IV Unidad. Las Personas y Familias.

4.1 Las personas fsicas.

En Roma no todo ser humano era considerado como persona.
Para tener una personalidad completa era necesario reunir 3 elementos o status:
STATUS LIBERTATIS: ser libre y no esclavo
STATUS CIVITATIS: ser ciudadano y no peregrino
STATUS FAMILIAE: ser jefe de familia y no estar bajo ninguna potestad.
Estos 3 estados configuraban la idea de persona reconocida como tal por el
derecho. La prdida de alguno de ellos traa como consecuencia una disminucin
en la personalidad, una capitis deminutio.
Los romanos tambin designaron a la persona con el trmino caput (cabeza) y con
esta palabra las inscriban en el censo; cuando un hombre perda la libertad,
cancelaban la anotacin y decan que haba sufrido una capitis deminutio.
4.1.1. Dogmtica moderna y derecho romano.
La dogmtica es una disciplina perteneciente al Derecho, cuyo mtodo se basa en
la de complejos sistemas de carcter formal, compuestos por dogmas jurdicos o
tipos. Tales dogmas han de extraerse del contenido de las normas jurdicas
positivas, utilizando la abstraccin, y siguiendo una serie de operaciones lgicas
que otorgan a la dogmtica jurdica un carcter eminentemente sistemtico.
En contraposicin al mtodo exegtico, en el que la interpretacin de la norma se
sustenta en el sentido de las palabras reflejadas en el derecho positivo, el mtodo
dogmtico se atiene a los principios doctrinales como medio principal para
interpretar el sentido de la norma jurdica. Estudia el contenido normativo de las
leyes, de todo un sistema jurdico o de sectores concretos de cada sistema jurdico
y la fuerza socialmente organizada con el derecho dogmtico son dos normas
jurdicas. Adems este modelo se basa fundamentalmente con las fuentes
formales que integran el ordenamiento jurdico, vale decir con las siguientes
fuentes:
La ley: Constituye, en la mayora de los ordenamientos jurdicos modernos, fuente
primordial y directa del derecho. Nuestro legislador ha adoptado una posicin
radical al respecto, ya que no slo establece el principio de la primaca de la ley
(arts. 1 y 2 del CC), sino que no admite otras fuentes formales directas distintas a
ella. Efectivamente, conforme al artculo 4 del CC, el silencio de la ley se suple, en

primer trmino, con otras disposiciones de la misma Ley y si an hubiere dudas,

se aplicarn los principios generales del derecho, los cuales deben ser inferidos de
la propia ley. En atencin a que la ley es la nica fuente formal directa de derecho
en nuestro ordenamiento jurdico.
4.1.2. Nacimiento y muerte.
Nacimiento
Seala el comienzo de la persona humana, y para ser considerado como tal, exige
los siguientes requisitos.

Nacimiento efectivo.- desprendimiento total del claustro materno.

Nacimiento con vida.- los que nacen muertos no se consideran ni nacidos ni

procreados. No es fcil determina cuando hay vida en el recin nacido. Por
ello, los derechos primitivos exigen la emisin de un grito del recin nacido
como seal de vida (proculeyanos) Otros exigan cualquier manifestacin
de vida por parte del recin nacido (sabinianos) La relevancia prctica de
esta determinacin es que, a efectos sucesorios, puede ser interesante si el
feto lleg a vivir unos instantes.

Forma humana del nacido.- si una mujer hubiese dado a luz algo
monstruosa o prodigiosa, nada es provechoso, porque no son hijo los que
son procreados con forma contraria a la del gnero humano.

Aunque el nacimiento determina el momento en que una persona comienza su

existencia, en casos aislados puede ser relevante el momento de la concepcin, o
el tiempo de gestacin. As hay que distinguir entre la concepcin en matrimonio
legtimo y no legtimo a efectos de adquisicin de ciudadana. En el matrimonio
legtimo el hijo sigue la condicin del padre, en el ilegtimo el de la madre en el
momento del nacimiento. Hay ocasiones en que para salvaguardar los derechos
del nasicturus se considera el feto como ya nacido. Tal es el caso de los postumi,
nacidos despus de la muerte del padre, pero considerados como existentes a
efectos de salvaguardar sus derechos hereditarios. Con la misma finalidad se
puede nombrar a un curator ventris, que vele por los derechos del que va a nacer.
Un registro de nacimientos slo aparece en la poca de Augusto y no tiene
tampoco carcter general, ni siquiera es el nico medio de prueba, sino que est
sujeto a la libre apreciacin del juez. Este registro se reserv a los hijos legtimos
hasta la poca del emperador Marco Aurelio.
Muerte

La persona humana se extingue con la muerte. El Derecho romano no conoce la

institucin de la declaracin de fallecimiento en caso de desaparicin de una
persona. La razn es que, probablemente, al ser el matrimonio romano una
situacin de hecho, esta institucin no era tan necesaria. En el caso de que varias
personas perezcan conjuntamente en un siniestro se considera que todas han
muerto a la vez. Pero tampoco aqu se puede hablar de una presuncin de
conmoriencia sino que lo que hay es una imposibilidad de probar quin ha muerto
primero. El Derecho justinianeo conoce, en cambio, presunciones de premoriencia
en casos concretos. As, en el caso de que un padre y un hijo perezcan en el
mismo siniestro se establece una presuncin de premoriencia, atendiendo al
mayor o menos grado de fortaleza.
4.1.3. Libres y esclavos.
Los primeros (libres) estn considerados como personas
Los segundos (esclavos) como cosas.
Las personas libres:
Podan ser ciudadanos romanos o peregrinos segn poseyeran o no la ciudadana
romana, situacin que despus de la libertad era la ms preciada.
A su vez, toda persona libre poda ser ingenuo o liberto, situacin que tena en
cuenta el hecho de que el individuo hubiera nacido libre ingenuo o la circunstancia
de haber sido esclavo, liberto.
Dentro del matrimonio: los hijos siguen la condicin del padre.
Fuera del matrimonio: los hijos siguen la condicin de la madre; pero para la
ingenuidad del hijo no importa el hecho de que los padres sean ingenuos o
libertos.
Una vez obtenida la libertad, el antiguo esclavo se convierte en liberto en relacin
con su antiguo amo o patrono, y su nueva condicin en la sociedad ser la de
liberto.
Otra clasificacin que considera al individuo dentro de la familia es la de sui iuris y
alieni iuris.

SUI IURIS: no dependen de nadie.

ALIENI IURIS: estn sujetos a la potestad de otra persona.

Independientemente de lo sealado, los SUI IURIS en algunos casos podan

encontrarse impedidos para realizar de manera directa el ejercicio de sus
derechos, ya fuere por razones de edad, de sexo o bien por sufrir alteraciones en
sus facultades mentales. Estas personas, siendo SUI IURIS estaran sujetas al
rgimen de tutela o curatela, segn las circunstancias.
Las personas ALIENI IURIS podan estar sujetas a la patria potestad (sera el caso
de los filifamilias) o bien a la manus, en el caso de la esposa.
La personalidad comienza con el nacimiento y termina con la muerte; pero se lleg
a considerar que el producto concebido pero no nacido (nasciturus), debera ser
tomado en cuenta con el fin de garantizarle ciertos derechos que adquira con su
nacimiento, crendose una ficcin que consideraba al hijo concebido como si ya
hubiese nacido siempre y cuando naciese con vida. Esto tiene importancia sobre
todo por cuestiones hereditarias.

Status Libertatis

La esclavitud es aquella institucin jurdica por la cual un individuo se encontraba

en calidad de una cosa perteneciente a otro, quin poda disponer libremente de l
como si se tratara de cualquier objeto de su patrimonio.
En otras palabras: El ESCLAVO podemos decir que se caracteriza por tener una
situacin negativa en relacin con el hombre libre; no es sujeto de derechos sino
un simple objeto.
No puede ser parte de ninguna relacin jurdica, ni tener patrimonio activamente:
en ningn sentido; propiedades o crditos; pasivamente: deudas.
No puede contraer matrimonio; y establecer, por tanto, un verdadero vnculo
familiar, ni puede comparecer ante los tribunales como demandante o demandado
todo proceso establecido en su contra ser nulo.
Se trata de seres humanos en un estado de degradacin jurdica.
El derecho da el nombre de dominica potestas a la autoridad que el amo ejerce
sobre ellos. [Limitada en los tiempos imperiales por una amplia legislacin social
en beneficio de los esclavos]
Es el derecho el que despoja de capacidad jurdica al esclavo; ste conserva su
personalidad natural que de hecho le permite comportarse en la vida, como los
hombres libres, as sus relaciones maritales dan origen a una filiacin natural, o si

