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SESION NMERO 2
IMPORTANCIA DE LOS MEDIOS ALTERANTIVOS DE
SOLUCION DE CONFLICITOS
1.2.1. OBJETIVOS.En la sesin anterior habamos mencionado los diferentes mecanismos alternativos de
solucin de conflictos en otras palabras de los famosos MASCs, hemos hablado de la
mediacin de la conciliacin de la negociacin y tambin del arbitraje, todos ellos se
presentan como alternativas importantes como procesos previos o alternos al del poder
judicial. Entre los objetivos podemos citar:
- DESCONGESTIONAMIENTO DE LOS TRIBUNALES.
Uno de los motivos que ms atribuye a su aparicin es debido a que el grado de
congestionamiento judicial no puede ser atendido. Existe un exceso de demanda de
tutela jurisdiccional y por ello los MASC, permitiran ayudar la descongestin de la carga
procesal.
Veamos lo que significa la congestin procesal que es uno de los principales problemas
que trajo como consecuencia la creacin del los MASCs.
ANLISIS
Ciertamente la funcin jurisdiccional en nuestra poca se ha convertido en uno de los
servicios pblicos esenciales del Estado moderno. La agresiva liberalizacin de las
economas latinoamericanas, no se ha correspondido con iguales reformas en el sector
de la justicia.
El Poder Judicial ente representativo padece; problemas de independencia institucional
a nivel presupuestario, injerencia en su autonoma judicial, deficiente atencin al
usuario, problemas de corrupcin, deficiente acceso a la justicia de sectores
mayoritarios, problemas en el sistema de justicia penal, carecen de predictibilidad sus
resoluciones, deficiente organizacin del despacho judicial, falta de personal o recursos
humanos. Insuficiente capacitacin de los magistrados y personal auxiliar, sobrecarga
procesal en el despacho judicial
Normalmente la nocin de carga procesal en la doctrina se la identifica a las cargas en
el proceso civil, concretamente a la carga de la prueba. Pero la doctrina procesal
tambin se ha encargado de utilizarla en el sentido de; volumen de casos asignados a
los rganos jurisdiccionales, conjunto de procesos en determinado despacho judicial,
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por habitantes se encuentra en Huara con 20.8 jueces por cada 100,000 habitantes a
diferencia de Loreto y Huancavelica que tiene la menor densidad de jueces 3.2
respectivamente.
Respecto de la carga procesal en el Poder Judicial se tiene datos confiables de la
Gerencia General del Poder Judicial al 2003, expedientes ingresados 1106,711.
Expedientes pendientes 1523,566. Expedientes resueltos 879,860. El nmero de
expedientes que ingresan a los rganos jurisdiccionales resulta ser siempre mayor al de
expedientes que concluyen [8], un problema que tenemos a la vista es de proporciones
picas, es la proyeccin al 2008, el ao de 1997 la tasa de resolucin de expedientes
era del 64% y la tasa de expedientes pendientes era menor del orden de 36%. Al 2002,
la tasa de resolucin se invierte a 41% expedientes resueltos, frente al 59% de tasa de
expedientes pendientes, Para el 2008, se calcula una tasa de resolucin preocupante
del 19% frente a una tasa de casos pendientes del orden del 81%, lo que significara un
colapso en el sistema de justicia peruana.
Si hipotticamente tendramos que hacer un anlisis aritmtico, teniendo en cuenta el
embalse procesal total para el ao 2003 que es del orden 2329,081, expedientes,
dividiendo dicha cantidad entre 12 meses se obtiene 194,090.08 expedientes por mes,
a esta ltima cifra se la divide por 22 das laborables efectivas por mes, se obtiene el
siguiente resultado de 8,822.28 expedientes por da, y si contamos para dicha fecha
con 1,700 jueces a nivel nacional tendramos que cada juez tendra que resolver 5.20
expedientes por da. Bueno para dicho calculo no se ha tomado en cuenta distintas
variables, el numero de partes procesales en un proceso, cantidad de pretensiones en
una causa, dificultad de las pretensiones, condiciones materiales del ejercicio de
funcin jurisdiccional, experiencia del magistrado, entre otros. Pero lo que si queda en
claro es que nuestros jueces deberan tener metas y horizontes en cuanto al nivel de
productividad por da, por mes y por ao.
