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ARISTAS SOBRE LA INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD SOCIETARIA

(Y LA RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES SOCIETARIOS)


por Francisco Junyent Bas y Efran Hugo Richard
Sumario: I. La persona jurdica. I. 1. La tcnica de la personalizacin. I. 2. La
desestimacin de la personalidad. I. 3. La legislacin argentina. I. 4. Los fundamentos de la
desestimacin. II. La inoponibilidad de la personalidad. II. 1. El art. 54 in fine de la ley 19.550. II.
2. La figura jurdica en examen. II.3. Las consecuencias jurdicas tpicas. II .4. El alcance
societario de la desestimacin. El precedente Pardini II. 5. Inoponibilidad por actividad
extrasocietaria. El precedente Laffont III. Una visin antagnica de la responsabilidad de
administradores y socios. III. 1. Un debate an inconcluso. III. 2. La compleja trama del derecho
judicial. III.2.a. Antecedentes jurisprudenciales. III. 2. b. Las observaciones de Lorenzetti en
Deverede. IV. Una interpretacin integradora. IV. 1. La sociedad como empleadora. V. El
sistema de responsabilidad. V. 1. La situacin de los administradores. V. 1.a. La atribucin de los
daos. V. 1. b. El conocimiento de la precariedad laboral. V. 2. La pauta del buen hombre de
negocios. V. 2. a. Las acciones societarias. V. 2. b. La accin individual. VI. La perspectiva
laboralista.VI. 1. El fallo Duquelsy y la responsabilidad de los administradores.VI. 2. La
clandestinidad laboral y las obligaciones del administrador. VII. El conflicto desde el universo
laboral. El precedente Delgadillo Linares. VII. 1. Los presupuestos de la responsabilidad. VII.
2. La reiteracin de la hiptesis laboral y un presupuesto laboral. VII. 2. a. Los presupuestos de la
responsabilidad. VII. 2. b. El reproche subjetivo: el cartabn del art. 59 de la L.S. VII. 2. c. El
dao como presupuesto de la condena. VII. 2. d. La relacin de causalidad. VII. 2. e. Imputacin
y responsabilidad. VIII. Reflexiones sobre los criterios de atribucin de la responsabilidad. VIII.
1. La interpretacin a la luz de visiones opuestas. VIII. 2. Responsabilidad de administradores,
socios y controlantes a la luz del art. 54 de la L.S.
I. La persona jurdica.
I. 1. La tcnica de la personalizacin.
La doctrina ensea que la personalidad jurdica constituye un medio tcnico de
simplificacin de relaciones a la cual el derecho le atribuye capacidad y cierta
impermeabilidad patrimonial para limitar la responsabilidad de sus integrantes, mediante la
creacin de un centro de imputacin diferenciado, arts. 1, 2, 56 y 58 de la ley 19.550 y 30, 33, 39
y 43 del Cdigo Civil.
Esta tcnica de la personalidad jurdica diferenciada y de la limitacin de la
responsabilidad constituyen la causa final contractual o de actuacin que consiste
normalmente1 en la ordenacin a la titularidad de una hacienda mercantil por parte del
empresario.
De esta forma, el negocio jurdico plurilateral, reglado en los arts. 1 y 2 de la ley
19.550, da nacimiento a una persona jurdica distinta que se sustenta en la organizacin de una
empresa y que, segn la tipologa legal, limita la responsabilidad de los socios.
En el derecho anglosajn, como as tambin en la legislacin europea, slo tienen
personalidad aquellas sociedades que limitan totalmente la responsabilidad de los socios que
constituyen un patrimonio diferenciado autogestante, de lo que resulta que la personificacin
no es una cuestin ontolgica sino metodolgica. Conforme a ello la cuestin que desarrollanos
no se limitara a la tcnica de personificacin sino a toda tcnica de generacin de centros
imputativos, como el de la patrimonializacin en la ordenacin del fideicomiso.
Por otra parte, las personas jurdicas, cualquiera sea la naturaleza jurdica que se
les asigne, responden en su estructura y manifestacin de voluntad a lo que se ha denominado
el organicismo societario.
1

Salvo excepcionalmente en el supuesto del art. 31 LS.

2
La teora orgnica, como la representacin necesaria, implica que la persona
jurdica se construye a travs de rganos con diversa competencia que la administran, la
gobiernan y la fiscalizan expresando su voluntad tanto interna como externa.
I. 2. La desestimacin de la personalidad.
Ahora bien, cuando este medio tcnico es utilizado abusivamente surge lo que se ha
denominado desestimacin de la personalidad o teora del disregard of legal entity del
derecho angloamericano, an cuando el actual art. 54 ter de la L.S. no es un reflejo exacto de
los precedentes americanos, sino una modalizacin propia y caracterstica del derecho patrio.
La primera obra en el derecho nacional que se conoce sobre la desestimacin de la
personalidad jurdica es la Hctor Masnatta denominada El abuso del derecho a travs de la
persona colectiva, publicada en 19672.
En este trabajo el autor puntualizaba que el derecho nacional admite la procedencia
de la teora de la penetracin en la forma de la persona colectiva y los tribunales descorren el
velo de la personalidad para cohibir sus abusos.
La teora de la desestimacin tiene su correlato en el derecho norteamericano con lo
que se denomin el disregard of legal entity, construccin jurisprudencial que significaba
dejar de lado la personalidad jurdica de la corporations, nicas sociedades con divisin
patrimonial y limitacin de responsabilidad.
En una palabra, en el derecho norteamericano no se admite la existencia de persona
jurdica con los atributos que se les debe reconocer a stas en orden a la impermeabilidad
patrimonial si fue creada, o posteriormente utilizada para un fin ilcito o no querido por la ley.
De este modo, cuando se constata el fraude a la ley se desestima la personalidad, o
sea, la divisin patrimonial entre el ente y los socios, o mejor an su limitacin de
responsabilidad.
I. 3. La legislacin argentina.
En el derecho patrio los supuestos de desestimacin fueron anteriores a la fecha de
redaccin del actual art. 54, prrafo tercero, de la Ley de Sociedades y se fundaron alrededor
del art. 2 de la ley 19.550 que reconoce el medio tcnico para realizar el fin lcito propuesto por
los socios.
Dos fallos seeros en la materia fueron las causas Swift3 y Parke Davis4 que luego
fueron seguidos por los mas diversos tribunales del pas.
En el caso Swift en fallo del 8/11/71 el magistrado interviniente, Dr. Salvador
Mara Lozada, rechaz el concordato preventivo presentado por la concursada, Compaa
Swift de La Plata, a la que declar en quiebra, extendindole la falencia a otras sociedades del
mismo grupo econmico por entender que exista subordinacin de la voluntad y abuso de la
personalidad, pues todas las empresas respondan a una voluntad comn, o sea generando
extensin de responsabilidad.
Este criterio fue confirmado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin 5 en
septiembre de 1973 afirmando el Alto Tribunal que El rgimen de la personalidad no puede
utilizarse en contra de los intereses superiores de la sociedad ni de los derechos de los terceros.
El caso Parke Davis, tambin resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la
6
Nacin , se pronunci con motivo de que la sociedad haba pretendido deducir de su balance
positivo las acreditaciones por concepto de regalas efectuadas a favor de la casa matriz, titular
del 99,99 % de su capital accionario.
En la oportunidad se sostuvo que exista una total subordinacin entre ambas
2

Ediciones Orbir, 1967.