goza de un peculio otorgado por el amo, su situacin es semejante a la del

propietario; sin embargo no goza del derecho de propiedad ni del de posesin
tiene meramente una detentacin, es decir el hecho natural de tener algo; le falta
la consagracin formal para que estos hechos alcancen categora jurdica.
Por ser un humano dotado de inteligencia est capacitado para celebrar de hecho
negocios jurdicos y administrar los bienes del amo y tambin puede llegar a
cometer delitos; pero su obligacin en relacin con sus actos ser nicamente
naturaliter, o sea, sin que pueda ser demandada jurdicamente.
Esta degradacin jurdica del esclavo se da an en la poca Justinianea, sin
embargo poco a poco se van dictando medidas tendientes a su proteccin para
defenderlo de los abusos y de la crueldad del amo, as se van estableciendo una
serie de derechos para mejorar su situacin, por ej: Ley Petronia, de la poca del
emperador Adriano, prohbe enviar a los esclavos a luchar en el circo, salvo que
su situacin se derive de una condena. Ley Cornelia de sicariis condena a
deportacin o pena de muerte a quien matase un esclavo ya fuere propio o ajeno.
La esclavitud tiene su origen en las guerras; el vencedor obtiene todos los
derechos sobre el vencido: lo mismo poda condenarlo a muerte que reducirlo a
esclavo. Econmicamente esta segunda alternativa era ms productiva.
Son 2 las fuentes o causas por las que se puede ser esclavo:
Por NACIMIENTO
Por CIRCUNSTANCIAS POSTERIORES AL NACIMIENTO
Por NACIMIENTO:
Se consideraba que el hijo de una esclava siempre sera esclavo, en virtud de que
los hijos nacidos fuera de matrimonio siempre siguen la condicin de la madre.
Como la esclava en ningn caso poda contraer matrimonio, su hijo nacera
esclavo.
En la poca del Imperio, se admiti que si la mujer hubiese sido libre al momento
de la concepcin el hijo naciera libre, aunque su madre ya no lo fuera en el
momento de su nacimiento. Finalmente el derecho justinianeo estableci que si la
mujer haba sido libre en algn momento de la gestacin el hijo nacera libre.
Por CIRCUNSTANCIAS POSTERIORES AL NACIMIENTO:

Pueden ser consideradas segn el derecho de gentes o bien de acuerdo con el

derecho civil.
Segn el derecho de gentes:
Sera esclavo el individuo que cayera prisionero en una guerra; si el prisionero era
vencido en una guerra civil, o bien apresado por piratas o bandidos, siempre sera
considerado libre por el derecho.
Segn el derecho civil:
Tenemos que distinguir la esclavitud en las distintas etapas histricas.
En la poca preclsica y segn la Ley de las XII Tablas las causas de la esclavitud
son:
No haberse inscrito en el censo correspondiente.
Desertar del ejrcito.
Por delito.
Por no pagar a los acreedores.
En la poca Clsica del derecho son tambin 4 las fuentes de esta
institucin:
En aquellos casos en que un hombre libre, en complicidad con otro, se
haca vender como esclavo para luego reclamar su libertad, obteniendo as
una ventaja econmica a travs del engao.
Cuando exista una sentencia dictada como consecuencia de haber
incurrido en un delito que lo condenara a las bestias, al circo o a las minas.
A estos esclavos se les llamaba servi poenae que significa esclavo de su
propio delito.
Por aplicacin del Senadoconsulto Claudiano del ao 52, el cual establece
que toda mujer libre que tuviese relaciones sexuales con un esclavo ajeno,
existiendo de por medio la prohibicin del dueo, caera en la esclavitud.
El liberto que cometa ingratitud hacia su antiguo amo.

En la poca de Justiniano, como consecuencia de la influencia del cristianismo, es

suprimida la condena a la esclavitud por el por cometer un delito, as como la que
resultaba de la aplicacin del Senadoconsulto Claudiano.
El esclavo estaba sometido a la autoridad del dueo de modo absoluto, teniendo
este derecho tanto sobre su persona -incluso de vida y muerte- como sobre sus
bienes.
No obstante, contrario a lo que poda suponerse, la esclavitud en Roma fue ms
benigna en la primera etapa que con posteridad.
La razn es fcil de entender, ya que los primeros esclavos eran individuos
generalmente de la misma raza y hasta de la misma religin que los romanos.
En lo referente a los bienes, todo lo adquirido por el esclavo perteneca al amo.
4.1.4. Causas de la esclavitud.
Causas de esclavitud
Los esclavos nacen o se hacen. Resulta as la siguiente clasificacin de causas de
esclavitud:

Nacimiento de madre esclava: el hijo que nace de madre esclava, en el

momento del parto, se hace esclavo, sin atender a que el padre sea o no un
hombre libre. Esta regla vino luego a atenuarse con el favor libertatis, por el
que se considera libre al hijo, si la madre fue libre en algn instante de la
gestacin.

Cautiverio de guerra: la esclavitud es una institucin comn a todos los

pueblos de la Antigedad, de modo que no slo se hace esclavo el enemigo
que cae prisionero de los romanos, sino tambin el romano que cae
prisionero de los enemigos. Se dan as las siguientes instituciones:

! Captivitas. El que cae prisionero del enemigo se hace esclavo suyo.

! Fictio legis Corneliae. El que muere en cautiverio muere como esclavo. Ahora
bien, en virtud de la fictio legis Corneliae se finge, se arranca de como si el
ciudadano romano hubiera muerto en el campo de batalla, es decir, cuando an
era libre. La finalidad de eso es salvar la validez de las disposiciones
testamentarias del finado, que de otro modo seran nulas, pues un esclavo no
puede testar.

! Postliminium. Esto se da cuando el ciudadano romano logra escapar del

cautiverio y vuelve a Roma. El ius postliminii regula esta situacin: el ciudadano
recupera todos sus derechos, que quedaron como suspenso mientras estuvo
cautivo. Se dan dos excepciones: en la posesin y el matrimonio no se recuperan
los antiguos derechos, sino que a la vuelta del cautiverio se establece una nueva
relacin.

Se dan tambin otras causas de esclavitud en las diversas pocas. As en

el derecho arcaico:

! Las penas graves, que conllevan condena a trabajos forzados, implican la

prdida de la libertad.
! El hombre libre, que se deja vender como esclavo para participar del precio y
luego hacerse reivindicar como libre, cae en la esclavitud como pena por su
conducta.
Los extranjeros prisioneros de Roma pasan a ser propiedad del Estado, el cual los
destina a servicios pblicos (servici publici), los vende a los particulares o, lo que
es menos frecuente, los cede a los soldados. El ius civile les niega, en absoluta, la
personalidad jurdica.
4.1.5. La Manumisiones.
Manumissio
La manumissio es un acto por medio del cual el dueo concede la libertad al
esclavo. La distincin entre ius civile y ius honorarium es aqu patente.
a) Manumisiones del ius civile:

Manumissio vindicta: consiste en un proceso fingido, celebrado conforme al

ritual de la in iure cessio. En esta comparecen ante el pretor, el esclavo, su
dueo y un tercero, llamado adsertor libertatis. El adsertor libertatis hace
una afirmacin solemne de la libertad del esclavo, el dueo calla y el pretor
concede, basndose en el principio del que calla otorga.

Manumissio censu: consiste en la peticin hecha al censor por medio del

dueo o con el asentimiento del dueo de que se inscriba al esclavo en el
censo de los hombres libres.

Manumissio testamentaria: es el acto de dar libertad al esclavo por medio

del testamento bien de modo directo (directa libertas), o bien indirectamente
(fideicomissaria libertas) La manumissio testamentaria directa se ordena
con palabras imperativas. El esclavo as manumitido se convierte en liberto
del difunto y no de su heredero. La manumisin fideicomisaria implica un
simple ruego del testador a cualquier beneficiado por la herencia de
conceder la libertad a un esclavo determinado (ruego a mi heredero que
manumita al esclavo Estico) La persona a quien se dirige el ruego viene
obligada a la manumisin del esclavo, y hecha sta se convierte en liberto
suyo.

b) Manumisiones del ius honorarium:

Las manumisiones del ius honorarium no son solemnes y, por ello, revisten una
gran variedad. As se hacen manumisiones ante testigos (inter amicos),
admitiendo al esclavo a la mesa del seor; o por simple carta (per epistulam) Una
lex Iunia Norbana (19 d. C.) concedi la libertad a los esclavos manumitidos de tal
guisa, pero sin reconocerles el derecho de la ciudadana, sino solamente la
condicin de latinos.
Lmites a la libertad de manumitir
Las manumisiones de esclavos en masa, que tienen lugar hacia fines de la
Repblica, hacen que alcancen la ciudadana romana elementos de procedencia
extica, que vienen a alterar el equilibrio demogrfico. As Augusto establece las
siguientes limitaciones a la libertad de manumitir:

La lex Fufia Caninia (2 d. C.) fij los lmites cuantitativos a las

manumisiones de esclavos por testamento. As, el propietario de tres
esclavos slo poda manumitir dos; de cuatro a diez esclavos poda
manumitir a la mitad; de once a treinta, un tercio, y de treinta a cien, un
quinto. En ningn caso poda manumitir a ms de cien esclavos.

La lex Aelia Sentia (4 d. C.) prohibi las manumisiones en que el amo no

tuviera ms de veinte aos y el esclavo treinta, a menos que circunstancias
especiales lo justificaran. Finalmente, los esclavos que haban sufrido
penas infamantes podan ser manumitidos, pero adquiriendo la categora de
peregrini dediticii.

