mediante su
reconocimiento.
No est sometido a formas determinadas. Pueden redactarle los mismos
contratantes, en su calidad de simples particulares (Planiol y Ripert); pueden constar
impresos, dactilografiados (contratos de alquiler, plizas de seguros, recibos, facturas,
letras de cambio, cheques); pueden intercalarse en los impreso o dactilografiado
complementaciones manuscritas, sin invalidar el contrato.
Las formalidades comunes a todos los documentos: la firma y la fecha, son
indispensables y deben observarse en los documentos privados. No exige la ley
expresamente la fecha como requisito indispensable y slo se refiere a la incertidumbre
sobre ella, en funcin de los efectos del documento privado respecto de terceros (art.
1301), siguiendo el sistema de su modelo italiano, cuya doctrina (Ricci, v. gr.),
1.- "Segn el art. 910 (1297) del c. c., el instrumento privado legalmente
reconocido o habido por tal, slo tiene fuerza de prueba plena respecto a la
convencin que comprende".
(G.J. N 460, p. 877).
2.- "El instrumento privado slo hace fe cuando ha sido legalmente reconocido".
(G.J. N 494, p. 14).
3.- "El reconocimiento de un instrumento privado interrumpe la prescripcin de la
accin ejecutiva".
(G.J. N 532, p. 10).
4.- "Al desestimar la fuerza probatoria de los documentos comprobantes de la
cuenta, reconocidos, no por sus autores ni sus herederos, sino por individuos
que no son herederos, aunque tengan la presuncin de que pudieran serlo, se
observa este art. (1297)".
(G.J. N 554, p. 17).
5.- "La circunstancia de haberse reconocido en juicio criminal no le quita su
carcter de instrumento privado legalmente reconocido por su autor".
(G.J. N 574, p. 19).
6.- "Ni el reconocimiento de la escritura, ni su inscripcin en el Registro de
Derechos Reales sirven tampoco a convertirla (a la escritura privada) en
instrumento pblico, el cual necesita otorgarse ante el funcionario autorizado para
ello".
(G.J. N 658, p. 30).
7.- "Al desestimarse la carta que no se halla suscrita, no se viola (la ley)
porque el acto de darse por reconocida no la reviste del carcter que la ley no le
atribuye".
(G.J. N 701, p. 12).
8.- "Los instrumentos privados reconocidos slo hacen la misma fe que el
instrumento pblico entre los que lo han suscrito y entre sus herederos... al
hacerse extensivos sus efectos legales a persona extraa a los autores de dicho
documento se viola el art. 910 (1297) del c. c.".
(G.J. N 708, p. 11).
9.- "Al darse a la referida minuta, el valor probatorio que la ley atribuye al
instrumento privado, reconocindose que se halla consumado el expresado
contrato de particin, no se viola este art. (1297)".
(G.J. N 753, p. 41).
10.- "El instrumento (privado) enmendado en partes sustanciales no hace fe".
(G.J. N 771, p. 30).
11.- "Para que un instrumento haga la misma fe que uno pblico contra los que
lo han suscrito, o sus herederos, es necesario que sea reconocido por aqullos o
por stos, o que se d por reconocido, con intervencin de ellos".
(G.J. N 794, p. 41).
12.- "Al dar al instrumento privado la misma fe que al pblico, supone que aqul
se encuentra legalmente reconocido".
(G.J. N 803, p. 27).
13.- "Todo documento privado, cualquiera que sea su naturaleza, debe ser
legalmente reconocido para tener valor de plena prueba".
(G.J. N 804, p. 18).
14.- "Son legales y vlidos los instrumentos privados firmados por el otorgante y
reconocidos ante autoridad competente, requisitos sin los cuales no pueden ser
calificados como tales a tenor de los arts. 905 y 912 (1289 y 1300) del c. c.,
particularmente a los efectos del art. 434 (487) del p.c.".
(G.J. N 1219, p. 65).
15.- "No reuniendo las condiciones especificadas por los arts. 903 y 910 (1287
y 1297) del c. c., las minutas no pertenecen a la categora de documentos
pblicos ni privados y su reconocimiento no mejora su calidad original de simples
proyectos".
2)
privado,
13.- "En el caso de fallecimiento del que hubo suscrito un documento privado,
su reconocimiento ser hecho por sus herederos y si stos declaran no conocer
la letra y firma, se ordena la comprobacin a tenor de lo dispuesto por el art.
912, 2 parte (1300, I) del c. c.".
(G.J. N 1225, p. 35).
En el mismo sentido.
(G.J. N 1290, p. 31)
14.- V. el caso N 2 del art. 1298.
ART. 1301.- (Fecha del documento privado respecto a terceros).
I. La fecha del documento privado es computable respecto a terceros slo desde el
da en que fue reconocido o muri alguno de quienes han firmado, o se verific un
hecho que acredite en forma cierta su anterioridad.
II. Se podr determinar por cualquier medio de prueba la fecha:
1) De los documentos privados que contengan declaraciones unilaterales en favor de
persona no determinada.
2) De los recibos.
Fte: Cgo. it. 2704 Conc: c. c. 320 - 711 - 1413 Comprendido en la anot. al art. 1297.
Jurisprudencia
1.- "En los instrumentos (privados) se cuenta su fecha para terceros desde el
fallecimiento de cualquiera de los que lo suscribieron, o desde su presentacin
en juicio, o desde su inscripcin en el registro pblico".
(G.J. N 128, p. 436).
2.- "La prescripcin de accin en virtud de instrumento privado, nace desde el
cumplimiento del plazo y no desde el reconocimiento de la firma".
(G.J. N 447, p. 753).
ART. 1302.- (Presuncin de suma menor). Si la suma expresada en el cuerpo
SECCION III
DE LOS TELEGRAMAS Y CARTAS MISIVAS
ART. 1304.- (Telegramas).
I. Vale como documento privado el telegrama cuyo original expedido lleve la firma del
remitente, si la firma e identidad de ste son acreditadas o autenticadas por un notario
u otro medio legal. Se salva la prueba contraria, as como el contenido del despacho
entregado al destinatario.
II. Lo dispuesto en el pargrafo anterior es extensivo a otros medios similares de
comunicacin, en todo lo aplicable.
Fte: Cgo. it. 2705 Conc: c. c. 1285 - 1297 Se discuti por los autores (Rosellini, Fuchs, Mittermaier, cits. de Giorgi), tras el
establecimiento del telgrafo, entre los graves problemas que de ello se derivaba para la
ciencia jurdica, la ndole del telegrama como instrumento del contrato, su fe probatoria
en juicio, las relaciones y las obligaciones que hacen renacer entre remitente y
destinatario, entre aqullos y el empleado de telgrafos. El Cdigo de Comercio italiano
precedente en esa materia del Cgo. Civil (que tambin es Comercial, Messineo) de
1942, introdujo en sus disposiciones las que ahora rigen en ste. Sus reglas,
originalmente, slo tenan aplicaciones en materia mercantil. Y como no hay razones
para seguir reglas distintas en materia civil, porque la razn de ellas no derivan de las
particulares necesidades del trfico mercantil, sino que nacen de la naturaleza de las
operaciones telegrficas y de las facultades que conciernen a los empleados de las
oficinas telegrficas, es indudable que dichas reglas correspondan tambin al campo de
aplicacin del Cdigo Civil.
Analizando la disposicin del art., se manifiestan como preceptos sustanciales:
a) La fe probatoria del original, como documento privado, si lleva la firma del
remitente, eventualmente autenticada por el notario. Por autenticacin mediante otro
medio legal, ha de entenderse como reconocimiento, comprobacin, etc.
b) La identificacin del remitente, en las formas establecidas por los reglamentos
telegrficos: consignacin de cdula de identidad, direccin telegrfica o cablegrfica
registrada, domicilio, sellos privados, profesionales o comerciales estampados en el
comerciantes.
Como medios de prueba, las cartas hacen fe contra quien las ha escrito y a
favor de quien las ha recibido, por estar a l dirigidas, cuando son reconocidas. A favor
de quien la ha escrito, la carta -primera o de contestacin- no puede hacer fe, sin otro
hecho o documento con el que pueda comprobarse o recibir confirmacin. A esas
circunstancias se refiere el art. 1305, para reconocerlas como medio de prueba o como
principio de prueba escrita solamente. La certeza de la fecha, puede determinarse con
el sello postal si se encuentra estampado sobre la hoja misma en que va la carta, como
sucede en las postales, o en los papeles que cerrados de forma determinada,
constituyen su propia cubierta.
Para admitir entre los medios de prueba la carta, ha de ser presentada en juicio.
Puede ser presentada espontnea u obligadamente, por aplicacin de las reglas
generales de la actio ad axhibendum a que se refieren, en parte, los casos 4, 5 y 6 del
art. 319 y con las limitaciones sealadas en el art. 320, ambos de p.c.
Las cartas dirigidas a una persona son propiedad de est, no pueden ser
presentadas sin el consentimiento del destinatario y presentadas no pueden tener efecto
en dao o beneficio del tercero, ms que como simple indicio, salvo que la carta haya
estado destinada a ser comunicada al tercero, caso en el cual ste puede considerarla
suya y hacer uso de ella.
Siendo la carta confidencial (arts. 20, I y 1305, II), no puede ser presentada,
aun con el consentimiento de la persona a la que va dirigida, si no da tambin su
consentimiento el remitente o, en su defecto, sus herederos forzosos, a menos que sea
el destinatario quien tenga inters en presentarla por un inters personal grave y
legtimo. Presentada sin el consentimiento del remitente, el juez no puede tenerla en
cuenta, aunque previamente puede decidir si la carta tiene o no carcter confidencial,
cuestin librada a su arbitrio.
SECCION IV
DE LOS LIBROS COMERCIALES Y PAPELES DOMESTICOS
SUBSECCION I
DE LOS LIBROS COMERCIALES
ART. 1306.- (Eficacia probatoria contra el comerciante o empresario). Los libros
y otros documentos de contabilidad hacen plena prueba contra los comerciantes y
empresas a que pertenecen; mas quien se sirva de ellos no podr quitarles lo que
contengan contrario a su pretensin.
Fte: Cgo. it. 2709 Precd: c. c. abrg. 914 Conc: c. com. 63 - p.c. 426, I) c. c. 1307 - 1322, I) El art. no regula la fe debida a los libros de comercio entre los comerciantes. De
su principio, en primer trmino ha de inferirse que los libros de comerciante no hacen fe
en su favor respecto de suministros o pagos hechos a los no comerciantes, lo que est
conforme con el principio de que nadie puede crearse un ttulo o medio de prueba en
provecho propio. Sin embargo, aqul que de ellos quiere obtener algn provecho no
puede rechazar su contenido en lo que ste le perjudique, por aplicacin de la regla de
la indivisibilidad de la prueba documental (art. 401 p.c.).
Los libros de los comerciantes hacen fe en su perjuicio, porque sus asientos
implican una confesin en contra de s mismos, a la cual confesin no se puede menos
que atribuirle fe (Ricci).
Jurisprudencia
1.- "La excepcin de pago opuesta y apoyada en las partidas de egreso de los
libros de la sociedad, que no hacen fe en favor de ella, conforme al art. 914
(1306) del c. c. ha quedado improbada".
(G.J. N 328, p. 3113).
SUBSECCION II
DE LOS REGISTROS Y PAPELES DOMESTICOS
ART. 1308.- (Registros y papeles domsticos). I. Los registros y papeles
domsticos no sirven de documentos a favor de quien los ha escrito.
II. Hacen fe contra su autor:
1) Siempre que enuncien formalmente un pago recibido.
2) Cuando expresan que la nota puesta es para suplir la falta de documento a favor de
la persona en provecho de quien enuncian una obligacin.
Fte: Cgo. it. 2707 Precd: c. c. abrg. 915 Conc: p.c. 426, I) c. c. 1285 - 1322, I) La regla del pargrafo I ya proclamada por los romanos (nemo potest esse
auctor in rem suam = nadie puede aseverar en su propio inters) y por el Cgo. francs
de 1804 (art. 1331) sienta con buen sentido el principio de que nadie puede otorgarse
un ttulo probatorio, sea para constituir, sea para extinguir obligaciones. Ms que el
sentido material ha de atenderse al sentido moral de la frase a favor de quien los ha
escrito, ya que la regla se aplicar igualmente a los registros o manuscritos mandados
hacer con el secretario, dependiente o cualquier otra persona de confianza o de la
familia de aqul a quien pertenecen los registros y papeles domsticos.
Por la segunda regla del art. (prf. II), los registros y papeles privados hacen fe
contra quien los ha escrito, cuando expresen formalmente la entrega de un pago,
aunque no estn fechados ni firmados. Esta segunda parte no lo dice el art., pero lo
dicen los principios generales en que se funda el precepto. La inscripcin puede estar
hecha por el mismo acreedor, por sus dependientes o personas de confianza, e
inclusive por el propio deudor, si se demuestra que ste fue encargado por el acreedor
para el efecto.
El caso 2) de la regla en examen, tiene sensible diferencia con la anterior,
contenida en el caso 1). En ste se suponen registros y papeles del acreedor y la
prueba es de extincin de la obligacin. En el caso 2), los registros y papeles son del
deudor y la prueba es de obligacin y se exige que adems de la enunciacin expresa
o formal del crdito, se inserte declaracin explcita de que la nota ha sido hecha para
suplir la falta de ttulo a favor de la persona a quien favorece la anotacin.
Ha de tenerse presente que si los registros y los papeles domsticos no prueben
en favor del que los ha escrito, tampoco prueban en favor de sus herederos, en cuanto
stos no son sino continuadores de la misma persona del autor (Ricci).
SECCION V
DE LOS TESTIMONIOS Y REPRODUCCIONES
ART. 1309.- (Testimonios de documentos pblicos originales).
I. Hacen tanta fe como el original, y siempre que sean expedidos por funcionarios
pblicos autorizados, los testimonios, en general, de documentos pblicos originales o
privados reconocidos, o de cualquier otro documento o acto autntico de los cuales esos
funcionarios sean legalmente depositarios, o los tengan consignados en sus registros o
protocolos.
II. El mismo efecto tienen los testimonios sacados por autoridad de juez o funcionario
competente, estando presentes las partes o habiendo sido citadas.
Fte: Cgo. it. 2714 (para I) - Cgo. fr. 1335, 1) (para II) Precd: c. c. abrg. 917 - 918 Conc: p.c. 400 c. c. 1285 - 1287 - 1311 - 1542 El documento pblico y el privado reconocido (que por el hecho del
reconocimiento deviene pblico), representan la prueba preconstituda por excelencia,
porque por su forma testificativa constituye una prueba perenne.
Tal cual el documento original, de ambas especies, hacen fe los testimonios
(copias en el lenguaje legal francs), que son franqueados por funcionario autorizado
que tenga el documento original bajo su guarda y custodia por ministerio de la ley, de
todo documento privado reconocido u otro que acredite autntico, provenga de los
particulares o de los diferentes rganos del Estado.
Las reproducciones que contiene la Gaceta Oficial, respecto de los actos y
disposiciones de los Poderes Legislativo y Ejecutivo y la Gaceta Judicial, respecto de las
decisiones judiciales, son reproducciones de documentos pblicos que hacen plena fe
como stos.
Los testimonios, son reproducciones de escrituras pblicas, de documentos
privados reconocidos, de actuaciones judiciales o administrativas que, de acuerdo a la
regla del art. en examen, tienen el mismo valor probatorio que los documentos
originales, cuando los expiden los funcionario que, por razn del cometido legal que
cumplen, tienen la custodia de esos originales. (V. la anot. al art. siguiente).
Jurisprudencia
1.- "Presentado un expediente por la parte, pidiendo testimonio, se ordenar su
archivo en oficina".
(G.J. N 70, p. 659).
2.- "La ejecucin del ao 1647 es de autenticidad dudosa y no merece entera fe
a causa de no ser sino el testimonio sacado por orden de juez extrao al del
juicio y sin citacin fiscal, de otro testimonio y sin los requisitos establecidos en
el art. 918 (1309, II)".
(G.J. N 543, p. 2).
3.- "Segn el art. 918 (1309, II) del c. c. habiendo parte interesada en un
asunto, el testimonio de todo instrumento archivado que se le oponga, debe ser
sacado con citacin suya".
(G.J. N 553, p. 10).
4.- "Un proceso fenecido no puede acumularse a otro en tramitacin, debiendo
secarse de aqul los testimonios respectivos".
(G.J. N 754, p. 37).
5.- "Los testimonios sacados por autoridad de juez competente por las personas
encargadas de la custodia de los originales y con la oportuna citacin de las
partes tienen el valor probatorio que le atribuye el art. 918 (1309, II)".
(G.J. N 810, p. 22).
6.- "Al denegar la exhibicin del protocolo original para confrontar con l los
testimonios presentados, en razn de no existir duda sobre el punto reclamado,
emplea el juez la facultad que le confiere la ley".
(G.J. N 825, p. 45).
7.- "Los testimonios franqueados por los Oficiales del Registro civil para merecer
fe tienen que estar franqueados de acuerdo al art. 918 (1309) del c. c.".
En el supuesto anterior, debe actuarse conforme dispone el prf. II del art. 1309;
demandar orden judicial, previa citacin de partes, para que se extienda el testimonio
que se interesa. Se supone que citadas las partes involucradas, si tienen fundamentado,
pueden oponerse al otorgamiento y proceder por las vas legales correspondientes si
hubiera sospecha de falsedad. Si no hay observacin, el testimonio as obtenido, tiene el
mismo efecto que los sacados de los originales en las condiciones especificadas por el
prf. I del art. 1309.
ART. 1311.- (Copias fotogrficas y microflmicas).
I. Las copias fotogrficas u otras obtenidas por mtodos tcnicos para la reproduccin
directa de documentos originales, harn la misma fe que stos si son ntidas y si su
conformidad con el original autntico y completo se acredita por un funcionario pblico
autorizado, previa orden judicial o de autoridad competente, o, a falta de esto, si la
parte a quien se opongan no las desconoce expresamente.
II. Harn tambin la misma fe que los documentos originales, las copias en
micropelculas legalmente autorizadas de dichos originales depositados en las oficinas
respectivas.
Fte: Cgo. it. 2719 Conc: p.c. 400, 2) - p.p. 163 c. c. 1309 - 1312 Las copias fotogrficas u otras obtenidas por mtodos tcnicos o mecnicos,
empleados en la reproduccin directa de documentos originales, hacen fe en las
condiciones requeridas por el art. El avance de la tcnica permite ahorrar tiempo y
asegurar fidelidad en las reproducciones. Se ha generalizado en algunos pases el
empleo de la copia fotogrfica de la matriz para otorgar testimonios de escrituras
pblicas. En notario siendo depositario del original, puede emplear este sistema sin
necesidad de orden judicial, para seguridad de los interesados. En los dems casos se
aplica, la regla del art. 1309, II. Esto es, una copia fotogrfica autorizada por funcionario
competente (notario o funcionario judicial), previa orden judicial o de la autoridad
competente, citadas al efecto las partes involucradas, merece plena fe como medio
probatorio. Una copia fotogrfica obtenida sin ese requisito, como en el caso de los
otros testimonios a que se refiere el art. 1310, debe ser considerada principio de prueba
escrita, si la parte a quien se opone la niega o desconoce expresamente.
1312.-
(Reproducciones
mecnicas
de
hechos
cosas).
Las
SECCION VI
DE LOS DOCUMENTOS CONFIRMATORIOS
Y DE RECONOCIMIENTO DE LA EJECUCION VOLUNTARIA
ART. 1313.- (Eficacia). Los documentos confirmatorios y de reconocimiento
hacen prueba plena de las declaraciones contenidas en el documento original, excepto
si con la presentacin de ste se demuestre que existe error o exceso en el documento
nuevo.
Fte: Cgo. it. 2720 Precd: c. c. abrg. 922 Conc: c. c. 558 - 1285 - 1314 - 1315 Los documentos confirmatorios y de reconocimiento, regulados en esta seccin
no obtienen su fuerza ms que de su conformidad con el ttulo original. Siguiendo las
enseanzas del antiguo Derecho francs, los redactores del Cdigo de 1804,
establecieron prcticamente lo que haban sostenido a propsito de las copias
(testimonios), es decir, que el documento de reconocimiento no dispensa de exhibir el
ttulo primordial, sino cuando se ha hecho constar su contenido (art. 1337 del Cgo.
francs igual al 922 del Cgo. abrg.).
La formulacin del art. es aceptable por su claridad, habiendo cuenta las
observaciones que hizo la doctrina a la del art. 1337 del Cgo. francs que rigi, a
travs del 922 del c. c. abrg., hasta la vigencia del nuevo Cdigo. Aparte este art.,
tomado del 2720 del Cgo. italiano, las dems disposiciones de esta seccin reproducen,
en su orden, los arts. 923, 924 y 925 del c. c. abrg., lo que ensea que no se ha
introducido mayor novedad en este aspecto.
Por un documento de confirmacin se da fuerza al documento anterior que
carece de ella o que no reune todos los requisitos legales. Por un documento de
reconocimiento, el deudor da al acreedor, de ordinario, el ttulo que da nueva vida
jurdica a una obligacin o ttulo primordial, cuyos efectos estn a punto de extinguirse
por la prescripcin.
Tngase en cuenta que el art. 553 no permite la confirmacin de los actos nulos.
Jurisprudencia
1.- "La ratificacin que se invoca, cualquiera que sea su mrito para los
contratantes, no puede daar los derechos de... que no intervino en el contrato
primitivo ni en la ratificacin que se alega".
(G.J. N 427, p. 587).
2.- "La escritura hace mencin expresa del contrato de compraventa,
ratificndolo y aunque no se reproducen detalladamente las condiciones del
contrato, tiene toda la fuerza de instrumento confirmatorio de la compraventa".
(G.J. N 465, p. 919).
3.- "El instrumento no es confirmatorio cuando no repara ningn vicio que
pudieran contener los ttulos en cuestin".
(G.J. N 535, p. 24).
4.- "Para ser confirmatorios o de ratificacin los documentos, tienen que reunir
los requisitos indispensables que imponen los arts. 922, 923 y 925 del c. c.
(abrg.) los mismos que estn consignados en los arts. 1313 a 1316 del c. c.
vigente".
(G.J. N 1614, p. 21).
ART. 1314.- (Excepcin). Los documentos confirmatorios de un acto contra el
cual la ley admite accin de anulabilidad, slo son vlidos cuando se encuentra en ellos
la substancia del acto, las causas de anulabilidad y la intencin de reparar el vicio. Se
salva el caso en que el documento confirmatorio tenga suficiente antigedad, a juicio del
juez.
Fte: Cgo. fr. 1338, 1) Precd: c. c. abrg. 923 Conc: c. c. 1313 Toda confirmacin o ratificacin presupone la existencia de un compromiso; pero,
prueba al mismo tiempo que ste estaba privado de la fuerza jurdica necesaria para
Jurisprudencia
Vase los casos Nos. 1 del art. 558, 4 del art. 1313.
CAPITULO III
DE LAS PRESUNCIONES
ART. 1317.- (Clases). Las presunciones son legales o judiciales.
Precd: c. c. abrg. 934 Conc: p.c. 477 c. c. 1318 - 1319 El art. se concreta a reproducir la fase final de su precedente, que luego de dar
la nocin de la presuncin, dice ellas son legales o no. Segn la definicin generalizada,
la presuncin es la consecuencia, que la ley o el hombre saca de un hecho conocido,
para alcanzar la verdad o la explicacin de un hecho desconocido. El Cgo. abrg., en la
primera parte de su art. 934, la define as. Esa misma nocin da el Cgo. modelo (art.
2727) que el Cdigo ha eludido.
Supone un procedimiento de induccin como base. Y la verdadera presuncin
supone una duda que no establece como cierta sino como ms o menos probable la
relacin de ciertos efectos a determinadas causas, segn observa Aguilera y Velasco
fundado en la explicacin que de stas da Quintiliano en sus Declamaciones.
La induccin misma no se apoya ms que en una probabilidad y su aplicacin
puede variar hasta el infinito. La relacin que une el hecho que se conoce y el
desconocido es nicamente una conjetura, cuya legitimidad la establece la ley o, en las
presunciones simples (las judiciales del art. 1320), precisa que sea determinada a
conciencia. Por eso, en criterio de Messineo, la presuncin (particularmente la iuris et
de iure) reposa sobre una ficcin legal, la cual consiste -agrega- en un procedimiento
lgico, por cuya virtud una norma prescribe que se considere como si no existiese una
determinada situacin, sino otra, es decir, como se existiese la situacin ficticia y no la
real: el hecho A vale, jurdicamente, como si fuese el hecho B.
Los autores, con variaciones en la forma expresiva, coinciden en sus definiciones
en la sustancia de la nocin.
Pothier: es el juicio que la ley o el hombre forman sobre la verdad de una cosa,
Por regla general, no se admite prueba alguna contra las presunciones legales,
excepto en los casos previstos en la ley. Deriva de ello la distincin enunciada en el art.
1317 y reglada en este que ahora se anota, distincin que en la doctrina del Cgo.
modelo, tambin se denomina presuncin absoluta a la de iuris et de iure y relativa a la
iuris tantum.
Se discute en la doctrina, sobre si la presuncin constituye un medio de prueba.
Segn Pothier, aqulla difiere de la prueba propiamente dicha: sta hace fe
directamente y por s misma de una cosa o de un hecho; la presuncin da de ello fe
por una consecuencia deducida de otra cosa o de otro hecho (por lo que, tambin, se
la denomina prueba conjetural: Messineo); ejemplos: el recibo de pago es una prueba
de la extincin de la obligacin; la declaracin testifical sobre hechos presenciados por
los testigos, dan fe de ellos, y en ambos casos, la prueba literal y la prueba oral dan fe
por s mismas, directamente del pago o de los hechos averiguados. Mas, la fe que se
atribuye al recibo dado por los intereses u otras prestaciones peridicas, sin reserva
alguna, sobre el pago de aqullos y el de stas por los perodos anteriores (art. 321, I),
es una presuncin, por cuanto no es por l mismo y directamente que el recibo da fe
del pago respectivo de los perodos o plazos anteriores, sino por una consecuencia que
la ley deduce de que, ordinariamente, se pagan las anteriores prestaciones antes que
las actuales.
Lpez-Moreno, considera que las presunciones legales no pueden proponerse
como medios de prueba porque son disposiciones legales, por virtud de las cuales se
reconoce un derecho, eximiendo de la obligacin de probarlo (art. 1318, IV), a la
persona en cuyo favor se declara; derecho que unas veces es absoluto, pues no se
admite prueba en contrario (iuris et de iure), y otras contingentes, por cuanto se admite
esa prueba (iuris tantum). Las presunciones hominis o simples (judiciales segn el art.
1320), que no estn establecidas por la ley, sino que las deduce el juez, tampoco
constituyen medio de prueba, ni como tal pueden proponerse.
Es posible que estas consideraciones doctrinales hayan infludo para que en la
redaccin del Procedimiento Civil, se haya titulado el nico artculo relativo a la materia
(477) as: Presunciones como medios de prueba.
Las presunciones legales son dos: las absolutas que no admiten, como la ley,
contestacin, esto es, como se dice comunmente por los autores, aunque
III) nacimiento con vida; la muerte simultnea mltiple (art. 2, II); art. 39 y s.
presuncin de muerte; art. 173, presuncin de medianera; art. 282, servidumbres
accesorios; art. 956, promesa de pago, y el ya citado art. 321, I) del Cdigo; art. 186
negacin de hijo; art. 113, comunidad de bienes en el c.f.; 399 sobre responsabilidad
anterior de los socios, 788 sobre responsabilidad en las obligaciones mercantiles, 1027
respecto de la prueba del siniestro, en el c. com.
Jurisprudencia
1.- "El hecho de conservarse el instrumento de obligacin en poder del acreedor
del cual se deduce la insolucin del crdito es presuncin cuya comprobacin
corresponde a los tribunales".
(G.J. N 462, p. 882).
2.- "Contra la presuncin de ser comunes los bienes adquiridos durante el
matrimonio, la ley admite la prueba contraria (art. 113 c.f.)".
(G.J. N 574, p. 17).
3.- "La cosa juzgada constituye presuncin legal que exime de toda prueba a la
parte a quien aprovecha".
(G.J. N 578, p. 11).
4.- "La cosa juzgada, como resultado de sentencias ejecutoriadas, constituye
presuncin legal que exime de toda prueba a la parte a quien aprovecha".
(G.J. N 578, p. 14).
5.- "Las sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada, constituyen
presuncin legal que exime de toda prueba a la parte a quien aprovecha".
(G.J. N 603, p. 7).
6.- "La Corte de La Paz se avanza a inventar el nuevo principio de que la
perpetuidad de la cosa juzgada sera perniciosa al orden pblico... desconocido
el respeto que se debe a la autoridad de la cosa juzgada, cual lo consagra el
art. 935 (1318) del c. c.".
(G.J. N 618, p. 14).
7.- "Siendo principio general de derecho estatudo en el art. 1559 (100) que la
posesin de los muebles vale por ttulo, constituye tal tenencia de la cosa
presuncin legal".
(G.J. N 708, p. 11).
8.- "La sentencia ejecutoriada constituye una presuncin legal que pone trmino
al
juicio,
cuyos
procedimientos
no
es
lcito
impugnar
alegando
del c. c.".
(G.J. N 1612, p. 21).
21.- "Las presunciones de la ley, como la del art. 973 del c. c. (abrg. = al 113
del c.f. vigente), no pueden ser destrudas mediante prueba testifical contraria".
(G.J. N 1614, p. 60).
22.- V. los casos Nos. 5 del art. 359, 6 y 18 del art. 482, 33 del art. 1319.
ART. 1319.- (Cosa juzgada). La cosa juzgada no tiene autoridad sino con
respecto a lo que ha sido objeto de la sentencia. Es menester que la cosa demandada
sea la misma, que la demanda se funde en la misma causa, que las partes sean las
mismas y que se entable por ellas y contra ellas.
Fte: Cgo. fr. 1351 Precd: c. c. abrg. 936 Conc: c.f. 141 - p.c. 340, 2) - 515 - p.p. 186 c. c. 334 - 949 - 952 - 1317 - 1318 - 1447 - 1451 - 1452 El Digesto, sienta estas dos reglas centrales en la materia:
Res iudicata pro veritate accipitur (La cosa juzgada se tiene por verdad; Lib. 50,
tt. 17, regla 207; cit. Scaevola).
Res iudicata dicitur, quae finem controversiarum pronuntiatione iudicis accepit,
quod vel condemnatione, vel absolutione contingit (es cosa la que pone fin al pleito por
la pronunciacin de la sentencia del juez absolviendo o condenando; Lib. 42, tt. I, ley 1;
cit. ibidem).
La cosa juzgada, presuncin legal de verdad, merece la particular atencin en la
norma del art. 1319, vertida del 936 del Cgo. abrg. Es precepto que hasta la
promulgacin del Cdigo francs, estaba ubicado entre las leyes procedimentales. La
influencia de Pothier, determin a los redactores de dicho Cdigo, a incluirlo entre las
disposiciones sustantivas de la prueba. El Cgo. italiano de 1865 (art. 1351) sigui el
ejemplo, pero el de 1942, modelo general del que se comenta aqu no le consigna.
Messineo, no lo dice expresamente pero deja inferir que la prescindencia de la regla
obedece a que el concepto de la cosa juzgada en sentido formal pertenece a la esfera
en cada uno de los juicios se parte de diversos puntos, diversidad que se la que debe
tenerse presente para decidir si una demanda est o no fundada en la misma causa.
La causa petendi no debe confundirse con los documentos o argumentos que
apoyan una tesis dada. La causa de pedir ser la misma, aunque los documentos en
que se apoye sean nuevos o las razones nuevas, De ello tambin se infiere que si la
causa de pedir es diversa, no se puede oponer caso juzgada, porque se apoye esa
nueva demanda en los documentos que se presentaron a la anterior demanda.
c) Ubi si eadem conditio personarum: la demanda debe ser propuesta entre las
mismas personas, por una en contra de la otra en la misma cualidad. Ejemplo: Un
testamento es impugnado por uno de los herederos forzosos contra un heredero
institudo (testamentario en la porcin de libre disposicin) y la accin es rechazada;
posteriormente, otro heredero forzoso de la misma testamentaria impugna a su vez el
mismo testamento contra el mismo heredero institudo. La cosa juzgada no es oponible
al nuevo demandante, porque ste no intervino en el anterior juicio.
Obsrvese que el art. en examen, omite sin razn la condicin explcita contenida
en las disposiciones sealadas como su fuente y su precedente, respecto de la misma
cualidad en que deben intervenir las partes para los efectos de la regla que legisla.
Las sentencias sobre el estado civil de las personas, pueden oponerse a terceros
que no han intervenido en el juicio porque faciunt jus erga omnes, segn doctrina y
jurisprudencia generalizada (que Ricci no acepta), recogida hoy en la regla del art.
1452.
Se consideran partes del juicio y la cosa juzgada es oponible a ellas, los
sucesores a ttulo universal, porque continuando la persona misma del de cujus, ste los
represent en el juicio en que intervino como parte. Igualmente el vendedor y el cedente
representan en juicio al comprador y al cesionario y, por esto, la cosa juzgada respecto
de los primeros aprovecha o perjudica a los segundos. Lo mismo puede decirse de los
acreedores quirografarios, a quienes slo les corresponde una accin personal contra el
deudor.
Diversa consecuencia resultara para los acreedores hipotecarios o con garanta
real. La cosa juzgada oponible al deudor no lo sera igualmente a ellos, segn doctrina
generalizada que Ricci rechaza. La relaciones entre acreedor y deudor, quirografario o
hipotecario, -dice el deudor citado- son las mismas que median entre el autor y el
causahabiente y la hipoteca es un derecho que el acreedor deriva de su deudor. Si los
intereses que estn en juego en el juicio son los mismos, (v. gr. reivindicacin de
dominio planteada por un tercero), el juicio que pierda el deudor, afectar al acreedor
hipotecario. Sin embargo, depende de los intereses que el deudor defienda. Si pierde un
juicio de nulidad de primera hipoteca contra el acreedor hipotecario, si ste le demanda
por la nulidad de la primera inscripcin para asignarse el primer lugar. Hay dos
intereses diversos, los que derivan de las relaciones entre el deudor y el primer
acreedor hipotecario y los que refieren entre un acreedor y otro acreedor.
La cosa juzgada oponible al mandatario, lo es tambin al mandante, cuando
deriva de la ejecucin del mandato recibido. En cambio, el deudor no representa en
juicio al fiador, porque no es su causahabiente; por ello, la cosa juzgada obtenida con
relacin al primero, no es oponible al segundo. El codeudor solidario, tampoco
representa en juicio a otros codeudores, por tanto la cosa juzgada obtenida en relacin
a uno de ellos, no aprovecha ni perjudica a los dems. Lo mismo ocurre respecto de las
relaciones entre varios acreedores (art. 442).
La cualidad, que debe ser la misma para oponer la cosa juzgada, se refiere a la
personalidad jurdica de la parte, no a la cualidad de actor o de demandado con que
actu en el juicio. Si Juan que gan el juicio de reivindicacin que le dedujo Pedro,
tiempo despus demanda a ste porque se introdujo en el mismo fundo, objeto del
primer pleito de reivindicacin, la cosa juzgada que obtuvo Juan contra Pedro puede ser
invocada, aunque los papeles de actor y demandado se hayan invertido.
Jurisprudencia
1.- "Este art. (1319) no es aplicable a los autos interlocutorios que pueden ser
casados, revocados de oficio o a solicitud de parte".
(G.J. N 95, p. 179).
2.- "A pesar de haber recibido la sancin de la cosa juzgada la aprobacin del
remate, se declar rescindido por el indicado defecto de falta de pago".
(G.J. N 194, p. 1007).
3.- "No causa ejecutoria la sentencia arrancada con obrepcin y subrepcin, ni
26.- "Las resoluciones dictadas con falta de jurisdiccin, que afecta al orden
pblico, no causa ejecutoria y por consiguiente no corresponde invocar ni admitir
la cosa juzgada".
(G.J. N 1299, p. 118).
27.- "Los tribunales de grado al desconocer la autoridad de la cosa juzgada, con
el errado argumento diferencial derivado del concepto de plus vala, utilizan un
razonamiento que hace inestable el orden jurdico, al infringir en mrito del
mismo la ley (concretamente el art. 825 del p.c. abrg., sin equivalencia en la
nueva reglamentacin procesal y que prohibe el recurso de nulidad contra las
sentencias dadas en casacin)".
(G.J. N 1341, p. 17).
28.- "El juez a quo al anular el auto ejecutoriado de adjudicacin, despus de
un ao desde que ya inviste la autoridad de cosa juzgada, conforme lo estatudo
por el art. 307 (515) del p.c., ha obrado con exceso de poder y falta de
jurisdiccin incurriendo en la nulidad prevista por el art. 805, caso 2 (7 del
254) del p.c.".