L.L. 146-601.
4
L.L. 151-353.
5
C.S.J., 4/9/73, sentencia suscripta por los Dres. Miguel Angel Bercaitez, Agustn Daz Viale, Manuel Arauz Catex y Ernesto
Corvaln Nanclares.
6
E.D. 43-271.
3

3
sociedades y si bien ello no suprima la personalidad jurdica de la sociedad dependiente,
tampoco anula su propia capacidad tributaria. Se trataba en este caso de un problema de
imputacin.
I. 4. Los fundamentos de la desestimacin.
Los supuestos de desestimacin se fundaron en los principios de la simulacin
ilcita, y el abuso del derecho en tanto y en cuanto al estar viciada la causa final del negocio
societario deba descorrerse el velo de la personalidad dando primaca a la realidad
subyacente detrs de la personalidad societaria.
De esta manera, el art. 54 ter de la L.S. recoge los criterios jurisprudenciales
relativos al fraude a la ley, al abuso del derecho y a la afectacin de los derechos de terceros en
una frmula particular que permite predicar la inoponibilidad de la sociedad, realizando una
co-imputacin del ente social y de los socios o controlantes que hicieron posible la actuacin
abusiva.
En una palabra, la teora de la desestimacin de la personalidad jurdica recoge las
soluciones aplicables al vicio en la causa del negocio jurdico propia de los negocios simulados e
ilcitos, art. 959 del Cdigo Civil, abuso del derecho art. 1071 y fraude, art. 971, de manera tal
que tiene su fundamento en un vicio del negocio jurdico que lo invalida.
Dicho de otro modo, cuando en el negocio jurdico societario o asociativo, est
viciada la causa, ya se trate de un negocio simulado ilcito, un negocio fraudulento, o de un
negocio abusivo, la normativa permite descorrer el velo de la personalidad y, por ende, no se
aplica la divisin patrimonial entre personas jurdicas y sus miembros, es decir, cae el principio
de irresponsabilidad de estos, art. 39 del Cdigo Civil y 58 de la ley 19.550.
II. La inoponibilidad de la personalidad.
II. 1. El art. 54 in fine de la ley 19.550.
El texto legal establece que La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin
de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la
buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los
controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los
perjuicios causados.
Los presupuestos del art. 54 que hacen referencia a la actuacin de la sociedad son
tres:
a) Que encubra la consecucin de fines extrasocietarios.
b) Que constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena
fe.
c) O para frustrar derechos de terceros.
La descripcin del fenmeno que origina las sanciones no se ha limitado al acto de
constitucin de la sociedad, ni se remonta al origen del ente para tornar aplicable la norma,
sino que, la expresin actuacin debe entenderse tambin como comprensiva de cualquier
acto emanado de los rganos de la sociedad en los cuales se exprese su voluntad y que tenga
como vctimas a los terceros ajenos a la sociedad o a algunos de sus integrantes, cuyos derechos
puedan ser violados a travs de las conductas consumadas por el ilegtimo empleo de las
formas societarias7.
El ttulo del artculo inoponibilidad de la personalidad jurdica que no integra la
norma pero induce su interpretacin-, corresponde a la visin anglosajona y continental de la
personalidad jurdica, que tambin se advierte en las diversas nomenclaturas con las que se
afronta la cuestin. La norma refiere a imputacin o responsabilidad, en forma alguna
7

Ricardo Nissen, Curso de Derecho Societario, Ad-Hoc, 1998, pg. 129.

4
como lo remarcamos- afecta la personalidad de los entes controlados o controlantes, ni siquiera
en supuestos de extensin de la quiebra.
II. 2. La figura jurdica en examen.
La aplicacin del art. 54 ter de la ley societaria, que supone (implica) la
(desestimacin) inoponibilidad de la personalidad, requiere que la actuacin de la sociedad sea
un mero recurso para violar la ley, o sea, que la conducta antijurdica produzca una desviacin
abusiva de la finalidad del ente social.
Tal como explica la doctrina8 el meollo de la cuestin para verificar si la persona
jurdica es utilizada en forma fraudulenta o no, est en la causa final del negocio societario,
es decir, en la base econmica jurdica que dicho negocio debiera atender.
En una palabra, el vicio de la causa del negocio societario, sea en su constitucin o
durante su actuacin, es el fundamento del art. 54 ter en cuanto permite la desestimacin de la
personalidad en caso que se encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un
mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de
terceros.De lo dicho se sigue que la norma aludida distingue tres supuestos referidos a la
actuacin societaria y que permiten desestimar la personalidad, o sea, la divisin patrimonial
entre el ente y los socios y administradores que produjeron la conducta impropia: a) el
encubrimiento de fines extrasocietarios; b) su utilizacin como mero recurso para violar la ley,
el orden pblico o la buena fe y; c) que constituye un mero recurso para violar derechos de
terceros.
La inoponibilidad de la personalidad tiene repercusin en el derecho societario
pero tambin incide en otras ramas del derecho con el fiscal, laboral y concursal, por tratarse
de derecho de daos.9
La aplicabilidad del art. 54 ter de la ley 19.550 requiere en temas de
responsabilidad como seala Lorenzetti en el caso Daverede-, como presupuesto indispensable
que la sociedad manipulada por el empleador sea insolvente, ya que, sino no habra razn
para aplicar el remedio, pues no se producira una utilizacin abusiva de la misma, salvo
supuestos de imputacin. En efecto la insolvencia de la sociedad no sera necesaria en supuestos
de inoponibilidad inversa: controlante insolvente, o de imputacin del negocio para burlar
derechos de terceros o los otros supuestos previstos por la norma10.
Slo entonces se dan los argumentos requeridos para que prescindiendo de la forma
jurdica empleada se responsabilice al socio y/o controlante en la medida en que ha
instrumentado el negocio societario para evadir sus responsabilidades.
II.3. Las consecuencias jurdicas tpicas.
Las conductas antijurdicas descriptas en la normativa en estudio producen como
efectos jurdicos particulares los siguientes:
a) Imputacin directa de dichos actos a los socios y/o controlantes que la hicieron
posible, es decir, que aunque el texto legal no lo diga expresamente, estn
8

Zannoni, Eduardo, El Fraude a la Legtima hereditaria en las sociedades, en el libro Las Sociedades Comerciales y la Transmisin
Hereditaria, Ediciones Ad Hoc, pg. 38.
9
Otaegui, Concentracin Societaria, Abaco, 1984, pag. 482
10
P. ej. Inmueble de propiedad del controlante comercializado conforme boleto por la sociedad controlada, que habiendo vendido
algn lote o mnima parte al advertir la inconveniencia de ese destino incumple la promesa a un tercero y para eludir la sentencia
genera la rescisin de la operacin entre controlante y controlada. La teora de la imputacin permitir que el tercero obtenga la
escrituracin y no una indemnizacin. Sobre la imputacin diferenciada, constitutiva, aditiva en sentido estricto, negativa puede verse
RICHARD-MUIO Derecho Societario 2 Ed. Actualizada y ampliada, Ed. Astrea, Buenos Aires 2007, tomo II pg. 125. La
legislacin uruguaya, posterior a la de nuestro pas, elimina la expresin directa respecto a la imputacin y contempla la imputacin
ascendente, al decir de Otaegui.