4.1.6. El Patronato.
El patronato

La suprema divisin del Derecho de personas es la que los agrupa en libres y

esclavos. A su vez, los libres se dividen en ingenuos, personas que han sido libres
desde su nacimiento, y libertos, hombres que habiendo sido esclavos salieron de
esta condicin.
La manumisin solemne por un acto de Derecho civil confiere la libertad y la
ciudadana. Pero hay ciertas limitaciones a la capacidad de los libertos.
En el mbito del Derecho pblico el liberto no tiene el ius honorum o derecho a ser
elegido para cargos pblicos. Adems se limita su ius suffraggi porque aunque
puede votar lo har en una de las cuatro tribus urbanas, confundido con la plebe.
En cuanto al Derecho privado, el liberto sigue ligado a su antiguo amos y esta
vinculacin determina una porcin de deberes. Ha de respetar al patrono,
tributndole honor. Adems, el liberto puede venir obligado a realizar ciertos
servicios al patrono, siempre que haya asumido o confirmado esta obligacin,
despus de la manumisin, por medio de juramento. Los derechos de patronato
pasan a los hijos, si bien con ciertas limitaciones.
4.1.7. Ciudadanos, Latinos y peregrinos.
STATUS CIVITATIS
1. Status civitatis: cives, latini, peregrini
De acuerdo con el status civitatis, las personas se dividen en cives, latini y
peregrini.
a) Cives.
El principio de personalidad del Derecho hace que, en principio el Derecho romano
se reserve a los ciudadanos romanos. As, slo es cives goza de plenitud de
derechos. El ciudadano romano posee: en el Derecho pblico el ius suffragii, y el
ius honorum. En el Derecho privado goza del ius commercii; el ius conubii; el
derecho a ser titular de poderes del Derecho de familia; el derecho a adquirir el
dominium ex iure Quiritum; y el ius actionis.
Los modos de adquirir la ciudadana romana son los siguientes:

Nacimiento de padres romanos. Aqu hay que distinguir entre el matrimonio

legtimo y el no legtimo. En el caso del matrimonio legtimo, el hijo sigue la
condicin del padre en el momento de la concepcin. En cambio, en el
matrimonio ilegtimo el hijo sigue la condicin de la madre: si sta es

ciudadana el hijo tambin lo ser aunque el padre no lo sea. No obstante,

una lex Minicia dispuso que el hijo siguiera la condicin peor.

Manumisin, siempre que tenga lugar de forma solemne y con las

limitaciones de la lex Aelia Sentia y de la lex Junia Norbana.

Disposicin legal: la lex Acilia repetundarum conceda la ciudadana romana

al provincial que hubiera obtenido la condena de un magistrado
concusionario.

Concesin por parte del populus, o, en la poca del Imperio, por parte del
princeps. Esto culmina cuando Antonio Caracalla en el ao 212 d. C.
concede la ciudadana romana a todos los habitantes del Imperio.

b) Latini.

Latini prisci son los antiguos aliados de Roma. Estos gozan en el mbito del
Derecho pblico del ius suffragii y, en el mbito del derecho privado, tienen
el ius commercii, el connubium, la testamentifactio y el ius actionis.

Latini coloniarii son los habitantes de las colonias, que Roma fund en el
transcurso de su expansin. Gozan del ius commercii, el ius actionis y de la
testamentifactio.

Una categora artificial de latinos es la de latini Juniani, que son los

manumitidos sin forma solemne, despus de la lex Junia Norbana. Gozan
del ius commercii y del ius actionis.

c) Peregrini.
Son los hombres libres, que viven dentro de las fronteras del Imperio Romano, sin
ser ni cives ni latini. Los peregrini pueden pertenecer a una comunidad autnoma,
que se gobierna por sus propias leyes (peregrini alicuius civitatis); o no pertenecer
a ninguna comunidad (peregrini dediticii)
La diferencia entre ambas clases de peregrini estriba que mientras que los
peregrini alicuius civitatis se rigen por su propio Derecho, los peregrini dediticii
carecen de estatuto jurdico definido. Se prohibe a los peregrini dediticii vivir en
Roma o en un radio de cien millas extramuros.
4.1.8. Adquisiciones y prdida de la ciudadana.

Ciudadana
Ciudadano romano es la persona que goza de todos los derechos que le confiere
el ius civitatis, ste es , el libre, ingenuo y sui iuris, el conjunto de los ciudadanos
integra el poulus romanus. La condicin del ciudadano romano se manifiesta en el
nombre triple que lleva: praenomen, nomen gentilicium y cognomen.
LA TEORIA DE LOS TRES STATUS Y LA CAPITIS DEMINUTIO
Algunos romanistas sealan la existencia de tres status, como requisitos que
deben concurrir para que una persona sea considerada plenamente capaz: status
libertatis, ser libre, status civitatis, ser ciudadano, y status familiae, ser sui iuris.
Esta triparticin no fue elaborada por la jurisprudencia cl{asica, sino que procede,
como dice Kaser, de la triparticin gayana de la capitis deminutio.
Capitis deminutio mxima: que implica la prdida de la libertad.
Capitis deminutio media: prdida de la ciudadana.
Capitis deminutio mnima: cambio de familia o salida de la familia a la que
pertenece.
La palabra caput es sinnimo de persona, de tal manera que la expresin capitis
deminutio significa la disminucin que experimenta un grupo de personas por la
prdida de una de ellas. As pues si un ciudadano romano pierde la ciudadana, se
dice que populus romanus capite deminutos est, ello implica que, el pueblo
romano ha perddo uno de sus miembros. De la misma manera se dice familia
capite deminuta est, cuando un hijo sale de la familia. Posteriormente aade
Shultz, la expresin capitis deminutio adquiri un significado distinto pues se
refiere, ya no a la disminucin de los miembros de un grupo, sino al individuo
excluido, significando un empeoramiento de su status.
La capitis deminutio supone siempre una salida de la familia civil a la que
perteneca, como acertadamente dice Alvaro quien adems hace notar que esta
institucin tan heterognea y mal construida, es escolstica y ajena a la
jurisprudencia romana.
Privilegios del derecho pblico que otorga la ciudadana romana.
Ius suffraji. Es el derecho de votar en las asambleas populares.
Ius honorum. Derecho a ocupar una magistratura por eleccin.
Provocatio ad populum. Es el derecho de apelar contra una pena capital dictada
por un magistrado, se dirijia a la comitia centuriata. No haba apelacin si la
sentencia era pronunciada por un dictador. Bajo el imperio, la apelacin era
dirigida al emperador.

Derecho de servir en las legiones romanas.

Privilegios del derecho privado que otorga la ciudadania romana.
Ius conubium. Es el derecho a contraer matrimonio conforme al ius civile, ello trae
consigo la patria potestas sobre los descendientes sin lmite de grado. En un
principio solo los patricios tenan conubium, pero con la aparicin de la lex
canuleia. Despus se autoriza el matrimonio de patricios y plebeyos. Este
privilegio se concedi a no ciudadanos en forma individual y colectiva. Ius comerci.
Derecho de celebrar negocios jurdicos inter vivos y mortis causa, entre los que se
encuentra el poder adquirir y transmitir la propiedad, as tambin el comercium
permite hacer testamento y ser instituido heredero. Este privilegio lleg a
concederse en forme individual y colectiva. Ius actionis. Derecho de actuar como
parte en un proceso civil.
Adquisicin de la ciudadana
La ciudadana se adquiere por nacimiento o por causas posteriores a ste. Es
ciudadano romano el que nace de justas nupcias. Dentro del matrimonio los hijos
siguen la condicin del padre, fuera de este, siguen la condicin de la madre. Este
principio fue alterado por la lex minicia al disponer que el hijo de una unin en
donde no hay conubium, tendr la condicin del ascendiente de rango inferior. Con
posterioridad Adriano (quien reinaba en el momento) modific la lex minicia,
diciendo que el hijo de latino y ciudadana, nacer ciudadano.
Ciudadana y extranjera.
En tanto que algunos privilegios de la ciudadana son concedidos en forma
individual o colectiva, existen personas cuya condicin se asemeja a la del
ciudadano romano y que en un momento determinado pueden alcanzar la
ciudadana plena.
- Latini prici. Es el habitante de lazio, mas tarde se reserv la denominacin
de latinos para los miembros de las ciudades italicas que haban formado
una federacin con Roma , gozaban del comercium, conubium y tenan el
ius suffraji, si se encontraban en Roma al momento de celebrarse los
comicios. Podan adquirir la ciudadana trasladando su residencia en Roma
o desempeando una magistratura en su lugar de origen. Se les otorga
finalmente la ciudadana sin restricciones, en tiempos de Sila.
- Latini coloniari. Son los habitantes de las colonias fundadas por romanos y
latinos. La condicin de estos latinos coloniarios no era muy diferente a la
de los latini prici, excepto que no tenan conubium con los romanos, a
menos que se les hubiese concedido expresamente.