(G.J. N 1357, p. 77).
29.- "Para la doctrina, segn Manresa, cosa juzgada es toda cuestin resuelta
en juicio contradictorio por sentencia firme y segn Cabanellas surge como
excepcin cuando se pretende revivir un asunto ya fallado en forma definitiva y
se presume que el fallo se basa en situaciones verdaderas ya no controvertibles,
cuando concurren los requisitos de identidad de personas, identidad de cosas e
identidad de acciones".
(G.J. N 1591, p. 173).
30.- "No hay cosa juzgada dentro de un proceso sumario como es el ejecutivo,
en el cual sin entrar en la cuestin de fondo de las relaciones jurdicas, se trata
nicamente de hacer efectivo lo que consta en un ttulo al cual la ley da la
misma fuerza que a una ejecutoria, mientras que en el proceso ordinario, accin
distinta a la ejecutiva, se controvierte con los trmites y solemnidades del caso,
como ocurre en la especie, la nulidad de una venta judicial o remate, por haber
recado sobre cosa ajena razn por la cual no puede rechazarse alegando cosa
36.- "Hay cosa juzgada cuando la sentencia est ejecutoriada, as no haya sido
revisada por la Corte Suprema, argumento alejado de todo concepto legal".
(G.J. N 1612, p. 96).
37.- "No es procedente demanda alguna contra resoluciones judiciales que
llevan el sello de la cosa juzgada, considerada verdad jurdica inmutable e
irrevisable, ni a ttulo de inconstitucionalidad deducida, como ocurre en la
especie, contra el Juez demandado".
(G.J. N 1615, p. 17).
3.- "La cosa juzgada consiste en una situacin jurdica que se tiene
incontrovertiblemente por verdadera, cualquiera sea la justicia intrnseca de una
sentencia".
(A.S. N 205, de 31-VIII-79).
39.- "La ley establece la autoridad de la cosa juzgada, cuando se dan entre dos
litigantes identidad de personas, de objeto y de causa".
(A.S. N 98, de 23-VI-80).
40.- "La cosa juzgada apareja una presuncin legal de verdad iuris et de iure
que no admite prueba en contrario, estando el fallo ejecutoriado y existiendo
identidad en las personas objeto y causas, como establecen los arts. 307 (515)
del p.c. y 936 (1319) del c. c.".
(A.S. N 112, de 14-VII-80).
41.- "Los fallos causan estado con todos los efectos entre las partes, sus
herederos y causahabiente, cuando conforme al art. 1319 del c. c. existe
identidad de sujetos, objeto y causa".
(A.S. N 117, de 23-VII-80)
42.- "No hay identidad de causa para alegar cosa juzgada a tenor del art. 1319
del c. c., entre un procedimiento de deslinde y el de autos que versa sobre
reivindicacin, aparte ser diferentes los hechos que originan una y otra accin,
aunque estn sustentadas entre las mismas partes".
(A.S. N 155, de 9-X-80).
SECCION II
DE LAS PRESUNCIONES JUDICIALES
ART. 1320.- (Presunciones judiciales). Las presunciones que no estn
establecidas por la ley, se dejan a la prudencia del juez, quien no debe admitir sino las
que sean graves, precisas y concordantes, y slo en los casos para los cuales la ley
admite la prueba testimonial, excepto que el acto sea impugnado por fraude o dolo.
Fte: Cgo. it. 2729 - Cgo. fr. 1353 (para fase final) Precd: c. c. abrg. 938 Conc: p.c. 476 c. c. 482 - 1327 Las presunciones simples o praesumptiones hominis, que son las que llama
judiciales el Cdigo, son las deducidas por el juzgador, con criterio propio incensurable
en casacin, en los caos concretos sometidos a su conocimiento y decisin. Estas
presunciones en materia civil, corresponden a la prueba indiciaria en materia penal, que
no son exactamente la misma cosa (Lpez-Moreno), aunque no se encuentran entre
una y otra materia otra diferencia que el nombre o la frecuencia del uso (Giorgi). La
prueba indiciaria, es de uso cotidiano en los juicios penales; las presunciones simples
son de uso raro en los civiles. En el orden lgico, evidentemente, presuncin (de prae
sumo, idea de efecto) e indicio (de indeduco, idea de causa), significan el
procedimiento racional, que permite inferir un hecho ignorado de otro conocido y cierto,
por natural y probable concatenacin de causa a efecto.
Un histrico ejemplo de este procedimiento racional, proclama la Partida 3, tt.
14, ley 8 (cit. Scaevola), cuando dice:
E aun ay otra natura de prouar, a que llaman presumpcin, que quiere tanto
dezir, como grand sospecha que vale tanto en algunas cosas como aueriguamiento de
prueua. E como quier que el Rey Salomon diesse su juyzio por sospecha tan solamente
sobre la contienda que era entre la muger libre, e la que era sierua en razn del fijo...
Esta presuncin est librada al prudente arbitrio del juez y slo est admitida en
los casos en que est permitida la prueba testifical. El art. que sienta la regla, ha sido,
en realidad, tomado del 938 del Cgo. abrg. que reproduce el 1353 del Cgo. francs de
1804, criticado por Giorgi, como disposicin oscura en la parte (in fine), que precepta
la admisibilidad de las presunciones en caso de fraude o dolo. El legislador italiano (ya
en el Cgo. de 1865 inspirado en el francs de 1804), elimin esta disposicin como
peligrosa e intil, criterio que ha mantenido en el Cgo. de 1942 (art. 2729).
La prudencia recomendada al juzgador por el precepto, tiene trascendente
significado en la gravedad de la facultad que le otorga la ley, ms an si se considera,
como se ver infra, que la prueba legal no est taxativamente tasada como en el
rgimen abrogado, y la prueba libre, apreciacin dejada al arbitrio judicial, es ms
amplia.
Pothier, en su Tratado de las Obligaciones, advierte que las presunciones
llamadas simples no constituyen solas por s mismas una prueba, sino que sirven
nicamente, para confirmar y completar la prueba que resulta por otra parte.
Jurisprudencia
1.- "La apreciacin de presunciones (simples) est abandonada a las luces del
juez y ella no cae bajo la censura en casacin".
(G.J. N 171, p. 824).
2.- "Las presunciones que no son legales quedan libradas a la prudencia de los
jueces, no estando sujetas a censura en casacin, sino en cuanto se opongan a
las leyes".
(G.J. N 393, p. 238).
3.- "Fuera de los casos de presuncin legal, la presuncin simple es admisible
nicamente cuando la ley permite la prueba de los testigos".
(G.J. N 485, p. 804).
4.- "La ley civil, si bien seala al juez ciertas reglas de criterio legal para la
apreciacin de las pruebas, la misma libra por el art. 938 (1320) del c. c. al
prudente juicio de aqul la valoracin de las presunciones, declaracin de
testigos y dems de igual calidad".
(G.J. N 519, p. 9).
5.- "Las presunciones que no estn establecidas por la ley, se hallan libradas al
juicio de los jueces de grado, que no puede censurarse en casacin, sino en el
caso de haberse quebrantado alguna regla de criterio legal".
(G.J. N 542, p. 15).
6.- "La mala fe como cuestin de conciencia, est librada nicamente al recto
criterio y apreciacin de los tribunales de instancia".
(G.J. N 688, p. 10).
7.- "Las presunciones (simples), segn el art. 938 (1320) del c. c. estn
libradas a los jueces, quienes, son incensurables en casacin".
(G.J. N 699, p. 38).
8.- "Las presunciones (simples) estn libradas a las luces y prudencia del juez,
que con ellas puede establecer que los herederos de un deudor responden de la
deuda".
(G.J. N 714, p. 7).
9.- "Las presunciones de hombre, no son las presunciones legales".
(G.J. N 723, p. 18).
10.- "La apreciacin de (presunciones) no est sujeta a reglas de criterio legal,
quedando librada a la prudencia de los jueces y fuera del alcance del recurso de
casacin".
(G.J. N 751, p. 18).
11.- "Las presunciones que no estn establecidas por la ley, son de privativa
atribucin de los jueces de instancia y son incensurables en casacin".
(G.J. N 1243, p. 24).
12.- "Las presunciones graves, precisas y concordantes, apoyadas sobre la
informacin testimonial, hacen plena prueba, de acuerdo a los arts. 938 (1320)
del c. c. y 269 (477) del p.c.".
(G.J. N 1342, p. 11).
13.- "Estas presunciones quedan libradas a las luces y prudencia del juzgador,
cuando son precisas, graves y concordantes y no estn sujetas a ninguna regla
de criterio legal en cuanto a su apreciacin, la misma que compete a la libre
conviccin de los juzgadores de grado y es por ello incensurable en casacin".
(G.J. N 1611, p. 67).
14.- V. el caso N 7 del art. 545.
CAPITULO IV
DE LA CONFESION
ART. 1321.- (Confesin judicial). La confesin que presta en juicio una persona
capaz de disponer del derecho al que los hechos confesados se refieren, sobre un
hecho personal del confesante o cumplido por su apoderado con poder especial, hace
plena fe contra quien la ha prestado, a menos que sea relativa a hechos diferentes o
contraria a las leyes.
Fte: Cgo. it. 2731 - 2733 - Cgo. fr. 1356, 1) Precd: c. c. abrg. 935, 4) - 941 Conc: c.f. 391 - p.c. 403 - 404 c. c. 1285 Se entiende por confesin la manifestacin o declaracin que la parte hace para
reconocer, en todo o en parte, la existencia de un hecho jurdico o reconocer un
derecho en favor de otra.
Del principio de que nadie puede crearse en su propio favor una prueba: nemo
potest esse auctor in rem suam (nadie puede aseverar en su propio inters), se infiere
claramente que la declaracin confesoria ha de prevenir de la parte obligada, no de la
que se concepta con derecho para que tal declaracin alcance valor de confesin, esto
es, de prueba (Ricci). Considera en su sentido jurdico, la confesin no es ni puede ser
otra cosa que la prueba de una obligacin preexistente. Por eso dice, con perfecto buen
criterio, Toullier (cit. Aguilera y Velasco) que la confesin no es ms que el testimonio
prestado por el deudor a la verdad de una obligacin o de un hecho que con ella se
relaciona, acto de su consentimiento -agrega- en virtud del cual declara reconocer como
cierto aquello que se pone en duda u otro hecho que puede servir o conducir a la
prueba del primero; es, en una palabra -concluye- el s del deudor que reconoce como
verdad el hecho o la pretensin contraria de que se trata.
El Cdigo no precisa una nocin del instituto. El Cgo. modelo, en su art. 2730
(no adoptado) da la siguiente: declaracin que una parte hace de la verdad de hechos
desfavorables a ella y favorables a la otra parte.
el
c. y 404 de su Procedimiento".
(A.S. N 102, de 27-VI-80).
38.- "Es confesin judicial prestada en juicio que hace plena fe, conforme
prescribe el art. 1321 del c. c., coadyuvado por el art. 347 del p.c., cuando dice
que si el demandado (o demandada) confiesa la demanda, el juez pronunciar
sentencia sin necesidad de otra prueba".
(A.S. N 36, de 2-IV-80).
39.- V. el caso N 2 del art. 255; 2 del art. 1170.
ART. 1322.- (Confesin extrajudicial). I. La confesin extrajudicial hecha por
persona capaz al interesado o a su representante legal, surte el mismo efecto que la
judicial en los casos para los cuales es admisible la prueba de testigos.
II. Si la confesin extrajudicial se hace a un tercero, vale slo como indicio.
Fte: Cgo. 2735 Precd: c. c. abrg. 940 Conc: p.c. 403 - 426 c. c. 1306 - 1307 - 1308 La confesin extrajudicial, es la que se hace fuera de juicio. Sirve como base de
presuncin judicial, como dice con propiedad del p.c. (art. 426) o indicio como dice el
Cdigo (art. 1322). Si es puramente verbal, podr hacerla velar en los casos en que es
admisible la prueba testifical. Las declaraciones contenidas en los actos y contratos, se
consideran confesiones extrajudiciales que constan, por lo dems, en los instrumentos
correspondientes.
Ossorio en su Anteproyecto (arts. 819 y 820), no admite la confesin
extrajudicial porque no le atribuye ms alcance que el que tendra un documento o
manifestacin cualquiera.
Scaevola sostiene que hablar de confesiones extrajudiciales es emplear trminos
de valor prctico muy dudoso y embrollar a sabiendas un asunto naturalmente claro, si
se considera que los hombres viven en confesin extrajudicial permanente cuando
declaran hechos propios ante otras personas o las consignan en un documento o en
una carta. No pudindose hacer constar la confesin extrajudicial sino mediante los
testigos que la oyeron o segn el documento en el que qued consignada, el autor
citado no encuentra sustantividad ninguna a este llamado medio de prueba, que carece
de signo especial y propio.
Jurisprudencia
1.- "Segn el art. 940 (1322) del c. c. es intil la alegacin de una confesin
extrajudicial, cuando se trata de casos en que no se admite prueba testimonial,
como ocurre en la especie, en la que de acuerdo al art. 928 (1328, 1) del
mismo cdigo, no es posible acreditar la obligacin perseguida con prueba de
testigos".
(G.J. N 1588, p. 56).
2.- Vase el caso N 5 del art. 1328.
ART. 1323.- (Indivisibilidad e irrevocabilidad). La confesin judicial o extrajudicial
no puede ser dividida contra el confesante; tampoco admite retractacin, a menos que
se pruebe haber sido consecuencia de un error de hecho, o de violencia o dolo.
Fte: Cgo. fr. 1356, 3) Precd: c. c. abrg. 941, 2) Conc: p.c. 409 - 410 - 411 c. c. 473 Es irrevocable una vez prestada, a menos que hayan vicios de error de hecho,
violencia o dolo. Es indivisible y no puede ser dividida contra el que la presta y debe
ser aceptada o rechazada por entero, pues que es una y su unidad jurdica no puede
ser dividida (Ricci). Sin embargo, la doctrina admite la divisibilidad tratndose de
confesiones complejas, que comprenden hechos diversos enteramente, desligados entre
s, que no tienen unidad jurdica y nada se opone a su admisin o rechazo parciales, sin
faltar a la regla de la indivisibilidad. Este criterio ha sido adoptado, con buen sentido, en
el p.c. (art. 410).
Prestada la confesin sin vicio alguno que le quite su eficacia, ya se ha dicho, se
tiene por axioma que cuando la verdad consta por confesin sobra todo otro gnero de
prueba (Jaubert, cit. Scaevola). Pero, si esa confesin est viciada de error de hecho,
violencia o dolo, no puede sostenerse que ha sido vlidamente prestada y no puede
tener eficacia legal ninguna. Es doctrina antigua que el error de hecho a nadie
aprovecha, doctrina que se aplica a toda la materia del derecho. Probado el error de
hecho, cabe la retractacin. Igualmente y con mayor razn si se prueba violencia o dolo.
Respecto de la indivisibilidad, los autores antiguos la fundamentan en el principio
de no poderse aceptar lo favorable y rechazar lo desfavorable. En la anot. al art. 1321
se ha dado una somera nocin de la distincin que trata de las confesiones simples y
de las calificadas. Para Viso (cit. Scaevola), son simples cuando se afirma llanamente
la verdad del hecho sobre el que se interroga; calificadas son aquellas en que cuando
se reconoce la verdad del hecho sobre que recae la pregunta, se aade circunstancias
o modificaciones que restringen o destruyen la intencin de la parte contraria, como por
ej: cuando uno confiesa haber firmado cierto documento, pero aade que lo hizo a
fuerza o engao. La confesin cualificada, se distingue, a su vez, en dividua e individua.
Se da la primera, cuando la circunstancia o modificacin que aade el que confiesa,
restringe la intencin o la pretensin del contrario, pero de manera que permite
separarse del hecho que modifica. Se da la segunda cuando las modificaciones o
circunstancias no pueden separarse del hecho preguntado, por la conexin que tienen
entre s. El art. 410 del p.c. da las reglas para sostener la indivisibilidad o permitir la
divisibilidad, de acuerdo a la doctrina moderna. Pues, segn observa Scaevola, cuando
falta en la confesin la unidad de hecho, que es elemento correlativo y recproco de
ella, pierde eficacia la confesin por no concurrir la unidad, razn por la cual no cabe
sostener que la confesin constituye prueba de un hecho y tambin de otro enteramente
distinto no conexo con l, slo por sostener la teora y la regla de la indivisibilidad.
Jurisprudencia
1.- "La doctrina reconoce la divisibilidad de las confesiones que el derecho
denomina cualificadas dividuas porque la circunstancia o modificacin aadida es
separable del hecho sobre el que recae".
(G.J. N 344, p. 345).
2.- "La confesin judicial que forma plena prueba contra el que la hace, no
puede ser dividida cuando recae sobre un hecho nico y sin la menor tendencia
a restringir la intencin del adversario".
CAPITULO V
DEL JURAMENTO
ART. 1324.- (Prohibicin del juramento decisorio). Ni de oficio ni a instancia de
partes podrn los jueces librar la resolucin de la causa al juramento decisorio.
Precd: c. c. abrg. 942, 1) Conc: p.c. 404, I) c. c. 443 El art., prohibe el juramento decisorio. Segn l no se puede hacer depender la
decisin de la causa de este tipo de juramento, ni de oficio ni a instancia de parte.
En primer trmino, cabe observar que ni la doctrina ni la jurisprudencia conoce la
posibilidad de que el juramento decisorio pueda ser deferido de oficio. (Parece haberse
confundido a ste con el supletorio que s, puede serlo). Slo corresponde a la parte
(art. 945, c. c. abrg.) deferirlo, segn el principio de que pueden hacerlo todos los
cuantos puedan transigir la litis y, el juez, no est -no puede estar- entre ellos.
En segundo lugar -como reiteradamente se ha observado- la falta de una
inexcusable exposicin de motivos, impide conocer los fundamentos de esta innovacin
que no est tomada del Cgo. modelo, que en su art. 2736, 1) regula el juramento
decisorio.
El juramento decisorio es una declaracin de ciencia acerca de la existencia de
un hecho, que se hace solemnemente ante el juez por una de las partes a instancia de
la otra, y de la cual se hace depender la decisin, total o parcial, de la causa
(Messineo). Segn Paulo (cit. Bonnier), el juramento decisorio constituye una verdad
transaccin: speciem transactionis continet; pero, se observa que a diferencia de las
transacciones ordinarias, en esta especie, la parte deferida resulta obligada a tener
confianza en su palabra y a aceptar el deferimiento para confesar (o negar) la justicia
de las pretensiones de quien le llama a esa decisin, aunque tambin se ha
considerado que este modo de cortar o definir los litigios est lejos de ser siempre
satisfactorio, (Greenleaf, cit. Bonnier).
CAPITULO VI
DE LA PRUEBA TESTIFICAL
ART. 1327.- (Admisibilidad). Se admite la prueba testifical si no est o no
resulta prohibida por la ley.
Fte: Cgo. esp. 1244 Conc: c.f. 183 - 391 - 392 - p.c. 444 c. c. 859 - 1285 - 1320 La prueba de testigos antiguamente tuvo preponderante importancia. Es mucho
ms antigua que la literal o documental y se hace remontar su origen al del Derecho
positivo. Practicado como el nico medio de prueba en muchos pueblos de la
antigedad (Aguilera y Velasco), tuvo gran importancia entre los hebreos, griegos y
romanos. Estos ltimos estuvieron lejos -se dice- de dar a la escritura pblica la
importancia que hoy tiene y casi nunca estaba prohibida por ellos la prueba de testigos.
Sin embargo, para el derecho justinianeo tena ya preferencia el testimonio escrito sobre
el no escrito: contra scriptum testimonium, non scriptum non profertur (contra los
testimonios escritos no debe prevalecer los verbales), dice el Codex (Lib. 4, tt. 20, ley
1; cit. Scaevola). Mas, tampoco deja de ser evidencia histrica que hasta la Edad
Media, cuando apenas se practicaba el arte de escribir, predomin la mxima testigos
vencen escritos, (temoins passent lettres), para luego ser ampliamente difundido con el
Derecho moderno, el principio escritos vencen testigos, (Bonnier), aun en las
legislaciones que no excluyen la prueba testifical con la misma extensin que el Cgo.
francs y el Cgo. abrg.
Pasado el tiempo de la preponderancia de la prueba testifical, hoy no constituye
la regla, sino la excepcin: los testigos no son admitidos a probar las convenciones
pactadas entre las partes, salvo en los casos sealados por la ley (Ricci). Tal es el
principio que sienta el art.
Ni el Cdigo ni su Procedimiento, al igual que el c. c. abrg. definen al testigo. El
C. de Proced. (art. 283) y el p.c. abrg. (art. 188), dan esta nocin: testigo es la
persona fidedigna de uno u otro sexo que puede manifestar la verdad.
Conceptos repetidos en las Partidas (3, tt. 16, ley 18): en su mismo pleyto non puede
ser ningund testigo (cits. de Scaevola).
Jurisprudencia
1.- "No esta prohibida la prueba testifical para justificar la falta de ttulo de la
cosa vendida".
(G.J. N 581, p. 4).
2.- "Es admisible la prueba de testigos para probar el hecho de haber existido
gestin de negocios".
(G.J. N 699, p. 23).
3.- "Es legal la prueba de testigos para justificar la ejecucin de un contrato".
(G.J. N 714, p. 32).
4.- "El juez no puede pronunciarse respecto de la admisibilidad o inadmisibilidad
de la prueba testifical, sino en el momento de dictar el fallo".
(G.J. N 768, p. 14).
5.- "Tratndose del hecho de la posesin natural del inmueble, est permitida la
prueba testifical".
(G.J. N 810, p. 50).
ART. 1328.- (Prohibicin de la prueba testifical). La prueba testifical no se
admite:
1)
2)
Conc: c. com. 902 - 1006 - p.c. 444 c. c. 387 - 491 - 492 - 545 - 685 - 737 - 1320 Es inadmisible la prueba de testigos, en las obligaciones contractuales o
derivadas de acto unilateral, que tienen por objeto un valor superior a los 5.000.- $b.,
de acuerdo a lo dispuesto por los arts. 122, 1), 134, 1) y 146, 1) de la loj. y por el
pargrafo 1) del art. en examen, conforme a la modificacin introducida por el D.L. N
16483 de 17 de Mayo de 1979.
El cmputo de la cuanta no comprende los accesorios del crdito principal como
frutos y/o intereses que derivan del mismo ttulo. El lmite, segn ha de entenderse la
regla que se examina (prg. I), comprende slo el capital. Cuando la obligacin es de
cantidad, la apreciacin de la cuanta no ofrece dificultades. No as si es de otra cosa.
La ley, al no fijar regla, deja, indudablemente, al buen sentido del juez la apreciacin.
Debe tenerse en cuenta, en este punto, que la prueba testifical es inadmisible,
as la cuanta de la obligacin contractual sea inferior al lmite legal, en todos los casos
en que el documento escrito es requerido por la ley como forma sustancial (arts. 491 y
492).
Tampoco es admisible esta prueba, contra o a favor del contenido de las
convenciones escritas, ni sobre lo que se alegue como dicho antes, simultnea o
posteriormente a la misma, aun tratndose de convenciones inferiores en valor a los
5.000.- $b. Es obvio que en semejantes supuestos, la prueba oral es siempre
totalmente incierta. (prf. II del art.).
La prohibicin de la prueba testifical en estos casos, es de orden pblico y no
puede ser derogada por las partes. Si estas prueba fuese practicada mediante acuerdo
de partes, en un caso en que la ley la prohibe (art. 1327), el juez no puede ni debe
tenerla en cuenta (Ricci).
Jurisprudencia
1.- "Habiendo duda sobre la ubicacin de los mojones, cuyo hecho no poda
esclarecerse con el documento, el juez recibi la prueba testifical, sin infringir el
art. 928 (1328) del c. c.".
9.- "Es admisible la prueba testifical producida porque no pretende justificar una
obligacin por suma mayor (al lmite legal), sino para demostrar el hecho de la
entrega de todo el producto de la mina a los demandantes".
(G.J. N 806, p. 35).
10.- "Este art. (1328) excluye la prueba testifical para probar obligaciones que
pasan de suma mayor al (lmite legal), mas no para hechos de que no puede
hacerse instrumento, como el uso de las aguas".
(G.J. N 821, p. 3).
11.- "Aunque el canon de alquiler exceda el lmite que fija el art. 928 (1328, I)
del c. c., este contrato se puede celebrar verbalmente".
(G.J. N 1210, p. 69).
12.- "No se admite prueba de testigos contra y fuera de lo contenido en los
instrumentos".
(G.J. N 1222, p. 42).
13.- "El deposito voluntario debe probarse por escrito, porque la prueba testifical
no es admisible cuando su cuanta excede el lmite que fija el art. 928 (1328)
del c. c.".
(G.J. N 1236, p. 91).
14.- "La prueba testifical no es aceptable en los casos prohibidos por el art. 928
(1328, I) del c. c.".
(G.J. N 1282, p. 21).
15.- "La prueba testimonial es ineficaz e inadmisible para comprobar la
existencia de un convenio (cuyo valor) exceda de la suma (sealada por el art.
928 = 1328, I), que debe hacerse por escritura pblica o documento privado".
(G.J. N 1283, p. 138).
16.- "Existiendo principio de prueba, como ocurre en autos con el documento de
promesa de venta, es permitido probar el contrato cuyo valor pasa del lmite
fijado por este art., mediante declaraciones testificales, sin que por ello se viole
2)
3)
Cuando el acreedor haya perdido, por caso fortuito o fuerza mayor, el documento
que le serva de prueba literal.
4)
Precd: c. c. abrg. 933 Conc: c.f. 183 - c. com. 1006 c. c. 359 - 545 - 1293 - 1305 - 1310 Las excepciones contenidas en este art., concordantes con las reglas del art.
1320, se comprenden fcilmente.
El principio de prueba escrita, se refiere a cualquier escrito. Expresin amplia y
comprensiva donde quedan bien claramente comprendidos, cartas, apuntes, libros,
papeles, registros de toda especie o con cualquier objeto escritos. Los mismos
documentos pblicos y privados, por igual razn, se consideran principio de prueba
escrita, en las enunciaciones indirectas contra las partes que las han firmado.
El principio de prueba ha de proceder de aquel contra quien se lo hace valer.
Son ejemplos de principio de prueba escrita, los mencionados en el art. 1310.
La impugnacin de falsedad, en rigor, no es excepcin a la regla del art. 1328,
II). No se trata de variar o desvirtuar el contenido del instrumento. Se trata de su
validez integra, que pueda estar afectada por vicios del consentimiento (error, dolo,
violencia, lo que constituye la impugnacin por ilicitud), o de su existencia misma (caso
de falsedad). Se est discutiendo en los supuestos hechos y stos admiten
preferentemente la prueba testifical.
La imposibilidad de prestar prueba escrita (que haba), es la del caso 3) del art.
La prueba testifical deber demostrar: que exista un documento y que ste se ha
extraviado o se ha destrudo o por otra causa se ha hecho imposible su presentacin,
sin culpa del que pide la prueba, y que del documento resultaba el nacimiento o
extincin de la obligacin controvertible.
La materia no ofrece mucho campo a las observaciones y debe comprenderse
con el buen sentido antes que con sutiles discursos (Giorgi).
El extravo de ttulos a la orden o al portador y, en general, de todo ttulo-valor,
debe conjugarse segn las reglas propias que las leyes especiales establecen para esta
clase de documentos, y particularmente en lo relativo a la actividad comercial, segn las
disposiciones del Captulo IX del Ttulo II del Libro Segundo (arts. 724 y s.) del c. com.,
resultar, sin descuidar los casos en que legal o comunmente se requieran otra clase o
pruebas.
Conc: p.c. 476 En cuanto a la eficacia de este medio de prueba, el nuevo ordenamiento
procesal ha abandonado el sistema de la prueba legal o tasada y, sin llegar al de la
prueba libre o de libre conviccin, adopta el sistema de la sana crtica, que es una
categora intermedia entre aqullas. Las reglas de los arts. 215 y 221 del p.c. abrg.: dos
testigos sin tacha, contestes y conformes en personas y hechos, tiempos y lugares
(cuatro para acreditar falsedad de documento pblico), v. gr., han sido sustitudas por
las del art. 476 del p.c. vigente, que faculta al juez valorar la prueba testifical, segn
las reglas de la sana crtica y considerando las circunstancias que influyan en la eficacia
probatoria de las declaraciones.
Se ha innovado indudablemente en este aspecto aunque el precepto procesal
citado no concuerda plenamente con el del art. 1330 del Cdigo, que ms parece
proclamar el principio de la prueba libre, no sujeta a ninguna regla, ni legal ni de sana
crtica, conforme lo propuso Ossorio en su Anteproyecto (art. 838), que funda su criterio
en la consideracin de que si los jueces han de proceder por estmulos racionales, con
libertad de juicio, no debe ponrseles reglas de ningn gnero.
Las reglas de sana crtica que se consideran en casacin, segn la doctrina y la
jurisprudencia espaolas (Lpez-Moreno), y que deben informar la apreciacin del juez,
son:
1.- Unus testis nullus testis: si una parte propone un solo testigo, sea cualquiera
su condicin, y la otra propone varios sin tacha, aunque sea mayor la autoridad del
testigo nico, no puede el juez atribuir mayor fe a lo dicho por l que a lo manifestado
por los otros, apareciendo contestes.
2.- Plus in veritate quam in opinione: Si varios testigos contestes declaran un
hecho que contradice las leyes naturales, o sea el curso natural y ordinario de los
acontecimientos de la naturaleza, no puede prestrseles ascenso, porque ha de estarse
antes a la verdad real que a la opinin de los hombres.
3.- Ha de estarse ms a la calidad que al nmero: si dos o tres testigos de
106,
de
21-V-81).
CAPITULO VII
DE LOS INFORMES PERICIALES
ART. 1331.- (Prueba de expertos). Cuando se trata de apreciar hechos que
exijan preparacin y experiencia especializadas, se puede recurrir a la informacin de
expertos, en la forma que dispone el cdigo del Procedimiento Civil.
Fte: C. Proced. 335 Precd: p.c. abrg. 241 Conc: c. com. 1472 y s. - 1477 - p.c. 430 - 431 c. c. 1285 Las comprobaciones materiales exigen muchas veces, conocimientos, tcnicos
que los jueces no poseen. Entonces se recurre a personal profesional o del oficio de
que se trate, para las verificaciones que implican esos conocimientos tcnicos o
cientficos.
Ntese, en primer lugar, que la prueba pericial procede slo cuando se trate de
apreciar hechos y, en segundo lugar, que esos hechos requieran el conocimiento
cientfico, artstico o prctico.
El campo de la prueba pericial es muy grande, en cuanto abraza todos los
asuntos de ciencias, artes y trabajo manual, todos aqullos que suponen una cultura
especializada y las experiencias de la prctica. Sera intil pretender sealar todos los
asuntos objetos, la comprobacin auditora, etc., de cuentas, la clasificacin de las
sustancias, determinados puntos de arquitectura y construccin, los de la industria, los
de la agricultura, la reconstruccin de determinados hechos, la traduccin y lectura de
letras o escrituras antiguas, la mensura de campos, etc.
Muchos autores, han equiparado los peritos a los testigos, doctrina que ha
llevado a algunos cdigos a no considerar el dictamen pericial como prueba distinta y a
tomar a los peritos como testigos especiales, con ilustracin especializada sobre
determinadas disciplinas del conocimiento. La nica coincidencia entre testigos y perito,
es que ambos, aportan elementos de juicio para el pronunciamiento del fallo. Pero,
tienen diferencias que sobrepasan la coincidencia. El testigo, da cuenta de lo que sabe
por haberlo visto o por haberlo odo (injurias, v. gr.); el perito relata lo que conoce por
haberlo aprendido en la enseanza de una ciencia, de un arte o de un oficio: la
desemejanza es evidente (Scaevola). Segn otro enfoque de la diferencia, la
testificacin es la reconstruccin del pasado, de un acto o de un hecho que se ha
efectuado anteriormente, los testigos narran sus recuerdos. El peritaje, por el contrario,
recae sobre hechos presentes: cuando el juez encarga al perito verificar el estado de un
cadver, de una herida, o de un objeto cualquiera, lo nico que examina el perito, es el
estado actual: no da recursos, sino una opinin fundada en bases tcnicas. La
diferencia es esencial (Planiol y Ripert).
Jurisprudencia
1.- "No hay necesidad de peritos cuando la operacin aritmtica es sencilla;
puede hacerla el juez".
(G.J. N 155, p. 701).
2.- "Las relaciones periciales no se comunican en traslado a las partes,
bastando su notificacin a ellas".
(G.J. N 516, p. 13).
3.- "Es permitida la sustitucin de peritos en tanto no hubieren hecho el
peritaje".
(G.J. N 941, p. 4).
4.- "En los procesos, como el de la especie, motivados en hechos que requieren
de conocimientos tcnicos para una mejor evaluacin de los daos reclamados,
los informes periciales cobran particular importancia, correspondiendo a los
tribunales de grado su apreciacin, que es incensurable en casacin en tanto no
se falte a reglas de criterio legal".
(G.J. N 1599, p. 129).
5.- V. los casos Nos. 18 y 19 del art. 108; 1 del art. 804; 15 del art. 561.
ART. 1332.- (Peritos de oficio). Si el juez no encuentra en los informes de los
peritos los conocimientos ni la claridad suficiente, podr de oficio designar uno o ms
peritos.
Fte: C. Proced. 350 Precd: p.c. abrg. 256 Conc: p.c. 432 - 442 Jurisprudencia
1.- "No es necesario oir al tercer perito (dirimidor) ni causa nulidad si el juez
encuentra datos bastantes en uno de los peritos de las partes".
(G.J. N 701, p. 46).
2.- "No es motivo de nulidad la falta de nombramiento de un perito dirimidor".
(G.J. N 740, p. 25).
3.- "La facultad del juez para nombrar perito dirimidor no est subordinado al
trmino de prueba".
(G.J. N 813, p. 24).
4.- V. el caso N 4 del art. siguiente.
ART. 1333.- (Eficacia). El juez no est obligado a seguir las conclusiones de los
peritos, pero debe fundar las propias.
Fte: C. Proced. 351 Precd: p.c. abrg. 257 Conc: p.c. 441 - 442 El juez no a tenido la facultad discrecional que le da el art. 257 del Pdto. Cvl.
abrg., para apreciar estas pruebas. Su valoracin est, en alguna medida, reglada por el
art. 441 del nuevo procedimiento. El principio del art. se funda en que no basta que el
perito est cerciorado, sino que se precisa que lo est el juez, fundamentalmente.
De otra manera -dice Scaevola-, no sera ste, sino aqul quien resolviese las
cuestiones y la autoridad judicial no se encontrara, como est y debe estarlo, vinculada
a la funcin de un poder propio e independiente.
En la jurisprudencia comparada, los jueces no estn obligados a sujetarse al
dictamen de los peritos y la apreciacin de la prueba pericial est sometida a las reglas
de la sana crtica, criterio que recoge el art. 441 del p.c. vigente.
Jurisprudencia
1.- "El juez puede separarse del parecer pericial".
(G.J. N 716, p. 9).
2.- "Los jueces no estn obligados a seguir el parecer de los peritos, aun en el
caso de que sea uniforme el parecer de stos".
(G.J. N 742, p. 26).
3.- "La facultad acordada a los jueces por los arts. 256 y 257 del p.c. (abrg.;
equivalente ms al 1333 del c. c. que del 441 del p.c. vigentes), para aceptar o
separarse del parecer de los peritos, cuando es opuesto a su conviccin, no es
soberana ni incensurable, porque fluye y se entiende del espritu de la ley y lo
aconseja la razn y el sentido comn, que entre dos pareceres periciales
opuestos, debe aceptarse indudablemente el que aporta mejores elementos de
conviccin".
(G.J. N 1358, p. 18).
4.- "Se acusa a los tribunales de grado de haber aceptado el informe pericial,
siendo as que segn el art. 257 del p.c. (abrg. = al 1333 del c. c. vigente) no
estn obligados a seguir ese parecer, lo que a contrario sensu equivaldra a
sostener que estn obligados a rechazar siempre la opinin de los peritos,
siendo as que el citado art. de la Comp. concordante con el 256 (440, IV) del
mismo p.c. faculta con amplitud al juzgador para compulsar la prueba pericial al
autorizarle a apartarse del parecer pericial si es opuesto a sus convicciones".
(G.J. N 1588, p. 142).
5.- "Considera la prueba pericial por los jueces de instancia, con la facultad que
la ley les autoriza, no se ha violado el art. 257 (441) del p.c.".
(G.J. N 1602, p. 115).