Respecto de la Comisin Especial para la Reforma Integral de la Administracin de
Justicia CERIAJUS, proponen un plan de descarga judicial, cuyas acciones a corto
plazo serian la elaboracin de un inventario nacional de procesos judiciales en trmite.
Elaboracin de un proyecto de ley para desjudicializar materias de las AFPs y la
Rectificacin de Partidas. Eliminar la sub-especialidad de los juzgados especializados
(sumarios, abreviados), Modificar el Cdigo Procesal Civil: reduciendo el plazo legal
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para enfocar dos propsitos bsicos del sistema jurdico por el cual la gente puede
hacer valer sus derechos y/o resolver sus disputas, bajo los auspicios generales del
Estado. Primero, el sistema debe ser igualmente accesible para todos; segundo, debe
dar resultados individual y socialmente justos Es as que la creacin de instituciones
como los centros de arbitraje, conciliacin mediacin, y el surgimiento de nuevos
agentes como los rbitros, o los conciliadores o mediadores comunitarios o los
conciliadores en equidad abren nuevos espacios ciudadanos para que puedan resolver
sus disputas y preservar sus derechos ahorrndose altos costos, no slo econmicos
sino temporales y psicolgicos ocasionados por la disputa y el mecanismo adversarialjudicial.
DESVENTAJAS
- RECARGO EN LOS COSTOS.- se va a incurrir en un doble gasto en caso que no se
tenga xito, al tener que ir luego a la va jurisdiccional.
- DEMORA EN LA SOLUCION DE CONFLICTO.- en le eventual caso que no se tenga
xito. Ello acarrea desventaja toda vez de que al darse la oportunidad a las partes y
estas no se dan oportunidad para resolver sus problemas mediante cualquiera de los
MASCs, lgicamente muchos sostienen de que se habr perdido tiempo y
consecuentemente se ha corroborado al defecto por el cual sufre el poder judicial es
decir se incurre doblemente en la demora de la solucin del conflicto .
JURISDICONALIDAD.- en el caso de incumplimiento, nulidades e inasistencia .por ello
no generan antecedentes para que otras personas puedan utilizar una solucin ya
establecida cuando se encuentran frente a un conflicto similar.
No castiga a los infractores de la ley as como no tiene la vocativo, es decir la facultad
de compeler a que las partes asistan y mucho menos la coercin que es la facultad de
que la decisin adoptado o el acuerdo tomado pueda ser ejecutado directamente por el
tercero.
.EL DESEQUILIBRIO DE PODER ENTRE LAS PARTES.- no sirven para igualar el
poder entre los concurrentes cuando las partes se encuentran en una situacin de
evidente desigualdad de poderes., lo que produce que se termine arribndose a
resultados injustos.
La discrecin que se promueve al llevarse a cabo en un ambiente privado y no en un
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tribunal abierto, puede promover muchos aspectos, pero hace difcil controlar la calidad
el acuerdo.
1.2.3. CRTICAS Y CLASIFICACION
Podemos emitir dos tipos de critica una objetiva y otra subjetiva la primera radica en
razn de que los medios alternativos de solucin de conflictos desnudan la ineficacia
del Estado para administrar justicia y la del mismo legislador al no crear normas que
instauren este tipo de procesos y respecto a la critica subjetiva debemos manifestar que
esta recae en los magistrados , abogados y las partes que estn inmersas en un
conflicto al creer que la nica va para solucionar un conflicto es yendo a un proceso
judicial lejos de optar por procedimientos extrajudiciales que les ser ms beneficioso .
PRIVATIZACION DE LA JUSTICIA.- Con la instauracin de los MASc, se tiende a
privatizar la justicia eximiendo al Estado de una de sus obligaciones primordiales como
es la administracin de justicia.