 - Latini luniani. Los manumitidos en forma no solemne o en contravencin a

lo dispuesto por la lex Aelia Sentia, tienen una condicin semejante a los
latini coloniari, la lex lunia norbana les concede la latinidad. Gozan del
comercium aunque incompleto pues no pueden testar ni ser instituidos
herederos o legatarios, aunque pueden recibir por fideicomiso.
Perdida de la ciudadana.
Por reduccin a la esclavitud, en tal caso se habla de una capitis deminutio
mxima. Por adquisicin de otra ciudadana, lo que sucede cuando un ciudadano
cambia su domicilio a una comunidad no romana. Por efecto de ciertas condenas,
como la interdiccin del agua y el fuego, consiste en privar del lujo del agua y del
fuego a una persona, no quedndole ms remedio que abandonar la ciudad.
Desde Tiberio, la interdiccin del agua y del fuego es reemplazada por la
deportacin a una isla, el emperador poda restituirle sus derechos.
INFAMIA
Implica una merma a la existimatio, que es la fama, la consideracin pblica de
que goza un ciudadano. En un principio los censores, que cuidaban de las buenas
costumbres, podan excluir a un senador del senado, a un caballero de la orden
ecuestre o a un ciudadano de los comicios.
Algunas leyes como la iulia de adulteris, incapacitaban a determinadas personas
para realizar ciertos actos, de manera que la prostituta y la mujer que sea
sorprendida en flagrante adulterio no podr casarse con un hombre ingenuo. El
edicto del pretor prohibe a determinadas personas aparecer en un juicio como
representante de otro, solo pueden aparecer para abogar por si solos o para un
familiar cercano, estas prohibiciones afectan a quienes han sido condenados por
determinados actos como el robo, o el tutor sentenciado por distraerlos bienes de
su pupilo, como bien dice Ors: conductas que suponen un dolo en el demandado o
falta de la confianza prestada.
4.1.9. La Persona Colectiva.
Una persona colectiva es un ente constituido por personas naturales y/o bienes
afectados a un fin comn, posible, licito, y determinado reconocida por el
ordenamiento jurdico, el cual le otorga personalidad.
Cmo surgen la Personas colectivas?
Durante la poca bizantina-romana de Teodocio se establecen ciertas normas
aisladas reconociendo ciertos derechos a grupos humanos para regular la
propiedad colectiva emergente de la sucesin hereditaria.

Durante los siglos XI y XII comienza a surgir el taller artesanal y los propietarios se
unen para protegerse y establecer monopolios. Quizs son estas corporaciones de
oficios las primeras personas colectivas, pero aun en ese tiempo se tena la
creencia de que solo las personas naturales podan ser personas, jams algo
distinto a los seres humanos.
En la Revolucin Francesa (1789) el individualismo est reido contra toda idea de
asociacin o agrupacin. Entonces el Cdigo Civil francs no pudo regular este
aspecto. Dnde estar el origen de las personas colectivas?
Durante la Revolucin Industrial el ser humano ya estaba en los albores de las
personas colectivas ya que se iba dando cuanta que asocindose poda conseguir
objetivos mucho mayores que estando solo.
Es curioso, pero es en Sudamrica donde se dan los primeros atisbos de las
personas colectivas cuando Andrs Bello, introduce tenuemente en el Cdigo Civil
la estructura de personas colectivas y personas naturales. Esta estructura es
recogida por el Cdigo Civil francs en 1855.
Es el Cdigo Civil alemn el primero en regular en todo un captulo la estructura
de las personas colectivas: inclusive con un nombre: personas jurdicas.
4.2. La Familia.
4.2.1. Modos de entrar en la Familia.
En Roma era muy distinto al nuestro en actual. Para los romanos la familia era un
grupo de personas sometidas a la autoridad de un jefe o pater familias. Esta
institucin no se mantuvo inalterada sino que fue evolucionando y ya en poca
Justiniano se acerc a nuestro concepto actual. Estaba formada por:
a) Pater familias. No tena que se padre en el sentido biolgico. Cuando
se alude a pater familias se hace referencia al individuo que es
independiente econmica y socialmente. El pater familias es sui iuris.
b) Filii familias. Tampoco tienen que ser hijos en sentido biolgico
porque dentro de la categora de filii familias pueden entrar extraos
que fueran adoptados y esclavos. Se caracterizan por se alieni iuris.
Dentro de esta categora entran los hijos biolgicos, adoptivos, hijas
y esclavos.
Una vez muerto el pater familias, la familia se divide en tantas como filius familias
varones hay. stos mantienen los unos con los otros un vnculo que es la agnatio.
Modos de entrar a formar parte de una familia romana:

a) Nacimiento. El que era engendrado en matrimonio por legtimo varn fuera

pater o filius. Era legtimo o iustus el que naca despus de 182 das de la
celebracin del matrimonio y antes de los 300 de su disolucin.
b) Conventio in manu. Era el acto por el que la mujer entraba a formar parte de la
familia del marido rompiendo todo lazo con su familia originaria. Poda adoptar tres
formas:
- Confarreatio.
- Coemptio.
- Usus.
c) Adoptio. Era el acto por el que un individuo se integraba en un familia romana al
someterse como filius a la patria potestad del pater faimias. Tena dos formas:
Adrogatio.
Cuando
se
trataba
de
un
individuo
sui
iuris.
- Adoptio. Se trata de un individuo alieni iuris.
Primitivamente era un acto jurdico en el que el pater familias puesto de acuerdo
con un tercero le venda tres veces seguidas al filius familias. Como consecuencia
de las dos anteriores manumisiones, el pater familias recobraba la potesta sobre el
filius familias. Tras la tercera venta, el tercero volva a revender al filius familias a
su pater y el tercero haca una reivindicacin del filius como propio. Sin embargo,
ms adelante se simplific el procedimiento. En poca Justiniano para realizar la
adoptio, se reuna el adoptante, el adoptado y el padre biolgico y compareca
ante la autoridad judicial arar tomar apuntes del acuerdo entre el antiguo y el
nuevo padre. No se exiga que l hijo prestara su consentimiento; basta con que no
se opusiera. El adoptante debe ser 19 aos mayor que el adoptado. En esta poca
existan dos tipos de adopcin
- Adoptio plena. Es la que se llevaba a cabo por un ascendiente del adoptado. El
filius se desligaba totalmente de su familia originaria y se haca miembro de la
nueva familia.
- Adoptio minus plena. El hijo quedaba bajo la potestad de su padre natural y
Adquira un derecho de sucesin legtima sobre los bienes del adoptante.
a) Adrogatio. Implicaba la absorcin de un familia por otra. El arrogado es un
sujeto sui iuris surge una capitis deminutio mnima y se convierte en alieni iuris. El
arrogado y los sometidos a su potestad pasaban a encontrarse bajo la potestad
del arrogante que tambin adquira su patrimonio.
Para la realizacin de la adrogatio en poca primitiva se requera ciertas
formalidades: previa una intervencin de los pontfices se convocaban a los
comicios curiados y el pontfice mximo realizaba una triple interrogacin al
arrogante, arrogado y pueblo.

A fines de la repblica cuando cae en desuso los curiados, desaparece la

intervencin del pueblo y se sustituye por 30 lictores. Para la adrogacin era
indispensable el consentimiento del arrogante y del arrogado. En poca justiniana
se poda realizar al adrogatio por concesin del emperador.
En esa poca los efectos de la adrogacin no haban sido modificados pero en a
prctica era diferente. Los bienes del arrogado mantenan como uno de los cuatro
tipos de peculio y en materia de derecho sucesorio tampoco haba los efectos tan
radicales del derecho antiguo.
d) Legitimacin. Apareci en poca cristiana, era la forma de convertir a los hijos
den legtimos fuera del matrimonio en unin a una concubina. Haba 3 formas:
- Matrimonio de los padres.
- Concesin del emperador.
- Ofrenda a la curia. Casar a la hija con un decurin o presentar al hijo para el
cargo de decurin.
4.2.2. El Parentesco.
El parentesco: es el vnculo que une a las personas y que depende de sus
relaciones de familia; hay cuatro tipos de parentesco y son las siguientes:

Parentesco por agnacin: que es el que existe entre el paterfamilias y as

personas sometidas a su potestad. Vnculo de dependencia.

Parentesco por gentilidad: es el que existe entre las familias que tienen un
ascendente comn.

Parentesco por cognacin: que es el parentesco de sangre, que se refiere a

las personas que descienden unas de otras.

Parentesco por afinidad: que es el que existe entre un cnyuge y los

parientes consanguneos de su consorte.

Parentesco poda ser:

En lnea recta: Todos aquellos que descienden unos de otros.

En lnea colateral: Todos aquellos que descienden unos de otros y cada

generacin equivale a un grado.