6.- V. el caso N 4 del art. 1331.
CAPITULO VIII
DE LA INSPECCION OCULAR
ART. 1334.- (Inspeccin ocular). La inspeccin ocular del juez puede realizarse
de oficio o a solicitud de parte cuando los hechos y circunstancias del caso admiten
examen material, o las exterioridades, estado y condicin de las cosas o lugares,
faciliten una apreciacin objetiva.
Fte: Proced. 338 Precd: p.c. abrg. 244 Conc: p.c. 427 y s. c. c. 1285 Cuando para el esclarecimiento y apreciacin de los hechos, sea necesario que
el juez examine por si mismo algn sitio o la casa litigiosa se recurre al reconocimiento
judicial. Puede decretarse de oficio o a peticin de las partes.
Este medio de prueba, se practica con asistencia de las partes, sus defensores
y, adems, pueden concurrir al acto peritos y testigos, cuando unos y otros hubiesen de
intervenir en la inspeccin.
Inspeccin ocular, inspeccin judicial, reconocimiento judicial, son las
denominaciones que indistintamente se emplean para referirse a esa diligencia. El
Cdigo emplea la primera, su procedimiento las dos segundas. Con buen criterio se ha
evitado la pleonstica forma de referencia a esta diligencia empleada por el p.c.
abrogado: vista de ojos.
Corresponde destacar dos puntos de inters respecto de esta prueba: a) Ha de
referirse siempre a las exterioridades de las cosas, esto, es, a lo que pueda apreciarse
por el rgano de la visin, no pudiendo ser eficaz de otra manera. La razn est en los
motivos mismos porque se autoriza esta prueba. b) La inspeccin practicada por el juez
reviste autenticidad judicial. Es por ello, que el art. 428 del p.c. autoriza que tratndose
de tribunales colegiados, pueden concurrir a la inspeccin alguno o algunos de sus
miembros, no necesariamente todos y los que no han concurrido a la diligencia pueden
perfectamente fundar su fallo, (o su voto), en la apreciacin hecha por los miembros del
tribunal que asistieron al acto, cuya acta consigna con claridad perfecta los detalles y
circunstancias de la actuacin.
TITULO II
DE LA GARANTIA PATRIMONIAL DE LOS
DERECHOS
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 1335.- (Derechos de garanta personal general de los acreedores). Todos
los bienes muebles e inmuebles presentes y futuros del deudor que se ha obligado
personalmente constituyen la garanta comn de sus acreedores. Se exceptan los
bienes inembargables.
Conc: c. com. 143 - 452 - 1490 - 1542 c. c. 293 - 923 - 988 - 1470 Scaevola considera este art. (refirindose a su equivalente en el Cgo. espaol:
1911) como uno de los ms importantes del Cdigo civil, porque configura el aspecto de
responsabilidad de la relacin obligatoria, cuyos concepto y valor terico, a pesar de las
dudas y vacilaciones doctrinales, tienen, dice, una indudable trascendencia en el campo
de la realizacin del Derecho. Germn Mendoza, en sus Vistas de conjunto sobre el c.
c. de 1831, adornando con el plectro de poeta su docta jurisprudencia, entre algunos
lirios que dice encontrar entre las normas singulares de aqul, llama hermoso este art.
(1437 del c. c. abrg).
Cuando una persona en el obrar jurdico resulta obligada a dar, hacer o no hacer
algo con respecto a otras, no se resuelven sus preocupaciones en un puro deber
jurdico, sino que, en general, la ley sanciona el incumplimiento, autorizando a sus
acreedores perseguir la satisfaccin de sus crditos con los bienes del deudor,
especficamente si es posible y si no, pecuniariamente, mediante la ejecucin
correspondiente (Scaevola).
De este concepto, derivan las nociones, de responsabilidad patrimonial y garanta
reguladas en este captulo.
La responsabilidad patrimonial supone, particularmente, que estando el deudor
citado de embargo son inconducentes los arts. 1436 y 1437 (1335) del c. c.".
(G.J. N 554, p. 12).
4.-"La prohibicin del art. 252 (365 del c.f.) est limitada a la enajenacin
directa de inmuebles (vedada al emancipado) y no extiende sus efectos hasta el
punto de poner dichos bienes a cubierto de la responsabilidad a que estn
reatados los de todo deudor segn el art. 1437 (1335) del c. c.".
(G.J. N 595, p. 9).
5.- "La constitucin de hipoteca especial no excluye el derecho de ampliar la
ejecucin sobre otros bienes, cuando los especialmente hipotecados no llegan a
cubrir el crdito cuyo pago se demanda".
(G.J. N 657, p. 18).
6.- "Siendo los bienes del deudor prenda del acreedor, la ejecucin puede tener
lugar, caso de hallarse indivisos, sobre la parte perteneciente al deudor, sin que
los condominos, a ttulo de tales, puedan en perjuicio del acreedor tener derecho
a oponerse".
(G.J. N 660, p. 25).
7.- "Toda vez que los bienes del deudor son la prenda comn de los acreedores
segn el art. 1437 (1335) del c. c. los deudores demandados no deben disponer
de tales bienes, sino mediante autoridad judicial".
(G.J. N 1254, p. 54).
8.- "Los bienes de los deudores constituyen la prenda de los acreedores,
quienes tienen derecho para ejercitar actos de conservacin".
(G.J. N 1298, p. 106).
9.- "Las personas jurdicas (colectivas) al igual que las naturales (individuales),
estn sometidas a los cnones prescritos por los arts. 1436, 1437 (1335) y
1438 (1337, II) del c. c.".
(G.J. N 1564, p. 37).
10.- "Siendo los bienes del deudor la prenda comn de sus acreedores, al tenor
del art. 1437 (1335) del c. c., la parte ganancial de dicho deudor no
comprometida en el patrimonio familiar a que se refiere el art. 30 del c.f.
mediante resolucin expresa, est reatada a la obligacin que debe responder".
(G.J. N 1602, p. 134).
ART. 1336.- (Bienes inembargables: remisin). Son inembargables los bienes
expresamente sealados en el Cdigo de Procedimiento Civil y en leyes
especiales.
Fte: C. Proced. 545 Precd: p.c. abrg. 472 Conc: Const. 198 - c.f. 32 - 476 - c. com. 1468 - p.c. 179 c. c. 1439 La excepcin del art., se refiere a la inembargabilidad del patrimonio familiar (art.
32 c.f.), de las concesiones mineras por razn de inters pblico y sobre las cuales se
ha sustitudo el embargo con la intervencin (art. 183 c. min.), por ejemplo. El art. 498
del p.c., se ocupa de casos de inembargabilidad condicionada a la afectacin de otros
bienes disponibles, nicamente. En cambio el art. 179 del mismo cdigo adjetivo,
enumera los bienes inembargables con la debida precisin.
Si bien el uso de la palabra remisin empleada en el epgrafe del art., se adeca
a la acepcin gramatical de ella, no debe olvidarse que una de las funciones de las
reglas jurdicas es procurar que el significado tcnico, en que ellas son utilizadas, no
sean desvirtuadas o llevadas a confusin con el uso del mismo trmino en su sentido
vulgar. Esto es, si se ha usado la voz remisin, en su aceptacin tcnica, como
significado de condonacin de la deuda (arts. 358 y s.), no debi usarse en su
acepcin vulgar, en el ttulo de este art., por lo dems, innecesariamente, porque su
falta no habra alterado en nada el sentido del epgrafe y del texto del art.
ART. 1337.- (Concurso de acreedores y causas de preferencia).
I. El precio de los bienes pertenecientes al deudor se distribuye a prorrata entre sus
acreedores, salva las causas legtimas de preferencia.
II. Son causas legtimas de preferencia los privilegios, las hipotecas y la pignoracin.
Fte: Cgo. it. 2741 -
Precd: c. c. abrg. 1437 - 1438 Conc: c. com. 1542 c. c. 374 - 824 - 1045 - 1341 - 1360 - 1392 - 1398 - 1401 -
1432
1441 El art. coloca a todos los acreedores entre s en un pie de igualdad, quienes
concurren (principio del concurso de acreedores), a la par en la satisfaccin de sus
respectivos crditos, sin consideracin a la poca de su constitucin, y deben distribuirse
el producto de los bienes del deudor a prorrata. La regla rige, tratndose de los
llamados acreedores quirografarios, que son aqullos que no tienen una garanta real,
especfica sobre determinados bienes, sino la garanta comn a que se refiere el art.
1335.
Los acreedores que gozan de preferencia, por razn de privilegio o de alguna
garanta real singular (hipoteca, prenda), son pagados previa y completamente que los
quirografarios.
Jurisprudencia
"Segn el art. 1438 (1337, II), entre las causas legtimas de preferencia estn
los privilegios y las hipotecas".
(G.J. N 1617, p. 32).
ART. 1338.- (Subrogacin de las indemnizaciones por prdida o deterioro de las
cosas aseguradas).
I. Si las cosas sujetas a privilegios, hipoteca o pignoracin perecen o se deterioran,
las sumas que deben los aseguradores como indemnizaciones por prdida o deterioro,
quedan vinculadas al pago de los crditos privilegiados, hipotecarios o pignoraticios,
segn su grado, excepto si ellas deban emplearse para preparar tal prdida o deterioro.
La autoridad judicial puede, a instancia de los interesados, disponer las medidas
oportunas para asegurar el empleo de las sumas en la reintegracin o reparacin de la
cosa.
II. Los asegurados quedan libres de responsabilidad cuando paguen pasados treinta
das a contar de la prdida o deterioro, sin haber hecho oposicin. Pero cuando los
bienes son inmuebles con gravmenes inscritos en el registro de la oportunidad, o
muebles sujetos a registro, los asegurados no quedan libres sino transcurridos sin
oposicin treinta das de notificacin, a los acreedores con crditos inscritos, el hecho
que dio lugar a la prdida o al deterioro.
Fte: Cgo. it. 2742, 1) y 2) Conc: c. com. 1062 c. c. 326, 5) La prelacin en los casos de prdida o deterioro de bienes sujetos a privilegio o
garanta real que estn asegurados, se extiende a la indemnizacin del seguro, excepto
cuando su importancia se destine a la reposicin o restauracin del bien perdido o
deteriorado, caso en el cual, ha de entenderse que el privilegio o la garanta real
subsiste sobre el bien repuesto o restaurado.
El desplazamiento de la prelacin al importe de la indemnizacin se llama
subrogacin real: pretium seccedit in locum rei (Messineo).
ART. 1339.- (Disminucin de la garanta). Cuando el bien pignorado o
hipotecado se destruya, desaparezca o deteriore por cualquier causa no imputable al
acreedor, tornndose as incompleta la garanta, puede pedir al deudor le constituya
garantas nuevas y suficientes sobre otros bienes, y en caso contrario, el inmediato pago
de su crdito.
Fte: Cgo. it. 2743 Conc: c. c. 315 - 924 El art., es aplicacin particular de la regla general del art. 315, cuya anot. sirve
para la comprensin de este precepto.
ART. 1340.- (Nulidad del pacto comisorio y del pacto de va expedita).
I. Cualquier sea la poca de su celebracin es nulo el pacto por el cual se conviene
en que la propiedad de la cosa hipotecado o pignorada pase el acreedor cuando el
deudor no pague su deuda dentro del trmino fijado.
II. Es igualmente nulo el caso por el cual el constituyente autoriza al acreedor a
vender directamente la cosa pignorada o hipotecada. Si se prueba que ese fue el motivo
determinado del contrato, ste es nulo.
Fte: Cgo. it. 2744, 1) (para I) - Cgo. fr. 2078 (para II) Precd: c. c. abrg. 1421 - 1432 Conc: c. com. 880 c. c. 489 - 507 - 1360 - 1490 - 1433 Originalmente, la hipoteca como la prenda, no otorgaban otro derecho al acreedor
que obtener la posesin de la cosa y retenerla hasta que el crdito fuese satisfecho. En
la evolucin del derecho, para mejor satisfacer el inters del acreedor se aadi al
contrato de prenda como al de hipoteca pactos accesorios, principalmente: a) el pacto
de vendendo, que autorizaba al acreedor, en caso de incumplimiento del deudor,
transformar la cosa en dinero y pagarse con el precio de la venta; b) el pacto
comisorio, o atribucin al acreedor, en pago, en la propiedad de la cosa hipotecada o
pignorada, y del cual se dice que conlleva (Scaevola) una ilicitud intrnseca. Fue
considerado como lcita, sin embargo, durante toda la poca llamada clsica del derecho
romano hasta que los prohibi el Emperador Constantino en el ao 326 (cit. Scaevola).
La nulidad y, por consiguiente, la implcita prohibicin, del llamado pacto
comisorio establecida por el art. alcanza an a las convenciones que sobre ello se
acuerden con posterioridad a la constitucin de la hipoteca o de la prenda. El art. lo
dice explcitamente: cualquiera sea la poca de su celebracin.
El pacto comisorio, consiste en la convencin, o la clusula de una convencin,
por virtud de la cual, el acreedor queda autorizado para quedarse con la cosa dada en
garanta real, (prenda o hipoteca) en pago de la deuda, traspasndose la propiedad el
deudor anticipadamente para el caso de falta de pago. Prohibida en el Derecho romano,
pas del antiguo francs a travs del Cgo. de 1804, al Cgo. abrg. (art. 1421). Se la ha
prohibido siempre, porque se la considera peligrosa para el deudor, ya que
frecuentemente oculta un prstamo usuario, habida cuenta que por lo regular el valor de
la cosa dada en hipoteca o prenda con exceso al importe del prstamo.
Segn los autores, la razn de la prohibicin del pacto comisorio, tanto en la
hipoteca, en la prenda como en la anticresis, estriba en la necesidad de impedir los
acuerdos leoninos, ya que si el acreedor exige el crdito y los intereses, resulta inmoral
y contrario por lo tanto al espritu de la ley, que no permite que se lesione en los
contratos el principio de la conmutatividad que informa la regla del art. 454, dando lugar
a convenciones que faciliten el enriquecimiento torticero que el derecho no debe tolerar.
CAPITULO II
DE LOS PRIVILEGIOS
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 1341.- (Fundamento de privilegio). El privilegio se acuerda por la ley en
consideracin a la calidad y naturaleza del crdito. La constitucin del privilegio, sin
embargo, su puede subordinar por la ley a lo que convengan las partes.
Fte: Cgo. it. 2745 Precd: c. c. abrg. 1439 Conc: c. ar. 66 - 67 - c. tb. 4, 5) - c. com. 1493 - Lea. 156 c. c. 354 - 374 - 824 - 1057 - 1337 - 1394 - 1428 El privilegio presupone una pluralidad, actual o virtual, de crditos que pesan
sobre los bienes de un deudor. Consiste en la prelacin o preferencia, que la ley otorga
en favor del derecho de crdito (Messineo).
Es una disposicin de la ley que favorece al acreedor para que, en caso de
insolvencia o concurso del deudor, se le pague, no a prorrata, sino con preferencia a los
dems, esto es, en su totalidad antes que a ellos (Planiol y Ripert). Cuando se trata de
un acreedor, que tiene un derecho de preferencia como prendario o hipotecario, se le
reconoce una prioridad favorable, pagndole antes que aqullos que carecen de igual
garanta especfica (quirografarios), as tengan un derecho de data anterior al preferido.
Slo la ley puede establecer los privilegios, conforme lo expresa la idea que
implica la palabra privilegio: ley establecida en inters privado (Planiol y Ripert).
Scaevola, en el comentario de la norma equivalente del Cgo. espaol (art. 1921),
destaca y con muy buen criterio que, en principio, los derechos de crdito son
compatibles entre s y carecen de la nota de preferencia que caracteriza a los derechos
reales. Mas, este principio de igualdad de crditos tiene excepciones que la ley
establece o que las partes disponen al constituir una garanta de un derecho real para la
seguridad de un crdito.
La ley, tiene en cuenta al efecto, la naturaleza y fundamento de determinados
crditos, para concederles una particular preferencia. Segn Blonchi (cit. Scaevola), esta
preferencia es otorgada por la ley mediante dos modos concretos: a) declarando
directamente que establece determinado crdito privilegiado, ej.: el caso del art. 1345, y
b) concediendo a favor de los acreedores una hipoteca legal, ej.: el art. 149 del c.f.
respecto de las pensiones de asistencia del cnyuge y de los hijos en caso de divorcio,
o el art. 90 del c.p. con relacin a la responsabilidad civil emergente del delito. Roca
Sastre (cit. Scaevola), explicando a Bonnecase en este punto, distingue el crdito
privilegiado de la hipoteca legal, sealando que el privilegio no es un derecho sino una
cualidad o especial modo de ser que la ley confiere a un crdito: si el privilegio no es
ms que una cualidad inherente a un crdito simple o no garantido, se tiene un crdito
simplemente privilegiado, como alguno de los mencionados en el art. 1345, que no
requiere ser inscritos en registro alguno (art. 1345, II). Si el privilegio es una cualidad
inherente en un crdito garantizado con un derecho real, se tiene un crdito
singularmente privilegiado, como por ej.: los casos de los arts. 1348, 1349 o 1350. Esta
distincin, destaca que si el privilegio es cualidad de crdito, el singular privilegio, aade
a tal cualidad -de anteponerse a otros acreedores en el momento del pago- la especial
afectacin de determinados muebles o inmuebles a la satisfaccin del crdito.
Cuando las partes disponen constituir una garanta de un derecho real para la
seguridad de un crdito, se dota a ste de referencia.
La utilidad prctica de la distincin explicada, radica en que en el caso del
privilegio establecido por la ley, sta dota al crdito de preferencia a su satisfaccin, sin
otro requisito, mientras que en la hipoteca legal o en la preferencia establecida por las
partes mediante garanta de un derecho real, depende de la diligencia del acreedor dotar
de rango preferente a su crdito, cumpliendo los requisitos de registro. Esto, segn
Manresa (cit. Scaevola) no es algo que ha de considerarse injusto: simplemente es el
tributo obligado que impone la regularidad del trfico jurdico.
De acuerdo con las ideas expuestas, en general, el art. establece que la
constitucin del privilegio se acuerda por la ley, en consideracin a la naturaleza y
calidad de determinados crditos (su fundamento) reconocindoles una especial
preferencia, como en la resea doctrinal someramente hecha en lneas anteriores: a)
2.- "El vendedor tiene privilegio sobre el inmueble vendido nicamente cuando
no se le ha pagado el precio en todo o en parte y cuando esa acreencia se
halla debidamente inscrita en los derechos reales, a los fines del art. 1451
(1545) del c. c. y del art. 7 de la L. del registro de los derechos reales".
privilegios establecidos por Cdigos y leyes especiales se rigen por las normas de este
Captulo si no est dispuesta otra cosa.
Fte: Cgo. fr. 2098 Conc: c. tb. 4, 5) - 61 - c. com. 1493 SECCION II
DE LOS PRIVILEGIOS GENERALES SOBRE LOS BIENES
MUEBLES E INMUEBLES
ART. 1344.- (Objeto). Los privilegios generales sobre los bienes muebles e
inmuebles recaen sobre el conjunto del patrimonio perteneciente al deudor y se ejercen
primero con respecto a los bienes muebles y, no siendo ellos suficientes, a los
inmuebles.
Fte: Cgo. fr. 2099 - Cgo. arg. 3878, i.f. Precd: c. c. abrg. 1442 Conc: c. c. 1342 - 1345 - 1347 Establecida en las disposiciones generales del Ttulo (arts. 1335 y s.) el mbito
de la responsabilidad patrimonial del deudor y dadas las reglas, tambin generales,
sobre el fundamento y las clases de los privilegios en la seccin precedente, esta y las
siguientes secciones sealan las distintas soluciones para los diversos problemas, que
plantea el hecho de que sean varios los acreedores que pretendan satisfacerse con el
patrimonio del deudor. Esto supone, en realidad, que la reglamentacin en examen
evoca la idea del concurso de acreedores. Pues, no es para otro supuesto que la ley
regla la clasificacin de los crditos y su consiguiente orden de prelacin, en las normas
que inicia este art., que aparte su indudable aspecto material, tienen, como bien observa
Scaevola, un marcado valor instrumental, particularidad que tratndose de concursos y
quiebras, muestra que lo sustantivo y lo adjetivo marchan casi fundidos (Iribarren, cit.
Scaevola, mtodo generalizado, puede decirse, entre los cdigos latinos, mientras que
en los de cuo germnico, estos preceptos, ms que en los cdigos civiles, aparecen en
las leyes que regulan la ejecucin concursal.
La prelacin que determina el Cdigo, derivada de la clasificacin de los crditos
ao en curso.
3) Los derechos de autor debidos a los escritores, compositores y artistas por
los ltimos doce meses.
II. Estos privilegios no necesitan ser inscritos en el registro de los Derechos Reales ni
en ningn otro.
Fte: Cgo. it. 2755 - 2756 - 2751, 4) y 5) Precd: c. c. abrg. 1444, 1) y 4) Conc: c. com. 777 - 1493 - p.c. 574 - 579 c. c. 748 - 1344 - 1355 La enumeracin que hace el art. est formulada a ttulo jerarquco: los privilegios
que establece se ejercen en el orden que determina, segn expresa claramente.
La consignacin y orden de los diferentes crditos, que gozan de privilegio por
disposicin de la ley, depende del criterio del legislador y, por ello, no se ha de
encontrar uniformidad en los Cdigos. En este punto, el Cdigo, ha seguido un criterio
singularmente singular. Las reglas del art. 1444 (privilegios generales sobre muebles),
del Cgo. abrg., por ejemplo, han sido diseminadas entre las reglas de los arts. 1345
(privilegios generales sobre muebles e inmuebles) y 1346 (privilegios generales sobre
muebles solamente). Si se advierte lo observado en la anot. al art. 1342, parece
indudable que en lugar de corregir las deficiencias del rgimen abrogado, el Cdigo los
ha agravado con una reglamentacin intrincada, que no contribuye en absoluto a la clara
y sencilla comprensin de sus reglas. Hubiera ganado mucho el Cdigo en este punto,
si se hubiera concretado a copiar simplemente a su modelo, esto es a cambiar sin
conservar cuando no se sabe conciliar lo que corresponde cambiar y lo que es bueno
mantener.
La preferencia acordada al pago de los gastos de justicia, efectuados en inters
comn de los acreedores, supone por lo regular y, desde luego, un procedimiento de
ejecucin universal contra el deudor (concurso, quiebra) y su explicacin es obvia.
La preferencia para los domsticos y trabajadores en general (cualquiera sea su
denominacin segn dice el caso 2), se fundamenta y explica sola, una vez que se
trata de la renumeracin de gentes con ingresos fijos, destinados a atender la
SECCION III
DE LOS PRIVILEGIOS GENERALES
SOBRE LOS BIENES MUEBLES
ART. 1346.- (Enumeracin y orden). Los crditos privilegiados sobre la
generalidad de los muebles son los que se enumeran y se ejercen en el orden
siguiente:
1)
2)
Los gastos de enfermedad hechos durante los ltimos seis meses de vida del
deudor, cualquier haya sido la causa de su muerte, a prorrata entre aquellos a
quienes les sean debidos.
3)
4)
Los crditos de asistencia familiar por los ltimos seis mese a favor de las
personas a quienes la asistencia se deba segn ley.
5)
Los crditos del Estado u otras entidades pblicas por todo impuesto directo,
exceptuando el inmobiliario.
6)
Los crditos de Estado sobre los bienes del imputado y de la persona civilmente
responsable, segn las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Penal.
Fte: Cgo. it. 2751, 1), 2), 3) y 4) (para 1, 2, 3, y 4) - 2752 (para 5) - 2768
(para 6) Precd: c. c. abrg. 1444, 2) y 5) Conc: c. tb. 61 - c. com. 1493 - c.p. 87 y s. - p.p. 60 - 61 - 71 -
c. c. 1342
- 1356 La enumeracin de este art., como la del 1345, tambin supone un orden
jerrquico.
La preferencia concedida a los crditos derivados de gastos de funerales y ltima
enfermedad, se justifican habida cuenta la urgencia y necesidad manifiestas de carcter
apremiante y humanitario, que han determinado su erogacin. Comprende los gastos de
inhumacin e inclusive lutos (segn los usos, dice caso 1), honorarios de mdicos,
del deudor.
Fte: Cgo. it. 2776 Conc: c. c. 1344 - 1368 El principio de la subsidiaridad consignada en el art., repitiendo sobre ello la
regla del art. 1344, ha sido limitado a ese carcter subsidiario (por los redactores del
Cgo. francs de 1804, segn Mazeaud), dando eficiencia al privilegio general sobre
inmuebles, para el supuesto de que los muebles no sean suficientes para satisfacer a
los acreedores que se beneficiarn con los mismos, como una satisfaccin por el
atentado inferido al crdito inmobiliario. Esa subsidiaridad establecida por el art. 2015
del Cgo. francs (mal traducido en los arts. 1456 y 1457 del Cgo. abrg.), para las
costas judiciales, fue extendida en Francia por ley de 1957 (Mazeaud), en favor de los
trabajadores asalariados y de los autores, compositores, y artistas. As resulta, ms o
menos esclarecida, la fuente de la confusa clasificacin de privilegios.
SECCION IV
DE LOS PRIVILEGIOS ESPECIALES
SOBRE CIERTOS BIENES MUEBLES
ART. 1348.- (Eficacia respecto a la prenda). Si la ley no dispone otra cosa,
privilegios especiales sobre los bienes muebles no pueden ejercerse en perjuicio del
acreedor prendario.
Fte: Cgo. it. 2748, 1) Conc: c. c. 1342 - 1405 El privilegio especial, puede ser mobiliario o inmobiliario, segn la naturaleza del
objeto afectado por l y tiene funcin de garanta real, segn Messineo, comentarista del
Cgo. italiano.
Si bien es exacto este concepto, ha de comprenderse que l, se refiere en
realidad al privilegio derivado de garantas reales, que gravan bienes muebles o
inmuebles concretos, ciertos o determinados.
Los arts. 1348 y s., se relacionan con los privilegios especiales mobiliarios, que
tienen un carcter excepcional y que comprenden dos categoras: a) los privilegios
basados sobre la idea de la prenda tcita, y b) los privilegios basados sobre el ingreso
de un valor en el patrimonio del deudor (Mazeaud).
Entre los privilegios especiales mobiliarios, basados sobre la idea -puramente
ficticia- de prenda tcita, el ms importante es el del arrendador de un inmueble (art.
1349, 1), desde el Derecho romano. Este privilegio aprovecha a toda persona que
arriende un inmueble sea, como propietario, sea como usufructuario, sea, en fin, como
arrendero principal que subarriende el inmueble en todo o en parte. Puede tratarse de
un arrendamiento para vivienda, para uso profecional, etc. Puede tratarse de inmueble
edificado o no edificado. Ha de excluirse el arrendamiento de inmuebles rsticos, porque
ste no est permitido (v. anot. a los arts. 708 y s.), por lo cual, las reglas en examen,
slo han de entenderse en el arrendamiento de inmuebles urbanos. Se aplica
igualmente a los arrendamientos mineros (art. 175, c. min.).
2)
El crdito del hotelero o posadero sobre los efectos del husped para pagarse
las deudas correspondientes al hospedaje.
3)
El crdito del transportista sobre las cosas porteadas, para pagarse su retribucin
y expensas accesorias.
4)
5)
Conc: c. c. 326, 5) En caso de haber sido enajenado el bien, el privilegio del vendedor se traslada al
crdito -si hay lugar, naturalmente- del precio debido por el subadquirente (art. 1352).
c. c. 1345 - 1356 ART. 1356.- (Privilegios generales sobre los bienes muebles). Los acreedores
con privilegios generales sobre los bienes muebles son pagados en el orden que seala
el artculo 1346.
Conc: c. c. 1346 - 1355 ART. 1357.- (Privilegios sobre ciertos bienes muebles pertenecientes a rangos
diferentes). En el concurso de crditos con privilegio especial sobre la misma cosa
mueble, la preferencia se ejerce en el orden siguiente:
1)
Los acreedores que seala al artculo 1349 son preferidos a los indicados en los
artculos 1350 y 1351; la preferencia se concede si el acreedor es de buena fe.
2)
Los acreedores que seala el artculo 1350 son preferidos a los indicados en el
artculo 1351.
Conc: c. c. 1349 - 1350 - 1351 - 1428 ART. 1358.- (Privilegios del mismo rango sobre ciertos bienes muebles). Cuando
concurren acreedores con privilegios del mismo rango sobre ciertos bienes muebles, se
tendr en cuenta preferentemente al acreedor que pueda invocar la posesin de la cosa,
luego al conservador que haya sido el ltimo en efectuar los gastos de conservacin, y
entre vendedores sucesivos de una misma cosa se preferir al primer vendedor sobre el
segundo, al segundo sobre el tercero, y as sucesivamente.
Conc: c. c. 1353 ART. 1359.- (Concurrencia de privilegios generales y especiales). Los
acreedores con privilegios especiales son preferidos a los acreedores con privilegios
mobiliarios generales.
Conc: c. c. 1342 -
CAPITULO III
DE LAS HIPOTECAS
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 1360.- (Constitucin). I. La hipoteca constituda sobre bienes propios del
deudor o de un tercero, como garanta de una deuda, confiere al acreedor hipotecario
los derechos de persecucin y preferencia. Por el primero, puede embargar la cosa o
derecho en poder de cualquiera; por el segundo, es preferido en el pago a otros
acreedores.
II. los bienes muebles sujetos a registro, sobre los cuales se constituye una hipoteca,
se equiparan a los inmuebles para los efectos correspondientes.
III. La hipoteca slo tiene lugar en los casos y segn las formas autorizadas por la
ley.
Fte: Cgo. it. 2808 - Cgo. fr. 2115 (para III) Precd: c. c. abrg. 1460 Conc: c. c. 294 - 944 - 1337, II) - 1340 - 1366 - 1471 La hipoteca deriva de la instruccin denominada pignus, que consista en dar
cosas muebles o inmuebles como garanta de un crdito. La voz hypotheca
(literalmente, hipo, bajo; theque, caja: bajo caja o bajo seguridad), significaba que un
predio, en el que se colocaba un madero que contena la noticia del gravamen, estaba
bajo tal aviso, seguridad o gravamen. En el Derecho romano, la locucin hypotheca
adquiri el significado de gravamen real sin desposesin, tras un desarrollo que culmina
con la actio Serviana, llamada tambin en el Corpus juris civilis, actio in rem
hypothecaria.
De las numerosas definiciones, se puede sealar:
a) Una tradicional: derecho real, constitudo en garanta de una obligacin sobre
bienes inmuebles, que permanecen en la posesin de su dueo, para satisfacer con el
importe de la venta de stos aquella obligacin, cuando sea vencida y no pagada
2.- "El deudor tiene la obligacin de pagar no slo la cantidad prestada, sino
tambin las costas, para cuya (total) satisfaccin se hallan reatados los bienes
races constitudos en hipoteca".
(G.J. N 612, p. 5).
3.- "El principio de la divisibilidad de la obligacin entre los herederos del
deudor consignado en el art. 811 (430) tiene su excepcin, entre otros casos,
cuando la deuda es hipotecaria y, sindolo, el heredero que posee el fundo
hipotecado puede ser demandado por el total".
(G.J. N 703, p. 7).
4.- "La hipoteca que pesa sobre las fincas reata al pago del crdito que
garantiza, pudiendo el acreedor seguir la respectiva ejecucin desde el estado en
que se encuentra, sin que ese derecho impida la trasmisin de la propiedad".
(G.J. N 823, p. 59).
5.- V. el caso N 1 del art. 1364.
ART. 1361.- (Clases de Hipoteca). La hipoteca es legal, judicial y voluntaria.
II. La hipoteca legal se constituye por la ley; la judicial resulta de sentencias
pronunciadas por los jueces; y la voluntaria depende del acuerdo de dos o ms
voluntades o de una sola voluntad, como en los contratos o los testamentos
respectivamente.
Fte: Cgo. it. 2808, 3) (para I) - Cgo. fr. 2117 (para II) Precd: c. c. abrg. 1461 - 1462 Conc: c. c. 1368 - 1369 - 1372 Las hipotecas atendiendo a su origen, son clasificadas por los cdigos y por los
autores, en legales, judiciales y voluntarias.
Ossorio, en su Anteproyecto (art. 1468), slo reconoce la hipoteca voluntaria o
convencional, porque -dice, comentando el art. 1716 del Proyecto de Cdigo Civil
argentino de 1936- la hipoteca legal, no es sino el derecho que da la ley a la
constitucin de una hipoteca y cindose a una absoluta propiedad de lenguaje, no
debera hablarse de hipoteca legal sino del derecho legal a pedir la constitucin de
hipoteca, cuya inscripcin debera tramitarla sumarsimamente el beneficiado por la
disposicin legal.
El Proyecto Toro (art. 2229), reconoce la hipoteca convencional y la legal
(dentro de la cual incluye la judicial).
Las legales, tambin llamadas necesarias, pueden dividirse en expresas y tcitas.
Las voluntarias, atendiendo al modo de constituirse, pueden ser, segn Scaevola
y el derecho espaol, bilaterales, unilaterales y testamentarias, mientras segn Messineo
la hipoteca voluntaria nace del contrato o de la declaracin unilateral (art. 955) de
voluntad, excludo el testamento, dice. El autor primeramente aqu citado, sostiene a
tenor de la Ley hipotecaria espaola (art. 138) que admitida por sta que la hipoteca
puede ser impuesta por disposicin del dueo de los bienes sobre que se establezca,
nada impide que ella sea constituda no solamente por acto intervivos sino tambin por
acto mortis causa, es decir, por testamento. El problema parece estar referido al
requisito de forma ad solemnitatem exigido para constituir la hipoteca voluntaria (art.
491, 2) que habr de hacerse siempre por documento pblico. Quiere esto decir que,
puede constituirse hipoteca por acto unilateral mortis causa (testamento) siempre que
ste se otorgue en una de las clases de testamento solemne por ante un funcionario
fedatario (art. 1126). El art. permite la constitucin de la hipoteca por testamento, pero
no explica el punto aqu examinado, cuya interpretacin ha de admitirse que es la dada,
a mrito de la interpretacin combinada de este art. y del 491, 2).
Las hipotecas (voluntarias) tambin pueden ser, segn los autores, de trfico o
de seguridad. Las primeras son aquellas que pueden ser negociadas tanto por la
enajenacin del crdito como por la venta del inmueble asegurado (ejs.: las que
garantizan los derechos de los tenedores de ttulos valores o las que se constituyen
para emitir cdulas hipotecarias, y bonos bancarios; arts. 901, 1440, 1437 del c. com.).
Las segundas son las que estn pendientes, para ser hipotecadas normales, de la
cristalizacin del crdito, es decir, de que se produzca o concrete el crdito, como en el
caso de la hipoteca constituda para asegurar la gestin del tutor (c.f. art. 307) o de la
que pudiera constituirse (pues nada lo impide) en garanta de una corriente de crdito.
Jurisprudencia
su realizacin se conformar a los dispuesto por el art. 1366, aunque debe observarse,
que ello depende de la relacin entre el importe del crdito y el valor de los bienes, as
como la voluntad de las partes expresada en el contrato, pues que, ordinariamente, no
se da en garanta dos inmuebles cuando el valor de uno de ellos puede cubrir
satisfactoriamente el crdito.
La indivisibilidad, hace que cada un de los adquirentes de una parte del nico
bien hipotecado, en la eventualidad de una divisin de ste, estn sometidos a soportar,
sobre la parte respectiva, la satisfaccin de la deuda entera. Si son varios los bienes
hipotecados en garanta de un solo crdito, el acreedor puede accionar por el total de
su crdito sobre cada uno de los bienes gravados, a su eleccin y no est obligado a
dividir su accin y hacerla valer proporcionalmente a cada uno de dichos bienes.
Adems de esta indivisibilidad, referida al o a los bienes gravados, la indivisibilidad
tambin se entiende (Messineo) referida al crdito, punto de vista respecto del cual, se
tiene: a) el bien hipotecado queda gravado en su totalidad, hasta la satisfaccin de todo
el crdito, y b) el gravamen no se restringe a una parte del bien, aunque el crdito
haya sido parcialmente extinguido. Aplicaciones de este principio, se encuentran en el
art. 1267, (repeticin por pago de deuda comn) y 1374 (hipoteca sobre bienes
indivisos) v. gr.
El principio de la indivisibilidad de la hipoteca, implica que ella se extiende a
todas las mejoras, construcciones y accesiones que benefician a la cosa hipotecada o
incrementan su valor (art. 1365). Cada uno de los que adquieren una parte del nico
bien hipotecado, est -en la hiptesis de divisin de ste- sometido a soportar, sobre la
parte respectiva, la satisfaccin de la deuda entera (Messineo).