Entonces, qu es lo que debemos hacer?. Pues simple y sencillamente una sola cosa;
retornar al proceso que es gobernado por su propia idea lgica: dos partes, por ello su
carcter dual, antagnicas, adversariales, que debaten o polemizan, desde un plano de
estricta y absoluta igualdad, respecto a un mismo bien de la vida, con connotacin
jurdica, frente a un tercero independiente, imparcial, llamado juez, que disuelve el litigio
mediante una decisin denominada, generalmente, sentencia. Siendo as las cosas
advertimos, luego, que el proceso no ha fracasado, dado que lo que se desenvuelve en
el plano de la realidad social de nuestros pueblos es apenas una nefasta pantomima
representativa de lo que no debe ser un proceso. En todo caso, son meros
procedimientos que no agotan un programa de principios procesales y de claras reglas
tcnicas que determinan la esencia del debate procesal y de la actividad de sentenciar.
Necesitamos entonces retornar al proceso que denote la efectiva igualdad de las
partes; la independencia del juzgador; la moralidad del debate procedimental; la
eficiencia y transitoriedad de los actos que conforman cada acto de la serie procesal y
en el que la actividad probatoria est caracterizada por el caro concepto del incumbit
actoris onus probandi toca al actor probar la afirmacin que hace en el plano del
proceso.
Ante toda esta realidad, resurgen, con mayor fuerza y vitalidad, con gran ndice de
aceptacin, y en no pocas veces con el patrocinio de verdaderos mercaderes de los
conflictos, los denominados medios o mtodos de solucin o resolucin de los conflictos
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que se suscitan entre los hombres y siendo que stos han venido a ser objeto de trfico
comercial por oportunistas y aprovechadores que ahora ven en tales medios una buena
forma o manera de sacar grandes y enormes ventajas y prebendas, llegando a ocurrir,
para el caso del arbitraje, que sta sea objeto de una severa crtica que la cataloga
como una justicia de petit lite a la cual no tienen acceso los pobres o personas de
bajos recursos, advirtindose, del mismo modo, que en torno a ella se han formado
poderosas y cerradas cmaras de arbitraje; amplios y costosos despachos de
mediacin colegiada, etc.
COLAPSA EL PROCESO?
Contestamos afirmativamente. Obsrvese que no se trata del fracaso del proceso como
mtodo o medio civilizado de debate conforme lo acabamos de desentraar y definir. En
esta oportunidad, lo que deseamos resaltar es la incapacidad manifiesta y que ha sido
demostrada por los administradores de la justicia en proveer a la sociedad de un
proceso sin demoras o dilaciones injustificadas posibilitando con ello que, a su vez, la
sociedad abandone o desercione de todo residuo de fe en el proceso. Al darse este
colapso procesal, hecho notorio en el sndrome de descomposicin social que se
advierte en nuestra Amrica India, la sociedad ha venido recurriendo a mtodos
convencionales y no convencionales para la solucin de los conflictos. Entre los
convencionales se encuentran todos los que encierran frmulas civilizadas de
entendimiento; en los no convencionales se echa mano o se asiste de la fuerza
ilegtima, es decir, la que proviene de un particular que hace imperar, para el logro de su
pretensin, la razn de la fuerza psquica o fsica.
Es por ello que se habla de la gran aceptacin que en los crculos empresariales tienen
la mediacin, el arbitraje, la conciliacin, el onbudsman, etc. Son procedimientos
gobernados por la idea de la celeridad, la eficacia, la transparencia, la buena fe, la
aceptacin incuestionada de lo decidido; etc. Tambin en el mbito del derecho de
familia, penal, civil, etc., se puede observar la potencia de lo medial y arbitral.
Sin embargo, debemos proceder con mesura y estar atentos a lo que pueda pasar ante
un inminente colapso de la justicia organizada por el poder que emana del Estado.
Millones y millones de seres humanos son vctimas de un sistema procesal que los
agobia y oprime; esperanzados de una sentencia que nunca llega, viven sus das llenos
de congoja y tristeza; quietos, pero llenos de amarguras y aflicciones, se agiganta en
ellos el sndrome de la impotencia que hace que se cometan crmenes y suicidios; y
cuando tienen una sentencia favorable entre manos y que para ellos representa un
posible peculio o ingreso, tienen que enfrentarse a contrapartes poderosas, poltica o
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econmicamente, que hacen todo cuanto pueden para hacer ilusa toda posibilidad de
cumplimiento del dar, hacer o no hacer. Para esos millones de seres humanos, al decir
de Carnelutti, el proceso se les convierte en una verdadera pena y, lamentablemente,
no pueden acceder a una justicia arbitral por la carencia de recursos econmicos.por
ello la soluciopn a la mano son los famosos MASCs
CLASIFICACION.