1. Primer grado: Consanguinidad

2. Segundo grado: Hermanos
3. Tercer grado: Primos hermanos en lnea colateral.

4.2.3. Filiacin natural y legitimacin.

La filiacin es un derecho jurdico que existe entre dos personas donde una es
descendiente de la otra, sea por un hecho natural o por un acto jurdico. En
trminos generales, se puede indicar que comprende el vnculo jurdico que existe
entre los sujetos llamados ascendientes y descendientes, sin limitaciones de
grados; es decir, entre personas que descienden las unas de las otras.
Del carcter estrictamente jurdico de la relacin filial se desprenden ciertas
consecuencias. En primer lugar, puede darse que no toda persona tenga una
filiacin o estado filial.
En segundo lugar, la filiacin biolgica puede perfectamente no coincidir con la
filiacin jurdica, toda vez que el derecho extrae un efecto de tipo jurdico del
primero que no siempre es idntico; por ejemplo, si alguien siendo padre biolgico,
pierde el juicio de reclamacin por sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada.
La Legitimacin
Era, ni ms ni menos, un acto jurdico por el cual se reconoce la calidad de
legtimo al hijo que en principio no la tiene.
Ese acto, en el derecho actual, tiene caracteres muy distintos de los que tuvo en el
romano. Es que para saber lo que constituye la legitimacin, precisa examinar las
distintas clases de hijos: legtimos, legitimados, naturales e ilegtimos.
Los legtimos eran los concebidos dentro de matrimonio. Los naturales los habidos
en relacin de concubinato y los ilegtimos todos aquellos que eran productos de
relaciones sexuales extramatrimoniales distintas al concubinato.
Conforme al Derecho Romano nicamente podan ser legitimados los hijos
concebidos en concubinato, los cuales, se repite, eran los llamados naturales. Ese
derecho castigaba severamente las relaciones sexuales extramatrimoniales a
excepcin del concubinato. El tratamiento jurdico distinto dado a ste, como lo
sostiene Pedro Bonfante en su obra Instituciones de Derecho Romano,
seguramente devino, o a consecuencia de las penas graves contra el stuprum
(relacin sexual por fuera de las justas nupcias con mujer honesta), o a causa de
la prohibicin de las nupcias entre senadores y libertas o mujeres de teatro, entre
ingenuos o mujeres ignominiosas, entre gobernadores provinciales y mujeres de la
provincia gobernada, o tambin tal vez, en razn de haberse prohibido el
matrimonio en la clase de los militares.
El mismo autor citado seala que el concubinato era la cohabitacin con una mujer
de baja condicin social, sin affectio maritalis, situacin que haca que el
concubinato no pudiera confundirse fcilmente con la legtima relacin conyugal

derivada del matrimonio, ms cuando los preceptos legales establecan que la

cohabitacin de hombre romano con mujer honesta e ingenua entraaba
matrimonio siempre, supuesto que, caso contrario, habra stuprum.
En la poca del imperio cristiano, el concubinato adquiri carcter de verdadera
institucin jurdica que a larga, no obstante, los emperadores buscaron suprimir,
pero sin perjuicio de que los liberi naturales, como eran denominados los hijos de
las concubinas, pudieran ser legitimados, bien por el matrimonio posterior de los
padres, ora por la oblacin a la curia, o por rescripto imperial.
4.2.4. La Patria Potestad.
El poder que ejerce el pater familias sobre la familia tiene distintos nombres
dependiendo de quin se trate:
a) Sobre la mujer. Se llama manus maritaris.
b) Sobre los hijos. Potestas o patria potestas.
c) Sobre los esclavos. Dominica potestas.
d) Sobre las personas que se encuentran bajo el poder del pater familias por venta
o para reparar un dao. Mancipium.
Ese poder originariamente era absoluto. Poda mantenerlos, venderlos,
maltratarlos e incluso darles muerte. Sin embargo, la presin social y el afecto
suavizaron ese poder. A pesar de ello, en el plano legislativo el ius vitae et necis
no desapareci hasta el derecho justiniano.
En concepto romano el extrao adoptado se integraba perfectamente en la familia.
En cambio, un hijo propio que haba sido emancipado no perteneca a la familia a
la que proceda y los hijos nacidos en matrimonio eran extraos a la familia de la
madre; slo pertenecan a la del padre.
4.2.5. Efectos personales y patrimoniales.
Los derechos patrimoniales son una clasificacin dentro de los derechos
subjetivos. Son susceptibles de tener un valor econmico y se contraponen a los
derechos extrapatrimoniales (derechos personalsimos o derechos de la
personalidad y derechos de familia).
Los derechos patrimoniales se subdividen en derechos reales, derechos
personales y derechos intelectuales.
Los derechos patrimoniales reflejan sobre el patrimonio y son aptos para satisfacer
necesidades valorables en dinero. Integran los derechos patrimoniales los
derechos reales y los derechos personales. Para los romanos el patrimonio estaba
constituido por todos los bienes, crditos, derechos y acciones de que fuere titular

una persona y las deudas y cargas que la gravaran. Los modernos basados en la
concepcin de Aubry y Rau lo consideraron un atributo de la personalidad,
consistente en todos los bienes y crditos de los que era titular una persona, y las
cargas que la gravaran. No puede existir persona sin patrimonio, ni patrimonio sin
persona de su tutela.

4.2.6. Los peculios.

El peculio es una masa o conjunto de bienes del patrimonio. El trmino es utilizado
principalmente en Derecho romano, dado que en la actualidad el sinnimo
utilizado de forma habitual es el del patrimonio.
Se trata el peculio de un conjunto de bienes que el padre entrega al hijo para que
los administre (en caso de ser un peculio profecticio) o de las adquisiciones
patrimoniales del hijo durante el ejercicio de las armas, que pueden administrar y
disponer libremente (actuar con respecto a ellas como sui iuris, aunque realmente
no lo es), en caso de ser un peculio castrense.
- El peculio cuasi castrense
En la poca de Constantino aparece tambin el peculio cuasi castrense, que se
refiere a las adquisiciones de los altos funcionarios, los eclesisticos o las
donaciones recibidas por el emperador y la emperatriz.
4.3. El Matrimonio Romano.
4.3.1. Concepto.
Concepto del matrimonio
El matrimonio es un estado, una situacin socialmente reconocida. Esto explica la
vinculacin entre matrimonio y Derecho, por una parte, y matrimonio y Religin,
por otra, no sea en Derecho romano tan viva como hoy da. Lo esencial es la tica
social en que se basa el matrimonio como situacin de hecho. Por eso los
romanos se fijan en el honor maritalis y en la affectio, para sopesar si en un caso
dado existe o no matrimonio.
Una definicin, atribuida a Modestino, resume eficazmente la concepcin realista
del matrimonio romano: "el matrimonio es la unin de varn y mujer consorcio de
toda la vida, comunicacin de Derecho divino y humano"

Por tanto, el matrimonio es la unin de dos personas de distinto sexo con la

intencin de ser marido y mujer. El matrimonio es una situacin necesaria, una
convivencia efectiva: el matrimonio existe aunque los cnyuges no habiten en la
misma casa, y siempre y cuando uno y otro se guarden la consideracin y respeto
debidos (honor matrimoni) Otra prueba de que la convivencia no se interpreta en
sentido material, sino tico, nos la da el hecho de que el matrimonio puede
contraerse en ausencia del marido, entrando la mujer en casa de ste y dando as
comienzo a la vida en comn. No hay matrimonio si la ausente es la mujer.
El matrimonio romano es una institucin del ius civile y, como tal, propia de los
ciudadanos romanos. Matrimonio legtimo lo era nicamente el contrado por
ciudadanos romanos y slo los hijos habidos en tal matrimonio estaban sometidos
a la patria potestad del padre y slo ellos podan ser sui heredes.
4.3.2. Requisitos y Prohibiciones.
Requisitos
Capacidad natural: la madurez sexual presupone haber llegado a la pubertad.
Para determinar la pubertad los sabinianos propusieron la inspectio corporum, en
tanto que los proculeyanos se fijaban, de manera general, en los catorce aos
para varones y doce aos para hembras.
Segn el Derecho justinianeo los eunucos tampoco pueden contrae matrimonio.
En cambio, no se prohibe el matrimonio en casos menos evidentes de impotencia.
- Capacidad jurdica (conubium): la capacidad jurdica, llamada por los romano,
conubium, supone que ambos cnyuges estn en posesin del status libertatis y
del status civitatis. Los romanos no reconocen como matrimonio una relacin
sexual estable entre esclavos (contubernium)
El matrimonium es una institucin del ius civile, slo accesible a ciudadanos
romanos. Excepcionalmente, se puede conceder el conubium, o derecho a
contraer matrimonio, a extranjeros.
- Consentimiento: es requisito indispensable el consentimiento de los cnyuges.
Este consentimiento ha de ser duradero (affectio maritalis) y se manifiesta en la
recproca voluntad de los cnyuges de permanecer juntos en matrimonio.
Si los contrayentes estn bajo la patria potestad, entonces es necesario tambin el
consentimiento del paterfamilias. Este consentimiento es meramente inicial y la
tendencia es a ir perdiendo importancia.
Impedimentos

Los impedimentos pueden ser absolutos o relativos. Los absolutos le prohiben el

matrimonio con cualquier persona; mientras que los relativos lo impiden con
determinadas personas.
- Impedimentos absolutos:
! matrimonio precedente todava no disuelto.
! esclavitud de uno de los cnyuges.
! voto de castidad y las rdenes mayores, en el Derecho nuevo.
- Impedimentos relativos:
! Parentesco: en la lnea colateral el matrimonio est prohibido hasta el tercer
grado: as se prohbe el matrimonio entre hermanos o entre to/a y sobrina/o.
El parentesco de adopcin tambin es un impedimento, aunque cesa cuando se
produce la emancipacin.
! El parentesco espiritual prohbe el matrimonio entre padrino y ahijada.
! La afinidad prohbe el matrimonio entre suegra y yerno, suegro y nuera,
padrastro e hijastra, madrastra e hijastro.
! Se prohbe el matrimonio de la adltera con su cmplice, y del raptor con la
robada.
! Se prohbe el matrimonio de la viuda antes de que transcurran diez meses desde
la muerte de su marido.
4.3.3. Inicio y fin del matrimonio.
En un principio, no era necesario un acto jurdico o religioso para que el
matrimonio fuera considerado legal en la Antigua Roma, bastaba la convivencia
entre un hombre y una mujer para que stos fueran considerados casados. La
estructura jurdica del matrimonio se desarroll en la poca de la Repblica
Romana, pero fue modificada durante el Imperio.
Hasta el 445 a. C., los nicos que tenan derecho a contraer matrimonio eran los
patricios.7En ese mismo ao, a travs de la Ley de Canuleia, el matrimonio les fue
permitido a todos los ciudadanos, as como la unin entre los patricios y los
plebeyos.