La facultad de perseguir la cosa hipotecada erga omnes, es directa e inmediata,
lo que quiere decir que entre acreedor hipotecario y el bien hipotecado no se interpola
nadie ni a nadie hay que acudir (Scaevola).
Jurisprudencia
1.- "La obligacin cuya ejecucin se demanda es hipotecaria y, por consiguiente,
indivisible".
(G.J. N 31, p. 272).
doblar el valor del inmueble el valor del inmueble subastado tendra que pagar
tambin a los acreedores hipotecarios con otras sumas acaso mayores que lo
abonado por el valor del remate, lo que jurdicamente es inadmisible y para
prevenir lo cual ha de observarse lo dispuesto por el art. 494 (531) del p.c.".
(G.J. N 1587, p. 49).
10.- "La hipoteca es por su naturaleza indivisible y subsiste enteramente sobre
todos los bienes afectados y sobre cada uno de ellos".
(Lab. Jud. 1979, p. 123).
11.- "El principio de la especialidad, instituido por L. de 15 de Nov. de 1887 (art.
25, inc. e) importa que el bien sujeto a registro debe estar claramente
especificado, principio mantenido en la legislacin vigente (c.c. art. 1363) y por
virtud la hipoteca, sea judicial, legal o voluntaria, debe inscribirse sobre bienes
especial e individualmente indicados".
(A.S. N 77, de 20-V-80).
12.- V. los casos Nos. 5 y 8 del art. 491; 2 del art. 1378; 3 del art. 1360; 14
del art. 1545; 9 del art. 1552.
ART. 1364.- (Efectos respecto a terceros). La hipoteca slo surte efecto
respecto a terceros desde el da de su inscripcin en el registro respectivo.
Fte: Cgo. fr. 2134 - Cgo. arg. 3135 Precd: L. 15 Nov. 1887, arts. 1 y 7, 1) Conc: c.f. 149 - c. com. 899 - c. min. 180 - c.p. 90 c. c. 1383 - 1538 La hipoteca, en general, sea legal, judicial o voluntaria, es un derecho de
constitucin publicitaria. Requiere la concurrencia de dos exigencias: 1) la escritura
pblica, como requisito de forma (arts. 452, 4) y 491, 2), particularmente en la
voluntaria, 2:) la inscripcin de la misma en el Registro de los derechos reales, a mrito
del precepto en examen.
Como razn de estas exigencias, Scaevola indica que en los derechos reales de
no-contacto, o que no manifiestan o exteriorizan su existencia por actos externos y que,
2.- "El crdito hipotecario anotado en el Registro surte contra terceros los
efectos que tiene la hipoteca legalmente constituida y anotada".
(G.J. N 487, p. 14).
3.- V. los casos nico del art. 1361 y todos los del art. 1368.
ART. 1365.- (Mejoras, construcciones y accesiones). La hipoteca se extiende a
todas las mejores, construcciones y accesiones que sobrevienen en el inmueble
hipotecado, salvas las excepciones establecidas por ley.
Fte: Cgo. it. 2811 Precd: c. c. abrg. 1478 Conc: c. c. 1363 V. la anot. al art. 1363.
A propsito del art., se considera que, en principio, no parece haber problema en
esta materia, habida cuenta que hipotecada una cosa, ella, tal como era al constituirse
la hipoteca, es la que debe responder del crdito. Sin embargo, no cabe desconocer
que la cosa o el bien hipotecado puede variar, sea por incorporaciones naturales
debidas a fenmenos de accesin, sea por incorporaciones industriales debidas a
edificaciones, mejoras, etc., como tambin puede sufrir disminucin en su valor
intrnseco, por accidentes naturales o industriales.
Esta extensin que dispone la ley a las accesiones naturales y a las mejoras,
incluidas en stas las construcciones, se refieren a las posteriores a la hipoteca, esto
es, a las que sobrevengan despus de la constitucin de sta, porque las anteriormente
realizadas, se consideran hipotecas per se en su carcter de cualidades del fundo o del
bien hipotecado a tiempo de constituirse la hipoteca (Scaevola).
El art. lo dice con claridad, se refiere a las accesiones, construcciones y mejoras
introducidas por el deudor hipotecario, sindolo ya, lo que es lgico, porque de ordinario
y en buena parte de los casos invierte el dinero de la hipoteca en esas mejoras.
Ahora bien, la disposicin, aunque no lo dice con la claridad debida, se refiere al
bien hipotecado que se mantiene en poder del deudor, pero no dice qu pasa, cuando
ese bien se transfiere a manos de un tercero, que es quien realiza las construcciones o
mejoras. El art. se concreta a proclamar la salvedad de las excepciones establecidas
por la ley, copiando ad pedem literae a su fuente legislativa, pero omitiendo especificar
luego esas excepciones como lo hace el Cgo. modelo. Una de esas excepciones consta
en el art. 2864 del Cgo. italiano, cuya adopcin se ha omitido, inexplicablemente si se
tiene en cuenta la relacin directa que tiene con la regla in fine en estudio y que, en la
parte pertinente (pues se refiere tambin a los daos que ocasiona el tercero
adquirente), establece que el tercero adquirente del bien hipotecado despus de la
hipoteca: tiene el derecho de hacer separar del precio de venta (en el supuesto de
ejecucin) la parte correspondiente a las mejoras realizadas despus de la (inscripcin)
de su ttulo, hasta la concurrencia del valor de las mismas en el momento de la venta.
Otra de las excepciones extraadas, figura en el art. 2873 del Cgo. modelo, fuente del
art. 1386 pero incompletamente adoptado, atena el principio de la extensin de la
hipoteca a las mejoras y construcciones posteriores, en el caso de edificios en los
cuales el propietario despus de constituida la hipoteca ha realizado elevaciones (ha
agregado pisos, para decirlo ms claramente) de dicho edificio, mediante una reduccin
que deje a estas elevaciones exentas en todo o en parte de la garanta hipotecaria,
dentro de lmites establecidos en otra regla tampoco adoptada. La primera excepcin
aqu mencionada est inserta entre las disposiciones relativas a los efectos de la
hipoteca respecto del tercero adquirente, que el Cdigo no legisla, y la segunda entre
las relativas a la reduccin de las hipotecas.
La posibilidad de aplicar por analoga las disposiciones de los arts. 97 y 223, de
acuerdo a la regla general establecida en el art. 1, II) del p.c. (pues este es un caso
manifiesto de insuficiencia de la ley), es cuestin que queda para la interpretacin de la
jurisprudencia, que debe considerar, segn casos y circunstancias, esas excepciones
establecidas por la ley y que la ley no ha establecido dnde y cmo corresponde.
Queda por determinar, tambin, si la indemnizaciones estn comprendidas en la
extensin que regula el art., particularmente por razn de seguros en caso de siniestro,
o por razn de expropiacin. Ha de considerarse que, como Scaevola, en el capital del
seguro y en el capital de la expropiacin, est el importe del crdito hipotecario, y si
hubiere algn exceso, le corresponde al deudor. Ntese que el c. com. (art. 1062:
seguro sobre cosas gravadas) contempla el caso en la regulacin de los seguros, y el
c. ar. (art. 64) en el supuesto de destruccin o prdida total o parcial de la aeronave
hipotecada. En la expropiacin, la solucin tiene que ser afirmativa.
Jurisprudencia
1.- "La venta que debe efectuarse de los terrenos hipotecados no excluye las
casas posteriormente construidas por el deudor en uno de ellos, por ser mejoras
previstas y comprendidas en el art. 1478 (1365)".
(G.J. N 743, p. 15).
2.- V. el caso N 4 del art. 1363.
ART. 1366.- (Hipoteca sobre varios inmuebles; orden en que deben ser
vendidos). El acreedor cuya hipoteca comprende varios inmuebles podr a su eleccin
perseguir a todos ellos simultneamente o slo a uno, aun cuando hubieran pertenecido
o pasado a propiedad de diferentes personas o existieran otras hipotecas. Sin embargo,
el juez podr, por causa fundada, fijar un orden para la venta de los bienes afectados.
Fte: (posible) Cgo. arg. 3113 - 3114 - o Cgo. alemn 1132 Conc: c. c. 1360 V. la anot. del art. 1363, en lo pertinente.
Atendiendo al nmero, los autores distinguen las hipotecas mancomunadas de las
solidarias (Scaevola). Lo comn es que la hipoteca sea mancomunada, esto es, que
cuando se hipotecan varias fincas en garanta de un slo crdito, se especifica en la
escritura constitutiva la parte del crdito de que cada finca deba responder. Cuando es
solidaria, en la hipoteca sobre varias fincas en garanta de un slo crdito, se pacta la
no distribucin. Esta regla se aplica tambin a la finca que hipotecada, es dividida
posteriormente en varias (ejemplo: particin de herencia), divisin que es intrascendente
para el acreedor hipotecario, porque su crdito no se fracciona con la divisin de la
finca, pudiendo dirigir su accin contra todas las fracciones que formaban un solo
cuerpo, antes de la divisin o contra cualquiera de ellas. Estas modalidades deben ser
tenidas en cuenta en la aplicabilidad del art. 1132 del c. c. alemn, contiene anloga
disposicin y similarmente formulada a la del art. en examen, razn que abona
considerarle posible fuente de ste. Dice:
"Hipoteca solidaria.- Si el crdito est garantizado por una hipoteca sobre varias
fincas, cada una de las fincas estar afectada a la totalidad del crdito. El
SECCION II
DE LA HIPOTECA LEGAL
ART. 1368.- (Enumeracin). Independientemente de las hipotecas legales
previstas por otros cdigos o por leyes especiales, los crditos a los cuales la ley otorga
hipoteca son:
1) Los del Estado, municipios y otras entidades pblicas sobre los bienes de
administradores, recaudadores y dems personas a cuyo cargo est el manejar o
cuidar los intereses de esas entidades, as como sobre los bienes pertenecientes
a todo deudor de ellas.
2) Los previstos en el artculo 1346 en relacin a la hipoteca suplementaria a
que se refiere al artculo 1347.
3) Los de quien vende un inmueble, por el precio no pagado.
4) Los del prestador de dinero para la adquisicin de un inmueble, siempre y
cuando conste por el documento de prstamo que la suma estaba destinada a
ese fin y aparezca por el recibo del vendedor que el pago se hizo con el dinero
de ese prstamo.
5) Los del coheredero, copropietario y socio, sobre los inmuebles asignados en
la divisin a los otros copartcipes en cuanto al pago de las compensacin que
les corresponden.
6) Los del arquitecto y contratista para pagar el precio de su trabajo y sus
salarios.
7) Los del prestador de dinero para pagar a los arquitectos y contratistas, as
como los del albail y otros obreros empleados para edificar, siempre que su
empleo conste en la forma prevista por el caso 4 del artculo presente.
Fte: Cgo. it. 2817, 1) y 2) (para 3 y 5) - Cgo. fr. 2103 (para 4, 6 y 7) - 2121
(para 1) Precd: c. c. abrg. 1466 - 1451 a 1455 Conc: c.f. 149 - c.p. 90 - c. com. 1551, 2) - 1563, 5) c. c. 325 - 1246 - 1347 - 1361 El Cdigo, no da un concepto de la hipoteca legal. El art. 1361, II), se limita a
decir que la hipoteca legal se constituye por la ley, lo cual, en principio, no es decir
nada.
La hipoteca legal, slo tiene lugar en los casos y segn las formas autorizadas
por la ley, segn el precepto del art. 1360, III, que es, en realidad, la regla general
aplicable a las hipotecas legales, las cuales son, entre otras que pueden encontrarse en
el ordenamiento jurdico general, las que seala este artculo.
Jurisprudencia
1.- "La hipoteca legal para surtir sus efectos contra terceros, debe estar
registrada con arreglo a la ley de 15 de Nov. del 87".
(G.J. N 603, p. 3).
2.- "Conforme a los arts. 14, 20 y 22 de la Ley de 15 de Nov. de 1887, las
hipotecas tcitas (legales) para surtir efectos contra terceros, deben ser
inscritas".
(G.J. N 720, p. 22).
3.- "La hipoteca (legal) con que estuvieron gravados los bienes del tutor en
favor del menor no fue inscrita, mientras que la otorgada en beneficio del
acreedor sobre la finca (lo fue)... en consecuencia a este ltimo crdito (debe)
ser pagado con preferencia al primero".
(G.J. N 720, p. 22).
4.- "La subrogacin de la hipoteca sin la concurrencia del acreedor, no surte
efecto contra ste".
(G.J. N 732, p. 19).
5.- "No debe confundirse la hipoteca legal de los bienes de los delincuentes y
culpables, establecida por la ltima parte del art. 18 (90) del c.p., con el
secuestro (propiamente es retencin tanto en la vieja como en la nueva
legislacin) que recae sobre los bienes o sumas de dinero pertenecientes al
deudor, conforme a la regla del art. 471 (504) del p. c.".
(G.J. N 1210, p. 104).
SECCION III
DE LA HIPOTECA JUDICIAL
ART. 1369.- (Resoluciones de las cuales deriva).
I. La hipoteca judicial se origina en las sentencias que condenan a pagar una suma
de dinero, o los daos o perjuicios resultantes por no cumplir una obligacin de hacer,
sea en juicio contradictorio, sea en rebelda, sean las sentencias definitivas o
provisionales, en favor de quien o quienes las han obtenido.
II. Esta hipoteca tambin resulta de otras resoluciones judiciales o administrativas a
las cuales la ley confiere ese valor para el efecto.
Fte: Cgo. 2818 - Cgo. fr. 2123 Precd: c. c. abrg. 1468 Conc: c. c. 1361 - 1384 - 1386 - 1391 - 1395 - 1546 - 1547, II) - 1552 1556 Pese a su nombre, la hipoteca judicial es hipoteca legal (Mazeaud). Quien
obtenga una sentencia, civil o penal (por aplicacin del art. 90 del c.p. que establece
hipoteca legal de los bienes de los responsables de un delito), de condena o de
cualquiera otra providencia judicial de igual eficacia (v. gr. art. 496 del p.c.), adquiere
ttulo, para escribir hipoteca, que le asegure prelacin a los efectos de la futura
ejecucin forzosa que l mismo, u otro, est por promover (Messineo).
Otras actuaciones judiciales de las que derivan inscripciones hipotecarias, que
pueden agregarse como ejemplos a los dados anteriormente, estn comprendidas en la
disposiciones de los casos 13, 14 y 15 del art. 1540 del Cdigo y en los arts. 149 del
c.f. y 1551, inc. 2) y 1563, inc. 5 del c. com.
Tiene utilidad prctica, por el hecho de que el acreedor que tiene un crdito ya
lquido y exigible, por efecto de la sentencia, puede proceder a la ejecucin inmediata
sobre los inmuebles del deudor.
La inscripcin es necesaria. En rigor, la sentencia confirma o convierte en
inscripcin, una notacin preventiva (art. 1152), que es hecha al iniciarse la demanda,
mediante la cual el acreedor est cubierto de cualquiera sorpresa perjudicial, que el
SECCION IV
DE LA HIPOTECA VOLUNTARIA
ART. 1372.- (Quines pueden constituir hipoteca).
I. Slo puede constituir hipoteca el propietario con capacidad de enajenar los bienes
o derechos que sujeta a ella.
II. Es vlida la hipoteca constituida por el propietario aparente as como por el
heredero aparente, siempre que el acreedor hipotecario pruebe un error comn e
invencible.
Fte: Cgo. fr. 2124 (para I) Precd: c. c. abrg. 1472 Conc: c. mi. 178 - c. com. 899 c. c. 590 - 1361 - 1384 - 1385 - 1395 - 1457 Cuando no es concedida por la ley o constituida por determinacin judicial, la
hipoteca supone una convencin concluida entre el acreedor, que obtiene la garanta y
el constituyente que la concede sobre alguno o algunos de sus bienes. De ordinario, es
el deudor quien la constituye; pero, tambin puede ser un tercero el constituyente, sobre
sus bienes, para seguridad de una obligacin que no es la suya. Este constituyente,
segn Mazeaud, se llama fiador real, segn Messineo, no (vase anot. a los arts. 1360
y s.).
Adems del contrato, la hipoteca voluntaria puede nacer de un acto unilateral de
voluntad del constituyente (menos en testamento), que produce efectos sin necesidad
de aceptacin del acreedor (Messineo).
Por disposicin expresa del art. 491, caso 2), la hipoteca voluntaria, debe
otorgarse inexcusablemente mediante escritura pblica, requisito de forma ad
solemnitatem esencial para su existencia y validez (art. 452). Y para surtir efectos
contra terceros debe ser, inexcusablemente tambin, inscrita en el registro de la
propiedad (arts. 1538 y 1540, caso 4).
El constituyente, no puede crear una hipoteca sino sobre un derecho real del que
sea titular (propiedad, usufructo). Esto es, que la hipoteca constituida, de buena o de
mala fe, sobre un bien o un derecho ajeno, es nula de nulidad absoluta (Planiol y
Ripert, Mazeaud). El art. 1372, es concreto al respecto: slo puede constituir hipoteca el
propietario. Por lo dems, dados los requisitos exigidos para su validez (escritura
pblica e inscripcin), evidentemente, es imposible concebir la constitucin de una
hipoteca sobre bienes ajenos. No debe confundirse esta consecuencia, con la hipoteca
constituida por tercero en garanta de un crdito ajeno. Esta posibilidad no vara en
modo alguno la regla: el constituyente es el propietario.
Para hipotecar, es necesario tener capacidad para enajenar los bienes de
derechos que con ella se grava, segn la segunda condicin explcita dispuesta por el
art.
La regla de pargrafo II de este art., derivacin de la teora de la propiedad
aparente, admite que la hipoteca pueda ser constituda por el propietario aparente,
nocin que incluye al heredero aparente.
El propietario aparente, resulta comunmente de los contratos simulados. Los
terceros que adquieren derechos sobre el inmueble objeto de una venta simulada,
especialmente hipotecada, pueden oponerlas al verdadero propietario, porque ni surte
contra ellos ningn efecto el contradocumento (art. 544). El caso del heredero aparente,
tiene si ejemplo exacto en el supuesto del art. 1457, II).
La hipoteca constituida por el propietario aparente, se considera vlida, por la
misma razn que se acepta la enajenacin hecha por el propietario aparente en sus
efectos frente al tercero adquirente (Mazeaud), mas, el acreedor hipotecario est
obligado a probar no su error personal, sino que el error hay sido comn e invencible
sobre los derechos del constituyente de la hipoteca, concepto que evoca la aplicacin de
la mxima error communis facit ius (v. lo pertinente a esta mxima en la anot. al art.
950). As en el supuesto de la simulacin antes mencionado, el principio convalida la
hipoteca constituda por el non dominus: cuando el propietario simula una venta de un
inmueble suyo, los terceros que contratan sobre l con el adquirente aparente algunos
derechos sobre el inmueble, particularmente hipotecarios, pueden oponerlos al verus
dominus, porque no tiene valor alguno contra ellos el contradocumento.
Jurisprudencia
instrumento pblico".
(G.J. N 806, p. 46).
9.- "Como contrato formal no se establece sino por escritura pblica, segn lo
dispone el art. 1474 (491, 2) del c. c.".
(G.J. N 1283, p. 64).
10.- "El propietario en ejercicio legtimo de su derecho, puede tambin
legtimamente, hipotecar su propiedad".
(G.J. N 1283, p. 78).
11.- "La deudora pudo constituir hipoteca sobre un bien suyo y propio, la cual,
por eso es vlida y perfectamente legal".
(G.J. N 1283, p. 78).
12.- Vase el caso nico del art. 1361.
ART. 1373.- (Derechos sujetos a rescisin o a condicin). Quienes tienen sobre
el derecho o el bien un derecho que est suspendido por una condicin, o sea resoluble
en ciertos casos, o sea rescindible, slo pueden constituir una hipoteca sometida
respectivamente a las mismas condiciones y circunstancias. Los bienes de los incapaces
y asuntes, mientras su posesin no se haya deferido sino provisionalmente, slo pueden
ser hipotecados por los motivos y en la forma que establezca la ley o una resolucin
judicial.
Fte: Cgo. arg. 3116 (para 1 parte) - Cgo. fr. 2126 (para 2 parte) - Precd: c. c.
abrg. 1473 Conc: c.f. 470 c. c. 647 Ejemplo de los derechos sujetos a rescisin o a condicin, es la venta con pacto
de rescate (arts. 641 y s.), que es una venta condicional (Mazeaud), en la cual el
comprador y el vendedor son propietarios, el primero bajo condicin resolutoria y el
segundo bajo condicin suspensiva, del ejercicio del retracto. En esa virtud, cada uno de
ellos puede constituir una hipoteca, cuya suerte depende del ejercicio de la facultad de
rescate que tiene el vendedor. El problema es de quien acepte asegurar su crdito con
una hipoteca semejante. La posibilidad de que pueda constituirse este tipo de hipotecas,
descansa en el principio de la libertad contractual (art. 454). Si el comprador constituy
la hipoteca, el vendedor que ejercita el derecho de rescate, recobra el bien libre de la
hipoteca (art. 647).
Respecto de los bienes de incapaces y ausentes, la restriccin dispuesta por el
art., in fine, ha de entenderse referida a la necesidad y utilidad, que debe ser declarada
y autorizada por el juez, para fines de la propia conservacin de esos bienes, v. gr.
(art. 470, c.f.).
Jurisprudencia
1.- "Los bienes de los menores no pueden enajenarse ni constituirse en
hipoteca, sino por derecho del juez, cuando hubiere gran necesidad o utilidad
conocida, y por las causas y en la forma establecida por la ley".
(G.J. N 557, p. 13).
2.- "Los gravmenes hipotecarios sobre bienes de menores, hechos sin llenar
las exigencias legales que interesan al orden social no tienen valor jurdico".
(G.J. N 1021, p. 50).
3.- "No tiene valor jurdico los gravmenes reales sobre bienes de menores,
efectuados sin llenar los recaudos exigidos por el art. 238 del c. c. (abrg. = al
266 del c.f.)".
(G.J. N 1012, p. 50).
4.- "La venta o hipoteca de bienes races de menores, estn sujetos a las
respectivas diligencias de necesidad y utilidad y consiguiente aprobacin judicial".
(G.J. N 1103, p. 4).
5.- "La hipoteca sobre el inmueble que tambin pertenece al menor, en
proporcin igual a la de los otorgantes, no puede comprender la parte de aqul,
porque no se obtuvo la autorizacin prescrita por los arts. 238 y 239 del c. c.
(abrg. = a los arts. 266 y 470 del c.f.)".
(G.J. N 1271, p. 11).
6.- "La hipoteca de los bienes de la menor, otorgada contrariando lo previsto por
el art. 238 del c. c. (abrg. = al 266 del c.f.) es nula y los jueces de grado al
darle vigor jurdico, han violado la ley".
(G.J. N 1271, p. 12).
ART. 1374.- (Hipoteca sobre bienes indivisos).
I. La hipoteca constituida por todos los copropietarios de un bien indiviso conservar
sus efectos cualquiera sea ulteriormente el resultado de la divisin o la subasta.
II. La hipoteca constituida sobre la cuota propia de uno de los copropietarios produce
efectos respecto a los bienes o la porcin de bienes que a l se le asignen en la
divisin.
III. Si en la divisin se asignan al copropietario bienes distintos de los por l
hipotecados en la masa dividida, la hipoteca se traslada sobre estos otros bienes con la
fecha de la inscripcin original y en los limites del valor anteriormente fijado en esa
hipoteca, lo cual se har a gestin del acreedor hipotecario.
IV. Los acreedores hipotecarios y los cesionarios de un copropietario a quien se
hayan asignado bienes diversos de los hipotecarios o cedidos, pueden hacer valer sus
derechos tambin sobres las sumas debidas al copropietario por compensaciones, o
cuando le haya sido atribuida una suma de dinero en lugar de bienes en especie, y en
estos casos su crdito gozar de preferencia para el pago desde la fecha de inscripcin
de la hipoteca, pero slo en el lmite del valor que tengan los bienes anteriormente
hipotecados o cedidos.
Fte: Cgo. it. 2825, 1, 2 y 4 (para II, III y IV) Conc: c. c. 161 - 185 - 198 - 1270 La hipoteca sobre bienes indivisos, se regula segn los supuestos que el
precepto enuncia. En el caso del prf. I), la divisin de la comunidad no afecta a la
hipoteca que por ser indivisible, surte sus efectos sobre el todo hipotecado. El prf. II, se
refiere prcticamente, al derecho que cada copropietario tiene en su cuota propia.
Ejemplo, el copropietario de la propiedad horizontal, tiene propiedad principal privativa
sobre su piso, compartimiento o departamento, con el accesorio de la cuota parte de
copropiedad de las partes comunes, que para los efectos dispositivos del derecho de
propiedad, se considera un inmueble individual distinto (art. 185). La propiedad
constituida sobre esta cuota propia, que comprende la de las partes comunes, se rige
por esta disposicin, como la constituida sobre toda porcin separada en una comunidad
de bienes.
El prf. III del artculo en examen, supone una subrogacin real y surte efectos
siempre que la hipoteca sea inscrita de nuevo, con la fecha de la inscripcin y el valor
que tena antes de la subrogacin. Esta nueva inscripcin, debe gestionarla el acreedor
hipotecario afectado por la subrogacin real (Messineo). El Cgo. modelo (art. 2825),
seala un plazo de noventa das para la reinscripcin, desde que la divisin de la cual
deriva la subrogacin real, se produjo; plazo que la disposicin en examen ha omitido
sealar.
El prf. IV, supone una compensacin posible entre los acreedores hipotecarios y
cesionarios del copropietario, que recibe bienes diversos o cedidos, cuando aqullos son
deudores de ste. Y en caso de que el copropietario, en lugar de bienes en especie,
reciba dinero efectivo (sin posibilidad de que se opere la subrogacin real de la
hipoteca), los acreedores y cesionarios tienen prelacin sobre esa suma de dinero para
cobrar sus crditos, en el lmite del valor de los bienes hipotecados o cedidos y con la
preferencia que derive de la inscripcin de los respectivos ttulos.
Jurisprudencia
"Segn el art. 116 del c.f. ningn bien comn puede ser hipotecado sin la
concurrencia de ambos cnyuges y la violacin de esta regla permite que el
esposo o la esposa que no intervino en tal acto dispositivo, puede demandar la
nulidad del mismo o reclamar su derecho en el 50% lo que puede hacerse a
travs de una tercera de dominio excluyente".
(A.S. N 102, de 15-V-81).
ART. 1375.- (Hipoteca de bienes de menores, inhabilitados y ausentes). Los
bienes de los incapaces y de los ausentes, en tanto que su posesin se haya deferido
slo provisionalmente, no pueden ser hipotecados sino por los motivos y en la forma
que establece la ley o en virtud de resolucin judicial.
Fte: Cgo. fr. 2126 Precd: c. c. abrg. 1473 Conc: c.f. 266 - 470 -
Este art. ha sido tomado del art. 2126 del Cgo. francs, a travs de su
precedente el art. 1473 del c. c. abrg., repetidamente, en este art. y en la segunda fase
del art. 1373, lo que ensea una evidente falta de coordinacin en la elaboracin de las
reglas que contiene el Cdigo.
V. sobre el caso del art. la anot. y la jurisprudencia pertinentes en el art. 1373.
ART. 1376.- (Hipotecas constitudas en el extranjero). Las hipotecas constituidas
en el extranjero sobre bienes radicados en Bolivia, surtirn sus efectos es esta
Repblica si se otorgaron con sujecin a los requisitos de validez previstos para los
actos solemnes celebrados en el extranjero, y si estn suficientemente legalizados por
las autoridades competentes.
Fte: Cgo. it. 2837 Precd: c. c. abrg. 1475 Conc: c. c. 1294 - 1543 Las hipotecas constituidas en el extranjero sobre bienes radicados en Bolivia, se
someten al estatuto formal (locus regit actum). La legalizacin es requisito esencial ad
probationem.
ART. 1377.- (Bienes futuros).
I. Los bienes futuros no pueden ser hipotecadas.
II. Quien posea un derecho actual que le permita construir, puede constituir hipoteca
sobre los edificios cuya construccin haya comenzado o est simplemente proyectada.
Fte: Cgo. it. 2823 Conc: c. c. 488 - 594 - 1004 La prohibicin de hipotecar bienes futuros, supone una nulidad absoluta. Afecta a
la hipoteca en la misma medida en que se grave a los bienes futuros (Mazeaud). La
nica excepcin que reconoce el Cdigo, es la posibilidad de hipotecar edificios cuya
construccin est proyectada o iniciada a tiempo de la constitucin de la hipoteca. El
Cgo. modelo (art. 2823), ha innovado en la materia, aceptando la hipoteca de bienes
futuros, condicionada al hecho de que la cosa llegue a tener existencia, que, con buen
criterio, el Cdigo ha reducido esa posibilidad a la excepcin anotada. La razn de la
la constitucin de la hipoteca".
(G.J. N 829, p. 9).
3.- "No puede ser de carcter general sino especficamente sealada sobre
bienes que deben individualizarse, con sealamiento de su situacin, lmites u
otras circunstancias que los hagan conocer precisa y distintamente".
(G.J. N 1283, p. 64).
ART. 1379.- (Especialidad en la suma garantizada con la hipoteca). La hipoteca
voluntaria slo es vlida en tanto la suma por la cual se ha constituido sea cierta y
determinada. Si el crdito resultante de la obligacin es condicional en su existencia o
est indeterminado en su valor, el acreedor no podr pedir su inscripcin sino hasta la
concurrencia de un valor estimativo que l declarar expresamente y que el deudor
tendr derecho a hacer reducir, si hubiere lugar.
Fte: Cgo. fr. 2132 - Cgo. it. 2838 Precd: c. c. abrg. 1477 Conc: c. c. 1378 - 1386 La especialidad del crdito garantizado hipotecariamente, permite a los terceros
conocer la causa y el importe del mismo y la parte del bien que est libre de deudas, lo
que hace posible el deudor obtener otros crditos, garantizables con el mismo bien
(Messineo, Mazeaud).
Ambas individualizaciones: especialidad del bien gravado y especialidad del
crdito (monto cierto), deben hacerse necesariamente en el documento constitutivo de la
hipoteca.
En el art., el Cdigo, apartndose de la redaccin clara de su modelo (art. 2838,
Cgo. it.), ha adoptado la del 1477 del Cgo. abrg., que niega inscripcin a la hipoteca
condicional, con olvido a la regla del art. 1373, ya visto, sobre hipotecas que recaen
sobre derechos sujetos a condicin. El Cgo. italiano, en su citada disposicin, slo se
refiere a la indeterminacin de valor que deriva, para la inscripcin de la hipoteca, en la
necesidad de asignarle un valor estimativo necesariamente.
V. lo pertinente en la anot. al art. 1363.
SECCION V
DE LA INSCRIPCION, REDUCCION, EXTINCION,
CANCELACION Y ORDEN DE LAS HIPOTECAS
SUBSECCION I
DISPOSICION GENERAL
ART. 1381.- (Disposiciones aplicables). La inscripcin, reduccin, extincin,
cancelacin y orden de las hipotecas se rigen por el Ttulo VI de este Libro, sin perjuicio
de las reglas establecidas en la seccin presente.
Conc: c. c. 1538 y s. Esta disposicin parece resultado de un error evidente de formulacin. Desde
luego, el mencionado Ttulo VI de este Libro, se refiere a las disposiciones finales y
transitorias y no contiene ninguna norma de las indicadas en ella. Ha de suponerse que
se refiere a la Seccin V, de la que este art. es la nica norma, una vez que en las
subsecciones de que consta se regula las cuestiones sealadas en el art. Es, pues, una
disposicin totalmente superflua.
SUBSECCION II
DE LA INSCRIPCION DE LAS HIPOTECAS
ART. 1382.- (Personas que pueden solicitar la inscripcin). Pueden solicitar y
obtener la inscripcin de una hipoteca:
1) El deudor.
2) El acreedor hipotecario o su representante.
3) El acreedor del acreedor mediante la accin oblicua.
Conc: c. c. 1445 - 1546 Es una disposicin instrumental que corresponde considerarla includa en la regla
general del art. 1546.
ART. 1383.- (Efectos de la inscripcin). La inscripcin es una medida de
publicidad que hace oponible a terceros la obligacin hipotecaria y no presume la
validez de la misma.
Conc: c. c. 1364 - 1538 - 1544 Ya se ha insistido en que es del carcter de la hipoteca la publicidad de la
misma mediante su inscripcin en el registro de los derechos reales. Pueden coexistir
varias inscripciones; la inscripcin da nacimiento al vnculo hipotecario que se extingue
con la cancelacin. Pero no establece presuncin de validez del acto o del ttulo idneo
para constituir la hipoteca. Su funcin esencial es constituir, para su caso, criterio de
preferencia si se llega a la ejecucin forzosa.
Jurisprudencia
V. el caso N 6 del art. 1369.
SUBSECCION III
DE LA REDUCCION DE LAS HIPOTECAS
ART. 1384.- (Clases de reduccin). La reduccin en el monto de los crditos
garantizados o en la base material de la hipoteca puede ser voluntaria o judicial.
Fte: Cgo. it. 2872, 1) Conc: c. c. 1369 - 1372 Reducir la hipoteca supone restringirla en su mbito (Messineo). La reduccin
deja subsistente la inscripcin con su rango, pero limita los crditos garantizados a
sumas menos importantes que las garantizadas originalmente, (reduccin de crditos
garantizados), o limita a una parte de los bienes individualizados en la inscripcin,
(reduccin en cuanto a la base material de la hipoteca).
El presupuesto de la reduccin, es que el valor de los bienes hipotecados, sea
excesivo respecto del crdito a garantizar (Messineo). Es voluntaria o convencional,
cuando resulta de un levantamiento parcial consentido por el acreedor, ya sea sobre el
importe garantizado o sobre algunos de los bienes inscritos (Mazeaud). La forma del
acto, ha de ser la misma que la exigida para la constitucin de la hipoteca. La
capacidad es la que se requiere para constituir la hipoteca, esto es, la capacidad para
enajenar, particularmente cuando la reduccin tiene lugar sin previo pago parcial. Mas,
cuando es consecuencia de un pago parcial, basta que el acreedor tenga capacidad
para recibir el pago, porque la reduccin del crdito garantido no le hace perder el
rango (Mazeaud). En cambio en la reduccin de la base material se requiere, siempre,
capacidad para enajenar (Messineo, Mazeaud).
ART. 1385.- (Reduccin voluntaria).
I. El acreedor debe hacer en instrumento pblico el levantamiento parcial de la
hipoteca y su inscripcin, ya sea por pago parcial de la deuda, o liberando una parte de
los bienes hipotecados, o por otro motivo.
II. El acreedor debe reunir los requisitos de capacidad correspondientes a la
naturaleza del acto que origina la reduccin.
valor de uno o algunos de ellos excede al doble de la suma que importan los
crditos en cuanto al capital e intereses devengados por un ao.
Fte: Cgo. it. 2874 (para I) - Cgo. fr. 2162 (para II) Conc: c. c. 1386 La reduccin en cuanto a la base material, est restringida a las hipotecas
legales y judiciales, porque tratndose de hipotecas convencionales, sera un atentado
contra la voluntad de las partes (Mazeaud), que hubieren decidido afectar, hasta el
pago total, cierto nmero de bienes como garanta del crdito.
La reduccin judicial, puede intentarla nicamente el gravado (Mazeaud). En las
hipotecas legales, ordinariamente, como en las judiciales, la reduccin se funda en la
razn de que son generales. Los tribunales carecen de libertad de apreciacin respecto
del margen reducible, cuando se trata de la base material de la hipoteca excesiva,
porque la ley (caso II), determina cundo ha de entenderse excesiva la inscripcin
hipotecaria, margen que se ha adoptado del Cdigo francs (Mazeaud), dejando de lado
el Cgo. modelo (art. 2874), que lo fija en un quinto de la suma que la autoridad judicial
declara debida.
SUBSECCION IV
DE LA EXTINCION DE LAS HIPOTECAS
ART. 1388.- (Enumeracin). Las hipotecas se extinguen:
1)
2)
3)
4)
5)
SUBSECCION V
DE LA CANCELACION DE LAS HIPOTECAS
ART. 1389.- (Clases). La cancelacin de la inscripcin y el levantamiento total
de las hipotecas pueden ser voluntarios o judiciales.
Fte: Cgo. fr. 2157 Precd: c. c. abrg. 1497 Conc: c. c. 1390 - 1391 - 1557 - 1558 La extincin de la hipoteca (art. 1388) no conduce automticamente a su
eliminacin: es necesaria la cancelacin de la inscripcin. Si no se efecta sta, la
hipoteca puede continuar subsistiendo formalmente, no obstante haberse producido una
causa de extincin.
La cancelacin, por otra parte, ha de considerarse tambin como medio por s
mismo de extincin de la hipoteca (Messineo).
