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ENTRE
EL
PRINCIPIO
DE
SE
PUEDE
DAR
APLICACIN
AL
PRINCIPIO
DE
Cuando el pargrafo del artculo 324 de la Ley 906 de 2004 seala que en ningn
caso el fiscal podr hacer uso del principio de oportunidad cuando se trate de
hechos que puedan significar violaciones graves al derecho internacional
humanitario, crmenes de lesa humanidad o genocidio de acuerdo con lo
dispuesto en el Estatuto de Roma atiende a los compromisos internacionales de
Colombia adquiridos en dicho Estatuto y en otros convenios internacionales que
constituyen obligaciones internacionales vinculantes para Colombia. (C.P. Art. 9)
Adems, al parecer de la Corte la efectiva persecucin y sancin del extenso
catlogo de conductas que quedan cobijadas por los artculos 6, 7 y 8 del
Estatuto de Roma protege efectivamente la dignidad humana, y los derechos a la
vida y la libertad amparados por la Carta Poltica. Por eso, el impedir que respecto
de ellos se extinga la accin penal mediante la consagracin de la prohibicin de
aplicar en tales casos el principio de oportunidad penal es una garanta adicional
de la eficacia de estos derechos. No obstante, al actor le asiste razn cuando
afirma que ciertos delitos, como por ejemplo un homicidio intencional o una
violacin que se produjeran por fuera de situacin de conflicto interno o
internacional y por fuera de ataques sistemticos contra la poblacin civil, o el tipo
de genocidio poltico podran eventualmente llegar a ser objeto de la aplicacin del
principio de oportunidad. Y lo mismo podra decirse de otros delitos aislados de
situaciones de conflicto interno o internacional, o de los mencionados ataques
sistemticos, como el secuestro, las lesiones personales, el abandono de
menores, el infanticidio o el incesto, por citar algunos ejemplos. As pues, si la
remisin al Estatuto de Roma contenida en el pargrafo 3 del artculo 324 de la
Ley 906 de 2004 implica que el principio de oportunidad podra llegar a aplicarse
respecto de algunas graves violaciones a los derechos humanos que no caen
dentro del mbito de competencia de la Corte Penal Internacional, la Corte ha
concluido que en algunos casos ello s es posible. En tal virtud, para excluir esta
posibilidad, declarar la inexequibilidad de la expresin de acuerdo con lo
dispuesto en el Estatuto de Roma, contenida en este pargrafo 3, pues ella
restringe inconstitucionalmente la proteccin de los derechos humanos que
constituyen los bienes jurdicos amparados por ciertos delitos descritos en algunos
tipos penales del Cdigo Penal, y en otros tratados internacionales de los cuales
Colombia es estado parte.
10. ETAPAS DEL PROCESO PARA SOLICITAR LA PRECLUSIN DE
INVESTIGACIN:
En sentencia de Corte Suprema de Justicia, sala de casacin penal, del 27 de abril
de 2007, con magistrado ponente Julio Enrique Socha Salamaca, se retoma a lo
sealado por el artculo 331 CPP, para afirmar que en cualquier etapa del
procedimiento podr el fiscal solicitar al juez de conocimiento la preclusin, de no
existir mrito para acusar y comprobarse la existencia de cualquiera de las
siguientes causas: imposibilidad de iniciar o continuar el ejercicio de la accin
penal; existencia de un motivo que excluya la responsabilidad; inexistencia del
hecho investigado, atipicidad de la conducta; ausencia de intervencin del
imputado en el hecho investigado; imposibilidad de desvirtuar la presuncin de
inocencia; y vencimiento del trmino mximo previsto en el inciso segundo del
artculo 294 del CPP.
PRECLUSIN:
En el nuevo sistema procesal penal es la fiscala quien tiene el ejercicio de la
accin penal y la persecucin, indagacin e investigacin de los hechos que
revisan las caractersticas de la conducta punible siempre que medien
circunstancias fcticas que indiquen la existencia de la misma.
En cualquier etapa del proceso podr el fiscal pedir la declaracin de preclusin en
caso de que no haya mrito para acusar y siempre que se constituya una de las
siguientes causales:
Imposibilidad de iniciar o continuar el ejercicio de la accin penal
Existencia de un motivo excluya la responsabilidad
Insistencia de hecho investigado
Atipicidad de la conducta
Ausencia de intervencin del imputado en el hecho investigado
Imposibilidad de desvirtuar presuncin de inocencia
Vencimiento del termino mximo inciso segundo del artculo 294
Una vez quede en firme el decreto de preclusin este tiene efectos de cosa
juzgada, ya que hay fundamentos de que no existe causal para continuar con el
proceso. En cuanto a la potestad de quien puede solicitarla, en principio es de la
Fiscala, sin embargo, si ocurre en etapa de juzgamiento, podr la defensa o el
ministerio publico ser quien solicite la preclusin.