5
incluidos los administradores sociales, sean o no socios, que hayan incurrido
tambin en dicha conducta, mediante su actividad dirigencial.
Lo dicho implica que dichos socios o controlantes quedan obligados personalmente
por las obligaciones de la sociedad, pero ello no implica que se anule la personalidad societaria
o que deba disolverse la sociedad.
La inoponibilidad del art. 54 no implica la nulidad de la sociedad, como los
supuestos de los arts. 18, 19 y 20, sino simplemente su inoponibilidad (ms de la estipulacin
del contrato constitutivo que la personalidad de la sociedad), tratndose de casos de
imputacin aditiva entre los sujetos de derecho y los socios y/o controlantes que llevaron a
cabo la conducta sancionable, siendo opinable la mencin directa como hemos sealado en
nota- que podra presuponer la desimputacin de la sociedad abusada..
b) Que dichas personas responden solidaria e ilimitadamente por los perjuicios
causados.
Existe discordia sobre el alcance del resarcimiento y as Otaegui entiende que la
norma abarca la responsabilidad por el pasivo de la sociedad y no solamente los perjuicios
causados.
En este sentido el autor citado seala que el art. 54 impone responsabilidad por las
obligaciones sociales y por los perjuicios causados en una solucin concordante con el art. 19 de
la ley 19.550.
Afirma que de lo contrario se exigira acreditar la existencia de un dao y la
relacin de causalidad con el hecho antijurdico y el referido dao, todo lo cual implicara una
verdadera dificultad para la misin de la accin.
A esto, habra que aadir que la acreditacin del perjuicio tambin requerira, en
ciertos casos, justificar la impotencia patrimonial de la sociedad para cumplir los compromisos
emergentes de su actuacin.
Por el contrario, si se acepta que el art. 54, tercer prrafo, abarca la
responsabilidad por el pasivo de la sociedad, quien invoque la norma deber probar su crdito
contra la sociedad y su insolvencia (o la incapacidad de pago o de incumplimiento de la
obligacin por la sociedad, segn el caso), pero no tendr que acreditar ineludiblemente un
dao y una relacin de causalidad y ello posibilita un mayor campo de aplicacin de la regla.
II .4. El alcance societario de la desestimacin. El precedente Pardini11.
En esta inteligencia, el derecho judicial ha explicado que para que sea aplicable el
art. 54 Ley 19550 deben existir pruebas concluyentes respecto de las situaciones excepcionales
que dicho artculo contempla a fin de prescindir de la personalidad jurdica 12 para evitar
causar un dao para el derecho, la certidumbre y la seguridad de las relaciones jurdicas.
De lo contrario, la jurisprudencia entiende que dicha configuracin tpica resulta
imprescindible para no ocasionar un dao mayor que el que eventualmente puede derivarse
del mal uso que de la sociedad puede hacerse 13.
Este criterio restrictivo ha sido cuestionado tanto en doctrina como en
jurisprudencia, pues se afirma que la norma est enderezada a tutelar el buen uso de la
persona societaria y que, si bien los presupuestos del art. 54 ter de la L.S. deben respetar el
principio de legalidad, ello slo impone un correcto criterio de interpretacin legal.
En igual sentido se ha dicho que, si bien la distinta personalidad de la sociedad y sus
miembros (arts. 39. Cd. Civil y 2 L.S.C.) permite que la actuacin del ente comprometa su
responsabilidad y no la de los sujetos que con sus actos configuran su actividad, no parece
11

CNCOM - SALA C - 15/08/2006 "Pardini, Fabian c/Compaia Fredel s/ordinario"


CNCOM SALA C, 10/V/1995 en "Ferrari Vasco c/ Arlinton S.A."; Cm. Com., Sala A, 22/II/1991, en "Apalategui, Alberto c/
Sucesin D'Angelo, Roberto s/ ord. s/ inc. de liquidacin societaria"; dem. Sala E, 4/VII/2002, en "Beade de Bargall Cirio, Mara
Matilde c/ Banco General de Negocios S.A. y otros s/ medida precautoria"
13
cfr. este Tribunal, Sala A, en "Lezica Automotores S.A. c/ Gales S.A. s/ med. Caut.", del 24.04.02.
12

6
ilgico que se demande a los socios individualmente cuando se ha producido una "confusin"
por ellos mismos generada14.
En la causa Pardini se destac la relevancia de la contabilidad social,
puntualizndose que sta es imprescindible para la adecuada informacin del quehacer
empresario y que, en el caso, se acreditaron una serie de elementos de juicio que ponen de
manifiesto una actuacin promiscua de los dos nicos accionistas de la sociedad demandada
que en los hechos borraron la diferenciacin entre el sujeto ideal y los socios.
En este sentido, el Tribunal destac como dato de particular relevancia las
irregularidades en la contabilidad de la sociedad demandada apuntadas por el perito contador
quien advirti enmiendas, raspaduras y tachaduras en sus registros contables.
As, la Cmara Comercial advirti que la sociedad no llevaba libro diario ni
inventario, que haba facturas que no fueron registradas en los libros, y que de los balances de
los ejercicios del 31/XII/1991 al 31/XII/1994 resultaba que la demandada no tena bienes
registrables, ni ttulos valores, ni participaciones societarias, entre otras falencias apuntadas.
En suma, el Tribunal de Grado, a la luz del art. 54 ter de la L.S., entendi que las
deficiencias apuntadas constituyeron prueba en los trminos del art. 63. segundo prrafo, del
Cdigo de Comercio, que acreditaban conjuntamente con los informes de los Registros de la
Propiedad Inmueble, la ausencia de bienes registrables.
En el anlisis puntual, el Tribunal seal que, en el particular caso del actor el
peritaje contable refleja un exceso de la demandada en la facturacin de las tomografas
efectuadas, a lo que se aade que el cobrador domiciliario de las cuotas no apareca como
dependiente de la sociedad y, con posterioridad, se traslad de hecho el cobro de las cuotas a la
oficina de la demandada hasta desembocar en obstculos en la percepcin de dichas cuotas con
el velado propsito de dificultar el ejercicio de los derechos del actor en punto a la prestacin
de los servicios mdicos.
En sntesis, frente a este cuadro fctico, la Cmara Nacional de Comercio entendi
que era dable admitir la extensin de la condena a los socios administradores de la demandada,
en los trminos del art. 54, segundo prrafo, de la ley de sociedades, atento la ambigedad
existente en el diferenciacin entre el sujeto ideal y los socios, con un particular sentido de la
solidaridad que en el caso- conlleva igualarlo a un socio colectivo, o sea con el beneficio de
excusin..
Bas su criterio en aspectos que son relevantes doctrinariamente y que si bien
hemos ya subrayado reiteramos: Al respecto, suele decirse que la teora de la penetracin de
la personalidad consiste en la superacin o el corrimiento de la forma jurdica para imputar las
consecuencias del obrar de la sociedad (rectius: de los rganos societarios) no slo a sta, sino a
sus socios o a quienes conformaron o impusieron la voluntad del ente para esos fines distintos
(art. 54 in fine Ley N 19.550; Halpern y Otaegui, Sociedades Annimas, Ed. Depalma, 2da,
edicin Bs. As. 1975 p. 142, pto. 57 y p. 145, pto. 59). En este esquema, la sociedad sigue
existiendo, ms all de la imputacin de responsabilidad que la norma establece en relacin
con sus socios o controlantes cuando la actuacin de ella hubiera sido llevada a cabo, entre
otros supuestos, para violar la ley, el orden pblico, la buena fe o los derechos de terceros,
procedimiento que se admite con miras a alcanzar la justicia material del caso concreto (en este
sentido, Cm. Nac. Civ., Sala B, 06-03-01, en M., A. E. c/Cometal S.P.A. s/Tercera de
Dominio por Gemmo Argentina S.A., LL 2001-1-446).
II. 5. Inoponibilidad por actividad extrasocietaria. El precedente Laffont15.
En otro supuesto resuelto por la Cmara Nacional de Comercio, los jueces
14

Sala B, 17.06.2003, en "Alarcn, Miguel ngel c/ Distribuidora Jurez S.R.L. y otros s/ desp."; id., 16.10.2003, en "Seidel, Gregorio
Omar c/ Distribuidora Jurez S.R.L. y otro s/ desp."
15
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C; 23/08/2006, Laffont, Jorge R. y otro c. Yosemite S.A. y otro, LA LEY
2007-B, 804 - JA