Es una operacin que tiene una eficacia opuesta a la de la inscripcin y es el
procedimiento idneo para quitar valor a la inscripcin.
Si la misma hipoteca, una vez cancelada fuese reinscrita, desde luego, por efecto
de la cancelacin, cuando menos ha perdido el grado de preferencia que tena antes de
la cancelacin.
La cancelacin, consiste ordinariamente en la nota marginal puesta a la partida
correspondiente, que se realiza por el Registrador de los derechos reales. Es voluntaria,
cuando consta el consentimiento de las partes con capacidad para el efecto y en el
correspondiente documento pblico, de la misma calidad que el de la constitucin de la
hipoteca (art. 1560, I). En realidad, lo que debe constar es el consentimiento del
acreedor, para que haya cancelacin voluntaria. Es judicial, cuando se procede a ella
por mandato de los tribunales (art. 1560, I, in fine).
Jurisprudencia
2)
3)
4)
5)
omisiones insubsanables que detalla el art. 1556 o con infraccin de las previsiones de
los arts. 1563, 1564 o 1565.
SUBSECCION VI
DEL ORDEN DE PREFERENCIA DE LAS HIPOTECAS
ART. 1392.- (Prioridad de los acreedores hipotecarios y anticresistas). Todos los
acreedores hipotecarios as como los anticresistas con ttulo inscrito en el registro, son
preferidos a los acreedores quirografarios.
Fte: Cgo. it. 2741 Precd: c. c. abrg. 1438 Conc: c. c. 1337 - 1429 - 1538 Entre varios acreedores, el hipotecario, como otros acreedores privilegiados, goza
de preferencia para satisfacerse con lo producido por la venta del bien gravado, si se
llega a la ejecucin forzosa, por el incumplimiento del deudor hipotecario.
La regla est ya dada en el art. 1337, con suficiente claridad. Las normas
instrumentales sobre la inscripcin, sus requisitos, especificaciones que debe contener,
sus efectos y dems disposiciones pertinentes, estn contenidas en el articulado del
Captulo III del Ttulo V de este Libro. Luego, resultan superfluas y ociosas las de este
art. y el siguiente, particularmente, porque antes que estar dedicadas a determinar las
reglas de fondo sobre el orden de las hipotecas, como hace su modelo el Cgo. italiano
(arts. 2852 y s.), se ha dado vueltas con ellas sobre un mismo tema, repitindolo
excesivamente. Se ve por eso, en trminos generales, que la reglamentacin sobre las
hipotecas, no satisface las exigencias de una buena y clara legislacin. Por ejemplo: los
arts. 1364, 1383 y 1538, se repiten sobre el objeto de la inscripcin: publicidad, y sus
efectos; el 1375, repite lo que ya est legislado en la segunda fase del art. 1373. Este
art. y el siguiente, no solo se repiten en alguna medida entre ellos, sino que aparecen
repetidos en los arts. 1431 y 1432; adems, en la subseccin que trata del orden de
preferencia de las hipotecas se establecen reglas sobre el orden de preferencia de la
antcresis, cuyas reglas tienen lugar propio (arts. 1429 y s.). Pero no se dice qu ha de
entenderse por el orden de las hipotecas.
El orden de las hipotecas importa el rango (Mazeaud) o el diverso grado
(Messineo) en que cada acreedor hipotecario est colocado por la ley en razn del
momento de la inscripcin de la hipoteca en el registro de los derechos reales.
3.- "El auto que asigna grado preferente al crdito hipotecario hace correcta
aplicacin del art. 1505 (1393) del c. c.".
(G.J. N 644, p. 3).
4.- "Segn el art. 16 de la L. de 15 de Nov. de 1887 (c. c. 1545) relativo a los
arts. 1 y 14 de la misma L. (c. c. 1538), en perfecta armona con el art. 1505
(1393) del c. c., la preferencia entre acreedores hipotecarios y entre stos y los
dems adquirentes, se regula por la prioridad de la inscripcin en el registro de
los derechos reales".
(G.J. N 1298, p. 54).
ART. 1394.- (Hipoteca del vendedor, del copartcipe y del arquitecto o
contratista). La hipoteca del arquitecto o contratista es preferida a la del vendedor o
copartcipe, aunque la hipoteca de stos se hubiese inscrito antes.
Conc: c. c. 1341 Vase lo pertinente en la anot. al art. 1341.
Jurisprudencia
Vase el caso N 2 del art. 1341.
SECCION VI
DE LA HIPOTECA SOBRE BIENES MUEBLES
SUJETOS A REGISTRO
ART. 1395.- (Bienes muebles que pueden ser objeto de hipoteca). I. Pueden ser
objeto de hipoteca legal, judicial y voluntaria los siguientes muebles sujetos a registro:
1)
2)
Aeronaves en general.
3)
4)
5)
actual estado del Derecho son de ms fcil identificacin y, por tanto, susceptibles de
ser perseguidos por accin real ilimitadamente, como los establecimientos mercantiles,
los automviles y vehculos a motor; vagones, tranvas, naves, aeronaves, maquinaria
industrial y la propiedad intelectual e industrial.
El Proyecto Toro, no se aparta del concepto clsico de la prenda y de la
hipoteca. El Anteproyecto de Ossorio (arts. 1482 y s.), permite la prenda sin
desplazamiento o retenida en las prendas agrarias, de frutos pendientes o recolectados,
marcas, seales, propiedad intelectual, animales, objetos industriales y artculos de uso
comn, y dispone se establezca un registro especial para el efecto.
Las disposiciones de esta seccin, deben ser completadas con el establecimiento
de un Registro especial o, en su defecto, con el establecimiento de un departamento
especializado en el Registro general de los derechos reales.
Jurisprudencia
1.- "De acuerdo a la L. orgnica de Trnsito (D. L. N 2821 de 25 de Oct. de
1951) y a los arts. 121, 134 y 135 del Cdigo Nacional de Trnsito (D. L. N
10735 de 6 de Feb. de 1973), es obligatoria la inscripcin de los vehculos de
transporte, as como de sus propietarios y conductores, en el correspondiente
registro del Servicio nacional de trnsito, a los fines de identificacin,
responsabilidad y estadstica".
(G.J. N 1599, p. 80).
2.- En el mismo sentido.
(G.J. N 1599, p. 114).
ART. 1396.- (Otros muebles que pueden sujetarse a gravamen). I. Por las
mismas reglas prescritas en el artculo anterior se regirn los gravmenes:
1)
En favor del vendedor o de quien preste los fondos necesarios para adquirir
instrumental o equipos destinados a una explotacin.
2)
los equipos y sobre la pelcula, considerada esta ltima como cosa y como derecho
intelectual.
Conc: c. c. 1395 Vase la anot. al art. anterior.
ART. 1397.- (Disposiciones aplicables). Las hipotecas sobre bienes sujetos a
registro se rigen por las disposiciones especiales que les conciernen y por las del
Captulo presente en cuanto no se opongan a aqullas.
Conc: c. ar. 59 y s. - 116 y s. c.c. 1395 V. la anot. al art. 1395.
Aunque la versin del art. dada por la edicin oficial coincide con la de los
originales del Cdigo, es evidente que se ha deslizado una omisin en su redaccin.
Ocupndose la seccin de la hipoteca sobre bienes muebles sujetos a registro, parece
indudable que el texto debe decir: las hipotecas sobre bienes muebles sujetos a registro,
etc.
CAPITULO IV
DE LA PIGNORACION
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 1398.- (Concepto y clases). I. La pignoracin es el contrato en virtud del
cual el deudor, u otra persona por l, entrega un bien mueble o inmueble para
garantizar el cumplimiento de una obligacin.
II. La pignoracin de bienes muebles se llama prenda; la de inmuebles,
antcresis.
Fte: Cgo. it. 2784 - Cgo. fr. 2071 - 2072 - 2077 Precd: c. c. abrg. 1415 - 1416 - 1418 Conc: c. com. 878 - 879 - 881 c.c. 294 - 360 - 944 - 1337 - 1401 - 1403 - 1429 - 1471 La prenda, como la hipoteca, adems de constituir una garanta especifica, es
tambin considerada como garanta real, es decir como derecho real de garanta. Quiere
esto decir que es un instituto de derecho sustancial (material).
El carcter real de la prenda consiste en: a) la inherencia del derecho de prenda
al bien prendado, que se manifiesta en el consiguiente derecho de persecucin (para la
no desplazada) y en el de retencin (para la desplazada); b) en el derecho de
ejecucin forzosa para su venta (ius distrahendi), y c) en el derecho de preferencia (ius
praelationis). En la prenda, como en la hipoteca, el derecho del acreedor se ejercita
recta va sobre el bien que est sujeto a ella, esto es, no por intermedio de terceros
(Messineo).
Se caracteriza porque siempre es convencional; es accesoria a una obligacin
principal y siempre (ahora ya no habida cuenta la prenda sin desplazamiento) lleva
consigo la desposesin del deudor (Mazeaud).
SECCION II
DE LA PRENDA
SUBSECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 1401.- (Bienes que pueden darse en prenda). Pueden darse en prenda los
bienes muebles, las universalidades de muebles, los crditos y otros derechos que
tengan por objeto bienes muebles.
Fte: Cgo. it. 2784, 2) Precd: c. c. abrg. 1416, 1) - 1417 Conc: c. com. 878 - 881 c.c. 1337 - 1398 - 1408 Este art. corresponde a la segunda parte del art. 2784 del Cgo. modelo, cuya
primera parte es fuente del art. 1398. Si bien el art. admite la prenda de universalidades
de muebles (pinacotecas, bibliotecas, colecciones de arte, etc.), no dice nada sobre el
modo de constituirla, observacin que tambin hace Messineo respecto de la disposicin
fuente y entiende que deban aplicarse los principios relativos a la constitucin de la
prenda sobre muebles singulares.
Sobre el contenido del derecho de prenda, el principio del Digesto (Lib. 50, tt.
16, ley 238), dice: pignus propie rei mobilis constituit (la prenda slo se constituye en
cosa mueble; cit. Scaevola).
Jurisprudencia
V. los casos Nos. 10 del art. 869; 2 del art. 1403.
ART. 1402.- (Remisin a leyes especiales). Las disposiciones del Captulo
presente no derogan las del Cdigo de Comercio y leyes especiales concernientes a
casos y formas particulares de constituir la prenda, ni las referentes a las instituciones
autorizadas para hacer prstamos sobre prendas.
Fte: Cgo. it. 2875 Precd: c. c. abrg. 1428 Conc: c. com. 878 - 879 - 813 No hay ninguna remisin. El art. se concreta a dejar a salvo el dominio de
aplicacin de las leyes de comercio y otras especiales, sobre las formas particulares de
prenda, propias de sus respectivas reglamentaciones. La palabra italiana rinvio, por lo
dems, no significa remisin, sino reenvo, trmino jurdico que tiene acepcin propia
para el caso.
SUBSECCION II
DE LA PRENDA DE LOS BIENES MUEBLES
ART. 1403.- (Constitucin). La prenda se constituye con la entrega de la cosa al
acreedor o a un tercero designado por las partes.
Fte: Cgo. it. 2786, 1) Precd: c. c. abrg. 1420 Conc: c. com. 882 - 883 c.c. 1398, II) 1400 Siendo el contrato de prenda un contrato real, exige, por consiguiente, para su
perfeccin, la entrega del objeto prendado. Esta es una formalidad sustancial del
contrato, cuya falta hace inexistente al mismo (Mazeaud). La entrega, puede presentar
dos modos concretos segn el art.: al acreedor, o a un tercero designado por las partes,
que, naturalmente, ser elegido entre personas de la confianza de ambos.
El contrato no est especialmente sujeto a la formalidad del documento, dentro
de las previsiones de los arts. 491 y 492. Sin embargo, por aplicacin del art. 1328, I),
deber hacerse por escrito, en razn de la cuanta, cuando sta supera el lmite legal
establecido.
El documento cumple una funcin de publicidad, para la oponibilidad de la
prenda a terceros (Mazeaud).
V. la anot. al art. 1400.
Jurisprudencia
1.- "No habiendo posedo con nimo de dominio, sino como acreedora prendaria
y a nombre del deudor, no pudo prescribir el dominio de las prendas de que es
tenedora".
(G.J. N 725, p. 15).
2.- "Las herramientas de maestranza de automviles, son bienes muebles por su
naturaleza y como tales slo sirven de prenda, por lo que fue necesario que
garanta del nuevo crdito. Ntese que el c. c. abrg. (art. 1425, segunda fase), como su
modelo francs (art. 2082, 2 parte), tambin contiene igual regulacin, sin que se
conozca la razn de su omisin en el nuevo ordenamiento.
El segundo perodo del art. en examen, es consecuencia obvia del contrato
mismo: para exigir la restitucin, el deudor tiene que haber cubierto su obligacin
previamente, que es la de pagarla, momento desde el cual recin nace su derecho de
exigir la restitucin.
Pagado que ha sido su crdito, el acreedor est en la obligacin de restituir la
cosa. Por su parte, el deudor prendario est obligado a restituir los gastos de
conservacin en que haya incurrido el acreedor (art. 1411, II). Y, naturalmente, la de
pagar la obligacin con todos los cargos (intereses, reembolso de gastos, etc.), para
poder exigir la devolucin de la cosa.
Jurisprudencia
V. el caso N 10 del art. 869.
ART. 1405.- (Derecho de preferencia del acreedor prendario). I. El derecho del
acreedor prendario a hacerse pagar por la cosa recibida en prenda es preferente con
respecto a los dems acreedores.
II. La preferencia subsiste slo en tanto la cosa dada en prenda permanezca en
posesin del acreedor o del tercero designado por las partes.
Fte: Cgo. it. 2787, 1) y 2) Precd: c. c. abrg. 1419 - 1420 Conc: c. c. 1348 - 1428 - 1471 El efecto ms saliente de la constitucin de la prenda (Messineo), es la
atribucin de la prelacin en favor del acreedor prendario, que le acuerda el art. Ya no
se trata de un privilegio conforme dispona el art. 1419 del Cgo. abrg., sino de un
derecho concreto de preferencia, cuyo efecto indirecto es sustraer la cosa, a la
ejecucin forzosa por parte de otros acreedores. La preferencia ha de surtir efectos
solamente encontrndose la cosa en poder del acreedor o del tercero designado para su
tenencia.
Ningn privilegio especial sobre bienes muebles puede ser ejercitado en perjuicio
del acreedor prendario, que tiene preferencia indiscutible sobre la prenda (art. 1348).
La preferencia del acreedor prendario, est legislada en el Codex, as: eos qui
personalibus actionibus competunt, praeferri constitit (los que recibieron prenda, como
tienen accin real, son preferidos a los que tienen accin personal; Lib. 8, tt. 17, ley 9,
cit. Scaevola).
Jurisprudencia
1.- "Con sujecin al art. 1419 (1405) se da la preferencia respectiva al crdito
de... sobre los muebles que le fueron dados en prenda".
(G.J. N 612, p. 4).
2.- "Al no haberse entregado el bien materia de la prenda al acreedor y al no
tratarse en el caso de autos de una prenda sin desplazamiento -la que slo
puede ser constituida por documento pblico, en los casos y con las
formalidades que la ley seala- no existe legalmente el privilegio especial de
preferencia en el pago que reclama el recurrente, de acuerdo a lo previsto por el
art. 1420 (1405) del c.c., que condiciona y complementa la norma del art. 1419
(1405) del mismo cdigo".
(G.J. N 1600, p. 109).
ART. 1406.- (Acciones conferidas al acreedor en caso de desposesin
involuntaria). El acreedor que ha perdido involuntariamente la posesin de la cosa
recibida en prenda, puede ejercer, adems de las acciones de defensa de la posesin,
la accin reivindicatoria, si ella corresponde al constituyente.
Fte: Cgo. it. 2789 Conc: c. com. 813 - 896 c.c. 360 - 1453 - 1461 - 1462 De la prdida de esta tenencia, surge el derecho del acreedor de persecucin de
la cosa, cuando resulta involuntariamente desposedo de la prenda. Puede usar para el
efecto la accin reivindicatoria que corresponda al deudor (art. 1453), o las acciones de
recuperar o conservar la posesin (arts. 1461 y 1462). Sin embargo, el acreedor
prendario ha de tropezar, con frecuencia, con la regla del art. 100: tratndose de
muebles la posesin vale por ttulo.
Si el acreedor se ha desprendido voluntariamente de la prenda, el contrato de
prenda, como tal, se ha extinguido y no puede reclamar la desposesin. Tiene
aplicacin el aforismo: qui permittit rem vendire pignus dimitit (quien consiente en la
venta de la cosa, pierde la prenda; cit. Scaevola).
ART. 1407.- (Prohibicin de usar la cosa prendada). I. El acreedor no puede
usar de la cosa sin el consentimiento del constituyente.
II. Si hay abuso de la cosa prendada, tanto el deudor como el constituyente, si
son distintos, pueden pedir que ella sea puesta en manos de un tercero.
Fte: Cgo. it. 2792 - 2793 Conc: c. c. 847 Otra obligacin del acreedor o del tercero depositario, en su caso, es no usar de
la cosa dada en prenda. El abuso en este caso, da lugar a que se le prive de la
tenencia, designando otra persona para el efecto. Si el deudor ha prestado su
consentimiento para ese uso, el problema desaparece. Sin embargo, ese uso autorizado,
supone mayor diligencia en la conservacin de la cosa.
ART. 1408.- (Prenda de cosas que producen frutos). Si se da en prenda una
cosa fructfera, el acreedor, salvo pacto contrario o disposicin especial de la ley, tiene
la facultad de hacer suyos los frutos imputndolos primero a los gastos e intereses y
despus al capital.
Fte: Cgo. it. 2791 Conc: c. c. 83, III) - 1401 Si se ha convenido que el acreedor puede hacer suyos los frutos de la cosa
dada en prenda, cuando sta los produce, su importe debe imputarse a la obligacin del
deudor, en la forma prevista por el art.
SUBSECCION III
DE LA PRENDA DE CREDITOS Y OTROS DERECHOS
ART. 1413.- (Condiciones de preferencia). En la prenda de crditos la
preferencia slo tiene lugar cuando la prenda resulta de un acto escrito y su constitucin
ha sido notificada al deudor del crdito dado en prenda, o bien ha sido aceptada por el
deudor mediante documento con fecha cierta.
Fte: Cgo. it. 2800 Precd: c. c. abrg. 1417 Conc: c. c. 373 - 377 - 390, II) - 492 - 1301 La prenda de crdito mobiliario o pignus nominis, consiste en el hecho de que un
sujeto (Juan), acreedor de otro (Pedro), pero a su vez deudor de un tercero (Luis), da
en prenda a ste su crdito frente a Pedro, estableciendo as la posibilidad de
relaciones directas entre su deudor Pedro y su acreedor Luis, todo lo cual presupone la
preexistencia de la relacin de crdito entre Juan y Pedro (Messineo). Este autor,
estima que puede constituirse tambin sobre un crdito futuro, pero que no tenga por
objeto un facere o un non facere (obligaciones de hacer o de no hacer). Estimacin que
contradice el presupuesto de la preexistencia del crdito a prendar.
La prenda del crdito, se constituye mediante acuerdo, aun verbal segn
Messineo, lo que tampoco parece viable en atencin a la regla del art. 1328, I (cuanta
mnima que exige prueba escrita). Adems, la prelacin (art. 1405), slo puede
ejercitarse en estos casos, cuando hay acto escrito notificado al deudor, segn reconoce
el propio autor citado.
ART. 1414.- (Entrega del documento de crdito). Si el crdito consta de
documento, ste debe ser entregado por el constituyente al acreedor.
Fte: Cgo. it. 2801 Precd: c. c. abrg. 1420 Conc: c. com. 882 c.c. 387 -
Conc: c. c. 373 - 377 La prenda de derechos diversos de los crditos, siempre teniendo por objeto
bienes muebles o mobiliarios, se constituye en la forma requerida para la transferencia
de ellos, salvo, naturalmente, la carga del uso de acto escrito a los fines del art. 1328 y
salvo, tambin, las regulaciones particulares de las leyes especiales que los rigen.
Ejemplificativamente, entre esos derechos pueden considerarse los ttulos de crdito, los
derechos de autor, derecho de usufructo mobiliario, etc.
SUBSECCION IV
DE LA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO
ART. 1417.- (Reglas generales y aplicacin de leyes especiales). Las prendas
agrcola, hotelera e industrial se regirn por las reglas generales que siguen a
continuacin, y en lo dems se sujetaran a las leyes especiales concernientes.
Fte: (Posible) L. esp. 16 Dic. 1954, art. 52 Conc: c. com. 886 c.c. 1400 - 1418 - 1420 - 1539 La formulacin del instituto en examen, est entre aquellas cuya mejor y precisa
comprensin, aconseja la unidad de exposicin en su comentario, salvo ciertas
observaciones de ndole muy particular respecto de alguna de sus normas singulares
que las requiera.
La prenda sin desplazamiento o prenda retenida (empeo a domicilio, en sus
orgenes en Francia: Planiol y Ripert), practicada ya en las costumbres comerciales e
industriales, tiene con la reglamentacin contenida en esta subseccin, el ordenamiento
legal que haca falta.
En sus orgenes en Francia (pignoracin de establecimientos mercantiles y
warrants agrcolas, segn leyes de 1898; warrants hoteleros segn ley de 1913; hipoteca
de naves segn ley de 1917, etc.), el rigorismo cientfico (excepto Colin y Capitant, cit.
de Scaevola), le negaba carcter de prenda y le daba el de hipoteca mobiliaria, con el
nico efecto til (Planiol y Ripert) de conceder al acreedor un derecho de preferencia.
Actualmente, todava se considera la prenda sin desplazamiento, slo como un
avance de la evolucin de la prenda haca la hipoteca o, en otros trminos, como la
penetracin de la hipoteca en la esfera mobiliaria, pero aceptable slo en los lmites en
que sea posible organizar una publicidad (registro) eficaz, (Mazeaud).
En Espaa (tras comienzos limitados a la prenda agrcola, -1917- se estableci
en la prenda triguera y aceitera -1934 y 1935-), tampoco en un principio fue
comprendida la institucin en su verdadera significacin. La ley de 1941, que adiciona al
Cdigo civil nuevos artculos sobre prendas sin desplazamiento o hipoteca mobiliaria,
mereci de los comentaristas la tipificacin de un depsito del deudor, mal llamado
prenda sin desplazamiento, que converta al deudor en depositario de cosa propia y
cuyas facultades de dominio se constrean en provecho del acreedor, al menos, por los
deberes de guarda y defensa que asegurasen la garanta que a ste le era debida
(Scaevola).
El Derecho alemn, introdujo en su ordenamiento la hipoteca mobiliaria y la
prenda agrcola mediante ley de 1926 (Loewenwarter) y la doctrina considera los
derechos del arrendador y del hotelero sobre las cosas introducidas en el inmueble por
el arrendatario o el husped (arts. 559, 585 y 704 del c. c. alemn), como verdaderos
casos de prenda no desplazada (Scaevola).
El Derecho suizo, empez a legislar la prenda no desplazada sobre ganados
(Ley de 1911 y art. 885 de su c.c.). En el Derecho ingls, el Bill of Salle, constituye un
verdadero ejemplo de la prenda retenida (Sanz, cit. de Scaevola). En el Derecho
norteamericano, est muy extendida esta modalidad de la prenda. Igualmente en Cuba
(Ley de 1947), en Mxico (Cdigo de 1928) y, en general en todos los pases que han
venido actualizando su legislacin sobre el particular.
El Cgo. italiano de 1942, recoge la hipoteca mobiliaria (art. 2810) para aplicarla
sobre rentas del Estado, naves, aeronaves y automviles. Con relacin a la prenda,
sigue el sistema clsico, sealando como objeto cosas muebles y requiriendo como
necesario el desplazamiento de posesin.
Como evidencia manifiesta de aquel apotegma nada nuevo hay bajo el sol, ha de
concluirse esta somera indicacin comparativa en materia de legislacin, sobre la prenda
sin desplazamiento, sealando que tiene sus antecedentes en las Partidas (5, tt. 13, 1.
1 cit. de Scaevola) que dice: peo es propiamente aquella cosa que un ome empea a
otri apoderandole della e mayormente cuando es mueble... Segnd el largo
entendimiento de la ley toda cosa, quier sea mueble o rayz, que sea empeada a otri,
puede ser dicho peo, maguer non fuese entregada della aquel a quien la empeasen.
La reglamentacin adoptada por el Cdigo en esta subseccin, responde
indudablemente a un avanzado enfoque de esta figura jurdica, conforme ya se ha
anotado en los arts. 1395 y s.
La naturaleza mas o menos identificable de los muebles que pueden ser objeto
de hipoteca mobiliaria o de prenda sin desplazamiento, taxativamente sealada en los
arts. 1395 y 1396 por una parte y, por la otra, en los arts. 1417 y 1418, diferencian
ambas instituciones sin lugar a duda alguna y sin ningn riesgo de confusin.
El objeto de este tipo de prenda, est limitado a los tres casos que seala el art.
1418, y el constituyente, esto es, el deudor prendario debe ser propietario de los objetos
dados en prenda y adems estar dedicado a las actividades agrcolas, ganaderas,
hoteleras o industriales, como ocupacin habitual, segn se infiere de la regla del art.
1419. De ello deriva, tambin que en esta clase de prenda, se presenta una excepcin
a la regla general del art. 1398: el constituyente no puede ser un tercero, esto es, la
prenda tiene que ser dada necesariamente por el deudor prendario, sobre los objetos
que se presupone estn dedicados a la explotacin de la actividad, para cuyo desarrollo
o incremento se adquiere el prstamo (art. 1420). Puede aplicarse la regla general a la
hipoteca mobiliaria, en la cual la hipoteca puede ser constituida por un tercero, en
garanta de la obligacin del deudor, pero en la prenda retenida no. Esta es otra
diferencia que distingue a ambas instituciones.
La capacidad del deudor prendario, entonces, supone que ste tiene la libre
disposicin de sus bienes. La forma est sometida a la regla general del art. 491, caso
5) y es requisito para la existencia de este contrato (art. 452, 4), porque la prenda sin
desplazamiento es, como la hipoteca mobiliaria, un derecho de constitucin formal y
publicitaria. Adems su inscripcin es forzosa para que surta efectos contra terceros
(art. 1424). Si falta el requisito de forma, el contrato no ha nacido al campo jurdico; si
falta la inscripcin, no produce ningn efecto. Es lgico pensar, que se trata de dos
requisitos constituyentes (ad solemnitatem), que mientras no han tenido lugar, no se
considera constituido el derecho de prenda retenida (Scaevola).
Los efectos del contrato y su inscripcin, traen consigo para el deudor prendario:
a) la obligacin de admitir inspecciones tcnicas y administrativas por parte del acreedor
y a los fines de supervigilar el cumplimiento estricto de las condiciones estipuladas en el
contrato, obligacin que aunque no se mencione en el contrato, debe ser observada por
ministerio de la ley (art. 1422); b) la obligacin de guarda y conservacin de las cosas
objeto del contrato de prenda, que inhibe al deudor a trasladar, enajenar o desmejorar
las cosas prendadas, bajo sancin de responsabilidad de daos, sin perjuicio de la penal
2)
3)
2)
3)
Una relacin completa de los bienes dados en prenda, con los datos necesarios
y suficientes para individualizarlos y reconocerlos.
4)
Una relacin del estado en que se encuentran las cosas dadas en prenda.
5)
cosa.
Fte: (posible) L. esp. 1954, art. 3, inc. 1) - art. 57 Conc: c. com. 887 - 888 c.c. 491, 5) Vase la anot. al art. 1417.
Jurisprudencia
Vase el caso N 2 del art. 1405.
ART. 1422.- (Inspecciones tcnicas y administrativas). El acreedor puede realizar
peridicamente, aunque no se pacten en el contrato, inspecciones tcnicas y
administrativas para el cumplimiento estricto de las obligaciones impuestas al deudor.
Fte: (posible) L. esp. 1954, art. 63 Conc: c. com. 893 c.c. 1423 Vase la anot. al art. 1417.
ART. 1423.- (Guarda y cuidado de las cosas dadas en prenda; responsabilidad).
El deudor conserva la guarda y cuidado de las cosas dadas en prenda. En
consecuencia no puede trasladarlas, enajenarlas o desmejorarlas; si lo hace, debe
resarcir el dao, aparte de la responsabilidad penal correspondiente.
Fte: (posible) L. esp. 1954, arts. 42 - 60 Conc: c. com. 889 - 890 c.c. 1422 Vase la anot. al art. 1417.
ART. 1424.- (Oponibilidad). Las prendas agrcola, ganadera, hotelera e industrial
slo surtirn efectos contra terceros desde el da de su inscripcin en los registros
respectivos.
Fte: (posible) L. esp. 1954, art. 3, incs. 2), 3) y 4) Conc: c. com. 887 -
Fte: (posible) L. esp. 1954, arts. 10 - 66 Conc: c. c. 1341 - 1350 - 1351 - 1357, 2) - 1405 V. la anot. al art. 1417.
SECCION III
DE LA ANTICRESIS
ART. 1429.- (Derecho a percibir los frutos). I. Por el contrato de antcresis el
acreedor tiene derecho a percibir los frutos del inmueble, imputndolos primero a los
intereses, si son debidos, y despus al capital.
II. Es vlido el pacto por el cual las partes convienen en que los frutos se
compensen con los intereses en todo o en parte.
Fte: Cgo. it. 1960 - 1964 Precd: c. c. abrg. 1429 - 1433 Conc: c. f. 266, 2) c.c. 294 - 491, 3) - 716 - 1392 - 1398, II) - 1540, 5) La formulacin de las normas del instituto que legisla esta seccin, ensea
evidente inseguridad en la tcnica legislativa, que se manifiesta tanto en la ausencia de
un elemental orden sistemtico, como en la reiteracin de algunas reglas, lo que obliga
condensar su explicacin mediante la unidad de exposicin, como en algunos otros
casos anteriores, para facilitar el mejor aprovechamiento del comentario que sus normas
merecen.
Es, como la prenda un contrato de origen griego (Planiol y Ripert). Guarda cierta
afinidad con la hipoteca normal inmobiliaria y con la prenda tradicional. Como la
primera, recae sobre inmuebles pero con la diferencia de que en la antcresis el
inmueble pasa a manos del acreedor y en la hipoteca no. Con la prenda, la semejanza
estriba en el desplazamiento posesorio, pero en la prenda la cosa pignorada es mueble
y en la anticresis es inmueble.
Su historia la presenta como un contrato que ordinariamente, en Roma, ocultaba
una convencin usuraria. En el antiguo Derecho francs, se la denomin prenda muerta
(Mort-gage) o usufructuaria que, despus de ser condenada por los canonistas, se
transformo en prenda viva (Vif-gage) o amortizadora, hasta que el Cdigo francs de
1804, la incorpor en sus reglas, en cierto modo inopinada y apresuradamente (Planiol
y Ripert, Mazeaud).
Es un derecho real que recae sobre los bienes inmuebles (art. 1429). Esta
exclusividad la fundan los autores en que los muebles (excepto los animales), no
son generalmente susceptibles de producir frutos, que se compensen con los
intereses del capital (Scaevola). Mas lgico parece recordar que existiendo la
prenda con o sin desplazamiento para los muebles, la exclusividad de la
anticresis de los inmuebles, responde a sus caractersticas propias.
c)
Es un derecho real que para existir precisa la traditio, esto es, la entrega de la
posesin de la cosa.
d)
e)
f)
g)
h)
anticresis a la vendedora".
(G.J. N 709, p. 16).
ART. 1432.- (Preferencia del acreedor anticresista). El acreedor anticresista tiene
el derecho de hacerse pagar con preferencia a otros acreedores sobre la cosa recibida
en antcresis.
Conc: c. c. 1337 Vase las anots. al art. 1429 y 1431.
ART. 1433.- (Venta del inmueble). El acreedor no pagado puede con
intervencin judicial y en la forma y con los requisitos previstos por el Cdigo de
Procedimiento Civil, sacar a pblica subasta el inmueble dado en anticresis.
Fte: Cgo. fr. 2088, i.f. - Cgo. arg. 3251 Precd: c. c. abrg. 1432, 2) Conc: c. c. 1340 - 1409 - 1471 V. la anot. al art. 1429.
Jurisprudencia
V. el caso N 5 del art. 1340.
ART. 1434.- (Obligaciones del acreedor anticresista). I. El acreedor, si no se ha
acordado otra cosa, esta obligado a pagar los impuestos y las cargas anuales del
inmueble.
II. Tiene la obligacin de conservar, administrar y cultivar el fundo como un buen
padre de familia. Los gastos correspondientes se deben sacar de los frutos.
III. El acreedor, si quiere liberarse de esas obligaciones, puede en todo momento
restituir el inmueble al constituyente, siempre que no haya renunciado a tal facultad.
Fte: Cgo. it. 1961 Precd: c. c. abrg. 1430 - 1431, 2) Conc: c.c. 1411 V. la anot. al art. 1429.
Jurisprudencia
1.- "La disposicin del art. 1431 (1434, III) del c. c. permite al acreedor
prendario exonerarse de las obligaciones de tal, compeliendo al deudor a que
vuelva a tomar posesin de la finca".
(G.J. N 581, p. 3).
2.- "Conforme al art. 1431 (1435, III y 1434), la posesin de la cosa inmueble
constituda en prenda termina, o por el entero pago de la deuda, o por la
dimisin del (acreedor) pudiendo aun obligarle (al deudor) a tomar su posesin".
(G.J. N 687, p. 17).
3.- "Las cargas y obligaciones que nacen de los contratos anticrticos no
perjudican los derechos que terceras personas puedan tener sobre la finca dada
en prenda".
(G.J. N 743, p. 8).
4.- "La casa entregada en prenda pretoria se deterior y arruin por falta de
reparaciones oportunas y por abandono del tenedor (que debe pagar el valor de
la depreciacin resultante)".
(G.J. N 760, p. 29).
5.- "El reconocimiento y pago de las mejoras alegadas por los demandados
acreedores anticresistas, ha sido desechado justificadamente por los jueces de
grado, teniendo en cuenta que ellos se hallaban expresamente prohibidos de
efectuarlas por el contrato".
(G.J. N 1617, p. 28).
ART. 1435.- (Indivisibilidad y duracin de la anticresis). I. La anticresis es
indivisible.
II. La anticresis no puede convenirse por un plazo superior a cinco aos y si se
pacta otro mayor, l se reduce al dicho trmino.
III. El anticresista tiene el derecho de retencin mientras no sea satisfecho su
crdito, salvo lo dispuesto por el artculo 1479.
Fte: Cgo. arg. 3245 (para I y III) - Cgo. it. 1962 (para II) -
CAPITULO V
DEL ORDEN Y PREFERENCIA ENTRE ACREEDORES
ART. 1436.- (Disposiciones aplicables). El orden y preferencia entre acreedores
se rige por las normas respectivas del ttulo presente.
Conc: c. c. 1337, II) Este art. rebosa superfluidad. El principio ya est dado en el art. 1337; est
reglamentado en cuanto a los privilegios en el 1353 y s.; en cuanto a las hipotecas en
el 1392 y s.; en cuanto a la prenda en el 1405 y s. En todo caso, si se quera
formularla como norma general, su lugar estaba en el Captulo I del Ttulo.
CAPITULO VI
DE LA CESION DE BIENES
ART. 1437.- (Nocin). Cuando el deudor no comerciante se halle imposibilitado
de pagar las deudas que tiene contradas, puede hacer cesin de todos sus bienes en
favor de sus acreedores.
Fte: Cgo. fr. 1265 Precd: c. c. abrg. 856 Conc: c. c. 438 No parece tener ninguna justificacin que la cesin de bienes, haya sido includa
entre las garantas patrimoniales de los derechos, a los que se ha dedicado el ttulo II
del Libro V. Carece en absoluto de funcin para la finalidad atribuda a las reglas de
dicho ttulo.
No se debe perder de vista, ante todo, la funcin o finalidad de la cesin de
bienes a los acreedores, para determinar su ndole jurdica que no es otra,
indudablemente, que una funcin solutoria, realizada con un medio diverso del
cumplimiento (Messineo).
La generalidad de los autores, por eso, la estudian entre los medios de extincin
de las obligaciones, contra pocos que le dan carcter de cesin de la facultad de
disponer que se aproxima, en realidad, a la fase inicial de su funcin solutoria, y contra
la tesis (predominante hoy, segn Messineo), del mandato para enajenar o liquidar, que
se diluye en una indeterminacin incolora (Messineo).
El Cgo. italiano de 1865, no la consigno en absoluto, porque desaparecida la
prisin por deudas -que fue su razn de ser como remedio contra ella, instaurado entre
los romanos por la ley Julia judiciaria- resultaba intil mantener este beneficio (Giorgi).