En la poca de Csar Augusto, primer Emperador romano, la legislacin relativa al

matrimonio sufri cambios.8 En ese momento haba en Roma un declive
demogrfico que sintieron particularmente las clases sociales ms destacadas.
Por un lado, se debi a que la fecundidad de las parejas haba descendido, hecho
causado por la presencia de plomo en las tuberas que llevaban el agua potable y
porque las mujeres usaban maquillaje, que tambin contena dicho elemento
qumico. Adems, las parejas evitaron procrear ms de dos hijos para evitarles el
perjuicio de la devaluacin social que les causara el reparto de los bienes, dado
que la posicin social dependa de la riqueza personal. Para fomentar el
matrimonio, Augusto promulg dos leyes, la lex Iulia de maritandis ordinibus
(18 a. C.) y la lex Papia Poppaea (9 a. C.).8 Estas leyes determinaron que todos
los hombres con una edad comprendida entre los veinticinco y los sesenta aos y
todas las mujeres entre los veinte y los cincuenta aos pertenecientes al Senado y
a la orden ecuestre (las dos instituciones ms importantes del Estado romano)
tendran que casarse obligatoriamente, siendo penalizados de lo contrario. 5 La
penalizacin consista en impedir que recibiesen legados o herencias de personas
ajenas a su familia.5 Tambin se estableci el ius trium liberorum a travs de la
cual los padres con tres o ms hijos legtimos gozaban de determinados
privilegios, como la reduccin de la edad mnima para el acceso a los tribunales.
Para las mujeres, la concesin del ius trium liberorum permita la gestin propia de
sus bienes (sin la interferencia del marido o del padre), pudiendo legalmente
heredar y legar. Las medidas tuvieron poco efecto y el propio ius trium liberorum
fue muchas veces atribuido como recompensa para los hombres que no queran
tener hijos, como ocurri en los casos de Marco Valerio Marcial, Plinio el Viejo,
Plinio el Joven y Suetonio.
Debido a su importancia en la vida de los hombres y las mujeres, el matrimonio
deba realizarse en fechas consideradas como favorables. El perodo considerado
como el ms adecuado era la segunda mitad del mes de junio, porque estaba
relacionado con el solsticio de verano, momento del apogeo del mundo natural.
Era desaconsejado casarse entre los das 13 y 21 de febrero (das del festival de
Parentalia), entre el 1 y el 15 de marzo, das fijos de cada mes (Kalendae, Nonae
y Idus), y los das en los que se abra la puerta del mundo (una fosa del Circo
Mximo en el que se crea que se poda comunicar con el mundo de los muertos),
es decir, el 24 de agosto, 5 de octubre y el 8 de noviembre. Casarse en el mes de
mayo era desaconsejado, ya que era el mes en que se festejaba la Lemuria, la
fiesta de los muertos, durante el cual se rezaba por aquellos que haban muerto
haca poco tiempo.
Aunque no estaba prohibido, no era aconsejable casarse en los das festivos
romanos, porque los invitados optaran por participar en estos eventos y no en la
ceremonia. Las viudas a menudo elegan casarse en estos das, ya que el acto de
su matrimonio no llamara tanto la atencin.
En vsperas del da de la boda, la novia dedicaba los juguetes de su infancia a
Lares, as como su bulla (el collar que le fue colocado en su octavo da de vida

para protegerla del mal de ojo). Se abandon el uso de la toga praetexta, una toga
con un borde prpura, y se decidi por colocarse la tnica recta, la tnica
correcta, que era blanca, tiesa como un pergamino y cubra hasta los pies. 13 En
la cintura se colocaba un cingulum, un cinturn atado con un nudo especial para
esa ocasin, el nodus herculeus (en alusin a Hrcules, que segn la leyenda
haba tenido ms de setenta nios), 13 el cual deba ser desatado por el esposo
cuando ocurriera el divorcio. Su cabello estaba dividido en seis trenzas (sex
crines) en forma de la punta de una lanza, siendo estas trenzas atadas con cinta
de lana. La cabeza estaba cubierta con un velo anaranjado, el flammeum. El
simbolismo de este acto era el ms importante de la ceremonia, y se le
denominaba nubere, literalmente, colocar el velo. Encima del velo se colocaba
una corona de mejorana y de verbena (en la poca imperial pas a ser una corona
de hojas de naranjo). Los zapatos de la novia eran del mismo color que el del velo.
Al da siguiente, la casa de la novia era decorada (prestando especial atencin a
las puertas y a las ventanas) con ramas de rboles provistas de hojas y flores.
La novia era asesorada por la pronuba, una matrona casada una nica vez y que
an segua viviendo con su marido, con lo que se simbolizaba a la esposa ideal.
Ella juntaba las manos de los novios (dextrarum iunctio), acto seguido por una
declaracin por parte de la novia: ubi tu Gaius, ego Gaia (ciertos autores
argumentan que esta frase era expresada cuando la mujer llegaba a su nuevo
hogar).9 Cumplidos estos ritos, se celebraba la cena nuptialis en la casa de la
novia. En el banquete participaban los familiares y las amistades, prolongndose
el evento hasta el atardecer. Luego se produca el deductio, una simulacin del
secuestro de la novia por parte del novio: esta se refugiaba en los brazos de su
madre, mientras el novio finga que se la quitaba, acompaando el acto con
lamentos y lgrimas fingidas. El deductio haca alusin al rapto de las sabinas, en
el que Rmulo y sus compaeros tomaron a sus esposas, recurriendo a la fuerza
bruta.9
Luego se daba inicio al cortejo, en el cual se encendan unas antorchas que
trazaban el recorrido que conduca a la esposa a la residencia de su marido. La
joven era acompaada por tres nios, que tenan a sus padres an con vida
(patrimi e matrimi). Dos nios iban tomados de la mano al lado de la novia,
mientras que el tercero iba delante con una antorcha de espino, que haba sido
encendida anteriormente en la casa de la esposa. Se consideraba que los restos
de esta antorcha tenan la capacidad de otorgar longevidad, por eso eran
distribuidos entre los participantes. Los nios o la novia cargaban una rueca y un
huso, smbolos de la vida domstica (la principal actividad esperada de una mujer
casada era encargarse de la ropa de su familia, principalmente lavndola).
Las personas que venan acompaando el certamen, gritaban Thalasse,
nombre de una deidad protectora del matrimonio, 9 y recitaban versos, algunos de
carcter picante. Tambin arrojaban nueces a los nios que las recogan y se
las coman.

El novio, que se ha adelantado durante el desfile para llegar a su casa, recibe a su