7
sealaron que result procedente la accin de inoponibilidad de la personalidad jurdica de
una sociedad, respecto a la inscripcin dominial de un inmueble que fue adquirido por el
presidente del directorio del ente.
As, se acredit el fin extrasocietario al que fue destinado el bien, que no integr el
giro empresarial de la sociedad, sino que, desde su adquisicin, fue utilizado como residencia
habitual de la deudora y de su familia.
En esta lnea, la inoponibilidad de la personalidad jurdica que prev el art. 54 de la
ley 19.550 (t.o. 1984) (Adla, XLIV-B, 1319) no supedita la desestimacin de la personalidad
societaria a la concurrencia de causa ilcita en la constitucin o gestin posterior del ente, pues
basta que la actuacin de este encubra la persecucin de una finalidad extrasocietaria aunque
sta pueda ser lcita, en el sentido de no fraudulenta.
En una palabra, la desestimacin de la personalidad jurdica con base en que la
actuacin de la sociedad encubre la consecucin de fines extrasocietarios constituye un
supuesto de simulacin, aunque no necesariamente debe estar presente la ilicitud16.
En consecuencia, en la precedente Laffont la Cmara Comercial entendi que no
se advertan motivos que justificaran vedar el ejercicio de la accin de inoponibilidad, habida
cuenta de que la simulacin puede ser ejercida por cualquier interesado aunque su crdito no
sea de fecha anterior a la celebracin del acto impugnado17. Se trata de un supuesto de
imputacin inversa o ascendente.
III. Una visin antagnica de la responsabilidad de administradores y socios.
III. 1. Un debate an inconcluso.
La responsabilidad de administradores y socios por deudas laborales sigue dando
motivo a dos visiones diferentes en una convergencia compleja de los arts. 54 ter, 59, 274 y cc
de la LS.
La jurisprudencia laboral aplica en forma particular las pautas de los arts. 59, 274 y
54 ter de la ley 19.550 para responsabilizar a administradores y socios, sin distinguir el tipo de
accin incoada y sin precisar los presupuestos de la responsabilidad, aspecto que fue corregido
por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en las causas Palomeque y Carballo.
La doctrina laboral sigue insistiendo que en materia de responsabilidad de los
administradores societarios, como as tambin en punto a la penetracin del velo societario por
fraude laboral, no es posible aplicar la doctrina de la Corte por no contener los fallos dictados
por dicho Tribunal un anlisis profundo y detallado de las normas en juego.18
As, recientemente la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo19 conden en
forma solidaria a los ejecutivos de una empresa a pagar la indemnizacin por despido
reclamada por un empleado en negro quien, no obstante, desisti de la accin contra la
empresa y prosigui slo la iniciada contra los administradores societarios.
El tribunal entendi que "no existe ninguna disposicin legal, civil, comercial o
laboral, que impida la aplicacin del artculo 705 a las obligaciones solidarias que consagra la
ley de sociedades porque justamente la norma civil establece la facultad de dirigir la accin
contra los otros codeudores solidarios cuando en un primer momento se reclam la deuda por
entero contra uno slo de ellos y ste deudor result insolvente".
III. 2. La compleja trama del derecho judicial.
III.2.a. Antecedentes jurisprudenciales.
16

v. Manvil, Rafael M., Grupo de Sociedades, Bs. As., Abeledo Perrot, 1998, pgs. 1024/5; Molina Sandoval, Carlos A., "La
desestimacin de la personalidad jurdica societaria", ed. Abaco, Bs. As. 2002, pgs. 85/87.
17
v. Llambas; Jorge Joaqun, "Tratado de derecho civil, parte general", ed. Abeledo Perrot, Bs. As. 2001, t. II, pgs. 484/5 apartados
1865/7
18
CNAT, Sala X, 05/12/2006, causa 1246206 Jurez Rafael Ismael c/ La Carbonata SRL y otro s/ despido.
19
CNTRAB - SALA III - S. 88.963 CAUSA 5.230/2002 - "Fernandez Lidia Haydee c/Stagno Vicente Felix y otros s/ despido" 23/08/2007

8
En esta lnea de pensamiento, se alza desde el ao 1997 el criterio de las Salas de la
Cmara Nacional del Trabajo que, en la causa Delgadillo Linares20, con voto del Dr.
Guibourg y, posteriormente, el fallo Duquelsy21 del 12/2/98, con primer voto de la Dra. Porta,
que afirman con absoluta claridad que la conducta de la empleadora al registrar falsamente el
inicio de la relacin laboral, como al documentar de modo insuficiente el pago del salario
constituye un tpico fraude laboral y previsional que perjudica al trabajador, al sector pasivo que
es vctima de la evasin y a la comunidad comercial en cuanto al dirimir los costos laborales, pone
al autor de la maniobra en mejores condiciones para competir en el mercado. Si bien dicha
prctica no encubre la consecucin de fines extrasocietarios, pues el principal objetivo de una
sociedad comercial es el lucro, pero s constituyen recursos encaminados a violar la ley, el orden
pblico, la buena fe que se requiere del empleador, y para frustrar derechos de terceros, por lo
que es aplicable el art. 54, ltimo prrafo, de la ley 19.550.
En una palabra, el criterio de Ricardo Guibourg, vocal de la III, de la Cmara
Nacional de Trabajo, contiene una interpretacin diferente en orden a la tutela del trabajador
pues, advierte que la contratacin informal no slo agrede sus derechos, sino, tambin,
perjudica al sector pasivo por la evasin previsional y daa a la gestin empresaria,
estableciendo una actuacin desleal en la actividad econmica, al bajar los costos de mano de
obra en forma ilegal.
Desde esta perspectiva, la visin laboralista entiende que la actuacin societaria
en desmedro de los derechos del trabajador y de la comunidad toda, configura la hiptesis del
art. 54 ter de la L.S. pues, se afecta el orden pblico y, por ende, hay fraude laboral.
III. 2. b. Las observaciones de Lorenzetti en Deverede.
A esta altura de las reflexiones sobre las distintas interpretaciones, no puede
ignorarse el fallo de la Corte Suprema de Justicia en la causa Daverede 22, oportunidad en
que el Alto Tribunal de la Nacin, si bien declar inadmisible el recurso deducido por
aplicacin del art. 280 del CPCN, contiene una relevante disidencia del Dr. Ricardo Lorenzetti.
El conocido jurista expres en dicha oportunidad que la doctrina de la
desestimacin de la personalidad jurdica debe emplearse en forma restrictiva, pues su
aplicacin requiere la insolvencia de la sociedad, ya que ante la inexistencia de un perjuicio
concreto a un inters pblico o privado no se advierten razones que justifiquen su aplicacin y,
aun en este supuesto, es preciso acreditar el uso abusivo de la personalidad, dado que no cabe
descartar que la impotencia patrimonial haya obedecido al riesgo propio de la actividad
empresaria.
Agreg el magistrado que la responsabilidad de los administradores, representantes
y directores hacia terceros, prevista en los arts. 59 y 274 de la ley 19.550 (Adla, XXXII-B,
1760), es la de derecho comn, que obliga a "indemnizar el dao", la cual es diferente a la del
obligado solidario en las obligaciones laborales, por ello resulta imprescindible acreditar la
concurrencia de los presupuestos generales del deber de reparar y demostrar que ha mediado
mal desempeo, violacin de la ley, estatuto, reglamento, dolo, abuso de facultades y culpa
grave.
Se trata entonces de discernir en qu casos y de qu formas se dan los presupuestos
de la responsabilidad, que permiten aplicar, ya sea los arts. 59, 274 y 279 de la L.S. y,
eventualmente, el art. 54 ter de la ley 19.550, en orden a la desestimacin de la personalidad.
IV. Una interpretacin integradora.

20

Dic. 21.925, 11/9/97, in re Delgadillo Linares Adela c/ Shatell S.A. y otros - despido, Expte. 14666/93, libro de ponencias de las
XXIV Jornadas de Derecho Laboral Rioplatenses, Colonia, Uruguay, 12 al 14/11/98.
21
Duquesly Silvia c/ Fuar S.A. y otro, C.N.T. Sala 3, 19/2/98, La Ley, Tomo 1999-B, pg. 445.
22
CSJN in re Daverede Ana M. c Mediconex S.A. y otros, La Ley IMP. 2007-13 (Julio) 1330.