El Cgo. italiano de 1942, slo la ha institudo en su carcter voluntario, como uno de los
contratos nominados, pero con el ntido carcter de una funcin y finalidad extintiva de
las obligaciones.
Los autores franceses, ordinariamente, la estudian como medio de eludir la
ejecucin forzosa y evitar el apremio corporal (Planiol y Ripert), cual era su funcin en
el Derecho romano (sin que ello implique, de todos modos, negar su verdadera funcin
y finalidad solutoria como seala Messineo, sino que ms bien la confirma), y sin dejar
de sealar su escasa utilidad desde la abolicin del apremio corporal. Mazeaud, entre
los autores modernos franceses, la estudia en el captulo correspondiente al
cumplimiento de las obligaciones. Para el Proyecto Toro (arts. 3408 y s.), el pago por
cesin de bienes, es una forma de extincin de las obligaciones, y para el Anteproyecto
de Ossorio (art. 858), una forma de cumplimiento de ellas, lo que es lo mismo.
La cessio bonorum, cuyo origen romano se ha sealado ya, extingue la deuda en
la medida del producto de la venta de los bienes comprendidos en ella.
Jurisprudencia
"El cedente de bienes tiene el derecho de presentar la lista de acreedores para
su consideracin en sentencia con la garanta prescrita por el art. 521 (584) del
p.c." (G.J. N 1609, p. 29).
ART. 1438.- (Clases de cesin). I. La cesin de bienes puede ser voluntaria o
judicial.
II. La cesin voluntaria es un convenio por el cual el deudor encarga a sus
acreedores o a alguno de ellos liquidar y repartir sus bienes entre s para la satisfaccin
de los crditos que no ha podido pagar. Se rige por las disposiciones de los contratos
en general.
III. La cesin judicial es el beneficio concedido por la ley al deudor insolvente y
de buena fe, permitindole hacer abandono de sus bienes a sus acreedores, no
obstante cualquier convenio en contrario. Se rige por las reglas que se indican en los
artculos siguientes.
Fte: Cgo. fr. 1266 - 1268 (para I y III) - Cgo. it. 1977 (para II) Precd: c. c. abrg. 856 - 857 - 858 Conc: p. c. 584 y s. c.c. 925, 3) - 1437 - 1442 Cuando es voluntaria debe hacerse mediante contrato (art. 1438), sometido
desde luego a las reglas que rigen los contratos, celebrado entre el deudor y alguno o
algunos (y si consienten todos, con todos) de sus acreedores. Sus reglas y efectos se
estipulan en la convencin. Esta obliga a los acreedores que han concurrido a ella. En
esta forma la cesin se asemeja a la dacin de pago (Mazeaud), que el Cdigo no
regula expresamente, pero que puede considerarse comprendida en las disposiciones de
los arts. 307 y 309.
Cuando es judicial, se aplican las reglas de los arts. 1438, III y s. y se procede
conforme al procedimiento establecido por los arts. 584 y s. del p.c.: demanda del
deudor desafortunado, con dos listas juradas, una que contenga la nmina de sus
acreedores y la cantidad que adeuda a cada uno de ellos, y la otra con los bienes que
ofrece en cesin y su valor estimado.
Jurisprudencia
1.- "No habiendo postor al remate se adjudicaron los terrenos a la ejecutante,
adjudicacin cuyo valor legal no puede invalidar la cesin de bienes promovida
por el ejecutado, despus de la subasta expresada y la acumulacin de que
habla el art. 509 (568) del p. c. no pudo, por carecer de fuerza retroactiva,
dejar sin valor ni efecto, los actos de la ejecucin practicados con anterioridad".
(G.J. N 597, p. 3).
2.- "El concurso voluntario no tiene lugar en los juicios coactivos, aunque la
cesin judicial que produce el concurso voluntario universal es un beneficio que
la ley concede al deudor desgraciado y de buena fe, permitindole para que su
persona no sea molestada, hacer a sus acreedores el traspaso de sus bienes,
no puede acogerse... a tal beneficio por estar pendiente contra el dicho juicio
coactivo".
(G.J. N 633, p. 15).
3.- "La comn intencin de los acreedores y de la deudora, al hacer practicar la
liquidacin, conformada con la declaracin jurada de los peritos, ha sido darse
por satisfechos los acreedores, de sus crditos, con el valor total de las
mercaderas, deudas activas, muebles y dinero efectivo entregados por la
deudora, importando tal acto cesin voluntaria de bienes comprendida en este
art. 857 (1438) del c.c..".
(G.J. N. 822, p. 24).
4.- "Si bien el deudor cedente debe presentar la lista de acreedores para su
consideracin en sentencia, esto debe hacerse con el juramento que prescribe el
art. 521 (584) del p.c., juramento que en la especie, no ha prestado el
concursado segn consta de los datos del proceso".
(G.J. N 1609, p. 30).
5.- Vase el caso nico del art. 1437.
ART. 1439.- (Excepcin). La cesin de bienes no comprende los bienes
inembargables.
Conc: p. c. 179 c.c. 1336 Los bienes inembargables (patrimonio familiar, crditos alimentarios y las
excepciones sealadas por el art. 498 del p.c., v. gr.), no pueden ser comprendidos en
la cesin.
ART. 1440.- (Aceptacin o rechazo). Los acreedores no pueden rehusar la
cesin sino en los casos previstos por la ley.
Fte: Cgo. fr. 1270, 1) Precd: c. c. abrg. 860, 1) Conc: p. c. 588 Los acreedores no pueden negarse a la cesin judicial, salvo que prueben que la
insolvencia del deudor, proviene de una causa que le es imputable o que ha ejercitado
actos fraudulentos (arts. 1440 y 1443).
ART. 1441.- (Efectos). I. La cesin no trasmite a los acreedores la propiedad de
los bienes, sino slo su administracin, mientras esos bienes puedan venderse.
II. La cesin abre el concurso de acreedores, por no haberse podido llegar a la
celebracin de un contrato, y por tal procedimiento las sumas obtenidas con la venta de
los bienes se distribuyen a prorrata entre los acreedores, a menos que existan motivos
legtimos de preferencia.
III. El deudor no puede realizar actos de disposicin ni otros sobre los bienes
cedidos.
IV. Si los bienes resultaren insuficientes para responder a todas las obligaciones,
los que el deudor adquiera posteriormente sern cedidos tambin hasta cubrir los saldos
insolutos.
Fte: Cgo. fr. 1269 - 1270 (para I y IV) - Cgo. it. 1980 - 1982 - (para II y III) Precd: c. c. abrg. 859 - 860 Conc: c. com. 1503 - p. c. 585 - 590 c.c. 1337 La cesin, no trasmite la propiedad de los bienes a los acreedores (lo que la
diferencia de la dacin en pago). Estos, solo tienen una facultad administrativa hasta la
venta judicial de los bienes cedidos. Si los acreedores no han sido satisfechos
completamente, el deudor permanece obligado por la diferencia y si adquiere
posteriormente nuevos bienes, deber abandonarlos hasta el pago completo (prg. IV).
Ha de suponerse, igualmente, que la cesin, cuya liquidacin se distribuye a
prorrata entre los acreedores (prg. II), implica la concurrencia de simples acreedores
quirografarios. Pues, la concurrencia de alguno de ellos, con gravamen real sobre
alguno de los bienes o con algn privilegio, naturalmente, impedir que el bien afectado
con el gravamen o el privilegio, sea as dispuesto y har prevalecer su derecho sobre el
total de su crdito, dentro del concurso, para su debida consideracin en la sentencia de
grados y preferidos (arts. 1337 c. c. y 589 del p.c.).
En la cesin voluntaria, fundada en el principio de la libertad contractual (art.
454), nada excluye que entre el deudor y sus acreedores se establezca, por el contrato,
que la cesin tenga lugar pro soluto, en lugar de pro solvendo. Es decir, mediante la
transferencia inmediata de la propiedad de los bienes a los acreedores-cesionarios, los
cuales se convierten en copropietarios, en proporcin a las respectivas cuotas de crdito
y proveen entre s la distribucin de los bienes en especie o de su producto una vez
vendidos (Messineo). La prohibicin del prg. I, al respecto, tiene solo relacin con la
cesin judicial y no con la voluntaria. La consecuencia de la cesin voluntaria pro soluto,
deja al deudor inmediatamente liberado, aunque los bienes resulten insuficientes para el
pago total. Mas, si estos resultan excesivos respecto de la importancia de las deudas a
pagar, no le corresponde al deudor nada del excedente.
CAPITULO VII
DE LOS MEDIOS PARA LA CONSERVACION
DE LA GARANTIA PATRIMONIAL
ART. 1444.- (Medidas precautorias). Todo acreedor, incluso el que tenga su
crdito a condicin o a trmino, puede ejercer, conforme a las previsiones sealadas en
el Cdigo de Procedimiento Civil, las medidas precautorias que sean conducentes a
conservar el patrimonio de su deudor, tales como:
1)
2)
Interrumpir la prescripcin.
3)
4)
5)
6)
habidos y por haber, del deudor, o sea, que quien se obliga personalmente, obliga
tambin sus bienes en calidad de garanta comn de sus acreedores (art. 1335).
La garanta reconocida al acreedor por la regla general antedicha, de poco o
nada servira a ste si no se le proporcionasen, entre los medios de hacer efectivo su
crdito y para hacer posible inclusive estos medios, los arbitrios de conservar en el
patrimonio del deudor los valores que forman su prenda, cuando las circunstancias los
hagan necesarios.
A ese fin se ha dado la regla del art. 1444, cuyas diversas precauciones, slo
tienen un carcter meramente conservatorio del crdito mismo y por ese objeto difiere
de la conservacin del patrimonio del deudor, que constituye objeto de un derecho
distinto, auxiliar del crdito, y del cual se ocupan los arts. 1445 y s. (Planiol y Ripert).
Las medidas de proteccin que conceden estos arts. al acreedor, no estn limitadas,
como las del art. 1444, a la simple vigilancia de los actos del deudor o a verificar el
estado de sus bienes. Le facultan a actuar por s mismo, desempeando un papel activo
en procura de un resultado que slo puede proporcionarle su iniciativa.
Son tres esas medidas de proteccin:
a)
b)
c)
puede ejercer en general, por la va de accin judicial, los derechos que figuren en el
patrimonio de su deudor negligente, excepto los que, por su naturaleza o por disposicin
de la ley, slo puede ejercer el titular.
II. El acreedor, cuando accione judicialmente, debe citar al deudor cuyo derecho
ejerce contra un tercero.
III. La accin oblicua favorece a todos los acreedores.
Fte: Cgo. it. 2900 Precd: c. c. abrg. 757 Conc. c. c. 1016 - 1021 - 1023 - 1444 La accin oblicua (llamada subrogatoria en el Cgo. modelo, art. 2900), no es
una accin particular dada al acreedor, sino toda accin perteneciente al deudor que es
ejercitada, en nombre de ste, por el acreedor (Mazeaud). Presupone que el deudor
descuide sus intereses patrimoniales, de manera que derive de ello perjuicio para su
patrimonio, con el cual cuenta el acreedor para la conservacin, primero, y para la
satisfaccin, despus, de los propios derechos (Messineo).
En el procedimiento romano consista en subrogar, (de ah el nombre de
Que el acreedor tenga inters. La notoria solvencia del deudor, v. gr., no justifica
la intervencin del acreedor que, en tal supuesto, resultara intil y vejatoria.
b)
c)
Debe concurrir la inaccin del deudor. La negligencia de ste, esto es, que no
ejerza un derecho que pueda ejercer, es el presupuesto de la accin. Si el
deudor procede por s mismo, el acreedor no puede pretender usar de la va
oblicua y a lo sumo puede intervenir en el procedimiento iniciado por el deudor
para preservar sus intereses (art. 1444, caso 6).
d)
2)
3)
Que, en los actos a ttulo oneroso, el tercero conozca el perjuicio que el acto
ocasiona al acreedor, no siendo necesario este requisito si el acto es a ttulo
gratuito.
4)
Que el crdito sea anterior al acto fraudulento, excepto cuando el fraude haya
sido dispuesto anticipadamente con miras a perjudicar al futuro acreedor.
5)
Que el crdito sea lquido y exigible. Sin embargo, no se tendr el trmino por
vencido si el deudor resulta insolvente o si desaparecen o disminuyen las
garantas con que contaba el acreedor.
II.
del deudor, la accin pauliana o revocatoria, est destinada a invalidar las operaciones
fraudulentas que ste puede realizar en perjuicio de sus acreedores.
Se atribuye a un magistrado romano, el Pretor Paulo, el haber consignado en el
Edicto esta figura jurdica, de cuyo nombre ha derivado la designacin con que se la
distingue en el foro moderno (Giorgi), aunque, por otro lado, se asegura que jams
existi dicho Pretor ni figur nunca en el texto oficial del Digesto, el nombre de Pauliana
que algn glosador dio a esta accin (Collinet, cit. de Planiol y Ripert). En el Derecho
romano, era ejercitada por todos los acreedores, colectivamente, representados por un
sndico: el curator bonorum y su resultado beneficiaba, naturalmente, a la masa de
acreedores.
Pas a travs del antiguo Derecho francs al moderno, en el Cgo. francs de
1804 y de ste al Cgo. abrg. (art. 758), como una simple enunciacin, sin una
reglamentacin adecuada a su importancia y a su carcter eminentemente prctico, que
le ha dado un sello notable de conservacin en las instituciones jurdicas en el decurso
de los siglos.
Se la define como la accin concedida a los acreedores para obtener la
revocacin de los actos celebrados por su deudor en fraude de sus derechos (Planiol y
Ripert). Presupone, como la accin oblicua, un dao o perjuicio, que resulta para el
acreedor del comportamiento del deudor; pero mientras en la accin oblicua ste es
meramente pasivo (omisin), el comportamiento del deudor que legitima y justifica el
ejercicio de la accin pauliana es, por el contrario, activo en cuanto conduce y puede
conducir a la prdida del patrimonio, poniendo en peligro la posibilidad del cumplimiento
de su obligacin (Messineo). El mbito de aplicacin de la accin pauliana, en
consecuencia, son los actos de voluntad, por virtud de los cuales se introducen
modificaciones en el patrimonio del deudor, que le empobrecen (Mazeaud) y no procede
cuando el deudor simplemente ha descuidado enriquecerse.
El ejercicio de la accin pauliana, est condicionada a la concurrencia de
requisitos estrictos que el art. enumera:
1) Insolvencia del deudor y perjuicio del acreedor.- Los actos del deudor que
justifican la revocacin, son aqullos que ocasionan su insolvencia, con manifiesto
perjuicio del acreedor que, en tales circunstancias, ver comprometido el cumplimiento y
realizacin de su crdito. Mientras el patrimonio del deudor, permanezca en condiciones
de responder satisfactoriamente las obligaciones de ste, no hay inters alguno en que
el acreedor ejercite el arbitrio revocatorio que le atribuye la ley, conforme a la regla
donde no hay inters no hay accin (Mazeaud).
La insolvencia o solvencia del deudor, ha de considerarse en el momento en que
el acreedor ejercita su accin revocatoria. El empobrecimiento del deudor puede ser
real, como cuando sus actos provocan una disminucin verdadera de su patrimonio, en
tercero con el que celebr el acto revocado. El tercero, tiene a salvo su derecho de
repetir contra l.
Contrariamente a lo que ocurre en la accin oblicua, en la que se acta en
nombre del deudor y en beneficio de todos los acreedores, en la accin pauliana, el
acreedor acta por derecho propio y su resultado slo le aprovecha a l y no favorece a
los dems acreedores, (salvo si se han sumado a la accin en su oportunidad).
No tiene efecto la accin, respecto del primer adquirente a ttulo oneroso, pero
de buena fe, esto es, que no haya conocido el perjuicio que se provocaba al acreedor,
en el momento en que realizaba la adquisicin, en tanto en cuanto, dice el original
italiano (art. 2901 in fine), se haya inscrito en el registro de la propiedad con
anterioridad a la inscripcin de la demanda de revocatoria, aditamento que no parece
indispensable en el precepto del prf. III, del art., por aplicacin de la regla general del
art. 1538.
La buena fe del adquirente inmediato, excluye indudablemente la participatio
fraudi a que se refiere el caso 3) del art. 1446 (Messineo).
El Cdigo, no ha establecido disposicin expresa respecto del plazo de
prescripcin para la accin pauliana, que el art. 2903 del Cgo modelo, lo fija en cinco
aos computables de la fecha del acto revocable. En silencio de la ley, ha de aplicarse
la regla general del art. 1507 (prescripcin comn).
TITULO III
DE LA PROTECCIN JURISDICCIONAL DE LOS DERECHOS
Y DE LA POSESION
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 1449.- (Actividad Jurisdiccional). Corresponde a la autoridad judicial
proveer a la defensa jurisdiccional de los derechos a demanda de parte o a instancia
del Ministerio Pblico en los casos previstos por la ley.
Fte: Cgo. it. 2907 Conc: Const. 122 - c.f. 366 - c. com. 2 - 3 - 413 - 937 - loj. 1 21 - p.c. 1 - 86 - 316 c.c. 546 - 1177 - 1281 El precepto es una repeticin del art. 1281, que con diferencia de forma, contiene
el mismo principio. Por lo dems, las disposiciones de este Captulo constituyen una
especie de demittre preliminar.
Este captulo, es propio de la teora del Derecho procesal. La defensa
jurisdiccional de los derechos, presupone un conflicto de intereses, que debe resolverse
de acuerdo a las normas jurdicas, cuya finalidad, en general, es la composicin de esos
conflictos de intereses (Carnelutti). Incumbe, por lo regular, a las partes instar la
intervencin de la autoridad judicial. El Ministerio Pblico, conforme a lo dispuesto por el
art. 188 de la l.o.j., no tiene intervencin en materia civil. Su intervencin est limitada a
las causas penales y a los litigios en que representa al Estado y a la sociedad. Tambin
interviene en el dominio de aplicacin del Cdigo de Familia (arts. 381 y 382). En
asuntos relacionados con los menores, sean aqullos civiles, familiares, laborales,
educacionales, administrativos, o penales, la intervencin del Ministerio Pblico es
obligatoria (arts. 201 y 202 c. men.). En materia minera, por disposicin expresa del
Cgo. de la materia (art. 340 y 352), interviene igualmente el Ministerio Pblico.
A pesar de la exclusin del Ministerio Pblico del mbito del Derecho civil, su
intervencin en todo ese mbito es obligatoria cuando est comprometido el inters de
algn menor.
El art. 188, in fine, de la l.o.j., atribuye a los jueces la facultad de actuar ex
oficio, bajo responsabilidad funcionaria, en todas las gestiones y recursos que interesan
al orden pblico, la sociedad, los ausentes, indgenas, instituciones de beneficencia y
otros. Es decir, reemplazan al Ministerio Pblico en esas atribuciones que antes
correspondan a los fiscales.
Parece indudable, que ha faltado coordinacin para resguardar la debida
concordancia entre todas las disposiciones citadas y el art. en examen, en perjuicio de
la unidad normativa de la ley.
ART. 1450.- (Sentencias constitutivas). Slo en los casos previstos por la ley la
autoridad judicial puede constituir, modificar o extinguir relaciones jurdicas con efecto
entre las partes, sus herederos o causahabientes.
Fte: Cgo. it. 2908 Conc: p. c. 190 c.c. 1011 El precepto contiene un principio propio del derecho procesal, cuyo lugar no es
precisamente este.
El art. 2908 del Cgo. modelo, del cual se ha tomado el art., habla con ms
propiedad de los efectos constitutivos de las sentencias, que pueden ser (segn
Chiovenda) condenatorias (en la ejecucin forzosa, v. gr.), constitutivas (reparacin de
danos, v. gr.) o declarativas (mantenimiento de la posesin, v. gr.).
ART. 1451.- (Cosa juzgada). Lo dispuesto por la sentencia pasada en autoridad
de cosa juzgada causa estado a todos los efectos entre las partes, sus herederos y
causahabientes.
Fte: Cgo. it. 2909 Conc: p. c. 515 c.c. 1012 - 1319 -
Es otro precepto propio del ordenamiento procesal, que pudo ser ubicado
despus del art. 515 del p. c. o, si se consider necesaria su inclusin en el c.c.,
despus del art. 1319.
Sobre la cosa juzgada y sus efectos, est dicho todo lo que corresponde para
estas anotaciones, en el examen del art. 1319, tanto respecto de las partes y sus
causahabientes (art. 1451), cuanto en lo tocante a las sentencias de estado (art. 1452),
sobre las cuales rige el principio faciunt jus erga omnes, (v. la anot. respectiva).
ART. 1452.- (Sentencias de estado). Lo dispuesto por la sentencia de estado,
tiene tambin eficacia respecto a terceros.
Conc: c. f. 77 - 92 - 141 - 398 - 402 - 448 c.c. 1319 - 1534 Parece que el lugar ms propio para esta disposicin est en la seccin V,
captulo II, ttulo V de este Libro.
Vase la anot. al art. anterior.
CAPITULO II
DE LAS ACCIONES DE DEFENSA DE LA PROPIEDAD
Y LAS SERVIDUMBRES
SECCION I
DE LAS ACCIONES REIVINDICATORIA Y NEGATORIA
ART. 1453.- (Accin reivindicatoria). I. El propietario que ha perdido la posesin
de una cosa puede reivindicarla de quien la posee o la detenta.
II. Si el demandado, despus de la citacin, por hecho propio cesa de poseer o
detentar la cosa, est obligado a recuperarla para el propietario o, a falta de esto, a
abonarle su valor y resarcirle el dao.
III. El propietario que obtiene del nuevo propietario o detentador la restitucin de
la cosa, debe reembolsar al anterior poseedor o detentador la suma recibida como valor
por ella.
Fte: Cgo. it. 948 Precd: c. c. abrg. 294 Conc: c. com. 1415, 2) - p.c. 596 y s. c.c. 105, II) - 843, III) - 881 - 1036 - 1406 Accin reivindicatoria es la que compete al dueo de una cosa contra el que la
posee o la detenta.
La importancia del instituto, autoriza reproducir las siguiente reglas del Digesto:
Is qui actionem habet ad rem recuperandam, ipsam rem habere videtur (el que
tiene accin para recuperar la cosa, parece que tiene la cosa misma; Lib. 50, tt. 17,
regla 15).
Quum in rem agatur, si de corpore conveniat, error autem sit in vocabuli, recte
actum esse videtur (cuando se pide alguna cosa, si no se duda de su identidad, aunque
se yerre en el nombre, parece que se pide bien; Lib. 6, tt. 1, ley 5).
ella".
(A.S. N 232, de 28-IX-79).
19.- "El art. 1453 del c. c. autoriza al propietario que ha perdido la posesin de
una cosa, reivindicarla de quien la posee o detenta".
(A.S. N 140, de 28-VIII-80).
20.- "La demanda de reivindicacin importa el derecho que asiste al propietario
para recuperar la posesin o la tenencia de cuanto le pertenece de acuerdo a un
justo ttulo".
(A.S. N 76, de 6-IV-81).
21.- "No cabe admitir en la especie la reivindicacin demandada, en funcin de
lo dispuesto por el art. 1453 del c.c., porque la recurrente es quien ha ejercido
la posesin "a ttulo de inquilina" y la accin reivindicatoria procede cuando el
propietario ha perdido la posesin, pudiendo reclamar la cosa de quien la posee
o detenta".
(A.S. N 76, de 18-IV-81).
22.- V. los casos Nos. 5 del art. 85; 8 del art. 105; 7 del art. 614; 6 del art.
1429; nico del art. 1454.
ART. 1454.- (Imprescriptibilidad de la accin reivindicatoria). La accin
reivindicatoria es imprescriptible, salvos los efectos que produzca la adquisicin de la
propiedad por otra persona en virtud de la usucapin.
Fte: Cgo. it. 948, 3) Conc: c. c. 134 - 137 - 150 - 1492 La regla de la imprescriptibilidad de esta accin, tiene sus excepciones. Por
ejemplo los casos de los arts. 128, II) y 130, II), que determinan plazos de prescripcin
o caducidad (como se prefiera) de la accin. La usucapin cumplida por un tercero
(otra persona, dice el art., para diferenciarla seguramente del detentador), es oponible a
la reivindicacin, mediante el transcurso de diez aos para inmuebles (art. 138) y 3
aos para muebles sujetos a registro (art. 150).
Jurisprudencia
"La reivindicacin prevista por el art. 1453 del c.c., se refiere al caso del
propietario que ha perdido la posesin de una cosa y pretende reivindicarla de
quien la detenta, lo que no cabe habindose producido la prescripcin
determinada por el art. 1556 (134) del c.c., segn los plazos establecidos por
los arts. 168 y 169 del c. min., aplicable a la especie por tratarse de una
concesin minera".
(G.J. N 1624, p. 116).
ART. 1455.- (Accin negatoria). I. El propietario puede demandar a quien afirme
tener derechos sobre la cosa y pedir que se reconozca la existencia de tales derechos.
II. Si existen perturbaciones o molestias, el propietario puede pedir el cese de
ellas y el resarcimiento del dao.
Fte: Cgo. it. 949 Conc: p. c. 597 c.c. 115 - 117 El art. proporciona al propietario la accin negatoria servitutis, mediante la cual,
ste desconoce un derecho real que sobre la cosa de su propiedad, alegare alguien. Su
objeto, es obtener una sentencia declarativa que establezca que la cosa est libre y
franca de determinada carga, o que la carga es inexistente. Puede tratarse de
servidumbre, usufructo, uso inmobiliario, habitacin. Al propietario le basta probar su
derecho, correspondiendo al demandado probar la existencia del derecho real que alega
sobre la cosa ajena. Tiene aplicacin en el caso, el art. 597 del p.c.
Pueden ser objeto de esta accin, por virtud del prf. II del art., los abusos a que
se refiere el art. 107, las molestias de que tratan los arts. 115 y 117, entre otras
perturbaciones.
SECCION II
DE LA PETICION DE HERENCIA
ART. 1456.- (Nocin). I. El heredero puede pedir se le reconozca esa calidad y
se le entreguen los bienes hereditarios que le correspondan contra quienquiera los
posea, total o parcialmente, a ttulo de heredero o sin ttulo alguno.
II. La accin prescribe a los diez aos contados desde que se abri la sucesin;
se salvan los efectos de la usucapin, respecto a los bienes singulares.
Fte: Cgo. it. 533 Conc: p. c. 596 - 598 c.c. 1189 - 1492 - 1552, I) Quien pretenda ser beneficiario de una sucesin, debe demostrar su carcter de
heredero, para tomar posesin de los bienes del de cujus. A ese fin, la ley reconoce y
atribuye al heredero una accin especial: la de peticin de herencia (Bonnecase).
Se define la peticin de herencia, como una accin real que compete al heredero
contra quienes, pretendiendo tener un derecho a la sucesin, retienen, de hecho, una
parte de ella o el todo (Planiol y Ripert).
El Cgo. abrg. (art. 79), como su modelo el Cgo. francs (art. 137), no
reglamenta la peticin de herencia como accin atribuida al heredero. Simplemente la
menciona de manera incidental, como accin, que entre otros derechos, corresponde al
ausente, o a sus representantes, como lo hace ahora el art. 49 del Cdigo, aunque ste
alcanza aplicacin prctica a travs de las reglas contenidas en esta seccin. En el p. c.
abrg., el art. 538, puede considerarse en alguna medida, precedente de la regla en
examen. Dispone que en la misin en posesin hereditaria que se pida por algn
heredero ab-intestato, ste debe comprobar previamente su calidad de tal, con citacin
del que posea los bienes o del ministerio fiscal. La versin actual de dicho instituto est
reglada por el art. 598 como interdicto de adquirir y por el art. 642, ambos del p. c.
vigente, como procedimiento voluntario de declaratoria de herederos, sin perjuicio de la
va ordinaria para los casos de oposicin o contestacin denegadas en ambos
supuestos.
accin contra los causahabientes de quien posea a ttulo de heredero o sin ttulo.
II. Quedan a salvo los derechos adquiridos por terceros de buena fe, como efecto
de convenios a ttulo oneroso con el heredero aparente, excepto sobre bienes inmuebles
o bienes muebles sujetos a registro, cuando los ttulos de adquisicin que tiene el
heredero aparente y el tercero han sido inscritos despus que el ttulo de adquisicin del
heredero verdadero o despus que la demanda contra el heredero aparente.
Fte: Cgo. it. 534 Conc: c. c. 1372 - 1540, 10) y 11) El art. autoriza la accin de peticin de herencia, tambin contra el
causa-habiente, (tercero adquirente). Quedan a salvo, esto es, gozan de indemnidad,
los terceros adquirentes a ttulo oneroso, que fuesen de buena fe en el momento de la
adquisicin, buena fe que resulta de la ignorancia respecto de la cualidad de
no-heredero de su vendedor, y adems solo en el caso de que la adquisicin a ttulo
oneroso hecha por el tercero de buena fe, est amparada por la inscripcin oportuna en
el registro de Derechos Reales (art. 1540, 1), tratndose de inmuebles o muebles
sujetos a registro, con anterioridad a la inscripcin del derecho de heredero del sucesor
peticionante.
Ese registro oportuno, quiere decir que aparezca haber sido hecho antes que la
inscripcin del derecho de heredero verdadero o de su demanda de peticin de
herencia. Es as como se comprende la disposicin del art. 534 del Cgo. italiano, que
ha sido lamentablemente enrevesado en la versin que se le ha dado en el prf. II del
art. Dicho en otros trminos, para mayor claridad aun: si el heredero aparente inscribi
su supuesto derecho antes que el peticionario de herencia, el tercero adquirente de
buena fe est protegido en su derecho. Inversamente, si el heredero aparente no
inscribi su derecho o lo hizo despus de que el sucesor verdadero inscribi su derecho
o su demanda, la salvedad del precepto en examen no funciona en favor del tercero
adquirente.
Para respaldo de esta interpretacin, lo indicado es traducir dicho art. 534 del
Cgo. italiano, que dice:
"Derechos de terceros.- El heredero puede proceder contra los causahabientes
de quien posee a ttulo de heredero o sin ttulo. Se salvan los derechos
La culpa grave, que hace inocua la buena fe, es la que se aproxima al dolo, casi
un estado intermedio entre la buena y la mala fe (que los autores no admiten, segn
Messineo), y consiste en no utilizar la diligencia mnima necesaria, para salir del estado
de ignorancia; ignorancia que se hace inexcusable, equivalente a la mala fe, por no
haberse apercibido, cuando poda o deba, de los indicios de la delacin del derecho
ajena. Ejemplo, caso del que se cree heredero legal, aunque sabe de otro pariente mas
prximo, pero de cuya existencia duda. Este es un caso de duda grave (Messineo), que
debe ser aclarada y quien no la aclara no puede decir que adquiere la posesin
ignorando que lesiona el derecho ajeno.
SECCION III
DE LAS ACCIONES DE DESLINDE Y CONFESORIA
ART. 1459.- (Accin de deslinde). I. Cuando el lmite entre dos fundos es
incierto, el propietario que tenga inters puede pedir el deslinde.
II. Se admite toda clase de prueba, y a falta de ellas el juez se atiene a los
lmites sealados por el catastro.
Fte: Cgo. it. 950 Conc: c. p. 352 - p. c. 682 y s. c. c. 105 - 113 La accin real para la regulacin o rectificacin de linderos, sujeta al
procedimiento que sealan los arts. 682 y s. del p. c. para la mensura y deslinde, es
una reivindicacin parcial (Messineo), porque su funcin es reconducir dentro de la
rbita del derecho del propietario del inmueble, una parte de su fundo que est
incorporada al fundo vecino, de manera que el lindero entre ambos fundos es incierto, y,
por consiguiente, es incierta la extensin misma de los dos fundos. Se admiten todos
los medios de prueba y, en defecto de sta, se remite la solucin al plano catastral.
Jurisprudencia
1.- "La solicitud de deslinde voluntario y parcial, no puede interrumpirse por la
oposicin de los que no son expresamente demandados".
(G.J. N 510, p. 5).
2.- "El hecho de revivir linderos no priva a las partes del derecho de acudir al
juicio ordinario de propiedad".
(G.J. N 735, p. 10).
3.- "No es admisible el juicio de deslinde sino entre heredades contiguas y no
de las que estn separadas por heredades intermedias".
(G.J. N 753, p. 10).
4.- "Es objeto del juicio de deslinde el esclarecimiento de lmites entre
heredades contiguas, cuando, como en el presente caso, se alega avances,
usurpaciones y desaparicin de hitos".
(G.J. N 1284, p. 132).
5.- "Para toda operacin de deslinde, sea voluntario o necesario, es preciso que
los colindantes concurran al acto con sus respectivos ttulos, a fin de que la
justicia pueda fundamentar su criterio".
(G.J. N 1284, p. 132).
6.- "No se puede anular una operacin de amojonamiento, sobre la base de
supuesta falsedad de notificacin si quien la alega estuvo presente en la
operacin de amojonamiento discutiendo y observando, (inclusive) la ubicacin
de ciertos hitos".
(G.J. N 1285, p. 52).
7.- Vase los casos Nos. 13 del art. 1233, 1 del 1328.
ART. 1460.- (Accin confesoria). El ttular de una servidumbre puede pedir a la
autoridad judicial se reconozca la existencia de su derecho contra quien la niegue, o se
hagan cesar impedimentos provenientes del propietario del fundo sirviente o de un
tercero. Puede asimismo pedir se destruya lo que se ha hecho contra la servidumbre y
obtener el resarcimiento del dao.
Fte: Cgo. it. 1079 Conc: p. c. 605 - 611 c.c. 255 - 257 - 284 -
Fte: Cgo. it. 1168 - 1169 Conc: c. p. 353 - p.c. 607 y s. c.c. 87 - 105 - 242 - 369, 1) - 1406 La proteccin y defensa de la posesin, constituye la doctrina de los arts. que
componen el captulo en examen.
La ley, da a todo poseedor acciones particulares llamadas posesorias, que le
sirven para hacerse mantener en la posesin cuando sea perturbado en ella y recobrarla
cuando la haya perdido (Planiol y Ripert).
Este art. y el 1462, emplean el lenguaje ms amplio y ms general posible. Se
refieren a todo poseedor declaracin que alcanza al poseedor natural y al que lo es en
concepto de dueo, o en el de tenedor de la cosa o derecho para conservarlos o
disfrutarlos, perteneciendo el dominio a otra persona (arrendatario, prendario,
usufructuario, usuario), y lo mismo al de buena que al de mala fe.
Cuando se habla de proteccin posesoria, se evoca la nocin de los interdictos,
cuya teora se resume en aquellas palabras (Scaevola), y que fueron introducidas en el
Derecho romano para regular la accin posesoria, durante el proceso de la propiedad
(Ihering).
Se duda si las acciones posesorias tienen carcter personal o real porque
parecen no ser susceptibles de ser incluidos en ninguna de esas categoras, y deben
ser consideradas bajo el aspecto procesal antes que el sustantivo, aunque, tambin,
dentro del perfil procesal, no es fcil la clasificacin (Messineo). Pothier, las clasifica
entre las acciones personales y Planiol y Ripert consideran que tienen carcter real.
La razn de estas acciones es de carcter social, en el sentido de que, en
salvaguarda del principio de que nadie debe hacerse justicia por s mismo, es de inters
general que el poseedor no sea privado por otro de la posesin, ni que sea perturbado
en ella por nadie, segn Messineo, que en esto parece seguir la teora de Rudorff (cit.
por Scaevola). La doctrina, ha discutido mucho acerca del fundamento de las acciones,
siendo sin duda la opinin de Ihering la ms aceptable: la proteccin posesoria, no es
sino un complemento de la proteccin de la propiedad. Laurent (cit. por Scaevola),
combina ambas teoras admitiendo que en la posesin hay una presuncin de propiedad
que debe ser protegida, pero, por razn de orden pblico, mediante la tutela
jurisdiccional de los tribunales.
La accin de reintegracin, se da contra los actos de privacin (despojo) o de
menoscabo grave, violentos u ocultos de la posesin (aun siendo sta de mala fe). El
despojo, puede ser total o parcial: importa no la medida del despojo, sino la cualidad
del atentado a la posesin (Messineo). Ha de entenderse por despojo violento, el que
es consecuencia del uso de la violencia fsica, y clandestina, el que tiene lugar
ocultamente por parte del despojador. La clandestinidad desaparece si el poseedor
presencia o es conocedor del despojo. La accin se plantea ante el juez competente
(instructor, segn el art. 134, caso 2) de la l.o.j.) y segn las reglas que dan los arts.
607 y s. del p.c.