novia, quien le ofrece fuego y agua. Con aceite de oliva y la grasa animal se
realizaba un ritual que consista en untarlo en las puertas de la casa. Luego la
novia era conducida dentro de la habitacin por los compaeros o por su marido,
para que nadie tropezara al entrar a la nueva casa, lo que era interpretado como
un signo negativo. La pronuba la conduca a la cama de matrimonio, donde se
daba por terminada la unin. El novio poda entrar, aunque fuera por continuar con
el cortejo. Antes de realizar el pronuba se realizaba un sacrificio.
Al da siguiente, la esposa, se vesta con una stola de las matronas (una especie
de vestido-capa), se realizaba una ofrenda a Lares y a Penates. Ese mismo da se
celebraba un nuevo banquete (spotia) reservado para los familiares de los recin
casados.
El adulterio (adulterium) ocurra cuando un hombre, casado o soltero, mantena
relaciones sexuales con una mujer casada. Si el hombre tena relaciones con
prostitutas o esclavas, estas relaciones no eran consideradas como adulterio. 16
El adulterio fue tambin una de las preocupaciones del emperador Augusto, que
en el ao 17 a. C., a travs de la Ley Julia de adulteriis coercendis, procur
sancionar severamente a quienes realizaran esto. 17 El adulterio pas a ser un
crimen pblico, que hasta entonces se resolva en familia. El marido era obligado a
pedir el divorcio (de lo contrario sera acusado de violacin, Proxenetismo),
disponiendo de 60 das para presentar una queja en contra de la esposa adltera.
Cualquier ciudadano poda presentar pruebas del adulterio dentro de un perodo
de cuatro meses. En caso de que ninguna persona denunciara algo durante ese
perodo, la mujer no podra ser juzgada.
En trminos de ley, el marido poda matar al amante de la esposa en caso de
sorprenderlos en flagrante delito y si era miembro de sociedad baja esta accin
era considerada decente (o sea, si era un esclavo, un gladiador, un actor, un
bailarn o un prostituto). El marido podra ser arrestado durante veinte horas, con
el objetivo de poder llamar a testigos. El padre de la adltera poda matar a la hija
y al amante en caso de que lo encontrara haciendo el acto en su casa o en la
casa de su yerno, ya que se consideraba que era de mala educacin el que el
amante entrara en una de estas casas. Sin embargo, si mataba al amante, poda
ser acusado de homicidio.
Las sanciones para una mujer culpable de adulterio eran la confiscacin de la
mitad de su dote y de la tercera parte de sus bienes y el exilio en alguna isla
desierta, como a la isla de Pandataria (actual Ventotene). Tambin era obligada a
usar un vestido y no poda volver a casarse, asumiendo la condicin de Probosa
(infame), y se le colocaba en el mismo estatus que las prostitutas. En el caso del
hombre, se le confiscaba la mitad de sus bienes y el exilio en alguna isla
(obviamente que no sera la misma isla hacia donde haba sido enviada la mujer
que haba practicado el adulterio); poda ser condenado a trabajos forzados en las
minas.

Augusto aplic las disposiciones de sta ley sobre su propia familia, 18 19

particularmente sobre su hija y su nieta, ambas llamadas Julia. Denunci a los
muchos amantes de la primera a travs de una carta que dirigi al Senado
Romano (lo cual gener un escndalo en todo el Imperio) y mand a matar a uno
de ellos, Julio Antonio, hijo de Marco Antonio, haciendo que su hija fuera
desterrada a la Isla de Pandataria. 20 En cuanto a su nieta, tambin fue enviada a
una isla inhspita por la prctica de adulterio.
Divorcio y viudez
Inicialmente, slo el hombre poda solicitar el divorcio y nicamente en casos muy
especficos como el adulterio o la infertilidad de su esposa. La tradicin romana
considera que el primer divorcio que se produjo fue en el 230 a. C. cuando Spurius
Carvilius Ruga se divorci de su esposa, motivado porque era estril. 22 Las
mujeres slo obtuvieron el derecho para pedir el divorcio a finales de la Repblica.
En la poca imperial el divorcio se volvi una prctica comn. La religin romana
no se opuso nunca al divorcio.
Para que el divorcio fuera efectivo bastaba con que uno de los cnyuges declarara
ante testigos las palabras tuas res tibi habeto (consigue lo que es tuyo) o i foras
(vete de mi casa). Estas palabras tambin podran ser escritas en una carta que
poda ser entregada al cnyuge por una persona soltera. Los hijos de la unin se
quedaban con el padre y con la familia de ste.
A los viudos les era permitido casarse de inmediato mientras que las mujeres
tenan que esperar diez meses, alargndose este perodo en la poca de Augusto
a doce meses.
4.3.4. Legislacin matrimonial de Augusto.
Legislacin matrimonial de Augusto. Por razones demorficas y medio de frenar el
avance de costumbres licenciosas y favorecer la procreacin de prole numerosa,
Augusto dict un "codigo matrimonial" al hacer votar al comicio de los timos aos
de la repblica, las leyes Iulia de maritandis ordinibus (18 aC) y Papia Popaea
(9 aC) que fusion bajo el nombre de Iulia et Papia Popaea.
Esta legislacin obligaba a contraer matrimonio a los varones solteros (celibes) de
25 a 60 aos y a las mujeres de 20 a 50. Si no respetaban, eran sancionados con
una incapacitas sucesoria que tambin se aplicaba a los casados sin hijos (orbi).
Los solteros tenan una incapacidad total para adquirir por testamento y los orbi se
vean privados de la mitad de las liberalidades. A lo que dejaban de persibir, se
denominaba vacantes y pasaban a herederos que tuvieran hijos o al fisco. Tales
penas se impusieron tambien a viudas y divorciados si no contraan nuevas
nupcias.

Los ciudadanos que cumplan, tenan privilegios, como el de ocupar cargos

pblicos antes de la edad requerida, se dispensaba del pago de ciertos tributos a
quien tuviera 3 hijos en Roma y 4 en Italia; se exima de la tutela perpetua a la
mujer q gozaba del ius liberorum, la ingenua con 3 hijos y la manumitida con 4.
Las leyes augustas crearon un sentimiento de resistencia a las mismas, hasta que
qudaron sin efecto en el derecho justinianeo.
Segundas Nupcias. La disolucin del vnculo matrimonial no impeda a los
cnyuges pasar a segundas nupcias, solo que a mujer tena que guardar un
tiempo de luto de 10 meses, y de un ao en el derecho postclsico.
El derecho romano se caracteriz siempre por mirar con poca estima al cnyuge
bnubo, especialmente a la mujer. Pasado el tiempo de Augusto, los emperadores
volvieron a la antigua tradicin romana. Alejandro Severo prohibi a la viuda que
contraa 2nupcias educar a sus hijos. Teodosio II y Valentiniano III restringieron el
derecho de los viudos en cuanto a la disposicin de los bienes de sus filii.
Establecieron que el cnyuge q celebraba un 2 matrimonio solo conservaba el
usufructo de los bienes del consorte premuerto, quedando la propiedad para los
hijos.
El concubinato. Otra forma de comunidad conyugal, en el que exista unin estable
de hombre y mujer sin que medie intencin recproca de estar unidos en
matrimonio. Se distingua de las iustae nupciae por la posicin social que la mujer
ocupaba, como por la condicin jurdica de los hijos que de la unin provenan. La
mujer no tena el Honor matrimonio. Los hijos, no entraban bajo la potestad ni en
la familia del padre, seguan la condicin personal de la madre.
El concubinato fue la nica forma de unin posible con libertos y mujeres
sancionadas con la tacha de infamia. Las leyes matrimoniales permiten
tcitamente el concubinato, que se hizo habitual en el Imperio y no se miraba
como una unin inmoral.
Con el cristianismo se opera una reaccin contra esta clase de unin y
Constantino declar nulas las donaciones y legados efectuados a la concubina y
sus hijos. ste cre la legitimacin por subsiguiente matrimonio, por el cual el hijo
se converta en legtimo.
Justiniano lo asemej al matrimonio, considerndolo una especie de l, de rango
inferior. Dispuso que no fuera admitido con mujeres ingenuas y respetables,
prohibiendo que un hombre soltero tenga varias concubinas. La mujer deba tener
la edad mnima de 12 aos, y la concubina de un hombre no poda serlo de su hijo
o nieto, reputndose su infidelidad como adulterio. Una liberta que fuera concubina
de su patrn no poda abandonarlo sin su consentimiento.
Justiniano reconoci en las Novelas la sucesin ab intestato a favor de la
concubina.

4.3.5. Efectos patrimoniales y del matrimonio: El Dote.

Para el cumplimiento de sus fines, el matrimonio requiere un soporte econmico,
que da lugar a la existencia de lo que se llama "rgimen econmico conyugal", o
conjunto complejo de normas que determinan qu organizacin econmica regir
en el matrimonio, y en virtud de ella, a quin corresponder la propiedad y la
administracin y disposicin de los bienes, quin ha de soportar las cargas del
matrimonio y responder de las obligaciones contradas en la gestin matrimonial.
Es decir, es el conjunto de reglas que delimitan los efectos patrimoniales del
matrimonio, ya en las relaciones de los cnyuges entre s, ya en sus relaciones
con los terceros.
En Espaa existen tres tipos de regmenes econmicos matrimoniales:
1. El rgimen de gananciales.
2. El rgimen de separacin de bienes.
3. El rgimen de participacin (casi nunca utilizado).
El rgimen econmico matrimonial ser el que los cnyuges pacten o estipulen en
un documento notarial que se llama capitulaciones matrimoniales. Si los cnyuges
no hacen tales capitulaciones, el sistema que regir su matrimonio, por defecto
ser el rgimen de gananciales (o anlogos, como conquistas en Navarra), salvo
en Catalua y Baleares donde el rgimen supletorio (o sea, por defecto) ser el
rgimen de separacin de bienes.
Por lo tanto, si una persona vive en cualquier parte del territorio espaol, salvo
Catalua y Baleares, y quiere que su rgimen sea el de separacin de bienes,
debe ir a la notara con su cnyuge o futuro cnyuge para otorgarlas. Lo mismo
ocurre, pero al revs, en Catalua y Baleares si se quiere que el rgimen
econmico matrimonial sea el e gananciales.
El mismo efecto se conseguir si se otorgan y se dice simplemente que no rija
entre ellos el rgimen de gananciales (o anlogo), sin expresar nada ms.
Pero no siempre hay que optar de un modo radical por un sistema u otro. Existe la
posibilidad de que los cnyuges mantengan el rgimen de gananciales, pero
regulando en sus capitulaciones sus aportaciones concretas y el carcter de las
mismas.