9
Ante la reiteracin del debate, y la discordia de criterios jurisprudenciales, parece
necesario analizar como punto de partida, tanto la legislacin societaria como la laboral a los
fines de realizar la integracin normativa que permita una correcta aplicacin de la ley, bajo
los criterios que hemos anticipado..
IV. 1. La sociedad como empleadora.
Tal como hemos explicado, el problema surge cuando el empleador es una
sociedad, o sea, una persona jurdica que se distingue de sus administradores y socios, que no
responden por las deudas sociales como consecuencia de la impermeabilidad patrimonial del
tipo social, nacida de la diferenciacin de las distintas personalidades jurdicas en juego, art. 33
y 43 del Cdigo Civil.
La gestin empresaria propiamente dicha se encuentra a cargo del rgano de
administracin, ya sea individual o plural y la propia ley impone a los administradores una
serie de pautas o principios de conducta, de conformidad a los arts. 59, 99, 157 y 274 de la
normativa citada.
El cartabn de conducta del administrador, conocido como la lealtad y diligencia
del buen hombre de negocios, califica la responsabilidad del administrador como un
profesional de la empresa que debe asumir todas las obligaciones atinentes a la gestin
empresaria.
La pauta indicada no es otra cosa que la concrecin en el mbito societario, del
principio de diligencia y buena fe contenido en los arts. 512 y 1198 del Cdigo Civil.
En caso de que la conducta de los administradores contradiga la pauta citada
precedentemente se produce el mal desempeo del cargo que permite responsabilizar
directamente a los administradores y, en determinados casos, desestimar la personalidad e
imputar los daos causados a terceros a los administradores, socios y controlantes que
actuaron por la sociedad.
Una situacin diferenciada pero de suma gravedad se plantea cuando la
empleadora, es decir, la sociedad, no slo mantiene trabajadores en situacin informal sino que
conoce que su aptitud patrimonial se encuentra comprometida, de manera tal que puede no
llegar a enfrentar las obligaciones que asume.
Mucho ms grave sera la hiptesis en que los administradores y socios fueran
concientes que la creacin de la sociedad tienda a evitar su responsabilidad personal ante una
eventual situacin de insolvencia.
Pero subrayamos que el tema de responsabilidad genrico es bien distinto al de la
llamada inoponibilidad.
V. El sistema de responsabilidad.
As, en primer lugar, en supuestos de empleo informal o clandestino, cabe
distinguir:
a)

La responsabilidad de los administradores societarios, arts. 59, 99, 157,


274, 275, 276, 277, 278 y 279 de la Ley 19.550.
b)
La responsabilidad de los socios en caso de actuacin extrasocietaria
sancionada mediante la desestimacin de la personalidad, de conformidad
al art. 54 ter de la ley citada.
Por otra parte, corresponde merituar si dichas responsabilidades pueden hacerse
valer directamente con el reclamo laboral en el fuero del trabajo, en funcin del declamado
principio de plenitud jurdica o si, por el contrario, resulta necesario obtener sentencia
previamente en sede laboral, para luego concurrir al fuero especializado a reclamar la
responsabilidad de los administradores y/o de los socios.
V. 1. La situacin de los administradores.
9

10
V. 1.a. La atribucin de los daos.
A partir de las premisas enumeradas en el ttulo anterior, corresponde afirmar que
el directivo, administrador o representante de la sociedad que incurre en prcticas de
contratacin laboral clandestinas contraviene los deberes de conducta que configuran el
paradigma que impone el actuar con buena fe, como buen hombre de negocios, y como buen
empleador, art. 59, 157 y 274 de la Ley de Sociedades y 62 y 63 de la Ley de Contrato de
Trabajo.
La gestin clandestina de personal constituye un supuesto claro de abuso del
derecho en perjuicio de los dependientes y de los organismos de la seguridad social.
De este modo, la cuestin se introduce de lleno en el derecho de daos, o sea, en el
fenmeno resarcitorio, tal como lo reclama Lorenzetti.
Ahora bien, las vinculaciones de responsabilidad que antes eran horizontales entre
sujetos individuales y generaban un problema de justicia conmutativa, hoy son tambin
verticales, o sea, de instituciones y/o empresas con relacin a sus socios, clientes o trabajadores
y/o consumidores con la consiguiente indagacin de justicia distributiva y como repartir la
carga del dao que sufre la vctima23.
La vigencia del derecho de daos se revela sobre todo en su nudo axiolgico el
cual sirve de gua para elaborar los llamados micro sistemas e insertarlos dentro de un sistema
general que los comprenda.
Entre los principios rectores se encuentra el universal que proscribe daar a otros,
alterun non laedere, con raigambre en el art. 19 de la Constitucin Nacional y que significa en
esencia que los hechos que injustamente daan a otros son reprobados por el derecho y deben
generar consecuencia jurdica.
En esta inteligencia, adherimos plenamente a la tesis con que Ronald Dworking 24
rebatiera a Hart sobre la plenitud del ordenamiento jurdico que se integra con principios
jurdicos y no solamente con normas.
V. 1. b. El conocimiento de la precariedad laboral.
Desde esta perspectiva, resulta indudable que los administradores deben conocer la
legislacin laboral en orden a su responsabilidad de llevar debida cuenta del registro de sus
empleados, como as tambin, los aspectos relativos al cargo que ostentan, antigedad, y dems
aspectos integrativos de la relacin de trabajo.
En este sentido, la obligatoriedad del libro del art. 52 de ley 20.744 es de meridiana
claridad, resultando un aspecto que debe ser estrictamente respetado por los administradores
societarios.
De este modo, todo tipo de informalidad en la contratacin, y mxime el caso de
clandestinidad, constituye un dao directo en la relacin laboral que no tiene justificativo
por parte del administrador.
As, el dao surge icto oculi de la precarizacin laboral, no existiendo causa que
permita excusar dicha situacin que resulta directamente imputable al administrador y una
conducta palmariamente reprochable a la luz del art. 59 de la L.S.
En igual sentido, el trabajador, como afectado por esta conducta, tiene a su alcance
la accin individual que prescribe el art. 279 de la ley societaria, sin necesidad de recurrir a la
norma contenida en el art. 54 ter del mismo cuerpo legal, tal como explicaremos infra.
En una palabra, la clandestinidad laboral no slo es inmoral, sino que, resulta
una conducta ilcita que no puede excusarse y que hace directamente responsable a los
administradores, ms all del debate sobre la desestimacin de la personalidad.
23

Zavala de Gonzlez, Matilde, Resarcimiento de Daos, Hammurabi, pg. 33 y siguientes. Apuntamos por nuestra parte que estamos
frente a un campo no suficientemente tratado de las relaciones de organizacin y de empresa.
24
Dworkin, Ronald Los derechos en serio 1977, citado por Prieto Sanchis, Luis Sobre principios y normas, problemas del
razonamiento jurdico, Madrid, 1992, Pg. 32.

10

11
Nos permitimos distinguir supuestos de pagos en negro, no contabilizados en forma
alguna ni irregularmente-, que hacen suponer el manejo de dinero no registrado en la
documentacin contable de la sociedad, lo que podra presuponer la configuracin de un tipo
penal en la administracin societaria.
V. 2. La pauta del buen hombre de negocios.
V. 2. a. Las acciones societarias.
La ley de sociedades regula dos tipos de acciones para hacer valer la
responsabilidad de los administradores cuando se han violado las pautas establecidas por los
arts. 59 y 274: por un lado, la accin social que tiene como fundamento el dao infringido a la
sociedad y, por ende, constituye una accin ad intra que legitima al ente social, o en su caso a
los socios individualmente en caso de inaccin de las autoridades, art. 276 y 277 de la ley
19.550.
Por el otro lado, la accin individual que tiene como sustento el dao ocasionado a
los socios, accionistas y/o terceros por la actuacin indebida de los administradores.La diferencia entre ambas acciones es clara en cuanto en un caso el dao afecta el
patrimonio social y en el otro el dao es singular del socio accionista y/o tercero que lo sufre.En todos los casos el art. 59 establece la solidaridad entre los administradores por
su responsabilidad, solucin que hay que vincular con el derecho de oposicin del Cdigo Civil,
art. 1692 in fine, es decir que respondern solidariamente los administradores que hayan
realizado los actos y omisiones indebidas y aquellos que habiendo tenido oportuno
conocimiento no se hayan opuesto en tiempo propio, art. 274.-. La cuestin impondra
distinguir entre colegio propio del directorio plural- y de la organizacin plural que puede
existir en otro tipo societario.
V. 2. b. La accin individual.
Hemos dicho que la accin individual de responsabilidad puede ser promovida por
un socio o un tercero por los daos ocasionados en forma particular a su patrimonio, art. 279
de la ley 19.550.
Esta ltima es la va que tienen los trabajadores, como acreedores de la sociedad,
para reclamar a los administradores el dao causado en su patrimonio por la clandestinidad
laboral.Esta accin es propia del derecho de daos y no est sometida a recaudo societario
alguno, ni es tampoco competencia comercial.La imputabilidad de los actos de los administradores est sujeta en principio al
rgimen del art. 58 que hace responsable nicamente a la sociedad, pero ello no impide que
tambin pueda atribuirse al administrador, tal como en el caso del mandatario que excede los
lmites de su mandato, cuando este administrador viola la pauta de conducta de los arts. 59 y
274 de la Ley de Sociedades y en funcin de la accin individual del art. 279 de dicho cuerpo
legal.Estos actos ilcitos se imputan por dolo o culpa, siendo al respecto innecesario
introducir un nuevo factor de responsabilidad, pues el fraude laboral, insito en la situacin de
empleo en negro, constituye una conducta abusiva que viola derechamente la pauta del buen
hombre de negocios de todo administrador societario.
VI. La perspectiva laboralista.
VI. 1. El fallo Duquelsy y la responsabilidad de los administradores.
El fallo Duquelsy en cuanto hace lugar a la accin individual de responsabilidad,
o accin de dao en contra del presidente de la sociedad annima que contrat en negro al
11