No se considera existir despojo o perturbacin, cuando un particular o la
Administracin obran en virtud de un derecho que les corresponde. As, el que demanda
el desalojo (art. 621 del p.c.) o el municipio que expropia. Pero el particular o la
Administracin, que procedan fuera de sus facultades o de un ttulo legal, sern
sancionados como despojantes (art. 614 del p.c.).
Jurisprudencia
1.- "La accin de despojo tiene carcter posesorio y ha de demostrarse con
elementos de conviccin que prueben de manera plena la eyeccin".
(G.J. N 1216, p. 46).
2.- "El interdicto de despojo es un proceso sumarsimo, de trmite especial,
cuyo objeto es reponer o reintegrar la posesin de una cosa, a quien se despojo
de ella de hecho"
(G.J. N 1587, p. 93).
3.- "En el interdicto de despojo slo estn en discusin dos extremos: la
posesin y la eyeccin y probada la demanda se ordena la restitucin de lo
despojado".
(G.J. N 1587, p. 93).
4.- "Las acciones posesorias facultan al poseedor demandar del rgano
jurisdiccional competente se le reconozca la posesin, restituyndole o
La posesin durante ese lapso debe ser continua, esto es, que no haya sido
interrumpida por obra de terceros.
El prf. III del art. en examen, reitera estos conceptos, para evitar todo equvoco,
al declarar que aun cuando la posesin haya sido adquirida de un modo violento o
clandestino, se concede igualmente la accin de mantenimiento, siempre que no haya
transcurrido un ao desde la cesacin de la violencia o de la clandestinidad.
Jurisprudencia
1.- "Cuando dos o ms personas piden la posesin de alguna cosa, con
documentos que justifican su derecho, el juez la dar interinamente al que
manifieste mejor ttulo".
(G.J. N 678, p. 34).
2.- Vase los casos Nos. 4 y 5 del art. 1461.
ART. 1463.- (Denuncia de obra nueva). I. El poseedor puede tambin denunciar
la obra perjudicial emprendida por su vecino mientras ella no est concluida y no haya
transcurrido un ao desde que se inicio.
II. El juez puede ordenar provisionalmente se suspenda o se contine la obra y
se otorguen las garantas respectivas: en el primer caso, para resarcir el dao causado
con la suspensin y, en el segundo, para demoler la obra y resarcir el dao que pueda
causar la continuacin permitida si el denunciante obtiene sentencia favorable.
Fte: Cgo. it. 1171 Conc: p. c. 615 y s. - 620 c.c. 105 - 118 - 119 El interdicto de obra nueva, presupone que surja una obra nueva, una
construccin nueva y siempre que se haya iniciado no ms de un ao antes de la
demanda y no est concluida ya la nueva construccin u obra.
La obra nueva debe consistir, adems, en algo que inevitablemente ha de
modificar un estado de hecho existente, por ejemplo, respecto de la cada de las aguas
pluviales (art. 126), de la inobservancia de las reglas relativas a las luces y vistas (arts.
122 y s.), o de las relativas a las distancias en las construcciones, excavaciones y
plantaciones (arts. 119 y s.).
Acerca del carcter perjudicial de la obra nueva, ha de considerarse que el
mismo, ha de consistir en un perjuicio material, no en un dao jurdico. La gravedad del
mismo, sea que afecte a la estabilidad o seguridad de las construcciones preexistentes,
sea que se refiera a las reglas de vecindad mencionadas supra, se verifica mediante
informes periciales e inspeccin judicial, inclusive, dentro de los procedimientos
a todo poseedor, no son acciones posesorias, porque tienen una naturaleza cautelar de
que carecen stas, ya que, en el caso del despojo, el interdicto posesorio sirve para
obtener la restitucin en la posesin, y en el caso del mantenimiento, tiende a hacer
cesar definitivamente las perturbaciones (Messineo).
CAPITULO IV
DE LA EJECUCION FORZOSA
SECCION I
DISPOSICIONES GENERALES
ART. 1465.- (Principio). El acreedor puede ocurrir ante la autoridad judicial para
que disponga la ejecucin forzosa de la obligacin por el deudor, ya mediante el
cumplimiento de la prestacin misma o ya por equivalente con el embargo y venta
forzosa de los bienes.
Precd: C. de Proced. 515 Conc: c. com. 243 - 245 - p.c. 486 y s. c.c. 82 - 291, II) - 293 - 1466 - 1467 La obligacin implica una coaccin, sin la cual el acreedor tendra escasas
posibilidades de obtener el cumplimiento por parte del deudor (Mazeaud). Se supone
que ordinariamente el cumplimiento es voluntario y que el acreedor, rara vez, se ve en
la necesidad de acudir al cumplimiento forzoso. Para esta posibilidad, esto es, en
defecto de una ejecucin voluntaria, la ley concede al acreedor el derecho (art. 291, II)
y los medios (arts. 1465 y s.), de exigir el cumplimiento.
Mediante la intervencin de los tribunales, el Estado pone a disposicin del
acreedor la fuerza social para obtener el cumplimiento efectivo de las obligaciones. Esta
es la ejecucin forzosa (Planiol y Ripert).
La ejecucin forzosa, comprende normas de derecho sustantivo (arts. 1465 a
1485 del c.c.) y, en su mayor parte, normas sobre el procedimiento ejecutivo en general
(arts. 486 y s. del p.c.). Aunque es obvio, no debe dejar de advertirse que el
procedimiento de ejecucin forzosa tiene sentido prctico, cuando el deudor es solvente:
de otro modo, aunque jurdicamente idneo deviene intil en la realidad de los hechos
(Messineo).
En las civilizaciones arcaicas (Mazeaud), el acreedor tena, como instrumento de
ese carcter coactivo de la obligacin el derecho de dar muerte o de vender como
esclavo a su deudor. Luego ese derecho se transform en la facultad del acreedor, para
someter a su deudor a prisin particular y hacerle trabajar hasta el total pago de su
crdito, facultad que fue reemplazada por la prisin pblica por deudas, mediante la cual
y con intervencin judicial el acreedor haca encarcelar a su deudor (arts. 1406 y 1414
del c. c. abrogado). La ley de 19 de Dic. de 1905 (cuyo art. 11, se ha dado como
precedente legislativo del art. 1466) aboli la prisin por deudas, pero con tantas
excepciones que, prcticamente, slo quedaba prohibido el apremio corporal, en el caso
del deudor insolvente.
Jurisprudencia
1.- "La ejecucin procede tanto para pedir el pago a un deudor moroso, cuanto
para pedir el cumplimiento de un acto con el apoyo de un instrumento con
suficiente eficacia para el efecto".
(G.J. N 1287, p. 49).
2.- "Por la va ejecutiva se exige el pago a un deudor moroso o se pide el
cumplimiento de un acto, con instrumento al que la ley reconoce fuerza bastante
para el efecto".
(G.J. N 1301, p. 45).
ART. 1466.- (Inexistencia de apremio corporal). El deudor no puede ser
sometido a apremio corporal para la ejecucin forzosa de las obligaciones reguladas por
este Cdigo.
Precd: L. 19 Dic. 1905, art. 11 Conc: c.f. 149 - 331 - p.c. 108 - 242, i.f. - 258, 4) - 688 - c. com. 61 - c. c.
1465 El art. declara inexistente el apremio corporal para la ejecucin forzosa de las
obligaciones reguladas por el Cdigo. Queda a la interpretacin legal (jurisprudencia),
definir el alcance que tendr el art. 186 del p. c. sobre el cobro coactivo de las
sanciones pecuniarias, que los jueces pueden imponer a los litigantes, as como las
consecuencias de la desobediencia a la orden de pago de las costas judiciales (art. 201
del p.c.).
A lo anterior (dicho para la primera edicin de esta obra) corresponde agregar
otras consideraciones, para definir los alcances de esta disposicin. Ha de considerarse
que est limitada a los fines de la ejecucin forzosa de las obligaciones reguladas por el
c.c., segn reza explcitamente el art. Su alcance no afecta las disposiciones de otras
regulaciones que no sean las del c. c. y que, expresamente tambin, establecen el
apremio para constreir al cumplimiento o de ciertas obligaciones o de ciertos mandatos
y obligaciones procesales. Por ej.: el apremio en el ordenamiento del derecho de familia
para el tutor renuente a rendir cuentas (c f. art. 331) o para el cobro de las pensiones
de asistencia del cnyuge y de los hijos, subsiste y tiene que subsistir, porque, en
ltima instancia, es el nico modo efectivo de evitar que sean burladas por medios
maliciosos (c. f. art. 149). En el supuesto del art. 61 del c. com., para superar la
renuencia
de
exhibir,
ordenada
legalmente
(esto
es,
judicialmente),
libros,
SECCION II
DE LA EJECUCION FORZOSA EN ESPECIE
ART. 1467.- (Ejecucin forzosa de la obligacin de entregar). Si el deudor no ha
cumplido con la obligacin de entregar una cosa mueble o inmueble determinada, el
acreedor puede ser autorizado a entrar en posesin de ella.
Fte: Cgo. it. 2930 Conc: p. c. 520 - 596 y s. c.c. 291 - 1465 El art. se refiere al caso de obligaciones de entregar una cosa cierta y
determinada que exista en el patrimonio del deudor. La ejecucin forzosa supone la
condena del deudor a entregar la cosa al acreedor o, en su defecto, la autorizacin a
ste a entrar en posesin de la cosa, mueble o inmueble, por ministerio de la justicia.
Para la efectividad de esta regla, no se encuentra otro procedimiento adecuado que el
del interdicto de adquirir la posesin (art. 596 del p.c.).
Si el cumplimiento se relaciona con entrega de cosa determinada genricamente
o de cosa determinada y cierta que no est en el patrimonio del deudor, o, en fin, de
una suma de dinero (cosa determinada), no procede la autorizacin de entrar en
posesin. La cuestin se resuelve, mediante el embargo y remate de los bienes
necesarios del deudor, para pagar al acreedor con su importe, siguiendo las reglas de
procedimiento sealados en el art. 520 del Cdigo de la materia.
Jurisprudencia
1.- "Cuando se solicita una obligacin de dar, sta debe ser concreta y
determinada".
(G.J. N 827, p. 8).
2.- "Tratndose del incumplimiento de una obligacin de dar o de hacer, la
ejecucin debe apoyarse en documentos pblicos que merezcan plena fe".
(G.J. N 1202, p. 64).
Fte: Cgo. it. 2933 Precd: c. c. abrg. 738 Conc: c. com. 70 - 71 - p.c. 522 c.c. 291 - 343 Si la obligacin incumplida es de no hacer (art. 522 del p.c.), se demanda el
cese de la violacin o la destruccin, a costa del deudor, de lo hecho en contravencin
de la obligacin. Si tal cosa no es posible, sea porque es contraria (la destruccin) a la
economa nacional o por otras causas (que bien pueden presentarse), la condena se
traduce en el resarcimiento de daos.
Estas reglas son, en realidad, propias de los efectos del incumplimiento de las
obligaciones, que debieron consignarse en el lugar correspondiente (despus del art.
291, II) y nada tienen que hacer como supuestas normas de tutela jurisdiccional de los
derechos, una vez que esa tutela est debidamente normada en las reglas del
procedimiento (arts. 520, 521 y 522).
Jurisprudencia
1.- "En las obligaciones de este gnero, el deudor se constituye responsable por
el slo hecho de la contravencin".
(G.J. N 181, p. 901).
2.- "En las obligaciones de no hacer, el que contraviene a ellas es responsable
de daos y perjuicios".
(G.J. N 790, p. 30).
3.- "Debe diferenciarse la ejecucin sobre obligaciones de dar y las de hacer o
no hacer: en stas slo debe ordenarse el cumplimiento bajo las conminatorias
del caso".
(G.J. N 1316, p. 69).
4.- V. el caso N 1 del art. 454.
SECCION III
DEL EMBARGO Y DE LA VENTA FORZOSA
DE LOS BIENES DEL DEUDOR
ART. 1470.- (Objeto del embargo y de la venta forzosa). I. El acreedor puede
obtener el embargo y la venta forzosa de bienes pertenecientes al deudor segn las
reglas previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil, pero slo en la medida necesaria
para satisfacer su crdito.
II. Tambin puede obtenerse el embargo y la venta forzosa contra los bienes de
un tercero cuando estn vinculados al crdito como garanta.
Fte: Cgo. it. 2910 Precd: C. Proced. 521 - L. Suplementaria 5 Feb. 1858, art. 24 Conc: c. ar. 70 y s. - c. com. 456 - 1298 - p.c. 486 - 491, III) - 497 - c.c.
293 - 1335 El deudor, debe cumplir su obligacin en el plazo y forma convenidos. Es la
primera regla que ha de recordarse (art. 291, I), para penetrar fcilmente en la razn
de las normas contenidas en esta seccin.
Luego, ha de recordarse que el mismo art. (291, II), autoriza al acreedor, en
caso de incumplimiento del deudor, a exigir el cumplimiento por los medios establecidos
por la ley.
Paralelamente a estas dos reglas fundamentales de la teora de las obligaciones,
debe tenerse presente las de los arts. 1335 y 339. El primero, precepta que todos los
bienes presentes y futuros del que se ha obligado personalmente, constituyen la garanta
comn de sus acreedores, esto es, que el que se obliga, obliga lo suyo como reza un
antiguo adagio (Planiol y Ripert). El segundo (art. 339), dispone que el deudor que no
cumple exactamente la prestacin debida, deviene obligado al resarcimiento de los
daos que su incumplimiento ocasiona al acreedor.
Ntese, que a pesar de su defectuosa redaccin el art. 1335, que parece
2)
estudio de la regla general del art. 1538, relativo a la funcin y a los efectos de la
inscripcin, respecto de terceros. La exclusin dispuesta por el art. 1476, obedece a
igual razn.
El art. adolece del mal uso del trmino embargante (participio activo de
embargar, en el sentido de embarazar o impedir), tomado de la traduccin del Manual
de Messineo, en lugar de la correcta locucin de ejecutante que es la que corresponde
con propiedad a la frase dei creditori che intervengono nell'esecuzione (del acreedor que
interviene en la ejecucin) de la disposicin fuente, dejando de lado la palabra
alternativa pignorante (una de cuyas acepciones en italiano tambin es embargante),
que usa dicha disposicin para mayor claridad solamente respecto del medio para el
que legisla.
ART. 1475.- (Constitucin de patrimonio familiar con bienes embargados). La
solicitud del deudor para la constitucin de patrimonio familiar no procede en perjuicio
del acreedor embargante y de los acreedores que intervienen en la ejecucin cuando:
1)
Teniendo por objeto un bien inmueble no ha sido inscrita antes del embargo.
2)
Fte: Cgo. it. 2915 Conc: c f. 30 - 32 c.c. 1473 Vase lo pertinente en la anot. al art. anterior.
ART. 1476.- (Hipotecas y privilegios). En la distribucin de la suma obtenida por
la ejecucin no se toman en cuenta: 1) las hipotecas, aun siendo judiciales, ni las
anticresistas inscritas despus del embargo, y 2) los privilegios por crditos nacidos
despus del embargo.
Fte: Cgo. it. 2916 Conc: c. c. 1473 Vase lo pertinente en la anot. al art. 1474.
ART. 1477.- (Crdito embargado). La extincin, por causas posteriores al
embargo, de un crdito embargado no tiene efecto en perjuicio del acreedor embargante
ni de los acreedores que intervienen en la ejecucin.
Fte: Cgo. it. 2917 Conc: c. c. 301 El art. se refiere al caso, por ejemplo, de un deudor cuyo crdito respecto de un
tercero hace embargar su acreedor. Hecho el embargo, ninguna causa de extincin de
ese crdito (novacin, remisin, compensacin, etc., v. gr.), puede enervar la ejecucin
y el embargo. Desde el da que se notifica el embargo al tercero, deudor del deudor
ejecutado, aqul queda sujeto a las reglas que la ley impone al depositario judicial,
(arts. 504 del p. c. y 872, II del c.c.). No puede usar ni disponer de la cosa
embargada, en el sentido de que no puede entregar las cosas a su acreedor ni cumplir
su prestacin en manos de ste.
Jurisprudencia
Vase el caso N 4 del art. 872.
ART. 1478.- (Efecto traslativo de la venta forzosa). La venta forzosa transfiere
en favor del tercero adjudicatario los derechos que tena en la cosa quien ha sufrido el
embargo. Se salvan los efectos de la posesin de buena fe.
Fte: Cgo. it. 2919 Conc: c. c. 584 La venta (sea voluntaria o forzosa), transfiere el dominio al comprador que en el
caso de la subasta o venta forzosa se llama adjudicatario, (art. 540 del p.c.). La
posesin de buena fe, ha de considerarse segn se trate de inmueble o mueble y segn
las condiciones cumplidas para que pueda ser tenida en cuenta (arts. 134 y 150).
ART. 1479.- (Extincin de derechos de terceros sobre la cosa vendida). I.
Cuando el objeto de la venta forzosa es un inmueble o mueble sujeto a registro y la
subasta se efecta con citacin de los acreedores que tienen constituidas hipotecas y
antcresis sobre el bien, estas se extinguen desde que el adjudicatario consigna el
precio de la venta a la orden del juez.
II. Cuando el objeto de la venta es una cosa mueble, quien tena la propiedad u
otro derecho real sobre la cosa y no hizo valer su derecho en la ejecucin ya no
puede hacerlo frente al adjudicatario de buena fe ni puede repetir de los
acreedores la suma distribuida.
Fte: Cgo. it. 2929 (para II) Conc: c. c. 1388, 5) - 1435, III) - 1558 La extincin de los derechos de terceros sobre la cosa vendida forzosamente, se
produce cuando esos derechos hayan sido satisfechos, aunque no inmediata y
efectivamente, pero s en la correspondiente sentencia (de grados y preferidos), porque
el caso prcticamente supone un concurso. El importe de esos derechos, est en el
precio producido por la subasta y ser recuperado por los interesados, segn el grado
de preferencia que hayan acreditado en el juicio, en el cual, necesariamente, han debido
intervenir para que el art. tenga efecto sobre ellos. El prf. II, se explica lgicamente,
porque es consecuencia de la negligencia del interesado. Sin embargo ste no ha
perdido su derecho contra el deudor.
ART. 1480.- (Eviccin). I. El adjudicatario que sufre la eviccin de la cosa puede
II. El acreedor conserva sus derechos frente al deudor, pero no las garantas
prestadas por terceros.
Fte: Cgo. it. 2927 Conc: c. c. 1482 Vase en lo pertinente la anot. al art. 1480.
ART. 1484.- (Asignacin de crdito). Cuando lo asignado es un crdito, el
derecho que tiene el acreedor se extingue slo con el cobro del crdito asignado.
Fte: Cgo. it. 2928 Conc: c. c. 308 - 1482 Vase lo pertinente en la anot. al art. 1482.
ART. 1485.- (Nulidad de los actos ejecutivos). No es oponible al adjudicatario o
al asignatario la nulidad de actos ejecutivos que hayan precedido a la adjudicacin o
asignacin, excepto el caso de colusin con el acreedor ejecutante. Los otros
acreedores no estn obligados a restituir lo recibido por efecto de dichos actos
ejecutivos.
Fte: Cgo. it. 2929 Conc: c. c. 1482 Por regla general, al adquirente o adjudicatario, sobre la base de la venta, como
al asignatario, sobre la base de la asignacin, les es inoponible la nulidad de los actos
ejecutivos, a menos que se hubiera dado el supuesto de una colusin con el ejecutante,
extremo en el cual los otros acreedores no estn obligados a restituir lo recibido por
razn de la ejecucin.
La exclusin de los otros acreedores de la restitucin en el supuesto de colusin
(fase final del art.), as como la repetida mencin de los acreedores que intervienen en
la ejecucin (arts. 1474, 1475 y 1477), alude indudablemente a la ejecucin forzosa
concursal.
En el examen de la seccin, se ha supuesto que la venta forzosa de los bienes
del deudor sea demandada por un solo acreedor. Sin embargo, es posible que a un
embargo se aadan otros embargos, simultnea o sucesivamente, por accin de otros
acreedores. En tal supuesto, los procedimientos ejecutivos se unifican, necesariamente,
como consecuencia de los diversos procesos ejecutivos promovidos contra el deudor
(art. 564 p.c.), en un proceso concursal, para cuya procedencia deben concurrir por lo
menos tres acreedores (art. 565 p.c.) y que se sustanciar conforme a las reglas del
concurso necesario (arts. 568 y s. del p.c.). Naturalmente, que el concurso debe ser
expresamente demandado por alguno de los acreedores, para que proceda la
acumulacin
de
procesos.
TITULO IV
DEL TIEMPO, DE LA PRESCRIPCION Y DE LA CADUCIDAD
CAPITULO I
DE LA COMPUTACION DEL TIEMPO
ART. 1486.- (Disposicin general). El tiempo se computa, para fines de derecho,
conforme al calendario gregoriano.
Fte: Nov. Recop. Lib. 1, tt. 1, ley 14 - Cgo. it. 2963, 1) Conc: c. c. 136 - 508 - 959 - 1487 - 1491 Puede observarse, en primer trmino, la ubicacin que se ha asignado en el
Cdigo al ttulo en examen. As como se ha insertado la usucapin o prescripcin
adquisitiva entre las reglas de los modos de adquirir la propiedad, habra correspondido
ubicar la prescripcin liberatoria entre los modos de extinguir las obligaciones, que
pueden ser legales y voluntarios o convencionales. Entre los primeros (como la
confusin y la compensacin), est la prescripcin liberatoria, tanto segn el criterio
doctrinal moderno (Mazeaud), como segn algunas manifestaciones del criterio
legislativo que sigue dicha orientacin doctrinal (v. gr. Proyecto franco-italiano del
Cdigo de las obligaciones de 1927, arts. 234 a 259; cit. Planiol y Ripert).
Sin embargo, en este punto, ha de tenerse en cuenta que con la prescripcin no
se extinguen slo obligaciones, sino derechos y acciones en general y parece ms
adecuada su insercin entre las consecuencias del no ejercicio oportuno de la accin,
que la ley acuerda para la proteccin jurisdiccional de los derechos. Pues, en rigor, la
prescripcin es un modo de extincin, no de la obligacin misma, sino de la accin que
sanciona la obligacin, como se advierte con propiedad (Mazeaud).
Cuestin esta ltima, no obstante parecer prcticamente que quedara todo dicho
en relacin con el objeto de la prescripcin, que es motivo de arduas discusiones en la
doctrina sobre si es la accin o es el derecho lo que, efectivamente, deviene inexigible
por la prescripcin (Scaevola).
dominio, es efectivamente el derecho real el que se pierde por ella, perdiendo por
consecuencia, la de la accin a l inherente (Scaevola).
Una otra cuestin deriva de lo expuesto y es la relativa a que si slo prescriben
las acciones o tambin las excepciones, distincin que se apoya en el principio quae
temporalia ad agendum, perpetua ad excipiendum (Ruggiero, cit. Scaevola). Si las
excepciones no son sino defensas o contradicciones de la accin, slo se usan cuando
sta se promueve y resulta que protege el derecho a ejercerla en todo tiempo, aunque
no sea ms que oponindola cuando la accin se haya extinguido por prescripcin. Para
Enneccerus (cit. Scaevola), las prescripciones que reglamentan los cdigos lo son de
pretensiones y las excepciones en s no estn sujetas a prescripciones.
Las reglas del captulo, norman la forma de computar el tiempo, habida cuenta
que el transcurso de ste es el elemento bsico para que desaparezca la accin por
prescripcin. Principio bsico, tambin es que la prescripcin se computa por das y no
por horas (art. 1494). El dies a quo, esto es, el da en que comienza el plazo no se
cuenta. El ltimo da del plazo o dies ad quem, debe transcurrir enteramente para que
se repute expirado el plazo, conforme explica el ejemplo contenido en el art. 1487. Si el
da ltimo resulta ser festivo o inhbil, oficialmente declarado, para cumplir actuaciones
en l, se considerar vencido el plazo al da siguiente til (art. 1490).
Se ha sealado dos fuentes al art. en examen. La del Cgo. modelo, se refiere
concretamente al cmputo de los trminos de prescripcin que se sujeta al calendario
comn. La de la Nov. Recop., es una regla relativa al cmputo del tiempo en general de
acuerdo al calendario gregoriano, disposicin que ha sido aceptada y declarada en vigor
por Auto Supremo de la Corte Suprema de Justicia, publicado en la Gaceta Judicial N
152, p. 681 (cit. de A. Moscoso).
Jurisprudencia
"El computo de das, meses y aos, en lo civil, se rige por el Calendario
gregoriano, mandado cumplir por la ley 14, tt. 1, Lib. 1 de la Nov. Recop. de
Castilla y aceptado por el art. 1555 del c. c. (abrg. = al 1488 del vigente), por
la jurisprudencia y por las costumbres".
(G.J. N 152, p. 681).
ART. 1487.- (Computacin de los meses y los aos). I. El mes o los meses y el
ao o los aos se computan desde el da siguiente de su iniciacin hasta el da de la
fecha igual a la del mes o de los meses y a la del ao o de los aos que
respectivamente sean necesarios para completarlos. As, el lapso comenzado el da 15
de un mes concluir el da 15 del mes correspondiente para completarlo, cualquiera sea
el nmero de das del mes o de los meses y del ao o de los aos.
II. Si el lapso debe cumplirse en un da que no tenga el mes se entender
cumplido el ltimo da de ese mes.
Fte: Cgo. it. 2963, 4) y 5) Conc: c f. 179 - c. com. 544 - 791 c.c. 1486 - 1488 - 1494 ART. 1488.- (Computacin por da). I. Los lapsos de das se cuentan desde el
da siguientes al del comienzo, cumplindose en el da que corresponda.
II. Los das se entienden de veinticuatro horas completas que corren de una
medianoche a otra.
Fte: Cgo. it. 2963, 2) Precd: c. c. abrg. 1555 Conc: c.f. 179 - c. com. 544 - 971 - p.c. 140 c.c. 1487 - 1489 - 1490 El tiempo, desde las antiguas legislaciones se cuenta, para los efectos del ttulo
en estudio, por das y no por horas. Scaevola cita el ejemplo del Digesto (Lib. 41, tt.
3, leyes 6 y 7): in usucapionibus non a momento ad momentum, sed totum postremum
diem computamus. La razn estriba en la dificultad probatoria respecto de la hora en
que el hecho se haya iniciado y porque generalmente los actos que se instrumentan o
exteriorizan documentalmente slo dejan constancia del da, mes y ao, referencia con
la que necesariamente ha de hacerse concordar esa realidad, a los efectos de la
prueba.
La indicacin de qu ha de entenderse por da (prg. II), tiene la importancia de
sealar que el mismo ha de considerarse transcurrido ntegramente, cuando se llega a
las veinticuatro horas.
Jurisprudencia
"Siendo el trmino legal una de las principales bases de la prescripcin, es
indispensable, para ganarla contradictoriamente, probar el tiempo en que empez
a correr, sin cuya constancia no tendra aplicacin este art. 1555 (1488)".
(G.J. N 477, p. 75).
ART. 1489.- (Continuidad de los lapsos). I. Los lapsos transcurren
continuamente hasta la expiracin del ltimo da, incluyendo los das domingos, feriados
e inhbiles.
II. Se exceptan de esta regla los casos en que por determinacin expresa
deban contarse los das tiles solamente.
Conc: c. com. 544 - p.c. 141 c.c. 1488 El transcurso del tiempo, elemento puramente objetivo de la prescripcin
liberatoria (el elemento subjetivo es la inactividad del titular de la accin: v. la anot. al
art. 1492), suele considerarse como el que la determina y es al que se refiere
concretamente el art., de tal manera que, el lapso, especficamente fijado por la ley para
cada clase de acciones, por el decisivo influjo que le atribuye el art., ha de transcurrir
en su integridad, sin interrupcin de ninguna especie que altere su continuidad.
ART. 1490.- (Vencimiento en da festivo o inhbil). Los lapsos cuya conclusin
cayere en da festivo o inhbil oficialmente reconocido, se consideran vencidos al da
siguiente til.
Fte: Cgo. it. 2963, 3) Conc: c. com. 545 - p.c. 142 c.c. 1488 ART. 1491.- (Reserva de otras disposiciones). Las reglas anteriores son
aplicables a reserva de las leyes y negocios jurdicos que dispongan otra forma de
computacin del tiempo en casos particulares.
Conc: c. com. 570 -
No es suficiente el mero lapso fijado por la ley, porque sin ms, su transcurso
antes que trmino prescriptivo, sera propiamente de caducidad o decadencia. Por eso la
ley seala dos elementos para integrar la prescripcin liberatoria: el tiempo en
conjuncin con la inactividad del titular de la accin. El primero es un elemento objetivo,
el segundo es subjetivo. Su resultado final, cumplida la prescripcin, es que el deudor
queda liberado. Respecto del elemento subjetivo, Scaevola, pluraliza y habla de la
inactividad de las partes, esto es, tanto del titular de la accin como del obligado. Y
seala, no sin razn, quo no slo se trata de la pasividad del titular de la accin o
acreedor, durante cierto tiempo, lo que acarrea la prescripcin. Supngase, por ej., que
cualquiera de las prescripciones que seala el art. 1509 (dos aos), estn a punto de
cumplirse, sin que el titular haya ejercitado la accin y que, el sujeto obligado o deudor,
voluntariamente, efecta un pago parcial y pide al acreedor un plazo para pagar el
saldo, plazo que sobrepasa el lapso para la prescripcin. O admtase la posibilidad de
que el obligado no oponga la prescripcin frente a una reclamacin venida
extemporneamente, lo que importa una inactividad del deudor en oponerla, que no
puede ser suplida de oficio (art. 1498).
Pero, estas actitudes pasivas del obligado no son consideradas por parte de los
autores ni por la ley. Se concreta as los requisitos a los dos sealados por el art. 1)
existencia del derecho o, en general, de la relacin jurdica, y 2) transcurso del tiempo.
El pargrafo II, seala, en realidad, un tercer requisito: la prescriptibilidad del
derecho o accin. No es suficiente el presupuesto de que el derecho o la relacin
jurdica exista (requisito 1), sino que tal derecho o relacin jurdica, no estn,
excepcionalmente, excludos de la prescripcin, sea por razn de su contenido jurdico,
sea por razn de los sujetos en ella implicados. Surge de ello que la prescripcin
extintiva es de derecho estricto, que no puede hacerse extensiva ni para restringirla ni
para ampliarla, por va de interpretacin o por deducciones que perezcan ms o menos
lgicas a casos diversos de los sealados por la ley (Scaevola).
Sobre tales fundamentos, el prg. II, en examen, se refiere a la imprescriptibilidad
que puede ser absoluta o condicionada a la intervencin de determinadas circunstancias.
Ejemplificativamente, pueden considerarse comprendidos en este precepto los derechos
de la personalidad, como v. gr. las acciones referidas al apellido de familia, al estado y
capacidad de las personas; los derechos familiares personales, como la alegacin de
nulidad del matrimonio (art. 79 c. f.) o la declaracin judicial de maternidad (art. 212, c.
Jurisprudencia
1.- "Segn el art. 1555 del c. c. la prescripcin, tanto de dominio como la
liberatoria, se gana cuando se ha cumplido el ltimo da del trmino".
(G.J. N 1285, p. 23).
2.- "En el cmputo de la prescripcin, para saber cul es el ltimo da en que
ella se gana, forzosamente ha de conocerse cul es el primero de su iniciacin".
(G.J. N 1285, p. 23).
ART. 1495.- (Rgimen legal de la prescripcin). No se puede modificar el
rgimen legal de la prescripcin ni prescindir de l, bajo sancin de nulidad.
Fte: Cgo. it. 2936 Conc: c. com. 1043 c.c. 454, II ) - 1496 No puede determinarse el trmino prescriptivo mediante convencin, porque el
rgimen legal de la prescripcin es de inters general, de orden pblico y, por eso, las
convenciones privadas no pueden tener ninguna influencia sobre la prescripcin. Sin
embargo, algunas prcticas, particularmente en las plizas de seguros, sealan plazos
ms breves de prescripcin que los establecidos por la ley, como hacen notar Planiol y
Ripert y que no debera admitirse. Una clusula extensiva que pretenda prolongar el
perodo legal de la prescripcin, es nula, porque, en realidad, implica una renuncia
anticipada de la misma, prohibida por el art. 1496. Permitir una modificacin del rgimen
legal de la prescripcin, mediante acuerdos convencionales, equivaldra a suprimir de
hecho la institucin (Planiol y Ripert).
El c. com. (art. 1043), entre sus disposiciones generales para la materia de
seguros, declara nulo el pacto que extienda o reduzca el plazo de la prescripcin as
como toda estipulacin que fije trminos para interponer acciones judiciales.
La rbrica de la disposicin fuente: inderogabilidad de las normas sobre la
prescripcin, tiene ms propiedad que la del art.
Conc: p. c. 336, 9) - 337 - 342 - 344 c.c. 1492 La prescripcin, siempre ha sido considerada, cuando se la opone como
excepcin, una de carcter perentorio, esto es, que enerva y destruye la accin
contraria. Y como tal, segn el criterio bien fundado del art. puede ser opuesta en
cualquier estado de la causa, vale decir, aun en ejecucin de sentencia. La falta de
coordinacin, ha hecho que el Procedimiento civil no confirme concordantemente ese
principio y establezca que la prescripcin pueda ser opuesta como excepcin previa slo
antes de la contestacin (art. 337 p.c.) o como perentoria, si no ha sido propuesta
como previa, slo en la contestacin (art. 342). En ejecucin de sentencia, slo se
admiten (art. 344 p.c.) excepciones perentorias sobrevinientes y fundadas en
documentos preconstituidos. Es indudable la ausencia de concordancia entre el art. 1497
del c. c. y las disposiciones citadas de su procedimiento. Adems, la prescripcin,
interrumpida por la demanda, nunca puede resultar excepcin sobreviniente.
La solucin, hasta tanto se corrija esta notoria anomala, ha de buscarse en la
interpretacin de los arts. 228 de la Constitucin y 4 de la l.o.j. As como respecto de
la Const. las leyes sustantivas presuponen la reglamentacin de sus principios, las leyes
procedimentales implican la reglamentacin, o modo de realizar, de los principios de las
leyes sustantivas. Por cuya consecuencia ha de prevalecer en el mbito de la aplicacin
de las leyes, el art. 1497 del c. c. sobre los citados arts. del p. c. como prevalecen los
preceptos constitucionales sobre las disposiciones de los cdigos sustantivos.
La condicin in fine del art.: si est probada, ha de entenderse en el sentido del
art. 336, caso 9) del p.c., cuando sea susceptible de considerarse como de puro
derecho, esto es con prueba preconstituida al slo efecto de aplicar la ley a la vista de
la misma y del cotejo de fechas, para determinar simplemente si el tiempo sealado por
la ley ha transcurrido plenamente.
No se considera la prescripcin una verdadera causa de extincin de las
obligaciones, porque deja subsistente, con cargo al deudor, una obligacin natural,
llamada ahora deber moral por el art. 964, cuya prestacin, (se haga bajo una y otra
denominacin), voluntaria y espontanea, no puede repetirse.
ART. 1498.- (Imposibilidad de aplicar de oficio la prescripcin). Los jueces no
pueden aplicar de oficio la prescripcin que no ha sido opuesta o invocada por quien o
quienes podan valerse de ella.
Fte: Cgo. it. 2938 Precd: c. c. abrg. 1515 Conc: p. c. 335 As se funde en el inters del orden pblico, la prescripcin, como modo extintivo
de derechos en el dominio de aplicacin del Derecho civil, es un medio defensivo que
incumbe al interesado alegarlo, sin que, por esa razn, pueda el juez declararlo de
oficio. Por otra parte, es un medio de defensa cuya demostracin corresponde a la parte
interesada (carga de la prueba), a quien no puede suplir de oficio el juez.
Ni el juez, ni la ley misma dice Scaevola, ante una concreta pretensin del titular
de los derechos y de la posibilidad de su ejercicio, pueden conocer de antemano si en
tal caso ha concurrido el hecho fundamental integrativo de la prescripcin, que ms que
en la circunstancia objetiva del mero transcurso del tiempo, est en la subjetiva no
exteriorizada en la inaccin del titular. Pues, si bien se puede saber siempre, judicial y
legalmente, que desde el nacimiento de la accin hasta la del planteamiento de sta, ha
transcurrido un determinado plazo para prescribir, no se puede conocer ex oficio si hubo
efectivo abandono o dejacin del ejercicio de la accin, hasta que el interesado en la
operancia de la prescripcin, la oponga y la pruebe.
Jurisprudencia
1.- "La prescripcin opuesta por la demandada, limitndola con apoyo del art.
1556 (134) del c. c. a la de dominio y no a la de la accin, que es la que
corresponda, no autoriza a los tribunales a suplirla de oficio, por prohibirlo el art.
1515 (1498) del mismo cdigo".