Por ltimo, se debe sealar que se establecen una serie de reglas generales,
aplicables cualquiera que sea el rgimen econmico del matrimonio (a todos: legal
o pactado en capitulaciones), las cuales son vlidas para todo matrimonio y Ley
obliga a que se apliquen siempre:
Todos los bienes del matrimonio estn sujetos (responden) al levantamiento
de las cargas del matrimonio (sostenimiento de la familia, alimentacin y
educacin de los hijos).
Cualquiera de los cnyuges podr realizar los actos encaminados a atender
las necesidades ordinarias de la familia, encomendadas a su cuidado, teniendo en
cuenta las costumbres del lugar y a las circunstancias de la misma.
Para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de
uso ordinario de la familia se requerir el consentimiento de los dos cnyuges o,
en su caso, autorizacin judicial.
Si uno de los cnyuges ha fallecido, las ropas, el mobiliario y enseres que
constituyan el ajuar de la vivienda habitual comn de los esposos se entregarn al
que sobreviva (sin computrselo en su haber hereditario). No se entendern
comprendidos en el ajuar las alhajas, objetos artsticos, histricos y otros de
extraordinario valor.
Posibilidad de celebrar contratos entre cnyuges, que pueden transmitirse
por cualquier ttulo bienes y derechos.
Para probar entre cnyuges que determinados bienes son propios de uno
de ellos, ser bastante la confesin del otro (pero tal confesin por s sola no
perjudicar a los herederos forzosos o legitimarios del confesante, ni a los
acreedores, ya sean stos del matrimonio o de cada uno de los cnyuges).
La dote es el patrimonio que la futura esposa o su familia entregan al novio, siendo
en muchos casos proporcional al estatus social del futuro esposo. Su significado,
segn diferentes culturas, bien sera el de contribuir a la manutencin de la propia
novia o contribuir a las cargas matrimoniales. En todo caso, la dote se otorga al
hombre quien la administra durante la duracin del matrimonio y de producirse el
repudio, la separacin o el divorcio tendra que devolverla.
En algunas culturas, la dote forma parte de un intercambio de riquezas entre las
familias contrayentes acompaada de un cierto pago del novio o su familia a la
familia de la novia, denominado excrex. Este pago es relativamente frecuente en
algunas culturas africanas, mientras que la dote sera ms propia de Asia del Sur y

algunas sociedades europeas. En pases como India, Pakistn, Bangladesh,

Nepal, Sri Lanka es la novia la que tiene que pagar una dote a la familia del novio.
A pesar de que en estos pases asiticos se prohibiera expresamente la dote a
mediados del s. XX (en la India fue ilegalizada en 1961), esta prctica sigue
siendo bastante comn y en ocasiones ha suscitado problemas cuando no se
pueden satisfacer las exigencias del marido, lo que acarrea maltrato o incluso
uxoricidios u otros tipos de asesinatos.
En algunas regiones de Europa se ha conservado la tradicin del ajuar, que
antiguamente consista en el conjunto de enseres, muebles y ropas aportados por
la familia de la novia y que hoy tambin puede hacerse extensible a la familia del
novio.
En otras culturas, como en los pueblos germnicos del Medievo, aparece un
fenmeno marital denominado Morgengabe, que consistira en un pago del novio a
la familia de la novia. El mahr es un fenmeno parecido al Morgengabe germnico
pero en la cultura islmica que se menciona en el Corn en el versculo 4:4, donde
el novio le paga a la novia un cierto monto de dinero, joyas o bienes inmuebles.
4.3.6. Constitucin, rgimen y estitucion del dote.
Constitucin dotal
Cuando se habla de dotis datio nos estamos refiriendo a la constitucin efectiva de
la dote, y en el supuesto caso de que el matrimonio viniese a fallar procedera la
condictio para volver a recuperar la propiedad ejercida sobre el conjunto de bienes
dotales. Existen dos maneras diferentes de manifestarse la promesa de dotar, que
son la forma estipulatoria (promissio dotis) o la forma de asignacin oral de dote
sin pregunta previa (dictio dotis), sindo nicamente posible esta ltima a la mujer,
a su padre o al deudor de la mujer por delegacin de ella.
Aunque durante el transcurso de la poca post-clsica las formas promisorias
desaparecen, la dote se puede continuar constituyendo por medio de un pacto
dotal documentado, llegando a considerarse como vlido un pacto verbal desde el
periodo justinianeo.
Restitucin de la dote
Despus del matrimonio, existe la obligacin de restituir la dote si se ha estipulado
su restitucin mediante la cautio rei uxoriae (es lo que se conoce como dote
recepticia). Sin embargo, tambin hay una forma alternativa de hacerse la
estipulacin, consistente en reclamar una estimacin en vez de los objetos dotales

(dos aestimata); as, el marido asume el riesgo de la prdida de las cosas de la

dote, pues queda obligado a pagarlo.
El marido condenado por la actio rei uxoriae tiene derecho al beneficio de
competencia, as como dispone de un plazo de tres aos para la restitucin de las
cosas fungibles de la dote (a no ser que el marido incurriese en adulterio, por lo
que se retira el plazo, y por mala conducta de menor gravedad, se le reduce el
plazo de entrega a seis meses), puede retener los frutos dotales, y mediante una
excepcin, tiene la posibilidad de retener algunas cantidades deducidas por
diferentes causas.
Con la finalidad de conseguir aclarar la restitucin de la dote, se deben distinguir
diferentes supuestos de extincin del matrimonio y varias circunstancias posibles:

Cuando se sobreviene el divorcio, al mujer dispone en todo momento de la

accin, pero si se trata de una alieni iuris y su padre est vivo, ste debe
reclamar junto a su hija (adiuncta filiae persona), y en el supuesto caso de
que la mujer fallezca tras el divorcio, slo tienen la capacidad de reclamar
los herederos cuando el marido se ha retrasado en la restitucin. Si el
divorcio tiene su causa en la conducta de la mujer o del padre de la misma,
el marido tiene la oportunidad de reterner las siguientes deducciones: un
sexto de la dote por cada hijo del matrimonio, sin llegar a superar en total la
mitad de la dote (retentio propter liberos). Si la mujer ha incurrido en
adulterio, el marido podr retener otro sexto de la dote (retentio propter
mores graviores). Finalmente, podr retener un octavo por faltas de menor
gravedad que hayan propiciado el divorcio (retentio propter mores leviores).

Cuando fallece el marido, la mujer puede proceder a la reclamacin de los

herederos de su cnyuge difunto igual que sucede en el caso del divorcio,
con la salvedad de que no existen retentiones para lo herederos.

Cuando la que fallece es la mujer, o en su defecto sufre pena de esclavitud

que no implique confiscacin de sus bienes, la dote quedar para el marido
si es adventicia. Si en caso contrario, la dote es profecticia y el padre
cosntituyente vive, dispone de la actio rei uxoriae, aunque el marido podr
retener la quinta parte por cada hijo fruto del matrimonio.

Aparte de las posibles retenciones mencionadas, el marido tambin tendr la

opcin de retener en base al valor de enriquecimiento obtenido por la mujer por
motivo de los regalos recibidos del cnyuge (retentio propter res donatas), al valor
de las cosas sustradas por la esposa al marido por motivo del divorcio (retentio
propter res amotas) y finalmente, tambin podr retener por el valor de las
impensas gastadas por el marido en la dote, ciindose exclusivamente a las
necesarias y tiles, no las voluptuarias o las causadas por el mismo cultivo de la
tierra dotal.

Reforma de Justiniano
Fue el emperador Justiniano I el principal responsable de la reforma del rgimen
dotal y del patrimonio conyugal, caracterizndose por concebir a la dote como un
patrimonio de obligada constitucin para la mujer casada, que debe ser reservada
para ayuda de sta tras la disolucin del matrimonio. Consecuencia de esta
situacin era la propiedad de carcter temporal que el marido ejerca sobre los
bienes dotales, siendo semejante a una especie de usufructo. Con las reformas
justinianeas tambin se ampliaron las limitaciones impuestas a la propiedad del
marido y las garantas para la restitucin dotal. Nota 3
Con Justiniano surge una nueva accin dotal (actio dotis), que en trminos de
contenido es prcticamente idntica a la anterior actio rei uxoriae. Como
curiosidad cabe mencinar que el emperador la llama actio ex estipulatu
La reforma dotal de Justiniano se complet con la de las donaciones nupciales
(donationes propter nuptias), que el marido debe prometer a la mujer como
aportacin en compesacin de la dote y cuyo fin consiste en afianzar el
matenimiento de su esposa en condicin de viudez.
El matrimonio desde siempre haba supuesto una prdida para la familia de la
esposa, pero la crisis econmica que azot al Imperio romano durante el siglo V d.
C. provoc que hecho matrimonial supusiese una prdida todava ms grave. Es
por ello por lo que la donatio hecha por el marido se convirti en algo ms
cotidiano, al mismo tiempo que se estableci que la dote no poda ser en ningn
caso inferior a la donacin marital.