12
trabajador se inscribe en la correcta senda jurisprudencial, haciendo realidad el derecho de
daos, an cuando cite equivocadamente no slo el art. 274, sino tambin en forma aluvional
toda la normativa societaria.
Tal como lo sostuviera uno de nosotros25 en el caso en estudio la operatoria de
relaciones de trabajo en negro no slo traduce un menor costo, una ruptura a la libre
competencia, sino en intentar dejar inerme al empleado en caso de concurso del administrado.
El dao que surge del pago en negro resulta evidente a la luz de los arts. 140 de la
ley de Contrato de Trabajo y 10 de la Ley de Empleo, ya que, dicha precarizacin deja al
trabajador al margen del sistema de la seguridad social.
Esta flexibilizacin es la causa adecuada cuyo nexo con el dao permite la
imputacin de responsabilidad a los directivos que han violado la normativa laboral.
La contratacin laboral no registrada es un tpico fraude laboral y previsional que
supera el inters individual y se introduce en el inters pblico presente en el orden previsional.
De este modo, se dan los factores de atribucin de la responsabilidad en cuanto
existe una conducta subjetiva violatoria del art. 274 de la Ley de Sociedades que produce un
dao evidente al trabajador y al sector pasivo, como as tambin a la comunidad toda.
Se concreta tambin el nexo de causalidad adecuado entre el dao al trabajador y la
conducta del directivo societario, por lo que, no existe incongruencia alguna en la condena
conjunta del ente societario y de su administrador, acumulando a la demanda laboral la accin
de responsabilidad individual del art. 279 de la ley societaria.
VI. 2. La clandestinidad laboral y las obligaciones del administrador.
En esta lnea, los tribunales laborales, mantienen el criterio de responsabilizar a los
administradores en los casos de clandestinidad laboral, an cuando no siempre se realiza la
adecuada distincin conceptual y normativa relativa a las acciones de daos que se admitan.
As, la Cmara Nacional del Trabajo, Sala III en la causa Perez 26, reiter que la
conducta asumida por la empleadora respecto de los pagos en negro, constituye un tpico
fraude laboral y previsional, que no slo perjudica al trabajador, sino tambin al sector pasivo
que es vctima de la evasin previsional y a la comunidad toda, al disminuir los costos
laborales. En este aspecto, insiste y enfatiza que en una vinculacin clandestina o de pagos en
negro, no existe un mero incumplimiento legal, como sera el caso del pago de crdito al
trabajador, sino una actuacin destinada a incumplir la ley, es decir, que el mantenimiento de
la relacin en la clandestinidad, no constituy un hecho aislado, sino una metodologa de
gestin y administracin empresarial, una prctica generalizada y encaminada a ocultar el
verdadero desenvolvimiento de la sociedad. En consecuencia, el Tribunal aludido, condena al
presidente y vicepresidente de la sociedad empleadora, por violacin de los Art. 59 y 274 de la
LSC, afirmando que deben responder frente a los terceros en forma ilimitada y solidaria27.
25

RICHARD, Efran Hugo Responsabilidad de los Administradores Societarios por relacin laboral no registrada, Revista de
Responsabilidad Civil y Seguros, ao I, n 4, Agosto de 1999, pg. 71.
26
CNTrab. Sala III, in re: Prez Carlos A. C/ S.E.A. Servicios Emrpesarios Argentinos S.A. y otros Diario La Ley IMP 2006-111427
27
CNTrab. Sala III en el fallo que comentamos, agreg asimismo que: Esta Sala ha decidido que el presidente o vicepresidente del
directorio de la sociedad debe responder frente a los terceros entre quienes se encuentra el actor por la violacin a la ley supuesto
configurado en el caso en virtud de lo dispuesto por el art. 274 de dicho cuerpo legal, ya que no ha probado que se opusiera a dicho
actuar societario, ni mucho menos que dejara asentada su protesta y diera noticia al sndico de la misma, nico medio de eximirse de
tal responsabilidad (conf. ltimo prrafo art. 274 ya citado, sentencia 75790 del 19/2/98, dictada en autos "Duquelsy, Silvia c. Fuar y
otro s/despido", del registro de esta Sala DT, 1998-A, 715 ). La circunstancia de que el actor desistiera de la accin contra la
empleadora S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. en atencin a que se declar la quiebra de esta sociedad y que en sede
comercial se hubiera decidido denegar la insinuacin del crdito del actor por tratarse de un crdito controvertido y por considerar que
los elementos arrimados eran insuficientes a tal fin (fs. 401 y 587 vta.) no impide dictar el presente pronunciamiento contra las
personas fsicas accionadas. Vale decir que en este tipo de sociedades el director no responde personalmente por el acto realizado
regularmente en su calidad de tal; la imputacin de los actos es exclusivamente a la sociedad; en cambio, responde ilimitada y
solidariamente si se acreditan alguno de los extremos de hecho que contempla el citado art. 274 (en sentido anlogo sentencia 86.090
del 25/8/04, en autos "Gonzlez Espino, Antonio Bolvar y otros c. Suipacha 732 SRL y otro s/despido, del registro de esta Sala).