(G.J. N 337, p. 3180).
2.- "Dependiendo la prescripcin de condiciones esenciales, no debidamente
esclarecidos en autos y no pudiendo establecrsela como mero razonamiento
deductivo, los jueces no pudieron, sin violar este art., dar carcter de excepcin
a dichos razonamientos desprovistos de fundamento legal ni suplir de oficio el
medio de defensa que resulta de la prescripcin".
1502, caso 5). La suspensin de la prescripcin, hasta que tenga lugar la eviccin, en
los trminos de esta disposicin, ha de entenderse hasta que la eviccin sea
demandada, no hasta que se haya producido por sentencia ejecutoriada, una vez que el
eviccionado (o mejor el demandado de eviccin), para salvar sus derechos, est
obligado a llamar al causante de su derecho (vendedor, generalmente), dentro del
trmino para contestar la demanda (arts. 627 c. c. y 75 p.c.).
Comenzado a correr el plazo de la prescripcin, queda suspendido o no contina
corriendo por las causas que la ley seala expresamente, respecto de determinadas
personas que, por el estado de incapacidad de obrar, o por otras situaciones, o por
especiales relaciones, que tienen lugar con aqullos a quienes la prescripcin favorece,
estn temporalmente exentos de los efectos de ella: contra non valentem agere, non
currit praescriptio (no corre prescripcin contra quienes no pueden obrar; Codex, Lib. 7,
tt. 35, ley 3; citan Scaevola, Planiol y Ripert, Mazeaud, Messineo, etc. Es el caso, v.
gr. del art. 556, II).
Su diferencia con la interrupcin est explicada en la anot. al art. 1503.
ART. 1502.- (Excepciones). La prescripcin no corre:
1)
2)
3)
Contra el heredero con beneficio de inventario, respecto a los crditos que tenga
contra la sucesin.
4)
Entre cnyuges.
5)
6)
la frmula general del inc. 6: los dems casos establecidos por la ley, a los que debe
agregarse la prescripcin de las acciones emergentes de la gestin de la tutela, cuyo
plazo se computa desde el cumplimiento de la mayora de edad o de la muerte del
tutelado (c. f., art. 341).
Jurisprudencia
"Al declararse, en razn de no haberse justificado el cumplimiento de la
condicin estipulada, que no estn prescritas las acciones de reintegro del
indicado precio y de rescisin del contrato, alternativamente interpuestas por la
actora, se aplica debidamente el art. 1551 (1502) del c.c.".
(G.J. N 740, p. 22).
SECCION III
DE LAS CAUSAS QUE INTERRUMPEN LA PRESCRIPCION
ART. 1503.- (Interrupcin por citacin judicial y mora). I. La prescripcin se
interrumpe por una demanda judicial, un decreto o un acto de embargo notificados a
quien se quiere impedir que prescriba, aunque el juez sea incompetente.
II. La prescripcin se interrumpe tambin por cualquier otro acto que sirva para
constituir en mora al deudor.
Fte: Cgo. it. 2943 - Cgo. fr. 2244 Precd: c. c. abrg. 1541 - 1542 Conc: c. tb. 55, 1) - c. com. 591 - 599 - 1042 - 1516 - 1591 p.c. 130, 2) c.c. 340 - 446 - 1444 - 1505 - 1506 - 1515 La prescripcin que haya comenzado a correr, se interrumpe civilmente, por
algunos actos provenientes del titular del derecho. Se dice civilmente, porque
fundndose la prescripcin extintiva de los crditos en la inaccin del acreedor, no son
aplicables a estas causas de interrupcin natural de la prescripcin adquisitiva o
usucapin, resultantes de la prdida de la posesin a que se refiere el art. 137 (Planiol
y Ripert).
Mientras la suspensin de la prescripcin detiene el curso del plazo, sin anular el
tiempo cumplido y se reanuda desde el punto en que se haba detenido, apenas cesa la
causa de la suspensin, la interrupcin destruye la prescripcin, porque borra
retroactivamente todo el plazo transcurrido hasta el momento de la interrupcin
(Scaevola, Mazeaud). La suspensin, opera ex lege, sin que sea necesaria actividad del
interesado para la suspensin. La interrupcin, en cambio, implica iniciativa del
interesado (Messineo).
La notificacin de cualquiera actuacin judicial, sea proceso ordinario, ejecutivo,
sumario, sea simple peticin de medidas precautorias (art. 156 p.c.), o de medidas
preparatorias (art. 319 p.c.), as se proponga ante juez incompetente, produce el efecto
interruptivo. Este no deriva de la providencia o decreto del juez que siga a la
presentacin de la demanda, sino de sta, de la demanda, considerada por la ley como
la expresin manifiesta de ejercicio del derecho (Messineo).
Cualquier otro acto que constituye en mora al deudor o beneficiario presunto de
la prescripcin, tambin la interrumpe. El art. 340 habla igualmente de cualquier otro
acto equivalente a la intimacin judicial, suficiente para constituir en mora al deudor.
No hay disposicin expresa que regule lo que deba entenderse por acto
equivalente a la intimacin judicial. Pero, puede encontrarse idea de lo que quiere decir
la ley en los arts. 570, I) y 571, II, preceptos en los cuales se establece que el
acreedor puede notificar al deudor mediante nota escrita, notarialmente diligenciada. Si
se considera que las citaciones y notificaciones judiciales, se hacen por funcionarios que
tienen para el efecto potestad de dar fe de la diligencia, y el notario es funcionario de fe
pblica, lo hecho por este mediante acta notarial, indudablemente puede considerarse
acto equivalente a una citacin judicial, para los fines del art. 1503. Tngase en cuenta
como acto equivalente, tambin, los pagos parciales abonados en el documento (por el
obligado), segn el caso N 3 de la jurisprudencia inferida infra, as como el pago de
intereses debidamente acreditado que los casos 7 y 8 de la jurisprudencia del art. 1505
consideran que importa reconocimiento reiterado de la obligacin, interpretacin que es
correcta. Mas, no debe estimarse acto equivalente, las anotaciones puestas por el
acreedor al dorso del documento como prueba de interrupcin de la prescripcin, segn
el caso de jurisprudencia N 4 de este art., infra.
No importa la clase de juez que ordena la citacin, a los efectos de producir la
interrupcin civil, (puede ser incompetente para conocer la demanda segn el art.). Lo
trascendente para la eficacia de la citacin, es que ella revista las formalidades que
exige la ley (Scaevola). Esas formalidades estn prescritas en los arts. 120 y s. del p.
c. La incompetencia del juez acarrea indudablemente la nulidad de sus actuaciones,
actuaciones que incluyen la citacin. Sin embargo, la expresa determinacin de la ley
para la interrupcin de la prescripcin, deja vlida la citacin que se haya hecho
conforme a ley, aunque despus se anule el proceso mismo. Algunas legislaciones (la
argentina, art. 3986 del c.c.) lo declaran as expresamente: se interrumpe la
prescripcin aunque la demanda sea nula por defecto de forma.
Jurisprudencia
1.- "La citacin hecha para el reconocimiento de un pagar, como diligencia
preparatoria del juicio, no puede ser comprendida en la nulidad de los
procedimientos extinguidos por la declaracin de perencin, y conserva la
eficacia que le da el art. 1541 (1503) del c. c. para interrumpir la prescripcin
de la accin".
(G.J. N 555, p. 17).
2.- "Conforme a este art. (1503) para que tenga lugar la interrupcin civil, no
es bastante que se expida el decreto judicial, sino que se cite a la persona que
trata de ganar la prescripcin".
(G.J. N 648, p. 30).
3.- "El tiempo corrido desde que fue exigible la obligacin se interrumpi
sucesivamente por el pago parcial abonado en el documento, por la citacin del
deudor para su reconocimiento y consiguiente demanda para su pago y por la
prosecucin del juicio, sin que entre ninguno de los expresados actos de
interrupcin, haya habido omisin de parte del acreedor".
(G.J. N 698, p. 32).
4.- "No puede invocarse las anotaciones puestas por el acreedor al dorso del
documento como prueba de interrupcin de la prescripcin".
(G.J. N 742, p. 21).
5.- "No se ha probado la citacin judicial, mandamiento o embargo notificados a
la demandada en la forma prevenida por este art. (1503) (sin que) las
1)
2)
3)
c.c.".
(G.J. N 673, p. 47).
6.- "Las disposiciones testamentarias de la primitiva acreedora que transfieren el
crdito a los actores no interrumpieron la prescripcin, porque no importan acto
de reconocimiento expreso ni tcito de la obligacin, hecho por el deudor, como
exige el art. 1544 (1505) del c.c.".
(G.J. N 709, p. 10).
7.- "Se ha acreditado que el deudor continu pagando los intereses, lo que
importa reconocimiento de la obligacin".
(G.J. N 752, p. 3).
8.- "El pago a cuenta de intereses, hecho por cualquiera de los poseedores por
indiviso de la finca gravada, antes de la expresada venta y divisin, interrumpi
la prescripcin sobre todo el inmueble, y, por consiguiente, respecto de los
dems coposeedores, conforme al art. 1544 (1505) del c.c.".
(G.J. N 757, p. 50).
9.- V. el caso N 4 del art. 1503.
ART. 1506.- (Efecto de la interrupcin). Por efecto de la interrupcin se inicia un
nuevo perodo de la prescripcin quedando sin efecto el transcurrido anteriormente.
Fte: Cgo. it. 2945 Conc: c. tb. 15, i.f. - c. com. 591 c.c. 1503 El reconocimiento (art. 1505), impide la realizacin de la prescripcin y para que
sta se produzca es necesario que corra entero un nuevo perodo prescripcional desde
el reconocimiento, lo cual constituye el efecto general de todas las interrupciones,
cualesquiera hayan sido sus causas.
El efecto comn de todas las prescripciones, es que ellas no extinguen la
obligacin -se ha dicho ya- sino la accin. Subsiste por ello la obligacin natural (deber
moral segn el art. 964), cuyo cumplimiento constituye pago vlido.
SECCION IV
EL TIEMPO NECESARIO PARA PRESCRIBIR
SUBSECCION I
PRESCRIPCION COMUN
ART. 1507.- (Disposicin general). Los derechos patrimoniales se extinguen por
la prescripcin en el plazo de cinco aos, a menos que la ley disponga otra cosa.
Fte: Cgo. it. 2946 Precd: c. c. abrg. 898 - 1562 - 1565 Conc: c. f. 341 - c. tb. 53 y s. - c. com. 589 - 590 - 618 - 638 - 670 - 681 688 - 1040 - 1041 - 1318 - 1470 - 1517 - Lea. 155 - c.c. 138 - 149 - 150 202 - 204 - 244, 2) - 287, 3) - 556 - 564 - 1492 - 1509 - 1510 - 1511 El art. establece el plazo general dado para las acciones, no excepcionalmente
restringido. Los trminos se computan en cada caso particular, para lo cual,
lgicamente, la ley determina las reglas pertinentes en las normas de las subsecciones
que siguen, adems de las que seala concretamente para ciertas instituciones o
situaciones jurdicas, de las cuales la indicacin puesta en las concordancias dan una
pauta.
Entre los casos para los cuales la ley asigna otro plazo de prescripcin que el
comn o general establecido en la primera fase del art., con carcter ejemplificativo
puede mencionarse:
Los de los arts. 138, 149, 150. Los dos primeros son casos de prescripcin
extraordinaria, para adquirir el dominio sin otro requisito que el de la posesin
continuada, (sin necesidad de justo ttulo ni buena fe). El tercero se refiere a la
usucapin de muebles sujetos a registro.
La accin rescisoria de contratos concluidos en estado de peligro o por causa de
lesin, prescribe a los dos aos desde el momento en que se concluyo el contrato (art.
564).
SUBSECCION II
PRESCRIPCIONES BREVES
ART. 1508.- (Prescripcin trienal). I. Prescribe a los tres aos del derecho al
resarcimiento del dao que causa un hecho ilcito o generador de responsabilidad,
contados desde que el hecho se verific.
II. Si el hecho esta tipificado como delito penal, el derecho a la reparacin
prescribe al mismo tiempo que la accin penal o que la pena.
Fte: Cgo. it. 2947, 1) y 3) Conc: c. p. 101 - 105 - 107 - c. s.s. 230, a), b), d), e), g) c.c. 863 - 984 - 1513 Todas las reglas de los artculos de esta subseccin, no requieren en realidad
explicacin alguna. Son plazos de prescripcin especficos para los casos consignados
en ellas.
Si el hecho ilcito del que deriva responsabilidad de resarcir el dao causado,
est tipificado como delito penal y es susceptible de accin penal, (prg. II), la accin
prescribe a los ocho, cinco y tres aos, cuando la pena sealada sea, respectivamente,
de seis aos o ms, dos aos o ms y menos de dos aos. Tratndose de las penas,
la prescripcin es de 10, 7 y 5 aos, respectivamente, cuando la pena privativa de
libertad es mayor de 6 aos, es menor de seis aos y mayor de dos, y para las dems
menores de dos aos (arts. 101 y 105 c. p.).
En las prescripciones breves, el transcurso del tiempo, est vinculado a una
presuncin de pago, excepto las relativas al resarcimiento del dao, o las de pago de
alquileres o las de prestaciones peridicas, que corresponden a la disciplina ordinaria de
la prescripcin.
ART. 1509.- (Prescripcin bienal). Prescriben en dos aos:
1)
2)
3)
Fte: Cgo. it. 2948, 3) y 4) Conc: c. c. 685 - 701 - 1507 ART. 1510.- (Otras prescripciones bienales). Prescribe tambin en dos aos el
derecho:
1)
2)
3)
2)
3)
4)
5)
588
- 710 - 932 - 1138 - Lea. 18 - 19 c.c. 315 - 464 - 644 - 681 - 1020 - 1056 - 1177 - 1183 - 1553 - 1354
- 1558 La caducidad, aunque fundada tambin sobre el transcurso del tiempo, y aunque
no fcilmente discernible en sus aplicaciones (Messineo), es cosa diversa de la
prescripcin. Es el plazo prefijado del derecho francs (Planiol y Ripert).
La diferencia de orden jurdico entre la caducidad y la prescripcin, se aprecia
teniendo en cuenta que aqulla implica una carga, de perentoria observancia de un
plazo, que es de rigor, en el cumplimiento de un acto en el ejercicio de un derecho
generalmente potestativo, con el efecto de que el derecho se pierde, si el acto o el
ejercicio no se cumple dentro de aqul trmino (Messineo). El art. se refiere
precisamente a los derechos que deben ejercitarse dentro de cierto trmino, de suerte
que en caso de retraso, el interesado ya no puede ltimamente realizar el acto del cual
dependa la conservacin de su derecho o la proteccin de sus intereses.
Resumiendo, se ve as que el plazo prefijado o caducidad, difiere de la
prescripcin por su objeto. Sin embargo, el tema que ha merecido modernamente en la
doctrina de los autores y de la jurisprudencia comparada, estudios que han profundizado
sobre la diferenciacin que llevan a la completa separacin actual de ambos institutos,
merece algn examen ms detenido.
Una sntesis del resumen que de tales diferencias hace Castn (cit. Scaevola),
ensea:
1) La caducidad puede proceder de la estipulacin voluntaria (art. 1116) o de la
ley; la prescripcin siempre de la ley (art. 1495).
2) La prescripcin extingue un derecho que se supone abandonado por el titular
(razn subjetiva); la caducidad se atiene al slo hecho objetivo de la falta de ejercicio
dentro del trmino prefijado.
3) La prescripcin se aplica a los derechos subjetivos en general, cuando menos
a los patrimoniales; la caducidad slo a derechos determinados, por lo comn, los
llamados potestativos, que tanto por el inters general como por el particular de ciertos
sujetos, la ley seala para su ejercicio un plazo breve.
4) La prescripcin extingue derechos y acciones, de ordinario a virtud de una
excepcin; la caducidad opera la extincin de manera directa y automtica. Se cita en
este punto la observacin de Enneccerus: el plazo de caducidad ha de tomarse en
cuenta por el juez, as su transcurso se desprenda de la exposicin del demandante
(art. 1520); la prescripcin, en cambio, nicamente cuando la invoque el demandado.
5) La prescripcin admite causas de suspensin y de interrupcin, que en la
caducidad no tienen influencia, por lo regular (art. 1515), porque su efecto extintivo es
radical y automtico.
Reyes Monterreal (en Scaevola), considera criterio ms seguro de diferenciacin
conceptual la idea de preclusin figura del fenmeno procesal, tomada como institucin
jurdica al slo objeto de explicar el tema en estudio y por cuya virtud se pierde la
oportunidad de adquirir o ejercitar un derecho, si no se realizan los actos legal y
precisamente elegidos para ello, dentro del plazo marcado por la norma positiva.
Por eso, dice Castro (cit. Scaevola), en tales casos (los de caducidad) de lo que
propiamente ha de hablarse, ms que de derechos subjetivos, es de poderes jurdicos,
tesis que corrobora Albaladejo (cit. ibidem) cuando seala atinadamente que la
caducidad se aplica generalmente, no a los derechos, propiamente hablando, sino a
esas facultades o poderes jurdicos cuyo fin es promover un cambio de situacin jurdica
(por ej: impugnar el matrimonio por impotencia para engendrar: art. 88 c. f., o un
estado de filiacin: art. 188 c. f., o reembolsar precio y gastos en el trmino fijado para
que opere el pacto de rescate en la compraventa: art. 644 c.c.).
Estas ideas explicativas del plazo preclusivo en la caducidad, tambin las expone
Ruggiero (cit. ibidem), para quien en la caducidad no se trata de un derecho que se
extingue por el transcurso del tiempo, sino que se impide la adquisicin del derecho por
el transcurrido intil del trmino o, dicho de otra manera, mejor an, la pretensin a
cuyo ejercicio se prefija un trmino, nace originariamente con esta limitacin de tiempo,
de modo que no puede ser hecha valer cuando haya transcurrido.
El concepto de que la caducidad supone un plazo preclusivo, va ganando terreno
aun en la jurisprudencia comparada, atendida su peculiar naturaleza de trmino fijado
para el ejercicio eficaz de un derecho que decae (caduca) fatal y automticamente en
razn objetiva de su no utilizacin (Tribunal Supremo de Espaa, sentencia de 4 de
julio de 1957, cit. Scaevola). En la jurisprudencia nacional, v. el caso N 5 de la inferida
infra.
Definida as la conceptuacin doctrinal, cabe desde el punto de vista prctico,
sealar, siempre ejemplificativamente, los casos ciertos o probables de caducidad. Son
los siguientes:
La accin de anulabilidad del matrimonio por impotencia para engendrar (art. 88
c. f.); la accin de desconocimiento de la paternidad (art. 188 c. f.); plazo para la
rendicin de cuentas de la tutela (art. 331 c. f.); el retiro de materiales o la
reivindicacin de los mismos en los casos de accesin (arts. 128, 129 y 130); la
1054 (caducidad del derecho a renunciar la herencia, por haber sustrado bienes
hereditarios); 315 (caducidad de plazo por insolvencia o por falta de garantas); 936
(caducidad del derecho de repetir del fiador por omisin de la denuncia de pago hecho);
y en el c. com. (art. 932: rehabilitacin de la pliza de seguro caducada por causas
imputables al transportador).
Jurisprudencia
1.- "Vencidos los plazos prorrogados, para la mensura, alinderamiento y
posesin de las adjudicaciones mineras se produce la caducidad de la
adjudicacin".
(G.J. N 1055, p. 56).
2.- "Vencido el trmino a que se refiere este art. (234 del c. min. abrg. = al
149 del vigente), sin que se hubiese realizado las operaciones de mensura, etc.,
la concesin caduca ipso iure".
(G.J. N 1110, p. 130).
3.- "La omisin de gestiones en los plazos previstos en materia minera da lugar
a la caducidad sin necesidad de auto de declaratoria".
(G.J. N 1209, p. 146).
4.- "En materia minera la falta de gestiones provoca la caducidad segn dispone
el art. 310 (146) del c. min., de constante aplicacin en defensa de los intereses
del Estado, que no puede estar a merced de la negligencia de las partes".
(G.J. N 1340, p. 131).
5.- "La anotacin preventiva es temporal por mandato del art. 1553 del c. c. y
caduca de pleno derecho si en el trmino de dos aos no se la convierte en
inscripcin definitiva, o se pierde oportuna y vlidamente su prrroga y, en la
especie, al no haber realizado el ejecutante ninguna de estas alternativas se ha
operado la preclusin de su derecho conforme al art. 1514 del mismo c.c.".
(A.S. N 89, de 5-V-81).
Jurisprudencia administrativa
6.- "Estando practicadas las diligencias demarcatorias dentro del trmino legal...,
TITULO V
DE LOS REGISTROS PUBLICOS
CAPITULO I
DE LA ORGANIZACION DE LOS REGISTROS PUBLICOS
ART. 1521.- (Direccin General de los Registros Pblicos). Los registros pblicos
para el estado civil de las personas y para los derechos reales estn centralizados en la
Direccin General de Registros que depende de la Corte Suprema de Justicia.
Conc: Const. 116 - loj. 270 c.c. 1522 - 1525 - 1538 Los registros a que se refiere el ttulo, estn organizados por las leyes de 26 de
Noviembre de 1898 para el estado civil de las personas y de 15 de Noviembre de 1887
para los derechos reales, las mismas que han de considerarse continan en vigencia, en
todo lo que no se oponga a las disposiciones del presente Cdigo. Constituyen las
indicadas leyes, en realidad, las disposiciones reglamentarias correspondientes,
mencionadas en el art. 1524.
Los Registros llenan una funcin de publicidad, cuya nocin, en general, supone
el hecho de hacer conocido o, cuando menos, cognoscible, por la generalidad de los
terceros un cierto hecho jurdico, en tutela de sus intereses (Messineo).
Esta publicidad (tambin llamada notificacin pblica, o, documentacin pblica,
sealamiento: Messineo), en materia de los actos del estado civil; est destinada a
poner a todos los interesados en condiciones de conocer el estado de las personas y
sus vicisitudes.
En cuanto a los negocios y actos jurdicos, hace posible a los terceros conocer
-si tienen inters en ello- el contenido de estos negocios o actos y, por consiguiente, el
derecho que derivan.
La publicidad, en definitiva, se concreta en un acto de certeza, realizado por un
funcionario pblico (Messineo).
2)
CAPITULO II
DEL REGISTRO DEL ESTADO CIVIL
SECCION I
DE LOS LIBROS Y PARTIDAS DEL REGISTRO
ART. 1525.- (Libros del registro). El registro del estado civil comprende tres
libros principales: de nacimientos, de matrimonios y de defunciones.
Conc: L. Rg. Civil 6 c.c. 1521 Se ha dado la nocin correspondiente a las actas del estado civil de las
personas, en la anot. al art. 23. Slo debe agregarse que las actas del estado civil, son
instrumentos pblicos y sus asientos hacen fe en juicio y fuera de l, mientras no sean
acusados de falsos. Tienen, sin embargo, una caracterstica especial: cuando resultan
nulos por inobservancia de las formas establecidas, se permite restablecer la verdad de
los hechos tales como han pasado, lo que no sucede con los dems instrumentos
pblicos (arts. 75 y 76 c. f. y 1535 c. c. v. gr.), y se permite su rectificacin o adicin,
segn las circunstancias, previa autorizacin judicial (art. 21, L. B. g. Civil).
Los hechos ms importantes relacionados con la determinacin del estado civil
de las personas (individuales), son el nacimiento, el matrimonio y la muerte. Es obvio
ponderar la necesidad de hacer constar estos hechos de manera fehaciente, dada la
importancia trascendental de la publicidad que supone el registro para individualizar el
sujeto al cual se refiere.
Tngase en cuenta que la publicidad del estado civil de las personas no tiene
una funcin constitutiva, en el sentido de que la adquisicin del estado singular o el
efecto de las modificaciones del mismo, no se hace depender de las normas que
imponen la publicidad (Messineo). Su funcin eficacsima es de carcter probatorio. El
funcionario encargado de llevar los registros, forma actos, con la asistencia de testigos
instrumentales, que hacen prueba absoluta, mientras no se demande su falsedad (art.
1289), de cuanto el funcionario dicho hace constar de lo ocurrido por ante el o de lo
que ha sido actuado por l.
Cdigo de Familia.
Precd: L. Rg. Cvl. 53 - L. 11 Oct. 1911 (matrimonio civil), art. 12 Conc: c. f. 68 - 73 - L. Rg. Cvl. 53 ART. 1531.- (Anotacin de otros actos). En casillas especiales se anotarn las
sentencias sobre invalidez del matrimonio, comprobacin del mismo, separacin de los
esposos, y divorcio.
Precd: L. Rg. Cvl. 60 - L. 15 Abril 1932 (divorcio), art. 20 Conc: c. f. 76 - 77 - 78 - 129 - 141 - 151 - 155 - 398 - L. Rg. Cvl. 53 SECCION IV
DE LAS PARTIDAS DE DEFUNCION
ART. 1532.- (Asiento). I. Las partidas se defuncin sern asentadas en vista del
certificado mdico que acredite el deceso y antes de sepultado el cadver.
II. En los lugares donde no haya mdico, el oficial del estado civil se cerciorar
del hecho antes de asentar la partida.
III. Cuando se encuentre un cadver y sea imposible identificarlo, no podr
asentarse la partida sin autorizacin judicial y, donde no haya juez, sin el permiso de la
autoridad administrativa.
Precd: L. Rg. Cvl. 61 Conc: L. Rg. Cvl. 62 c.c. 2 ART. 1533.- (Fallecimiento presunto). I. La partida de defuncin podr tambin
asentarse en vista de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que declara el
fallecimiento presunto de una persona.
II. Si posteriormente se presentare la partida de defuncin, deber hacerse la
anotacin en la casilla correspondiente.
Precd: c. p. abrg. 431 - D. L. 1 Feb. 1938 -
Conc: c. c. 39 y s. SECCION V
DE LA FUERZA PROBATORIA Y RECTIFICACION
DEL REGISTRO
ART. 1534.- (Fuerza probatoria). I. Las partidas asentadas en los registros del
estado civil as como las copias otorgadas por la Direccin General de Registros
Pblicos hacen fe sobre actos que constan en ellas.
II. Las indicaciones o menciones extraas al acto objeto de la inscripcin no tiene
validez.
Fte: Cgo. it. 451 (particularmente para II) Precd: c. c. abrg. 918 c.c. 1309 - 1452 Las actas del estado civil no son prueba incontrovertible en todo y por todo
(Messineo) y sus consecuencias pueden no ser inexcepcionables, esto es, no
contradichas. El principio es que hacen fe, mientras no se alegue su falsedad o no haya
prueba en contrario. Prueba que el funcionario encargado del registro ha dejado
constancia registral de una declaracin del compareciente en orden al estado civil de
determinado sujeto y, por eso, las indicaciones extraas a esa finalidad o al acto,
carecen de todo valor.
Jurisprudencia
V. el caso N 7 del art. 1309.
ART. 1535.- (Falta, destruccin o extravo de los registros). En caso de no
haberse llevado o haberse destrudo o extraviado los registros o de faltar en todo o en
parte la partida respectiva, se puede comprobar judicialmente el acto que interesa a
demanda de parte y con citacin de quien corresponda.
Conc: c. f. 75 - L. Rg. Cvl. 10 -
c.c. 1537 Segn el art. 10 de la L. del Rg. Cvl. se repone la partida perdida o destruida,
mediante copia de la que exista sacada inmediatamente y asentada en otro registro o
libro que reuna las formalidades legales pertinentes (art. 6 de la L. Rg. Cvl.).
No se olvide que los registros se llevan en libros duplicados, de los cuales uno
queda en la Oficiala del registro civil correspondiente y el otro se remite a la Direccin
General del ramo, en cuyo archivo cumple funciones de libro matriz, segn la
reglamentacin del art. 9 de la L. Rg. Cvl., de modo que una destruccin total es poco
probable, extremo en el cual, de producirse, se procede a la comprobacin judicial de
que trata el art.
Jurisprudencia
1.- "Es permitido acreditar el parentesco con prueba supletoria de testigos y
otros medios, cuando los registros no existen por prdida o destruccin, pero no
cuando existen, como ocurre en la especie, libros llevados en perfecto orden".
(G.J. N 1308, p. 65).
2.- "Para concurrir a una sucesin abintestato se puede acreditar el parentesco
mediante prueba supletoria de testigos y otros medios, cuando los registros se
han perdido o destruido, pero no cuando como en el caso de autos su existencia
est acreditada en forma".
(G.J. N 1308, p. 103).
ART. 1536.- (Anotaciones posteriores). No se puede hacer ninguna anotacin
respecto a una partida ya asentada en el registro si no est permitida por la ley.
Conc: L. Rg. Cvl. 21 Llenado y firmado un asiento o partida, no puede ser rectificado ni adicionado,
sino en virtud de sentencia del juez competente.
ART. 1537.- (Modificaciones, rectificaciones y adiciones). I. Es absolutamente
prohibido modificar, rectificar o adicionar una partida asentada en los registros.
formalidades de inscripcin, surten sus efectos slo entre las partes contratantes con
arreglo a las leyes, sin perjudicar a terceros interesados.
Precd: L. Rg. dr. rls. 1 - 14 Conc: c. com. 31 - 823 - l.o.j. 270 y s. c.c. 683 - 755 - 1364 - 1381 - 1392 - 1393 - 1424 - 1473 - 1521 Originalmente el registro de los derechos reales y tal como todava est
organizado, es una institucin administrativa, sea por el carcter de su organizacin y
sus funciones, sea por el carcter de los funcionarios que lo atienden, que son siempre
administrativos, y tambin por la forma de llevar a cabo sus operaciones.
Aun dependiendo del Poder Judicial, su carcter es netamente administrativo. No
jurisdiccional.
Las funciones del Registro de los derechos reales, tiene una doble finalidad
(Bielsa):
a)
Son jurdicas, porque sus operaciones implican siempre, por parte de los
particulares, el cumplimiento de requisitos esenciales para la existencia y validez
de ciertos actos jurdicos.
b)
da a aqullos cierta fisonoma judicial, lo que explica por que en la nueva Ley de
Organizacin Judicial, se reglamenta el Registro de los derechos reales como rgano
dependiente del Poder Judicial (arts. 270 y s.).
Atendiendo a las formas de cumplir los requisitos del registro, esto es, a las
soluciones dadas al rgimen de adquisicin y trasmisin de cosas y derechos reales, se
sealan tres sistemas segn los cuales pueden considerarse integrados los actos de tal
naturaleza (Garca Quijarro, cit. por Bielsa).
1)
3)
4.- "Todo derecho real sobre inmuebles es vlido y se hace pblico mediante la
inscripcin del ttulo de que procede en el registro correspondiente".
(G.J. N 1212, p. 74).
En el mismo sentido.
(G.J. N 1298, p. 86).
5.- "Los contratos obtienen publicidad y surten efectos frente a terceros
mediante su inscripcin en el registro de derechos reales, segn establecen los
arts. 1 y 14 de la L. de 15 de Nov. de 1887 (c.c. 1538)".
(G.J. N 1217, p. 38).
6.- "Probado el registro del contrato, mediante el correspondiente certificado de
fs.... la inscripcin surte todos los efectos que le asigna la L. de 15 de Nov. de
1887, mientras no se declare su nulidad conforme al caso 3 del art. 37 de la
misma".
(G.J. N 1217, p. 38).
7.- "Ningn derecho real surte efecto sino se hace pblico mediante su
inscripcin reglada por la L. de 15 de Nov. de 1887 (art. 1538, c.c.)".
(G.J. N 1236, p. 45).
8.- "El registro tiene por objeto la publicidad de las limitaciones o mutaciones en
el derecho de propiedad, para determinar la preferencia de ste con respecto a
terceros, pero no est destinado a definir derechos, menos a cubrir y subsanar
los vicios de nulidad o de otra ndole de que adolezcan los instrumentos
inscritos".
(G.J. N 1354, p. 18).
9.- "El registro establecido por los arts. 1 y 14 de la L. de 15 de Nov. de 1887,
constituye la publicidad del ttulo civil contra terceros, en resguardo de la fe y
credibilidad del derecho de propiedad".
(G.J. N 1355, p. 40).
10.- "De acuerdo a los arts. 14 y 15 de la L. de 15 de Nov. de 1887, ningn
ttulo sobre derecho real surte efecto contra terceros, sino desde el momento de
Los actos a ttulo gratuito u oneroso por los cuales se trasmite la propiedad de
bienes inmuebles.
2)
3)
4)
Los actos por los cuales se constituyen, reducen, extinguen o cancelan hipotecas
inmuebles.
5)
6)
Los contratos de sociedad y el acto por el que se constituye una asociacin que
comprendan el goce de bienes inmuebles o de otros derechos reales
inmobiliarios.
7)
8)
Los contratos por los cuales se constituye, reduce o extingue la prenda sin
desplazamiento.
9)
Los contratos por los cuales se arriendan inmuebles por ms de tres aos o
11)
12)
13)
14)
15)
16)
Los ttulos que consten en documentos pblicos por acto entre vivos o por causa
de muerte.
2)
3)
en pas extranjero sobre bienes sujetos a registro podrn ser inscritos si se hallan
debidamente legalizados.
II. Si se trata de resoluciones judiciales, sern inscritas una vez homologadas
legalmente y con la respectiva orden judicial.
Precd: L. Rg. dr. rls. 5 Conc: p. c. 560 c.c. 1294 - 1376 ART. 1544.- (Actos o contratos nulos). La inscripcin no otorga validez a los
actos o contratos nulos o anulables.
Conc: c. c. 549 - 554 - 1383 - 1558 Jurisprudencia
Vase los casos Nos. 8 del art. 1538; 6 del art. 1545.
ART. 1545.- (Preferencia entre adquirentes de un mismo inmueble). Si por actos
distintos ha trasmitido el propietario los mismos bienes inmuebles a diferentes personas,
la propiedad pertenece al adquirente que haya inscrito primero su ttulo.
Precd: c. c. abrg. 1451 - L. Rg. dr. rls. 7 - 14 - 15 - 16 Conc: c. p. 88 c.c. 1538 - 1557 Se aplica el principio del Digesto: qui prior est tempore potior est iure (el primero
en el tiempo es el mejor en el derecho; Lib. 20, tt. 4, ley 3; cit. Scaevola).
Jurisprudencia
1.- "Entre dos ttulos contradictorios de compraventa es preferido el que esta
inscrito en el Registro de derechos reales".
(G.J. N 712, p. 58).
2.- "La prelacin de una inscripcin de venta, se determina por la inscripcin en
el registro de los derechos reales, legalmente hecha".
2)
3)
4)
5)
6)
SECCION V
DE LAS SUB - INSCRIPCIONES Y RECTIFICACIONES
ART. 1550.- (Registro de la sub-inscripcin). Todo contrato, resolucin judicial u
otro acto que de cualquier modo modifique una inscripcin sin extinguirla totalmente, se
registrar mediante una sub-inscripcin, que se anotar al margen de la modificada.
Precd: L. Rg. dr. rls. 34 Conc: c. c. 1549 - 1551 ART. 1551.- (Rectificaciones). I. Tambin se rectificar mediante una
sub-inscripcin, cualquier error de hecho cometido en el ttulo del derecho inscrito o en
su inscripcin.
II. Esta sub-inscripcin slo podr hacerse con anuencia de las partes
interesadas o por orden judicial. Si el error fue cometido por el registrador, ste har la
rectificacin bajo su responsabilidad y con intervencin fiscal.
Precd: L. Rg. dr. rls. 33 Conc: 1549 - 1550 SECCION VI
DE LA ANOTACION PREVENTIVA Y DE LAS NOTAS
MARGINALES
ART. 1552.- (Anotacin preventiva en el registro). I. Podrn pedir anotacin
preventiva de sus derechos en el registro pblico:
1)
2)
3)
4)
Quien tenga un ttulo cuya inscripcin definitiva no puede hacerse por falta de
algn requisito subsanable.
II. En los casos previstos por el artculo presente y cuando se trate de bienes
2)
3)
4)
SECCION VIII
DE LA EXTINCION Y CANCELACION
DE LAS INSCRIPCIONES
ART. 1557.- (Extincin). La inscripcin se extingue:
1)
2)
3)
4)
Por haber expirado el trmino que se fij para su vigencia en el ttulo constitutivo
del derecho inscrito, si ese trmino consta de una manera precisa y clara.
Precd: L. Rg. dr. rls. 35 - 36 Conc: c. c. 508 - 1389 - 1492 - 1545 Jurisprudencia
V. el caso nico del art. 1541.
ART. 1558.- (Cancelacin total). Podr pedirse y deber ordenarse en su caso
2)
3)
4)
5)
6)
7)
Se presente en forma autentica una resolucin que acredite haber cesado los
efectos de otra anterior.
8)
2)
3)