Entre los mtodos tradicionales de solucin de conflictos independientemente de la via
jurisdiccional se encuentran:
1.- EN SEDE EXTRA JUDICIAL.
a.- la negociacin.
b.- la conciliacin.
c.- la mediacin.
d.- el arbitraje.
2.- EN SEDE JUDICIAL.
La ley contempla en los procesos judiciales una etapa llamada etapa de conciliacin.
Tales como el de conocimiento, el abreviado etc. las mismas se dan dentro del
procedimiento de cada expediente judicial.
Tambin hay otras tipos de MASc que se aplican en la legislacin extranjera el cual
pasare a solo a mencionar ya que ms adelante abordaremos el tema detalladamente:
Early Neutral Evaluation ( Evaluacin temprana neutral ) , Summary Jury Trial ( Juicio
Sumario por Jurados ) , El Mini Trial ( mini Juicio ) , estos medios Alternativos de
solucin de conflicto se aplican en Norte Amrica .
1.2.4. APLICACIN E IMPORTANCIA
APLICACIN
Debemos mencionar que el MASCs, que actualmente el se aplica mas en el Per es la
Conciliacin Extrajudicial pero sin embargo su aplicacin obligatoria est circunscrito a
cumplirse en las regiones de Lima, Arequipa Trujillo y Cono Norte Lima., en tanto que
en el resto de las regiones del Per la conciliacin es facultativa empero tampoco
obligatoria. A pesar de que la institucin de la conciliacin tiene larga data en nuestro
pas, pues se vena aplicando en el proceso civil peruano como conciliacin judicial; es
a partir de noviembre de 1997 con la promulgacin de la Ley N 26872, Ley de
Conciliacin Extrajudicial, que adquiere una mayor dimensin y una importancia
creciente como mecanismo alternativo de solucin de conflictos. Asimismo tambin se
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aplica el Arbitraje mediante la Ley 26572que regula la ley General de Arbitraje debemos
mencionar tambin que esta institucin tiene rango constitucional tal como lo prescribe
el artculo 139 de la Constitucin peruana de 1993: Son principios y derechos de la
funcin jurisdiccional: La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional no existe ni
puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y la
arbitral.
IMPORTANCIA DE LOS MASC
Podemos afirmar que los MARCs, son importantes porque las personas que los utilizan
hacen uso de sus derechos y sus deberes para con la sociedad de la cual forman parte,
al margen de la regulacin estatal del mecanismo utilizado , es en esa lgica , que los
acuerdos asumidos por las partes en una conciliacin producirn en ellas efectos
legales, econmicos , sociales , culturales , etc. , los cuales a su vez , generan
consecuencias tales como el propio cumplimiento de los acuerdos pactados por ser fiel
reflejo de su autonoma de voluntad, el fortalecimiento de las relaciones sociales ,
promocin de la cultura de paz y desarrollo de la sociedad.
Por otro lado , cuando existe la participacin del Estado , y ms exactamente de su
aparato judicial , es este el que hace uso del poder y del deber que tiene para con la
sociedad ( Iuis Imperiun ) , y en ese sentido , cuando el Estado pone fin a un conflicto
mediante una sentencia producir en las partes conflictuales efectos legales ,
econmicos , sociales culturales etc. , los cuales a su vez generan consecuencia tales
como el desconocimiento e incumplimiento de las sentencias por no ser el reflejo de su
voluntad, el quebrantamiento de las relaciones sociales, la promocin de la cultura del
litigio y por ende el retraso de la sociedad .
por ello este curso dentro de las indicaciones generales RESALTA LA IMPORTANCIA
DE
LOS
MECANISMOS
MEDIOS
ALTERNATIVOS
DE
SOLUCIN
DE
jurdicos por otras vas que no son la justicia institucional, tradicional u ordinaria. Y
consecuentemente con ello se ahorra mal entendimientos, tiempo, dinero y problemas
Los MASCs son los procesos alternativos al proceso judicial que estn disponibles para
la solucin de conflictos, en los cuales, ms que imponer una Sentencia, permite a las
partes crear su propia solucin con calidad de cosa juzgada. y carcter de ejecutable
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