ARCHIVO DE LA DILIGENCIA:
Sentencia de Corte Suprema de Justicia, sala de casacin penal, magistrado
ponente Julio Enrique Socha Salamaca del 27 de abril de 2007:
En esta sentencia la Corte seala respecto al archivo de las diligencias, regulado
por el artculo 79 del Cdigo Procesal Penal de 2004, cuya competencia es de
aplicacin exclusiva de la fiscala y que esta podr dar el archivo de un proceso:
cuando enterada de la ejecucin de una conducta y adelantada la indagacin,
concluya que no obran motivos o circunstancias fcticas que permitan su
caracterizacin como delito, o indiquen su existencia como tal, pudiendo en tal
eventualidad reanudar la indagacin de surgir nuevas evidencias que
particularicen la conducta como delictiva, mientras no se haya extinguido la accin
penal.
Con el archivo de las diligencias el legislador ordinario desarroll el primer inciso
del artculo 250 de la Carta, que impone a la fiscala el deber de ejercer la accin
penal siempre y cuando aparezcan motivos y circunstancias fcticas que
evidencien la posible comisin de una conducta punible, lo que implica que, de no
reunirse estos presupuestos mnimos para el ejercicio de la accin penal, debe
disponer el aludido archivo.
En Sentencia C- 1154 de 2005, la Corte Constitucional afirma que el archivo de las
diligencias es una facultad asignada a la Fiscala General de la Nacin cuando
constata en el caso concreto la ausencia de los presupuestos mnimos para
ejercer la accin penal. Tales presupuestos mnimos los identifica con los
elementos objetivos del tipo penal.
Para que un hecho pueda ser caracterizado como delito o su existencia pueda ser
apreciada como posible, se deben presentar unos presupuestos objetivos mnimos
que son los que el fiscal debe verificar. Dichos presupuestos son los atenientes a
la tipicidad de la accin. La caracterizacin de un hecho como delito obedece a la
reunin de los elementos objetivos del tipo. La posibilidad de su existencia como
tal surge de la presencia de hechos indicativos de esos elementos objetivos del
tipo.
Se puede admitir que al tipo objetivo pertenece siempre la mencin de un sujeto
activo del delito, de una accin tpica y por regla general tambin la descripcin del
resultado penado. Cuando el fiscal no puede encontrar estos elementos objetivos
que permiten caracterizar un hecho como delito, no se dan los presupuestos
mnimos para continuar con la investigacin y ejercer la accin penal. Procede
entonces el archivo.
Por lo tanto, se puede concluir que: No tiene carcter de cosa juzgada, es una
potestad exclusiva de la Fiscala General de Nacin y Constituye una aplicacin
directa al principio de legalidad.
RESOLVER LOS SIGUIENTES CASOS:
1. UNA PERSONA COMETE UN HOMIDICIO EN EL EXTRANJERO Y VIENE
Y SE REFUGIA EN NUESTRO PAIS, ENCONTRANDOSE EN COLOMBIA,
COMETE UN HURTO CALIFICADO, POSTERIORMENTE, ES
SOLICITADA EN EXTRADICION POR EL PAIS DONDE COMETIO EL
HOMICIDIO. PODRIA DARSE LA APLICACIN DEL PRINCIPIO DE
OPORTUNIDAD QUE CAUSAL SE INVOCARIA?
Comete el delito del artculo 259 del Cdigo Penal, Correspondiente con la
Malversacin y Dilapidacin de Bienes: El que malverse o dilapide los bienes que
administre en ejercicio de tutela o curatela, incurrir en prisin de uno (1) a dos (2)
aos, siempre que la conducta no constituya otro delito.
Se puede hacer uso del principio de oportunidad teniendo el cuenta el numeral 1
del artculo 324 del Cdigo de Procedimiento penal, ya que la pena es inferior a 6
aos, adicional debe reparar al Estado, porque incurri en uso inadecuado de las
cuentas.
4. UN SERVIDOR PUBLICO ABUSANDO DE SU CARGO, REALIZA FUNCIONES
PUBLICAS DIVERSAS DE LAS QUE LA LEY LE ASIGNA ( QUE DELITO
COMETE?), LA PROCURADURIA AL ENTERARSE LE INICIA UN PROCESO
DISCIPLINARIO DONDE LO DESTITUYE E INHABILITA PARA EL EJERCICIO
DE CARGOS PUBLICOS POR ESPACIO DE 5 AOS. PODRIA DARSE LA
APLICACIN DEL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD? QUE CAUSAL SE
INVOCARIA?
Comete el delito del artculo 250B administracin desleal que seala lo siguiente:
El administrador de hecho o de derecho, o socio de cualquier sociedad constituida