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VII. El conflicto desde el universo laboral. El precedente Delgadillo Linares.
VII. 1. Los presupuestos de la responsabilidad.
De todo lo dicho se sigue, que ante la nueva situacin de contratacin de
trabajadores en negro y el incumplimiento de la sociedad empleadora en el pago de los
correspondientes haberes y aportes previsionales, aquellos reclamaron la responsabilidad
directa no slo de los administradores, sino tambin de los socios por aplicacin del art. 54 ter
de la Ley 19.550.
En esta lnea se inscribe el fallo dictado en la causa Delgadillo Linares, en donde
puede discutirse si la mera clandestinidad en la contratacin laboral constituye un fraude a la
ley que afecte la causa del negocio societario y que torne operativa la norma contenida en el
art. 54 ter de la ley societaria.
En efecto, la jurisprudencia laboral ha echado mano repetidamente a este recurso
para responsabilizar a socios y controlantes y corresponde advertir que la teora de la
penetracin de la desestimacin de la personalidad societaria ha sido elaborada a propsito del
uso desviado de sta28.
En este sentido, la jurisprudencia cordobesa29 afirm que resulta aplicable el art. 54
ter en atencin a que la prueba colectada en autos demostr que la demandada fue constituida
en abuso del derecho con el claro objetivo de violar la ley afectando con ello, no slo el orden
pblico laboral, sino tambin particulares intereses y derechos de terceros30.
En una palabra, la aplicabilidad del art. 54 ter, en orden a la desestimacin y/o
inoponibilidad de la persona jurdica, requiere que adems del dao a los terceros, en este caso
al trabajador por la contratacin clandestina, se sume el uso desviado de la personalidad
societaria, de manera tal, que la causa del negocio se vea afectada. Con el criterio del
Procurador aceptado por la Corte en el caso Palomeque el desvo deba ser originario, lo que
no aparece exigido por la norma en comentario
En este sentido, Nissen31 afirma que la limitacin de la responsabilidad de los
accionistas no constituye un principio absoluto en nuestro derecho, y requiere que el negocio
societario respete su propia normativa en orden a una adecuada capitalizacin, ya que, es el
No puede soslayarse que en el caso, los nombrados actuaron en calidad de administradores, por lo cual la responsabilidad directa que
le cabe a la sociedad como empleadora se extiende a aquellos, ya que con sus propias actitudes hicieron posible aquellas maniobras
contrarias a la ley y contravinieron deberes de conducta que impone el actuar con buena fe y como un buen hombre de negocios (art.
59 ley 19.550). Es mi criterio que la solidaridad pasiva que establecen tanto las normas laborales como las comerciales debe
interpretarse a la luz de lo que al respecto dispone el Cdigo Civil, ya que ste precisa que la obligacin mancomunada es solidaria,
cuando la totalidad del objeto de ella puede, en virtud del ttulo constitutivo o de una disposicin de la ley, ser demandada por
cualquiera de los acreedores o a cualquiera de los deudores (art. 699). Tampoco debe perderse de vista que la ley de sociedades como
ley especial est incorporada al Cdigo de Comercio, el cual prescribe en el Ttulo Preliminar y en el art. 207 la aplicacin supletoria
de las normas civiles. Motivo por el cual no hay duda que la solidaridad pasiva debe interpretarse de conformidad a lo preceptuado por
el citado art. 699 y siguientes del Cdigo Civil.
28
Cmara Nacional del Trabajo, Sala 5, febrero 18-1985, Insfran, Romn y otros c/ Arroyo S.R.L. DT.1985-A-651.
29
CTrab., Sala X in re: Aspitia Julieta Zamboni Paula Vernica c/ Main Cable S.A. y otros Ordinario del 22-05-06.
30
CTrab. de Crdoba, Sala X, en este precedente, esgrimi asimismo que: En ese entendimiento observo que el prrafo tercero del
art. 54 de la LSC, invocado por las demandada como sustento legal de su pretensin extensiva de responsabilidad, reza que La
actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden
pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron
posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. Tan clara norma, que refiere en concreto a la
actuacin de las sociedades y no al de constitucin, ha sido merecedora de una interpretacin en exceso restrictiva a mi criterio por
parte de la CSJN, al menos en la ltima etapa, pues a partir del precedente Palomeque, Aldo Ren c/ Benementh S.A. y Otro y
continuando en Tazzoli, Jorge Alberto c/ Fibracentro S.A. y otros Despido, haciendo suyo el dictamen del Procurador Fiscal y lo
que de alguna manera ya constitua opinin de la minora en Cingiale, Mara Cecilia y otro c/ Polledo Agropecuaria S.A. y otro,
sostiene que para provocar la aplicacin del tercer prrafo del art. 54 de la ley 19550 es menester que la sociedad haya sido
constituida como una pantalla con la finalidad de realizar los actos indicados tambin en la norma. Tengo claro para mi que, mas
all del respeto que merece la opinin del mximo tribunal de la nacin, la interpretacin efectuada en los precedentes citados no se
ajusta a la letra y espritu del mentado prrafo tercero del art. 54 por cuanto l no reclama que la sociedad haya sido creada para burlar
a sus acreedores, ni que toda la actividad societaria haya devenido en tal, sino que se d por parte de los socios y/o de los controlantes
(que podrn ser personas fsicas o de existencia ideal) un uso desviado del ente (Cfe. Diana Caal- La Corte Suprema en los
recientes casos de disregard laborales, en Revista de Derecho Laboral Actualizacin doctrinaria y jurisprudencial, pgina 101, Ed.
Rubinzal- Culzoni).
31
Nissen, Ricardo. Un magnfico fallo en materia de la inoponibilidad de la persona jurdica, L.L. Tomo 1999-B, pg. 2 y siguientes.

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capital social la garanta de los acreedores y el reaseguro de un emprendimiento que no es
utilizado meramente para deslindar responsabilidades. La infracapitalizacin, en realidad la
infrapatrimonializacin, constituye un supuesto que puede generar tanto la aplicabilidad de la
teora de la inoponibilidad como la responsabilidad de administradores, pudiendo constituir
un presupuesto de ilicitud cuando se contrate con terceros a sabiendas de la imposibilidad de
cumplimiento de las obligaciones que as se contraigan, que caiga en la previsin del art. 19 LS
actividad ilcita, aunque los actos cumlidos sean lcitos individualmente-. Justamente, como
resulta del caso Palomeque, en el caso Daverede, Lorenzetti en su disidencia, punto 8 con cita
de aquel fallo, seala in fine porque la personalidad jurdica slo debe ser desestimada
cuando medien circunstancias de gravedad instituciional que permitan presumir
fundadamente que la calidad de sujeto de derecho fue obtenido al efecto de generar el abuso de
ella o violar la ley, o sea que el desvo debera ser constitutivo y no posterior, con lo que
discrepamos.
Desde esta perspectiva, existe una vinculacin necesaria entre el beneficio de la
limitacin de la responsabilidad y la funcin de garanta que cumple el capital social, en
funcin del cual los administradores deben respetar la normativa que tiende a la intangibilidad
de dicho capital, pues tal beneficio tiene sentido cuando el ente cuenta con un capital suficiente
para satisfacer sus obligaciones.
VII. 2. La reiteracin de la hiptesis laboral y un presupuesto procesal.
VII. 2. a. Los presupuestos de la responsabilidad.
En el caso Fernndez, Lidia Haydee c/ Stagno Vicente Flix y otros s/ despido 32,
una empleada demand a la empresa para la cual trabajaba por falta de registracin y pago
"en negro", y extendi el reclamo en forma solidaria contra los administradores de la sociedad.
Sin embargo, luego desisti de la accin contra su empleadora directa por haberse
presentado en concurso preventivo, y prosigui el reclamo exclusivamente contra los directores
de la empleadora (ante el presupuesto de insolvencia de la obligada)..
Los magistrados laboralistas estimaron que el comportamiento de la empleadora,
consistente en el pago de parte del salario en negro, constituye un tpico fraude laboral y
previsional, ya que tiene normalmente por objeto y efecto disminuir en forma ilegtima la
incidencia del salario normal en las prestaciones complementarias o indemnizatorias y en los
aportes al sistema de seguridad social.
El tribunal consider demostrado que se organizaron y concretaron maniobras
que no slo estaban dirigidas a incumplir obligaciones contractuales sino, adems a causar
lesiones en el patrimonio de los trabajadores y en sus derechos previsionales y a defraudar el
sistema de la seguridad social.
VII. 2. b. El reproche subjetivo: el cartabn del art. 59 de la L.S.
La responsabilidad del presidente de la sociedad annima no parece discutible, pues
sin duda instrument la actividad societaria hacia la realizacin de actos destinados a
defraudar, daar o perjudicar a terceros.
Para justificar la extensin de responsabilidad a los administradores (directores)
pese a no haberse decretado la condena de la empleadora directa, los magistrados entendieron
que la solidaridad pasiva que establecen las normas laborales y comerciales debe interpretarse
de acuerdo a lo que dispone el Cdigo Civil.
O sea que se acept una imputacin directa como prev la norma del art. 54 ter-,
beneficiando al concurso.

32

CNTRAB - SALA III - S. 88.963 CAUSA 5.230/2002 - "Fernndez Lidia Haydee c/Stagno Vicente Felix y otros s/ despido" 23/08/2007

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VII. 2. c. El dao como presupuesto de la condena.
En una palabra, el criterio laboral entiende que se configura el presupuesto de dao
al trabajador por la actuacin ilegal de los administradores y de la sociedad generando
tcitamente una imputacin directa-, de tal manera que surge la responsabilidad solidaria.
VII. 2. d. La relacin de causalidad.
En igual sentido, surge implcito de la argumentacin del Tribunal del Trabajo, la
relacin de causalidad entre el impago de la deuda laboral, como as tambin previsional, y las
maniobras articuladas por los administradores en nombre de la sociedad, advirtiendo una
actuacin desviada y reida con la pauta del art. 54 ter de la L.S.
VII. 2. e. Imputacin y responsabilidad.
En esta inteligencia, el tribunal entendi que el artculo 705 c.c. dispone que el
acreedor puede exigir el pago de la deuda por entero contra todos los deudores solidarios
juntamente o contra cualquiera de ellos, puede asimismo exigir la parte que a un solo deudor
corresponda y si reclamase el todo contra uno de los deudores y este resultare insolvente puede
reclamarlo contra los dems.
No existe ningn impedimento para que el acreedor laboral, que ve cercenada la
satisfaccin de su crdito por parte de la sociedad empleadora porque resulta insolvente, lo
reclame a quin, como en el caso, ha incurrido en una violacin de la ley, conducta que como
sealara le ha producido un dao concreto y actual.
Y recalc que no existe ninguna disposicin legal, civil, comercial o laboral, que
impida la aplicacin del artculo 705 a las obligaciones solidarias que consagra la ley de
sociedades porque justamente la norma civil establece la facultad de dirigir la accin contra los
otros codeudores solidarios cuando en un primer momento se reclam la deuda por entero
contra uno slo de ellos y ste deudor result insolvente".
Es como si ante el concurso, conforme al criterio de Lorenzetti en el caso Daverede,
se aceptara una simplificacin de la litis vinculando directamente a los directores, sin necesidad
de la demanda a la concursada, substancializando as la litis al uso desviado del recurso tcnico
formalizado por los controlantes. Pues si como seala en el apartado 10 de su voto Su
aplicacin requiere la insolvencia de la sociedad (y) an en este supuesto es preciso acreditar
el uso abusivo de la personalidad, pues no cabe descartar que la impotencia patrimonial haya
obedecido al riesgo propio de la actividad empresaria. Sin embargo similar solucin, ante la
insolvencia, sera aplicable como en el otro caso que estamos comentado- para supuestos de
simple responsabilidad de administradores.
El criterio reseado precedentemente fue desarrollado por el Tribunal citado supra
en la causa Prez, Carlos A. c. S.E.A. Servicios Empresarios Argentinos S.A. y otros33.
VIII. Reflexiones sobre los criterios de atribucin de la responsabilidad.
VIII. 1. La interpretacin a la luz de visiones opuestas.
En esta inteligencia, siendo el lenguaje la ms rica y compleja herramienta de
comunicacin entre los hombres, ste no siempre es utilizada correctamente tal como ensea
Genaro Carri34, quien recuerda que ...el jurista no divide con un cuchillo, sino con palabras,
pues el ordenamiento jurdico se integra con textos y frmulas..
As, cabe recordar que el derecho es un sistema que contiene reglas internas que
deben respetarse para que sea posible predicar la juridicidad de una decisin.
Desde la perspectiva de la hermenutica jurdica cabe recordar que las reglas
legisladas, ni siquiera cuando aparecen con el mximo grado de claridad y precisin posible,
33
34

Publicado en IMP 2006-11, 1427 - DIARIO-LA-LEY - LA LEY 2006-E, 804.


Carri, Genaro Notas sobre derecho y lenguaje Bs. As., 1990, Abeledo Perrot, Pg. 17.

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abarcan la totalidad del derecho, pues emplean el nico vehculo que pueden usar: un lenguaje
genrico y abstracto.
Por el contrario, la realidad de la vida humana, y por lo tanto, de la existencia
social, es siempre concreta y particular por eso, lo que una ley apunta nunca adquiere plenitud
de sentido antes de haber sido relacionado con los hechos efectivos35.
Las normas jurdicas, como producto de la cultura humana, no pueden ser
entendidas si se las asla del medio que las ha originado y por ello, el derecho est unido al
lenguaje, como vehculo para transmitir significado; y, el significado atribuido a los trminos
jurdicos est condicionado por presuposiciones tcitas en la forma de aspiraciones y
valoraciones que existen en la cultura que rodea por igual al legislador y al juez.
La clsica definicin de la ley: orden de razn tendiente al bien comn dictada por
quien tiene a su cargo el cuidado de la sociedad 36, advierte que el bien comn es la finalidad
que busca toda norma de alcance general y all encuentra su fuente de legitimidad.
El bien comn supera con creces la logicidad de las reglas puras, que hacen al
orden de la legalidad del derecho positivo, y que ha sido considerado como la caracterstica
propia de la ciencia jurdica.
No slo la ley, sino todo el sistema jurdico en general y cada uno de sus
componentes se orienta hacia el bien comn que, de este modo, se convierte en causa final del
derecho.37
Las afirmaciones antedichas, nos demuestran que laboralistas y comercialistas
abordan ste problema de responsabilizacin de administradores y socios, frente al trabajador,
desde paradigmas distintos o modelos jurdicos diferentes que no solamente se integran por el
derecho positivo, sino tambin por los principios jurdicos, es decir aquellos valores ticos
polticos que le dan su fundamento o justificacin.38
VIII. 2. Responsabilidad de administradores, socios y controlantes a la luz del art.
54 de la L.S.
De todo lo dicho precedentemente y el derecho judicial analizado se sigue que la
imputacin directa de la actuacin desviada de la sociedad a los socios o controlantes que la
hicieron posible importa que dichos socios o controlantes quedan obligados personalmente por
las obligaciones de la sociedad pero ello no implica que se anule la personalidad societaria o
que deba disolverse el ente.
En rigor, lo que se pierde es la divisin patrimonial de primer grado entre el sujeto
de derecho y sus integrantes, fundada positivamente en los arts. 39 del Cdigo Civil y 56 de la
Ley societaria, o sea, que la sociedad no desaparece del mundo jurdico y ello no es mas que la
aplicacin en el campos societario de los principios que rigen la inoponibilidad como especie de
la ineficacia de los negocios jurdicos39.
La norma sanciona a los socios y controlantes, con la consiguiente responsabilidad
solidaria e ilimitada por los perjuicios causados, como consecuencia de la actuacin de una
sociedad con fines extrasocietarios o que constituya un recurso para violar la ley, el orden
pblico, la buena fe o para frustrar los derechos de terceros.
As, cuando una persona jurdica apartndose de los fines para los que fue creada
abusa de su forma para obtener un resultado no querido, violando derechos de terceros, est
realizando un desvo indebido y abusivo de su personalidad.
La doctrina de la penetracin o doctrina de la desestimacin de la persona jurdica
35

Recasns Siches Luis, Nueva Filosofa de la interpretacin del derecho, Mexico, Porra S.A., 1973, pg. 280.

36

S. Toms, S. Th. I-2, q.94, a.4 c.

37

Vigo Rodolfo, Las causas del derecho, Abeledo Perrot, Bs. As. pg. 155.

38

Balonas Daniel, ob. Cit., pg. 31 y sig.


Otaegui, Julio, Inoponibilidad de la Persona Jurdica en Anomalas Societarias, Advocatus, pgs. 110.

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puede aplicarse en el derecho del trabajo cuando detrs de la persona jurdica de un
empleador se trata de cubrir la responsabilidad patrimonial del responsable, a travs de la
insolvencia o infracapitalizacin de la sociedad interpuesta.
Las teoras de la inoponibilidad y de la responsabilidad de administradores en las
aristas presentadas precedentemente, son parte de las aristas con las que titulamos este ensayo,
donde al esbozar algunas de sus manifestaciones jurisprudenciales y doctrinarias-, hemos
tratado de dejar de lado mltiples cuestiones sobre la que ambos hemos incursionado con
anterioridad, tratando de reflejar ciertas dificultades e impropiedades del tema que hoy son
centro de discusiones de grandes juristas anglosajones y que podran orientar futuros anlisis:
hay realmente una teora de la desestimacin o inoponibilidad de la personalidad jurdica o
slo hay una visin ms integral de la teora general de responsabilidad vinculada a las
mltiples expresiones de las relaciones de organizacin? Claro que siempre quedarn
pendientes aspectos de imputabilidad que generan aristas del uso desviado de los centros de
imputacin y las relaciones de organizacin o de empresa-.

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